Tratados y Convenios Internacionales

UNIVERSIDAD DE CUENCA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
ESCUELA DE DERECHO
RESUMEN
LOS TRATADOS Y CONVENIOS
INTERNACIONALES COMO PARTE DEL
ORDENAMIENTO JURDICO CONSTITUCIONAL DEL
ECUADOR
Hablar de los Tratados y Convenios Internacionales es
hacerlo del Derecho Internacional Pblico, pues se dice
que a l se llega por dos caminos, el primero mediante
la prctica diaria en las cancilleras o ministerios de
relaciones exteriores, misiones diplomticas y
consulares,
organizaciones
y
tribunales
internacionales, y, en segundo lugar por medio del
examen directo de las normas tanto convencionales
(tratados)
como
consuetudinarios
(costumbres
internacionales)
que
integran
el
sistema
1
contemporneo del derecho internacional . Pues bien
vale la pena recordar que el derecho internacional es
el que regula las relaciones de unos estados con otros
pero considerados como entes independientes, norma
tambin los vnculos entre sbditos
de distintas
naciones o estados, y la aplicacin de derechos y
exigencia de deberes de los extranjeros con respecto
al territorio que se encuentran.
En tanto que el derecho internacional pblico se refiere
a las colectividades nacionales como sujetos de
relaciones jurdicas, a los derechos y deberes de los
estados como componentes
de un ordenamiento
general de naciones y dentro de una situacin
normalmente de paz y por excepcin de guerra.
PALABRAS CLAVES: Convenio internacional, Tratado
Internacional,
Derecho
Constitucional,
derecho
Internacional Publico, Ordenamiento Jurdico.
1
Pedro Pablo Camargo, lo dice en su obran Tratado de Derecho Internacional, Tomo I.
DR. LUS FERNANDO VELECELA
/2008
ESCUELA DE DERECHO
NDICE
Resumen..1
Introduccin.....9
CAPITULO I
NOCIONES GENERALES
1.- Tratado y Convenio Internacional........15
2.- Estados que pueden ser sujetos de estos
instrumentos internacionales...22
3.- El Tratado y el Convenio como fuentes y principios
del Derecho
Internacional y Derecho Constitucional.25
4.- Actos Jurdicos Internacionales de los estados.....33
CAPITULO II
PRINCIPALES INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
Principales Instrumentos Internacionales..41
1.- Los Tratados de Garanta y Proteccin...48
2.- Principales Tratados de Garanta y Proteccin..49
2.1 Los Tratados de Paz de la II Guerra Mundial....53
2.2 La Proteccin Internacional a la Persona
Humana.......................................................................58
2.3 La Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho
de Tratados.63
2.4
La
declaracin
Universal
de
Derechos
Humanos..................................................................66
/2008
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CAPITULO III
LOS TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES
EN NUESTRA CONSTITUCIN
1.- La Jerarqua de estos Instrumentos Internacionales
en la Constitucin Ecuatoriana.
Artculo 16372
2.- Su prevalencia sobre normas y leyes de menor
jerarqua.
Artculo 163...75
3.- Los Tratados y Convenios como Instrumentos
Internacionales.
Artculo 161...81
4.- La supremaca de la Constitucin sobre los
Tratados y Convenios Internacionales.
Artculo 272...84
5.- Su trmite y aprobacin. Artculo 162.88
6.- Su Interpretacin....92
CAPITULO IV
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR EL
INCUMPLIMIENTO
DEL TRATADO O CONVENIO Y ARREGLO DE
CONTROVERSIAS
1.- Sanciones en el Derecho Internacional.100
2.- Arreglo de Controversias.106
2.1 Medios Diplomticos.108
La Negociacin......109
Los Buenos Oficios110
La Mediacin...111
2.2 Medios Judiciales...112
El Arbitraje...113
El Arreglo Judicial..115
/2008
ESCUELA DE DERECHO
La Corte Internacional de Justicia...117

Conclusiones....118
Recomendaciones...124
Bibliografa....127
/2008
ESCUELA DE DERECHO
ESCUELA DE DERECHO
TESINA PREVIA LA OBTENCIN DEL
DIPLOMADO SUPERIOR EN DERECHO
CONSTITUCIONAL Y DERECHOS
FUNDAMENTALES
TEMA:
INTERNACIONALES COMO PARTE DEL
ORDENAMIENTO JURDICO CONSTITUCIONAL DEL
ECUADOR
Autor:
Director:
DR. MARCO MACHADO CLAVIJO
Cuenca-Ecuador- Junio-2008
/2008
ESCUELA DE DERECHO
Las opiniones, comentarios y sugerencias

vertidos en este Trabajo, son de exclusiva
responsabilidad de su autor
/2008
ESCUELA DE DERECHO
Dedicatoria
A: Janeth; Fernanda, Mishel y Fernando
/2008
ESCUELA DE DERECHO
Agradecimiento
Al Dr. Marco Machado Clavijo, Director de Tesina
/2008
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INTRODUCCIN
Hablar de los Tratados y Convenios Internacionales es
hacerlo del Derecho Internacional Pblico, pues se dice
que a l se llega por dos caminos, el primero mediante
la prctica diaria en las cancilleras o ministerios de
relaciones exteriores, misiones diplomticas y
consulares,
organizaciones
y
tribunales
internacionales, y, en segundo lugar por medio del
examen directo de las normas tanto convencionales
(tratados)
como
consuetudinarios
(costumbres
internacionales)
que
integran
el
sistema
2
contemporneo del derecho internacional . Pues bien
vale la pena recordar que el derecho internacional es
el que regula las relaciones de unos estados con otros
pero considerados como entes independientes, norma
tambin los vnculos entre sbditos
de distintas
naciones o estados, y la aplicacin de derechos y
exigencia de deberes de los extranjeros con respecto
al territorio que se encuentran.
En tanto que el derecho internacional pblico se refiere
a las colectividades nacionales como sujetos de
relaciones jurdicas, a los derechos y deberes de los
estados como componentes
de un ordenamiento
general de naciones y dentro de una situacin
normalmente de paz y por excepcin de guerra.
Y este derecho internacional pblico se ha regido
exclusivamente por convenciones bilaterales o
plurilaterales, pero al concluir las dos primeras guerras
mundiales, primero la Sociedad de Naciones Unidas, y
2
Pedro Pablo Camargo, lo dice en su obran Tratado de Derecho Internacional, Tomo I.
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ESCUELA DE DERECHO
luego la Organizacin de Naciones Unidas, intentaron

crear un rgano internacional para encaminar por la
va de la paz las diferencias entre los estados , y para
internacionalizar varios principios jurdicos que sera la
base obligatoria de las relaciones entre las naciones.
Todas las reglas del derecho internacional giran
forzosamente, sobre dos principios, a veces
incompatibles : el uno el estado de necesidad que
implica y justifica el uso de la fuerza, la violencia en
muchos casos claro esta con los limites razonables
para conseguir el objeto como en el caso de la guerra
por ejemplo, y el segundo principio el de humanidad,
que se constituye en un limitador del primero que
proscribe estragos y extorsiones que lleguen a los
ciudadanos pacficos integrantes de los estados
beligerantes.
En definitiva este derecho internacional pblico que se
fundamenta, nace y
se desarrolla sobre las
compromisos adquiridos a travs de normativas
redactadas en tratados y convenios internacionales, se
asienta sobre los principios de no intervencin, el de la
autodeterminacin de los pueblos, el principio de
nacionalidad, y el equilibrio internacional, elementales
en pocas de paz y guerra de los pueblos.
Pero este mismo derecho internacional no constituye la
panacea para todos los problemas de los pueblos del
mundo, en especial de aquellos que como el Ecuador
estn en constante proceso de desarrollo no solamente
de la normativa jurdica internacional sino de sus
actividades economicotas y comrciales; sin embargo
este derecho internacional publico si representa su
mejor escudo de proteccin en la vivencia actual de las
relaciones internacionales de los estados. Dicho de una
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10
ESCUELA DE DERECHO
manera clara, este derecho es un instrumento de

regulacin del conflicto de ideologas que se disputa el
desarrollo y futuro de la humanidad en todos sus
campos, de all su categora de derecho universal.
En efecto el derecho internacional actual no solamente
prioriza
la coexistencia entre todos los estados
soberanos del planeta, evitando una nueva guerra
mundial seguramente de tecnologa nuclear que
significara con seguridad la destruccin del mundo,
por ejemplo; sino
tambin de la cooperacin
internacional que se basa en la necesidad que tienen
todos los estados de resolver pacficamente sus
problemas internacionales, realizando esfuerzos
necesarios para la solucin de problemas de carcter
poltico, econmico, social, cultural que involucran a la
comunidad internacional, tal es el caso de la vivencia
ecuatoriana que a la fecha ve en el problema interno
de Colombia causado por la relacin guerrilla,
narcotrfico y delincuencia de ese pas, una amenaza
a la soberana, economa, y paz interna de nuestro
pas.
Siendo as, los Tratados y Convenios Internacionales
se vuelven fuentes directas del derecho internacional
pblico, pues son los mecanismos jurdicos mediante
los cuales se obligan unos estados con otros para dar,
hacer o no hacer algo. Estos, no son sino otra cosa
que los anhelos y aspiraciones que en diferentes
materias tienen lo estados, unas veces de carcter
bilateral y en su mayora multilateral, plasmados en
contratos formales que son ley para las partes,
convenios que pueden ser sujetos de suscripcin,
adhesin, revisin o simplemente no ratificacin y que
en cada estado tiene su propio procedimiento legal
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ESCUELA DE DERECHO
para darle vida e

constitucional local.
incorporarle
al
ordenamiento
Los tratados se han regido histricamente por el

derecho internacional consuetudinario, cuya clusula
principal es la regla pacta Sun servanta (los pactos,
obligan, ellos son la ley y deben ser observados
rigurosamente), pero con el evolucionar de los pueblos
y del derecho mismo se ha ido estructurando el
llamado Derecho de los Tratados como una rama
especializada del derecho internacional. En mltiples
ocasiones y por muchos autores a travs de las
experiencias
prcticas
de
las
relaciones
internacionales de los estados, se han hecho esfuerzos
encaminados a codificar las reglas y principios
aplicables a los tratados con el fin de contar con
verdaderas instituciones y directivas enrumbadas a
resolver los conflictos de aplicacin e interpretacin de
los tratados; sin embargo fue con la creacin de las
Naciones Unidas en el ao 1945, y la posterior
formacin de la Comisin de Derecho Internacional, en
la que se puso en marcha la estructura y bases que
finalmente desembocara en la preparacin del
proyecto de Convencin sobre el Derecho de los
Tratados de 1965. Con la iniciativa de la Asamblea
General de las Naciones Unidas , se reuni en Viena la
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el derecho
de los Tratados, teniendo como resultado de esta que
el 23 de Mayo de 1969 fue adoptada la Convencin de
Viena sobre el derecho de los Tratados, aprobndose
dos importantes resoluciones , la una que prohbe la
coercin militar, poltica y econmica en la conclusin
de los tratados y otra sobre la participacin universal
en la convencin, abriendo con esta ultima el camino
para que varios estados y naciones no celebrantes
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12
ESCUELA DE DERECHO
puedan adherirse en lo posterior a esta convencin y

ser beneficiarios de esta elemental fuente del derecho
internacional de hoy en da.
Pero para que los tratados y convenios internacionales
tengan vida jurdica dentro del ordenamiento legal
interno de cada estado, deben ser reconocidos
constitucionalmente, mediante un principio rector que
lo estructure, que lo organice, que lo ordene; ese
principio directriz es el de la jerarqua, el mismo que en
el caso de la Constitucin Poltica del Ecuador vigente
aprobada por la Asamblea Constituyente de Riobamba
el 5 de junio de 1998 y publicada en el Registro Oficial
1 del 11 de Agosto De 1998, est desarrollado en el
artculo 163, y en el cual se enuncia que las normas
contenidas en los tratados y convenios internacionales,
forman parte del ordenamiento jurdico de la Repblica
y prevalecern sobre leyes y otras normas de menor
jerarqua, pero siempre sometidos estos instrumentos a
la supremaca de la constitucin declarada por el
artculo 272, sobre cualquier otra norma legal.
Los tratados y convenios internacionales han tenido
siempre y lo siguen teniendo una funcin de recepcin
o incorporacin del derecho no exclusivo estatal, es
decir internacional, al ordenamiento jurdico interno del
estado y el nuestro no est exento de ello cuando
Declara que el derecho internacional es norma de
conducta de los estados en sus relaciones recprocas
y promueve la solucin de las controversias por
mtodos jurdicos y pacficos3.
Numeral 3 del artculo 2 de la Constitucin Ecuatoriana, ao 1.998.
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ESCUELA DE DERECHO
Esta funcin es inevitable porque la soberana del

estado es la premisa sobre la que se asienta el
derecho internacional: pero no significa
la
incorporacin del Tratado o Convenio internacional,
una incorporacin de su contenido al ordenamiento
jurdico interno, sino la transferencia a una instancia
supranacional
de la competencia para producir
derecho comunitario.
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ESCUELA DE DERECHO
CAPITULO I
NOCIONES GENERALES
1.- Tratado y Convenio Internacional. Los tratados
internacionales son tan antiguos como la existencia
misma de las relaciones entre pueblos y tribus,
recordemos para citar un ejemplo la creacin del
tratado de Alianza entre el faran Rasees II y Khattushi
III rey de los hititas que data del ao 1278 o 1292
antes de Cristo, que normaba entre otras cosas as si
cualquier enemigo se cierne sobre las posesiones de
Ramss, djese entonces que Ramss diga al gran
rey de los Hititas acude conmigo contra l con todas
sus fuerzas4.
Segn la Convencin de Viena de 1969 sobre el
Derecho de los Tratados se entiende por Tratado un
acuerdo internacional celebrado entre estados por
escrito y regido por el derecho internacional, ya conste
en un instrumento nico o en dos o mas instrumentos
conexos y cualquiera que sea su denominacin5. Esta
definicin incluye a los tratados orales que tambin son
creadores de obligaciones, deberes y derechos.
Oppenheim, en su obra Tratado de Derecho
Internacional Pblico define al tratado internacional
como acuerdos de carcter contractual entre los
Estados, u organizaciones de Estados, acreedores de
derechos y obligaciones jurdicos entre las partes6.
4
KOROSEC, Hethitische Staatsvrtrage, Leipzig 1931, pgina 58

Artculo 1/1
6
Pgina 466
5
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15
ESCUELA DE DERECHO
Cabanellas, define al tratado internacional

como
Todo acuerdo entre los representantes de dos o ms
Estados acerca de una cuestin poltica (militar,
territorial, de nacionalidad), econmica (comercial,
fiscal, aduanera, de prestamos o cambios similares), de
cortesa diplomtica (los tratados de amistad y buena
relacin), cultural u otra de inters general para una
de las partes o para todas ellas; dentro de un plano de
igualdad (como en los tratados de potencia a potencia)
o con evidente coaccin (como en los tratados de
paz)7. Una definicin amplia, moderna, comprensible
y sencilla en su vocabulario.
Javier Prez Royo, en su obra Curso de Derecho
Constitucional, al hablar del tratado y convenio
internacional dice que son la creacin convencional o
pactada del derecho, que se trata de una fuente
tradicional del derecho en todos los estados, resultado
de un pacto entre dos o mas estados soberanos, y que
viene a aadirse al derecho convencional producido
exclusivamente por los rganos de ese estado.
El constitucionalista Rafael Oyarte Martnez al referirse
brevemente al tratado internacional dice que estos
instrumentos internacionales son normas de yus
cogens (normas imperativas de derecho internacional
general) cuyo procedimiento de aprobacin interna se
seala en las constituciones de los Estados, tal como
ocurre con la ecuatoriana que seala dos trmites
distintos dependiendo de la materia contenida en el
tratado8, agrega que Se debe considerar, al efecto,
que los tratados internacionales no emanan de la
voluntad unilateral de los estados, a diferencia de los
7
8
Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual

Curso de derecho Constitucional Tomo I
/2008
16
ESCUELA DE DERECHO
actos normativos internos , por lo que su fuerza

vinculante ante no se pierde por
decisiones
9
unilaterales .
Tres definiciones que,
extrada
su esencia en
conjunto, nos visualizan al Tratado Internacional como
una relacin contractual, formal en su celebracin y
con jerarqua de norma suprema, entre dos o mas
estados, a travs de la cual se obligan a dar, hacer o
no hacer algo; ordenamiento jurdico de carcter
supranacional y de cumplimiento obligatorio que no
puede ser opuesto por una norma legal interna de un
estado.
En la terminologa, aun que en esto haya
discrepancias, por tratado se entiende el acuerdo
solemne y de carcter poltico principal. Por lo tanto al
tratado internacional se lo define sencillamente como
un contrato entre naciones; pero no es as, pues
propiamente lo celebran los estados mediante su
representante previo a una concertacin en cuanto a su
contenido. Adems que aquellos acuerdos hay que
cumplirlos pues existe una autoridad
ante quien
recurrir para que de una manera eficaz se lo cumpla en
caso de infraccin; mientras los tratados quedan
librados, en definitiva, por solemnes que sean los
compromisos adquiridos, a la voluntas de cada Estado
celebrante , sin jurisdiccin ni fuerza superior, que
pueda coactivamente imponer el contenido de un
tratado desconocido de quien lo haba suscrito, de no
ser el temor a la represalias u otro recurso violento del
otro estado al que se le ha incumplido.
Los estados tienen el deber y obligacin a la vez de
cooperar entre si, independientemente de las
9
Curso de Derecho Constitucional Tomo I
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ESCUELA DE DERECHO
diferencias que mantengan en cuanto a sus sistemas

polticos, econmicos y sociales, en las diversas
esferas de las relaciones internacionales con el fin de
mantener la paz y la seguridad internacional y
promover la estabilidad y el progreso de la economa
mundial, el bienestar general de las naciones y la
cooperacin internacional libre de toda discriminacin
basada en esas diferencias. Por tanto en el tratado
internacional es en donde se plasma estos anhelos de
todos, es una negociacin internacional de realizacin
jurdica entre dos o ms estados iniciada o dirigida con
el propsito de llegar a un acuerdo o resolver sus
diferencias.
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia
distingue entre tratados internacionales generales y
tratados internacionales particulares. Siendo los
primeros aquellos que en principio crean derechos y
obligaciones erga omnes para la comunidad
internacional, a los cuales se les llama tratados-leyes o
tratados normativos internacionales, as por ejemplo
tenemos la Carta de las Naciones Unidas.
En tanto que los segundos, es decir los tratados
internacionales particulares son aquellos que crean
derechos y obligaciones entre los contratantes y dentro
de estos a los que la tcnica jurdica los llama tambin
tratados-contratos, estn los tratados de limites,
citemos por ejemplo en el caso de nuestro Pede monte
Mosquera o el de Ri de Janeiro.
Ya se dijo anteriormente que los tratados son tan
antiguos como la existencia misma de las relaciones
mismas entre pueblos y tribus y se han regido
histricamente
por el derecho internacional
consuetudinario; sin embargo de ello y a pesar de que
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18
ESCUELA DE DERECHO
tiene el carcter de supranacional y universal, no existe

una ley internacional universal para su cumplimiento.
Esa ley internacional solamente existe cuando, a decir
del tratadista Oppenheim, prcticamente todos los
miembros de la comunidad de las naciones intervienen
como parte en dichos tratados, cosa universalmente
difcil por las diferencias econmicas, sociales, tnicas,
de posicin global,
de creencias, religiosas, de
sistemas de gobiernos, e ideolgicas que existen entre
los estados componentes de este planeta.
Salvo excepciones como la Carta de las naciones
Unidas, no existe un derecho universal convencional
universal aplicable a todos los estados que existen en
el mundo si todos ellos no son partes en el tratado o
tratados universales o si no han aceptado de forma
consuetudinaria sus disposiciones.
El Convenio: en forma general est definido como el
concierto de voluntades, expresado en convencin,
pacto, contrato, tratado o ajuste. Es sinnimo de
cualquiera de estos vocablos que implican acuerdo,
por la elasticidad y uso generalizado que al convenio
se le da; no obstante las diferencias tcnicas que en
cada remisin se concretan. En actos en donde se
superponen lo jurdico y lo blico se suele alternarlos
tambin con la designacin de convencin y convenio;
sin embargo la primera voz es desde luego menos
propia que la segunda para referirse a aun acuerdo
internacional o ajuste entre estados beligerantes,
adems en pocas que comienza el desarrollo del
derecho internacional, a raz del desenvolvimiento y
terminacin de las dos guerras mundiales, el convenio
conclua una guerra pero exclua la idea de una
rendicin del estado firmante menos favorecido.
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ESCUELA DE DERECHO
De all que el Convenio Internacional es un acuerdo

bilateral o de pluralidad mayor entre estados, Por lo
general no son estos pactos de contenido poltico
directo, sino que tratan de regular asuntos de mutuo
inters de los estados convenientes. Suelen conocerse
por la materia a la que se refieren y por la ciudad en la
que se celebran, si bien algunas de ellas por la
reiteracin con la que sirven de sede a las
deliberaciones y a los acuerdos como Pars, Ginebra, la
Haya y Bruselas, se estila adicionar el ao para
facilitar su identificacin, citemos por ejemplo el
Convenio de Ginebra sobre heridos y Enfermos ,
firmado en la llamada capital de la paz el 12 de agosto
de 1949, texto impuesto por las experiencias de la
segunda guerra mundial, en donde se abordaron
aspectos de inters jurdico y humano. Vale citar
tambin los Convenios de la OIT, Oficina Internacional
del Trabajo creada con la Sociedad de Naciones por
medio de los cuales se ha regulado y mejorado el
trabajo a nivel mundial, sin embargo estos convenios
no deben afectar a la ley, sentencia, costumbre o
acuerdo que conceda a los trabajadores condiciones
mas favorables que las insertas en un convenio de la
OIT.
Aunque la convencin hasta ahora no ha tenido una
aceptacin mundial especialmente por discrepancias
en torno a algunas instituciones, no se puede negar
que la misma contiene algunos principios importantes
sobre la materia que reflejan. La convencin representa
un serio esfuerzo encaminado hacia la codificacin y
el desarrollo progresivo del Derecho de los Tratados.
El convenio o convencin es aplicable exclusivamente
a los tratados entre estados, pero no a los acuerdos
internacionales celebrados
entre los estados y
organizaciones internacionales, sobre lo cual se ha
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20
ESCUELA DE DERECHO
ocupado la Asamblea General de las Naciones Unidas.

