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Resumo
Neste trabalho foi realizado um estudo objetivando a anlise acerca da conceituao jurdica
dos diferentes espaos territoriais ocupados por povos indgenas. Para a elaborao deste
artigo foi utilizada a pesquisa bibliogrfica. O estudo se justifica na medida em que catalogar
uma poro de terras no territrio brasileiro como sendo terras indgenas passveis de
demarcao nos termos do artigo 231 da CR/88, tem significativas implicaes, definidas
pela prpria Constituio. Ademais, as controvrsias relativas demarcao de terras
indgenas, em grande parte, esto relacionadas com a definio de uma dada terra ser ou no
considerada indgena. A concluso mostra, primeiramente, uma comum incompreenso
acerca das diferentes conceituaes jurdicas das reas habitadas por povos indgenas. Foi
constatada a existncia de uma distino entre terras indgenas em sentido amplo e terras
indgenas em sentido estrito. Os resultados mostram a necessidade de se identificar a qual
ttulo determinado povo indgena est ocupando uma poro de terras, para s ento passar
anlise de quais regras devero ser aplicadas.
O artigo constitui captulo de monografia de concluso de curso intitulada Demarcao: uma anlise dos
critrios constitucionais estabelecidos para a caracterizao de terras indgenas.
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1 Introduo
O presente artigo tem como tema as terras indgenas. O objetivo geral do trabalho
realizar uma anlise acerca da conceituao jurdica dos diferentes espaos territoriais
ocupados por povos indgenas.
O ordenamento jurdico brasileiro categoriza de diferentes formas as reas habitadas
por povos indgenas, de modo que no so todas elas consideradas terras indgenas nos
moldes da definio constitucional.
Grande parte das controvrsias que envolvem a demarcao de terras indgenas est
relacionada, exatamente, com a prpria definio de quais pores de terra podero ser
consideradas indgenas.
A anlise e compreenso das diferentes conceituaes jurdicas previstas para as reas
ocupadas por povos indgenas tornam-se importantes na medida em que catalogar uma poro
de terras no territrio brasileiro como sendo terras indgenas passveis de demarcao nos
termos do artigo 231 da CR/88, tem significativas implicaes, definidas pela prpria
Constituio, como o fato de serem essas terras inalienveis, indisponveis e inusucapveis;
havendo restries remoo dos grupos indgenas dessas terras e ao aproveitamento dos
recursos hdricos e pesquisa e lavra de minerais, que s podero ocorrer mediante
autorizao do Congresso Nacional. A Constituio, ainda, determina a nulidade dos atos que
tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras indgenas.
O Estatuto do ndio, Lei 6.001 de 19 de dezembro de 1.973, define como sendo terras
indgenas outras duas categorias diferentes daquela prevista pelo texto constitucional,
decorrendo disto a necessidade de compreenso de cada uma dessas categorias, com o
objetivo de se apreender quais regras podero ser aplicadas para cada rea habitada por povos
indgenas, conforme a classificao que ela receba da lei brasileira.
Um dos problemas encontrados quando se trata de questes indgenas se refere
terminologia. certo que a lei brasileira evita o uso de termos como nao e territrio para se
referir aos indgenas, no intuito de afastar qualquer possibilidade de afirmao do
reconhecimento da autonomia ou soberania desses povos, em relao utilizao desses
termos pelo Direito Internacional. Assim, no presente trabalho, que trata de conceituaes
legais, utilizou-se dos termos indicados pelas prprias normas, como povo e terra.
Outra dificuldade se refere ao termo ndios. Sabe-se que sua origem advm de
confuso feita poca do descobrimento, quando os europeus pensaram ter chegado a outro
Alm da rea de terras que a Constituio define como sendo indgena, o Estatuto do
ndio, Lei 6.001 de 19 de dezembro de 1.973, em seu artigo 17, elenca outras pores do
territrio nacional s quais atribui a condio de terra indgena:
Art. 17 Reputam-se terras indgenas:
I as terras ocupadas ou habitadas pelos silvcolas, a que se referem os artigos 4,
IV e 198, da Constituio;
II as reas reservadas de que trata o Captulo III deste ttulo;
III as terras de domnio das comunidades indgenas ou silvcolas. (BRASIL,
1973).
No Captulo III do Ttulo III, nos artigos 26 a 31, o Estatuto trata das chamadas reas
reservadas, definindo quatro modalidades distintas:
Art. 26 - [...]
