9

UNIVERSIDADE FEDERAL DE RONDNIA UNIR CAMPUS DE CACOAL

DEPARTAMENTO DO CURSO DE DIREITO

BOA-F OBJETIVA NO CONTRATO DE ADESO

Cacoal/RO.
2006

10

LUSA DE FREITAS PEREIRA

Boa-f objetiva no contrato de adeso

Monografia Jurdica apresentada Universidade Federal de

Rondnia, campus de Cacoal, para a obteno do ttulo de
Bacharel em Direito, sob orientao do Professor Especialista
Silvrio dos Santos Oliveira.

Cacoal/RO.
2006

11

LUSA DE FREITAS PEREIRA

BOA-F OBJETIVA NO CONTRATO DE ADESO

AVALIADORES

______________________________________

________

Nome do 1 avaliador

Nota

______________________________________

________

Nome do 2 avaliador

Nota

______________________________________

________

Nome do 3 avaliador

Nota

_______________________
Mdia

Cacoal/RO.
2006

12

Dedico,

especialmente,

aos

meus

pais,

Joaquim e Tomzia, que, com seus exemplos

de vida, primando pela decncia, simplicidade
e honradez, ensinaram-me a respeitar ao
prximo e a lutar para o reluzir da Justia.

Aos meus irmos, amigos e namorado, que,

sem sombra de dvidas, torcem e vibram com
o meu sucesso profissional.

13

Agradeo

ao

corpo

docente

demais

servidores da UNIR campus de Cacoal/RO,

que me ofereceram a oportunidade de obter
qualificao profissional.

14

RESUMO

A presente pesquisa cientfica refere-se ao princpio da boa-f objetiva no contrato de

adeso, regra de conduta imprescindvel nos dias atuais.
A monografia revela inegvel atualidade, uma vez que enfrenta no mais a boa-f subjetiva
de outrora, cuja aferio envolve a cincia ou ignorncia do agente, conforme o caso, mas
um novo padro de comportamento leal, denominado boa-f objetiva, que se externa em
um modelo de agir reto, honesto, presente em todas as relaes jurdicas contratuais. Nesse
diapaso, procuramos deitar nossos olhos para aquelas relaes jurdicas em que as partes
no esto em p de igualdade, os denominados contratos de adeso.
Isso porque nesse tipo de contrato inexiste liberdade de conveno entre as partes,
faltando-lhes o necessrio debate e transigncia para a elaborao de seus termos. Aqui,
um dos contratantes se limita a aceitar as clusulas e condies previamente redigidas e
impressas pelo outro, aderindo a uma situao contratual j definida.
Cumpre anotar que a boa-f garante equilbrio ao contrato, especialmente a este
contrato marcado justamente pela desigualdade entre os contratantes, garantindo-lhes
igualdade sem aniquilar a liberdade; protegendo a segurana sem afastar-se da moral.
Por derradeiro, ressalte-se que este trabalho desenha um paralelo importante entre a
boa-f e a construo de um sistema jurdico aberto, com largo reclamo expanso de uma
atividade judicial que seja integrativa e criadora, isso porque a clusula que a prev aberta,
dando azo a criao jurisdicional.
Palavras-chaves: boa-f objetiva. Contrato de Adeso.

15

ABSTRACT

The present scientific research mentions the principle to it of the objective goodfaith in the adhesion contract, rule of essential behavior in the current days.
The monograph discloses the undeniable present time, a time that not more faces the
subjective good-faith of long ago, whose gauging involves the science or ignorance of the
agent, as the case, but a new standard of loyal behavior, called objective good-faith, that if
external in a model to act straight, honest, present in all contractual the legal relationships. In
this it enters half, we look for to lie down our eyes for those legal relationships where the
parts are not in equality foot, the called contracts of adhesion.
This because in this type of contract freedom of convention between the parts
inexists, lacking to them the necessary debate and freedom for the elaboration of its terms.
Here, one of the contractors if limits to accept the clauses and conditions previously written
and printed for the other, adhering to a defined contractual situation already.
It fulfills to write down that the good-faith guarantees balance to the contract,
especially to this contract marked exactly for the inaquality between the contractors,
guaranteeing to them equality without verwhelming the freedom; protecting the security
without moving away itself from the moral.
For last, it is standed out that this work draws an important parallel between the
good-faith and the construction of an open legal system, objectifying to the expansion of a
judicial activity that is creative, this because the clause that foresees it is opened, giving the
jurisdictional creation.
Key-works: Objective good-faith. Adhesion contract.

16

SUMRIO

INTRODUO.......................................................................................................................09

1- INTRODUO AO ESTUDO DOS CONTRATOS.......................................................11

1.1- Evoluo Histrica dos Contratos - at o Contrato de Adeso...............................11
1.2- Conceito de contrato....................................................................................................15
1.3- Planos de existncia, validade e eficcia aplicveis ao contrato..............................18
1.4- Principiologia dos contratos........................................................................................21
1.4.1- Princpio da dignidade da pessoa humana..........................................................21
1.4.2- Princpio da autonomia da vontade ou do consensualismo................................23
1.4.3- Princpio da fora obrigatria do contrato..........................................................23
1.4.4- Princpio da equivalncia material......................................................................26
1.4.5- Princpio da funo social do contrato................................................................26
1.4.6- Princpio da Boa-f objetiva...............................................................................27

2- DOS CONTRATOS DE ADESO....................................................................................31

2.1- Conceito de contrato de adeso..................................................................................31
2.2- Natureza Jurdica........................................................................................................32
2.2.1- Os limites da autonomia da vontade...................................................................36
2.3- Elementos caracterizadores do contrato de adeso..................................................38
2.4- Regras especficas de interpretao do Contrato de Adeso...................................41
2.4.1- A interpretao e a integrao contratuais segundo a boa-f objetiva................42

3- BOA-F OBJETIVA NOS CONTRATOS DE ADESO..............................................44

3.1- Funes da boa-f objetiva nos contratos de adeso................................................44
3.1.1- A criao de deveres impostos pelo princpio da boa-f objetiva......................44
3.1.1.1- Descumprimento...................................................................................46
3.1.2- Limite ao exerccio de direitos...........................................................................49
3.2- A boa f objetiva e o art. 422 do Cdigo Civil...........................................................54
3.3- Decises dos Tribunais................................................................................................55

17

CONSIDERAES FINAIS.................................................................................................60

REFERNCIAS......................................................................................................................62

18

INTRODUO

A presente monografia jurdica, cujo tema j denuncia, consiste em traar um

panorama das inovaes e reflexos, no contrato de adeso, do princpio da boa-f objetiva,
inserto no artigo 422 do Cdigo Civil.