La Convencin
tampoco abarca los acuerdos
internacionales no celebrados por escrito.
En definitiva, los tratados pueden ser denominados
indistintamente
como convenciones, convenios,
estatutos, pactos, actas, declaraciones y protocolos.
Sin embargo la terminologa moderna del derecho
internacional considera que el termino ms apropiado
y generalizado para denominar
a los acuerdos
solemnes y formales entre los estados, es TRATADOS
O CONVENCIONES10.
No pueden ser considerados como tratados los modus
vivendi ni los concordatos. Los modus vivendi por ser
acuerdos temporales, generalmente de carcter
religioso aunque se debe reconocer que han sido
utilizados en cuestiones limtrofes. Y los concordatos
que eran tratados cuando exista el estado pontificio, no
tiene ni puede tener en la actualidad la calidad de
tratado internacional ya que el Vaticano no es un
estado y las materias regulados por un concordato se
refieren a asuntos de religin interna y restriccin de las
libertades de pensamiento, conciencia y religin.
Vale la pena ver tambin que los elementos de un
tratado son:
La capacidad, esto es que solo los estados pueden
celebrar tratados por si. El consentimiento, el cual tiene
que ser expreso y manifestado por la va del jefe de
estado o del rgano de negociacin internacional del
estado, o por intermedio de sus plenipotenciarios. El
objeto, que tiene que ser licito es decir que no viole el
derecho internacional. Posible, es decir que no sea
10
Cita de Pedro Pablo Camargo en su obra Tratado de Derecho Internacional Tomo I.
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ESCUELA DE DERECHO
sobre al que no exista. Y por causa, se tiene entendido

aquello que justifica la obligacin.
2.- Estados Que pueden ser sujetos de
Instrumentos Internacionales.
estos
El Estado soberano es el nico sujeto del derecho

internacional
el cual rige por consiguiente entre
estados soberanos. Esta tesis se apoya tanto en la
prctica como en la doctrina constitucional, as por
ejemplo el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia
dispone que solo los estados podrn ser partes en
casos ante la Corte11, y, la Convencin de Viena sobre
el Derecho de los Tratados de 1969, prev que la
misma se aplica a tratados entre estados12.
Y esa soberana es entendida como aquella que
corresponde al pueblo, de quien emanan todos los
poderes de un estado, aunque se ejerza por
representacin. Soberana que caracteriza al poder del
estado y por la cual se afirma su superioridad jurdica
sobre cualquier otro estado, sin aceptar limitacin o
subordinacin que cercene
sus facultades ni su
independencia dentro de su territorio y posesiones.
En consecuencia ni las personas fsicas ni las naturales
, ni las personas jurdicas ni las morales son sujetos
del derecho internacional, pues estas son sujetos del
derecho nacional interno de cada pas, estado o nacin
pues se trata de una relacin interna entre sbditos de
un determinado territorio.
11
12
Artculo 34/1
Artculo 1
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22
ESCUELA DE DERECHO
Sin embargo, no es menos cierto que el derecho

internacional se ocupa de regular algunas conductas
personales, que tienen importancia internacional, pero
bajo el condicionamiento o en la medida en que los
estados lo hayan aceptado por medio de Tratados o
Convenios Internacionales, por ello que al comienzo de
este trabajo sealamos que hablar de
estos
instrumentos internacionales es hablar de derecho
internacional.
Autores como Lauterpacht y Scelle, estn de acuerdo
en que las personas naturales pueden ser sujetos de la
normativa internacional como individuos, y, dicen que
no solamente ellas sino tambin la organizaciones
internacionales. Inclusive Friedmann va ms all, y
seala que las empresas transnacionales son
verdaderos entes del derecho internacional.
Entonces vale la pena aclarar que si bien es el estado
soberano el nico con capacidad jurdica para obligarse
internacionalmente con otro u otros estados, en
diversos campos o materias, mediante de celebracin
de tratados y convenios internacionales, sin embargo
este estado lo hace como representante mximo de
esa colectividad a la que protege, que es la ciudadana
o nacional de un estado; asume la calidad de estado
padre. Pero es la persona natural o jurdica la que se
beneficiar, se obligar, adquirir derechos, tendr
limitaciones o prohibiciones, bajo el contenido jurdico
escrito de la normativa contenida en el tratado y
convenio. Entonces la persona humana se beneficia
del derecho internacional por el conducto de la
nacionalidad que lo convierte en hijo de ese estado
padre, pues la nacionalidad es el vnculo jurdico que lo
une al estado; de all que el individuo que no tiene una
nacionalidad, carece de la proteccin tanto del estado
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ESCUELA DE DERECHO
cuanto del derecho internacional, dicho en palabras

concretas y abordando el tema que nos ocupa en este
trabajo,
este individuo sin nacionalidad no ser
protegido por el tratado o convenio.
La nacionalidad le da la calidad de sbdito del estado y
por tanto de ciudadano de un estado. Por ello que el
autor Oppenheim en su obra Tratado, pgina 210,
afirma que la nacionalidad es el vnculo principal entre
el individuo y los beneficios o proteccin dispensados
por el derecho internacional, es decir del tratado o
convenio internacional.
Por ello que, por ejemplo, cuando un estado proclama
en su constitucin la proteccin a los Derechos
Fundamentales del Hombre, lo hace amparado en un
tratado internacional celebrado por su estado como
parte jurdica, pero que su contenido y beneficios irn
nica y exclusivamente en beneficio de la persona
humana. No sin razn el autor Javier Prez Royo al
hablar del carcter de los derechos fundamentales
dice Son por lo tanto al mismo tiempo expresin de la
naturaleza humana, y de la tcnica del hombre, esto es
naturales y artificiales13.
Definitivamente al ser los estados soberanos los nicos
con capacidad para ser sujetos de estos instrumentos
internacionales como lo son los tratados y los
convenios, estamos significando que es la Comunidad
Internacional la nica con capacidad para ser sujetos
de esta manifestacin de derecho internacional.
Comunidad internacional que en sus orgenes en la
edad media estuvo limitada los estados nacionales y
cristianos de Europa, posteriormente en el desarrollo
del siglo XIX amplio su accin a los estados no
13
Curso de Derecho Constitucional Octava Edicin
/2008
24
ESCUELA DE DERECHO
cristianos y no europeos, logrando su inclusin los

estados americanos, para luego lograr su esplendor
transformndose en la Sociedad Internacional en la
mitad del siglo XX, consecuencia de lo cual, en el ao
1945 se funda la Organizacin de Naciones Unidas
mxima representante de la comunidad internacional,
pues actualmente forman parte de ella casi todos los
estados del mundo incluso aquellos que fueron
derrotados en guerra; abarca a estados soberanos con
diferentes sistemas polticos, econmicos y sociales y
con distinto grado de desarrollo. El Ecuador forma parte
de esta organizacin y ejerce derecho internacional
por medio de tratados y convenios internacionales.
La soberana que le da al Ecuador la capacidad para
obligarse o ser parte de un tratado o convenio y ejercer
el
derecho
internacional,
est
declarada
constitucionalmente en la Carta Magna vigente de
1998, dndosela una importancia fundamental a este
principio al colocarlo justamente en el Ttulo I De los
Principios Fundamentales, en el artculo 1, que habla
de la Forma de Estado y Gobierno. All se enuncia que
el Ecuador es un estado soberano, soberana que
radica en el pueblo cuya voluntas es la base de la
autoridad, se dice, y que se ejerce a travs de los
rganos del poder pblico.
3.- El Tratado y el Convenio como fuentes y
principios
del
Derecho
Internacional
y
Constitucional. Partiremos del innegable hecho de
que las condiciones materiales de vida de la sociedad,
esto es el conjunto de las condiciones econmicas y
sociales que determinan los rasgos principales de esta
sociedad, son el factor principal, determinante de
cualquier derecho.
/2008
25
ESCUELA DE DERECHO
El derecho internacional no constituye tampoco una

excepcin de esta regla general, pues las relaciones
internacionales ejercen una influencia especial en la
formacin del derecho internacional, de all que el
carcter del derecho internacional general depende del
carcter del sistema de relaciones internacionales. As
lo afirma Pablo Camargo en el Tomo I del Tratado del
derecho Internacional.
Mientras que en el derecho nacional de cada estado no
existe ningn problema respecto de la determinacin
de las fuentes del derecho, pues es el propio sistema
constitucional o Derecho Constitucional el que fija la
competencia de los rganos de produccin de las
reglas jurdicas conforme al modelo poltico
predominante, a mas de que por lo general se aplica el
principio universal de las fuentes bsicas del derecho,
estas son
la ley, la costumbre, los decretos,
ordenanzas, ordenes, circulares, la jurisprudencia, y
para muchos pases como Espaa constituye una
buena fuente los principios generales del derecho; en
materia de Derecho Internacional no existe un rgano
con competencia que produzca y determine cuales son
las fuentes del derecho, siendo los propios estados
quienes actan como rganos de produccin de reglas
internacionales. Siendo finalmente nicamente los
propios estados los que determinan el proceso de
creacin, modificacin y extincin de las reglas de
derecho internacional.
Se denominan fuentes aquellos procedimientos o
medios, por los cuales sea crea, modifican o extingue
el derecho. Pero si la teora general de las fuentes del
derecho nacional no es aplicable al derecho
internacional, cuales son entonces las fuentes de las
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26
ESCUELA DE DERECHO
que se nutre la normativa internacional. Al respecto tres

teoras sobre el teman nos aclaran:
La Teora Positivista: afirma que las reglas del derecho
internacional emanan solo del consentimiento de los
estados, esto es del acuerdo de voluntades, expresada
por medio de Tratados Internacionales y de las
Costumbres Internacionales. Oppenheim es uno de los
sostenedores de esta teora y afirmo que en razn de
que la base del derecho internacional es el consenso
de los estados miembros de la comunidad de naciones,
es evidente que han de existir tantas fuentes del
derecho internacional como hechos en virtud de los
cuales pueden llegar a existir como consenso. En
consecuencia para esta concepcin los tratados, los
convenios y las costumbres internacionales son las
nicas fuentes del derecho internacional, quedando
fuera de ellas los principios generales del derecho.La Teora Objetivista: se apoya en la tradicional
distincin entre fuentes materiales y fuentes formales.
Las primeras, dicen, son las nicas fuentes creadoras
del derecho, en tanto que las formales, es decir los
tratados y costumbres internacionales, no crean
derecho y se limitan a formularlo. Pero no descartan al
convenio internacional como fuente cuando afirman
que las voluntades materiales condicionadas de los
estados, crean, por medio de convenios, normas de
derecho internacional14. El sovitico Lukashuk es
defensor de este pensamiento objetivo.
La Teora Jusnaturalista: cuyo creador lo es Hugo
Grocio, defiende al derecho natural como la base
fundamental del derecho. Ya en el campo internacional
esta tesis extiende las fuentes formales del derecho
14
Fuentes del derecho Internacional
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27
ESCUELA DE DERECHO
internacional, como son los tratados y las costumbres

internacionales, a los principios generales del derecho
y hasta el propio derecho natural o llamado tambin de
equidad. Esta tesis gira bajo la premisa de que los
Tribunales Internacionales fallarn segn los principios
generales del derecho y la equidad, si no existieran
normas generalmente conocidas15.
Pero el tratadista KOROVIN, nos ilustra mejor esta
parte del tema y nos habla de dos nicas fuentes del
Derecho Internacional, y, dice que mientras la fuente
primordial del derecho interno radica en el derecho
estatal, la del derecho internacional la constituyen los
tratados internacionales y la costumbre internacional,
siendo los primeros las fuentes directas16. De lo que
se deduce que los tratados internacionales son
actualmente fuente directa del derecho forneo en
tanto que las reglas consuetudinarias han cado en
desuso.
El verdadero valor del Tratado y Convenio Internacional
como fuentes del derecho internacional est dado en
el artculo 38 del Estatuto del Tribunal Permanente de
Justicia Internacional aprobado el 16 de diciembre de
1920, que se reafirma en el ao 1945 cuando se
aprueba el Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia, artculo en referencia que dice:
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al
derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, debern aplicar: a) Las Convenciones
Internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los
15
16
XII Convenio de la Haya , octubre de 1907

En su obra Derecho Internacional Pblico.
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28
ESCUELA DE DERECHO
estados litigantes.
Ya sabemos que por tratado
internacional se entiende el acuerdo internacional
celebrado entre estados por escrito y regido por el
derecho internacional ya conste en un instrumento
nico o en instrumentos conexos y cualquiera sea su
denominacin; concepto tomado de la Convencin de
Viena sobre el derecho de los Tratados de 1969. Pero
es ese mismo Estatuto de la Corte el que distingue a
los Convenios Internacionales, fuentes de derecho
internacional, en
Convenciones Generales y
Convenciones Particulares.
Denomina a las Convenciones Generales como
aquellas que crean derechos y obligaciones para la
comunidad internacional, aunque algunos autores los
consideran como tratados normativos o tratados leyes
como por ejemplo el Tratado sobre Renuncia de la
Guerra de 1928 o la carta de las Naciones Unidas de
1.945. Entonces solo se consideran como fuentes del
derecho internacional aquellos tratados que establecen
nuevas reglas generales relativas a la conducta
internacional futura o que confirman, derogan
o
definen normas de carcter general consuetudinarias.
En tanto que las Convenciones Particulares, son
aquellas que crean derechos y obligaciones solamente
entre estados contratantes, por ejemplo los llamados
tratados contratos como los de lmites.
Pero los tratos y por ende los convenios no se
quedan nicamente en el papel de fuentes del derecho
internacional, si no tambin en principios de ese
derecho, ya que al contener reglas, directrices,
referentes a las relaciones de amistad, y a la
cooperacin entre
los estados, se vuelven
instrumentos internacionales que contienen principios
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29
ESCUELA DE DERECHO
referentes que deben ser observados por los estados

en sus relaciones generales. Citemos por ejemplo la
Carta de las Naciones Unidas que aunque para
algunos no es un tratado en si, sin embargo contiene
los siete principios bsicos del derecho externo y entre
los cuales se destacan el principio de el no uso de la
fuerza contra otro estado, el principio de que los
estados arreglarn sus controversias por medios
pacficos, el principio de la no intervencin de los
estados en asuntos que no son de su jurisdiccin
interna, el mismo principio de la no intervencin de las
Naciones Unidas en los asuntos internos de los
estados.
Ahora veamos como es que estos Tratados y
Convenios Internacionales, ya definidos en su
concepto, se constituyen en fuentes y pricipios del
Derecho Constitucional. Para ello partamos de que la
constitucin no es la primera forma jurdica de la
organizacin del estado conocida en la historia, al
contrario es la ltima y que esta en auge; antes han
existido muchas otras, algunas escritas y otras no
escritas. Lo que caracteriza a una constitucin en
cuanto a forma de ordenar jurdicamente el poder es el
principio de igualdad, siendo la constitucin un
resultado de la afirmacin de dicho principio y no hay
ninguna en el mundo que no se haya establecido sobre
la base de el. Recordemos que casi a lo largo de toda
la historia los hombres fueron considerados desiguales
por naturaleza, y era el poder el que regulaba las
relaciones jurdicas bajo este principio de desigualdad.
Pero con el tiempo este principio se volvi a la inversa
siendo necesario regular el poder constituyndole en
una constitucin que transforme la fuerza en derecho y
la obediencia en un deber, pero esa fuerza no es de
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ESCUELA DE DERECHO
nadie sino de todos y el deber de obediencia no es a

nadie sino a los mandatos, es decir obediencia a la ley.
Ahora bien, ese derecho del estado no se agota en la
constitucin, al contrario el derecho del estado solo
empieza en la constitucin, pues ni el estado ni la
constitucin tienen sentido por si mismos, son
instrumentos de seguridad jurdica y poltica. Por ello
que el Derecho Constitucional contempla a cada
individuo no en lo que tiene de diferente sino en lo que
tiene de igual a todos los dems, y, para esta rama del
derecho el individuo es exclusivamente ciudadano es el
titular de los derechos fundamentales en condiciones
de igualdad; este derecho contempla a los individuos
no en situaciones jurdicas particulares sino
en
situaciones jurdicas generales, como titular de
derechos y deberes exclusivamente.
Pero el individuo es nicamente uno de los dos polos
sobre el que se asienta el derecho. Ese otro polo base
del derecho es el Estado en el momento en que se
constituye el representante poltico de los individuos, de
la sociedad, entonces este derecho es una
combinacin de ambos, individuo-estado, sin individuos
que se relacionaran entre si el derecho no tendra
sentido.
Pues bien, de la misma manera que el derecho, los
otros derechos existentes contemplan a los individuos
en situaciones jurdicas particulares, as tambin
contemplan al estado, los diferentes derechos estudian
siempre determinadas manifestaciones del ejercicio del
poder del estado.
nicamente el Derecho Constitucional contempla el
ejercicio general del poder, es decir contempla al
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ESCUELA DE DERECHO
estado exclusivamente como representante poltico

general de los individuos, de la sociedad; esta es la
diferencia del derecho constitucional con los dems
derechos. En definitiva el derecho constitucional
estudia exclusivamente al ciudadano y sus objetos y al
estado y sus poderes.
Recordemos que se haba mencionado que solo los
estados soberanos pueden ser sujetos de celebrar
tratados y convenios internacionales, soberana que en
el caso de nuestra constitucin radica en el pueblo y
que se lo ejerce por medio del estado y sus diferentes
rganos. Esta soberana se traslada al
texto
constitucional, lo que significa que la constitucin del
estado est dotada de soberana. Soberana que tiene
el significado de: la supremaca de la constitucin sobre
todos los poderes constituidos, y sobre todas las leyes
y reglamentos, sin excepcin.
El Dr. Rafael Oyarte Martnez, al hablar de las Fuentes
Formales del Derecho Constitucional dice: El estudio
del derecho constitucional tiene su base principal en la
constitucin, pero no es la nica fuente normativa, pues
esta rama del derecho regulan los aspectos esenciales
de la organizacin y funcionamiento del poder del
estado.17, y cita como una de las fuentes normativas
de este derecho a los Tratados Internacionales. Segn
este autor, los instrumentos internacionales
son
normas cuyo procedimiento de aprobacin interna se
seala en las constituciones de los estados, tal como
ocurre con la ecuatoriana que seala dos trmites
distintos, dependiendo de la materia contenida en el
tratado18, as todo tratado debe ser suscrito por el
Presidente de la Republica y si no se refiere a las
17
18
Curso de Derecho Constitucional Tomo 1.

Ibidem, pgina 21.
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ESCUELA DE DERECHO
materias determinadas en el artculo 161 de la

constitucin puede ser ratificado directamente por el
jefe de estado.
Efectivamente, cuando la constitucin ecuatoriana
seala
la jerarqua dispositiva de los tratados
internacionales, y, advierte que sus disposiciones
prevalecen sobre las leyes orgnicas y ordinarias y de
ms normas secundarias, pero sometidas a la
supremaca de la constitucin; es aqu, en este
momento, cuando el Tratado y Convenio Internacional
se vuelven fuentes de nuestro Derecho Constitucional.
4.- Los Actos Jurdicos Internacionales de los
Estados. Si en el sistema interno de un estado existen
problemas que han de ser resueltos por medio de
normas jurdicas, tambin en la comunidad
internacional los estados tratan de dar solucin a sus
problemas mediante reglas jurdicas producto de la
negociacin, pues no siempre hay estados respetuosos
de la Carta de las Naciones Unidas, la cual
expresamente prohbe la amenaza o el uso de la
fuerza en las relaciones internacionales.19
Estos actos de negociacin internacional, son la
realizacin jurdica entre dos o ms estados, y la
inician con el propsito de llegar a un acuerdo o
resolver sus diferencias. Pero se debe distinguir entre
lo que es la negociacin simple y llana y la negociacin
escogida como mtodo escogido por los estados para
la resolucin de sus diferencias por la va de la
diplomacia. Solamente los estados soberanos son
sujetos de negociaciones internacionales, ya que solo
ellos tienen la capacidad jurdica para producir actos
19
Pedro Camargo. Tratado De derecho Internacional Tomo 1.
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ESCUELA DE DERECHO
jurdicos
internacionales.
Las
organizaciones
internacionales son secretaras coordinadoras de los
estados o a lo sumo rganos de intermediacin que
carecen de atribuciones, por lo general, para negociar;
no hay ninguna organizacin internacional que a
nombre de los estados fije reglas internacionales por
encima de la voluntad de los estados.
Los titulares de las negociaciones internacionales son
nicamente los Jefes de Estado, en el caso del
Ecuador el Presidente de la Republica, o los rganos
supremos de poder que ejercen esa facultad por
intermedio de sus delegados autorizados, acreditados y
dotados de plenos poderes. La negociacin entre los
estados es de carcter ordinaria si se lo hace por
conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores, y, es
extraordinaria cuando se lo hace por medio de
reuniones internacionales o por medio de misiones
especiales.
Los Congresos y las Conferencias Internacionales,
tambin son actos jurdicos y se entiende estos como
las reuniones de los representantes de los estados
convocadas con el fin de deliberar y de ser el caso el
de llegar a un acuerdo, sobre temas prefijados; aqu se
estudian documentos, actas, proyectos, protocolos, y
sus resoluciones son obligatorias para todos. Se rigen
por un reglamento aprobado en la primera sesin
plenaria.
Los Actos Jurdicos Unilaterales, son actos jurdicos
individuales de los estados, producen efectos jurdicos
por cuanto son la manifestacin o expresin de la
soberana de estos, bajo la condicionante que tienen
que marchar en uniformidad con el Derecho
Internacional, consecuencia de lo cual un acto
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34
ESCUELA DE DERECHO
unilateral de un estado que vaya en contra del derecho

internacional
es refutado ilegitimo y ha de ser
repudiado por la comunidad internacional.
En la prctica internacional existen los siguientes actos
jurdicos internacionales, unilaterales,
de Estado,
llamados tambin negocios jurdicos internacionales:
Declaraciones, Notificaciones, Protestas, Renuncias,
Reservas, Recursos, Resoluciones, Reconocimientos.
Pero los actos jurdicos Internacionales de los Estados
no
son
solamente
actos
unilaterales
como
manifestacin de la voluntad del estado; sino tambin
hay actos jurdicos bilaterales y multilaterales, estos
son tratados y convenios internacionales.
Los Actos Jurdicos Bilaterales y Multilaterales de
los estados, tienen como esencia la participacin y
expresin de la voluntad de dos o mas estados, parten
del
principio bsico del
que todo acuerdo de
voluntades
entre estados, modifica o extingue
derechos y obligaciones;
sin embargo se debe
distinguir entre los acuerdos que no se traducen en
tratados internacionales y aquellos que crean los
tratados internacionales.
Estos ltimos acuerdos pueden ser tratados bilaterales,
es decir entre dos estados nicamente, y, tratados
multilaterales. Segn la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados de 1.969, los anteriores, esto
es los multilaterales,
son considerados como
acuerdos internacionales celebrados por escrito entre
los
estados pero regulados por el derecho
internacional20.
20
Artculo 2 de la Convencin.
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35
ESCUELA DE DERECHO
En cambio los acuerdos internacionales que no son

tratados, como en el caso de los convenios
administrativos, los protocolos y los compromisos, si
bien es cierto producen efectos jurdicos, pero no son
verdaderos tratados internacionales, por no llenar todos
los requisitos que estos requieren, como la aprobacin
legislativa y la ratificacin.
Los Tratados Internacionales, son considerados
como la fuente principal del derecho internacional, en
tanto que las llamadas reglas consuetudinarias han
perdido su importancia y estn en desuso como
consecuencia de la reaccin de muchos estados contra
costumbres impuestas a la comunidad internacional por
las potencias occidentales.
Adems de ser la fuente principal del derecho
internacional, los tratados multilaterales o colectivos
constituyen el mecanismo ms efectivo para la
produccin de reglas de derecho externo, esto ante la
inexistencia de un ente central internacional que tenga
plena competencia y as poder en nombre de los
estados producir reglas jurdicas internacionales.
A los tratados tambin reciben las siguientes
denominaciones: Convenciones como por ejemplo la
Convencin de Viena sobre el derecho de los Tratados.
Convenios: los convenios de la Organizacin
Internacional del Trabajo. Pactos, como los pactos
internacionales sobre derechos humanos del ao
1966. Declaracin: como la de Londres sobre leyes de
la guerra martima de 1909. Protocolos, como el
relativo a la prohibicin del empleo en la guerra de
gases asfixiantes, txicos o similares y de medios
bacteriolgicos de Ginebra de 1925. Todos estos
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36
ESCUELA DE DERECHO
citados son verdaderos tratados internacionales que

crean obligaciones, derechos y obligan a las partes.
La fuerza obligatoria de los tratados entre las partes
contratantes siempre ha sido materia de controversia.
Para unos, los tratados son obligatorios en virtud del
derecho internacional natural. Para otros esa
obligatoriedad se basa en consideraciones de orden
moral y religioso, por ello dicen que son sacrosantos,
intangibles.
Jellinek basa la obligatoriedad de los tratados en el
hecho de que auto limitan al estado. El actual derecho
internacional no acepta la teora de que la norma
fundamental del derecho de los tratados sea el pacta
sun servanta, pues en base de ella las potencias
imponan los tratados a los estados dbiles. El actual
derecho internacional dicen que la interpretacin y
aplicacin del tratado estn sujetas a la condicin de
que el tratado haya sido celebrado en pie de igualdad
por las partes y no contengan ningn vicio de nulidad o
sea los vicios del consentimiento; todo tratado
celebrado en circunstancias desiguales debe ser
considerado nulo.
5.- La Soberana de los Estados.- El alemn Hegel
sostuvo que si el Estado es el poder absoluto de la
tierra, no puede existir un orden jurdico superior al
Estado, que por consiguiente en materia de derecho
internacional este se funda en la voluntad del Estado
en cuanto este concierta a acuerdos con la de otros
estados.
Para Jellinek, el Estado como ente soberano no puede
ser sometido a una voluntad ajena, pero en cambio si
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37
ESCUELA DE DERECHO
puede limitar su propia voluntad, no solamente en las

relaciones con sus propios sbditos, ciudadanos, sino
tambin en sus relaciones con los dems. La voluntad
omnmoda del estado se impone a si misma el deber
de respetar el ordenamiento jurdico que ha sido
establecido por esa misma voluntad. Agrega adems
que el estado que vive en la comunidad jurdica
internacional no se reconoce vinculado tan solo hacia
adentro, se reconoce as mismo vinculado hacia afuera
por el derecho internacional, sin que ello signifique el
sometimiento a una autoridad externa.
Para estos autores la soberana absoluta del estado
descarta la posibilidad pueda ser sometida a un poder
superior, por tanto el derecho internacional no es mas
que una proyeccin externa del sistema jurdico
nacional, derecho nacional que siempre estar bajo la
supremaca de la constitucin es decir del derecho
constitucional.
Pero veamos desde un punto de vista conceptual, que
es la soberana. Cabanellas
la define como: la
suprema autoridad. Mando superior. Manifestacin que
distingue y caracteriza al poder del estado. Fuente del
poder publico. Independencia nacional. Dominio de un
estado sobre un territorio sin continuidad territorial.21
El problema de la soberana y su concepto ha
constituido obsesin d autores y tratadistas, sobre todo
en los pasados siglos XIX y XX, hasta llegar al triunfo
del constitucionalismo en donde se afirma, para mayor
halago del pueblo, que la soberana le corresponde
aunque no lo ejercite directamente. Se dice que la
soberana es nica, indivisible, intransmisible,
imprescriptible e inviolable, y, lo ejerce el estado como
21
Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual
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38
ESCUELA DE DERECHO
nico ente con capacidad jurdica pare ejercer esa

soberana.
La propia Constitucin Poltica del Estado Ecuatoriano,
en su prembulo, parte final inicial dice; el Pueblo del
Ecuador, y, en su parte final acota en ejercicio de su
soberana22, establece en esta constitucin..Lo
que reafirma que la soberana de los estados radica en
la voluntad de sus pueblos expresada en una
normativa constitucional. El Estado es el poder.
Para el Dr. Rafael Osarte: la nacin se identifica con la
soberana, pero no todos son ciudadanos. El poder se
entiende nacido de un acuerdo de voluntades entre
seres supuestamente libres e iguales, esta responde a
las teoras pactistas o contractualistas de Hobbes,
Locke, Rouseeau y Montequiu, en una sociedad en la
cual todas las relaciones entre hombres son entendidas
como actos de cambio, regulados mediante la forma
jurdica del contrato. Es una tendencia burguesa, pues
esa clase social se encontraba al centro de dichas
relaciones.23
Entonces la soberana radica en la nacin y esta la
transfiere al Estado como la estructura jurdica con
capacidad para representar a esa nacin que es en
donde esta la representacin de la soberana, nacin
entendida como un ente que agrupa no solamente a
determinado territorio sino a los ciudadanos que dentro
de ese territorio habitan.
Pero complementariamente debemos tambin entender
que hay un segundo sentido en el que se debe
entender a la soberana. Este es el de la soberana que
22
23
Constitucin vigente, data de 1998

