Integrador derecho conswtitucional

Resumen de Derecho Constitucional | EFIP (Examen Final Integrador Presencial) - (2015) |

UES 21

El derecho Constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el
anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de
estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la
regulacin de los poderes pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos,
como las relaciones entre los poderes pblicos y los ciudadanos.
La Constitucin
Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que fundamenta (segn
el normativismo) todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge, define y
crea los poderes constituidos limitndolos al servicio de la persona humana. Adems, tendr
el carcter de norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese
posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al decir de Kelsen, es la norma que da
lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por mecanismos de derivacin y
aplicacin
Estructura Formal
As, la estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina sera la
siguiente: Justificacin del propio poder constituyente originario
Soberana nacional. Poderes constituidos.
Tabla de Derechos fundamentales.(parte dogmtica)
(Cabe destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos
Fundamentales como anterior a los poderes constituidos.)
Estructura Constitucional
Por otro lado, la estructura material del texto constitucional sera la siguiente:
Prembulo
Parte dogmtica (garantas individuales).
Derechos fundamentales sustantivos.
Derechos fundamentales procesales.
Parte orgnica.

Creacin de los poderes constituidos.

Creacin del poder constituido constituyente
Poder Constituyente y Poderes Constituidos.
Esta distincin aparece con la Revolucin Francesa. El Poder Constituyente opera en un nivel
superior, es el que sienta las bases de la Ley Suprema y, en consecuencia, origina los
Poderes Constituidos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial).
Poder Constituyente
Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento
jurdico-poltico fundamental originario, por medio de una Constitucin y a revisar a sta total o
parcialmente cuando sea necesario.
Clasificacin: *Poder Constituyente Originario *Poder Constituyente Derivado.
El Originario es aqul que aparece en el primer momento en que se sanciona la Constitucin;
El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma.
Como vemos, esta clasificacin est contemplada en la definicin de Linares Quintana. Para
no hacer caer de inconstitucional a la reforma de 1860, Bidart Campos introduce una nueva
clasificacin dentro del concepto de poder constituyente originario, poder constituyente
originario abierto o cerrado. Es abierto cuando se ejercita a lo largo del tiempo (ejemplo de
comienzo de 1810 hasta 1860). Es cerrado cuando en un solo acto constituyente se ejercita
el poder constituyente originario. Vanossi habla de poder constituyente en forma democrtica
y en forma autocrtica. Otra clasificacin habla de grados de ejercicio del poder
constituyente para diferenciar al orden federal, del provincial y municipal. Esta dicotoma
doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin cabe reputar poder constituyente originario
al que se ejerce en un estado ya existente (o sea, despus de su etapa fundacional o
primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior con
innovaciones fundamentales en su contenido. Queda la duda de si una reforma total que no
altera esa sustancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitucin nueva
emanada de poder constituyente originario. Diramos que no, con lo que la cuestin ha de
atender ms bien a la sustitucin de los contenidos bsicos que al carcter de totalidad que
pueda tener la innovacin respecto del texto nor-mativo que se reemplaza.
Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se
ejercita para dictar una constitucin escrita; si todo Estado tiene constitucin en sentido
material (aunque acaso no la tenga escrita), tal constitucin material tambin es producto de
un poder constituyente.
No obstante, la teora del poder constituyente es casi tan reciente como las constituciones
escritas. Ello significa que se lo vio a travs de su producto ms patente, que es la
codificacin constitucional.
El Poder Constituyente Originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece
en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del Virreynato
del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la Repblica Argentina,
alcanza culminacin en la constitucin que establece el Congreso Constituyente reunido en
Santa Fe. Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder

constituyente abierto. O sea, que su ejercicio no qued agotado en 1853, sino que abarc un
ciclo que se cerr en 1860. Decimos esto porque en 1860 se lleva a cabo lo que se llama la
reforma de 1860, con el objeto de que Buenos
Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San Jos de Flores da base a dicha reforma y a la
incorporacin de Buenos Aires, que como provincia disidente no haba concurrido al acto
constituyente de 1853.
El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de diez aos
de jurada por los pueblos, no obstante lo cual se hace una reforma antes de ese plazo en
1860. Si esta reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder constituyente
derivado, habramos de considerarla invlida e inconstitucional, por haberse realizado
temporalmente dentro de un plazo prohibido por la constitucin. Sin embargo, pese a su
apariencia formal de reforma, la revisin del ao 1860 integra a nuestro juicio el ciclo del poder
constituyente originario, que qued abierto en 1853.
Y abierto en cuanto elementos geogrficos, culturales, mesolgicos, tradicionales, histricos,
etc., predeterminaban que la provincia de Buenos Aires deba ser parte de nuestro estado
federal, con lo que hasta lograrse su ingreso no podra considerarse clausurado el poder
constituyente originario o fundacional de la Repblica Argentina. El propio Informe de la
comisin de Negocios Constitucionales que elabor el proyecto de constitucin en el
Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que la comisin ha concebido su proyecto
para que ahora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los catorce estados argentinos.
Es correcto, por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como constitucin de 18531860, y reconocerla como constitucin histrica o fundacional.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e histricamente, las
condiciones determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron a que las
provincias histricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa Fe, en
cumplimiento de pactos tambin preexistentes el ltimo de los cuales, inmediatamente
anterior, fue el de San Nicols de 1852.
La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder
constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo por voluntad
y eleccin de las provincias, con lo que a travs de las unidades polticas provinciales se
expresa en acto y eficazmente la decisin comunitaria de organizar al estado.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho
positivo), porque no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta.
Pero tuvo en cuenta: a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural); b) los
pactos preexistentes; c) la realidad social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo mantenemos
(sabiendo que el propio prembulo afirma que la constitucin se dicta en cumplimiento de
ellos), significa dar razn de que hay lmites colaterales tambin en el poder constituyente
originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o
ms alta, pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario.
Titular del Poder Constituyente

Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al

pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No es la
Nacin la que se constituye sino su establecimiento poltico.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la
colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de
crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder
constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando
incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe
reconocerse
en potencia, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni pocos, ni muchos)
predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta
predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda
librada a la totalidad o conjunto de hombres que componen la comunidad.
El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la eficacia en
quienes, dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar
con suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin
fundamental de conjunto.
Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no
tiene lmites de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay ninguna instancia superior
que lo condicione. Ahora bien, la ilimitacin no descarta: a) los lmites suprapositivos del valor
justicia (o derecho natural); b) los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho
internacional pblico por ej.: tratados; c) el condicionamiento de la realidad social con
todos sus ingredientes, que un mtodo realista de elaboracin debe tomar en cuenta para
organizar al estado.
El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente en las
constituciones rgidas (cualquiera sea el tipo de rigidez). En las flexibles, que se reforman
mediante ley ordinaria, tal procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en
cuanto pese a la flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el procedimiento
legislativo, y no por otro.
En cuanto al poder constituyente derivado, cuya limitacin siempre hemos destacado, hay que
aadir que un tipo de lmite puede provenir asimismo de tratados internacionales que con
anterioridad a la reforma constitucional se han incorporado al derecho interno. Y ello aun
cuando se hayan incorporado
en un nivel infraconstitucional, porque despus de que un estado se hace parte en un tratado
no puede, ni siquiera mediante reforma de su constitucin, incluir en sta ningn contenido ni
ninguna norma que sean incompatibles con el tratado, o violatorias de l. En principio el
poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart Campos establece ciertos
Lmites del Poder Constituyente lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural; B)
Lmites que puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados); C) El
condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y absolutos como la libertad, la
dignidad del hombre, la justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que estos derechos son
superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo, y tan

extensos que no pueden estar escritos en la Constitucin. En cuanto al poder constituyente

derivado, es esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al
respecto le ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.
Constitucin Material y Formal.
El concepto de la Constitucin material, es mucho ms amplio que el de Constitucin formal,
ya que tiene presente el estudio de la realidad, cmo est organizado el Estado, cmo se
ejercita el poder, los hechos, las conductas que se desarrollan en el mundo real. Todo Estado
tiene una Constitucin material, pero no todo Estado tiene necesariamente una Constitucin
Formal.
La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definido desde el punto de vista formal y
desde el punto de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin es el
conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejercicio del poder estatal. Desde el punto
de vista formal, Constitucin se define a partir de los rganos y procedimientos que
intervienen en su adopcin, de ah genera una de sus caractersticas principales: su
supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El termino Constitucin, en
sentido jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas y no escritas, que
determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de los
poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y social, los
deberes y derechos de los ciudadanos.
Clasificacin y Tipologa de la Constitucin.
Clasificacin: Escrita y No Escrita; Formal y Material, Rgida y Flexible.
Tipologa: segn Garca Pelayo: a) racional normativo; b) histrico tradicional y c) sociolgico.
El Racional Normativo se relaciona con la Validez, por ello el dominio absoluto de la razn;
Constitucin como sistema intemporal de normas jurdicas supremas (concepcin
Kelseniana). El Histrico-Tradicional se relaciona con la Legitimidad.
La tipologa Sociolgica se relaciona con la Vigencia, pone el acento en los hechos.
En el ha primado el concepto normativo, para Romero la tipologa histrica-tradicional ha ido
restableciendo al normativo. Para Bidart Campos, la tipologa de la Constitucin Nacional es
mixta, racional-normativa y tradicional-historicista.
Partes de la Constitucin
Hablamos de de la libertad, relacin del hombre con el Estado y con los dems hombres.
*PARTE ORGNICA DE LA CONSTITUCIN, hablamos de del poder.
*PARTE DOGMTICA, cuenta con dos captulos: Declaraciones, derechos y garantas, y
Nuevos derechos y garantas.

