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LA HUELGA
I. Trabajo y huelga
Es curioso el trnsito semntico de las palabras. "Huelga" naci como
derivacin de "holgar" y "jolgorio", esto es, divertirse, disfrutar y alegrarse. La
idea original ldica y feliz se carg de sentidos muy distintos en la era
industrial. "Huelga" se asocia negativamente a dao, alteracin social, fracaso
de la negociacin y retorno a la resolucin manu propria de las controversias.
Las palabras "trabajo" y "trabajar" pueden rastrearse a partir de "tripalium", un
instrumento de tortura formado por tres palos o patas ("tri"-palus") al que se
ataba el reo. Su sentido se asimila a "sufrir", una idea negativa que retoma las
severas admoniciones bblicas y el desprecio grecolatino por el trabajo como
cosa de esclavos. En una referencia ya clsica, Francisco Carnelutti sentenci:
"Derecho de huelga y derecho de guerra, tienen el mismo valor". Agreg que
"la organizacin de los trabajadores proclama el derecho de huelga de la
misma manera que el Estado reivindica el derecho de guerra. El poder de
hacer la guerra es el poder de sustraerse del derecho. El derecho, realmente,
garantiza el dominio de cada miembro de la sociedad contra la invasin de los
dems. El derecho de huelga, por lo tanto, es la negacin del derecho; y como
el derecho subjetivo no puede existir sino como un reflejo del derecho objetivo,
la frmula del derecho de guerra o del derecho de huelga contiene una
contraditio in adiecto".
Conformada la sociedad industrial, el trabajo se diviniz. Alcanzar un trabajo
decente para todos es un propsito universal, porque, como dice Umberto
Romagnoli, "quien no trabaja no tiene, pero, ante todo, no es. No es ciudadano
pleno iure". Tan as es que es dable pensar por estos momentos en un Derecho
para el Trabajo ms que en un Derecho del Trabajo.
Las palabras "trabajo" y "huelga" se rechazan y se necesitan. En una nocin en
bruto, huelga es retener o negar trabajo, porque existe el trabajo. A su vez, la
numeralidad etimolgica original de la partcula trabajo (las tres patas, el
tripalium) parece haber cifrado la de huelga. Afirmaba Mario Deveali: el
En el mismo sentido, los expertos de la OIT afirman que "cabe considerar como
huelga toda suspensin del trabajo, por breve que sea sta". Tambin, "uno de
los medios de presin de que disponen los trabajadores consiste en interrumpir
la prestacin de sus servicios retirando temporalmente su fuerza de trabajo,
con arreglo a diversas modalidades, con lo cual se trata de ocasionar un costo
al empleador para inducirlo a hacer concesiones". Se aclara, no obstante, que
"establecer esta calificacin resulta menos fcil cuando, en lugar de producirse
una cesacin absoluta de la actividad, se trabaja con mayor lentitud (huelga de
trabajo a ritmo lento) o se aplica el reglamento al pe de la letra (huelga de celo
o trabajo a reglamento); trtase en ambos casos de huelgas que tienen efectos
tan paralizantes como la suspensin radical del trabajo".
La codificacin de la huelga implica instalar vallas que la prctica se encarga
de derribar. Ciertamente, la tendencia suele "limar" el entorno de tutela jurdica
del sistema. Vale en esto la reflexin de Ernesto Krotoschin y Ermida Uriarte:
cuando ms concreta y detallada es la definicin, mayores restricciones y
condicionamientos implica a su ejercicio. En definitiva, la huelga consiste en la
abstencin o alteracin, total o parcial, en la prestacin de servicios decidida en
forma colectiva por un sindicato o una pluralidad de trabajadores para sostener
el inters colectivo.
V. La titularidad de la huelga
A. El planteo del tema
En forma muy sinttica, la titularidad de la huelga se ha atribuido:
1) A la organizacin sindical.
2) A la individualidad y a la pluralidad de trabajadores de un mismo gremio.
3) A la asociacin sindical, a la pluralidad de trabajadores y a los trabajadores
en forma individual, indistinta o conjuntamente.
B. Derecho Comparado
1. Italia
Francesco Santoro-Passarelli diferencia entre la titularidad del derecho de
huelga, de ndole individual, y la realizacin colectiva. El acto huelgustico slo
puede ser ejercido si ha sido acordado por el grupo. Una vez acordado por los
trabajadores la huelga alcanza estatus colectivo.