Curso de Derecho Constitucional, Tomo 1.
/2008
39
ESCUELA DE DERECHO
ejerce la constitucin, aquella norma jurdica expedida

por los rganos correspondientes en ejercicio de la
facultad que le concedi el pueblo soberano. Las
constituciones incorporan una suerte de clusula de
estilo que hace derivar del pueblo todos los poderes del
estado.
Se tiene que entender entonces que la expresin
soberana de la constitucin significa, ante todo, la
supremaca de la constitucin sobre todos los poderes
constituidos, sin excepcin, esto es regularidad de la
actuacin de estos poderes constituidos, en la medida
en que adecuen su conducta a las normas previstas en
la constitucin.24
En conclusin la soberana consiste en el atributo por
medio del cual no se acepta ningn poder igual a la del
estado mismo, por el cual se organiza a si mismo, pero
siendo un poder se requiere de un ente que lo ejerza y
de ah que se constituya en el pueblo considerado
como nacin. La soberana a dems se ejerce por los
rganos del poder pblico, lo que significa que el
Estado tuene un poder constituido cuyos titulares son
autoridades
legtimamente
investidas
que,
normalmente, son rganos de poder.
24
Javier Perez Royo. Curso de Derecho Constitucional.
/2008
40
ESCUELA DE DERECHO
CAPITULO II
PRINCIPALES INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES
Definitivamente el Tratado y Convenio Internacional
son la base en torno a la cual el Estado practica sus
relaciones internacionales. Ya hemos sealado los
conceptos de estos dos instrumentos. Sin embargo
existe una categorizacin dentro de los tratados,
independiente de la divisin de bilaterales y
multilaterales, y estos son:
Tratados Polticos, que establecen relaciones
diplomticas o reglamentan cuestiones de poltica
internacional.
Tratados
Jurdicos,
establecen
reglamentaciones sobre normas generales del derecho
internacional. Tratados de Alianza, son de unin entre
dos o ms estados con la finalidad de defenderse de un
ataque armado. Tratados de Garanta y Proteccin,
mediante los cuales uno o ms estados se
comprometen a hacer respetar las obligaciones entre
dos estados que han concertado un tratado. Tratados
Econmicos, son aquellos relativos al comercio en
general o a la navegacin martima o area entre los
estados; nos viene a la mente el tan trillado,
polemizado, defendido por los ricos y opuesto por los
pobres en el Ecuador que nos involucraba con los
Estados Unidos en materia econmica y que nunca se
supo cuales eran los beneficios y cual su lado negativo,
el famoso Tratado de Libre Comercio; en esta clase de
tratados suele insertarse la clusula de nacin ms
favorecida y por medio de la cual las partes se obligan
a concederse recprocamente todos los beneficios o
ventajas que hayan otorgado en al pasado o concedan
/2008
41
ESCUELA DE DERECHO
en el futuro a un tercer estado. Tratados Militares,

mediante los cuales los estados
conciertan
intercambios sobre cuestiones militares de recproco
inters. Y, Los Tratados de Lmites, de ingrata
recordacin para el Ecuador, y que son aquellos por
medio de los cuales los estados fijan o demarcan su
frontera comn, ponen fin a una controversia territorial
si son estados litorales delimitan sus reas marinas y
submarinas.
En definitiva no hay una sola materia que no pueda ser
sometida a la relacin jurdica internacional, va tratado
o convenio.
Dentro de este captulo tambin vale la pena
desarrollar conceptualmente lo que se haba dicho al
hablar de los actos Jurdicos Internacionales de los
estados, los que se convierten en los principales
instrumentos internacionales mediante los cuales el
estado ejercita sus relaciones internacionales. Estos
instrumentos son:
Declaraciones.- Por declaracin se entiende: en
primer lugar la parte declarativa de un prembulo de
un tratado internacional, como por ejemplo el
prembulo de la Carta de las Naciones Unidas que
forma parte del tratado pero su alcance jurdico es
declarativo y sirve para la mejor interpretacin del
instrumento.
En segundo lugar: un tratado, como la Declaracin de
Pars del ao 1856; ya no se usa como sinnimo de
tratado o convencin.
/2008
42
ESCUELA DE DERECHO
En tercer lugar: un documento internacional que no

tiene alcance jurdico obligatorio, pero que si fija los
puntos de vista de los estados sobre determinados
puntos. Viene a ser una manifestacin de la conducta
de los estados sobre cuestiones de importancia
internacional como por ejemplo la declaracin Universal
de derechos Humanos aprobada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de
1948.
Y, en cuarto lugar: la declaracin unilateral de la
voluntad de un estado sobre un punto de poltica
externa, que produce efectos jurdicos entre la parte
que lo emite, la parte perjudicada y en general la
comunidad internacional; por ejemplo las declaraciones
bilaterales o multilaterales de jefes de estado o
cancilleres despus de una reunin con sus vecinos.
Sobre el alcance jurdico de las declaraciones cabe
resaltar que mientras estas no sean tratados
internacionales, no son obligatorias para los estados
signatarios, salvo que estn amparados por una
obligacin internacional. Por eso que para precisar su
alcance jurdico se vuelve elementan analizar su texto.
Notificaciones.- Es un documento formal por medio
del cual un estado comunica a otro u otros,
determinados hechos de carcter jurdico. Puede ser
voluntaria o facultativa, sino emana del cumplimiento
de una obligacin internacional, como por ejemplo la
notificacin de cambio de un Jefe de estado o
simplemente el nombramiento de un nuevo Ministro de
Relaciones Exteriores. Y se vuelve obligatoria si la
misma nace del cumplimiento de una obligacin
internacional; por ejemplo la notificacin de denuncia
de un tratado internacional.
/2008
43
ESCUELA DE DERECHO
Protestas.- Es una comunicacin formal por medio de

la cual un estado manifiesta a otro u otros, en forma
expresa, sus objeciones su posicin sobre un hecho
consumado o que se pretende llevar a cabo contra los
intereses del primero. Un ejemplo fresco, la protesta
del Ecuador ante la incursin a nuestro territorio por el
ejrcito colombiano que produjo la muerte del
Guerrillero Ral Reyes, ocurrida en Angostura en el
mes de Marzo del 2008.
La protesta es uno de los actos mas frecuentes en la
vida internacional, la cual tiene por objeto la defensa de
los intereses de un estado frente a otro, o la fijacin de
su posicin respecto a una conducta internacional,
como bien puede ser tambin una reaccin frente a un
hecho injusto o violatorio de derecho internacional.
Pero hay que aclarar que si un estado no protesta por
la violacin de una regla de derecho internacional, esto
no significa que este renunciando a ese derecho o que
conciente en esa violacin. Traigamos a colacin as
mismo un ejemplo fresco en el Ecuador, en este ao
2008 y el pasado 2007 se ha venido denunciando
pblicamente por las autoridades martimas y
organizaciones de derechos humanos la incursin de
un buque de guerra estadounidense en nuestro mar
territorial, sin autorizacin, cuya parte grave es aquella
que se le responsabiliza a este buque el hundimiento
de
varias
embarcaciones
que
transportaban
inmigrantes ecuatorianos con destino a Estados Unidos
de Norte Amrica; sin bien es cierto no se conoce
pblicamente que haya existido una protesta formal del
estado ecuatoriano, esto no significa que renuncia a su
soberana territorial sobre el mar y que consienta en la
matanza de nuestros compatriotas.
/2008
44
ESCUELA DE DERECHO
Renuncias.- Constituye una comunicacin formal de

un estado
por medio de la cual abandona
deliberadamente sus derechos o alguna pretensin
sobre ellos. No existen renuncias tcitas, aunque se
admite excepcionalmente que un estado abandone sus
derechos mediante el abandono, por ejemplo cuando
un estado abandona una isla o un cayo.
La Renuncia como un acto solemne y formal de un
estado, es frecuente en la resolucin de controversias
o en el ajuste de lmites y puede ser recproca. La
renuncia no produce efectos jurdicos si viola una
norma internacional.
Reservas.- Esta es una comunicacin formal del
estado por medio de la cual, en forma expresa, hace
reserva de sus derechos, para hacerlos valer
oportunamente en la instancia adecuada. El objeto de
una reserva de derechos es el de evitar la continuidad
y conformidad frente a una situacin jurdica, por lo
general injusta o violatoria del derecho internacional o
de un derecho adquirido.
Pero no debemos confundir las reservas de los
tratados con la reserva de derechos frente a una
situacin jurdica internacional considerada como
entuerto. Las primeras son declaraciones unilaterales,
cualquiera que sea su contenido o denominacin, que
lo hace un estado al suscribir, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o al adherirse a l, con el objeto de
excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicacin a ese estado.
Recursos.- El Recurso Internacional es una
manifestacin expresa de la voluntad de un estado
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45
ESCUELA DE DERECHO
frente a otro en el sentido de someter un asunto

litigioso al examen de un rgano internacional judicial o
diplomtico, o a cualquiera otra instancia internacional,
con el objeto de obtener una solucin o tambin de
lograr un acercamiento entre las partes.
Los recursos son: facultativos o voluntarios, si no media
una obligacin internacional, por ejemplo cundo dos
estados
acuden al procedimiento del arbitraje
internacional para resolver un litigio mediante la
suscripcin de un compromiso de arbitraje. En el
Ecuador con la avenencia del gobierno del Presidente
Correa se ha visto obligado a recurrir a estos recursos
en defensa de los derechos del estado, concretamente
al arbitraje para la solucin de sus problemas con
determinadas transnacionales petroleras tal es el Caso
de la Empresa Occidental Petroleum Corporation de
origen norteamericano cuyo contrato fue declarada su
caducidad por la violacin a la Ley de Hidrocarburos ,
artculo 74 numeral 11, las clusulas 21 y 21.2 del
contrato de participacin para la exploracin y
explotacin de hidrocarburos en el bloque 15 de la
Regin Amaznica, esta empresa va cesin traspaso
el 40% de los derechos y obligaciones del contrato a
favor de la empresa City Investing Company sin la
autorizacin de Energa y Minas; actualmente el
conflicto est sometido al Ciadi para su solucin.
Y los recursos son obligatorios si emanan de una
obligacin internacional. Actualmente el recurso de los
estados ante las organizaciones internacionales es
comn. La Carta de las Naciones Unidas permite a
todo estado miembro el derecho de llevar cualquier
controversia a la atencin del Consejo de Seguridad o
de la Asamblea General. Nuestro pas as mismo ha
recurrido a esta instancia por el ya mencionado
/2008
46
ESCUELA DE DERECHO
problema fronterizo con Colombia originado por las

incursiones del ejrcito colombiano en persecucin de
sus fuerzas irregulares como las Farc.
Resoluciones.- Por medio de estas los estados suelen
comprometerse jurdicamente, especialmente en
aquellas sometidas a votacin en el seno de las
organizaciones internacionales. Todo estado es libre
para ejercer su derecho al voto, sea afirmativamente,
negativamente o por abstencin. La mayor parte de las
resoluciones internacionales no tiene fuerza de tratado,
pero si comprometen a un estado que voto
afirmativamente y tienen cumplimiento si ha sido
aprobada por la mayora de estados requerida.
Tambin hay resoluciones que obligan a un estado
miembro de una organizacin internacional, aunque
haya votado en contra o se haya abstenido, por
ejemplo las decisiones adoptadas por el Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas en aplicacin del
artculo 25 de la carta, la que obliga a los estados
miembros de la ONU
en aceptar y cumplir las
decisiones del Consejo.
Las resoluciones son importantes cuando estos actos
se traducen en la creacin de reglas de derecho
internacional por medio de tratados o declaraciones
internacionales.
Reconocimientos.- Se entiende por reconocimiento
una declaracin de la voluntad unilateral de un estado
mediante la cual hace constar la existencia de un
hecho, una situacin o una pretensin, con el fin de
producir efectos jurdicos. Ejemplos el reconocimiento
de estados y el reconocimiento de gobiernos de facto.
/2008
47
ESCUELA DE DERECHO
El reconocimiento puede ser tambin negativo, como el

caso del no reconocimiento de una situacin de hecho,
en violacin de un derecho adquirido o de una regla de
1. LOS TRATADOS DE GARANTA Y PROTECCIN.El Tratado de Garanta y Proteccin es aquel que tiene
por objeto la posesin de los territorios ocupados por
los estados o naciones contratantes, pero tambin
alcanzan a garantizar el mantenimiento de cierta forma
de gobierno. Esta clase de tratados tambin se
refieren a la seguridad que dan varias potencias a
otras, es una verdadera alianza defensiva por medio de
la cual los estados contratantes se garantizan, en el
caso de una agresin extranjera de un estado no parte
de este tratado, el socorro, auxilio, asistencia militar,
equipamiento e incluso dotacin de ejrcitos
internacionales.
Citemos por ejemplo la resolucin que adopto Francia e
Inglaterra a favor de la nacin Polaca, si era agredida,
atacada o invadida por Alemania, como efectivamente
sucedi en el desarrollo de la mayor tragedia que ha
vivido el mundo entero, la guerra mundial de 1939 a
1945. Suceso ante el cual los estados que haban
empeado su palabra de ayuda y defensa a Polonia,
acudieron en su ayuda. Es decir este instrumento
consiste en una garanta mutua de los estados partes
con la finalidad de defender sus estatus quo territorial.
A travs de
la celebracin de este instrumento
internacional, uno o mas estados se comprometen a
hacer respetar las obligaciones que entre dos estados
han concertado, adquiriendo obligaciones y derechos.
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48
ESCUELA DE DERECHO
Hasta la segunda guerra mundial la sancin por el

incumplimiento de un tratado internacional era causa
de la guerra o de varios conflictos internacionales que
involucraba a ms de dos estados muchas de las
veces. En otras palabras la intervencin de un estado
sobre otro que en base de estos tratados de garanta y
proteccin se daba en defensa de un estado agredido,
era utilizada para garantizar el cumplimiento de los
tratados. Pero a raz de la prohibicin del empleo de la
fuerza o de la amenaza al uso de la misma,
consagrada en el artculo 2/4 de la Carta de las
Naciones Unidas, toda controversia entra estados, sea
de la naturaleza que fuere, debe ser mediante los
mtodos de arreglo pacfico.
2.- PRINCIPALES TRATADOS DE GARANTA Y

PROTECCIN.EL TRATADO ESPACIAL. Est vigente desde el 10
de octubre de 1967. Es un tratado de proteccin del
espacio universal, constituye, cuando menos por ahora,
el cdigo regulador de las actividades estatales en el
espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes los cuales
no pueden ser objeto de apropiacin nacional por
reivindicacin de soberana, uso o ocupacin, ni de
ninguna otra manera, aunque los mismos estarn
abiertos para su exploracin y utilizacin a todos los
estados sin discriminacin alguna en condiciones de
igualdad y en conformidad con el derecho internacional
y habr libertad de acceso a todas las regiones de los
cuerpos celestes.
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49
ESCUELA DE DERECHO
Este tratado en su artculo I expresa que la exploracin

y utilizacin del espacio ultraterrestre, incluso la luna y
otros cuerpos celestes, debern hacerse en provecho e
inters de todos los pases, sea cual fuere su grado de
desarrollo econmico y cientfico e incumben a toda la
humanidad. Si bien no define lo que es el espacio
ultraterrestre ni delimita el espacio areo del estado
entre la tierra y el espacio ultraterrestre; sin embargo
este tratado sirvi para poner fin a la carrera de las
potencias espaciales por la conquista del espacio
ultraterrestre y los cuerpos celestes lo cual hubiera
significado su expansin territorial con base
en
instituciones del derecho internacional clsico, esto es
ocupacin, descubrimiento, conquista, etc., y la
consiguiente destruccin del espacio ultraterrestre de
una manera similar a lo que hoy significa la destruccin
del medio ambiente y la capa de ozono provocada por
la carrera industrial y econmica de esas mismas
potencias.
EL TRATADO SOBRE LA RENUNCIA A LA
GUERRA.- Este documento tiene una importancia
trascendental en la conformacin del derecho
internacional despus de la I Guerra Mundial, fue
suscrito el 26 de agosto de 1928 en Pars por ello se lo
conoce tambin como Pacto de Pars. Aqu por primera
vez en la historia de la humanidad, los estados
condenan el que se recurra a la guerra para solucionar
controversias internacionales y renuncian a ella como
instrumento de poltica nacional en sus relaciones entre
si. Aqu se convino en que el arreglo o solucin de
toda diferencia o conflicto, cualquiera que fuera su
naturaleza u origen, que se suscitaren entre ellas,
jams procurarn buscarlo por otros medios que no
sean los pacficos.
/2008
50
ESCUELA DE DERECHO
No obstante que este tratado prohibi la guerra, el

mismo no fue respetado, as lo demuestra la Segunda
Guerra Mundial. Fueron signatarios de este tratado,
entre otros pases, Blgica, Checoslovaquia, Estados
Unidos de Amrica, Francia, Gran Bretaa, y, como
adherentes, Brasil Colombia, Costa Rica y otros sur
americanos, a mas del Ecuador lgicamente.
EL TRATADO INTERAMERICANO DE ASISTENCIA
RECIPROCA. Conocido como el TIAR, es un acuerdo
multilateral de legtima defensa colectiva basada en el
art. 51 de la Carta de las naciones Unidas. Pues as se
establecen su artculo 3, que expresa un ataque
armado de cualquier estado contra un estado parte
ser considerado como un ataque contra todos los
estados partes, y, en consecuencia cada una de ellas
se compromete a hacer frente al ataque, en ejercicio
del derecho de legtima defensa individual o colectiva
que reconoce el art. 51 de la carta de las Naciones
Unidas. Este tratado contempla dos situaciones: en el
caso de un ataque armado intra continental, a solicitud
del estado o estados partes directamente atacados por
u otro u otros estados americanos, cada uno de los
estados podr determinar las medidas inmediatas en
cumplimiento de la obligacin de acudir en defensa del
agraviado o atacado. Y en la caso de un ataque extra
continental, cada uno de los estados partes podr
determinar a solicitud del estado u estados atacados,
las medidas inmediatas que adopten en el ejercicio de
la legtima defensa, con la obligacin de prestar
asistencia al atacado
Fue suscrito en Ro de Janeiro en septiembre de 1947.
Tiene delimitada su rea de proteccin para Amrica,
partiendo del polo sur y terminando en el polo norte.
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51
ESCUELA DE DERECHO
Este tratado fue suscrito y ratificado por el Ecuador el 7

de noviembre de 1.950.
EL TRATADO DEL ATLANTICO NORTE.- Concluida
la segunda guerra mundial los estados europeos que
derrotaron a Alemania se preocuparon de organizar un
mecanismo de defensa regional, que inclua de evitar
la expansin del socialismo. Fue suscrito el 4 de abril
de 1949, suscrito originalmente por doce pases del
sistema capitalista entre otros por Francia, Gran
Bretaa, Blgica, Canad. Estados Unidos de Amrica,
Noruego, Portugal. Se constituyo entonces como una
alianza militar armadas de los pases capitalistas
suscriptores de Amrica y Europa, bajo la direccin de
los Estados Unidos, con una hegemona mundial y
para detener el avance socialista. Fue una forma de
evadir el control del Consejo de seguridad de las
Naciones Unidas y amparndose en la misma carta,
artculo 54, que autoriza la legtima defensa. En cuanto
a sus objetivos, a ms de los contenidos en la Carta de
las Naciones Unidas, tiene el vivir en paz como
principal y a salvaguardad la libertad de sus pueblos,
su herencia comn y civilizacin, basados en los
principios de la democracia, libertades individuales y el
imperio del derecho. La OTAN es un tratado en el que
se considera que un ataque contra uno o varios de
ellas, acaecido en Europa o Amrica del Norte, ser
considerado como un ataque dirigido contra todas las
partes, por lo que acuerdan, y, si tal ataque se produce,
cada uno de los estados en ejercicio de la legtima
defensa, asistir a la parte atacada incluso con el
empleo de la fuerza armada, para mantener la
seguridad de la regin del Atlntico Norte.
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52
ESCUELA DE DERECHO
2.1 LOS TRATADOS DE PAZ DE LA II GUERRA