Pargrafo nico. As reas reservadas na forma deste artigo no se confundem com
as de posse imemorial das tribos indgenas, podendo organizar-se sob uma das
seguintes modalidades:
a)reserva indgena;
b)parque indgena;
c)colnia agrcola indgena;
d)territrio federal indgena. (BRASIL, 1973)
A primeira categoria, se que se pode assim dizer, de terra indgena, referida no inciso
I do artigo 17, so as terras tradicionalmente ocupadas, conforme disposto no artigo 231 da
Constituio de 1988, referidas acima.
Definir uma poro de terra como sendo terra indgena possui, luz da Constituio,
conseqncias jurdicas variadas, conforme j mencionado, como por exemplo, a atribuio
de sua propriedade Unio, sua inalienabilidade e indisponibilidade; o usufruto exclusivo dos
ndios; a declarao de nulidade de todos os ttulos eventualmente existentes acerca da
ocupao, do domnio, da posse e da explorao de riquezas naturais. Os direitos advindos
dessas conseqncias so imprescritveis e indisponveis. Essas caractersticas ora mais ora
menos explcitas, sempre acompanharam as terras indgenas, desde o sculo XVII, pelo
menos, chamem-se elas primitivas, indigenato, congnitas, terras de ndios ou territrio
indgena. (SOUZA FILHO, 1999, p. 130)
Diante de tais conseqncias to peculiares, cumpre indagar acerca de sua aplicao s
outras categorias constantes dos incisos II e III do artigo 17, haja vista que ambas so
denominadas terras indgenas.
4 Terras Reservadas
como hoje, s vezes as terras ditas reservadas fossem em verdade de ocupao imemorial.
Com essa lei o termo continua mantendo um duplo significado: o expresso por ela e aquele
que se buscava no Alvar de 1680. Comentando o referido dispositivo, assevera Mendes
Jnior:
Ha, pois, outras reservas que no suppem posses originarias ou congenitas: essas
so as das terras devolutas, que destinam-se, na forma da Lei n. 601 de 18 de
Setembro de 1850, art. 12, colonisao []. o proprio regulamento n. 1318 de 30
de Janeiro de 1854, no art. 72, declara reservadas das terras devolutas, no s as
terras destinadas colonisao dos indigenas, como as terras dos aldeamentos onde
existem hordas selvagens. Em summa, quer da letra, que do espirito da Lei de 1850,
se verifica que essa Lei nem mesmo considera devolutas as terras possuidas por
hordas selvagens estaveis: essas terras so to particulares como as possuidas por
occupao legitimavel, isto , so originalmente reservadas da devoluo, nos
expressos termos do Alvar de 1 de abril de 1680, que as reserva at na concesso
das sesmarias. (MENDES JUNIOR, 1912, p. 60).
ocupadas pelos ndios e as terras reservadas pela Unio, destinadas posse e ocupao pelos
ndios.
As modalidades de reas reservadas definidas pelo Estatuto do ndio, acabaram, em
verdade, servindo, algumas vezes, para a arrogncia de alguma poltica indigenista intentar
converter terra indgena em parque ou colnia, no intento de desconstituir, aos poucos, o
carter definitivo e exclusivo da terra indgena. (SOUZA FILHO, 1999, p. 131)
Ainda segundo o referido autor, o conceito de reserva indgena dado pelo Estatuto do
ndio como rea destinada a servir de habitat a grupo indgena, tambm gerou confuses,
pois, na prtica, se fez com que, ao se individuar terras indgenas, se desse o nome de reserva
a terras que fossem tradicionalmente ocupadas por indgenas.
A confuso de se referir a terras tradicionalmente ocupadas como reas reservadas
comumente verificada nos meios de comunicao, como se pode perceber nas seguintes
notcias jornalsticas:
02/08/2008 Globo Notcias - ndios comemoram demarcao de reservas em MS
Seis equipes de pesquisadores vo dar incio identificao de reas indgenas.
Funai admite possibilidade de conflito na regio.
ndios guarany kaiw participaram de um evento que marcou o incio dos trabalhos
de demarcao de reservas no sul de Mato Grosso do Sul. Segundo reportagem da
Agncia Brasil, na comemorao, realizada na sexta-feira (1) na aldeia do Sassor,
em Tacuru, os ndios receberam equipes de pesquisadores contratadas pela Fundao
Nacional do ndio (Funai) com danas e rituais.
Os pesquisadores devem identificar reas de 26 cidades do estado que eram ou
ainda so tradicionalmente ocupadas por indgenas. Representantes das 38
aldeias e 18 acampamentos, cujos habitantes reivindicam a posse de territrios hoje
ocupados por propriedades rurais [...].(NDIOS comemoram, 2008, grifo nosso).
