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666/93
LICITAO
GENERALIDADES
Leitura obrigatria: lei 8.666/93 / 10.520/02.
Licitao nada mais do que um procedimento administrativo. aquele conjunto de atos que
vai culminar num contrato administrativo. Mas para que se realiza esse procedimento?
A finalidade da licitao buscar proteger o interesse pblico. Mais especificamente, buscar o
interesse pblico selecionando a proposta mais vantajosa.
A outra finalidade que est na moda em concurso justamente a viabilizao de
oportunidade para que qualquer que preencha os requisitos legais um possa celebrar um
contrato com a administrao.
E dentro dessa segunda finalidade possvel vislumbrar o princpio da impessoalidade.
Feito isso, quais so as pessoas que esto sujeitas licitao?
Sem dvida, a Administrao. Ok. Mas ser que a empresa pblica e a sociedade de economia
mista esto sujeitas licitao?
Os sujeitos da licitao vm previstos no artigo 1 da lei.
Esse artigo, inclusive, est sendo objeto de discusso no STF, no que diz respeito delimitao
dessas pessoas, enumerao. A ao est suspensa, e ns vamos aguardar cenas do prximo
captulo para contar a histria. VERIFICAR.
Com o art. 1, de sada, esto sujeitas licitao: pessoas jurdicas da administrao direta,
administrao indireta. At aqui, pelo art. 1, com certeza esto inclusas as EP e SEM.
Mas ns sabemos que essas pessoas podem ter duas finalidades: prestao de servio pblico
e explorao de atividade econmica.
Se prestam servio pblico, no h dvida: esto sujeitas licitao. que apesar de serem
pessoas privadas, como prestam servios pblicos, seu regime mais pblico que privado.
Mas se exploram atividade econmica, temos que lembrar o art. 173 da CF, que diz que o
Estado no intervir na atividade econmica, salvo atravs das empresas pblicas e das
sociedades de economia mista, em caso de excepcional interesse de segurana nacional ou
interesse coletivo.
Sendo que este artigo, em seu pargrafo primeiro diz: essas empresas pblicas podero,
atravs de lei especfica, ter estatuto prprio para licitaes e contratos.
Ocorre que esta lei no veio. E enquanto no vem a lei, elas esto sujeitas 8.666.
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Lei 8.666/93
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sociais autnomos, como o caso do sistema S, o SESI, SESC, SENAI, SEBRAE (so obrigados a
licitar, mas tm algumas facilidades).
Evoluindo no nosso estudo, precisamos responder questo que j caiu em segunda fase de
concurso: de quem a competncia para legislar sobre licitao no Brasil?
A competncia est no art. 22, XXVII, da CF, que diz que compete privativamente Unio
legislar sobre normas gerais de licitaes e contratos.
Podemos citar aqui a lei 8.666. Qual mais com Unio sobre normas gerais em licitaes e
contratos? Temos a lei 10.520. Qual mais? A que cuida da concesso e permisso de servio,
lei 8.987/95. Qual mais? A famosa lei das PPPs, lei 11.079. Ento, todas essas so exemplos de
normas gerais.
A grande discusso aqui : se a Unio legisla sobre normas gerais, essa norma geral de
mbito nacional (serve para todos os entes da administrao) ou de mbito federal (s serve
para Unio)?
A Unio, na sua competncia sobre normas gerais, possui norma de mbito nacional, ou seja,
serve para todos os entes da administrao.
E sobre normas especficas, quem pode legislar?
De cara a Unio. E neste caso a norma especfica (ao contrrio da geral), ser apenas de
mbito federal.
No mesmo sentido os estados, DF, e municpios. Se lembre que a idia : se a norma
especfica, s serve para quem legislou.
Ocorre que a lei 8.666 foi muito alm de uma norma geral. Em alguns pontos ela geral, mas
em outros ela extrapola e acaba disciplinando em norma especfica.
Se a Unio extrapola norma geral e disciplina em norma especfica, esse dispositivo que
extrapolou ter mbito nacional ou federal? E essa foi a matria discutida na ADIN 927.
Disse o STF: na parte que extrapola e disciplina em norma especfica, essas normas especficas
so de mbito federal e, por isso, se aplicam somente Unio. Esse art. 17 s vai ser
constitucional se for interpretado como norma especfica e, portanto, s servir para Unio.
Nas alneas especificadas, obviamente, esse artigo representa norma especfica da Unio, e s
serve para ela. O dispositivo, portanto, precisa de uma interpretao conforme Constituio.
A partir dessa declarao do Supremo, a Unio comea tomar alguns cuidados. Se voc pegar a
lei 11.079, que foi a lei das PPPs, que de 2004, essa lei j faz a separao. Ela diz tudo de
normas gerais, e, l no final, tem um captulo dizendo: normas aplicveis somente Unio.
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PRINCPIOS DA LICITAO
Ns s vamos colocar aqui quatro princpios que so prprios da licitao, que so especficos
do procedimento licitatrio, mas lembre-se que todos os gerais tambm servem aqui.