Essencialmente, quer se mostrar a evoluo sentida pelo Direito Civil com a insero
de normas de carter social, oriundas de uma profunda transformao social, econmica e
poltica desencadeada com a revoluo industrial, resultando suntuosa alterao da base
axiolgica da teoria contratual.

Com o crescimento da sociedade de consumo, surge a necessidade de contratao

em massa, por meio de formulrios com clusulas preestabelecidas, de sorte a agilizar o
comrcio. No havendo lugar ou tempo para as chamadas tratativas contratuais.

A massificao dos contratos redundou num negcio jurdico estandardizado,

documentado em um simples formulrio, em que a uma parte (a mais fraca) cabe apenas
aderir ou no vontade da outra parte (a mais forte), sem qualquer possibilidade de discusso
do contedo contratual.

Em ateno a essa relativizao da liberdade de contratar, o contrato ganhou nova

roupagem e se revestiu de preocupaes com a dignidade humana e o social, de modo a no
mais permitir que, em nome de sua fora obrigatria, a dignidade humana fosse colocada a
segundo plano.

19

A efetivao desses mandamentos legais, contudo, no ficou restrito ao campo da

tica, forando inovaes tcnicas e operativas que se corporificaram nas clusulas abertas.
Assim, em consonncia com o caso concreto o juiz recebeu a incumbncia de definir quando
e onde foi o desvio dos partcipes do contrato, levando em conta a hermenutica e
interpretao.

O Cdigo Civil deixou de ser o principal ordenamento jurdico para dar lugar
Constituio Federal e aos vrios e importantes microssistemas (o Estatuto da Criana e do
Adolescente, o Cdigo de Defesa do Consumidor, entre outros).

Assim, os textos constitucionais passaram a definir princpios relacionados a temas

antes exclusivamente do Cdigo Civil, cuja principal funo foi a de integrar e conformar a
legislao ordinria Lei Fundamental. A adoo destes conceitos jurdicos indeterminados,
trouxeram como vantagem a possibilidade de adaptao das normas s novas necessidades da
coletividade, deixando de ser apenas mecanismos supletivos, para adquirirem a funo de
fonte de direito.

dentro desse contexto que desponta o princpio da boa-f objetiva.

20

1- INTRODUO AO ESTUDO DOS CONTRATOS

1.1- Evoluo Histrica dos Contratos - at o Contrato de Adeso.

A concepo clssica de contrato, fruto da teoria do contrato social desenvolvida por

Jean-Jacques Rousseau (1712-1778), era centrada no princpio da autonomia da vontade.
Entendia-se que as partes tinham o poder de estabelecer todo o contedo do contrato. A
vontade individual, como fonte produtora de efeitos contratuais, era praticamente absoluta,
encontrando obstculo apenas na ordem pblica e nos bons costumes. Esse modelo jurdico
experimentou seu apogeu no sculo XIX.
Isso porque, para Rousseau1, o Estado surgiria de livre conveno entre os cidados.
Estes abdicariam de parte da sua liberdade, para poderem viver livres e organizadamente em
sociedade, de modo que, no plano jurdico, as normas disciplinadoras das relaes privadas
seriam de carter dispositivo e supletivo e, umas poucas, cogentes e imperativas:

A primeira e mais importante conseqncia dos princpios at aqui fundamentados

que s a vontade geral pode dirigir as foras do Estado segundo o fim de sua
instituio, o bem comum, pois, se a discordncia dos interesses particulares tornou
necessria a fundao das sociedades, a harmonia desses interesses a possibilitou.
Eis o que h de comum nos diversos interesses que formam o lao social, e no
existiria sociedade alguma a na haver ponto em que os interesses concordem. Ora,
somente nesse comum interesse que deve ser governada a sociedade.
Digo, portanto, que, no sendo a soberania mais que o exerccio da vontade geral,
no pode nunca alienar-se; e o soberano, que unicamente um ser coletivo, s por si
mesmo se pode representar. dado transmitir o poder, no a vontade.
Com efeito, se no impossvel que uma vontade particular concorde em alguma
coisa coma geral, impossvel ao menos que seja durvel e constante essa harmonia.
1

ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do contrato Social. In Coleo a Obra Prima de Cada Autor. So Paulo: Martin
Claret, 2003. p. 39.

21

Porque a vontade particular tende por sua natureza s preferncias, e a vontade geral
igualdade, e ainda mais impossvel que haja uma garantia dessa consonncia, at
devendo ela sempre existir, efeito no de arte, mas fortuito.

Esta concepo refletia a ideologia liberal reinante na poca, que apregoava a

maximizao da liberdade individual, mediante o exerccio dos direitos e da lei. Seu maior
expoente, John Locke2 (1632-1704), estabeleceu duas idias liberais fundamentais: a
liberdade econmica, ou seja, o direito de possuir e usufruir da propriedade, e a liberdade
intelectual.

Assim, sendo todos os homens livres e iguais em direito, sua liberdade natural s seria
limitada por sua prpria vontade.

Eram tempos marcados por forte individualismo, em que se concedia a tutela jurdica
para que o indivduo, isoladamente, pudesse desenvolver com plena liberdade sua atividade
econmica. Os limites autonomia da vontade haviam de ser aqueles estritamente necessrios
a manter a convivncia social.

ntida a separao entre Estado e Sociedade, sendo que ao primeiro ficava relegada
a tarefa de manter a coexistncia pacfica entre as esferas individuais, ou seja, garantir as
regras do jogo.

O direito privado tratava de regular, formalmente, a atuao dos sujeitos de direito,

notadamente o contratante e o proprietrio, os quais, por sua vez, a nada aspiravam seno ao
aniquilamento de todos os privilgios feudais: poder contratar, fazer circular riquezas, adquirir
bens como expanso da prpria inteligncia e personalidade, sem restries nem entraves
legais.

Livres e iguais, vista a igualdade como ausncia de privilgios, os indivduos tinham

ampla autonomia para contratar, ou no, escolher o contedo do contrato, bem como o
parceiro contratual. Enfim, eram livres para poder exprimir a vontade deles na forma que
desejassem, contando sempre com a proteo do Direito. Havia a crena de que o contrato
traria em si uma eqidade, proporcionaria a harmonia social e econmica, se fosse assegurada
a liberdade contratual. O contrato seria justo e eqitativo por sua prpria natureza.
2

LOCKE, John. Dois Tratados sobre o Governo. So Paulo: Editorial Ltda, 1998.

22

Vislumbrava-se a relao contratual como produto de pessoas que se achavam em

posio de igualdade jurdica e social, portanto, aptas a discutir o seu contedo e os limites da
vinculao de cada figurante.