MUNDIAL.- La Conferencia de Paz que inicio sus
deliberaciones en Pars el 18 de Enero de 1919,
impuso a los pases vencidos tratados de paz que
pusieron trmino a la Primera Guerra Mundial. El
Estado sovitico fruto de la revolucin socialista, no
particip de las negociaciones de Pars, pues el
sistema de Versalles y de Washington significaba de
hecho un intento por crear un frente antisovitico
destinado a destruir el primer estado socialista del
mundo.
El 28 de junio de 1919 fue firmado El Tratado de
Versalles entre Alemania como pas vencido, y los
aliados como vencederos. A raz de este, los otros
tratados de paz fueron los de Saint German firmado
entre Austria y Hungra como vencido y sus
vencederos; el Trianon , suscrito por Hungra y sus
vencedores y ratificado el 26 de julio de 1921, y, el
Tratado de Neuilly conocido tambin como el NeuillySur-Seine, fue suscrito por Bulgaria y los vencedores.
Se dice que las clusulas del Tratado de Versalles
exceden los trminos del Armisticio y de los catorce
puntos de Wilson, puntos que fueron planteado como
condicin para negociar los tratados y que entre los
mas sobresalientes se refieren a: que deben ser libre y
pblicamente convenidos, proteger la libertad sobre
los mares, la no existencia de barreras econmicas,
reduccin de armamentos, la evacuacin de las tropas
de Rusia, la restauracin de Rumania, Servia y
Montenegro, la creacin del pueblo polaco, y, el mas
importante, la Constitucin de la Sociedad de Naciones
con garantas mutuas para los estados miembros. Se
dice que este tratado fue una imposicin al estado de
Alemania.
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53
ESCUELA DE DERECHO
Estos tratados mencionados excluyeron el principio de

autodeterminacin de los pueblos, las condiciones
impuestas a los vencidos fueron inicuas, obligaban a
pagar a Alemania los gastos ocasionados por la guerra
a sus vencedores, por ejemplo, contena clusulas
como aquella de que los vencedores juzgaran a los
responsables de la guerra y, la batalla por su revisin
fue una de las causas para la Segunda Guerra Mundial.
A partir de estos breves hechos se origina la
organizacin internacional, pues los Tratados de Paz
de la Primera Guerra Mundial contienen el pacto e la
Sociedad de Naciones, estableciendo por primera vez
una organizacin internacional con pretensiones
mundiales con el fin de fomentar la cooperacin entre
las naciones y garantizar la paz y la seguridad, aunque
en su desarrollo no se logro la universalidad ni lo los
propsitos para la cual fue concebida esta
organizacin. Luego se establece en La Haya el
tribunal Permanente de Justicia Internacional
cumpliendo una tarea importante en la solucin de las
controversias jurdicas entre varios estados.
La invasin de Manchuria por el Japn en 1931 vino a
demostrar la inconsistencia de la Sociedad de
Naciones, que nada pudo hacer tampoco frente al
conflicto armado entre Bolivia y Paraguay, en la
llamada Guerra del Chaco, en el ao 1933 y la agresin
de Italia a Etiopa en 1935. En 1933 Gustavo Adolfo
Hitler, encumbrado en el poder planteo la revisin del
Tratado de Versalles basado en el Pacto de la
Sociedad de Naciones, la Asamblea por falta de
unanimidad no pudo adoptar ninguna decisin al
respecto. Entonces Alemania en 1935 restableci el
servicio militar y elev el nmero de efectivos militares.
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54
ESCUELA DE DERECHO
En 1936 las fuerzas alemanas entraron en la zona

militarizada de Renania; citada Alemania ante el
Consejo, este la declar responsable de violar el
tratado de Versalles. En 1938 Hitler invadi a Austria y
la anexo a su estado. Luego Gran Bretaa y Francia
consintieron en la cesin a Alemania de la regin
Checa de Los Sujetes.
Consecuencia de estos hechos vino la desintegracin
de la Sociedad de Naciones, Japn, Italia y Alemania
hincaron su retirada. El 3 de septiembre de 1939,
despus deum las fuerzas alemanas haban
traspasado la frontera polaca, Francia e Inglaterra que
en 1935 se haban comprometido en la Conferencia de
Stressa a respetar los tratados de paz, declararon la
guerra a Alemania, dando comienzo a
Segunda
Guerra Mundial entre potencias europeas.
El estallido de la segunda guerra mundial permiti el
resurgimiento de la neutralidad en el derecho
internacional. Estados Unidos de Amrica como
reaccin contra Alemania por la violacin de la
neutralidad de Dinamarca, Luxemburgo y Noruega,
entro en la contienda, poco despus lo hizo Italia al
lado de Alemania. Durante la segunda guerra mundial
se celebraron conferencias internacionales de
importancia, como la efectuada en Londres en junio de
1941 entre los representantes de los nuevos gobiernos
en exilio al cabo de la cual fue aprobada La
Declaracin de los Aliados firmada por los de Francia,
Polonia, Checoslovaquia, Holanda, Blgica, Noruega,
entre los mas importantes.
Tambin la reunin en alta mar de los jefes de estado
de la Gran Bretaa y los Estados Unidos de Amrica el
14 de agosto de 1941 resultado de la cual se firm La
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55
ESCUELA DE DERECHO
Carta del Atlntico. Luego la reunin efectuada en

Washington el 1 de enero de 1942 durante la cual fue
adoptada la Declaracin de las Naciones Unidas que
sealaba que es esencial obtener una victoria absoluta
sobre sus enemigos para defender la libertad, la
independencia y preservar los derechos humanos.
Posteriormente tenemos la Declaracin de Mosc entre
Estados Unidos de Amrica, Gran Bretaa y la URSS
en la que se expresa la necesidad de apresurar el fin
de la guerra, ao 1943 del 19 al 30 de octubre.
La conversaciones de Tehern en 1943 entre Churchil,
Ruslvet y Stalin arrojo como resultado La declaracin
de las Tres Potencias en la cual reconocen la
responsabilidad que sobre ellos recae, de construir la
paz. Viene a continuacin la reunin de Gran Bretaa,
China y los estados Unidos de Amrica que da como
resultado al conocida Declaracin de los Tres Grandes
Aliados, y en la cual toman la decisin de atacar
implacablemente al Japn. La Conferencia de Crimen
al cabo de la cual los Estados Unidos de Amrica, Gran
Bretaa y la URSS formulan planes comunes para
caber cumplir los trminos de la rendicin de Alemania.
Posteriormente viene una cadena de hechos como el
desembarco de las fuerzas aliadas en Normanda en
junio de 1944 que signific la capitulacin de Italia,
Rumania, Finlandia y Bulgaria se rindieron en 1944 y
Polonia en el ao 1945. En mayo de 1945 las tropas
soviticas se tomaron Berln, Hitler se suicida en ese
mismo ao el 30 de abril, la rendicin incondicional de
Alemania fue firmada el 7 de mayo de 1945 en Remis y
Berln.
Como Japn no acepto el ultimtum de los aliados, la
fuerza area de los Estados Unidos de Amrica arroj
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56
ESCUELA DE DERECHO
dos bombas atmicas sobre dos poblaciones inocentes

de Hiroshima y Nagasaki, por orden del Presidente
Truman en clara violacin del derecho internacional
que tanto proclamaban, Japn capitul el 14 de agosto
de 1945.
Al trmino de la II Guerra Mundial la rendicin de las
fuerzas vencidas fue incondicional, imponiendo los
vencedores sus condiciones en los Tratados de Paz
suscritos en Pars el 10 de febrero de 1947. Italia,
Bulgaria, Rumania, Hungra y Finlandia fueron
derrotadas.
El 2 de agosto de 1952 fue firmado en Bonn Alemania,
el Tratado de Paz, mediante el cual los Estados Unidos
de Amrica, Francia y Gran Bretaa reconocieron a
Alemania federal la plena autonoma en sus asuntos
internos y externos, pero se reservaron el derecho a
mantener sus fuerzas armadas.
El 23 de octubre de 1953 fueron suscritos en Pars
tres instrumentos posblicos: el Protocolo para la
cesacin del rgimen de ocupacin de Alemania
Federal, el Convenio sobre la presencia de fuerzas
extranjeras en el territorio federal alemn y la
Declaracin sobre la autonoma de Berln. Con la
iniciativa de la URSS, del 2 al 16 de mayo tuvo lugar la
Conferencia de Viena, en el que fue firmado el Tratado
de Paz que restableci la soberana de Austria pero
como un estado neutral.
En septiembre de 1951 se efecto en San Francisco
una conferencia para la firma del Tratado de Paz por
medio del cual Japn recobr su soberana a cambio
de cesiones territoriales. A su vez Japn se
comprometi a ingresar a las Naciones Unidas y a
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ESCUELA DE DERECHO
ajustar su conducta a los principios de la Carta de San

Francisco.
2.2
LA PROTECCIN INTERNACIONAL A LA
PERSONA HUMANA. Desde la aparicin de la obra
de Hugo Grocio en el ao 1625, titulada De jure belli ac
pacis, autores y tratadistas han venido estudiando con
el fin de determinar verdaderamente el lugar que a la
persona humana como ser nico de este planeta debe
tener en la disciplina del Derecho General y ms an
en el Internacional, disciplina esta ltima que hasta
ahora se ocupa o tiene como fin las relaciones entre
estados soberanos.
Lauterpacht tiene una observacin que nos trasmite y
dice Que el derecho Internacional, en s mismo
concebido solo como siendo por encima de todo orden
legal de los estados soberanos, no solo es un derecho
que regula sus relaciones mutuas, sino tambin, en un
ltimo anlisis el derecho universal de la humanidad,
en el cual el ser humano considerado como ltima
finalidad de todo derecho, surge soberano sobre el
mbito reducido del estado25
Sin embargo de este concepto, no se ha podido
demostrar que la persona humana sea sujeto del
derecho universal, el cual solamente gira en torno a los
estados soberanos y esa es su principal caracterstica;
aunque sin duda alguna regula conductas de la
persona humana a las cuales este propio derecho les
reconoce y da importancia internacional.
25
Pedro Pablo Camargo, Tratado de Derecho Internacional Tomo 2
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ESCUELA DE DERECHO
Respecto a la controversia sobre si la persona human

es o no sujeto de derecho internacional, existen dos
posiciones antagnicas.
La una concebida como una concepcin positivista, que
afirma que solo los estados son sujetos de este
derecho externo, pero con una afeccin a la persona
humana en la medida y casos previstos por este mismo
derecho.
La segunda conocida como concepcin realista o
sociolgica, sostiene que
siendo el estado un
procedimiento tcnico para la gestin de los intereses
colectivos, en definitiva el derecho nacional o
internacional, solo puede dirigirse a individuos, es decir
a los gobernantes y a los gobernados, individuos dotas
de inteligencia y voluntad. Segn esta concepcin, la
persona humana es el fin nico y supremo de todo
derecho. Este no puede tener otros fines ms all del
fin puramente humano.
Pero lo que si es indudable es que hay una proteccin
internacional a la persona humana, porque el derecho
universal, el cual, como se viene diciendo a lo largo de
toda esta exposicin rige solamente entre estados
soberanos, permite la utilizacin de la clusula llamada
de Proteccin Diplomtica, con el fin de defender a sus
nacionales ante otro estado; es que esta necesidad se
vuelven hoy mas evidentes en la actualidad con el
llamado mundo globalizado y con el fenmeno social
de la migracin que ha convertido a millones de
ciudadanos ecuatorianos en ciudadanos con una doble
nacionalidad (las comillas son mas) que aunque no
tenga legalmente la segunda nacionalidad del pas en
que actualmente se radican esto no significa que sea
parte de ese pas, nacin o estado y de su derecho
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ESCUELA DE DERECHO
interno, pues bien sabemos que fruto de migracin se

vienen haciendo esfuerzos para mejorar su situacin
va celebracin de acuerdos, conversaciones o simples
gestiones diplomticas, con gobiernos amigos de
Espaa, Italia e incluso los mismos Estados Unidos el
mas reacio a legalizar la migracin.
Pero esa proteccin est condicionada al sometimiento
jurdico del individuo al estado por medio del vnculo de
la nacionalidad. En todos los casos el estado aparece
como el nico rgano de proteccin de sus propios
nacionales ante otros estados, adems asume la
responsabilidad por los actos cometidos por los
rganos del estado y sus nacionales.
El derecho internacional se ocupa por primera vez de
la regulacin de algunas conductas internacionales, en
el siglo XIX, como la Trata de Esclavos y la Piratera,
as como tambin el llamado derecho internacional
humanitario aplicable a los conflictos armados. Pero
despus de la primera guerra mundial es cuando el
derecho universal comienza a preocuparse por la
persona humana hasta lograr en 1966 establecer un
rgimen de tutela de los derechos humanos, con base
en los pactos internacionales de derechos humanos de
las Naciones Unidas y el protocolo facultativo.
Con los siguientes actos jurdicos internacionales el
derecho Internacional protege a l ser humano
internacionalmente:
1.- La Proteccin de Minoras.- A partir de 1919 la
Sociedad de las Naciones se ocupo de supervisar los
tratados sobre la proteccin de los derechos de las
minoras, con fundamento en los artculos 86 y 93 del
Tratado de Versalles. El artculo 13 del pacto impona a
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60
ESCUELA DE DERECHO
los miembros de la sociedad el deber de asegurar un

trato equitativo de las poblaciones indgenas en los
territorios
sometidos
a
su
administracin.
Comprometindose adems los estados pactantes a
mantener condiciones justas y equitativas de trabajo
para hombres, mujeres y nios. Polonia acepto, en la
Convencin polaca de 1919 como obligaciones de
preocupacin internacional, bajo la garanta de la
sociedad de naciones, estipulaciones relacionadas con
las minoras raciales, religiosas y lingsticas dando
competencia al Consejo de la Sociedad de Naciones
para supervisar esa proteccin.
2.- La Proteccin de los refugiados.Con el
establecimiento en 1921 del Alto Comisionado de las
Sociedad de Naciones para los refugiados, empez la
proteccin internacional de los refugiados por medio de
acuerdos internacionales.
La Convencin sobre el estatuto de los refugiados del
28 de julio de 1951, revisa y codifica los acuerdos
internacionales anteriores referentes al estatuto de los
refugiados, y ampla mediante un nuevo acuerdo, la
aplicacin de tales instrumentos y la proteccin que
constituyen para tales refugiados. El Estatuto adoptado
por la Asamblea general el 14 de diciembre de 1950,
cre el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para
los refugiados cuya funcin es la de dar proteccin
bsica internacional a los refugiados y buscar
soluciones permanentes al problema de los refugiados,
ayudando a los gobiernos y con sujecin a la
aprobacin de los gobiernos interesados, a las
organizaciones privadas, a facilitar la repatriacin
voluntaria de tales refugiados o su asimilacin en
nuevas comunidades nacionales.
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61
ESCUELA DE DERECHO
3.- El Derecho de Peticin Personal. Este surge

antes de la Sociedad de Naciones. La Conferencia de
Paz de 1919 estableci en su reglamento, por primera
vez, normas a cerca del derecho de peticin personal
para el rgimen de minoras y mandatos. En la
actualidad existen en los territorios sometidos a la
tutela de las Naciones Unidas, un mecanismo de
proteccin de las personas en territorio bajo
administracin, que incluye el derecho de peticin
personal. Este derecho no es sino la facultad que se le
concede al individuo para hacer peticiones, en forma
individual o colectiva a su organismo tutelar en esta
caso las Naciones Unidas.
4.- Finalmente tenemos el derecho de Asilo.- Que es
otro de los mecanismos importantes a travs del cual
se manifiesta la proteccin humanan del derecho
internacional a la persona. Este tiene la eminente
calidad de humanista, teniendo su origen en las
prcticas antiguas del cristianismo, desarrollndose
consuetudinariamente en Europa y por la va de las
convenciones en Amrica Latina citando como
ejemplos para nuestra regin latina el Tratado sobre
Derecho Penal
Internacional de Montevideo, el
Convenio Bolivariano de 1911, entre Colombia,
Ecuador, Per y Venezuela.
Este derecho de asilo se desarrolla mas como una
prerrogativa del Estado que como un derecho humano,
pues es opcional del estado asilante conceder o negar
el asilo y de calificar los mviles de la persecucin
poltica. Sin embargo el derecho de asilo ha adquirido
su calidad de derecho humano en la actualidad y as lo
reconocen muchas constituciones.
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ESCUELA DE DERECHO
El Derecho de Asilo a favor de los perseguidos

polticos tiene dos manifestaciones: el Derecho de
Asilo Diplomtico, que es aquel que se concede en
misiones diplomticas. Y el Derecho de Asilo territorial
que es aquel que un estado concede a un perseguido
en su territorio. El 14 de diciembre de 1967 la
Asamblea General de las Naciones Unidas proclam la
declaracin sobre asilo territorial, en su artculo 1
determina que el asilo concedido por un estado en el
ejercicio de su soberana a las personas que tengan
justificacin para invocar el artculo 14 de la
Declaracin Universal de derechos Humanos, incluidas
las personas que luchan contra el colonialismo, deber
ser respetado por todos los dems estados26
2.3 LA CONVENCIN DE VIENA DE 1969 SOBRE EL
DERECHO DE LOS TRATADOS.- La aspiracin de
todo sistema jurdico es la de plasmar en cdigos y
estatutos las distintas normas como una garanta
bsica de la seguridad jurdica. La falta de precisin de
muchas normas consuetudinarias ha determinado la
necesidad de codificar esas reglas para que no exista
duda sobre su calidad y obligatoriedad.
A partir de la segunda guerra mundial han sido
rechazadas muchas reglas consuetudinarias y los
estados se inclinan por la codificacin de las normas
consuetudinarias internacionales por medio de tratado
multilaterales de libre negociacin.
La creacin misma de de la Organizacin Internacional
en el siglo XX es un evidente progreso para el
establecimiento de una maquinaria codificadora
26
El asilo se concede a personas perseguidas por sus creencias, opiniones o filiacin poltica o
por actos que puedan ser considerados como delitos polticos.
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63
ESCUELA DE DERECHO
internacional. Sin embargo las Naciones Unidas como

organizacin interestatal carecen de
poderes
codificadores y solamente acta como un rgano que
coordina las actividades de los estados.
Corresponden entonces a la Asamblea General
impulsar el desarrollo progresivo de este derecho y el
de su codificacin. La sociedad internacional se inclina
hacia la creacin de un cdigo general semejante a las
constituciones internas de los estados, pero esta
tendencia ha logrado frutos parciales. La misma Carta
de las Naciones Unidas tiene la pretensin de ser la
Constitucin formal de la sociedad internacional.
El Congreso de Viena de 1815 constituye la primera
conferencia codificadora y en ella se adoptaron las
primeras reglamentaciones sobre el rango de los
funcionarios diplomticos, el rgimen de ros
internacionales y la abolicin de la trata de esclavos.
La primera conferencia de la Paz de la Haya de 1899
fue la mas importante del siglo XIX, aprobando el
primer convenio sobre el arreglo pacfico de las
controversias, lo relativo a las leyes y costumbres de la
guerra terrestre, y, la Convencin para la aplicacin a la
guerra martima de los principios de la Convencin de
Ginebra del 22 de agosto de de 1824.
La segunda Conferencia de la Paz de la Haya de 1907
fue una de las mas fecundas, adopt trece convenios,
entre los mas importantes: convencin para el arreglo
pacfico
de
las
controversias
internacionales;
convencin concerniente a la limitacin del empleo de
la fuerza para el cobro de deudas contractuales; la
relativa al rompimiento de hostilidades; la relativa
respecto a los deberes y derechos de las potencias y
de las personas neutrales en caso de guerra; la relativa
/2008
64
ESCUELA DE DERECHO
al establecimiento de un tribunal internacional de

Presas; y, la relativa a la prohibicin de lanzar
proyectiles explosivos desde globos.
En l a conferencia de San Francisco de 1945, la mayor
parte de los estados se opusieron a darle a las
Naciones Unidas facultades para adoptar normas
obligatorias
de
derecho
externo,
logrndose
nicamente un acuerdo para encomendar a la
Asamblea General la tarea del desarrollo progresivo y
codificacin del ese derecho, en cumplimiento de lo
cual en 1947 se creo la Comisin de desarrollo
progresivo y codificacin del Derecho Internacional, la
cual se convirti el 21 de noviembre en la Comisin de
Derecho Internacional.
Esta Comisin desde 1949 se ocupo de la llamada
Codificacin del Derecho de los Tratados como rama
especializada del Derecho Internacional y en su dcimo
octavo perodo de cesiones la comisin present a la
Asamblea General un proyecto de convencin y
decidi
convocar
a
una
conferencia
de
plenipotenciarios para considerar el texto.
Al trmino de la conferencia de las Naciones Unidas
sobre el derecho de los tratados, ao 1969, en Viena,
el 23 de mayo fue adoptada la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados y dos declaraciones,
una sobre la prohibicin de la coaccin militar, poltica y
econmica en la conclusin de los tratados y la otra
sobre la participacin universal en la convencin.
Esta convencin de Viena sobre el derecho de los
Tratados que no ha tenido muchos adeptos, se base en
el principio de que las normas de derecho internacional
consuetudinario siguen rigiendo las cuestiones que no
/2008
65
ESCUELA DE DERECHO
hayan sido expresamente regulados por la convencin,

pues los tratados se han regido histricamente por el
derecho consuetudinario cuya clusula principal es la
regla del pacta sun servanta y segn la cual los
tratados son obligatorios y deben ser observados
rigurosamente. Tal regla ha sido incorporada a la
convencin de Viena en trminos de que Todo Tratado
en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por
ellas de buena fe27.
2.4 LA DECLARACIN UNIVERSAL DEL LOS
DERECHOS HUMANOS.-El Derecho Internacional
actual solo reconoce a los estados soberanos como
sus sujetos. Este principio se ha mantenido inalterable
en cuanto a la jurisdiccin internacional, abierta
nicamente a los estados soberanos. Como excepcin
se permite el acceso de la persona humana a algunas
instancias internacionales, especialmente si se trata de
los regimenes internacionales de tutela de los derechos
humanos tanto a nivel de la Naciones Unidas como
tambin a sistemas regionales. El principio de la que la
persona humana no tiene acceso a la jurisdiccin
internacional, est vigente en el Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia, dice esta corte solo los
estados pueden ser partes ante la Corte28, lo que en
palabras claras determina que la persona humana no
tiene acceso directo ante la corte. Hay antecedentes
relacionados con el acceso de la persona humana ante
jurisdicciones internacionales, sin embargo no se tratan
sino de antecedentes tericos, pues en la prctica no
fueron realidad.
27
28
Artculo 26 de la Convencin de Viena.

Artculo 34/1
/2008
66
ESCUELA DE DERECHO
Por ejemplo, el l Tribunal Internacional de Presas.