PARTE ORGNICA, de las Autoridades de la Nacin con dos ttulos, Ttulo Primero,
Gobierno Federal, con sus tres poderes, Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y Del
Ministerio Pblico; y un Ttulo Segundo, Gobiernos de Provincia.
Normas Operativas
Susceptibles de inmediato funcionamiento y aplicacin, significa que aun pudiendo ser objeto
de ulteriores formaciones, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad automtica y directa.
Vanossi, tenemos las Normas Perceptivas o de conducta, que establecen los derechos y
obligaciones de los particulares, y las Normas Organizativas u orgnicas, se refiere a los
distintos poderes del Estado.
Normas Pragmticas
Son aquellas que requieren que normas ulteriores las determinen y la falta de reglamentacin
impide su aplicacin. Ejemplo de estas ltimas encontramos en el art. 24 el Congreso
promover el establecimiento de juicios por jurado, o en el art. 14 bis las leyes asegurarn al
trabajador la participacin en las ganancias de la empresas. Algunas normas
constitucionales son directamente operativas, ejemplo la competencia originaria y exclusiva de
la Corte del art. 117.
Hermenutica
Es la teora cientfica del arte de interpretar. Segn Linares Quintana, es la disciplina cientfica
que tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos,
siguiendo al mismo autor, Interpretar significa desentraar el sentido del texto; integrar es
determinar la extensin y su significado dentro del mbito plenario del derecho. Para Couture,
en su marcha hacia el hallazgo del significado de un texto, el intrprete no tiene nunca la
sensacin de que traspasa la barrera interpretativa y entra en la zona de la integracin. Un
texto legal slo tiene sentido en funcin de todo el conjunto sistemtico del derecho. De aqu
que en su direccin intelectual la funcin interpretativa es en realidad prcticamente
inseparable de la obra de integracin del derecho.
Bidart Campos seala que puede haber integracin cuando existen lagunas en el orden
jurdico o frene a la existencia de normas injustas.
A) Cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo hablamos de autointegracin,
se asemeja con la analoga.
B) Cuando la solucin se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a la justicia
material, es heterointegracin.
Clases
Autntica: la realiza el mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica, por medio de un
nuevo Constitucional
acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario interpretado. El Poder
legislativo
podra reconsiderar sus propias leyes (mens legis). Linares Quintana sostiene que es
equivocado el
criterio difundido de considerar como elemento de interpretacin autntica la discusin

legislativa. Derecho
Judicial: es la que efecta el Poder Judicial, Crea o no derecho el juez cuando interpreta la
ley?
Linares Quintana sostiene que le resulta inaceptable dentro de la concepcin del Estado
constitucional,
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Derecho Constitucional
atenta contra la divisin de poderes. Para Charles E. Hughes, La Constitucin es lo que los
jueces dicen que es.
Doctrinaria: tambin llamada interpretacin cientfica, es la realizan los jurisconsultos.
REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30 Rigidez constitucional

La rigidez constitucional es un concepto, segn el cual, la norma suprema ha de designar un

proceso especfico para su propia modificacin, diferente al procedimiento utilizado
habitualmente para la produccin normativa infraconstitucional. Por el contrario, se habla de
flexibilidad constitucional cuanto ms similar es el proceso de reforma al de creacin
legislativa ordinaria. Los Grados de Rigidez dependen de una serie de factores disyuntivos:
Si el rgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno de los
que habitualmente funcionan.
El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la
constitucin.
Las mayoras exigidas para la reforma.
La participacin del pueblo, que puede ser directa (a travs de un referndum) o indirecta (a
travs de elecciones para una nueva asamblea que deber ratificar o redactar la reforma).
De aqu en ms, hemos de ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se
ejerce para reformar la constitucin, habilitado por ella misma.
Art. 30: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La
necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos tercera partes,
al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al
efecto. De acuerdo al texto de este artculo tenemos que la Constitucin puede tener reforma
total o parcial. Debemos tener cuidado con la expresin total en cuanto a la reforma de la
Constitucin. Hay principios de fondo que emanan del poder constituyente originario que no
son modificables porque es como pensar en un nuevo origen, cosa de difcil aceptacin en
cualquier plano sustancial de la vida misma. Reformar significa cambiar la forma, pero
manteniendo el fondo.
Etapa Preconstituyente de la Reforma.

El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sancin de la declaracin de la

necesidad de la reforma (ley, aunque conforme las exigencias del art. 30 el Congreso puede
sancionar una declaracin). Puede iniciarse en cualquiera de las dos cmaras, o bien proyecto
presentado por el Poder Ejecutivo. VOTOS: Mayora, la ley declarativa debe ser sancionada
con el voto de las Dos Terceras partes de sus Miembros. QU DEBE CONTENER LA LEY
DECLARATIVA:
Especificaciones de artculos a reformar, no generalidades.
Forma de eleccin de los convencionales constituyentes.
Sede.
D) Financiamiento.
Competencia Material de la Convencin Reformadora:
Sobre los artculos incluidos en la ley declarativa, puede reformar en el sentido que desee,
pero de ninguna manera es soberana para reformar lo que no se encuentra contenido en la
ley declarativa. La soberana como poder constituyente derivado, se agota en el sentido que le
quiera dar a la reforma, por lo tanto no la tiene en el punto en el que toca al poder
constituyente originario materializado en el pueblo que nuevamente est eligiendo y siendo
soberano por ello. Tampoco puede inmiscuirse en dictar normas de aplicacin inmediata para
los poderes constituidos. Poderes implcitos: constituyen todos los poderes medios que sean
necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos, por ejemplo si
modificara el art. 75 inc. 12 incluyendo como cdigo de fondo el Cdigo Aeronutico, tiene el
poder implcito para modificar tambin el art. 126 que prohbe a las provincias dictar los
cdigos de fondo cuando ya los hubiere sancionado el Congreso.
Competencia Temporal De La Convencin Reformadora
La ley declarativa debe fijar un plazo razonable para el funcionamiento de la convencin,
alrededor de 120 das. La convencin carece en absoluto de facultades para auto prorrogar el
plazo. El objetivo es evitar el funcionamiento en paralelo de la Convencin Nacional
Reformadora (poder constituyente derivado), y los poderes constituidos.
El principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin entre poder
constituyente y poderes constituidos: la constitucin emana del poder constituyente que por
ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una super-ley que es la Constitucin. El
antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es que el artculo VI,
clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU. de 1787.
Receptado:
Es receptada esta supremaca en el art. 31. Adems de ser una ley superior fundamental o
fundacional, establece la supremaca para: 1) Las leyes nacionales, siempre que sean
sancionadas en su consecuencia; 2) Los tratados con las potencias extranjeras: a)
Negociados y firmados por el Poder Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por el
Congreso y c) Ratificados, en su caso, en sede internacional. Deben respetar el orden pblico
(art. 27); 3) Supremaca del derecho federal.