O dogma da autonomia da vontade atingira uma to grande importncia que o

Cdigo Civil Francs, o diploma legislativo modelo do Liberalismo, proclamava, com todas
as letras, em seu art. 1.134, ser o contrato lei entre as partes. A intangibilidade do acordo era
um princpio absoluto. Ao juiz no cabia modificar o avenado pelas partes, tinha de respeitar
a vontade delas, assegurando que atingisse os efeitos queridos pelo seu ato.

Concebia-se o direito como um sistema totalmente organizado e independente, isento

de lacunas. Todo o caso jurdico deveria se enquadrar num conceito. Trata-se de um sistema
fechado, centrado na idia de um Cdigo.

O sentido da norma era apreendido a partir do texto, apenas do texto, e no de suas

fontes. O contrato era como um fenmeno economicamente neutro, atinente somente aos
figurantes. Faltava qualquer preocupao com a justia, ou seja, se afinal o contrato guardava
ou no uma distribuio eqitativa de nus e riscos.

O juiz deveria ter uma atitude passiva em face da lei. Sua funo restringia-se a
enquadrar um fato em um dispositivo do Cdigo, extraindo, silogisticamente, a concluso.
Com efeito, tratando-se de um sistema fechado, era possvel decidir corretamente todas as
situaes jurdicas apenas por meio de uma operao lgica que subsuma a situao real
valorao hipottica contida num princpio geral de carter dogmtico.

Sintetizando, num mundo sob os auspcios do Liberalismo, em que o direito

sinnimo de Cdigo e concebido como um sistema fechado, com a finalidade de garantir a
segurana, a autonomia da vontade a pedra angular do direito contratual, consistindo
princpio incontrastvel.

Esse cenrio, porm, sofreu profundas alteraes, modificaes que comearam no

final do sculo XIX e se consolidaram no sculo XX, com as duas grandes guerras mundiais.

23

Claro est, entretanto, que, no curso do sculo XX, com o incremento tecnolgico e a
ecloso de guerras e revolues que redesenhariam a arquitetura geopoltica do mundo, o
individualismo liberal cederia lugar para o intervencionismo do Estado, que passaria a se
imiscuir mais e mais na atividade econmica, abandonando o vetusto dogma francs do
laissez-faire.

O contrato no ficou alheio a essas transformaes, ao contrrio, experimentou um

inegvel processo de solidarizao social, adaptando-se sociedade de massa que se formava,
resultado do processo de concentrao industrial e comercial e da crescente globalizao, que
acirrou a concorrncia e o consumo e obrigou as empresas a reduzir custos e acelerar os
negcios.

Nos ltimos cinqenta anos, com o incremento dessa atividade industrial, o avano
tecnolgico e o aquecimento dos mercados de consumo, o princpio da igualdade entre as
partes contratantes, baluarte da teoria clssica contratual que sempre serviu de lastro regra
do pacta sunt servanda, comeou a enfraquecer, descortinando falhas no sistema social, e,
sobretudo, afigurando-se em muitos casos, como uma regra flagrantemente injusta.

Nos dias que correm, a massificao das relaes contratuais subverteu radicalmente
a balana econmica do contrato, de modo tal, que a avena no mais pactuada entre iguais,
mas, ao contrrio, converteu-se, na grande maioria dos casos, em um negcio jurdico
estandardizado, em que a uma parte (mais fraca) incumbe aderir ou no vontade de outra
(mais forte), sem possibilidade de discusso do seu contedo. O princpio da igualdade
formal, at ento considerado absoluto, converteu-se em princpio da hipocrisia.

Com o surgimento dos contratos de adeso, modalidade contratual forjada no incio

do sculo XX, e cuja especial caracterstica reside no fato de apenas uma das partes ditar o
seu contedo, redigindo as suas clusulas, incumbindo a outra to somente aceitar ou no a
proposta que lhe fora apresentada, a autonomia da vontade do oblato foi praticamente
estirpada.

na simples faculdade de aderncia que se reserva, em ltima anlise, a liberdade

negocial e que se resguarda a caracterstica da bilateralidade negocial. Desse prisma, o
aderente submetido situao pouco confortvel, visto que, regra geral, a parte adversa,

24

criadora da moldura contratual, detm, quase sempre, avassalador poder econmico ou o

monoplio de um servio considerado essencial.

Por outro lado, e em razo da suscetibilidade expanso do poder econmico, o

contrato de adeso, desde que concebido segundo o superior princpio da funo social e
pactuado em ateno ao mandamento constitucional de respeito dignidade da pessoa
humana, um instrumento de contratao socialmente necessrio e economicamente til,
considerando-se o imenso nmero de pessoas que pactuam, dia a dia, repetidamente, negcios
da mesma natureza, com diversas empresas ou com o prprio Poder Pblico.

Nesse contexto, a nocividade desta figura contratual est muito mais ligada ao abuso
desta tcnica de contratao do que propriamente sua dinmica de elaborao, que, como
dito, tornou-se necessria em uma sociedade massificada como a nossa, sem prejuzo, porm,
da coexistncia em menor escala, de situaes fticas em que a igualdade material das partes
impe o reconhecimento da aplicao de preceitos disciplinadores tradicionais da autonomia
privada.

De fato, a mesma sociedade, que contrata em massa e exige respostas imediatas e

praticamente padronizadas para demandas repetidas, no pode desprezar o ser humano
enquanto indivduo, com liberdade e conscincia, que busca a forma adequada e segura para o
cumprimento de sua livre e consciente vontade.

Conjugar esses dois interesses, que aparentemente se chocam de forma diametral,

um dos grandes desafios do civilista da modernidade.

1.2- Conceito de contrato.

Contrato constitui uma espcie de negcio jurdico, de natureza bilateral ou

plurilateral, dependendo, para sua formao, do encontro da vontade das partes, por ser ato
regulamentador de interesses privados, sem deixar, contudo, de observar os deveres jurdicos
anexos, provenientes da boa-f objetiva e do superior princpio da funo social do contrato.

25

A essncia do negcio jurdico a auto-regulamentao dos interesses particulares,

reconhecida pela ordem jurdica, que lhe d fora criativa.
Assim, no dizer de Maria Helena Diniz3,
Contrato o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade da ordem jurdica,
destinando a estabelecer uma regularizao de interesses entre as partes, com o
escopo de adquirir, modificar ou extinguir relaes jurdicas de natureza
patrimonial.