1. VINCULAO AO INSTRUMENTO CONVOCATRIO
princpio relacionado com a idia de que o edital a lei da licitao. Eu no posso exigir nem
mais, nem mesmo do que est no edital. A administrao est amarrada ao edital.
Imagine que voc desiste da licitao por no possuir um documento previsto no edital. L na
frente a administrao percebe que nenhum dos que participaram apresentou o tal
documento. Pode a administrao dispens-lo? No, afinal, ela estaria prejudicando os que
sequer se arvoraram a participar. O caso de anular a licitao e comear tudo de novo.
2. JULGAMENTO OBJETIVO
Quando ns falamos em julgamento objetivo, isso significa definir de forma clara e precisa
qual ser o critrio de escolha, qual ser o tipo de julgamento. Quando ns falamos em critrio
de escolha, ns estamos nos referindo aos tipos de licitao.
CUIDADO! Modalidade no a mesma coisa que tipo. A lei diz que os tipos so: PREO,
TCNICA E TCNICA E PREO (art. 45 da lei).
Assim, se eu coloco no edital que o critrio o menor preo, esse o critrio e ponto final. Se
eu quero parcelamento ou caneta banhada a ouro, tenho que colocar no edital a previso.
Julgamento objetivo significa que s o que est no edital. Ex. a- 1,00 / b- 1,01.
3. SIGILO DE PROPOSTA
Temos que as propostas so sigilosas at o momento de sua abertura em seo pblica. O
vizinho concorrente no conhece e ningum pode conhecer o contedo, salvo aquele que
apresentou. A idia que os envelopes so entregues, todos, lacrados.
Tomando dois cuidados aqui: primeiro; qual a modalidade licitatria que no tem sigilo de
proposta?
LEILO, pois as propostas so feitas verbalmente. exceo ao princpio do sigilo.
Cuidado! Prego no. O prego tem lances verbais, mas tem proposta escrita. E se tem
proposta escrita ela sigilosa.
Lembrando que o servidor que frauda o sigilo das propostas est sujeito a crime na licitao
(art. 89 da lei elenca todos os crimes na licitao), bem como improbidade administrativa.
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DISPENSADA
Se ela j est dispensada, por mais que o administrador queira, ele no poder licitar.
Voc vai encontrar essa hiptese no art. 17 da lei, que trata da alienao de bens pblicos.
DISPENSVEL
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Se tem que estar liberado pela lei, a dispensa de licitao possui um rol taxativo. Se no estiver
na lei, no ser possvel a dispensa.
- INEXIGIBILIDADE
A previso de licitao inexigvel est no art. 25 da lei.
Diz o art. 25: a licitao ser inexigvel quando a competio for invivel, EM ESPECIAL nos
seguintes casos...
Na dispensa, a competio era vivel, mas a lei liberou.
Aqui no. Aqui temos uma competio invivel, impossvel.
Quando a minha competio invivel, esse rol vai ser taxativo ou exemplificativo? Aqui o rol
exemplificativo, afinal, a lei diz em especial nos seguintes casos.
O art. 25 diz ser inexigvel a licitao nos casos de:
- servios de notria especializao e singularidade.
- trabalho artstico reconhecido pela mdia.
- fornecedor ou produtor exclusivo.
Nestes casos a lei diz: a competio invivel e a licitao e inexigvel.
Mas alm dessas hipteses, quando mais a licitao ser inexigvel e no ir ocorrer?
A agente lembra que para a minha competio ser vivel, eu preciso de trs pressupostos.
Se faltar um deles a minha competio se torna invivel, e, portanto, ser inexigvel.
So trs pressupostos cumulativos: lgico, ftico e jurdico.
- PRESSUPOSTO LGICO = S POSSVEL A COMPETIO SE EXISTIR PLURALIDADE.
Quando agente fala em pluralidade, tem duas questes importantes aqui. A primeira delas diz
respeito a OBJETO singular. E a segunda delas, e a melhor para prova, diz respeito a SERVIO
singular.
Em sntese temos a singularidade do objeto:
a) Em carter absoluto carro de fabricao nica no salo do automvel.
b) Por evento externo raquete utilizada por Guga na final do campeonato.
c) Em razo do carter pessoal quadro de Monet, show de Reginaldo Rossi.
A licitao tambm ser inexigvel por falta de pressuposto lgico no caso do servio singular.
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O servio tem que ser singular, mas, alm disso, esse servio tem que constar do art. 13 da lei,
tem que ser um servio de notria especializao, e, mais do que isso, a administrao tem
que precisar do melhor. 4 so os requisitos.
E em decorrncia deles, o TC vem declarando ilegais os contratos com inexigibilidade de
licitao no caso de advogado para questes corriqueiras.
Mas se a situao for complexa (boicote na exportao da carne brasileira), a eu preciso do
melhor e ser caso de inexigibilidade.
Se eu s tenho um, seja com o objeto singular ou servio singular, eu vou ter competio
invivel e licitao inexigvel.
- PRESSUPOSTO FTICO = EU PRECISO DE INTERESSE NO MERCADO.
A falta de interesse de mercado e algo anterior ao prprio edital. O mercado no tem interesse
naquele objeto, ento no adianta fazer licitao. algo anterior publicao do edital. Por
isso no se confunde com a licitao deserta (caso em que a licitao j comeou).