Segn la XII Convencin adoptada en le segunda
conferencia de paz de la Haya de 1907, que nunca
entr en vigor, se prevea la creacin de este Tribunal;
en los trminos del artculo 4 tena competencia para
que personas de estados neutrales o enemigos
pudieron llevar un caso directamente ante el tribunal o
por va de la apelacin contra los fallos de los
tribunales nacionales.
De igual forma La Corte Centroamericana de Justicia,
fue el primer tribunal internacional que permiti el
acceso a la persona humana, pues tena competencia
para conocer de las cuestiones que inicien los
particulares de un pas centroamericano contra alguno
de los otros gobiernos contratantes, por violacin de
tratados o concepciones y en los dems casos de
carcter internacional sea que el propio gobierne apoye
o no dicha reclamacin. La vida de este tribunal fue
efmera y su desaparicin est ligada a la colisin entre
la soberana de los estados y el derecho de peticin
personal ante un tribunal internacional.
El Tribunal Permanente de Justicia Internacional que
vio luz el 16 de diciembre de 1920 cuando la Asamblea
de la Sociedad de Naciones aprob su estatuto, es el
primer tribunal internacional de carcter mundial, aqu
se consider la posibilidad de dotar al tribunal de
competencia para considerar los conflictos entre
sbditos de estados diferentes.
Los Tribunales Internacionales de Nuremberg y Tokio,
erigidos por los estados vencedores de la segunda
guerra mundial, pretendieron variar la responsabilidad
colectiva de
los estados para establecer la
/2008
67
ESCUELA DE DERECHO
responsabilidad individual de los llamados crmenes de

guerra.
Estos como unos ligeros antecedentes de cmo poco a
poco fue siendo considerada la persona humana como
objeto de proteccin internacional y tratando de vencer
aquel principio de que solo el estado soberano es
objeto del derecho internacional.
Fue entonces que las Naciones Unidas el 10 de
diciembre de 1948 aprueban la Declaracin Universal
de los Derechos del Hombre, su texto pese a los
trminos en los que se encuentra redactado no ha
tenido la repercusin que de dicha declaracin deba
esperarse. Esta declaracin dentro de sus principales
considerndoos sostienen que la libertad la justicia y
la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento
de la dignidad intrnseca de los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia
humana; que el desconocimiento y el desprecio de los
derechos del hombre han originado actos de barbarie
ultrajantes para la conciencia de la humanidad; que es
esencial que los derechos del hombre sean protegidos
por un rgimen jurdico a fin de que el hombre no se
vea compelido al supremo recurso de la rebelin contra
la tirana y la opresin; que los estados miembros se
han comprometido a asegurar en cooperacin con la
Organizacin de las Naciones Unidas, y, proclama la
Asamblea General La presente Declaracin Universal
de Derechos del Hombre, como ideal comn por el que
todos los pueblos y naciones deben esforzarse a fin de
que, promuevan mediante la enseanza y la educacin
el respeto de estos derechos y libertades, y, aseguren ,
por medios nacionales
e internacionales su
reconocimiento y aplicacin universal, tanto entre los
/2008
68
ESCUELA DE DERECHO
pueblos de los estados miembros como

territorios bajo su jurisdiccin.
entre los
Esta declaracin, proclama en su articulado, lo ms

importante en cuanto a derechos:
Que todos los seres humanos nacen libres e iguales
en dignidad y derechos; que toda persona tiene todos
los derechos y libertades proclamadas en esta
declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica; que todo individuo
tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de
su persona; nadie estar sometido a esclavitud ni a
servidumbre; nadie ser sometido a torturas, ni a penas
ni tratados cueles, inhumanos ni degradantes; que
todos son iguales ante la ley y tienen sin distincin igual
proteccin ante la ley; nadie podr ser arbitrariamente
detenido, preso ni desterrado; toda persona acusada
de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se pruebe su culpabilidad; toda persona
tiene derecho a circular libremente y a elegir su
residencia en el territorio de un estado; toda persona
tiene derecho a asilo; derecho a una nacionalidad, a
cambiar de ella y a no ser privada arbitrariamente de
ella; derecho a casarse y fundar una familia; derecho a
la propiedad individual y colectivamente; la libertad de
pensamiento y expresin, de reunin y asociacin
pacficas; a participar en el gobierno de su pas; el
derecho a la seguridad social; al trabajo y aun igual
salario por trabajo igual, a una duracin razonable del
trabajo, al descanso, a las vacaciones; a un nivel
adecuado de vida que le asegure su bienestar y el de
su familia; y en especial la alimentacin; a la
educacin, que debe ser gratuita al menos la
instruccin fundamental. Finalmente su artculo 30
proclama Nada en la presente declaracin podr
/2008
69
ESCUELA DE DERECHO
interpretarse en el sentido de que confiere derecho

alguno al estado, para desarrollar actividades o actos
tendientes a la supresin de los derechos y libertades
proclamados en esta declaracin.29
El tercer considerando de la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos de 1948, manifiesta que
esencial que los derechos humanos sean protegidos
por un rgimen de derecho, a fin de que el hombre no
se vea compelido al supremo recurso de la rebelin
contra la tirana y la opresin. Ningn estado acepta
actualmente que la cuestin de la tutela de los
derechos humanos sea exclusivamente de su
jurisdiccin interna sino tambin de la sociedad
internacional.
La cuestin de la proteccin internacional de los
derechos humanos en Amrica ha venido siendo
tratada desde la Conferencia de Lima de 1938. En
tanto que en la IX Conferencia
Internacional
Americana celebrada en Bogot en 1948, fueron
adoptadas la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre y la Carta Internacional
Americana de Garantas Sociales, ambos documentos
estn desprovistos de obligatoriedad legal, son meras
declaraciones. En la quinta reunin de Consulta de
Ministros de Relaciones Exteriores de Santiago de
Chile de 1959, los pases americanos vieron propicio el
momento para adoptar una convencin interamericana
sobre derechos humanos.
La Conferencia Especializada Interamericana sobre
Derechos Humanos, convocada por la Segunda
Conferencia Interamericana Extraordinaria de Ro de
Janeiro de 1965, se efectu en San Jos Costa Rica
29
Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 1948.
/2008
70
ESCUELA DE DERECHO
en noviembre de 1969 y al trmino de la misma fue

adoptada la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, conocida tambin, como Pacto de San Jos;
mediante este pacto los estados partes han asumido
dos obligaciones , en primer lugar a respetar los
derechos y libertades reconocidos en la convencin y
a garantizar su libre ejercicio a toda persona que esta
sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por
motivos de razas,
color, sexo, idioma, religin,
opiniones polticas o cualquiera otra condicin social;
y, en segundo lugar a adoptar con arreglo a sus
procedimientos constitucionales y a las disposiciones
de la convencin las medidas legislativas o de otro
carcter que fueren necesarias para hacer efectivos
tales derechos y libertades.
Esta convencin entr en vigor el 18 de julio de 1975
y tuvo como signatarios, entre otros como Costa Rica,
Colombia, Estados Unidos, El Salvador, Chile, Per,
Uruguay, Venezuela, Bolivia, Panam, y al Ecuador.
/2008
71
ESCUELA DE DERECHO
CAPITULO III
INTERNACIONALES EN NUESTRA CONSTITUCIN
1.- LA JERARQUA DE ESTOS INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES EN NUESTRA CONSTITUCIN
ECUATORIANA. ARTCULO 163. En este punto se
vuelve necesario que
partamos de un concepto
general de lo que es la constitucin para el jurista
Rafael Oyarte Martnez, que dice es un texto solemne
a travs del cual es organizado el poder del estado a
travs de sus instituciones polticas y en el que se
establece el rgimen de garantas fundamentales. Esos
dos aspectos se encuentran regulados en la parte
orgnica y en la parte dogmtica del Cdigo Poltico,
incluyndose en la parte dogmtica los principios
bsicos de la institucionalidad del estado30.
Se ha aceptado generalmente el principio de que para
que el derecho internacional sea vlido conforme al
derecho nacional de cada estado se requiere de un
proceso previo de recepcin o incorporacin de las
reglas consuetudinarias y otro de transformacin de las
reglas convencionales o emanadas de tratados.
En efecto tratndose de reglas universalmente
reconocidas del derecho internacional, de carcter
consuetudinario, es decir la costumbre internacional,
e0l estado ecuatoriano al ingresar a la comunidad
internacional, acept en principio tales reglas o buena
parte de ellas; este procedimiento se llama recepcin o
incorporacin
de las normas consuetudinarias
internacionales a nuestro derecho nacional.
30
Curso de Derecho Constitucional Tomo I.
/2008
72
ESCUELA DE DERECHO
En tanto que el procedimiento de transformacin de las

reglas o convenios emanados de los tratados
internacionales, viene dado en el momento en el que el
jefe de estado suscribe el tratado, el rgano deliberante
lo aprueba en el caso del Ecuador el Congreso
Nacional, y, finalmente la ratificacin se da por el
mismo jefe de estado; es decir este procedimiento tiene
vigencia constitucional en el cumplimento de la
normativa contemplada en los artculos 161 y 162 de
nuestra Constitucin. Es aqu en donde las reglas
convencionales del derecho internacional que son
aquellas que vienen de un tratado bilateral o
multilateral, entran a formar parte vlidamente del
derecho nacional. Ya se dijo en el capitulo anterior que
Ecuador es signatario del Pacto de San Jos de Costa
Rica de 1969, el mismo que hoy es parte de nuestro
derecho nacional, y, la constitucin hoy vigente recoge
la mayor parte de sus principios en sus enunciados
constitucionales.
Para entender menor la jerarqua que nuestra
constitucin ecuatoriana da a los contratos y convenios
internacionales, entonces,
es necesario citar el
contenido del artculo 163, que expresa: Jerarqua de
los
instrumentos internacionales.
Las normas
contenidas en los tratados y convenios internacionales,
una vez promulgados en el Registro Oficial, forman
parte del ordenamiento jurdico de la Republica y
prevalecern sobre leyes y otras normas de menor
jerarqua31. Esas leyes de menor jerarqua no son sino
las contempladas en los artculos 142 y 143 de nuestra
constitucin, es decir las orgnicas y ordinarias.
31
Constitucin Poltica del Ecuador, ao 1998
/2008
73
ESCUELA DE DERECHO
Con esta norma la constitucin ecuatoriana esta

jerarquizando dispositivamente a estos instrumentos
internacionales que no solamente son fuente del
derecho internacional, sino de nuestro derecho
constitucional y nacional, pues esta misma norma en
tal cual como est redactada constituye un enunciado
expreso de esta afirmacin. Segn la norma del artculo
citado sus disposiciones prevalecen sobre las leyes
orgnicas y ordinarias y dems normas secundarias;
pero se someten a La supremaca de la constitucin32
declarada en la norma nmero 272, lo que significa
que existe un control previo de constitucionalidad, que
lo ejerce el Tribunal de Garantas Constitucionales. Sin
embargo tampoco debemos olvidarnos que una norma
de ordenamiento nacional, constitucional, no se puede
oponer para incumplir una obligacin proveniente de un
convenio o tratado internacional.
Con esta norma, analizada, no se trata de transferir
la competencia de crear derecho a organismos
internacionales, sino que simplemente se pretende
incorporar al ordenamiento interno una norma que ha
sido pactada por nuestro estado ecuatoriano, va
convenio o tratado, con otro u otros estados o con
alguna organizacin internacional. Las consecuencias
de tales instrumentos internacionales para nuestro
orden jurdico son claras, inmediatas, determinadas y
controladas va prestacin del consentimiento de
nuestro pas a travs no solo del jefe de estado sino de
los rganos constitucionales competentes para ello ya
mencionados en lneas anteriores.
Estas normas provenientes del tratado o convenio
jurdico y
sus disposiciones,
solo podrn ser
derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
32
Ibidem.
/2008
74
ESCUELA DE DERECHO
prevista en los mismos o de acuerdo con las normas

generales del derecho internacional. Aqu radica su
jerarqua constitucionalmente otorgada.
Se debe considerar tambin que los tratados y
convenios no emanan de la voluntad unilateral de los
estados, a diferencia del ordenamiento jurdico nacional
interno, razn por la cual su fuerza vinculante no se
pierde por decisiones unilaterales. La misma
convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados
estable vicios de consentimiento respecto de estos
instrumentos supranacionales, como por ejemplo la
falta de competencia del funcionario que lo ha
celebrado; y si bien ese cierto esto invalida el tratado o
convenio, sin embargo esta invalidacin no puede ser
declarada por el estado ecuatoriano mediante sus
rganos internos. Esta condicionante internacional
citada es la que tambin otorga jerarqua al convenio y
al tratado, que constitucionalmente aceptado adquiere
tambin la jerarqua de norma superior al ordenamiento
jurdico y normativa inferior.
2.- SU PREVALENCIA SOBRE NORMAS Y LEYES
DE MENOR JERARQUA.- Es justamente lo que
enuncia el referido artculo 163 de nuestra constitucin
en su ltima parte cuando expresa y prevalecern
sobre leyes y otras de menor jerarqua33. Ni la
constitucin ni otro ordenamiento jurdico nos da una
definicin textual clara de lo que es la ley, apenas
nuestro Cdigo Civil en su artculo uno nos define
genricamente cuando en su inciso segundo expresa
es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la constitucin,
manda, prohbe o permite, lo cual nos desubica pues
33
Constitucin de 1998
/2008
75
ESCUELA DE DERECHO
la misma constitucin al igual que los reglamentos y la

ordenanzas contienen preceptos que mandan,
prohben y permiten.
Pero cuales son esas leyes y normas de menor
jerarqua, nos preguntamos, ya que
la misma
constitucin no jerarquiza de una manera clara que ley
o leyes est sobre otra u otras. Se limita nicamente a
enunciar en su artculo 142, Capitulo V, las clases de
leyes, y, al respecto tenemos que en el ecuador hay
leyes orgnicas y ordinarias.
Pertenecen a la primera categora de orgnicas: Las
que regulen la organizacin y actividades de las
Funciones Legislativas, Ejecutiva y Judicial; las del
rgimen seccional autnomo y las de los organismos
del Estado, establecidos en la Constitucin34, citemos
como ejemplos las leyes orgnicas de las Funciones
Legislativa, Judicial, Electoral, la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, Ley de Rgimen Municipal, y
Rgimen Provincial que no son sino textos normativos
que contienen
las facultades legales, deberes y
obligaciones propios de esos organismos y de quienes
como entes individuales son parte de ellas sea en
calidad de representantes legales o funcionarios.
Sobresale la Ley de Control Constitucional por medio
de la cual se pretende el control y regulacin de las
garantas constitucionales, que permiten acciones
legales como el amparo constitucional, habeas data,
habeas corpus.
Las relativas al rgimen de partidos, al ejercicio de los
derechos polticos y al sistema electoral35, o sea
aquellas leyes como la Ley de Partidos Polticos y del
34
35
Numeral 1 del artculo 142

Numeral 2, ibidem
/2008
76
ESCUELA DE DERECHO
Gasto Electoral, que norma la vida de los partidos

polticos en cuanto a sus bases para su existencia,
sus causales para desparecer, quienes y bajo que
condiciones pueden ser candidatos, y, en el caso del
gasto electoral establece las bases en porcentajes de
los que no pude sobrepasar este gasto, sanciones para
quienes lo hagan, forma de cobro de sanciones
pecuniarias, etc.
Las que regulen las garantas de los derechos
fundamentales y los procedimientos para su
proteccin36; entendiendo pro estas aquellas que rigen
la vigencia de la salud, seguridad social, derecho de los
ancianos, de los discapacitados, o como un ejemplo
claro la Ley de Defensa del Consumidor.
Las que la constitucin determine se expida con este
carcter37. Bien se podra decir que en los trminos
que estn redactados este numeral, es un simple
enunciado o esta por dems, pues no hay otra norma
constitucional numerada que indique que leyes han de
ser expedidas con el carcter de orgnicas. Lo nico
que norma nuestra constitucin es el hecho que Las
leyes orgnicas sern aprobadas, reformadas,
derogadas e interpretadas por mayora absoluta de los
integrantes del Congreso Nacional38
En definitiva la Ley Orgnica no es sino aquella dictada
con el carcter de complementaria de la Constitucin
de un Estado, para ordenar un precepto o institucin o
estructurar una rama fundamental de la administracin
publica; pues por medio de ellas se regula la
organizacin y funcionamiento de las tres funciones
36
Numeral 3, ibidem
Numeral 4, ibidem
38
Artculo 143 de la Constitucin de 1998
37
/2008
77
ESCUELA DE DERECHO
bsicas del estado que ya conocemos, del rgimen

seccional autnomo y de los rganos del poder publico
con sustento constitucional, lo relativo al rgimen de los
partidos polticos, el sistema electoral, el ejercicio de
los derechos polticos y la regulacin de las garantas
constitucionales.
Al final del artculo en relacin se dice: Las dems
sern leyes ordinarias; debiendo entenderse por ellas,
segn nuestro criterio, aquellos actos normativos
aprobados por el rgano legislativo que es el
competente mediante el procedimiento de iniciativa,
creacin, aprobacin y puesta en vigencia que la
misma constitucin lo enuncia y que en nada casi nada
difiere de los procedimientos para las leyes orgnicas,
salvo por el nmero de diputados necesarios para su
correspondiente aprobacin.
Es decir la constitucin nos seala los formalismos a
cumplirse para que la ley se apruebe y entre en
vigencia, el trmite y dentro de este si es de carcter
ordinario, de urgencia econmica, y, en la parte final
su sancin u objecin; pero para el caso de la ley
ordinaria la dota de una distincin especial cuando
determina en su artculo 141 las materias que deben
ser necesariamente reguladas por una ley ordinaria y
seala para: Normar el ejercicio de libertades y
derechos
fundamentales,
garantizados
en
la
constitucin. Tipificar infracciones y establecer las
sanciones correspondientes. Crear, modificar o suprimir
tributos, sin perjuicio de las atribuciones que la
constitucin confiere a los organismos del rgimen
seccional autnomo. Atribuir deberes o cargas a los
organismos del rgimen seccional autnomo. Modificar
la divisin poltica administrativa del pas excepto en lo
relativo a parroquias. Otorgar a los organismos pblicos
de control y regulacin, la facultad de expedir normas
/2008
78
ESCUELA DE DERECHO
de carcter general en las materias propias de su

competencia. Reformar o derogar leyes e interpretarles
con carcter generalmente obligatorio39. La normativa
que emane de estas leyes as determinadas, es
eminentemente de carcter constitucional; son leyes
constitucionales.
Pero tambin nuestro ordenamiento jurdico nacional
est alimentado de otras
leyes que no tienen
precisamente su nacimiento en disposiciones de la
constitucin, sino que se han ido adecuando a travs
del tiempo a la norma jurdica constitucional con la
finalidad ni de contrariarla ni de superponerse a ella.
Son leyes de carcter ordinario conocidas tambin
como especiales y que regulan campos determinados
como el de las relaciones civiles en cuanto a materias
como la del matrimonio, derechos, obligaciones
sucesiones y en fin todo lo que atae a la convivencia
particular de los nacionales de nuestro estado
ecuatoriano, tal el caso del Cdigo Civil; otra lo
constituye el Cdigo de Penal que norma que tipifica y
sanciona conductas delictuales y que ataen a
particulares y al estado. Leyes que para su aplicacin
necesariamente
necesitan
de
auxiliares
procedimentales.
Finalmente tenemos un nmero nada reducido de actos
jurdicos que bien pueden constituir leyes. Por ejemplo
los reglamentos, cuya potestad de emitirlos recae en el
Presidente de la Republica en forma y general y por
excepcin o en menor rango otros rganos del poder
publico representados por los Ministros de estado.
Cuando la ley es abstracta el reglamento permite su
ejecucin sobre las particularidades que la realidad
exige garantizando as el cumplimiento de la Ley.
39
Numerales del 1 al 7 del artculo 141 de la Constitucin Poltica del Ecuador, ao 1998
/2008
79
ESCUELA DE DERECHO
Los decretos leyes son actos normativos que emanan

del poder legislativo, tiene rango legal con jerarqua de
ley sea orgnica u ordinaria, cuya publicacin es
ordenada por el ejecutivo en el caso, por ejemplo de
que el Legislativo no tramite un proyecto de ley
emanado de su superior en materia econmica con el
carcter de urgente. De igual importancia y para
nuestra apreciacin lo constituyen la Ordenanzas que
emanan de los organismos seccionales autnomos,
pues estos tienen facultad legislativa dentro del
territorio al que se circunscriben.
Todas estas leyes y normas con las caractersticas
que brevemente hemos sealado para entender mejor
este tema, no pueden estar nunca en contradiccin con
la madre Constitucin por que de serlo as no tendra
eficacia su aplicacin. De igual manera tampoco
podrn oponerse a los Convenios y Tratados
Internacionales que son fuente pura de nuestro
derecho constitucional, pus estos si bien es cierto
tampoco podrn contradecir a la constitucin u
oponerse, sin embargo, toda esta gama normativa de
menor jerarqua no puede servir de base para incumplir
un tratado o convenio, as contenga un articulado en
ese sentido; pues existen obligaciones de carcter
internacional a las que el estado ecuatoriano se ha
obligado va estos instrumentos internacionales cuyo
incumplimiento bien pueden significar el inicio de una
demanda con consecuencias de responsabilidad
nicamente para el estado e incluso acarreara su
exclusin de la comunidad internacional. Graficando
esta prevalencia, decimos,
el Cdigo Penal
Ecuatoriano y su sistema procedimiento, nunca podr
contener una norma o articulado que se vaya en contra
de los Derechos Fundamentales del Hombre a cuyo
cumplimiento se oblig nuestro estado en el momento
/2008
80
ESCUELA DE DERECHO
que suscribi el conocido Pacto de San Jos de Costa

Rica.
3.- LOS TRATADOS Y CONVENIOS COMO
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES. ARTICULO
161 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL
ECUADOR. Como instrumentos internacionales los
Tratos y Convenios son medios por los cuales los
estados en ejercicio de su soberana se obligan para
con otro u otros a cumplir con su contenido normativo,
que en la actual poca bien puede ser de carcter
econmico, comercial, tributario, migratorio, de
cooperacin, y en fin de cuanta materia requiera la
convivencia
de
este
mundo
globalizado
e
internacionalizado, teniendo nicamente al estado
como ente benefactor u obligado.
Si en la vida interna de un estado hay mltiples
problemas que requieren ser resueltos por medio de
normas jurdicas llmense estas leyes, decretos,
ordenanzas, resoluciones, etc. que someten a sus
subornidados; de igual forma en la vida externa de ese
mismo estado existen mltiples situaciones
que
requieren ser solucionados o normados por reglas
jurdicas producto del arreglo, de la negociacin. Estos
instrumentos
son
los
convenios
y
tratados
internacionales, los mismos que teniendo el carcter de
internacionales por cuanto nacen de la relacin
externa, sin embargo adquieren el carcter de cuadros
normativos dentro de la legislacin nacional en el
momento que la Constitucin
como la mxima
expresin soberana del estado los asume mediante
principios o articulado, es en este ltimo momento en el
que el ciudadano de un estado se vuelve benefactor u
/2008
81
ESCUELA DE DERECHO
obligado del contenido del tratado y convenio, y, en el

que estos instrumentos internacionales se nacionalizan.
La vida internacional de los estados, como el
ecuatoriano, no solamente tiene vigencia por su propia
iniciativa en la relacin estado-estado, sino por la
representacin
internacional
que
ejercen
sus
delegados en organizaciones internacionales como las
Naciones Unidas o la
Organizacin de Estados
Americanos. Son estas instancias los escenarios en los
que se ponen en juego sus intereses econmicos,
sociales y todos aquellos sobre los cuales solo el
estado ecuatoriano ejerce soberana.
El constitucionalista Jorge Zavala Egas, al referirse a
estos instrumentos internacionales como parte de
nuestro ordenamiento constitucional, dice: Los
Tratados y Convenios Internacionales tienen el efecto
jurdico hacia el exterior de ser verdaderos contratos o
pactos, pero hacia el interior, cuando son ratificados
por el Congreso Nacional, pasan a convertirse en parte
del ordenamiento jurdico de la Repblica. Adems, se
insiste en la necesaria adecuacin de estos tratados y
convenios internacionales con nuestra constitucin,
pues el principio de supremaca informa a todo nuestro
ordenamiento jurdico y es el pilote sustentador de su
validez y eficacia. Todo lo que est adecuado a la
constitucin tiene validez, todo lo que la contraiga es
inexistente o invlido jurdicamente40.
Descripcin mas adecuada que esta sobre la vala de
estos instrumentos internacionales como parte de
nuestro ordenamiento constitucional, no se poda
encontrar. Y nos da una luz para entender la reserva
constitucional establecida a travs de la redaccin de la
40
Curso Analtico de la Constitucin Poltica del Ecuador
/2008
82
ESCUELA DE DERECHO
norma 161 del Captulo VI, cuyo contenido expresa: El