Colisin normativa
En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se produce
la llamada colisin normativa. El ejemplo ms ampliamente utilizado para ilustrar una colisin
normativa, pasa por concebir una situacin en la que una norma ordenase la realizacin de un
determinado comportamiento, y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realizacin de tal
comportamiento.
Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento
jurdico, se recurre a una serie de criterios que establecen qu norma prevalece, y qu norma
se ve derogada. Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto
rango, de manera que aquella que est en un peldao superior de la escala, destruye a la
norma inferior.
Temporalidad : En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin
normativa, la norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior.
Especialidad : En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisin,
aquella norma que busque la regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre la
norma ms general. Prelacin axiolgica: debera aplicarse aquella norma que est tutelando
un derecho superior en la escala de valores constitucional (vida superior a propiedad, v.gr.)
La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y el caso de la
reforma de 1994
*El congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la finalidad o
el objetivo que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de la convencin,
y la pauta respectiva es vinculante (u obligatoria) para la convencin, que no queda habilitada
para realizar la reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el congreso.
*El congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante hacia la
convencin, que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la constitucin a
condicin de que tambin se reforme otro contenido
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y
diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de su
necesidad N 24.309 present una novedad sorprendente, cual fue el llamado ncleo de
coincidencias bsicas.
El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico.
Conforme al art.
2, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la reforma se expresa
en el contenido del ncleo de coincidencias bsicas.
Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la constitucin. Por
otro, el art. 5 de la ley 24.309 dispuso que el ncleo de trece puntos deba votarse sin divisin
posible y en bloque, todo por s o por no. Por eso se lo denomin la clusula cerrojo.
Fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el tratamiento libre y separado de
otros diecisis temas pero, de todas maneras, la severidad del lineamiento trazado a la

convencin qued reflejado en el art. 6 de la ley 24.309, que dispuso la nulidad absoluta de
todas las modificaciones, derogaciones y agregados que realizara la convencin con
apartamiento de la competencia que le estableca el congreso.
-De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa
de la necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella
votado una norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo.
-De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin,
y que su cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.
Supremaca Constitucional y Nivel Jerrquico de los Tratados
Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs Madison", y que
supone la estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la
Constitucin ocupara la cspide. As, la supremaca supone el punto ms alto en la escala
jerrquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria que eventualmente
entrase en colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la norma inferior.
En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarqua de los
tratados internacionales que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional de 1994. El
artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Argentina otorga la misma jerarqua de la constitucin
a un grupo de tratados internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin en la misma
reforma se estableci un proceso legislativo particular para anexar otros tratados a ese grupo,
sin necesidad de reformar nuevamente la Constitucin. La pirmide jurdica en Argentina
quedara con la Constitucin y los Tratados sobre DD.HH. en la cima, los dems tratados
internacionales inmediatamente despus y las dems leyes por debajo
Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que reza: Esta
Constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
tratados con las potencia extranjeras son la ley suprema de la Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la posibilidad de
modificar la 1 parte de la misma, est los tratados y convenciones internacionales del Art. 75
inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin de constitucionalidad por haber sido
analizados pormenorizadamente por los convencionales constituyentes.
Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de derechos
Humanos aprobados por el Congreso con mayora agravada, y gozan de la misma jerarqua
constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han sido
aprobados y ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las leyes federales.
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les permite
celebrar a las provincias.
De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma constitucional de
1994. Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del Bloque de