Imagine que a administrao quer contratar um mdico, cirurgio cardaco, altamente
especializado, e quer pagar 300,00. Algum vai participar dessa licitao?
Eu estou falando de uma licitao que no gera interesse de mercado. Se no h interesse de
mercado, a minha licitao se torna inexigvel. Competio invivel, licitao inexigvel.
- PRESSUPOSTO JURDICO = A LICITAO PRECISA PROTEGER O INTERESSE PBLICO.
Se a licitao, ao invs de proteger o interesse pblico, prejudicar esse interesse, faltar
pressuposto jurdico.
Ns vamos encontrar a o exemplo das atividades fins das empresas pblicas e sociedades de
economia mista.
Se a empresa presta um servio pblico, isso razo de interesse pblico? Com certeza .
Da mesma forma, se a nossa empresa explora atividade econmica, ns sabemos que para
explorar atividade econmica, essas empresas s podem atuar em duas situaes. Somente
em caso de segurana nacional ou relevante interesse coletivo.
Ocorre que tanto um como outro so razes de interesse pblico. Assim, nas duas
circunstncias, a empresa estar sujeita lei 8.666 e, conseqentemente, s regras do art. 25
(lembre que a lei trazendo estatuto prprio ainda no veio).
Nesse sentido, vale lembrar: se a nossa licitao prejudica atividade fim dessa empresa
servio pblico ou atividade econmica nos dois casos a licitao estar prejudicando,
diretamente, o interesse pblico.
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H uma afirmao doutrinria que diz assim: a licitao no um fim em si mesmo. A licitao
um instrumento para a busca do interesse pblico.
Ento, aqui, servio pblico interesse pblico. Atividade econmica, nesse caso, tambm
interesse pblico, porque ela s pode explorar duas situaes. Segurana nacional e relevante
interesse coletivo. E isso interesso pblico.
Ex. o caso da grfica oficial (normalmente, sociedade de economia mista).
S vai ser inexigvel quando prejudicar a atividade fim, e isso, com certeza, aparece muito mais
na atividade econmica.
Para o servio pblico normalmente se licita. Na atividade econmica que a inexigibilidade
na atividade fim est mais presente.
Pra agente completar aqui, s falta uma informao.
Percebam; eu vou celebrar um contrato, e, lembrando da aula de atos, para celebrar esse
contrato, eu dependo de um procedimento administrativo prvio. Em regra eu fao licitao e
celebro o contrato.
Mas, se nesses casos a minha licitao no vai acontecer por que ela inexigvel, dispensvel
ou foi dispensada, como fica a exigncia do procedimento administrativo prvio?
Ser cumprido normalmente. Sendo que, no lugar da licitao ns vamos realizar um
procedimento chamado de procedimento de justificao, que vem da prpria condio do ato
administrativo.
Assim, ou bem eu licito ou justifico, porque eu vou precisar legitimar o meu ato. Esse
procedimento possui as regras previstas no art. 26 da lei 8.666.
Lembrando que a questo da atividade fim foi objeto da 2 fase da AGU.
E aqui vai uma dica para qualquer dissertativa: contextualize o assunto, sem ir direto ao ponto.
Cuidado para no confundir os institutos. Ou bem dispensvel, ou bem inexigvel. O
examinador no bobo.
Tem gente que joga o barro: no tem licitao por que dispensvel e inexigvel. CUIDADO
COM ESSE ERRO!
Se dispensa, do comeo ao fim. Se inexigibilidade, do comeo ao fim.
MODALIDADES DE LICITAO
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Continuao de licitao
MODALIDADES DE LICITAO
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1. CONCORRNCIA
A concorrncia pelo valor aplicvel quando este for alto. Mas o que significa valor alto em
licitao? Esses valores, para cada modalidade, esto enumerados no art. 23 da lei.
Ns comeamos lembrando que a nossa lei traz dois parmetros. Dois limites. Ela fala em
obras e servios de engenharia, e ela fala de outros bens e servios que no os de engenharia.
Nessa lista, a concorrncia ser obrigatria para os valores acima de 1.500.000,00 (um milho
e quinhentos mil reais) obras e servios de engenharia.
Quando tratar-se de outros bens e servios que no os de engenharia, voc ir encontrar o
limite mnimo ou seja, acima de 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais).
Essas so as hipteses em razo do valor. Mas voc viu l atrs que, excepcionalmente,
tambm pode haver concorrncia em razo das qualidades do objeto.
E ela vai ser obrigatria em razo do objeto quando?
- IMVEL - Tanto para alienao quanto para aquisio de imveis.
CUIDADO COM AS EXCEES: SE A ADMINISTRAO RECEBER O IMVEL VIA DAO EM
PAGAMENTO OU DECISO JUDICIAL, A VENDA DESSE BEM PODER SE D POR
CONCORRNCIA OU LEILO. Essa exceo est prevista no art. 19 da lei.
- CONCESSO - Tambm se utiliza a concorrncia quando se tratar de concesso.
