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Nous vivons sous son empire bien des gards, est ce dire quil est
indispensable toute socit ?
Thse marxiste :
Thse librale :
- Le droit est un phnomne historique
- Lhomme une espce social et
et pas naturel.
goste, source des conflits.
- Il est lexpression de la volont de la
- Doit tre jugul par lemploi de la
classe dominante, et leur moyen de
force public.
contrainte.
- Le droit garant de la coexistence de
la vie commune.
- Son histoire est intiment li la lute
des classes.
- Le dprissement de lEtat et du droit
prmisse du stade du communisme.
Etudier le droit : est le fait dacqurir la capacit de qualifier le problme juridique
pos.
Gnralits sur le droit marocain :
Notre systme juridique est de caractre composite, la fois des principes emprunts
au droit occidental (fr) les rapports de productions capitalistes , puiss dans le
droit musulman classique et issus de coutumes locales les rapports de
production prcapitalistes .
Le droit objectif
Gnral et abstrait
(impersonnel)
La rgle de droit
Le droit religieux
Le droit moral
Finalits sociales
Extriorit*
(out in)
Coercitif tatique
(la sanction)
***
(Etat)
(eschatogique)
(psychologie)
Lunanimit sur lobjectif du droit, qui est dorganiser la vie en socit, seffrite une
fois la question des rapports intrt gnral/intrt individuel aborde.
Thse des individualistes :
Thse des collectivistes :
Servir lintrt de lindividu,
Lhomme espce sociale, doit
protger juridiquement ses droits
uvrer pour la socit.
subjectifs. (autonomie de la volont)
La socit des intrts dordre
Une libert absolue, ses seules
collectifs que le droit (et lEtat) doit
limites sont celles auxquelles lindividu
servir, mme au dtriment des
a consenti. (respect des contrats,
intrts individuels.
proprit prive,)
18me, 19me sicle.
Imposable
pour assurer la
Sa critique :
cohsion sociale.
- Excs dadmiration de lEtat, qui n
est rien sans la socit.
Sa critique :
- La primaut de la loi au dtriment - Assigne la coutume un rle dmesurer dans la cration
de la coutume.
des rgls juridiques
- Proche
de
limmobilisme,
a
cautionn mme les ordres les plus
injustes.
- Distinction droit public / droit priv, se base sur la nature du rapport juridique
auquel sapplique le droit.
Origine de la distinction :
- Ulpien, jurisconsulte du droit romain : le droit public est relatif la gestion
de la chose public, le droit priv lintrt des particuliers .
- Christ : rendez Csar ce qui est csar et dieu ce qui est dieu .
Critres de distinction :
Critres
Droit
Droit priv
Droit public
Objet
But
Nature de
rgle du droit
Sadresse
aux
particuliers.
Rgie
les
relations nous
entre eux.
Sapplique aux
personnes
morales de droit
public.
Organise
les
rapports nous
entre ces entits,
et entre elles et
les particuliers
Vise protger
lintrt
particulier.
Suppltive.
Applique
doffice.
Vise dfendre
et
garantir
lintrt gnral.
Imprative.
Facultative
optionnelle.
Nature de lactivit
rglementer
Sapplique
aux
personnes publiques
agissant entant que
puissance publique.
et
Sapplique en dehors
des
activits
de
puissance
public,
quelque
soit
la
personne.
Contenu de la distinction :
Branches du droit public (rgles juridiques qui rgissent les relations
auxquelles lEtat prend part en tant que puissance public), elle peut entrer en
relation avec un autre tat ou un ressortissant physique ou moral.
- Droit international public : rgles qui rgissent les relations entre
Etats, entre ces dernires et une organisation internationale, de tel que
ltude de lEtat sujet de ce droit tend dterminer ses lments
constitutifs, sa forme, ses droits et obligations internationales.
- Droit public interne : principalement le droit constitutionnel,
administratif, et les finances publiques.