Congreso aprobar o improbar los siguientes tratados
y convenios internacionales: Los que se refieran a
materia territorial o de lmites; Los que establezcan
alianza polticas o militares; Los que comprometan al
pas en acuerdos de integracin; Los que atribuyan a
un organismo internacional o supranacional el ejercicio
de competencias derivadas de la Constitucin o la ley;
Los que se refieran a los derechos y deberes
fundamentales de las personas y a los derechos
colectivos; y, Los que contengan el compromiso de
expedir, modificar o derogar alguna ley.
Esta norma no hace sino ratificar que la soberana del
estado ecuatoriano se la ejerce no solamente sobre el
tangible territorio de la nacin, sino sobre todo aquello
que implique la proteccin de sus intereses en los
campos econmico, social, militar, etc., no hay materia
sobre la cual el estado no ejerza soberana; no de otra
manera se describe claramente las materias sobre las
cuales el Congreso Nacional
como rgano que
equilibra el ejercicio del poder poltico y como rgano
legislador, ha de representar esta soberana que en
otras materias que no sean las sealadas por
articulado las ejerce el ejecutivo. En esto consiste la
reserva, al facultar nicamente al congreso la
aprobacin o in probacin de estos instrumentos
internacionales constitucionales en las materias
determinadas en la norma antes citada.
En definitiva la importancia de este articulado se centra
en el hecho de que en la constitucin vigente de 1998,
que dicho sea de paso no es nueva sino una reforma a
la anterior en vigencia, se establece que los tratados y
convenios
como instrumentos internacionales
referentes a todas las materias citadas en el artculo
/2008
83
ESCUELA DE DERECHO
161 debern ser aprobadas por el Congreso nacional

en un solo debate, previo informe del Tribunal
Constitucional sobre la conformidad del tratado o
convenio con nuestra constitucin; as aprobados
pasan a formar parte del ordenamiento jurdico con una
jerarqua superior a las leyes y otras normas de menor
jerarqua.
Este es un mecanismo mediante el cual el estado
produce normativa internacional de estado a estado la
misma que viene dada no solo por necesidades
internas del estado ecuatoriano, sino porque los
estados tienen el deber de cooperar entre si,
independientemente de las diferencias en sus sistemas
polticos, econmicos y sociales
en las diversas
esferas de las relaciones internacionales, con el fin de
mantener la paz y la seguridad externas y de promover
la estabilidad y el progreso de la economa mundial, el
bienestar general de las naciones y la cooperacin
internacional libre de toda discriminacin basadas en
esas diferencias.
4.- LA
SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN
SOBRE
LOS
TRATADOS
Y
CONVENIOS
INTERNACIONALES. ARTCULOS 272. El Ecuador es
un Estado Constitucional democrtico, y, sin esa
legitimacin democrtica no existe formas de explicar el
poder que emana de su constitucin, pues es esta
misma legitimacin la que diferencia a un estado
constitucional de otras formas polticas de organizacin
de un estado. Este principio de legitimacin
democrtica no es ms que la traduccin del principio
internacional de igualdad plasmado en la normativa
constitucional, igualdad que como principio significa la
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ESCUELA DE DERECHO
aceptacin de que el individuo, el ser humano

considerado individualmente es el pilar fundamental de
la organizacin poltica del estado. Consecuencia de
esta participacin en igualdad del individuo, estos se
transforman en ciudadanos los mismos que legitiman
va elecciones libres y competidas
tanto la
organizacin constitucional del estado como la accin
de los poder pblicos que emanan de el mismo estado.
En sociedades como la ecuatoriana que se basan
constitucionalmente en el principio de igualdad, el
poder poltico tiene que ser constituido, ya que este no
es algo natural sino artificial, y, estas sociedades
igualitarias tienen espontneamente una constitucin
social la misma que tiene que desembocar en una
constitucin poltica. Esta constitucin es un orden de
la libertad y de la igualdad y son los propios individuos
los que van a decidir en que consiste este orden, y, sin
el consentimiento expreso de los ciudadanos no hay
constitucin.
Una constitucin es algo que precede al gobierno y el
gobierno es nicamente
una creacin de esa
constitucin, por tanto la constitucin de un pas no es
un acto de su gobierno sino del pueblo que constituye
un gobierno.
El Capitulo I del Ttulo XIII de nuestra constitucin
enuncia: De la Supremaca de la Constitucin, y, su
artculo 272 expresa Jerarqua de la Constitucin.
Conflicto de leyes. Dice el articulado: La Constitucin
prevalece sobre cualquier otra norma legal. Las
disposiciones de leyes orgnicas y ordinarias, decretosleyes, decretos, estatutos, ordenanzas, reglamentos,
resoluciones y otros actos de los poderes pblicos,
debern mantener conformidad con sus disposiciones y
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85
ESCUELA DE DERECHO
no tendrn valor s, de algn modo, estuvieren en

contradiccin con ella o alteraren sus prescripciones. Si
hubiere conflicto entre normas de distinta jerarqua, las
cortes, tribunales, jueces y autoridades administrativas
lo resolvern, mediante la aplicacin de la norma
jerrquicamente superior41.
Se vuelve necesario destacar, entonces, el nombre del
ttulo del Capitulo I antes referido De la supremaca de
la Constitucin, en cuanto este trata de la jerarqua y
control del orden jurdico, lo que significa que nuestra
constitucin parte de la premisa de la existencia de un
orden jurdico. No se trata de la existencia de una
simple normativa, de contenido de principios, de una
serie de normas de carcter jurdico; sino del
ordenamiento jurdico, poltico constitucional que
organiza el estado, y, que esta por encima de toda
norma legal o ley an sino estuvieren en contradiccin
con ella. El ordenamiento jurdico debe obedecer a
un principio rector que lo estructure, que lo organiza,
que lo ordena42, dice el ecuatoriano Jorge Zavala
Egas; ese principio es el de la Jerarqua, que el mismo
artculo en anlisis lo expresa cuando dice Jerarqua
de la Constitucin, lo que significa la prevaleca de la
Constitucin sobre cualquier otra norma legal, y,
punto. Y al hablar de norma legal nuestra constitucin
se refiere no solamente a los actos normativos que
emanan de los rganos con facultad para ello, sino a la
norma en sentido general de ley que manda, prohbe o
permite, y, mas aun a la normativa que implica el
contenido de un convenio o tratado internacional.
Si asimilamos el concepto de lo que es la ley a la
Constitucin, esta es una ley como cualquier otra pero
41
42
Constitucin Poltica vigente, aprobada en el ao 1998

En su obra Curso Analtico de la Constitucin Poltica del Ecuador
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86
ESCUELA DE DERECHO
con una caracterstica especial, que la distingue de

todas las dems, de que es suprema, all radica su
jerarqua que en rango es superior a cualquier otra.
Esta supremaca significa que sobre ella no existe
ninguna que pueda imponerse.
Pero como opera esta supremaca de la constitucin
sobre los tratados y convenios internacionales.
Trataremos de ser explcitos. La respuesta esta en la
relacin que hacemos de los contenidos de los
artculos 272 y 163 de nuestra constitucin. Cuando el
ltimo de los citados prescribe que las normas de los
tratados y convenios internacionales una vez
promulgaos en el Registro Oficial forman parte del
nuestro ordenamiento jurdico, los dota de jerarqua
constitucional por el solo hecho de ser tenidas en
cuenta como principios a los cuales se regir todo el
ordenamiento jurdico interno si, pero una jerarqua
condicionada a ejercerlo pero sobre normas de menor
jerarqua que los mismos tratados y convenios
internacionales. Sin embargo esa jerarqua termina y
tiene su limite as mismo constitucional, cuando el
artculo 272 que determina en forma clara y precisa:
La constitucin prevalece sobre cualquier otra norma
legal., es decir sobre cualquier ley constitutiva de
nuestro ordenamiento jurdico interno llamase esta
ordinaria, orgnica, especial, y, como los tratados y
convenios internacionales tambin son parte de nuestro
ordenamiento jurdico interno, es indudable que estn
bajo la supremaca de nuestra constitucin en razn de
que estos instrumentos internacionales pasan a tener
vigencia para el estado ecuatoriano una vez aprobados
por el Congreso Nacional, pero bajo la condicionante
de un control constitucional previo ejercido por el
Tribunal Constitucional, rgano que velar para que
ninguno de estos tratados y convenios atenten, se
/2008
87
ESCUELA DE DERECHO
superpongan o simplemente contradigan a nuestra

constitucin.
La supremaca constitucional implica la existencia de
una norma promulgada que tiene valor superior a los
dems preceptos positivos y que logra superior
vigencia sobre ellos. As, la constitucin es condicin
de validez y de unidad del ordenamiento jurdico
positivo. La condicin de validez implica que toda
norma debe fundamentarse formal y materialmente en
una superior, de la que derivan las inferiores. La
supremaca material
implica la superioridad de
contenido de la Constitucin, pues este es el origen de
toda actividad jurdica desarrollada en el estado. La
supremaca de la Constitucin ecuatoriana
se
reconoce en el artculo 272 de su texto. Si bien en esa
disposicin se omite la referencia a los tratados
internacionales, ello no es un olvido, desde que se
determina su carcter supralegal (Art. 163 CE) y el
sostenimiento
a
un
control
preventivo
de
constitucionalidad (Arts. 162, inccs 2 y 3, y 275, N 5,
CE). Esto lo dice el constitucionalista Rafael Oyarte
Martnez en su obra Curso de Derecho Constitucional,
Tomo I.
La Constitucin Poltica Ecuatoriana como normativa
escrita es la mas pura expresin de la soberana del
pueblo, soberana a la que debe y se obliga respeto el
5.- SU TRMITE Y APROBACIN. ARTICULO 162

DE LA CONSTITUCIN POLTICA. Reza la norma
Tramite y aprobacin de instrumentos internacionales.La aprobacin de los tratados y convenios, se har en
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ESCUELA DE DERECHO
un solo debate y con el voto conforme de la mayora de

los miembros del Congreso. Previamente se solicitar
el dictamen del Tribunal Constitucional respecto a la
conformidad del tratado o convenio con la constitucin.
La aprobacin de un tratado que exija una reforma
constitucional, no podr hacerse sin que antes se
haya expedido dicha reforma.
Es clara la constitucin ecuatoriana cuando nos indica
el procedimiento de aprobacin interna de los tratados
y convenios internacionales. Pero as mismo es claro
que, la facultad exclusiva para aprobar o improbar
estos instrumentos internacionales
est dada al
Congreso Nacional bajo la nica condicionante de que
se refieran a materias contempladas en los numerales
1, 2, 3, 4, 5, y 6 del artculo 161, es decir: territorio y
limites, alianzas polticas o militares, acuerdos de
integracin, atribucin a un rgano internacional
competencias derivadas de la constitucin o ley,
derechos fundamentales de la persona y colectivos, y,
compromisos de expedir, modificar o derogar una ley.
Instrumentos que se refieran a esta materia son
facultad constitucional exclusiva del legislativo pues
as lo ratifica el artculo 130 de nuestra constitucin que
al sealar las atribuciones y deberes del Congreso,
indica que lo es tambin la de aprobar o improbar los
tratados internacionales en los casos que corresponda
Pero esa facultad, otorgada al Congreso, se lo otorga
por excepcin al Presidente de la Repblica, para
aquellos tratados y convenios que no se contemplan en
la arriba referida norma del artculo 161; por la
disposicin normativa del artculo 171 ibidem,
que
seala cuales son las atribuciones y deberes del
Presidente, dentro de las cuales se incluye en el
numeral 12 las de ..dirigir las relaciones
/2008
89
ESCUELA DE DERECHO
internacionales, celebrar y ratificar los tratados y

convenios internacionales, previa aprobacin del
Congreso Nacional, cuando la Constitucin lo exija.
Pero en cuanto al procedimiento este parte del hecho
que todo tratado o convenio debe ser suscrito por el
Presidente de la Republica como representante
mximo del estado. Si el tratado o convenio no se
refiere a aquellos determinados en el artculo 161 de la
constitucin, estos pueden ser ratificados en forma
directa por el Jefe de Estado, conforme a la facultad
que le otorga el artculo 172 ibidem en el numeral 12,
esta es la de celebrar y ratificar dichos instrumentos
internacionales que no tengan la condicin previa de
aprobacin del Congreso.
Si el acuerdo se trata de materias como aquellas
sealadas en el artculo 161 de la constitucin, luego
de cumplirse la suscripcin por el Primer Mandatario
debe ser remitido al Tribunal Constitucional para que,
ejerciendo el control preventivo, este determine la
conformidad o no del instrumento con la constitucin,
competencia constitucional de este tribunal atribuida en
el artculo 276 numeral 5. Hecho esto, el instrumento es
enviado al Congreso Nacional para su aprobacin o
rechazo.
Pero se debe tener en cuenta, en esta parte ltima,
respecto de la actuacin del Tribunal Constitucional,
que existen dos posibilidades en sus dictmenes:
favorable si se concluye que el contrato o convenio es
conforme a la constitucin, en este caso el rgano
Legislativo deber aprobarlo o rechazarlo en un nico
debate bajo la condicionante de que sea la mayora
absoluta la
que as decida, entendida esta
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ESCUELA DE DERECHO
matemticamente como la mitad mas uno de los

integrantes del Congreso.
Caso contrario lo es la declaratoria del instrumento
internacional como contrario a la constitucin, la
aprobacin por el legislativo queda suspensa hasta
cuando se proceda a la reforma constitucional que nos
impone el ltimo inciso del artculo 162. No olvidemos
que nuestro rgano legislativo no tiene facultad legal
para reformar un convenio o acuerdo, pues estos
nacen, se desarrollan y mueren conforme a las normas
del derecho internacional pblico.- Sin embargo es
obligacin del estado ecuatoriano adecuar sus normas
constitucionales a la vigencia de los tratados y
convenios. Finalmente todos los instrumentos
internacionales que sean aprobados por el Congreso
sern remitidos al Presidente de la repblica para su
ratificacin, canje o depsito.
De la forma como est determinado el trmite y
aprobacin del tratado o convenio, nos ratificamos en
que existe un control previo de estos instrumentos con
la finalidad de evitar inconstitucionalidades de los
mismos; pero el control no es justamente contra el
contenido del instrumento, sino mas bien resulta un
control para adecuar la norma constitucional a la norma
internacional. Pero no todos los pases ejercen este
control previo como el ecuatoriano, hay estados en los
que pese a entrar en vigencia el tratado o convenio,
sin embargo el control constitucional puede ejercerse
va impugnacin del tratado o convenio mediante una
accin de inconstitucionalidad planteada ante el
rganos del Control Constitucional. Este se llama
control posterior que no lo tiene el Ecuador, pues
nuestra constitucin no da la posibilidad de impugnar
un acto o tratado posterior a la vigencia de los mismos.
/2008
91
ESCUELA DE DERECHO
Este control posterior se lo ejerce en pases como el

Per; en tanto que igual control al ecuatoriano lo prev
la Constitucin espaola pues as lo comenta el
tratadista Javier Prez Royo en su obra Curso de
Derecho Constitucional Octava Edicin, y, dice Los
Tratados internacionales con fuerza de ley pueden ser
residenciados ante el Tribunal Constitucional tanto por
la va del recurso de la Inconstitucionalidad como por la
de la Cuestin de la Inconstitucionalidad.
6.- SU INTERPRETACIN.- Comencemos haciendo
dos puntualizaciones. Primero, una cosa es la
interpretacin de la constitucin, de la ley, y, segundo,
otra la interpretacin del tratado o convenio dentro del
Derecho Internacional.La
constitucin
ecuatoriana
no
tiene
una
conceptualizacin tcnica, jurdica, del como ha de ser
interpretada esta, ni la ley en general. Si nos remitimos
al Cdigo Civil, esta es la nica normativa que nos da
una idea de la interpretacin de la ley, y, en su artculo
18 imperativamente obliga a que los jueces no pueden
suspender ni denegar la administracin de justicia por
oscuridad y falta de ley. Y de ser este el caso, acota, se
juzgar atendiendo a las reglas siguientes; de las
cuales extraemos lo trascendental:
Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender
su tenor literal a pretexto de consultar su espritu; bien
se puede para interpretar una expresin oscura de la
ley recurrir a su intencin o espritu claramente
manifestado en ella misma; las palabras de la ley se
entendern en un sentido natural y obvio, segn el uso
general de las mismas palabras y el sentido que el
legislador les ha dado a las mismas; el contexto de la
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92
ESCUELA DE DERECHO
ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus

partes, de manera que haya entre todas ellas la debida
armona; Lo favorable y odioso de una disposicin no
se tomar en cuenta para ampliar o restringir su
interpretacin; e interpretarn los pasajes oscuros o
contradictorios del modo que mas conforme parezca al
espritu general de la ley.
Y, finalmente, para resaltar su importancia citemos el
numeral 7 de dicho artculo que textualmente dice A
falta de ley se aplicarn las que existan sobre casos
anlogos; y, no habindolas, se acudir a los principios
generales del derecho universal. No deja de tener
importancia por la relacin que mantiene con nuestra
constitucin la norma numero 19 del cdigo en
referencia que dice Cuando haya falta o oscuridad de
la ley, los jueces sin perjuicio de juzgar, consultarn a
la Legislatura por medio de las Corte Suprema, a fin de
obtener una regla cierta para los nuevos casos que
ocurran.
De las normas citadas, extraemos tres principios
sobre los cuales gira, entonces, la interpretacin de la
ley: tenor literal; sentidos naturales y obvios, y que el
legislador quiere, de las palabras; espritu de la ley;
contexto general de la ley y no individual de la norma;
analoga; y, principios del derecho universal. Visto as,
la interpretacin de la ley como norma general esta
sujeta a una conjugacin de principios siempre
orientados a no sacrificar la justicia bien sea por la
inexistencia de ley o por su oscuridad, prevaleciendo el
principio de la justicia sobre el de la legalidad.
Resaltamos tambin la obligacin de consultar al
Congreso para que nos ilustre sobre la interpretacin
de la ley.
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ESCUELA DE DERECHO
En tanto, la Constitucin, es escueta y se limita a

conceder al Congreso Nacional, como rgano en
donde nacen las leyes, la facultad de interpretar las
normas contenidas en la constitucin con el carcter de
obligatorio en caso de duda. El inciso primero del
artculo 284 expresa En caso de duda sobre el alcance
de las normas contenidas en esta constitucin el
Congreso Nacional podr interpretarlas de un modo
generalmente obligatorio. Pero por esta misma
disposicin existe una limitacin de esa facultad
interpretativa dada al Congreso, nicamente para las
normas contenidas en la constitucin; lo que excluye a
los tratados y convenios internacionales. Si bien estos
son instrumentos que pasan
a ser parte del
ordenamiento jurdico del Ecuador en el momento que
son aprobados y suscritos, sien embargo se rigen a
ms de su propio contenido, por las normas del
la interpretacin de los tratados ha dado lugar a
extensas disputas doctrinales, en donde se encontraron
distintas posiciones. En virtud de este riesgo los
miembros del CDI se fijaron una meta: aislar y
codificar las reglas
que parecen constituir el
fundamento general de la interpretacin de los
tratados pero no las condiciones que han de regir la
aplicacin de estos principios de integracin, cuya
idoneidad depende en cada caso del contexto particular
y de una apreciacin subjetiva de circunstancias
variables43; lo cita Mara Teresa Moya Domnguez en
su Manual de Derecho Internacional Pblico.
Esta autora parte de las recomendaciones formuladas
por el Instituto del Derecho Internacional del artculo
31.1, y que hoy en da estn contempladas en la
43
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ESCUELA DE DERECHO
Convencin de Viena de 1969 en los artculos 31, 32 y

33, respecto de las normas para interpretar los
tratados, que enuncia: la regla general de
interpretacin, segn la cual un tratado deber
interpretarse de buena fe acorde a la interpretacin
gramatical dentro de su contexto, y, a la luz de su
objeto. De este enunciado nacen reglas para la
interpretacin.
La regla de la buena fe se basa en el principio del pacta
sun servanta (obligatoriedad de los tratados para todos
los estados) y es fundamental para el funcionamiento
de cualquier construccin
jurdica, su exclusin
significara destruir el derecho internacional como
ordenamiento jurdico. En tanto que la regla de la
primaca del texto se debe aplicar de acuerdo al sentido
corriente que haya que atribuir a los trminos. La
consideracin del objeto y fin del tratado es la tercera
regla de interpretacin, con lo que se consolida el
principio de la autonoma de la voluntad. Con relacin
al alcance y contenido del texto la Convencin de Viena
de 1969 deja en claro que el texto incluye el prembulo
y los anexos. Tambin para la interpretacin se
consideran los acuerdos posteriores entre las partes
respecto de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones.
La regla del efecto til tambin es aplicada en la
interpretacin, que consiste en interpretar el tratado de
modo que asegure cu cumplimiento, su objeto y fin,
principio aplicado sobre todo a los Tratados de Paz.
Finalmente la regla de la interpretacin restrictiva,
consistente en que la limitacin de la soberana debe
ser interpretada restrictivamente. La Convencin de
Viena tambin incluye reglas para la interpretacin de
tratados autnticos en dos o mas idiomas, y, es as
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95
ESCUELA DE DERECHO
que, cuando el tratado ha sido autenticado en dos o

mas idiomas, el texto har fe igualmente en cada
idioma, al menos que el tratado o las partes dispongan
que en el caso de discrepancia prevalezca uno de los
textos.
Queda en claro entonces que la interpretacin en la
forma como est regulada en la constitucin, es una
interpretacin general, obligatoria, vinculante para
todos los rganos del estado y sus ciudadanos. Esta
interpretacin es conocida como autntica y se lo hace
mediante un procedimiento facultativo nicamente para
el rgano Legislativo, excluyendo de esta manera al
Presidente de la Republica quien se limitar, al igual
que los otros rganos del estado y personas a las que
se refiere la disposicin en referencia, nicamente a
presentar por iniciativa proyectos de interpretacin
constitucional. Es una interpretacin de la ley
mediante ley, cuyo trmite est establecido en el
referido artculo 284 de la constitucin, que es similar a
aquel para la expedicin de leyes establecido en las
secciones tercera, cuarta y quinta del capitulo V,
artculos 150 y siguientes.
Como hemos visto entonces, queda ratificado que la
interpretacin
de
los
tratados
y
convenios
internacionales corresponde a normas tanto del
Derecho Internacional Pblico, cuanto a normas del
propio instrumento.
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ESCUELA DE DERECHO
CAPITULO IV
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR EL
INCUMPLIMIENTO DEL TRATADO O CONVENIO.
ARREGLO DE CONTROVERSIAS.
En la antigedad se sostena que el Estado, por virtud
de su soberana, no poda incurrir en responsabilidad
jurdica internacional. La excepcin era
la
responsabilidad impuesta a los Estados vencidos por
los Estados vencedores al trmino de una guerra. Pero
si aceptamos que el estado es una institucin jurdico
poltica en cumplimiento de funciones no solamente
internas relacionadas con sus con nacionales, sino
tambin externas por sus relaciones internacionales,
este estado como sujeto de derecho internacional est
obligado a respetar el orden jurdico internacional; si lo
viola incurre en responsabilidad internacional.
Para Basdevant la responsabilidad internacional es una
institucin jurdica en virtud de la cual todo estado al
que sea imputable un acto que el derecho internacional
repute ilcito debe una reparacin al estado en cuyo
perjuicio se haya llevado a cabo dicho acto.
La responsabilidad internacional del estado es una
institucin que va alcanzando perfiles propios en el
derecho internacional de finales del siglo XX y en la
medida en que los estados han renunciado, por lo
menos tericamente, mediante el compromiso
adquirido en tratados y convenios internacionales, a la
amenaza o uso de la fuerza en sus relaciones
internacionales (conforme al artculo 2/4 de la Carta
de las Naciones Unidas, los miembros de la
organizacin , en sus relaciones internacionales, se
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97
ESCUELA DE DERECHO
abstendr de recurrir a la amenaza o al uso de la

fuerza contra la integridad territorial o la independencia
poltica de cualquier estado, o en cualquier forma
incompatible con los propsitos de las Naciones
Unidas).
Es decir, en la medida en que el derecho internacional
deja de ser punitivo, avanza la teora y la prctica de la
responsabilidad internacional del estado, y solo este es
responsable en razn de que es el nico con capacidad
jurdica para ser sujeto del derecho externo y obligarse
por va de un tratado o convenio. Es decir si los
estados son sujetos del derecho internacional, estn
obligados a respetar el orden jurdico internacional, y,
en caso de violacin, a restituir la cosa a su estado
normal o a reparar el dao causado bien por sus actos
o hechos ilcitos o por su incumplimiento de la
obligacin emanada de un instrumento internacional.
Si al Derecho Interno, Nacional,
le corresponde
determinar la responsabilidad interna del estado por los
actos ilcitos de sus rganos y sujetos, al Derecho
Internacional le compete regular la responsabilidad
externa del Estado por los actos contra ley de sus
rganos.
El Tribunal Permanente de Justicia Internacional, en su
sentencia del 26 de julio de 1927, en el conflicto
germano-polaco, estableci que es un principio de
derecho internacional que la violacin de un
compromiso lleva consigo la obligacin de reparar en
forma adecuada. La reparacin es el complemento
indispensable de la falta de aplicacin de una
convencin, sin que sea necesario que esto est
inscrito en la misma convencin.
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ESCUELA DE DERECHO
La responsabilidad internacional del estado es una

institucin de origen consuetudinario. Inicialmente se
basaba en el dao causado a nacionales de un estado
en otro; luego se aplico a los conflictos armados entre
los estados. Actualmente se extiende a todos los
hechos ilcitos de un estado en cuanto estos impliquen:
que su comportamiento consistente en una accin u
omisin es atribuible segn el derecho internacional, al
estado, y, que ese comportamiento constituye una
violacin de una obligacin internacional del estado,
tanto de carcter convencional como consuetudinario.
En la conferencia de codificacin de la Haya, 1930,
fracasaron los intentos de adopcin de una
reglamentacin sobre la responsabilidad internacional
de los estados. En 1953 la Asamblea General de las
Naciones Unidas
encomend a la Comisin de
Derecho Internacional la tarea de codificar las reglas
concernientes a la responsabilidad internacional. Luego
en 1976,
la Comisin prepar un proyecto de
convencin internacional sobre esta responsabilidad y
aunque esta comisin logr codificar, sin embargo, lo
central del problema radica en determinar cual es el
origen de la responsabilidad internacional de los
estados incumplidores de un acuerdo, tratado o
convenio, pues no se cuenta con un cdigo penal
internacional semejante a los que si tienen los estados
en su legislacin interna.
nicamente por excepcin el derecho internacional
convencional, prev casos de responsabilidad
internacional, como por ejemplo en el Tratado Espacial
y el Convenio sobre la responsabilidad Internacional
por daos causados por objetos espaciales. As mismo
la Corte Internacional de Justicia cuya funcin es la de
resolver los litigios que las partes le someten, tiene
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99
ESCUELA DE DERECHO
jurisdiccin para conocer de los litigios que versen

sobre la naturaleza o extensin de la reparacin que
ha de hacerse por el quebrantamiento de una
obligacin internacional.
El problema tambin radica en determinar cuales son
aquellas obligaciones internacionales del estado que,
en caso de ser violadas, engendran responsabilidad
internacional. Se acepta nicamente que un hecho de
une estado que constituye una violacin de una
obligacin
internacional
es
un
hecho
internacionalmente ilcito. Sea cual fuere el origen,
consuetudinario, convencional
u otro, de esa
obligacin.
En conclusin, la responsabilidad internacional del
estado puede devenir de una regla convencional
(Convenio), de una regla consuetudinaria (Derecho
Internacional) o de otra fuente (Tratado). No podr
alegarse el derecho interno de un estado para evitar
que un hecho de este estado sea calificado de ilcito.
Esta responsabilidad del estado es colectiva, recae
directamente sobre el estado como un todo en su
conjunto, no aisladamente en sus nacionales o sus
rganos; salvo casos excepcionales en el derecho
internacional no existe la responsabilidad individual, en
razn de que ese mismo individuo no tiene capacidad
jurdica para obligarse internacionalmente44.
1.- SANCIONES EN EL DERECHO INTERNACIONAL.
Desde la poca de Hugo Grocio hasta la constitucin
de las Naciones Unidas, el derecho internacional era
dividido por los autores en dos partes: el derecho de la
paz y el derecho de la guerra, aunque algunos hoy en
44
Fuente: Tratado de Derecho Internacional Pblico de PP Camargo.
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100
ESCUELA DE DERECHO
da siguen considerando a la guerra como una sancin.