Es, por lo tanto, un "derecho subjetivo colectivo". Mattia Persiani sostiene que
es un derecho subjetivo potestativo. Existe una titularidad individual de
ejecucin que se deriva del artculo 40 de la Constitucin italiana. Ese derecho
subjetivo es un reconocimiento de la libertad de huelga. Desde otro punto de
vista, Francesco Santoni interpreta el texto constitucional como una estructura
dicotmica: a) de grupo, en el sindicato como depositario del inters colectivo, y
b) individual, ya que son los trabajadores los que concretamente deciden
abstenerse de prestar el trabajo. El sindicato realiza la propuesta de huelga ya
que concreta la existencia del inters colectivo, pero falta el "negocio
autorizado". Por lo tanto, la "titularidad individual de ejercicio colectivo" se
concreta con la deliberacin y la proclamacin de la huelga. Finalmente, Gino
Giugni define el derecho de huelga como un derecho individual de ejercicio
colectivo; su titularidad es de cada uno de los trabajadores, pero tambin,
siendo el derecho reconocido para la tutela comn de un inters colectivo, su
ejercicio es slo colectivo.
2. Espaa
Alfredo Montoya Melgar sostiene que, al reconocerse en el artculo 28.2 "a los
trabajadores el derecho de huelga", es un derecho subjetivo de adherir o no
adherir compartido con el sindicato y el colectivo de trabajadores. En otras
palabras, la "puesta en huelga" es una decisin individual, mientras que la
declaracin, convocatoria, desarrollo y finalizacin de la huelga son actos
colectivos que pueden proceder tanto del sindicato, representaciones
extrasindicales como conjuntos inorgnicos de trabajadores. Fernando Surez
Gonzlez coincide en la individualidad del derecho, al que agrega la facultad de
declararla. sta es una potestad: a) de los trabajadores a travs de sus
representantes; b) directamente, de los propios afectados por el conflicto, por
votacin secreta; c) de las organizaciones sindicales con implantacin en el
colectivo en conflicto.
3. Francia
El derecho de huelga se considera como derecho individual de ejercicio
colectivo. Esta dimensin colectiva, conforme lo indica Jean-Emmanuel Ray,
puede ser ejercida por una minora ya que esa idea grupal no es
necesariamente organicista, salvo el caso de los servicios pblicos.
4. Alemania
El derecho de huelga pertenece exclusivamente a los sindicatos que tienen la
capacidad de negociacin colectiva, segn explica Ulrico Zachert. Su ejercicio
sindical excluye las huelgas salvajes, consideradas ilegales por decisiones
jurisprudenciales.
5. Mxico
Nstor de Buen sostiene que no es un derecho individual sino "de la clase
trabajadora". Esto significa que la ejecucin no puede ser atribuida a la
titularidad individual sino al grupo que la ejercita. Es, por tanto, "un derecho
social subjetivo" que corresponde al grupo, sindicato o coalicin. El artculo 440
de la Ley Federal del Trabajo indica que es "la suspensin temporal del trabajo
llevada a cabo por una coalicin de trabajadores". Ello implica la organicidad de
CAPITULO IV
NOCIONES FUNDAMENTALES SOBRE EL DERECHO DE HUELGA
Ya estudiamos los aspectos generales de los conflictos colectivos en los
captulos precedentes, tambin abordamos la huelga en funcin de sus
relaciones con otros compartimientos del derecho del trabajo, de cuyo
tratamiento han quedado puntos pendientes por ampliar en posteriores
captulos. Ahora nos toca desarrollar aspectos ms especficos dentro de esa
gran complejidad de la huelga. Su anlisis apareja grandes riesgos; sentimos
estar frente a delicadezas sutiles que tericamente y va lo jurdico
comprometen opciones polticas porque los puntos que siguen son de una
vastedad enorme; su profundizacin implica retos difciles cuando falta
bibliografa y, por qu no decirlo, claridad poltica, como ocurre con nosotros. A
pesar de que en varios tpicos sentimos la necesidad de profundizar ms, de
hecho, nos vemos tentados a lanzar ideas que previamente nos han obligado a
tomar partido por opiniones doctrinarias de las cuales a veces queremos y no
podemos imbuirnos ms. Por otro lado, somos conscientes que nuestros
planteamientos tienen consecuencias jurdico-polticas en diversos terrenos de
la lucha social. Bajo ese prisma de carencias y complejidades estudiaremos las
que consideramos nociones fundamentales sobre la huelga, incluyendo dentro
de ellas su etimologa, concepto y definicin, finalidades, naturaleza jurdica,
fundamentos y titularidad.
1. El concepto de huelga.El hecho de la huelga parece que existi en las costumbres antes que en el
idioma. Sin ir muy lejos, ya que unos remiten su origen hasta el ao 493 antes
de Cristo cuando los plebeyos en Roma se retiran al Monte Aventino, o a la
rebelin de Espartaco, hablemos slo a partir del siglo XIII, cuando en el norte
de Francia el hecho de no trabajar se denominaba como "taquehan" o
"coquehan"; ms tarde en la regin de Lyon se habl de "trie"; en otras pocas
y lugares se utiliz las palabras "cabale", "haralle", "monopole". Como recuerda
Cabanellas, la Plaza del Ayuntamiento de Pars se llamaba anteriormente
Santos Alonso Ligero y otra larga lista que con el perdn de aquellos omitimos.