14/04/2005 Brasil Oeste Notcias - Nova portaria demarca reserva Raposa Serra
do Sol em terras contnuas
A portaria que determinar a forma de demarcao da terra indgena Raposa
Serra do Sol, em Roraima, prev a criao da reserva em rea contnua com
algumas ressalvas, segundo informaes do Ministrio da Justia. A portaria deve
ser publicada nesta sexta-feira no Dirio Oficial da Unio.
De acordo com o ministrio, a nova portaria preserva a essncia da reserva, os
direitos dos ndios, a defesa do interesse nacional e a segurana nas fronteiras, alm
do princpio federativo. A assessoria informou ainda que posteriormente haver um
decreto presidencial homologando a rea. (VASCONCELOS, 2005, grifo nosso).
07/05/2008 Folha de So Paulo/UOL - ndios desocupam fazenda na reserva
Raposa/Serra do Sol
Os ndios deixaram no incio da tarde desta quarta-feira a fazenda Depsito, na
reserva Raposa/Serra do Sol, em Roraima, ocupada pelos indgenas na madrugada
de segunda-feira. Uma funcionria da fazenda confirmou que os ndios deixaram a
rea por volta das 13h30 (horrio local) e montaram novas tendas do outro lado da
cerca. (NDIOS desocupam, 2008, grifo nosso).
A terra indgena chamada Raposa Serra do Sol citada nos artigos jornalsticos rea de
Quanto a este ltimo Decreto , cumpre ressaltar que somente esto sujeitas ao
procedimento administrativo de demarcao as terras tradicionalmente ocupadas por
indgenas, nos termos do artigo 1 do Decreto 1.775 de 1996, no podendo o referido Decreto
estar se referindo a terras reservadas no sentido disposto pela legislao ptria.
Reservas indgenas e terras indgenas so conceitos distintos, e a lei fez questo de
assim dispor. possvel compreender, em breve anlise de artigos e notcias de jornais,
conforme os exemplos acima transcritos, que os conceitos so freqentemente confundidos,
falando-se, por exemplo, na demarcao de reserva indgena ocupada tradicionalmente pelos
ndios!
Quanto proteo legal, parece no haver dvida de que tanto uma quanto outra est
abarcada por ela, inclusive aquela de natureza constitucional, que vrias limitaes trouxe.
No obstante, so conceitos diversos e assim devem ser empregados. E h razo nisso.
Considerando-se que uma reserva terra que a Unio destina aos ndios conforme sua
convenincia, esta poderia vir a ser discutida judicialmente, at mesmo sua viabilidade e
questes de localizao em faixa de fronteira. Mas, quanto terra indgena, a Constituio de
1988 assegura sua defesa aos ndios, independentemente de onde se localize. No havendo
espao para contestaes sobre viabilidade ou convenincia daquela demarcao tal como foi
feita, embora seja comuns situaes desse tipo, como a que se desenvolveu na demarcao da
Terra Indgena Raposa Serra do Sol, cujo questionamento chegou ao Supremo Tribunal
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Federal. A Constituio fez sua escolha e reconheceu as terras indgenas em sua real
extenso. Sobre as terras reservadas asseverou Caetano Lagrasta Neto:
Todavia, tormentoso o fato de terem sido as naes indgenas deslocadas para
reservas, localizando-se algumas destas, coincidentemente,em zonas de segurana
nacional, o que as submete, sem grandes perquiries, remoo compulsria,
diante do prprio conceito da segurana que, na maior parte das vezes, no se
coaduna como o conceito de sobrevivncia destes povos. (LAGRASTA NETO apud
TOURINHO NETO, 1993, p.40, grifo nosso).
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O dispositivo inovou ao possibilitar a uma comunidade indgena, tal como uma pessoa
de direito, a aquisio de terras como proprietria das mesmas, adquirindo direitos na forma
da lei civil.
Nesse artigo se trata de propriedade de terras, e no mais somente de posse. O artigo
33 do Estatuto fala em terras de propriedade coletiva do grupo tribal. Cumpre questionar se
tais terras, de propriedade coletiva ou individual, gozam das garantias estabelecidas pela
Constituio destinadas s terras que ela define como indgenas.