Aqui ns vamos encontrar tanto a concesso de direito real de uso de bem pblico, quanto a
concesso de servio.
Concesso de direito real de uso um instituto que no vem sendo mais utilizado na prtica; a
administrao vem preferindo fazer a concesso comum, pois, com certeza, traz menos
conseqncias. Mas um instituto que ainda est na lei, e, com certeza, pode aparecer na sua
prova.
Alm dessa, temos a concesso de servio, que tambm pode ser transferida por concorrncia.
Ex. de concesso de servio pblico o caso do transporte coletivo.
Ateno. Se cair na sua prova: CONCESSO SE FAZ COMO. Resposta: POR CONCORRNCIA.
Esta a regra da concesso. Mas cuidado: excepcionalmente, pode ser por leilo, quando
tratar-se do servio do programa nacional de desestatizao. E o exemplo mais clssico dentro
desse programa foi a concesso de telefonia, que se deu por leilo.
- LICITAO INTERNACIONAL esta a hiptese da licitao internacional.
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A modalidade tomada de preos tambm escolhida pelo valor, s que, na verdade, e ela fica
entre o mximo do convite, e o mnimo da concorrncia.
O convite vai at 150.000,00 para obras e servios de engenharia. Conseqentemente a
tomada acima desse valor.
Ento, para obras e servios de engenharia, a tomada fica entre 150.000,00 (cento e cinqenta
mil) e vai at 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil) que o mnimo da concorrncia.
A tomada fica no meio dos dois. Fica no mximo do convite, e no mnimo da concorrncia.
Para outros servios que no os de engenharia, tambm entre o mximo do convite e o
mnimo da concorrncia a tomada fica no valor entre 80.000 (oitenta mil) e 650.000
(seiscentos e cinqenta mil).
LEMBRANDO QUE A MODALIDADE TOMADA DE PREO S UTILIZADA PELO VALOR.
Mas quem pode participar da modalidade tomada de preos?
Primeiro; podem participar da licitao aqueles licitantes cadastrados.
Cadastramento nada mais do que aquele banco de dados da administrao que funciona
como uma habilitao prvia. Ajuda na celeridade do procedimento porque os licitantes j
cadastrados bastam apresentar o certificado de registro cadastral ao invs de mil documentos.
Agora; participam da tomada os licitantes cadastrados, e, alm deles, aqueles que
preencherem os requisitos para o cadastramento at o terceiro dia anterior entrega dos
envelopes.
CUIDADO. No se exige estar cadastrado at o terceiro dia anterior. O que se exige que se
preencha os requisitos para tanto. A prpria lei fala.
E como se comprova isso? A empresa tem que requerer. Ela tem que apresentar um
requerimento como todos os documentos, provando que ela preenchia. Naturalmente, no se
exige que este requerimento seja deferido at o terceiro dia anterior. At esse prazo a lei s
diz que tem que requerer.
Nesse passo, a doutrina ainda reconhece que em caso de indeferimento do cadastramento se
utilize o recurso da habilitao, porque o cadastramento nada mais do que uma habilitao
prvia. E mais. O recurso da habilitao com efeito suspensivo. Portanto, o procedimento
licitatrio pra at o julgamento desse recurso.
Volto a observar que a lei no prev a hiptese do recurso, mas uma orientao doutrinria
e que na prtica acontece para evitar riscos.
Por fim lembramos que tomada de preo tambm tem dois intervalos.
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3. CONVITE
Voc j anotou que o convite, que modalidade em razo do valor, vai at 150.000,00 (cento
e cinqenta mil) para obras e servios de engenharia, e vai at 80.000,00 (oitenta mil) para
outros bens e servios.
Mas eu preciso aqui de um cuidado. Se ele vai at 150.000,00 ele comea com quanto?
O valor mnimo zero. No tem valor mnimo. Mas EDEM, no h uma regra que at 10% no
dispensvel? Isso; voc disse tudo. dispensvel. E se o administrador quiser, ele pode licitar
na dispensvel? Pode. E se ele quiser licitar, qual vai ser a modalidade? Convite.
Ento, convite vai do zero at 150.000,00 para obras e servios de engenharia, e de zero at
80.000,00 para outros bens e servios que no os de engenharia.
Quem pode participar do convite, naturalmente, so os licitantes convidados. E podem ser
convidados os licitantes cadastrados e, tambm, os no cadastrados. Se ele do ramo de
atividade e est no mercado, pode ser convidado, seja ele cadastrado, ou no.
sempre bom lembrar que ns vamos convidar em nmero mnimo de trs. E se no
aparecerem trs? Para o TCU no pode prosseguir.
MAS NO ESSA POSIO QUE VEM PREVALECENDO PARA CONCURSO. PARA CONCURSO
VOC VEM ENCONTRANDO QUE POSSVEL PROSSEGUIR COM NMERO INFERIOR DESDE
QUE VOC CONVIDE TRS E JUSTIFIQUE DEVIDAMENTE.
Voc vai demonstrar que convidou validamente os trs licitantes, e, convidando validamente,
possvel prosseguir com nmero inferior.
Mas, alm desses convidados, tambm podem participar do convite os cadastrados no
convidados.