De igual modo, Caio Mario da Silva Pereira4, aduz que, contrato um acordo de
vontades, na conformidade da lei, e com a finalidade de adquirir, resguardar, transferir,
conservar, modificar ou extinguir direitos.
O grande mestre Orlando Gomes5 ensina que,

Contrato uma espcie de negcio jurdico que se distingue, na formao, por exigir
a presena pelo menos de duas partes. Contrato , portanto, negcio jurdico
bilateral, ou plurilateral.

Washington de Barros Monteiro6, por sua vez, ensina que contrato significa o acordo
de vontades que tem por fim criar, modificar ou extinguir um direito.

No h que se falar em contrato estando ausente a manifestao de vontade, que se

externa como pedra de toque dos contratos.

Mas sozinha ela no basta, a manifestao de vontade dever fazer-se acompanhar

pela necessria responsabilidade na atuao do contratante, derivada do respeito a normas
superiores de convivncia, com assento na prpria Constituio Federal.

Isso porque o contrato, como espcie mais importante de negcio jurdico, apenas se
afirma socialmente se entendido como um instrumento de conciliao de interesses
contrapostos, manejado com vistas pacificao social e ao desenvolvimento econmico.

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Teoria das Obrigaes Contratuais e
Extracontratuais. vol. III, 21 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005.
4
PEREIRA, Caio Mario da Silva. Instituies de Direito Civil, vol. 3, Rio de Janeiro: Forense, 1995. p.2.
5
GOMES, Orlando. Contratos. 14 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999.
6
MONTEI RO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. 2 parte. Vol. 5, So Paulo: Saraiva, 1995. p.5.

26

No podemos dessa forma, consider-lo como um instrumento de opresso, mais sim de

realizao.

Todo contrato deve observar sua funo social. Lamentavelmente, no raro um dos
contratantes pretender utiliz-lo como aoite, visando a subjugar a parte mais fraca, em franco
desrespeito sua funo social.
O saudoso Clvis Bevilqua7, ao tratar do tema, ainda sob um enfoque de ndole
historicista, j ressaltava esse aspecto de socializao, consoante deflui da anlise do seguinte
trecho,

Pode-se, portanto, considerar o contracto como um conciliador dos interesses

collidentes, como um pacificador dos egosmos em lucta. certamente esta a
primeira e mais elevada funco social do contrato. E para avaliar-se de sua
importncia, basta dizer que, debaixo deste ponto de vista, o contracto corresponde
ao direito, substitui a lei no campo restricto do negcio por elle regulado. Ningum
dir que seja o contracto o nico factor de pacificao de interesses, sendo o direito
mesmo o principal delles, o mais geral e o mais forte, mas impossvel ser
desconhecer que tambm lhe cabe essa nobre funo socializadora. Vede uma
creana em tenra idade. Appetece um objecto, com que outra se diverte; seu
primeiro impulso arrebat-lo, num mpeto de insoffrido egosmo, das mos frgeis,
que, o detm. A experincia, porm, pouco e pouco, lhe ensina que encontrar
resistncia, sempre que assim proceder. Seu proceder vae amoldando-se s
circunstncias e, em vez de apoderar-se fora, pede, solicita, prope trocas, seduz
com promessas capitosas e, esgotados os meios brandos, passar, ento, violncia,
ou aos gritos, ltimo recurso dos fracos. Assim foi o homem primitivo, assim seria o
homem civilizado, se no o contivessem os freios do direito, da religio, da opinio
pblica, de todas as disciplinas sociaes empenhadas na tarefa de trazer bem
enjaulada a fera, que cada homem traz dentro de si.

Nesse diapaso, o contrato somente atender a sua funo social no instante em que,
sem prejuzo ao livre exerccio da autonomia privada, respeitar a dignidade da pessoa
humana, traduzida, sobretudo, nos direito e garantias fundamentais; admitir a relativizao do
princpio da igualdade das partes contratantes, somente aplicvel aos contratos
verdadeiramente paritrios, que atualmente so minoria; consagrar uma clusula implcita de
boa-f objetiva, nsita em todo o contrato bilateral, e impositiva dos deveres anexos de
lealdade, confiana, assistncia, confidenciabilidade e informao; e respeitar o meio
ambiente e o valor social do trabalho.

BEVILQUA, Clvis. Direito das Obrigaes, Campinas: RED Livros, 2000, p. 211.

27

Note-se que o reconhecimento do princpio da funo social do contrato no traduz a

negao da autonomia privada e da livre iniciativa, mas sua reeducao.
Nessa senda, Nelson Nery Jr8 escreve,

A funo social do contrato no se contrape autonomia privada, mas com ela se

coaduna e se compatibiliza. concluso semelhante se chegou na Jornada de
Direito Civil, como se pode verificar: Jornada 23: A funo social do contrato,
prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia
contratual, mas atenua ou reduz o alcance desse princpio, quando presentes
interesses metaindividuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa
humana.

V-se, pois que, independentemente da conotao e do enfoque que se queira, para a

conceituao de contrato no se pode deixar de ressaltar, ao lado dos deveres jurdicos
principais, que os contratantes tendem suas vontades, a observncia dos deveres anexos,
provenientes da boa-f objetiva e do princpio da funo social do contrato.

1.3- Planos de existncia, validade e eficcia aplicveis ao contrato.

O tema negcio jurdico, do qual espcie contrato, para ser melhor analisado,
subdivide-se em trs planos, a saber, existncia, validade e eficcia.

No primeiro plano se verifica o atendimento a certos requisitos mnimos para que o

negcio jurdico seja considerado como tal, partindo-se do princpio de que ele no nasce do
nada.

O segundo plano refere-se validade, ou seja, o fato de um negcio jurdico ser

considerado existente no quer dizer que ele seja considerado perfeito, que tenha aptido legal
para produzir efeitos, o que exige o atendimento de determinados pressupostos legais.

J o terceiro plano, concernente a eficcia, significa que, a existncia e validade do

negcio jurdico, ou seja, mesmo se considerando o negcio jurdico perfeito para o sistema

NERY JR., Nelson. Contratos no Cdigo Civil. in Estudo em Homenagem ao Prof. Miguel Reale,
coordenadores: Domingos Franciulli Netto, Gilmar Ferreira Mendes, Ives Gandra da Silva Martins Filho. So
Paulo: LTr, 2003. p. 421.

28

que o concebeu, isto no importa em produo imediata de efeitos, pois estes podem estar
limitados por elementos acidentais da declarao: a condio, o termo e o encargo.

Os trs planos de anlise do negcio jurdico permitem a dissecao dos seus

elementos de constituio, os pressupostos de validade e os fatores que eventualmente
inferem na sua eficcia.