O artigo 33 ao instituir a usucapio indgena, exclui dessa possibilidade as terras de
domnio da Unio, ocupadas por grupos tribais, as reas reservadas e as terras de propriedade
coletiva de grupo tribal. De acordo com tal dispositivo, possvel comunidade indgena
adquirir terras em se prprio nome, como propriedade coletiva, sem que normas do direito
privado se lhe apliquem, como o caso da proibio de serem usucapidas essas terras
particulares, conforme disposto no artigo 38 do Estatuto.
Por se tratarem de terras ocupadas por uma comunidade indgena, poderia dizer-se
que seria plausvel, como forma de proteo desses povos, consider-las protegidas pelas
garantias constitucionais da terra indgena, haja vista o fato de que o prprio Estatuto lhes
dispensou um
oriundo das normas de direito privado; e designando-a como categoria de terra indgena, pelo
que as disposies previstas naquela lei ser-lhe-iam aplicadas inteiramente.
Para Barbosa (2001), embora possam os ndios, como qualquer outro indivduo,
adquirirem a posse e a propriedade por todos os meios previstos pelo ordenamento brasileiro,
tal aquisio de propriedade no se confunde com as terras constitucionalmente protegidas
como terras indgenas.
Segundo Souza Filho (1999), ao incluir tal categoria como sendo terra indgena, em
verdade, o que se pretendia era garantir a existncia de terras que foram conquistadas em
propriedade com ttulos concedidos pelo imperador a colaboradores de guerra. Manuela
Carneiro da Cunha d notcias de tal situao:
Menos conhecido talvez foi o uso que os portugueses fizeram de ndios, armados de
arcos e flechas, em alguns episdios da poca da Independncia: em 1817, entraram
no Recife ndios aldeados do Cear, Pernambuco e Paraba. Na Bahia, os ndios
foram usados na poca da Independncia. Parecem alis ter recebido por seus feitos
iseno de vrios impostos. Quanto aos Kadiwu ou Guaikuru, foram, em 1830,
armados pelos habitantes e auxiliados pela tropa para roubarem gado no Paraguai.
Algumas dcadas mais tarde, seu participao inicial em apoio aos brasileiros na
Guerra do Paraguai valeu-lhes a demarcao de terras por ordem de d. Pedro II.
(CARNEIRO DA CUNHA, 1998, p.151).
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Souza Filho (1999) menciona o caso dos ndios Kadiwu, anotando que o ttulo de
propriedade de terras daqueles ndios seria um dos nicos casos no Brasil de propriedade
coletiva de terras.
Considerando o que parece ter motivado a criao do inciso III, tais terras poderiam
ser consideradas indgenas para fins de estarem abarcadas pela proteo Constitucional. Caso
uma comunidade indgena consiga adquirir a propriedade privada nos termos da lei civil
como uma doao ou compra, por exemplo -, por ser meio evidentemente mais fcil do que a
busca judicial pelo reconhecimento do seu territrio e pela sua demarcao quando ainda
seja possvel recuper-lo -, estariam essas terras protegidas, por exemplo, da explorao
mineral tal como regulada para as terras particulares, haja vista que, em terras indgenas, tal
atividade depender de autorizao do Congresso Nacional.
Por outro lado, se a terra de domnio particular da comunidade indgena, como
conceber que pertena Unio, na forma estabelecida pela Constituio para as terras
indgenas por ela definidas.
Para alguns autores se trata de flagrante violao ao direito de propriedade dos ndios a
considerao das terras de seu domnio particular como sendo indgenas e, portanto, sujeitas a
todas as regras de proteo e restrio previstas pela lei. Essa a posio de Falco (1995),
para quem as terras de domnio das comunidades indgenas ou de silvcolas no podero se
erigir a patrimnio da Unio, sob pena de inominvel violncia contra o domnio privado do
ndio (FALCO, 1995, p.252). Continua o autor:
O ndio, bem como a comunidade indgena, poder ser senhor do domnio pleno da
terra que haja adquirido por qualquer das formas de aquisio admitidas pelo Direito
Civil ptrio, consoante a previso legal contida no art. 32 da Lei n 6.001, de 1973.
Essa terra no estar includa, evidentemente, entre as chamadas terras
indgenas latu sensu, ou seja, aquelas de ocupao permanente a que se reporta a
Constituio da Repblica e, como tais, integrantes do patrimnio da Unio. Embora
isto se constitua o bvio, no o que pareceu ao legislador que redacionou o
Estatuto do ndio quando concebeu o art. 17, que arrolou-as erroneamente entre
as chamadas terras indgenas. (FALCO, 1995, p. 253-254, grifo nosso).
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Concluso
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