2.1.3. Es concertada.*
Esto significa que los trabajadores proceden previo acuerdo entre s, aunque la
deliberacin que le dio origen haya sido sumaria y breve; la "espontaneidad",
aparente o real, posible en una huelga, no niega el concierto que caracteriza la
misma. Este atributo se observa en las definiciones dadas por Caldera, De la
Cueva, Gallart Folch, Deveali, Tissembaum, Camerlynck, Despontin, Ruprecht,
Rendn Vsquez, Romero Montes, Alonso Olea, Cabanellas, Linares Quintana,
Alonso Ligero y algunos otros grandes autores, como, por ejemplo: Arthur
Fontaine, Alejandro Unsain, Jean Rivero y Jean Savatier, Santero Passarelli,
Luisa Riva Sanseverino, Hlene Sinay y Ollier Antonio Hierro Echevarra, etc.
2.1.4 Es por iniciativa de los trabajadores.La decisin de interrumpir la prestacin procede nica y exclusivamente de los
trabajadores o de sus representantes. En este aspecto toda la doctrina est de
acuerdo.
Hay discrepancia larga y abierta sobre quin es el sujeto activo de la huelga;
algunos autores, como se puede observar de las definiciones precedentes,
hablan en trminos generales de trabajadores; otros hablan de pluralidad,
mayoras o grupos de trabajadores; otros prefieren hacerlo de organizaciones
sindicales; en algunos casos se presentan alternativas mixtas; pero lo
importante es que nadie pone en tela de juicio a dicho sujeto activo.
Aun as, no hay que perder de vista que el simple hecho de hablar de
trabajadores enmarca el mbito de accin en el derecho del trabajo y sus
zonas grises o de frontera, y de ningn modo cualquier tipo de huelga que
siendo social y polticamente interesante no es motivo de nuestro estudio.
2.2. Aspectos de contenido donde hay desacuerdo.En el numeral anterior hemos visto como hay un acuerdo unnime sobre parte
de la estructura de la definicin en la doctrina, o lo que se denomina aspectos
2.2.1. Con abandono de los lugares de trabajo.Esta condicin est explicitada claramente por Ernesto Krotoschin, A. Mndez,
Giorgio Ardau, Mario Deveali, Manuel Alonso Garca, Cabanellas, Ruprecht y
otros.
Es tradicional, restrictiva y contraria a la realidad porque supone que no se
considera huelga a toda actividad que no consista precisamente en una
cesacin del mismo. Ergo, quedan fuera de la definicin de huelga la
disminucin colectiva del rendimiento (grve perle o trabajo a desgano),
huelga intermitente (interrupcin del trabajo en forma reiterada e inesperada
por un perodo breve), huelga de celo (perturbar el funcionamiento de un
servicio), huelga turnante o rotativa (cesacin en el trabajo de duracin variable
que se sucede en los diferentes servicios o secciones de la empresa), huelgas
con ocupacin de locales, etc.
Sin perjuicio de que volvamos a ocuparnos de esto en el siguiente captulo
queremos adelantar algunos comentarios. Hay autores que defienden
categricamente el abandono de los lugares de trabajo en su concepcin de la
huelga, lo que quiere decir que las diversas formas que en algunos casos se
presentan tendiendo a disminuir voluntariamente el rendimiento normal de los
trabajadores (huelgas tcnicas), no son ms que formas o expresiones
impropias de la huelga, pero en ningn caso un ejemplo de huelga propiamente
dicha.
Otros autores, verbigracia Sinay, Ojeda Avils, etc., indican que el rechazo
colectivo y concertado del trabajo puede ser total o parcial, una alteracin de la
habitualidad productiva que a veces se plasmar en la interrupcin del esfuerzo
nicas que deben ser determinantes de la huelga, para juzgar esta actitud
dentro del derecho del trabajo, tal como lo declar la V Conferencia
Interamericana de Abogados de Lima, en 1947.
En la lnea de Prez Botija y Gallart Folch, Gaete Berros sostuvo que la
finalidad de la huelga, adems de obtener de los empleadores la modificacin o
alteracin del contrato de trabajo o el respeto de las leyes, es, en ltimo caso,
el cambio de rgimen econmico y social existente o la transformacin del
Estado. Con este enfoque se dan por aceptadas las huelgas de solidaridad o
huelgas polticas.
Tissembaum dice que Kaskel, en las primeras ediciones de su obra consignaba
como fin de las huelgas el de "alcanzar mejores condiciones de trabajo", pero a
partir de la cuarta edicin, de 1932, con la intervencin de Dersch, se cambia la
citada frase y se le sustituye por la siguiente: "con un fin cualquiera".
Justificando el cambio dice Dersch que la opinin de Kaskel respecto a que el
fin del conflicto es obtener mejores condiciones de trabajo est en
contradiccin con los hechos; le parece que las huelgas polticas, las huelgas o
cierres de simpata tambin deben tenerse en cuenta.