Tornando ao quesito existncia, so quatro os elementos que se fazem necessrios,

de maneira simultnea, para o contrato existir.

O primeiro deles, considerando a essncia do negcio jurdico, a manifestao de

vontade. Sem querer humano, no existe negcio jurdico e, no havendo negcio jurdico,
no h que se falar em contrato.

Em sntese, para se entender existente um negcio jurdico necessrio que tenha

ocorrido uma declarao de vontade, que decorra de um processo mental de cognio.
Sobre o assunto, Antnio Junqueira de Azevedo9 leciona que,

A declarao, uma vez feita, desprende-se do inter volitivo; adquire autonomia,

como a obra se solta de seu autor. da declarao e no da vontade, que surgem os
efeitos, tanto assim que, mesmo quando uma das partes, em um contrato, muda de
idia, persistem os efeitos deste.

O segundo aspecto existencial do contrato se funda na presena de um agente para

manifestar tal vontade, uma vez que a vontade contratual no se manifesta sozinha, sendo
necessrio a presena de sujeitos para declar-la.

O terceiro aspecto existencial justamente o objeto, ou seja, aquilo que se declara.

Consiste justamente na prestao da relao obrigacional exigida, valendo destacar que tal
objeto pode ser direto/imediato ou indireto/mediato, medida que se materialize,
respectivamente, na atividade a ser desenvolvida, ou no bem da vida posto em circulao.

AZEVEDO, Antnio Junqueira. Negcio Jurdico existncia, Validade e Eficcia. 3 ed. So Paulo: Saraiva,

2000.

29

O quarto e ltimo plano existencial a forma exigida para a realizao do objeto.

Trata-se, pois, do veculo de conduo da vontade: forma oral, escrita, mmica etc. Aqui, a
forma entendida como meio de exteriorizao da vontade, elemento constitutivo ou
pressuposto existencial do ato, uma vez que sua supresso impede a formalizao ou
surgimento do prprio negcio. Sem uma forma de exteriorizao (escrita, oral e mmica), o
intento negocial fica encerrado na mente do agente, e no interessa ao direito.

Presente esses quatros elementos, podemos afirmar, sem a menor sombra de dvida,
que o contrato, como negcio jurdico, existe no campo da realidade ftica.

Mas s a existncia no basta, preciso verificar se o mesmo considerado vlido.

Embora a concreta manifestao de vontade seja suficiente para reconhecer a

existncia de um contrato, a sua validade est condicionada a que esta vontade seja emanada
de maneira livre e de boa-f. O agente precisa ter capacidade para manifestar sua vontade por
meio de um contrato e, esta capacidade, no apenas a capacidade genrica, como medida da
personalidade, mas tambm a especfica para protagonizar determinado contrato, que se
denomina legitimidade.

Alm de presente, o objeto do contrato tem que ser idneo, ou seja, no proibido pelo
direito e pela moral; possvel, seja jurdica ou fisicamente; determinado ou determinvel, com
os elementos mnimos de individualizao que lhe permitam caracteriz-lo.

Por fim, a forma do contrato deve ser adequada, entendida como a prescrita e no
defesa em lei. Mais que um elemento constitutivo ou pressuposto existencial do ato, aqui vale
a hiptese em que a lei estabelece determinado tipo de forma para que o contrato tenha
validade. Nesse caso, ignorado o mandamento legal, o negcio jurdico existir, mas ser
fulminado de nulidade, por ser considerado invlido.

Eis o caso da aquisio imobiliria realizada atravs de um contrato particular de

compra e venda, quando a forma prescrita em lei exige a lavratura da compra e venda em
escritura pblica devidamente registrada.

30

Num caso dessa natureza, no obstante no haver dvida quanto existncia do

negcio, o mesmo invlido sob o ponto de vista legal, uma vez que no respeitou a forma
prescrita em lei.

Existente e vlido um negcio jurdico, seus efeitos, em regra, so imediatos.

Entretanto, em determinados contratos, possvel, a insero de elementos acidentais que
limitam a produo imediata de efeitos ou fazem cess-los, se ocorridos determinados fatos
preestabelecidos. So eles termo, condio e modo/encargo.

Termo significa evento futuro e certo que protrai o comeo da produo de efeitos ou
faz cess-los. Por sua vez, condio, refere-se a evento futuro e incerto que, se ocorrente,
poder dar incio produo de efeitos, ou fazer cess-los. E, modo/encargo, por derradeiro,
determinao acessria acidental de negcios jurdicos gratuitos, que impe ao beneficirio da
liberalidade um nus a ser cumprido, em prol de uma liberalidade maior.

1.4- Principiologia dos contratos.

1.4.1- Princpio da dignidade da pessoa humana.

Tratando-se de clusula geral, de natureza principiolgica, o princpio da dignidade da

pessoa humana, no obstante a sua incluso no texto constitucional, , tanto por sua origem
quanto pela sua concretizao, um instituto basilar de direito privado. Enquanto fundamento
primeiro da ordem jurdica constitucional, ele o tambm do direito pblico. Indo mais alm,
pode se dizer que a interface entre ambos; o vrtice do Estado de Direito.

O seu reconhecimento, enquanto direito fundamental, acarreta o repensar de uma

srie de dogmas civilistas, em especial daqueles que constituem seu ncleo central: a
autonomia, os bens, o patrimnio, a pessoa e a propriedade.

A idia jurdica de dignidade traduz um valor necessrio de considerao existncia

humana, conforme as suas possibilidades e expectativas, patrimoniais e afetivas,
imprescindveis sua realizao pessoal e busca da felicidade. Mais do que a garantia da

31

simples sobrevivncia, este princpio assegura o direito de se viver plenamente, sem quaisquer
intervenes esprias, estatais ou particulares, na realizao desta finalidade.

sob esse prisma que a nova vocao do Direito Civil se revela, sendo
redirecionado pelo princpio da dignidade da pessoa humana para que suas normas promovam
a proteo da pessoa, sem prejuzo dos mecanismos reguladores da proteo ao patrimnio.

Este princpio necessrio para a implantao real do Estado Democrtico de

Direito, uma vez que se traduz em diretriz de incontestvel solidarismo social.

No por outra razo, que a Carta Magna, sem seu art. 1, III, estatui,

Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos

Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico
de Direito e tem como fundamentos:
III a dignidade da pessoa humana.

Tomando-se em contato os reflexos do princpio da dignidade da pessoa humana no

plano infraconstitucional, verificamos a necessidade da efetiva proteo aos direitos da
personalidade, atualmente disciplinada pelos artigos 11 a 21 do Cdigo Civil. O
reconhecimento de tais direitos, liga-se umbilicalmente a consagrao constitucional do
princpio da dignidade da pessoa humana, findando por refletir-se no campo do direito
contratual.