Sendo que, licitante cadastrado e no convidado, obviamente - precisa manifestar o
interesse de licitar com 24 horas de antecedncia.
Assim, temos:
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Ento, temos que, alm da primeira possibilidade, SERVE O LEILO PARA ALIENA DE BENS
MVEIS INSERVVEIS, APREENDIDOS OU PENHORADOS (na verdade era empenhados, mas o
legislador errou).
Bens inservveis no sinnimo de sucata nem de coisa velha. Bem inservvel o que no
lhe serve mais, mas serve para outro. Ex. carro desgastado para rodar na estrada, mas que
pode, tranqilamente, rodar na cidade.
Bens apreendidos - o leilo da receita um exemplo de leilo de bens apreendidos, em razo,
na grande maioria das vezes, da irregularidade da documentao.
Bens penhorados
Bem penhorvel objeto de penhora, que, por sua vez, restrio na ao de execuo e
serve para a garantia do juzo.
Os bens penhorados, ao final do processo de execuo, so alienados em hasta pblica.
Alienam-se em hasta pblica os mveis atravs de leilo, e os imveis atravs de praa.
Ocorre que o leilo, na ao de execuo, o leilo em hasta pblica, o leilo do CPC.
Mas EDEM; ento o que os bens penhorados esto fazendo aqui?
No deveriam estar. O legislador, na verdade, queria falar de bens empenhados, e no
penhorados. Ele errou.
Os bens alienados por leilo da lei 8.666 so os bens empenhados. E bens empenhados so
objeto de penhor, enquanto que os bens penhorados so objeto de penhora. Os bens objetos
de penhor que so alienados por leilo da 8.666.
O leilo de jias da caixa, por exemplo, o da lei 8.666. So bens objeto de penhor.
E se cair na prova: ALIENAM-SE ATRAVS DE LEILO BENS INSERVVEIS, APREENDIDOS E
PENHORADOS. CERTO OU ERRADO?
Se eu estivesse no seu lugar eu responderia verdadeiro.
Eu sei que disse que so os empenhados, ocorre que est escrito na lei penhorados. Como
est escrito na lei, dessa forma que os examinadores copiam.
Mas j h alguns novos concursos aonde vem aparecendo empenhados. Ento fique de olho.
Tudo bem? Ok.
Por fim, a ltima hiptese est justamente na regra de valor.
E, evoluindo, lembram que eu disse que o leilo tem como critrio o objeto, mas que h uma
hiptese em que ele tem limite de valor? isso, essa hiptese est no art. 17, 6 da lei.
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Este dispositivo diz que possvel alienao de bens mveis atravs de leilo (no se adjetiva
quais mveis), desde que respeitado o limite de 650.000,00.
Assim, ns vamos encontrar o leilo, portanto, em trs situaes:
a) Alienao de bens imveis decorrente de alienao judicial e de dao em pagamento
(lembrando que a lei coloca uma alternativa OU entre o leilo e a concorrncia);
b) Alienao de bens mveis inservveis, apreendidos ou empenhados (lembrando que a
lei fala penhorados);
c) Alienao de bens mveis (sem adjetivao), at o limite de 650.000,00; o que significa
dizer que qualquer mvel pode ser alienado por leilo at esse limite.
Quem realiza o leilo no Brasil o leiloeiro. Como no existe esse cargo, como regra h a
designao de um servidor do quadro.
A administrao at poderia criar um cargo de leiloeiro e realizar concurso, mas, na prtica, o
que ela prefere a designao do servidor.
E mais. Qual o prazo de intervalo mnimo no leilo?
O intervalo mnimo aqui de 15 dias (j que no falou em teis, temos que so dias corridos).
Ento, ALIENAO a palavra mgica na modalidade licitatria do leilo.
5. CONCURSO
A primeira idia que no se deve confundir essa modalidade de licitao concurso com o
concurso pblico, que serve para provimento de cargo ou emprego pblico.
O concurso da lei de licitaes serve para a escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico,
dando em contrapartida um prmio ou remunerao. Prmio presente, e no cargo. Pode
ser carro, bolsa de estudos, viagem, 1 milho, etc.
Dentro daquilo que mais cai nas provas, temos: qual o prazo de intervalo mnimo do concurso?
Esse prazo de 45 dias (j que no falou em teis, temos que so dias corridos).
Portanto, da data da publicao do edital, at a realizao do evento, se tem prazo de
intervalo mnimo de 45 dias corridos.
Vale lembrar que, do mesmo modo como ocorre com as promoes de refrigerantes e
achocolatados, o concurso da lei 8.666 no tem procedimento na lei. O procedimento do
concurso tem regulamento prprio. Cada concurso tem o seu regulamento.
Assim, ns no vamos estudar as regras do concurso, porque cada concurso tem o seu
regulamento prprio. Ok?
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No que tange comisso, ns vimos l atrs que, normalmente, quem participa da comisso
o servidor pblico. Mas, excepcionalmente, neste caso o sujeito no precisa ser servidor.
Qualquer pessoa, com conhecimento na rea, e desde que idnea, pode participar da
comisso do concurso. Se servidor preenche esses requisitos, tambm poder.