Droit constitutionnel : droit des corps constitus de lEtat, pour
objet ltude de lorganisation politique de lEtat et ses composantes,
ainsi que lexercice du pouvoir.
Droit administratif : analyse lorganisation et lactivit de
ladministration, autorits, agents et organismes chargs sous
lautorit du pouvoir politique, dassurer lintervention de lEtat sur
deux volets : les structures et lorganisation administrative, et les
fonctions de l administration, moyen daction et de contrle.
La lgislation :
disposition crite adopte par le pouvoir constituant (constitution), le pouvoir
lgislative (parlement en priode normale, roi en priode exceptionnel)( loi
formelle), pouvoir excutif (rglement).
Ordonnancement juridiques (Hans Kelsen).
A- La Constitution :
I- Notion de constitution :
Ensemble des dispositions coutumires ou crites adoptes par le pouvoir
constituant, dfinies le rgime, rgies lorganisation des pouvoirs publics et fixent
les droits et liberts.
II- Procds dlaboration des constitutions :
a. Les constitutions octroyes :
uvre unilatrale du pouvoir absolu, celui-ci cde une partie de ses prrogatives
au profit du peuple sans quil soit consult.
b. Les constitutions dmocratiquement tablies :
Elles sont labores par des assembles lues, qui proposent un projet de
constitution, soumise lapprobation du peuple par voie de rfrendum.
c. Loriginalit marocaine :
Le Maroc adopte une solution mdiane, aucune assemble constituante na t
lue, mais le peuple est appel ratifier le texte propos par voie de rfrendum.
(Assemble constituante dsigne)
Loi ordinaire
Loi organique*
* Un dlai de 10 Jours dobservation
Commission spcialise
(Discussion et vote)
Adopte
Loi ordinaire
Dsaccord
Loi organique*
2me lecture
*Soumission la C Cons
Promulgation
Texte commun
Dsaccord
Texte adopt
G soumet le texte*
A la chambre des
Reprsentants
Promulgation
*Texte commun pour le 1er cas et Texte initial pour le 2me cas
3-Hypothse du Rfrendum :
Il sagit l aussi, dun autre cas dlaboration de la loi dune autorit autre que le parlement. Cette
possibilit est annule avec la Constitution de 2011.
4-La situation de linexistence momentane du parlement :
a- La dissolution du Parlement nentraine pas forcment la possibilit au Roi de substituer
lui (dlais tant cours)
b- Ltat dexception.
Le critre matriel :
Articles 71 et 72
Principe :
Exceptions :
De lordre de 4 :
a- Les lois interprtatives : expliquent une loi antrieure obscure, do sa
rtroactivit.
b- Les lois pnales les plus douces : Sappliquent aussi aux infractions
antrieures leur entre en vigueur condition quelles soient moins svres
et que le prvenu soit en instance de jugement.
c- Les rgles de procdure : elles sappliquent rtroactivement parce quelles
visent essentiellement assurer une meilleure administration de la justice.
d- Les lois expressment rtroactives : cest le cas o la loi prvoit
expressment quelle sappliquera rtroactivement.
1er cas : la situation juridique est ne et a produit ses effets avant lentre en
vigueur de la nouvelle loi. Elle na aucun titre sappliquer.
3me cas : la situation juridique cheval entre deux lois. Ne sous lempire
de lancienne mais continue produire ses effets sous lempire de la nouvelle.
La solution cette problmatique est faite selon 2 hypothses :
V-Labrogation de la loi :
Labrogation de la rgle de droit consiste cesser de lappliquer pour lavenir et lui
ter son caractre contraignant qui la distingue des autres rgles de conduite sociale.
A-Les formes de labrogation :
1-Labrogation expresse :
Elle est expresse lorsquelle rsulte dun texte qui dclare expressment mettre fin
lapplication de la loi considre.