Valores como a vida, a privacidade, a imagem, a integridade fsica etc. no podem

ser desconsiderados a pretexto de se exigir determinada prestao. O que no significa o
descumprimento do pactuado na avena, tampouco a inobservncia dos princpios da
autonomia privada e da livre-iniciativa. O que acontece que, ao se exigir o cumprimento
forado de uma prestao inadimplida, o credor no pode pretender lanar mo de
mecanismos atentatrios dignidade da pessoa humana, seno quando a prpria Constituio
expressamente admitir o sacrifcio de um valor individual tendo em vista fins superiores.

a prevalncia do ditame constitucional de tutela da dignidade da pessoa humana,

em face de quaisquer outros princpios, de natureza econmica ou no, resultado da aplicao
do princpio da proporcionalidade, que tem ntida funo reguladora em nosso sistema

32

jurdico e que garante a prevalncia da dignidade da pessoa humana, quando da eventual

colidncia com outros ditames de envergadura moral, axiolgica e jurdica menor, segundo as
circunstncias do caso concreto.

1.4.2- Princpio da autonomia da vontade ou do consensualismo.

No se pode falar em contrato sem autonomia da vontade.

A autonomia da vontade permanece como a base da noo do contrato, embora

limitado e condicionado por normas de ordem pblica em benefcio do bem-estar comum.
Fernando Noronha10, que prefere utilizar a expresso autonomia privada em
substituio autonomia de vontade, relata que,

Foi a crtica aos princpios da autonomia privada e da liberdade contratual que

permitiu que desabrochassem os princpios da boa-f e da justia contratual os
quais, alis, nunca deixaram de estar latente em todos os ordenamentos: apenas eram
ofuscados pelo brilho artificialmente acrescentados ao princpio da (velha)
autonomia da vontade.

Essa limitao na manifestao da vontade dos contratantes, impostas por normas de

ordem pblica, tornou-se necessria, para que a liberdade volitiva, sem conteno, no se
converta em abuso.

Todas essas limitaes no significam como se disse, aniquilao da autonomia

privada, pois sem esta, as relaes de direito privado se estagnariam e a sociedade
contempornea entraria em colapso.

1.4.3 Princpio da fora obrigatria do contrato.

Outro princpio o da fora obrigatria dos contratos conhecida pela mxima

romana pacta sunt servanda. Essa norma foi empregada expressamente por alguns

10

NORONHA, Fernando. O Direito dos Contratos e Seus Princpios Fundamentais (Autonomia Privada,
Boa-f, Justia Contratual). So Paulo, 1994. p. 122.

33

importantes Cdigos Civis do mundo Ocidental, como o Francs de 1804 em seu artigo 1.934
e o Italiano em seu artigo 1.372.

Deste aforismo decorre a obrigatoriedade no cumprimento do que foi livremente

acordado. , portanto, regra endgena que garante a segurana jurdica, pois j que o acordo
foi elaborado de forma livre e consensual livre de qualquer vcio nada mais lgico do que
seu normal adimplemento.

O contrato quando concretizado surge para o mundo jurdico e dele retira sua
proteo, podendo, em caso de inadimplemento, ter incio sua execuo judicial nos molde do
ordenamento vigente.

A regra a imutabilidade dos contratos, sem a qual no se poderia exigir o seu

cumprimento que a sua finalidade precpua: o contrato nasce para um dia se extinguir. Mas
no se deve entender a sua imutabilidade de forma absoluta e sim de maneira relativa, v. g., a
vontade de ambas as partes no intuito de desfazer o negcio seja por caso fortuito ou fora
maior.

Abrandou-se, com isso, o rigor deste princpio at ento interpretado e aplicado de

forma implacvel e com inmeros efeitos malficos sobre os negcios jurdicos at fins do
sculo XIX.
Ensina Maria Helena Diniz11:

A fora vinculante dos contratos somente poder ser contida pela autoridade judicial
em certas circunstncias excepcionais ou extraordinrias, que impossibilitem a
previso de excessiva onerosidade no cumprimento da prestao, requerendo a
alterao do contedo da avenca, a fim de que se restaure o equilbrio entre os
contraentes.

Este princpio traduz a natural cogncia que deve do contrato, a fim de que se lhe
possa reconhecer utilidade econmica e social.

De nada valeria o negcio se o acordo firmado entre os contratantes no tivesse fora

obrigatria.
11

Diniz, op. cit., p.38.

34

O princpio da fora obrigatria consubstancia-se na regra de que o contrato lei

entre as partes. Celebra que seja, com a observncia de todos os pressupostos e requisitos
necessrios sua validade, deve ser executado pelas partes como se as clusulas fossem
preceitos legais imperativos. Essa fora obrigatria, atribuda pela lei aos contratos, a pedra
angular da segurana do comrcio jurdico.

Sem o reconhecimento da obrigatoriedade dos contratos, a palavra dos homens

careceria de fora jurdica, em franco prejuzo segurana das relaes negociais. Apesar
disso, esse princpio no pode ser levado s ltimas conseqncias.

Enquanto predominaram as idias liberais e individualistas do sculo XIX, era

natural e at compreensvel que, partindo-se da idia de que as partes so formalmente iguais,
a vontade que delas emanassem poderia traduzir-se em lei imutvel.

Grife-se, esse princpio da fora obrigatria, manifestado especialmente na

imodificabilidade e intangibilidade dos termos do contrato, tornou-se um nefasto instrumento
de opresso econmica.

As mudanas por que passou a humanidade no decorrer do sculo XX, alimentadas

por um imaginvel esforo blico, acentuariam as desigualdades sociais, facilitando a
opresso do fraco pelo forte.

Nesse diapaso, no poderia o princpio em tela subsistir inclume.

Em uma poca como a atual, em que os contratos paritrios cedem lugar aos
contratos de adeso, o pacta sunt servanda ganhou um matiz mais discreto, temperado por
mecanismos jurdicos de regulao do equilbrio contratual, exemplo da teoria da
impreviso.
Com isso, facilmente perceptvel que, nos dias de hoje, o pacto sunt servanda
tornou-se visivelmente menos rgido.

35

1.4.4- Princpio da equivalncia material.