Decamos que el debate es vigoroso y se podran acuar decenas de pginas
para pretender ofrecer una vista panormica sobre lo que muchsimos autores
piensan al respecto. Pero en nuestros objetivos perseguidos slo
consignaremos, como venimos haciendo, algunos elementos motivadores, no
pretendemos ms.
No slo autores antiguos han discutido sobre Ja materia, basndose ora en el
aspecto de la naturaleza objetiva, inmediata y directa en que se manifiesta la
presin o coaccin (medio de fuerza, instrumento de presin o de lucha, medio
de violencia colectiva, accin de protesta, etc.), ora en el aspecto de su
naturaleza subjetiva o indirecta, que se vincula con el fin del conflicto en s
mismo, esto es, con el propsito que lo origina (incidencia en las condiciones
de trabajo, finalidades sindicales, finalidad determinada, fin poltico-social,
objetivos de orden profesional, etc.).
Por ejm., para Ojeda Aviles, que simpatiza abiertamente con la interesante
definicin de Hlene Sinay, el fin de perseguir "el xito de sus reivindicaciones"
los desequilibrios econmicos y sociales, por lo que "sus fines no slo son
laborales sino tambin sociales", son un "elemento positivo en la consecucin
de reivindicaciones", la defensa de los intereses de los trabajadores abarca
cualquiera que como tales identifiquen aquellos (profesionales o no), lo que
implica la "aceptacin de los fines u objetivos polticos", y que la huelga "puede
estar orientada a la conquista del poder para variar la estructura del Estado";
para otros, la finalidad universal de la huelga es ser un "mecanismo para la
obtencin de mejores remuneraciones y condiciones de trabajo para conseguir
el cumplimiento de una obligacin legal o convencional", que aunque la huelga
poltica es una realidad en la prctica, "no ha llegado el momento de darle
legitimidad jurdica".
Podramos seguir consignando definiciones que se ubican en los extremos
opuestos, pero nuestra intencin es simplemente hacer ver que las diferencias
doctrinales son acusadas. En un trabajo ms reciente sobre el derecho alemn,
Antonio Martn Valverde, profesor de la Universidad de Sevilla, al hablar del
"nimus" o finalidad de la huelga, ha dicho que hoy en da la lnea doctrinal
prevalente reconoce que la finalidad de la huelga, "con independencia de la
valoracin jurdica de la misma, puede entenderse ms all de una posicin
ancilar, respecto a la negociacin de un convenio, a cualquier mejora colectiva
para los huelguistas o para otros trabajadores; en esta direccin se ha afirmado
que el fin de la huelga no necesita situarse en el mbito de la vida de trabajo".
Una corriente doctrinal minoritaria, pero apreciable, llevando esta inspiracin
extensiva hasta sus ltimas consecuencias "considera que cualquier finalidad
de defensa de intereses laborales -incluidos el conflicto de interpretacin y la
presin al cumplimiento contractual del empleador, que no entran en la
delimitacin anterior- es suficiente para integrar el concepto de huelga".
Sin embargo, la O.I.T. ha ido mucho ms lejos pronuncindose claramente
sobre el particular. Tal como hizo en los informes del Comit de Libertad
Sindical N 139, caso N 722 de Espaa (prrafo 393), N 147, caso N 756 de
la India (prrafo 167), N 149, caso N 709 de Mauricio (prrafo 111), N 211,
caso N 1025 de Hait (prrafo 273) y en muchos otros, en el Informe N 214,
caso N 1081 del Per, gracias a la queja interpuesta por la Federacin de
tautolgica temporalidad.
En este aspecto tambin nos parecen defectuosos el art. 440 de la Ley Federal
del Trabajo de Mxico (vid. cita 6), as como el art. 2 de la Ley N 4,330, de
01.06.64, que regula el derecho de huelga en el Brasil y que textualmente
indica: "Considrese ejercicio legtimo de la huelga a la suspensin colectiva y
temporaria de la prestacin de servicios al empleador...".
En el mismo orden de ideas, cuando Hlene Sinay usa la palabra "rechazo",
Gaete Berros dice "abandono o cesacin temporal" y De la Villa se refiere a "la
perturbacin y cesacin temporal", pensamos que estn hablando de la
suspensin, en dicho caso estaramos usando trminos que bien podran
entenderse como sinonimizados. En el contexto del derecho peruano del
trabajo preferimos desechar la locucin "cesacin" porque, en su contenido
espontneo e histrico, es un trmino mucho ms radical, implica casi ruptura
del vnculo, conclusin del contrato. Ello no implica que en otros contextos se
tenga que dejar de usar. Simplemente hacemos una especie de advertencia.
Lo de colectivo no presenta ninguna discrepancia, trtese de mayoras o
minoras; esto ltimo es accidental y depende en ltima instancia del tipo de
sistema u organizacin sindical que cada pas adopte en particular, con lo cual
queda incorporado el objeto del movimiento sindical en trminos amplios: la
lucha econmica y la transformacin social.