Ela chamada de comisso especial, afinal, no precisa ser composta por servidor.
6. PREGO
PRGUNTA DE PROVA: PARA QUEM, PELA PRIMEIRA VEZ, FOI INSTITUDO O PREGO NO
BRASIL? PARA AS AGNCIAS REGULADORAS, EM 1997, PELA LEI 9.472 QUE INSTITUIU A
ANATEL.
Mas em 2000, atravs da medida provisria 2025, o prego foi institudo para a Unio.
E a partir de 2002 o prego ampliado para todos os entes da administrao atravs da lei
10.520/02. Assim, com essa lei o prego passa a ser utilizado para todos os entes da federao.
Para que serve o prego? Qual o seu objetivo? Qual o seu cabimento? valor ou objeto?
Falamos em objeto, e a palavra mgica que prego s serve para aquisio.
NO SE VENDE NADA POR PREGO. Tudo bem. Mas aquisio de qu? Bens e servios comuns
(copo, papel, geladeira, TV, ar-condicionado etc.).
Bens e servios comuns so aqueles que voc compreende com expresso usual de mercado.
So aqueles que esto disponveis no mercado. O que significa dizer que a pessoa para
entender no precisa de uma formao especial.
Bastante cuidado. O prego modalidade de licitao no tipo PREO.
No se admite prego para tipo tcnica, e, portanto, engenharia est fora (a um, porque algo
complexo, a dois porque depende do critrio tcnica).
Ns vamos escolher aqui o menor preo.
Ademais, o responsvel pela realizao do prego no Brasil o pregoeiro. Ele que bate o
martelo.
A lei estabelece que o pregoeiro vai ser apoiado por uma equipe chamada equipe de apoio.
Essa equipe de apoio no tem, normalmente, poder decisrio. mais organizacional.
Alm disso, devemos lembrar que o prego tem duas possibilidades. O prego poder ser
presencial e poder ser eletrnico.
O presencial possui todas as regras normais de ambiente: sala, mesa constituda, comisso
permanente.
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Mas possvel hoje tambm, com amparo na nossa legislao, o prego eletrnico. Este segue
o mesmo procedimento do prego presencial. Eu digo em termos de seqncia.
Primeiro olha proposta, depois documento, etc. Mesma seqncia e procedimento do prego
presencial.
Sendo que o prego eletrnico vai acontecer no mundo virtual, o que exige, naturalmente,
algumas adaptaes. como se fosse uma sala de bate-papo.
Essas adaptaes para o mundo virtual foram feitas por decreto (5450/05), e por isso que
voc no vai encontrar prego eletrnico no concurso.
Agora; para o mbito federal, o Presidente da Repblica determinou por decreto que fosse
escolhido o prego eletrnico como procedimento regra.
Devemos frisar tambm, que o prego possui um procedimento invertido, e que, por ser mais
rpido, com certeza uma tendncia para o pas.
E mais. O prazo de intervalo mnimo no prego de 8 (oito) dias teis.
Voc deve observar que os dois menores prazos so em dias teis. So 5 dias teis para o
convite e 8 dias teis para o prego. Todos os demais so com dias corridos.
PROCEDIMENTO
Falemos do procedimento da concorrncia, tomada e convite. Eles possuem a mesma
seqncia, apenas com algumas adaptaes. Em seguida passaremos para o estudo do prego,
cujo procedimento invertido. Concurso e leilo ns no vamos estudar. Leilo porque segue
a praxe e concurso porque depende de regulamento prprio.
FASE INTERNA
a)
b)
c)
d)
e)
Formalizao do processo
Nomeao da comisso (que elaborar o edital)
Elaborao do edital
Submisso desse edital a parecer jurdico
Autorizao formal declarada pela autoridade superior
FASE EXTERNA
Lei 8.666/93
Lei 8.666/93
Lei 8.666/93
Lei 8.666/93
Na fase externa, a grande diferena est na inverso do procedimento no que tange s etapas
de classificao e julgamento, e habilitao.
Alm dessa, outra diferena a inverso das etapas de homologao e adjudicao.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Publicao do edital
Recebimento de envelopes
Classificao e julgamento
Habilitao
Adjudicao
Homologao
- CLASSIFICAO E JULGAMENTO
Realizamos a classificao da mesma maneira. Sendo que a diferena est no momento de
julgamento.
Quando ns falamos de julgamento no prego, a situao aqui aparece em duas sub-etapas. O
julgamento no prego feito com propostas escritas, mais lances verbais.
As propostas escritas so aquelas que vm dentro dos envelopes.
Mas feita a proposta escrita, os licitantes podero apresentar lances verbais.
Eu s gostaria de explicar como isso acontece, para ns fecharmos essa idia.
Quando os licitantes apresentam os envelopes com propostas escritas, feita uma triagem.
Para que nem todos passem aos lances verbais, feito aqui um peneiro. Uma seleo
prvia.
Primeiro; apresenta lance verbal na seguinte escolha prvia: primeiro ns vamos escolher a
melhor proposta. Eu tenho dez, e a melhor a proposta A.