2-Labrogation tacite :
Elle est tacite lorsque le lgislateur dicte un nouveau texte incompatible avec les
dispositions du texte ancien sans dire quil les abroge, si bien quil devient trs difficile
dappliquer les deux textes ensemble et en mme temps.
B-Les applications :
Si les deux lois ont le mme domaine, cest la loi rcente qui doit tre
applique (la volont la plus rcente du lgislateur).
Le droit coutumier :
Il sagit dun droit rsultant de la coutume, c.--d., dune volont populaire cratrice de
rgles de droit sans aucun intermdiaire.
A-Notion de coutume :
Cest un usage, une pratique gnrale et habituelle dun groupe social donn ressentie comme
obligatoire et considre de ce fait et ce titre comme faisant partie du droit positif.
La constance : Lusage en question doit tre observ par les gens de manire continue et
soutenue depuis sa naissance.
d- La notorit : Lusage doit tre connu de ceux quil intresse (on ne peut pas octroyer une
coutume), la connaissance de lusage est en quelque sorte une prsomption de son acceptation par le
groupe social concern.
e- La conformit lordre public et aux bonnes murs : Lusage coutumier ne doit heurter
en rien lordre public et les bonnes murs.
2-Llment psychologique : (opinion juris seu necessitatis)
Llment psychologique (considr comme le 6me caractre de la coutume), est la croyance
gnralis chez les membres dun groupe social donn que lusage coutumier (lment matriel) doit
tre respect et observ sous peine de sanction comme toute rgle de droit.
Conclusion : On peut dire que par son caractre professionnel ou rgional, la coutume est lie
aux modes de production prcapitalistes. Elle constitue de ce fait un srieux obstacle au
dveloppement du capitalisme. Cependant, avec le triomphe de celui-ci, elle est voue sinon la
disparition, du moins une marginalisation.
La jurisprudence
Le mot jurisprudence dsigne la prudentia juris, la science du droit, entendue comme le mlange des
connaissances thoriques, du savoir-faire pratique et de laptitude la hauteur de vue qui fait le vrai
juriste. Cest lensemble des dcisions de justice rendues par les juridictions marocaines. Lautorit
judiciaire, afin dappliquer la loi, est souvent amene linterprter et appele chercher en combler les
lacunes.
Cest lhabitude prise par les tribunaux de statuer dans un certain sens.
On dit quil existe une jurisprudence sur une question dtermine lorsquun certain nombre de
dcisions de justice ont statu dans le mme sens relativement cette question.
Cependant, il arrive quune seule question fasse jurisprudence lorsquelle mane dune
juridiction dun trs haut niveau dans la hirarchie judiciaire la Cour de cassassion (ex : le
don de Mota qui nest plus applicable, suite un arrt de la Cour de cassassion en 2013, dans lequel, la femme qui
demande elle-mme le divorce ne bnfice plus de la Mota )
B- La hirarchie :
Les solutions rendues par la Cour de cassassion finissent en droit par simposer toutes les
juridictions.
La jurisprudence nest pas une vritable rgle de droit, il lui manque le caractre obligatoire et
le caractre gnral.
La doctrine
Ensemble des travaux et tudes des juristes sur un problme donn de droit.
La doctrine ne joue quun rle indirect dans llaboration de la rgle de droit.
Elle assure le progrs du droit en influenant les tribunaux et les lgislateurs.
Maroc
: Doctrine bicphale
Doctrine Fiqhiste
Doctrine Laque
Langue arabe
Pense religieuse
Textes
juridiques
faits
par
lhumain
(par
une
socit
humaine)
Diffrences de mthodes
Pense religieuse
Mthodes de laccumulation et de
lanalogie
Inscurit juridique
Pense juridique
Mthodes
dadoption
de
principes rgissant tout le
droit
Lgalit rigoureuse
Impratifs
religieux :
obstacles
au
dveloppement conomique, la libert
individuelle et lgalitarisme social
La
rouverture
et
progressives de la Chari
linterprtation
La thse des
fondamentalistes
La thse mdiane