Na busca de realizar e preservar o equilbrio real de direito e deveres no contrato,

antes, durante e aps sua execuo, para harmonizao dos interesses, esse princpio preserva
a equao e o justo equilbrio contratual, seja para manter a proporcionalidade inicial dos
direitos e obrigaes, seja para corrigir os desequilbrios supervenientes, pouco importando
que as mudanas de circunstncias pudessem ser previsveis. O que interessa no mais a
exigncia cega de cumprimento do contrato, da forma como foi assinado ou celebrado, mas se
sua execuo no acarreta vantagem excessiva para uma das partes e desvantagens excessiva
para outra, afervel objetivamente, segundo as regras da experincia ordinria. O princpio
clssico pacta sunt servanda passou a ser entendido no sentido de que o contrato obriga as
partes contratantes nos limites do equilbrio dos direitos e deveres entre elas.

O princpio da equivalncia material rompe a barreira de conteno da igualdade

jurdica e formal, que caracterizou a concepo liberal do contrato. Ao juiz estava vedada a
considerao da desigualdade real dos poderes contratuais ou o desequilbrio de direitos e
deveres, pois o contrato fazia lei entre as partes, formalmente iguais, pouco importando o
abuso ou explorao da mais fraca pela mais forte.

1.4.5- Princpio da funo social do contrato.

Para se conceituar funo social do contrato, tarefa que no de fcil consecuo,

dada a vagueza semntica da dico, dotada de equvoco significativo, passo primeiro, que
normalmente se d, a procura do prprio sentido da palavra funo.
Em rigor, quando se fala em funo, tem-se, em geral, a noo de um poder de dar
destino determinado a um objeto ou a uma relao jurdica, de vincul-los a certos objetivos;
o que, acrescido do adjetivo social, significa dizer que esse objetivo ultrapassa o interesse
do titular do direito que, assim, passa a ter um poder-dever para revelar-se conforme o
interesse coletivo.

36

Qualquer direito ou prerrogativa deve funcionalizar-se a um fim social, pois estas

prerrogativas no so sociais apenas pela sua origem e pela sua gnese, so-no ainda pelo fim
para que tendem, e pela sua finalidade.

Isso significa que, no contrato, devemos privilegiar os direitos subjetivos

indisponveis ou irrenunciveis, direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, quando
contrastados com direitos patrimoniais desprovidos de igual relevo social. Ou, antes, significa
conceber e proteger direitos subjetivos contratuais somente enquanto instrumentos teis a
servio do desenvolvimento social, plantados sobre um campo de convivncia, entre os
contratantes, que se faa, posto que por interveno estatal, substancialmente equilibrada e
igual.

Alis, essa igualdade substancial o que justamente d o tom da funo social do

contrato e revela, enfim, a idia da igual dignidade social, a cujo atingimento deve voltar-se o
ajuste. A funo social do contrato representa, pois, um mecanismo interventivo de
diminuio da desigualdade para, com isso, aumentar-se a liberdade real dos contratantes.

A funcionalizao pressupe, com efeito, o entender do direito subjetivo no s

como poder, j que, nele includos, h tambm deveres, dispostos para que o exerccio do
direito se conforme a uma finalidade social.

Nessa senda, a assuno da funo social significa que a conformao clssica do

contrato, individualista e voluntarista, cede lugar a um novo modelo deste instituto jurdico,
voltado a obsequiar os valores e princpios constitucionais de dignidade e livre
desenvolvimento da personalidade humana. Ainda mais quando a funo social integra o
contrato numa ordem social harmnica, solidarista, merc do comando do art. 1, IV, da Carta
Magna.

1.4.6- Princpio da Boa-f objetiva.

A boa-f trata-se de princpio geral aplicvel ao direito, no qual todos devem

comportar-se de acordo com um padro tico de confiana e lealdade.

37

Como se v, a boa-f objetiva diz respeito norma de conduta, que determina como
as partes devem agir. Todos os cdigos modernos trazem as diretrizes do seu conceito, e
procuram dar ao Juiz diretivas para decidir.
Enas Costa Garcia12, ensina que a boa f objetiva trata-se de um mecanismo do
sistema jurdico.

E arremata asseverando que

A boa-f exige um comportamento honesto das partes. E mais do que isso: exige a
adoo de um comportamento que leve em considerao a pessoa do outro
contratante. Esse elemento tico obriga as partes a agirem de modo colaborativo,
unidas no intuito de dar ao contrato a sua verdadeira e completa eficcia.

Na questo da boa-f, analisa-se as condies em que o contrato foi firmado, o nvel

sociocultural dos contratantes, seu momento histrico e econmico. Com isso, interpreta-se a
vontade contratual.

Deve-se crer que, em princpio, nenhum contratante celebra contrato sem a

necessria boa-f. Mas, a m-f inicial ou interlocutria deve ser punida. E em cada caso o
juiz dever definir quando e onde foi o desvio dos partcipes do contrato, e levar em conta a
hermenutica e interpretao.

As clusulas gerais inseridas no Novo Cdigo Civil, no nos do perfeita idia do

contedo, pois tem tipificao aberta e com contedo dirigido aos Juzes. Mas, constituem-se
em mecanismo tcnico-jurdico para aferio da abusividade do negcio jurdico ou da
interpretao da vontade.

O equilbrio contratual pretendido no apenas o econmico, pretende-se preservar a

funo econmica para a qual o contrato foi concebido, resguardando-se a parte que tiver seus
interesses subjugados aos de outra.

Em linhas gerais o princpio da boa-f significa dever de conduta, pautado na

lealdade e confiana. No deve qualquer dos contratantes frustrar as expectativas do outro.
12

GARCIA, Enas Costa. Responsabilidade pr e ps contratual luz da boa-f. Editora Juarez de

Oliveira, So Paulo, 1 ed. 2003, pg 103.

38

Antes, porm, de aprofundarmos os contornos deste importante princpio, faz-se

necessrio que estabeleamos uma diagnose diferencial entre a boa-f objetiva e a boa-f
subjetiva.

Esta ltima, de todos conhecida por estar visivelmente presente no Cdigo Civil de
1916, consiste em uma situao psicolgica, um estado de nimo ou de esprito do agente que
realiza determinado ato ou vivencia dada situao, sem ter cincia do vcio que a inquina.

Em geral, esse estado subjetivo deriva do reconhecimento da ignorncia do agente a

respeito de determinada circunstncia, como ocorre a hiptese do possuidor de boa-f que
desconhece o vcio que macula a sua posse. Nesse caso, o prprio legislador, em vrios
dispositivos, cuida de ampar-lo, no fazendo o mesmo, outrossim, quanto ao possuidor de
m-f.

Distingue-se, portanto, da boa-f objetiva, qual, tendo natureza de princpio

jurdico delineado em um conceito jurdico indeterminado - consiste em uma verdadeira
regra de comportamento, de fundo tico e exigibilidade jurdica.