Asimismo, nos parece que la locucin voluntaria equivale a concertada, de
modo que es impropio usar ambas. Nosotros decimos concertada y all est
incluida la voluntariedad. No nos parece que deba procederse al revs porque
lo voluntario nos deja el sabor de que podemos estar frente a una decisin
puramente personal; la locucin concertada da mucha ms idea de la alianza
de voluntades.
La frase "de las prestaciones de trabajo por iniciativa de los trabajadores" nos
parece vital, no slo porque fija el sujeto activo de la huelga en trminos
generales, sino porque en ella viene indicada la proteccin del momento
colectivo, del momento sindical y el momento individual (tal como explicaremos
infra, al hablar de la titularidad) y, lo que es ms importante an, porque nos
sita dentro del mbito del derecho del trabajo. De esta forma excluimos la
socio-econmico", vid. cita 52) nos parece bastante bien. Engarza o se adeca
con el planteamiento de la O.I.T. en su Informe Ns 214, caso 1081, prrafo 261,
referido al Per, ya transcrito. Pero la locucin que usa Hlene Sinay ("a fin de
asegurar el xito de sus reivindicaciones", vid. cita 41) nos parece excelente.
Nos apropiamos de ella con el perdn de su duea. Lo hacemos porque en las
reivindicaciones quedan incluidas las inmediatas, mediatas y estratgicas o
histricas, queda incluida tanto la defensa de los intereses profesionales, esto
es la defensa, creacin o modificacin de derechos, obtencin de mejores
condiciones econmicas y de trabajo, cumplimiento de disposiciones legales o
convencionales, cuanto la bsqueda de objetivos de orden poltico-laboral o
socio-econmico en sentido amplio. De ese modo, renunciamos a la frase que
usbamos antes, de "conseguir objetivos de orden profesional o polticolaboral".
Por lo expuesto, terminamos este tem pretendiendo acuar nuestra propia
definicin: "La huelga es la suspensin o interrupcin colectiva y concertada en
la prestacin de trabajo por iniciativa de los trabajadores a fin de asegurar el
xito de sus reivindicaciones".
Esa es nuestra modesta opinin. La seguiremos trabajando, puliendo y
reajustando con el transcurso del tiempo. Mayores lecturas nos darn, con
seguridad, mejores elementos de juicio.
3. Naturaleza jurdica: asunto polmico e inconcluso.En los albores de la huelga, sta era terminantemente rechazada por el
ordenamiento jurdico, de ah la clsica identidad que haca Carnelutti entre
huelga y guerra, lamentndose de que la proclamacin del derecho de huelga
implicaba la tolerancia del derecho de guerra dentro de las fronteras del Estado
y, por lo tanto, la imperfeccin y la impotencia de su organizacin jurdica.
A dichas ideas subyacan otras relacionadas con la evolucin y las diversas
etapas que ha sufrido el reconocimiento del derecho de asociacin: en un
principio no slo se desconoca dicho derecho, sino que se le consideraba
como un delito; luego la agremiacin y la coalicin es despenalizada, pero se le
sigue mirando con malos ojos; slo en un tercer momento se reconoce el
porque estamos frente a una agresin ilegtima y actual, por eso la huelga se
convierte en una repulsa a dicha agresin donde la racional proporcin de los
medios empleados para impedirla puede tambin incluir, sin pice de duda, las
tomas de fbricas y hasta de rehenes, sin que pueda penalizarse dicha
conducta, ya que la proporcionalidad racional en la reaccin depende la
intensidad de la agresin y del comportamiento de la autoridad pblica frente a
ella.
Como dijimos supra, estos temas nos parecen fascinantes y polmicos. Nos
quedamos insatisfechos con lo dicho, queda mucho camino por recorrer. Son
aspectos muy poco abordados por el derecho peruano del trabajo.
5. Titularidad del derecho de huelga,La doctrina ha planteado con claridad tres posiciones frente a la titularidad del
derecho de huelga: que aquella recae en el trabajador individual, en el sindicato
u organizacin profesional, o en un grupo de trabajadores. En realidad, se
sintetizan en dos: individualista y colectivista, con dos subvariantes en este
ltimo caso.
Pero esas posiciones tienen su sustento en otras ms elevadas y abstractas
que plantean idntico debate en los campos de la autonoma colectiva, el
inters colectivo y el derecho colectivo del trabajo en su conjunto. La
interrogante se hace ineludible: la titularidad de la autonoma colectiva, el
inters colectivo y el derecho colectivo del trabajo recae en los individuos en
particular, en sus sindicatos o en sus conglomerados no sindicalizados?. Las
respuestas resultan complejas y no es nuestro objeto abordarlas todas,
queremos incidir en lo que tiene que ver con la huelga.