Alm da melhor proposta, ns vamos selecionar todas as demais que no excedam a 10% da
melhor.
Ento, vamos imaginar que a melhor proposta era de 1,00. Todos que chegarem at 10% da
melhor tambm sero selecionados. Assim, todos que propuseram at 1,10 tambm sero
selecionados. Ok? S que, entre estes que no excedam a 10% da melhor, ns precisamos de,
pelo menos, 3 licitantes.
Vamos imaginar que, feita essa seleo, ns no tivssemos trs aqui, ok? Ns temos a
melhor, e dois que no excedem 10%. O que eu fao?
Se no existir pelo menos trs, ns ignoramos os 10% e vamos escolher as trs melhores.
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Lei 8.666/93
CUIDADO! A MELHOR E MAIS TRS. ENTO NS VAMOS ESCOLHER, PELO MENOS, QUATRO
LICITANTES AOS LANCES VERBAIS.
Escolhidas essas empresas, ns passamos aos lances verbais, e vamos bater o martelo na
melhor. Essa melhor ser a vencedora dessa etapa.
Ento, primeiro eu fao uma escolha prvia escolhendo, pelo menos, quatro. Escolhidas essas
quatro, essas empresas apresentaro lances verbais. Quem d menos.
Escolhido o melhor valor, somente esta empresa vencedora passar fase de habilitao.
Assim, em vez de habilitar cem empresas e envelopes, ns vamos habilitar somente um.
- HABILITAO
A empresa vencedora na fase anterior passar fase de habilitao.
Cuidado! s neste momento que surge oportunidade de recurso.
Tomando cuidado que o recurso em prego deve ser apresentado na hora. Levanta o dedo e
diz: eu quero recorrer. O recurso depois de todas as etapas, e feito na hora.
Sendo que, as suas razes, por escrito, devem ser entregues no prazo de 3 dias.
Feito isso, decidido o recurso do prego, qual a prxima etapa?
Primeiro homologa ou primeiro adjudica?
EDEM; deveria ser homologao, no ?
Mas a lei diz expressamente: primeiro se adjudica, para depois homologar.
Mas no tem lgica. verdade. No tem coerncia. verdade. Mas a lei disse expressamente.
Primeiro adjudica, e depois se homologa.
Normalmente, essas duas ltimas etapas acontecem num ato s. Adjudico e homologo no
mesmo ato. Normalmente, assim que a administrao faz, at para ter mais coerncia.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
GENERALIDADES E CONCEITO
A primeira idia que eu gostaria que voc tivesse em mente que contrato administrativo
uma espcie do gnero contratos. E sendo uma espcie, tudo o que voc aprendeu l em
Direito Civil, na teoria geral dos contratos, tambm serve para o Direito Administrativo. A
diferena que os contratos administrativos possuem algumas peculiaridades.
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Lei 8.666/93
Nem todo contrato celebrado pela administrao contrato administrativo. O contrato que a
administrao celebra chamado contrato da administrao. Sendo que, se ele regido pelo
direito pblico, ele ganha a terminologia: contrato administrativo. Se o regime privado, esse
contrato apenas chamado de contrato da administrao (ex. contrato de locao).
Dentro dessa idia, podemos concluir que:
Contrato administrativo aquele vnculo jurdico em que o sujeito ativo e o sujeito passivo se
comprometem a prestao e contraprestao, criando, modificando ou extinguindo direitos,
se submetendo ao regime jurdico de direito pblico, e, conseqentemente, vai ter a
participao da administrao.
CARACTERSTICAS
1. FORMAL as formalidades sero estudadas a seguir.
2. CONSENSUAL
Contrato consensual significa que o contrato se aperfeioa no momento em que se manifesta
a vontade. Ex. contrato de compra e venda. O sujeito vai loja, recebe a geladeira em 15 dias e
paga em 30. O contrato existe quando o cara vai loja. O resto adimplemento contratual.
S um cuidado. O contrato consensual o oposto do contrato real, aquele que depende da
entrega do bem. S est pronto com a entrega do bem.
3. COMUTATIVO
o oposto do contrato aleatrio.
Primeiro; contrato comutativo tem que ter prestao e contraprestao equivalentes. Alm
disso, essas prestaes devem estar pr-determinadas.
Eu vou pagar por esta caneta o valor de trs reais. quanto ela vale. o equivalente.
compatvel o objeto com o seu preo. Prestaes pr-determinadas significa que o prprio
contrato determina quanto vai ser pago pela caneta (um milho no d).
4. PERSONALSSIMO
O contrato administrativo vai levar em considerao as qualidades dos contratados.
Se o contrato personalssimo, em tese no possvel a subcontratao. S que a nossa lei
autoriza. Permite expressamente a subcontratao. Mas quando possvel?
Em sntese, temos como condies legais para a subcontratao: - previso no edital; previso no contrato; - autorizao da administrao.
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Lei 8.666/93
FORMALIDADES
1. LICITAO/JUSTIFICAO
O procedimento licitatrio a primeira formalidade. Lembrando que se a licitao for
dispensvel e inexigvel, o que substitui a licitao o procedimento de justificao.