Constitucionalidad Federal. Este bloque est formado por la Constitucin Nacional y los 11
tratados del artculo 75 inc. 22
CN. Estos tratados no estn incorporados a la CN, est enumerado en la misma, pero gozan
de supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por tratados
no slo pertenecen al derecho interno sino que no es necesario un posterior reconocimiento
por parte del Estado, (Corte Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA
aparece reconocido implcitamente por la CN y expresamente por la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos Art.
14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin que la Corte va a adoptar en los sucesivos
fallos. Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin:
Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos tratados se
incorporan con jerarqua constitucional y las siguientes caractersticas: 1) En las condiciones
de su vigencia. 2) Si bien tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la
primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos.;
Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero
inferior a la Constitucin, la tcnica legislativa para aprobar estos tratados de Latinoamrica,
en cuyo caso requieren la mayor absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
En cambio, en la hiptesis de tratados con otros estados, el procedimiento es complejo o de
doble aprobacin: 1 el Congreso declara la conveniencia con la mayora absoluta de los
miembros presentes de cada Cmara y 2 dentro de los 120 das posteriores el tratado debe
ser aprobado por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes. PIRMIDE JURDICA:
1 Constitucin y Tratados sobre derechos humanos, con la nica salvedad que los tratados
no deroguen artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y adems deben
entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. 2)
Tratados de integracin. 3) Las
Leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin.
Control de Constitucionalidad:
Hay dos sistemas:
Control por un rgano poltico: El mismo rgano que sanciona la ley, el Congreso;
Control por un rgano jurisdiccional (sistema argentino): por los jueces comunes u ordinarios
mediante recurso extraordinario (art. 14 ley 48), o a travs de tribunales especiales. Bidart
Campos llama al comn sistema de control difuso y al por tribunales especiales concentrado.
El control de constitucionalidad: su significado
La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista
que apunte a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad.

En efecto, el principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos
infractorios de la constitucin no valen, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o
anticonstitucionales. Sin embargo, nos quedaramos a mitad de camino si despus de arribar
a esa conclusin, no estableciramos un remedio para defender y restaurar la supremaca
constitucional violada.
Por eso, la doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el control o la revisin
constitucionales.
El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato en
Estados
Unidos de la doctrina de la supremaca y del control constitucionales, y con su ejemplaridad
suscit seguimiento o imitacin dentro y fuera de los Estados Unidos. De all se trasplant a
nuestro derecho. En el argentino, la doctrina de la supremaca y del control constitucional ha
cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial: la jurisprudencia o derecho judicial la
han hecho efectiva. Est pues en la constitucin material, pero deriva de principios formulados
en la constitucin formal.
Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremaca constitucional reviste un doble
alcance: a) la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado; b) la
constitucin, en cuanto federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial (y dentro
de esta segunda supremaca, prevalece juntamente con la constitucin federal todo el derecho
federal leyes, tratados, etc.); esto se verifica leyendo los arts. 5 y 31.
El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los tratados que
slo tienen prelacin sobre las leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99 inc. 2 (para los
decretos del poder ejecutivo que reglamentan a las leyes).
Despus de la reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de
suma trascendencia: en virtud del art. 75 inc. 22 hay tratados internacionales de derechos
humanos que tienen jerarqua constitucional por figurar en la enumeracin que se hace en
dicha norma, y otros que pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por
consiguiente, tales tratados revisten igual supremaca de la constitucin, y aunque no forman
parte del texto de la constitucin, se hallan fuera de l a su mismo nivel en el bloque de
constitucionalidad federal (ver cap. I, n 17).
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la Corte Suprema
desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere expresamente a las leyes,
se torna extensiva a normas y actos distintos de las leyes. Dicha frmula dice as: Que es
elemento de nuestra organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se
hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a
su decisin, comparndolas con el texto de la constitucin para averiguar si guardan o no su
conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposicin con ella,
constituyendo esta atribucin moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del
poder judicial nacional y una de las mayores garantas con que se ha entendido asegurar los
derechos consignados en la constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de los
poderes pblicos.
El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de inconstitucionalidad de
una norma o un acto, es un deber (u obligacin) que implcitamente impone la constitucin

formal a todos los tribunales del poder judicial cuando ejercen su funcin de administrar
justicia, o cuando deben cumplir dicha norma o dicho acto.
Los sistemas de control en nuestro (federal y provincial)
En el federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de la siguiente manera:
En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los jueces
pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como tribunal ltimo por va
del recurso extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48.
Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la Corte Suprema
decidi, en el caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de Salta, del
8 de noviembre de
1967, que cualesquiera sean las facultades del poder administrador para dejar sin efecto actos
contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su resorte el declarar la inconstitucionalidad
de stas, porque el poder judicial es, en ltima instancia, el nico habilitado para juzgar la
validez de las normas dictadas por el rgano legislativo. El principio constitucional conforme al
cual la facultad de declarar la inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su
consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales de justicia, resulta imperativo segn la
Corte tanto para el estado federal como para las provincias.
Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial entre 1853 y
1860. En efecto, el texto originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua al congreso
federal la revisin de las constituciones provinciales antes de su promulgacin, pudiendo
reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de la constitucin
federal. Tal mecanismo era poltico en cuanto al rgano que controlaba el congreso, y
parcial en cuanto a la materia controlada nicamente las constituciones provinciales.
El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder
judicial plantean el problema de si los tribunales administrativos pueden, en ejercicio de su
funcin jurisdiccional, ejercer ese control y emitir declaraciones de inconstitucionalidad
desaplicativas de las normas que descalifique, pese a no formar parte del poder judicial. En
nuestra opinin slo pueden hacerlo si una ley los habilita.
En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden federal, no existe duda de que la va
indirecta, incidental o de excepcin es hbil para provocar el control
En el ao 1985 la nica va para promover el control era la indirecta
Pero en 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso
contencioso aunque sin abandonarlo del todo y a admitir la existencia de acciones de
inconstitucionalidad (o vas directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a aceptar
entre estas ltimas a la accin declarativa de inconstitucionalidad pura.
Adems, y por supuesto, sigue subsistente la va indirecta
La Corte afirma que en el orden federal hay acciones de inconstitucionalidad. Cules son?