Hasta el Tratado de Renuncia de la Guerra de 1928 la
guerra fue aceptada como una sancin licita para
reivindicar las violaciones al derecho internacional.
Pero en la medida que apareci la Organizacin
Internacional , fundamentada en la coexistencia de los
estados, la guerra quedo prohibida como sancin licita,
aunque de hecho hoy en da hay estados que al
margen de las Naciones Unidas continan valindose
de la fuerza para imponen sus decisiones en estados
dbiles, se nos viene al mente lo que al momento
ocurre con la guerra declara por los estados Unidos de
Amrica a Irak que con la justificacin de combatir al
terrorismo e imponer el cumplimiento del tratado de
armas nucleares, ha sumido a esta ultima nacin en un
manto de sangre, con el consentimiento y apoyo de
estados como Espaa, Francia, Inglaterra.
Al finalizar la II Guerra Mundial, en la Conferencia de
San Francisco de 1945, fue establecida la Organizacin
de las Naciones Unidas con el objeto de preservar a las
generaciones venideras del flagelo de la guerra y
mantener la paz y la seguridad internacional. Aqu se
prohbe la guerra como sancin, disponiendo que sus
miembros
en sus relaciones internacionales
se
abstengan de recurrir a la amenaza o el uso de la
fuerza contra la integridad territorial de cualquier
estado. Determinando como nicas excepciones la
legtima defensa, individual o colectiva, contra ataque
armado, y, la llamada accin coercitiva o colectiva del
Consejo de Seguridad, en casos de amenazas a la paz,
quebrantamiento de la paz o actos de agresin.
Todas las sanciones del derecho internacional clsico,
incluidas bajo el rubro de auto tutela, desde las
represalias pacficas, el embargo el bloque y hasta la
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101
ESCUELA DE DERECHO
guerra, han sido derogadas por la Carta de las

Naciones Unidas.
La Prohibicin del empleo de la fuerza.- El pacto de
la sociedad de naciones, impuso una restriccin al
empleo de la fuerza, pero no prohibi la guerra como
sancin del derecho internacional, cuando declaro que
toda guerra o amenaza de guerra, afecte o no
directamente a algunos miembros de la sociedad,
interesa a la sociedad entera, la cual deber tomar las
medidas necesarias para garantizar eficazmente la paz
de las naciones; con estas declaracin no se puedo
evitar la segunda guerra mundial, pues cuando para
solucionar una controversia el consejo adoptaba una
decisin unnime, los miembros de la sociedad de
naciones se comprometan a no recurrir a la guerra
con otro estado que hubiera aceptado las conclusiones
del informe de este consejo. Este pacto estableca dos
tipos de sanciones: econmicas, que eran obligatorias,
y, militares, que eran voluntarias para cada estado,
incluyndose tambin sanciones de exclusin.
El Tratado sobre renuncia de la Guerra de 1928: fue el
primer instrumento que prohibi expresamente la
guerra como sancin, pues condenaba el uso de esta
para solucionar controversias, renunciaban a ella como
instrumento de poltica, salvando las nicas
excepciones, la legtima defensa y la accin armada
colectiva.
En la Carta de las Naciones Unidas impone a los
estados miembros la obligacin de no recurrir a la
amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad
territorial de cualquier estado, lo que fue reiterado luego
en 1965 en la Declaracin sobre la in admisibilidad en
los asuntos internos de los estados y proteccin de su
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102
ESCUELA DE DERECHO
independencia y soberana, y, en la Declaracin sobre

los principios de derecho internacional referentes a las
relaciones de amistad y a la cooperacin entre estados
de 1970, la cual reitera el deber para los estados de
abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la
fuerza contra la integridad territorial de otro estado.
Pero veamos cuales son las sanciones lcitas en el
Derecho Internacional, a las cuales nuestro estado
ecuatoriano se coge y acepta en el momento que los
Tratados y Convenios Internacionales son aceptados
como parte del nuestro ordenamiento jurdico.
En la Sociedad de Naciones: este pacto dispona que
cualquier guerra ilcita emprendida por un estado deba
ser considerada como un acto blico contra los dems
estados miembros (artculo 16), la nica vez que se
aplico este artculo fue cuando Italia invadi a Etiopa
en 1935, pero las sanciones fueron econmicas. En el
sistema ginebrino las sanciones eran de dos tipos: las
econmicas, de carcter obligatorio, se incluan la
ruptura de las relaciones comerciales y financieras
entre el estado agresor y los dems estados miembros;
y, las militares, que tenan el carcter de facultativo, por
ejemplo la asistencia al estado vctima.
En las naciones Unidas: que nace despus de la
segunda guerra mundial y sobre la base de la frustrada
sociedad de naciones, dotada de poder coercitivo para
poder imponer sanciones a los estados miembros, su
propsito es mantener la paz. Prohbe la guerra y
cualquier tipo de intervencin como sancin, pero con
las siguientes excepciones: la accin colectiva o
coercitiva del Consejo de Seguridad; la legtima
defensa individual o colectiva contra un ataque armado.
/2008
103
ESCUELA DE DERECHO
La Carta de las Naciones Unidas considerada como la

Constitucin Mundial por el hecho de que casi todos los
estados existentes son miembros de esa organizacin,
ha derogado toda la sancin antigua y slo permite: la
accin coercitiva o colectiva del Consejo de Seguridad,
y, la legtima defensa individual o colectiva.
La Accin Colectiva: se entienda a esta, como la accin
en caso de amenaza a la paz, quebrantamientos de la
paz o actos de agresin, esta tambin es una
excepcin al principio de no intervencin de la
organizacin en asuntos internos de los estados. Esta
accin consiste en la adopcin de sanciones o medidas
que no impliquen el uso de la fuerza armada y que si
impliquen el uso de la fuerza armada. Como medidas
que no implican el empleo de la fuerza armada
tenemos la interrupcin parcial o total de las relaciones
econmicas y de las comunicaciones ferroviarias,
martimas,
areas,
postales,
telegrficas,
radioelctricas y otros medios de comunicacin, as
como la ruptura de relaciones diplomticas. En tanto
que entre las medidas que si implican el empleo de la
fuerza armada, son aquellas que se ejercen por medio
de la fuerza naval o terrestre, con acciones como
demostraciones, bloqueo y otras operaciones. Para
efectos de sanciones las Naciones Unidas se
comprometen a poner a disposicin del Consejo de
Seguridad sus fuerzas armadas e incluso a ejercer el
derecho a la paso; este compromiso se plasma va
convenios de los estados los mismos que estn sujetos
a ratificacin y pueden ser vetados.
La Legtima Defensa: que tiene un elemento
fundamental que lo justifica, este es la agresin
armada, ninguna otra causa y ni siquiera la amenaza
de ataque armado justifica la legtima defensa, o sea
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104
ESCUELA DE DERECHO
que no hay una defensa preventiva mediante un

ataque. Y si no hay ataque armado entonces estamos
frente a una agresin. La Carta de las Naciones Unidas
en su artculo 51 expresa que ninguna disposicin de
esta carta menoscabar el derecho inmanente de
legtima defensa individual o colectiva en caso de un
ataque armado contra un miembro de las Naciones
Unidas. La legtima defensa individual se da cuando
un estado reacciona inmediatamente para repeler un
ataque armado de otro estado. La colectiva se da,
cuando varios estados se han coligado mediante un
tratado de alianza para repeler un ataque armado. Pero
el ejercicio de la legtima defensa colectiva o individual
est limitada por el deber de los estados miembros de
comunicar al Consejo de Seguridad en ejercicio de la
legitima defensa, las medidas tomadas por ellos; tales
medidas no afectarn de manera alguna la autoridad y
responsabilidad del Consejo para ejercer la accin que
estime necesaria para mantener la paz y seguridad
internacionales.
Para la tratadista argentina Mara Tersa Moyano
Domnguez, la aplicacin coactiva del derecho
internacional est ligada
con el tema de la
responsabilidad del estado, y, los estados como
sancin aplican la Retorsin y la Represalia. La
Retorsin, es un medio de presin, inamistoso o
contrario a la equidad, es la repuesta lcita una
respuesta ilcita, por ejemplo el retiro del
reconocimiento como tales a los cnsules del estado
sancionado, el retiro provisional del representante
diplomtico quedando la representacin en manos de
un encargado de negocios interino, aqu recordemos lo
ocurrido hace muy poco tiempo con el ya citado
incidente con Colombia por la incursin de sus tropas a
nuestro territorio, como reaccin o sancin el Ecuador
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105
ESCUELA DE DERECHO
por medio de su presidente orden que el

representante diplomtico en Colombia se regresara a
nuestro pas; esta sancin implica tambin la ruptura de
relaciones diplomticas, las restricciones a la entrada o
trnsito de sus nacionales. En tanto que la Represalia
es la reaccin ilcita frente a un acto ilcito, es un acto
que sera contrario al derecho internacional si no
tuviera como nico propsito forzar al otro estado a
desistir de su actitud violatoria, y, puede realizarse por
comisin o por omisin, como sera la incautacin de
bienes que pertenecen al estado sancionado o a sus
nacionales, en el primer caso, o por no cumplimiento de
un tratado, rechazo a comerciar o boicot, en el segundo
caso. Todas estas represalias se efectan sin recurrir
a la fuerza. La suspensin y terminacin de los
Tratados, es una medida de reciprocidad segn esta
autora, lo que significa que el incumplimiento de las
obligaciones internacionales asumidas en un tratado,
no dan a la otra parte el derecho a no cumplir sus
obligaciones asumidas en el mismo tratado45.
2.- ARREGLO DE CONTROVERSIAS.- En los ltimos
veinte y cinco aos se acentuado el recurso a los
mtodos de solucin pacfica de las controversia
internacionales por el incumplimiento de tratados y
convenios, accin que es una lgica consecuencia de
la prohibicin del uso o amenaza del uso de la fuerza
en las relaciones externas de los estados, dispuesta en
el artculo 2 de la Carta de la Organizacin de
Naciones Unidas. As es como en la comunidad
internacional se contina aplicando el recurso a la
negociacin directa y a las vas diplomticas. Tambin
se utilizan medios jurisdiccionales, siendo el que mayor
trascendencia ha tenido el arbitraje particularmente
para asuntos de carcter mercantil y comercial
45
Manuel de Derecho Internacional Pblico, I Edicin, 2004.
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106
ESCUELA DE DERECHO
materias en las cuales es habitual recurrir a clusulas

arbtrales que vienen incorporadas en el contenido
mismo del convenio o tratado. El Ecuador no ha hecho
una excepcin a este recurso de arbitraje no solamente
para la solucin de sus problemas limtrofes con Per,
sino para la solucin de controversias devenidas del
incumplimiento por las transnacionales petroleras que
va celebracin de contratos legales pero injustos se
han enriquecido en desmedro de los ingresos que al
estado le corresponde.
La va judicial ante la Corte Internacional de Justicia
tambin es de uso frecuente, ya que a partir de la
incorporacin de miembros asiticos y africanos
variaron los criterios conservadores de origen
occidental de la Corte; esta variacin produjo ms
confianza en los estados. En la ONU se hizo mas
frecuente el papel de su secretario general como
prestador de buenos oficios y de mediacin. Esta va
judicial se ha expandido, no solamente funciona en la
Corte Internacional de Justicia, sino que se han creado
nuevos tribunales con alcance universal como el
Tribunal del Mar y el Tribunal Penal Internacional. La
Corte Internacional de Justicia tiene competencia para
interpretar los tratados, para cualquier cuestin de
derecho internacional, para conocer la existencia de un
hecho que comprobado constituya violacin de una
obligacin internacional, y, conocer la naturaleza o
extensin de la reparacin por esa violacin.
Loas litigios se clasifican en: Jurdicos, cuando se
refieren a la interpretacin o aplicacin de una norma
de derecho internacional, y, en no jurdicos cuando la
cuestin no esta regida por una norma de derecho
internacional. El litigio es de carcter poltico.
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107
ESCUELA DE DERECHO
En la actualidad se define a la controversia como un

desacuerdo entre un punto de hecho o de derecho, un
contraste, una oposicin de tesis jurdicas o de
intereses entre dos sujetos.
En 1981 la Asamblea General de las Naciones Unidas
preocupada por la continuacin de situaciones de
conflicto y el surgimiento de nuevas causas de
controversia y tensin internacional, por la escalada de
la carrera armamentista, aprob la resolucin
A/RES/35/160 por medio de la cual exhorta a los
estados
a que se cian en sus relaciones
al
principio del arreglo de controversias por medios
pacficos.
La solucin a los conflictos y controversias pueden ser
diplomticos y jurisdiccionales.
2.1 MEDIOS DIPLOMTICOS.- La va diplomtica
es la forma ms usual escogida por los estados para
resolver sus diferencias. El derecho internacional
identifica como medios o mtodos diplomticos o
polticos, de arreglo o pacfico de controversias
internacionales a: la negociacin, los buenos oficios, la
mediacin, la determinacin de los hechos, la
conciliacin y el recurso a organismos internacionales.
Medios que deben enmarcarse dentro de lo que
significa la diplomacia como ciencia referente a las
relaciones internacionales pacficas y al conocimiento
de los intereses del propio estado y al de los dems
estados, ligados por vnculos histricos, econmicos,
polticos,
culturales. Veamos los de mayor
trascendencia.
/2008
108
ESCUELA DE DERECHO
LA NEGOCIACIN.Se entiende por

negociaciones las gestiones directas entre los estados
para resolver sus controversias. Puesto que no existe
un rgano competente de resolucin de conflictos entre
sujetos de derecho internacional, esta puede llevarse a
cabo solamente mediante negociaciones entabladas
por las partes litigantes.
Estas negociaciones se llevan generalmente a cabo
por medio de las cancilleras o por medio de reuniones
internacionales. Es una negociacin comn de
procedimiento amplio, pero de eficacia limita, ya que el
xito o fracaso de la misma depende siempre del
nimo con que se conduzca la gestin de los intereses
en pugna.
No se debe confundir la negociacin general que es el
camino o va diplomtica a la que tienen acceso todos
los estados con el fin de tratar sus asuntos y
diferencias, con la negociacin como mtodo escogido
por los
estados para resolver una controversia
determinada y que bien puede ir incluidas por escrito
en el contenido de un tratado o convenio determinado
constituyndose como una normativa a la cual los
estados celebrantes deben sujetarse.
De ello se deriva, la Negociacin Directa, mediante la
cual el estado en conflicto procura solucionar sus
desacuerdos mediante negociaciones diplomticas, sin
la intervencin de terceros. Y, la Negociacin
Diplomtica, que implica la intervencin de un tercero
que acta con discrecin, y la conformidad de las
partes en conflicto46.
46
Manual de derecho Internacional Pblico. Mara Teresa Moya
/2008
109
ESCUELA DE DERECHO
LOS BUENOS OFICIOS.- Este procedimiento en

trminos generales constituye la intervencin y gestin
de un tercer estado, ajeno al problema, controversia,
mal entendido, y, se lo utiliza generalmente cuando
una negociacin ha fracasado
en el sentido de
aproximar a las partes, proporcionndoles la posibilidad
de que encuentren directamente una solucin
adecuada. Es calificada como una mediacin
espontnea, que puede ser aceptada o no por los
estados controvertidos. La gestin de este tercer
estado, neutral, termina con el acercamiento de las
partes y la reanudacin entre ellas de negociaciones
directas.
En la prctica internacional estos buenos oficios se
emplean para aproximar a las partes en sus disputas
especialmente de carcter poltico. El tercer estado
oficioso no sugiere ninguna solucin concreta, ms
bien crea una atmsfera de confianza entre los estados
en controversia. Los buenos oficios tienen objetivos
distintos, evitar un conflicto armado,
resolver
pacficamente una controversia, o poner fin a una
guerra.
Los pases americanos han aceptado en trminos
generales los buenos oficios de uno o mas gobiernos
americanos o de uno o mas ciudadanos eminentes de
cualquier estado americano, e incluso extraos a la
controversia; recordemos, as mismo, las varias veces
que el Ecuador a solicitado los buenos oficios e incluso
la mediacin, del Papa Juan Pablo II, como medio para
superar sus diferencia limtrofes con el Per, y,
ltimamente fue necesaria la interposicin de los
buenos oficios de la comunidad americana para lograr
un acercamiento entre los presidentes de Rafael
Correa de Ecuador y lvaro Uribe de Colombia en va
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110
ESCUELA DE DERECHO
de superar sus diferencias ultimas provocadas tanto

por la incursin de la guerrilla y fuerzas legtimas
colombianas, buenos oficios que se han dado
aprovechando la realizacin de cumbres y reuniones
que se dieron en este ao 2008 como las del Grupo del
Ro, y de la OEA.
LA MEDIACIN.- Consiste en la intervencin
conciliadora de un tercer estado, ajeno al conflicto. Los
estados enfrentados por una controversia se ponen de
acuerdo para someter sus diferencias a un tercer
estado, neutral, con el fin de buscar un arreglo
amistoso.
Es un procedimiento cuya iniciativa, por lo general,
viene de uno de los estados litigantes, iniciativa que es
aceptada por el otro estado. El tercer estado, conocido
como mediador, es escogido o asignado, de comn
acuerdo entre las partes. Este estado mediador tiene la
caracterstica de confidencial, y, su funcin consiste en
asistir, orientar, asesorar, a las partes para que estas
lleguen a una solucin amistosa. Pero, la mediacin
tiene un condicionamiento caracterstico, no tiene
fuerza obligatoria y los estados afectados por la
controversia, tienen la absoluta libertad para aceptarla
o rechazarla.
De igual manera que en los Buenos Oficios, los pases
americanos han aceptado como principio la mediacin
de gobiernos americanos o de ciudadanos eminentes
de cualquier estado extrao al problema.
El mediador debe desarrollar su trabajo de una manera
sencilla y directa, sin dar mas atencin a los puntos
controvertidos ni del uno ni del otro estado, procurando
/2008
111
ESCUELA DE DERECHO
hallar una solucin aceptable en lo posible que nazca

de la propia iniciativa de los controvertidos. Debe
abstenerse de hacer informes y sus procedimientos son
confidenciales. La Mediacin tambin puede ser
ejercida por una organizacin internacional, la ONU por
ejemplo, o por un rgano de la misma tal es el caso de
la Secretara General.
Este mtodo fue utilizado para poner fin a las guerras
civiles. En la guerra civil espaola las partes no
aceptaron la proposicin de mediacin franco-britnica
de 1936. En la guerra civil de Argelia, ao 1998,
Francia ofreci su mediacin.
2.2. MEDIOS JUDICIALES.- La idea de confiar la
solucin de los conflictos internacionales a un rgano
jurisdiccional imparcial se remota a la antigedad
cuando aprecio el arbitraje, haciendo su aparicin en
1792 en el tratado Jay Gran Bretaa-Estados Unidos
de Amrica, en el que se creo comisiones mixtas para
la solucin de sus controversias. En el siglo XX por la
necesidad de establecer una jurisdiccin internacional
abierta a los estados
para la solucin de sus
controversias, surgi el arreglo judicial como una
entidad distinta del arreglo arbitral.
Aunque la tendencia de los estados es acudir al
procedimiento de arreglo judicial ante la Corte
Internacional
de
Justicia,
las
convenciones
internacionales
multilaterales incluyen tanto el
procedimiento del arbitraje como el de arreglo judicial
como lo es el caso de la Convencin de Viena sobre el
derecho de los Tratados de 1969.
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112
ESCUELA DE DERECHO
Los procedimientos de solucin jurisdiccional, son

resueltos aplicando normas del derecho de gentes por
rganos especializados en derecho internacional y
particularmente en el tema a resolver, que actan como
rbitros o jueces.
EL ARBITRAJE.- Es un mtodo de arreglo
pacfico de las controversias jurdicas por medio de la
cual los estados partes en una contencin jurdica
convienen en someterla a un tercero, generalmente un
Jefe de Estado, o un Tribunal integrado por rbitros,
con el fin de que la controversia sea resuelta conforme
a las reglas jurdicas acordadas por las partes, con la
consecuencia jurdica de que el laudo ser aceptado
como arreglo definitivo.
El arbitraje apareci en las ciudades griegas de la
antigedad clsica. Fue conocido en Roma y Asia
Menor. Fue comn en la edad media cuando el
emperador y el papa actuaban como rbitros. Con el
tiempo el arbitraje se desarroll en tres ejes; el confiado
a u jefe de estado, el colocado en manos de una
comisin mixta, y, el sometido a un tribunal
internacional.
La primera conferencia de paz de la Haya de 1899,
adopt por primera vez el arbitraje como institucin
convencional de derecho internacional, al crear el
Primer Tribunal Permanente de Arbitraje. La segunda
conferencia de la paz de la Haya de 1907 complement
la anterior por medio del Convenio I para el Arreglo
Pacfico de las Controversias. Este tribunal consiste en
una lista de personas designadas de antemano para
ejercer funciones arbtrales, su secretara est en la
Haya. Es un ente dbil y esto se debe a que no es
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113
ESCUELA DE DERECHO
tribunal judicial
permanente, sino diplomtico y
adems porque el arreglo judicial ha superado al
arreglo arbitral en su uso. El arbitraje se da por dos
manifestaciones, la obligatoria y la facultativa.
Es un mtodo laxo dada su forma de constitucin y
procedimiento, y, tambin es flexible en cuanto a la
naturaleza del acto que le da origen. En el arbitraje la
causa se sustancia conforme a un procedimiento que
las partes establecen de mutuo acuerdo o autorizando
a los rbitros a drselo, pudiendo incluso determinar la
fuente del derecho a aplicar. El compromiso arbitral es
un convenio en el que se establece que un
determinado litigio sea resuelto por arbitraje y puede
estar contenido en un tratado general de arreglo
pacfico, en una clusula compromisoria o en una
clusula facultativa u opcional. Se diferencia del
derecho interno, en el cual un pleito se inicia sin el
consentimiento de la parte demandada que puede ser
condenada en rebelda. Un Convenio Arbitral puede ser
celebrado entre los estados y las organizaciones
interestatales.
El laudo arbitral se funda en derecho. Sin embargo las
partes pueden proponerle que actu como un amigable
componedor, lo equivale a decir que se le da la
competencia para fallar prescindiendo de las normas
jurdicas. El laudo tiene tres caractersticas: es
Obligatorio solo para el caso determinado y para las
partes; el arbitraje no sienta una jurisprudencia
obligatoria. Es definitivo, salvo raras excepciones
como cuando hay exceso de poder o el rgano arbitral
se extralimita en sus funciones, o como cuando luego
de dictarse el laudo una parte aporta un hecho nuevo
que cambia la situacin, en este caso se puede pedir
revisin. El laudo arbitral no es ejecutorio, lo que
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ESCUELA DE DERECHO
significa que su ejecucin queda confiada a la buena