La anacrnica autonoma individual de antao fue superada por la slida
elaboracin doctrinal de la autonoma colectiva, pero a su vez sta fue
mediatizada por el intervencionismo estatal, razn por la cual durante casi cien
aos se ha debatido sobre la naturaleza jurdica del derecho del trabajo
ubicndolo ora como derecho privado, ora como derecho pblico, o como una
mixtura, que es la tesis abrumadoramente mayoritaria sustentada por la
doctrina. Pero existe el riesgo de plantearse el intervencionismo estatal y la
poseen un relieve "colectivo" o sindical. Eso dio lugar primero a dos modelos
de interpretacin: el de la lnea constitucionalista tendente a garantizar los
derechos individuales de los trabajadores, a hacer entrar la Constitucin en la
fbrica en rechazo de las maniobras de los "vrtices" sindicales que actan en
virtud de un poder propio que les confiere la representacin de su colectividad
profesional; y el de la lnea sindicalista-reformista, basada en la autonoma
sindical, que preconiza los derechos de los trabajadores no pueden ser
garantizados ms que por el poder de la organizacin sindical.
Poco a poco se fue aclarando que en el famoso Estatuto italiano de 1970 haba
una mixtura de posibilidades bien equilibradas y novedosas en el panorama
legislativo comparado: se incentiva el momento colectivo de manera genrica o
selectiva y se incentiva los derechos del individuo. Esto es importante porque
en la doctrina, como informa Duran con gran amplitud y eficacia y cuyos
razonamientos nos permitimos seguir en forma sinttica, no siempre se capta la
existencia de un "momento colectivo" distinto del "sindical"; por eso, sostiene
Mattia Persiani, muy frecuentemente el inters colectivo viene identificado con
el del sindicato-organizacin o difuminado en el inters individual, dicho autor
sostiene que los intereses de los trabajadores pueden combinarse por grados y
con funciones diversas, en relacin a los cuales es posible individualizar
diversas relaciones del orden jurdico. Tiziano Treu observa en el Estatuto la
presencia de una pluralidad de mbitos y formas de tutela, reconducibles en
general a sus dos polos principales: promocin del sindicato y reconocimiento
de derechos individuales; centros de tutela que se influencian y compenetran
recprocamente, aunque en un equilibrio a veces confuso y precario. Para
Ventura tambin el Estatuto parece tener muchos centros, mientras que para
Costanzo tutela dos figuras distintas de intereses, individuales y colectivos,
distinguiendo estos ltimos en intereses relativos a grupos de trabajadores
(genricamente determinados cada vez) e intereses atribuidos al sindicatoinstitucin.
Para Duran el Estatuto tiene tres principales "centros de gravedad": tutela de
los derechos individuales de los trabajadores, tutela "genrica" del momento
colectivo, y tutela selectiva del sindicato; centros de gravedad que se protegen
entre otras
CAPTULO III
HUELGA
1. NATURALEZA JURDICA
El derecho de huelga representa, no cabe duda, una importante herramienta de
autotutela del trabajador -ejercida de forma organizada- para la defensa de sus
intereses econmicos y/o profesionales frente a su empleador.
Es importante indicar que, si bien, el Convenio sobre la libertad sindical y la
proteccin del derecho de sindicacin de la OIT, Convenio 87, no hace mencin
expresa al derecho de huelga, lo que -a primera impresin- podra llevarnos a
pensar que este no tendra mayor proteccin que la ofrecida por la Constitucin
Poltica en su artculo 28 y las disposiciones internas que lo desarrollan, el
Comit de Libertad Sindical de la OIT ha reconocido en reiterados informes que
el mencionado derecho fundamental constituye uno de los medios esenciales
de que disponen los trabajadores para promover y defender sus intereses
profesionales; y, por lo tanto, es corolario indisociable del derecho de
sindicacin protegido por el convenio internacional de trabajo precitado. De tal
forma, corresponde interpretar el derecho de huelga conforme a los
lineamientos del Convenio 87 y los pronunciamientos del referido organismo
internacional de trabajo.
A nivel infraconstitucional, la huelga se ha inclinado por un modelo esttico al
establecer que "es la suspensin [perfecta] colectiva del trabajo acordada
mayoritaria-mente y realizada en forma voluntaria y pacfica por los
trabajadores, con abandono del centro de trabajo (...)" (art. 72 de la LRCT). Se
rescatan como elementos esenciales de la huelga el que deba ser
consensuada mayoritariamente y desarrollada de forma pacfica, sin recurrir a
ningn tipo de violencia sobre personas o bienes; siendo imprescindible que se
realice fuera del centro de trabajo.
En el mismo sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional (STC Exp. N
008-2005-PI/TC) al sostener que: "(...). La Ley del rgimen privado, aplicable
en lo pertinente al Sector Pblico, exige que esta accin de cesacin transitoria
de la actividad laboral [la huelga] se efecte de forma voluntaria y pacfica -sin
violencia sobre las personas o bienes- y con abandono del centro de trabajo"
(el resaltado es agregado). De esa manera, el Mximo Intrprete de la
Constitucin ha ratificado la validez del modelo esttico desarrollado por el
legislador sobre el derecho de huelga, en tanto -debe entenderse- no ha
transgredido el precepto constitucional (en tanto no se ha pronunciado sobre el
modelo que debe adoptar la legislacin infraconstitucional.