La Corte las ejemplifica: a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan desde
mucho antes de 1985, pero no eran expresamente definidas por la Corte como acciones de
inconstitucionalidad); b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del cdigo procesal civil y
comercial (con esta accin la Corte consiente ahora que puedan plantearse en forma directa
cuestiones de inconstitucionalidad en el mbito del derecho pblico, con aptitud para ser
resueltas por los jueces, y hasta la misma Corte la ha aceptado en jurisdiccin originaria y
exclusiva de ella); con la accin declarativa de certeza es viable obtener una sentencia
declarativa de inconstitucionalidad de normas generales, la cual sentencia por ser
declarativa no es una sentencia de condena, lo cual modifica ya en mucho la primitiva
jurisprudencia anterior a 1985, porque desde ah en adelante se interpreta que la accin
declarativa de certeza impulsa la promocin de un caso contencioso entre las partes cuya
relacin jurdica debe adquirir la certeza que no tiene; c) el juicio sumario de
inconstitucionalidad; d) el incidente de inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una
denuncia penal para discutir en l una cuestin constitucional.
En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial actual,
decimos que: a) ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad; pero b) no
hay acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no habindolas.
Sujetos
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un
derecho
(propio) que se pretende ofendido.
Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que no tiene
calidad de derecho subjetivo.
El inters que puede tener un tercero en impugnar como inconstitucional una norma que l
debe cumplir (sin que se agravie a un derecho suyo) no es aceptado por la Corte para
investirlo de legitimacin con la promocin del control.
Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas data y el
habeas corpus, abre una interpretacin holgada.
Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de
discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al
usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general. De
inmediato seala quines son los sujetos legitimados para interponer la accin de amparo, y
dice:
el afectado,
el defensor del pueblo y
las asociaciones que propendan a esos fines.
Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por reconocidos
a los llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa,

derechos colectivos o, con la propia frmula de la norma: derechos de incidencia colectiva en

general.
A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para provocar el
control por va directa ampla explcitamente lo que hasta entonces no siempre era admitido.
En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el inters que alega,
porque es uno entre varios o muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o colectivo
en ese derecho o inters, y slo invoca su porcin o cuota-parte en carcter de situacin
jurdica subjetiva dentro de la cotitularidad mltiple (ver n 59).
Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el
amparo denominado colectivo se asemeja a lo que en el derecho comparado se suele llamar
acciones de clase.
En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto,
descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando subsistente
su vigencia normolgica fuera del caso.
No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta normalmente
ms all del caso, no produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales,
pero logrando reiteracin del precedente en la jurisprudencia de la propia Corte y de los
dems tribunales.
Este efecto de imitacin espontnea es el que intensifica el valor del derecho judicial como
fuente.
En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la constitucin y cuando
ejerce control de constitucionalidad, los dems tribunales federales y provinciales deben
acatar las normas generales que surgen de su jurisprudencia (como derecho judicial vigente
por su ejemplaridad) cuando fallan casos similares. Aplicamos as el adagio que dice: La
constitucin es lo que la Corte dice que es

Las variables del control en el derecho pblico provincial

En el provincial encontramos algunos caracteres diferenciales.
En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias donde
existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el
Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado.
Las provincias no pueden negar no obstante el uso de la va indirecta.
En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y
para la directa, jurisdiccional concentrado.
En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de demanda. As
por ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun, etc. La constitucin
de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.

En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que
produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables,
y van desde la derogacin de la norma que el Superior Tribunal de la provincia declara
inconstitucional, hasta el supuesto ms moderado de vinculatoriedad de la jurisprudencia del
Superior Tribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los tribunales inferiores de la
provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las sentencias del
Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se producen con la
primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, ms la particularidad de que en
algunas provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma
invalidada, y en otras es optativo para el Superior Tribunal asignar ese efecto.
Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad
emanada de tribunales locales un efecto amplio por ej., derogatorio de la norma
descalificada como inconstitucional es menester afirmar que tal efecto jams puede
producirse respecto de normas emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del congreso),
porque si se produjera asistiramos a la incongruencia de que un tribunal provincial pudiera,
mediante declaracin de inconstitucionalidad, privar de vigencia normolgica a normas
generales del gobierno federal, lo cual equivaldra a una especie de
nulificacin propia de las confederaciones y no del estado federal.
El diseo precedente corresponde al control que en jurisdiccin de las provincias y a cargo de
sus tribunales locales se ejerce sobre el derecho provincial inferior a la constitucin tambin
provincial. Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de sus
tribunales se inserta tambin una cuestin constitucional federal, hay que tener presente la
muy lgica pauta obligatoria que tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte Suprema, en el
sentido de que los tribunales provincia-les deben resolverla y as, por ejemplo, lo prev la
constitucin de San Juan, con el agregado de que si se pretende finalmente acudir a la
Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es imprescindible que las instancias
ante los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia del Superior Tribunal
provincial.
Sistema Argentino
El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin. Nuestra constitucin ha erigido a la Corte
Suprema en el intrprete final e irrevocable de todas sus reglas, doctrinas y poderes.
El Poder Judicial no decide en causas polticas. Presuncin de constitucionalidad de los actos
pblicos. Las cuestiones federales son cuestiones de derecho: en los casos de
inconstitucionalidad slo se discute la adaptacin de una ley a la Constitucin. Las cuestiones
de hecho salvo el caso de arbitrariedad en la sentencia- son en principio ajenas a la decisin
de la Corte. REQUISITOS Y EXCEPCIONES:
1) Caso concreto (art. 116 C.N.). 2) Inters legtimo.
3) Planteamiento oportuno.
4) No procede la declaracin de oficio. 5) El recurso debe ser fundado.
FORMAS: puede plantearse como accin o como excepcin, en el orden federal. En Crdoba
est la accin autnoma de inconstitucionalidad.