fe de los estados litigantes.
Existen los siguientes tipos de rganos de arbitraje. El
rbitro nico, que se utiliza en los litigios de carcter
tcnico. La Comisin Mixta, consiste en el hecho de
que cada parte designa su arbitro, conformndose as
una comisin paritaria que dicta decisiones no
motivadas, por esta va el arbitraje adquiere una nueva
forma. El Tribunal Arbitral, que es un verdadero
rgano judicial compuesto por un nmero impar, tres o
cinco, de miembros imparciales, dotados de autoridad
para dictar laudos; este es el procedimiento arbitral
mas importante.
El Tribunal Permanente de Arbitraje con sede en la
Haya, se trata de una institucin cuyo nico elemento
permanente es una secretara que guarda la lista de los
candidatos a integrar los tribunales arbtrales, y,
cuando los estados firmantes de la Convencin de la
Haya tienen un litigio, deben elegir los rbitros de esta
lista. Lo permanente no es la Corte sino la oficina.
El rgano arbitral para dictar sentencia debe limitarse
al derecho invocado por las partes en el compromiso;
este es el fundamento del laudo arbitral. A falta de
previsin deber basarse en lo dispuesto en el artculo
38 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia. En
caso de que nada se establezca, el propio tribunal
decidir a cerca del procedimiento.
EL ARREGLO JUDICIAL.- No existe una regla
general de derecho internacional que obligue a los
estados a someter sus discrepancias a una instancia
jurisdiccional internacional, lo que significa que no hay
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115
ESCUELA DE DERECHO
un Tribunal Internacional que constria a los estados a

someter sus controversias cuando estas no hayan
podido ser resueltas por otros medios de arreglo
pacfico. Lo contrario de lo que sucede en el derecho
interno de cada estado, que cuenta con rganos con
jurisdiccin compulsiva. La jurisdiccin internacional
solo obra sobre la base del consentimiento de los
estados soberanos, este principio de consentimiento
como base de actuacin de todo tribunal internacional
fue
reconocido primeramente por el Tribunal
Permanente de Justicia Internacional cuando acot que
su jurisdiccin era limitada y se funda siempre en el
consentimiento del demandado. La Corte Internacional
de Justicia ha manifestado que el consentimiento de
las partes
confiere jurisdiccin al tribunal y el
consentimiento de los estados es el fundamento de la
jurisdiccin del tribunal en materia contenciosa, y, que
la competencia del tribunal para conocer un litigio y
para juzgarlo depende de la voluntad de las partes.
En 1945 cuando se redactaban la Carta de las
naciones Unidas y el estatuto de la Corte Internacional
de Justicia las opiniones se inclinaban a favor de un
sistema de jurisdiccin obligatoria para dicha Corte, sin
embargo dado que este sistema no cont con un
apoyo completo, se decidi adoptar el sistema de
clusula opcional, en virtud de la cual los estados
pueden depositar declaraciones en las que reconocen
como obligatoria la jurisdiccin de la corte en
determinadas clases de litigio jurdico. Adems el
Estatuto de la Corte se establece que solo los estados
pueden ser parte ante esta, no las organizaciones
internacionales y menos las personas naturales
directamente.
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ESCUELA DE DERECHO
Son rganos con jurisdiccin para conocer litigios

internacionales: el Tribunal Permanente de Justicia,
creado el 16 de noviembre de 1920 por el Pacto de las
Naciones Unidas, entr a funcionar en 1922. Hoy este
tribunal ya no existe. La actual Corte Internacional de
Justicia que es el rgano judicial principal de las
Naciones Unidas, y, el Tribunal Internacional del
Derecho del Mar.
LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA.Tiene como antecedente a la Corte Permanente de
Justicia Internacional, creada en virtud del artculo 14
del Pacto de Sociedad de Naciones, se rige por un
estatuto igual al de su antecesor. Est integrada por
quince jueces nombrados por el Consejo Superior y la
Asamblea General de la ONU por mayora simple de
cada rgano, y en caso de desacuerdo acta una
comisin mediadora; los jueces se eligen asegurando
la representacin de las grandes civilizaciones y los
distintos sistemas jurdicos del mundo. Los miembros
de la Corte debern ser personas que gocen de alta
consideracin moral y que renan los requisitos que
establezcan la legislacin interna de cada estado; son
inamovibles, duran nueve aos en su funcin. Est
previsto un rgimen de incompatibilidades que es mas
ablanda en el caso de los jueces suplentes. La Corte
elige a su presidente y vicepresidente.
En cuanto a su competencia, esta Corte tiene una
doble competencia, la contenciosa y la consultiva. Es el
nico tribunal internacional con competencia general
segn la materia, ya que puede resolver todo tipo de
controversias que las partes le presenten. Cualquier
estado miembro o no puede comparecer ante ella.
Puede intervenir en cuestiones que versen sobre: la
interpretacin de un tratado, cualquier cuestin de
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ESCUELA DE DERECHO
derecho internacional, la existencia de todo hecho que

constituya una violacin de una obligacin
internacional, la naturaleza o extensin de la
reparacin.
Ejerce un procedimiento escrito y parcialmente oral.
Sus sentencias tiene el carcter de: obligatorias porque
los miembros de las ONU se obligan a aceptar las
decisiones de la Corte. Son definitivas y por tal razn
solo excepcionalmente se otorga la reapertura de un
juicio. Tiene competencia consultiva que le permite
emitir opiniones consultivas respecto de cualquier
cuestin jurdica a solicitud de la Asamblea General o
del Consejo de Seguridad.
CONCLUSIONES
El Derecho es un instrumento por medio de cual se
organiza la vida de los individuos en sociedad, por lo
tanto est obligado a seguir todos los caminos por los
cuales ese individuo transita en su vida en sociedad;
sigue por tanto el curso social de los individuos, desde
que nacen, incluso antes de su concepcin, hasta que
mueren, e incluso va mas all de la muerte, pues si
miramos normativas del derecho civil ecuatoriano, el
testamento es un instrumento jurdico en el que se
manifiesta la voluntad del individuo despus de su
muerte y justamente va surgir efectos despus de ella.
Ese mismo derecho contempla a los individuos siempre
en situaciones jurdicas particulares,
y ah se
encuentra la justificacin del porque de la existencia
del Derecho Civil, Derecho Penal, Derecho
Administrativo.
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ESCUELA DE DERECHO
El punto de partida de todos estos derechos es el

individuo, el ciudadano, pero considerados estos como
unos diferentes de otros, por la diversificacin de
conductas que manifiestan estos individuos.
El Derecho Internacional Pblico
tambin es un
instrumento por medio del cual se organiza la vida de
los estados en la sociedad internacional, estando
obligado a seguir los caminos por los cuales dichos
estados transitan en su convivencia internacional; no
mira al individuo como esencia de su normativa sino al
estado soberano como nico sujeto de el.
Pero hay una excepcin de tal forma de considerar a
los individuos por el Derecho. Esta excepcin es el
Derecho Constitucional, que contempla al individuo no
en lo que tiene de diferente con los dems sino en lo
que tiene de igual a los dems. Para el Derecho
Constitucional el individuo es ciudadano, dotndolo as
de una identificacin que rige a nivel mundial, aunque
exista diferencia en cuanto a la procedencia de esa
ciudadana.
Para este Derecho Constitucional el
ciudadano es titular de derechos fundamentales en
condiciones de igualdad.
Pero el Derecho Constitucional como un rama del
Derecho en General, tambin regula los aspectos
esenciales de la organizacin y funcionamiento del
estado, y para su formacin a acudido a diferentes
fuentes, dentro de las cuales no solo sobresale la
constitucin como su principal fuente normativa, las
leyes y los decretos, las normas y reglamentos, la
jurisprudencia, etc.; sino tambin a los Tratados y
Convenios
Internacionales
como
instrumentos
internacionales que contienen normativas que obligan a
los estados subscriptores y que no emanan de la
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119
ESCUELA DE DERECHO
voluntad unilateral de los estados como sucede con la

normativa
interna,
sino
de
las
voluntades
internacionales o multilaterales de los estados que ven
en estos instrumentos las formas de desarrollar su
El Derecho Constitucional encuentra su mxima
expresin en la Constitucin como un cuadro jurdico
que ordena jurdica y polticamente a un estado y que
establece lmites no solamente formales sino
materiales al poder poltico. La Constitucin determina
su sistema poltico a travs de sus instituciones, es el
mas poltico de los textos jurdicos y difiere mucho de la
ley, pues en ella se encuentra el proyecto poltico de
una Nacin.
Si bien es cierto la Constitucin ecuatoriana no se
aleja de estos conceptos ltimos, sin embargo de su
anlisis se entiende que no expresa un determinado
sentido poltico, pues se asimila a un sistema liberal
con bastantes rasgos constitucionalistas, es una
mezcla escrita de principios normativos y de leyes que
mandan, prohiban y permiten. El constitucionalismo en
el Ecuador ha sido tibio hasta el ao 1978 en que se
terminaron los rgimen de facto, de all a la fecha se ha
venido desarrollando su concepto y tratando de asimilar
en nuestros sistemas constitucional, principios que
signifiquen bsicamente la proteccin de los derechos
fundamentales. Pero es innegable que en los ltimos
quince aos ese inters por el constitucionalismo se ha
vuelto mas intenso, y, es as que en los ltimos diez
aos hemos tenido vivencias que incluso han puesto
en duda a la constitucin como mxima norma legal y
como sistema que expresa la voluntad soberana del
Ecuador, pues no se han respetado principios, normas
y mandatos contenidos en ella, y, mas bien se ha
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120
ESCUELA DE DERECHO
invocado a la constitucin como una herramienta para

violarla y destrozar gobiernos democrticos presididos
por Bucaram, Mahuad, Gutirrez, provocando con
estos actos violatorios al Derecho Constitucional, a la
Constitucin, por parte de uno de los poderes
equilibrantes del poder poltico, el Congreso que ha
sido el aval de estos atentados.
Pero bien, ha sido necesario expresar lo ltimo anterior,
porque el estado ecuatoriano es el nico representante
de la soberana de su pueblo en la forma prescrita por
la constitucin, y, como tal el estado es el nico canal
por medio
del cual se ejercen las relaciones
internacionales y el derecho internacional. Nuestra
Constitucin al hacer parte de nuestro ordenamiento
constitucional
a
los
Tratados
y
Convenios
Internacionales, esta asumiendo normativos del
derecho internacional a nuestro derecho nacional,
incluso les dota a estos instrumentos internacionales de
jerarqua sobre las dems leyes, normas y reglamentos
de menor jerarqua.
El Ecuador no puede vivir aislado de la comunidad
internacional y constantemente viene siendo parte de
convenios y tratados internacionales, que si bien traen
consecuencias jurdicas nicamente para el estado, sin
embargo, en el momento en que los ubica en la norma
suprema, se vuelven normativas a las que tiene que
regirse no solamente sus rganos de poder sino sus
nacionales.
Es el mismo estado el que se obliga y adquiere
derechos mediante estos instrumentos internacionales,
los mismos que contienen una serie de elementos
formales que van desde el objeto, la categora,
celebracin y entrada en vigor, hasta sus causas de
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121
ESCUELA DE DERECHO
nulidad, por ello es que los tratados y convenios

internacionales son los actos mas solemnes de los
estados en su vida de relaciones internacionales,
debiendo ser suscritos por sus jefes de estado o
plenipotenciarios.
Estos tratados y convenios en nuestra constitucin, si
bien es cierto tiene jerarqua sobre las dems leyes de
menor jerarqua, esto no quiere decir que estn a la par
ni sobre la constitucin, pues como hemos visto se
sujetan a la supremaca de la constitucin, la misma
que es ejercida mediante un control previo de
constitucionalidad por parte del Tribunal de Garantas
Constitucionales a fin de que no estn en contrarias a
la constitucin.
Estos instrumentos, en nuestra constitucin, tienen un
procedimiento para su aprobacin o in probacin,
comenzando por ser el presidente de la republica el
nico con capacidad para suscribirlo, quien luego
remite al Congreso, entidad que previo el dictamen de
constitucionalidad que emite el Tribunal Constitucional,
lo aprobar o improbar. Pero este procedimiento esta
condicionado a que los tratados y convenios tenga
relacin con materias con materia territorial y de
limites, , alianzas polticas o militares, acuerdos de
integracin, los que se refieran a derechos y deberes
fundamentales de las personas y a los derechos
colectivos, y, los que contengan un compromiso de
expedir, modificar o derogar una ley; para el resto de
instrumentos internacionales
que no implican las
materias citadas, es el propio presidente quien puede
suscribirlo y aprobarlo.
Los tratados y convenios internacionales tienen un
efecto jurdico hacia el exterior en cuanto son
/2008
122
ESCUELA DE DERECHO
verdaderos contratos o pactos, pero tambin hacia el

interior surten efectos jurdicos en cuanto a que cuando
son aprobados por el congreso, pasan a convertirse en
parte del ordenamiento jurdico de la Republica.
Adems existe la necesidad de que estos instrumentos
no contradigan a la Constitucin, y, de as serlo deber
buscarse la necesaria reforma constitucional que
permita suscribir y aprobar el instrumento jurdico
internacional, lo que significa tambin que la
constitucin tambin debe adecuarse al tratado.
Hablar del Tratado y Convenio internacional,
efectivamente es hablar de derecho internacional, y
esto se ratifica cuando en la practica se establece que
no se puede modificar un tratado aplicando reglas
constitucionales, el tratado en cuanto a su suscripcin,
contenido, cumplimiento y terminacin, se rigen
estrictamente por normas del derecho externo, pero
tambin por la propia normativa del convenio o tratado.
El tratado no obliga sino al estado, pero el momento en
que va constitucin es parte del ordenamiento jurdico
de nuestro estado, esta obligacin se extiende a los
rganos por medio de los cuales el estado ejerce su
potestad jurdica. Esta obligacin estatal se trasmite a
un ciudadano del estado en cuanto tiene que ver con
principios y derechos fundamentales, en donde el
principal celador de ellos es el ciudadano, el individuo,
pero al mismo tiempo se vuelve el primero en
respetarlo, por ejemplo el derecho a la vida.
Si la constitucin es una ley, estas se caracteriza y se
distingue por ser suprema, por ello que todas las
dems normas del ordenamiento jurdico son
secundarias y de menor jerarqua, precisamente por
tener el rango inferior deben tener conformidad con la
norma constitucional, no puede haber contradiccin
/2008
123
ESCUELA DE DERECHO
entre una norma o precepto secundario con las normas

y preceptos de la constitucin, pues de serlo as
implica romper la unidad del ordenamiento jurdico.
Los tratados y convenios rigen la vida internacional del
estado en diferentes campos, pero estos instrumentos
no son los nicos, pues existen otros actos como las
declaraciones, los pactos,
las notificaciones, las
protestas, las resoluciones, mediante los cuales el
estado practica relaciones internacionales, y, en caso
de controversia deben ser solucionados por la va
pacfica, pues as se lo impone el derecho
internacional; pero hoy en da existen mecanismos no
solamente pacficos, sino de dialogo que llevan a los
estados solucionar sus conflictos como por ejemplo el
arbitraje, la mediacin, que son efectivos en la
bsqueda de un camino que ponga fin a la
controversia.
El tratado y convenio internacional a mas de ser la
fuente principal del derecho internacional, constituyen
el medio mas completo de producir reglas de derecho
internacional, ante la inexistencia de un rgano central
internacional, que dota de plena competencia puede en
nombre del estado producir reglas jurdicas
internacionales; estos instrumentos internacionales
llevan implcita la regla del pacta Sun servanda, lo que
significa que los tratados obligan, ellos son la ley y
deben ser observados rigurosamente.
RECOMENDACIONES
Si bien en nuestro pas el constitucionalismo va
avanzando, desarrollando, es indudable que an
nuestra constitucin no es el reflejo de una madurez
/2008
124
ESCUELA DE DERECHO
jurdica, pues la falta de una tcnica en su redaccin, el

hecho de que sea una mezcla escrita de normas,
principios y leyes incluso que mandan, prohben o
permiten, as lo ratifica. Por lo que se vuelve necesario
ejercer primero un control legal para que quienes
tendrn la facultad de interpretarla, reformarla y quien
sabe redactarla, sean unos verdaderos legisladores,
con una formacin bsica en derecho y una mnima en
temas generales que incumben a las actividades tanto
del estado cuanto de sus asociados; vivimos pues
justamente el momento anhelado por muchos, este es
el de tener una constitucin tcnica, que seale los
principios bajo los cuales debemos regirnos los
ecuatorianos y que su vez determine en forma clara el
rgano encargado de poner en absoluta concordancia
a todo el ordenamiento jurdico interno con la norma
suprema que concluya en el hecho de tener una
normativa simple, fcil y ordenada, reduciendo las mas
de ciento cincuenta mil leyes y normas que al momento
tenemos, a un numero necesario, sin embargo este
anhelo parece que se trunca pues nuestra Asamblea
Constituyente no cuenta precisamente con los mejores
entendidos en derecho, en constitucionalismo, en
ambientalismo, en temas petroleros, en temas de
economa mundial, en temas alimentacin, de
educacin y salud, lo que ni siquiera ha sido superado
por un cuerpo asesor con cercanas caractersticas a
las que estamos requiriendo, lo cual indudablemente
nos dar un resultado poco alegador, una norma
suprema frgil, nada tcnica , mezcla de principios,
leyes y normas.
Debe darse un trato y espacio especial a los tratados y
convenios internacionales, determinndose en forma
clara su jerarqua y prevalencia, sobre que normativa la
ejerce, pues estos puntos en la actual constitucin
/2008
125
ESCUELA DE DERECHO
constan como principios oscuro no solo por su

contenido gramatical sino por lo corto de su expresin.
El Ecuador es un pas dotado de riqueza continental,
martima, insular e incluso espacial por lo generosa de
su ubicacin, esta riqueza deber ser defendida
mediante una legislacin que ejerza sobre los contratos
y convenios internacionales, no solamente un control
previo como el que actualmente se ejerce, sino un
control posterior, lo que nos dar la oportunidad de
impugnar va recurso ante un rgano con capacidad
jurdica, el instrumento internacional que as se
manifieste. Tambin se vuelve necesario dotarle de
facultad constitucional al Jefe de Estado a efectos de
que tenga capacidad para suscribir y aprobar
convenios mas all de los que actualmente le son
permitidos, se nos viene a la mente por ejemplo en
materia de integracin dentro de la cual bien puede
estar
sobre
economa, educacin,
alimentos,
produccin, propiedad intelectual, y sobre aquellos que
implique expedir, modificar o derogar una ley, claro
esta bajo el control de constitucionalidad del rgano
respectivo.
No olvidemos que se vuelve una necesidad ineludible
para el Ecuador, ser parte de la convivencia
internacional,
por lo tanto sujetos del derecho
internacional y ese ejercicio cera la necesidad de
construir una constitucin que vaya acorde a las
necesidades internacionales, pero determinadote en
forma clara que como estado soberano que es nuestro
pas, no admite norma nacional ni extranjera que este
sobre ella. La supremaca de la constitucin sobre
estos instrumentos internacionales debe ser clara,
definida, contundente y siempre condicionando a que
estos convenios y tratados no afecten a los principios
fundamentales del ser humano ni a nuestra soberana.
/2008
126
ESCUELA DE DERECHO
BIBLIOGRAFA
DOCTRINA
MARIA TERESA MOYA DOMNGUEZ. Manual de
Derecho Internacional Publico, Primera edicin.
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/2008
127
ESCUELA DE DERECHO
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1998. Corporacin de Estudios y Publicaciones.
CDIGO CIVIL ECUATORIANO. Ao 2007.
Corporacin de Estudios y Publicaciones.
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DERECHO DE TRATADOS
DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS
HUMANOS, adoptada y proclamada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas,
resolucin 217 A (III), de 10 de diciembre de 1948
/2008
128

Tratados y Convenios Internacionales

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UNIVERSIDAD DE CUENCA

Pedro Pablo Camargo, lo dice en su obran Tratado de Derecho Internacional, Tomo I.

DR. LUS FERNANDO VELECELA

DR. LUS FERNANDO VELECELA

La Corte Internacional de Justicia...117

DR. LUS FERNANDO VELECELA

Las opiniones, comentarios y sugerencias

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Pedro Pablo Camargo, lo dice en su obran Tratado de Derecho Internacional, Tomo I.

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luego la Organizacin de Naciones Unidas, intentaron

manera clara, este derecho es un instrumento de

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para darle vida e

Los tratados se han regido histricamente por el

puedan adherirse en lo posterior a esta convencin y

Numeral 3 del artculo 2 de la Constitucin Ecuatoriana, ao 1.998.

DR. LUS FERNANDO VELECELA

Esta funcin es inevitable porque la soberana del

DR. LUS FERNANDO VELECELA

KOROSEC, Hethitische Staatsvrtrage, Leipzig 1931, pgina 58

DR. LUS FERNANDO VELECELA

Cabanellas, define al tratado internacional

Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual

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actos normativos internos , por lo que su fuerza

Curso de Derecho Constitucional Tomo I

DR. LUS FERNANDO VELECELA

diferencias que mantengan en cuanto a sus sistemas

tiene el carcter de supranacional y universal, no existe

DR. LUS FERNANDO VELECELA

De all que el Convenio Internacional es un acuerdo

ocupado la Asamblea General de las Naciones Unidas.

Cita de Pedro Pablo Camargo en su obra Tratado de Derecho Internacional Tomo I.

DR. LUS FERNANDO VELECELA

sobre al que no exista. Y por causa, se tiene entendido

El Estado soberano es el nico sujeto del derecho

DR. LUS FERNANDO VELECELA

Sin embargo, no es menos cierto que el derecho

cuanto del derecho internacional, dicho en palabras

Curso de Derecho Constitucional Octava Edicin

DR. LUS FERNANDO VELECELA

cristianos y no europeos, logrando su inclusin los

El derecho internacional no constituye tampoco una

que se nutre la normativa internacional. Al respecto tres

Fuentes del derecho Internacional

DR. LUS FERNANDO VELECELA

internacional, como son los tratados y las costumbres

XII Convenio de la Haya , octubre de 1907

DR. LUS FERNANDO VELECELA

referentes que deben ser observados por los estados

DR. LUS FERNANDO VELECELA

nadie sino de todos y el deber de obediencia no es a

estado exclusivamente como representante poltico

Curso de Derecho Constitucional Tomo 1.

DR. LUS FERNANDO VELECELA

materias determinadas en el artculo 161 de la

Pedro Camargo. Tratado De derecho Internacional Tomo 1.

DR. LUS FERNANDO VELECELA

unilateral de un estado que vaya en contra del derecho

DR. LUS FERNANDO VELECELA

En cambio los acuerdos internacionales que no son