2. PROCEDENCIA E ILEGALIDAD PE LA HUELGA
La LRCT ha detallado los requisitos con los que debe cumplir una medida de
huelga para que sea procedente y legal. Estas calificaciones no representan de
ninguna manera un excesivo intervencionismo estatal en perjuicio de la
autonoma sindical, sino es un elemento esencial que -adecuadamente
regulado- permite resguardar el no abuso de este derecho, asegurando los
intereses de la colectividad.
2.1. Procedencia
La declaracin de huelga implica cumplir con ciertos requisitos de forma, a
efectos de que, una vez evaluados, la Autoridad de Trabajo determine su
procedencia o improcedencia.
Para ello, la declaracin de huelga deber ser cursada al empleador y a la
Autoridad de Trabajo por lo menos con 5 das tiles de anticipacin al ejercicio
de la medida (el plazo deber ser de 10 das tiles en caso de que la huelga
recaiga sobre servicios pblicos esenciales), cumpliendo con presentar y/o
detallar la siguiente informacin:
a) mbito de aplicacin de la medida: Esto se determina de acuerdo al nivel
-de negociacin en que se encuentra la negociacin colectiva que atiende la
medida de huelga (empresa, rama de actividad o gremio).
b) El motivo que justifica la huelga: Corresponde precisar si el objeto de la
medida est fundado en intereses socioeconmicos o profesionales, dado
que el artculo 73, literal a), de la LRCT establece como objeto de la huelga
"(...) la defensa de los derechos e intereses socioeconmicos o
profesionales de los trabajadores en ella comprendidas" (el resaltado es
agregado).
dentro del centro de trabajo, sino que el apuro y/o actividad en la que recae
puede poner en grave riesgo la continuidad empresarial del empleador; y, (ii)
por el otro, independientemente de la premura de la medida y/o seccin a la
que corresponda, la paralizacin se realiza dentro del centro de trabajo o, sin
que sea as, obstruyendo el ingreso al mismo.
Frente a la primera clasificacin estamos ante un claro riesgo para las
actividades empresariales del empleador y, en consecuencia, tambin para las
relaciones laborales ante una eventual quiebra de la empresa. Esta
clasificacin busca proteger la razn de la existencia del derecho de huelga: los
intereses y derechos del trabajador. De tal modo, no tendra sentido que una
huelga sea considerada legal, cuando la forma en la que se ejerce pone en
grave riesgo la vinculacin laboral de los trabajadores, dada la afectacin de la
productiva y la econmica de la empresa. Si bien una paralizacin huelguista
tiene por finalidad ejercer algn tipo de presin sobre la actividad productiva del
empleador, a efectos de que este evale seriamente las propuestas de los
trabajadores, el derecho colectivo en comentario no puede ser utilizado en
clara afectacin de los propios trabajadores y del empleador.
Respecto a la segunda clasificacin antes descrita, debemos tomar en cuenta
que nuestra legislacin ha brindado una definicin de huelga que demarca su
naturaleza esencial (esttica), dentro de la cual no se encuentran las
modalidades que no supongan el abandono el centro de trabajo (trabaj a
desgano, a ritmo lento, reduccin deliberada del rendimiento). En efecto, la
huelga legal segn la definicin de la LRCT implica que sea "realizada de forma
voluntaria y pacfica por los trabajadores, con abandono del centro de trabajo".
En cuanto a la exigencia de la voluntariedad y calma de la medida se entiende
que tales requisitos son indispensables para que sea desarrollada sin violentar
el bienestar social, por lo que, consideramos que estn totalmente justificados;
sin embargo, no encontramos motivo alguno para que el ordenamiento interno
haya limitado el ejercicio de este derecho al exterior de la empresa o centro de
trabajo. El Comit de Libertad Sindical de la OIT ha establecido que las
limitaciones de tales modalidades irregulares de huelga solo se justificaran en
los casos en que dejen de ser pacficas, lo cual es totalmente razonable dada
la naturaleza de la medida.
De esa manera, el abandono del centro de trabajo como requisito de la validez
de la huelga puede llegar a ser inconstitucional ya que, violenta la autonoma
sindical de una organizacin de trabajadores reconocida por el Convenio 87 y
precisada por el referido Comit, en tanto los sindicatos pueden plantear la
estrategia que estimen conveniente para el ejercicio de la huelga, siempre y
cuando respeten los presupuestos esenciales que aseguran el bienestar social.
2.2.2. Huelga en servicios esenciales y actividades indispensables
Atendiendo que determinadas actividades o secciones productivas de la
empresa no pueden ser paralizadas dada su importancia, se ha establecido un
procedimiento previo que asegure la continuidad de servicios mnimos durante
el ejercicio de ta huelga, cuyo incumplimiento supondra la legalidad de la
paralizacin laboral de los trabajadores (artculo 82 de la LRCT).