Requisitos Formales Para El Recurso Extraordinario

Artculo 14 de la ley 48: Una vez radicado un juiio ane los tribunales de provincia, ser
sentenciado y fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema
de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los
casos siguientes:
A) Existencia de un juicio: sin no hay causa en los trminos del art. 116 no hay posibilidad de
plantear la inconstitucionalidad porque los jueces solo se pronuncian en casos concretos. Si
no hay caso, hay abstraccin en la existencia de una notoria constitucionalidad de una ley
dictada o un decreto del Poder Ejecutivo (caso conversacin con Mercedes).
B) No es una tercera instancia: el dicho popular este juicio lo voy a llevar a la Corte Suprema
slo constituyen una aspiracin unilateral de deseo. Todas aquellas cuestiones materiales o
formales que no toquen lo constitucional, tienen sus tribunales de alzada, a la Corte solamente
se llega por lo constitucional.
C) Sentencia definitiva: con la excepcin de todos aquellos incidentes resueltos en autos
interlocutorios que pueda ocasionar un dao o gravamen irreparable, aqu procede la
interposicin del recurso contra un auto interlocutorio que en tal caso se asimila a la sentencia
definitiva.
D) Tribunal superior de la causa: represe que la locucin tribunal superior de provincia en
letra de la ley 48 est escrito con minscula porque no se refiere al rgano provincial de
justicia denominado Tribunal Superior de Justicia, sino a aquel tribunal que constituye la ltima
instancia en el ordenamiento procesal de cada provincia.
Requisitos Materiales para el Recurso Extraordinario: los tres incisos del art. 14 de la ley 48.
Inciso 1: por ejemplo si se cuestionara la ley de obediencia debida por estimar que es
contraria al art. 18 de la Constitucin que prohbe aplicar leyes penales con efecto retroactivo,
el recurso deber fundarse en este inciso. En general, todos los recursos extraordinarios que
se interponen para cuestionar la inconstitucionalidad de las leyes del Congreso deben ser
viabilizados por este inciso.
Inciso 2: en este se trata de preservar la preeminencia del derecho federal por encima del
derecho local de las provincias. Toda vez que se cuestione la inconstitucionalidad de una ley
provincial, el recurso deber fundarse en este inciso.
Inciso 3: por ejemplo cuando se cuestionen subsidios, privilegios, exenciones de impuestos
fundados, por ejemplo, en la clusula de prosperidad general reglada en el art. 75 inc. 19 de la
Constitucin, se hace por este inciso.
El recurso extraordinario por sentencia arbitraria: Se ha dicho que el art. 14 de la ley 48
contiene dos incisos ms no escritos, surgen de la interpretacin pretoriana de la Corte
Suprema:
A) el recurso extraordinario por sentencia arbitraria: si la sentencia se contradice en sus
considerandos; si las razones que invoca son insuficientes; la Corte en el caso Rey c/Rocha
entendi que an sobre derecho de fondo que no corresponde recurso extraordinario, va
excepcin excepcionalsima se podra llegar cuando la sentencia no est fundada o bien no
constituye derivacin razonada del derecho vigente; tambin se incurre en arbitrariedad al

sustituir el texto legal por la voluntad del magistrado. Genaro Carri ha presentado un cuadro
con las causales de arbitrariedad que emanan de la larga
jurisprudencia de la Corte Suprema sobre el tema (ver pginas 176 y 177, Tomo 1 Becerra
Ferrer. Constitucional
B) el recurso extraordinario por gravedad o inters institucional: la Corte ha sostenido que aun
cuando
hubiere obstculos formales para entender en el caso, si la cuestin a decidir excede el mero
inters de
las partes para proyectarse a un inters general o institucional, la cuestin se transforma en
una Derecho
decisin de gravedad institucional que habilita a la Corte para entender en ella.
Estado Federal
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una
relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con
base fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del
estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en
cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El
estado federal se compone de muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman
provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos locales
cuantas unidades polticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994
no es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder,
que es el poder municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el
actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen
histrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas pueden
surgir a posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado unitario.
Desde el punto de vista del cuando hablamos de Estado hablamos de Estado de Derecho,
que se caracteriza por establecer la divisin del poder en funciones, garantizar a los
ciudadanos sus derechos fundamentales, limitando eficazmente el poder poltico por medio de
normas constitucionales. Hermann Sller lo mismo las comunidades que las sociedades
precisan siempre de la organizacin para conseguir la capacidad de decisin y accin. El
pueblo tiene la potestad de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder
constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nacimiento institucional y jurdico al
Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos esenciales como son:
Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas (Bidart Campos) le agregan un cuarto
elemento como lo es el Gobierno. Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de sancin de
la Constitucin Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina tradicional,
se identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales relacionadas al
ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial. Para estudiar la forma de
Estado debemos preguntarnos Cmo se manda?