2. ESCRITO
O contrato administrativo, em regra, deve ser escrito (art. 60, pargrafo nico da lei). Esse art.
60, pargrafo nico, diz que nulo de pleno direito o contrato verbal, salvo o de pronta
entrega, pronto pagamento e at 4 mil reais (requisito triplo cumulativo).
Vou papelaria e compro essa caneta. O vendedor me entrega na hora (pronta entrega e
pronto pagamento e no passou de 4 mil, o contrato pode ser verbal).
3. PUBLICAO
Falamos aqui do art. 61, pargrafo nico da lei, que diz que a publicao obrigao da
administrao e deve correr a cargo dela.
A lei diz mais: a publicao do contrato condio de eficcia do contrato. O que significa dizer
que se ele no for publicado ele vlido, mas no ser eficaz. Ele no vai produzir efeitos
enquanto no for publicado.
A posio majoritria diz que o prazo de publicao de at 20 dias, no podendo ultrapassar
o 5 dia til do ms seguinte ao de sua assinatura.
4. INSTRUMENTO DE CONTRATO
A pergunta : quando eu preciso desse instrumento de contrato e quando eu no preciso?
O art. 62 diz assim: o instrumento de contrato vai ser obrigatrio quando o valor do meu
contrato for correspondente ao valor da concorrncia e da tomada de preos. No tem nada
a ver com o fato de a licitao ser dispensada ou inexigvel. O que eu tenho : se o valor o da
concorrncia ou da tomada, mesmo que a licitao seja inexigvel e dispensvel, ele tem que
acontecer, porque o que interessa o valor do contrato.
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Lei 8.666/93
CLUSULAS CONTRATUAIS
Sero dividas em dois grupos: necessrias e exorbitantes. Dentro das necessrias, que so as
obrigatrias, falaremos da garantia contratual e da durao do contrato (por carem mais).
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- ttulo da dvida pblica (TDP inclusive uma excelente oportunidade para a administrao
engolir os seus ttulos); - cauo em dinheiro; - fiana bancria ( a garantia fidejussria
prestada por um banco); - seguro garantia.
b) DURAO DO CONTRATO
Como toda licitao depende de recurso oramentrio, identificada a necessidade, eu tenho
que identificar qual ser o recurso que ir bancar esse contrato. E qual mesmo o limite de
um recurso oramentrio? Qual o prazo mximo de um crdito oramentrio? Quanto tempo
dura uma lei oramentria?
12 meses. A durao do contrato deve ser compatvel com a durao do crdito oramentrio,
logo, prazo mximo de 12 meses.
No se esquea, todo contrato administrativo tem que ter prazo determinado. Hoje no se
permite contrato sem prazo determinado. A regra 12 meses, mas a lei estabelece, l no art.
57, algumas excees a esse prazo.
O art. 57 traz trs excees ao crdito oramentrio, sendo que ns vamos incluir mais duas
que no esto na lei 8.666. As hipteses so:
i) contratos que possuem previso no plano plurianual (PPA) = at 4 anos.
ii) contratos de prestao contnua = at 60 meses.
Cuidado com uma cilada. O art. 57 traz uma exceo dizendo assim: nesta hiptese, alm dos
60 meses, possvel, em carter excepcional, em caso de interesse pblico, uma prorrogao
por mais doze meses. Assim, possvel que esse contrato atinja at 72 meses.
iii) contratos de aluguel de programas e equipamentos de informtica = at 48 meses.
iv) contratos de concesso e permisso de servio = quando o nosso contrato for de concesso
e permisso de servio, quem vai determinar o prazo do contrato a lei do servio.
v) contratos sem desembolso pela administrao = podem ter prazo maior, s que
determinado.
hiptese que no est expressa, mas decorre de interpretao da lei de responsabilidade
fiscal (LC 101). Se a administrao no tiver que pagar mais nada, no precisa respeitar a lei
oramentria.
CLUSULAS EXORBITANTES
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Lei 8.666/93
Vimos que aplicvel. Segunda pergunta: clusula exorbitante? No, afinal, se ela tambm
est no contrato comum, no se trata de clusula exorbitante.
Cuidado. HELY dizia que a EXCEPTIO no era aplicvel. E o no ser aplicvel que era clusula
exorbitante. Ento, se hoje ela aplicvel, ela no clusula exorbitante, porque ela existe no
contrato comum e existe no contrato administrativo. Lembrando que essa posio de HELY
antes da lei 8.666, pois ele faleceu em 90. No a posio que prevalece hoje em concurso.
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SUBSTITUIO DA GARANTIA
REGIME DE EXECUO
FORMA DE PAGAMENTO lembrar que vedado o pagamento antes do recebimento.
BUSCA DO EQUILBRIO ECONMICO E FINANCEIRO DO CONTRATO
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Os exemplos so variados: lenol fretico, terreno pantanoso, grande pedra, etc. So situaes
que aumentam o custo da obra e que eu no tinha como saber antes de colocar a mo na
massa.
Esses so os casos que mais caem. Lembrando que caso fortuito e fora maior tambm podem
ser includos nessa lista, sabendo que h divergncia na doutrina e no h posio majoritria.
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