As, cuando la huelga afecte los servicios pblicos esenciales o se requiera
garantizar el cumplimiento de actividades indispensables, los trabajadores en
conflicto deben garantizar la permanencia del personal necesario para impedir
su interrupcin total y asegurar la continuidad de los servicios y actividades que
as lo exijan.
Para tal efecto, las empresas que prestan estos servicios comunicarn (en el
mes de enero de cada ao) a sus trabajadores u organizaciones sindicales que
los representan y a la Autoridad de Trabajo, el nmero y ocupacin de los
trabajadores necesarios para el mantenimiento de los servicios, los horarios y
turnos que deben cumplir, as como la periodicidad en que deben producirse
los respectivos reemplazos. La indicada comunicacin tiene por objeto que los
trabajadores u organizacin sindical que los represente cumpla con
proporcionar la nmina respectiva cuando se produzca la huelga. Los
trabajadores que sin causa justificada dejen de cumplir el servicio sern
sancionados.
Ahora, a efectos de tener ms claro el presente supuesto pasaremos a brindar
algunos alcances para la determinacin de las situaciones en las que estamos
ante servicios pblicos esenciales y/o actividades indispensables.
El sector hospitalario.
Los servicios de electricidad.
Los servicios de abastecimiento de agua.
La Polica y las Fuerzas Armadas.
Los servicios penitenciarios pblicos o
privados.
Ei suministro de alimentos a los alumnos en
edad escolar y la limpieza de los
establecimientos escolares.
El control del trfico areo.
Actividades indispensables
El artculo 78 de la LRCT estipula que la suspensin de actividades laborales
como consecuencia del ejercicio del derecho de huelga excepta a aquellas
actividades indispensables para la empresa, que ante su paralizacin ponga en
peligro a las personas, la seguridad o la conservacin de los bienes o impida la
reanudacin inmediata de la empresa una vez concluida la huelga.
De esa forma, los lmites al derecho de huelga no solo estaran justificados en
el caso de servicios pblicos esenciales, sino que tambin en los casos
descritos en el prrafo anterior (actividades indispensables). Dicha medida ha
sido asumida por el Comit de Libertad Sindical de la OIT al sostener que los
servicios mnimos, como restriccin al derecho de huelga, tambin pueden ser
planteados en los siguientes escenarios: (i) en ciertos sectores con el fin de
hacer respetar los reglamentos de seguridad; (ii) en aquellos servicios no
esenciales en el sentido estricto en las que las huelgas dada su extensin y
consenso entre las partes, independientemente de los medios que haya podido
implementar el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo para contribuir a
su celebracin.
2.5.2. Por decisin de los trabajadores
De acuerdo con lo establecido en el artculo 80 de la LRCT, por lo menos la
quinta parte de los trabajadores afectados (entendindose como tales los
trabajadores sobre los que recae la paralizacin), tendrn la posibilidad de
solicitar que la continuidad de la huelga requiera de ratificacin, debiendo la
consulta cumplir con los mismos requisitos que la declaratoria de huelga.
La decisin de levantamiento de huelga por los trabajadores, deber ser
comunicada al empleador y a la Autoridad de Trabajo por lo menos con 24
horas de anticipacin.
2.5.3. Por intervencin del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
debido a la prolongacin excesiva de la huelga
El artculo 68 de la LRCT estipula que en caso una huelga se prolongue
excesivamente en el tiempo, comprometiendo gravemente a una empresa o
sector productivo, o derive en actos de violencia, o, de cualquier manera,
asuma caractersticas graves por su magnitud o consecuencia, la Autoridad de
Trabajo promover el arreglo directo u otras formas de solucin pacfica del
conflicto. En caso de fracasar tales medidas, el Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo resolver en forma definitiva.
De esa manera, existen tres condiciones en las que el Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo puede intervenir -posteriormente a la promocin de
arreglo directo u otras formas de solucin pacfica del conflicto (extraproceso,
mesa de dilogo y reuniones informativas)- para dar trmino a la huelga
cuando se prolonga excesivamente: (i) en caso afecte gravemente a una
empresa o sector productivo, (ii) cuando derive en actos de violencia; y, (iii)
cuando asuma caractersticas graves por su magnitud o consecuencia.
El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, mediante la Directiva N 0052012-MTPE/2/14, ha desarrollado las consideraciones que rigen su
otros.
La condicin que deber verificarse para que se entienda cumplido el
requisito por el cual la Direccin General de Trabajo y Promocin del
Empleo es competente para resolver en este tipo de supuestos cuando el
conflicto alcance una dimensin suprarregional o nacional, se determinar
en cada oportunidad atendiendo a criterios socioeconmicos y jurdicos que
permitan establecer con claridad la justificacin de su competencia.