A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el territorio en

meras secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a
concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo Panam, Chile, Paraguay, Portugal,
Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina, constituciones 1819 y 1826.
B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder no se
concentra en un solo rgano de decisin y de accin del cual dependa toda la estructura y
actividad estatal. Se produce un fenmeno de correlacin e integracin de competencias y
factores de poderes que se identifican (que van del orden nacional o central al orden local o
provincial) producindose una relacin de como fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno
regional o estadal al nacional o central) y centrfuga solidaridad, integracin, colaboracin y
coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno tenemos:
soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que existe la llamada
descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos de subordinacin con el poder
central y que se utiliza a los fines de la prestacin de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos
ensea que la descentralizacin del poder del Estado tiene un carcter normativo, en el
sentido de la validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte
de l. De lo que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad,
las normas y los rganos del Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil, Mxico,
Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza, Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de varios
estados independientes. Los estados partes mantienen su soberana y ciertos derechos
concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la confederacin en el
momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y la nulificacin lo cual le
permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los
rganos de la Confederacin. Segn Jellinek: el poder de la confederacin slo se ejerce
sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos particulares que
integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin
denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia entre
un Estado Federal y una confederacin.
Estado federo-regional: Segn Dr. Pedro J. Fras, Estado regional es aquel que reconoce
autonoma para ciertas competencias a reas con homogeneidad ambiental, social o
econmica.
Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y 121 al 128, an
no siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para diferenciar la forma de Estado y de
gobierno, la
Forma de Estado es Federal, ya que existen dos rbitas de gobierno: la provincial (estados
partes denominados provincias) y la nacional o federal, en donde estn representados los
estados partes, habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el
momento de sancionarse la Constitucin Nacional.
FORMAS DE GOBIERNO :
Gobierno, expresin del poder del Estado dirigido, ya no, en su distribucin territorial sino en lo
relacionado sa sus depositarios en cuanto a su ejercicio. La expresin gobierno utilizada aqu
es abarcativa tanto del concepto poder estatal, poder del gobierno, funciones del gobierno,
etc. El poder del Estado es nico e indivisible como unidad poltica y la divisin en sus
poderes (Ejecutivo, Legislativo, Judicial) es slo referido a sus funciones o competencias.
Adolfo Posadas, el gobierno es algo del Estado y para el Estado, pero no es el Estado.

A) Presidencialismo: titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo en la figura del presidente del
Estado, Repblica o Nacin. La eleccin es popular. Sus actos estn controlados por el
Parlamento u rgano legislativo. Ejemplos: Estados Unidos, Mxico, Panam, Venezuela,
Brasil, Chile. Esta es la forma de
Gobierno de Argentina.Parlamentarismo: tiene la caracterstica de establecer una dualidad en el ejercicio del poder
del Estado, dividiendo la titularidad de sus jefaturas a los fines de dotar de una mayor
movilidad al sistema.
Tenemos un Desdoblamiento en las jefaturas; un jefe de Estado con la denominacin de rey
(Inglaterra, Espaa, Noruega) de sucesin hereditaria familia, o presidente (Italia, Alemania,
etc.) elegido por el pueblo, que no tiene responsabilidad poltica ante las cmaras
parlamentarias; y un jefe de Gobierno quien tiene a su cargo la conduccin de la poltica del
Estado, designado segn los casos por el Parlamento o el jefe de Estado, secundado de un
gabinete. Se establece un equilibrio de poderes, el jefe de gobierno junto con el gabinete
ejercen el Poder Ejecutivo, y para su permanencia en la funcin dependen del voto de
confianza del Parlamento. Ejemplos: Italia, Espaa, Alemania, Inglaterra, Blgica.
Semipresidencialismo: la caracterstica de este sistema est dada por la coexistencia de un
gobierno de tipo parlamentario y un jefe de Estado de tipo presidencial. Ejemplos: Per (1933
y 1978), Cuba (1940), Uruguay (1918, 1967), Francia, Austria, Finlandia y Portugal.
Gobierno de asamblea: el Poder Ejecutivo es colegiado, ejemplo: Suiza y Uruguay en 1952.
Arts. 1, 5, 22, 44, 87, 108 y 109, la Forma de Gobierno es la Democracia Representativa y
Republicana de Corte Presidencialista, y que la jefatura de Estado y de gobierno se
encuentran en una misma persona: el presidente de la Nacin (arts. 87 y 99 inc. 1).
El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una Democracia"

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