A mais clebre das clusulas gerais exatamente a da boa-f objetiva nos contratos.
Mesmo levando-se em considerao o extenso rol de vantagens e de desvantagens que a
presena de clusulas gerais pode gerar num sistema de direito, provavelmente a clusula da
boa-f objetiva, nos contratos, seja mais que eficiente, uma vez que, por boa-f, se entende
que um fato (que psicolgico) e uma virtude (que moral).

Por fora desta simbiose fato e virtude a boa-f se apresenta como a

conformidade dos atos e das palavras com a vida interior, ao mesmo tempo que se revela
como o amor ou o respeito verdade.

O homem de boa-f tanto diz o que acredita, mesmo que esteja enganado, como
acredita no que diz. por isso que a boa-f f, no duplo sentido do termo. Vale dizer, uma
crena ao mesmo tempo que uma fidelidade. crena fiel, e fidelidade no que se cr.
tambm o que se chama de sinceridade, ou veracidade, ou franqueza, o contrrio da mentira,
da hipocrisia, da duplicidade, em suma, de todas as formas, privadas ou pblicas, de m-f.

39

Esta a interessante viso da boa-f pela sua angulao subjetiva; contudo, enquanto
princpio informador de validade e eficcia contratual, a principiologia deve orientar-se pelo
vis objetivo do conceito de boa-f, pois visa garantir a estabilidade e a segurana dos
negcios jurdicos, tutelando a justa expectativa do contraente que acredita e espera que a
outra parte aja em conformidade com o avenado, cumprindo as obrigaes assumidas. Tratase de um parmetro de carter genrico, objetivo, em consonncia com as tendncias do
direito contratual contemporneo, e que significa bem mais que simplesmente a alegao de
ausncia de m-f, ou da ausncia da inteno de prejudicar, mas que significa, antes, uma
verdadeira ostentao de lealdade contratual, comportamento comum ao homem mdio, o
padro jurdico estandardizado.

40

2- DOS CONTRATOS DE ADESO

2.1- Conceito de contrato de adeso.

A denominao contrato de adeso surgiu com Saleilles, em 1901, quando elaborou

estudo sobre a parte geral do Cdigo Civil alemo (BGB), e apresentou esta nova modalidade
da vontade dos contratantes, revolucionando os mais radicais princpios contratuais.
Proferindo anlise sobre o advento do contrato de adeso, Silvio Rodrigues13 destaca:

A idia de contrato de adeso surge em oposio de contrato paritrio. No

conceito clssico de contrato, admite-se uma fase em que se procede ao debate das
clusulas da avena e na qual as partes colocadas em p de igualdade discutem os
termos do negcio. a chamada fase de puntuao, onde as divergncias so
eliminadas atravs da transigncia dos contraentes. A este tipo de negcio d-se o
nome de contrato paritrio, pois supe-se a igualdade entre os interessados. No
contrato de adeso, a fase inicial de debates e transigncia fica eliminada, pois uma
das partes impe outra, como um todo, o instrumento inteiro do negcio, que esta,
em geral, no pode recusar.

Esses contratos ficam ao arbtrio exclusivo de uma das partes, o policitante, pois o
oblato no pode discutir ou modificar o teor do contrato ou as suas clusulas. Trata-se, pois,
de um fenmeno tpico das sociedades de consumo, que no mais prescindem, por inegveis
razes econmicas, das tcnicas de contratao em massa.
O mestre Orlando Gomes14 traz o seguinte conceito de contrato de adeso:
13

RODRIGUES, Silvio. Direito Civil (dos contratos e das declaraes unilaterais da vontade). vol. III. ed.

28, So Paulo: Saraiva, 2002.

41

Contrato de adeso o negcio jurdico no qual a participao de um dos sujeitos

sucede pela aceitao em bloco de uma srie de clusulas formuladas
antecipadamente, de modo geral e abstrato, pela outra parte, para constituir o
contedo normativo e obrigacional de futuras relaes concretas.

Conclui dizendo que distingue-se, no modo de formao, pela adeso sem alternativa
de uma das partes ao esquema contratual traado pela outra, no admitindo negociaes
preliminares nem modificaes de suas clusulas preestabelecidas.
No mesmo sentido, o ilustre Caio Mrio da Silva Pereira15 ensina:

Chamam-se contratos por adeso (expresso mais correta do que contrato de

adeso) aqueles que no resultam do livre debate entre as partes, mas provm do
fato de uma delas aceitar tacitamente clusulas e condies previamente
estabelecidas pela outra.

Embora exista uma considerao harmoniosa no plano conceitual, diferenas existem

quanto a nomenclatura utilizada para denominar a modalidade contratual.

Alguns doutrinadores consideram como precisa a expresso contrato de adeso, dentre

os quais se destacam Messineo, Waldirio Bulgarelli, Silvio Rodrigues, Washington de Barros
Monteiro. Outros, porm, so adeptos da expresso contrato por adeso, figurando como
defensores desta nomenclatura Georges Dereux, Alessandro Giordano, Caio Mrio da Silva
Pereira e Maria Helena Diniz.
Maria Helena Diniz16 explica que tem preferncia pela denominao contrato por
adeso, verificando que se constitui pela adeso da vontade de um oblato indeterminado
oferta permanente do proponente ostensivo.

No seu entender, quando os contratantes no discutem o contedo negocial, e, no

h possibilidade de alter-lo, verifica-se o contrato por adeso. O contrato de adeso
recorrente, na Administrao Pblica, s concessionrias de servios que se encontram em
oferta constante ao pblico de seus servios e bens. Assim, no contrato de adeso, uma das
partes adere compulsoriamente s disposies contratuais nele contidas, independentemente

14

GOMES, Orlando. op.cit. fl. 14.

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. op.cit. fl. 14.
16
DINIZ, Maria Helena, op.cit. fl. 13.
15

42

de sua vontade, enquanto, no contrato por adeso, a parte adere as suas disposies conforme
sua convenincia e interesse.

A caracterstica comum de ambos a aderncia, por um dos contratantes, s

clusulas e condies impostas unilateralmente pelo outro. Diferenciam-se, porm, pelo fato
de que no, contrato por adeso, o aderente tem absoluta liberdade de contratar ou no,
enquanto, no contrato de adeso, o aderente compulsoriamente obrigado a contratar ou
rejeitar inteiramente o contrato.

No Brasil, a nomenclatura considerada adequada pelo legislador ptrio foi contrato

de adeso, reservando ao mesmo um enquadramento no Cdigo Civil, em seus artigos 423 e
424, cuidando, inclusive de conceitu-lo, no artigo 54, do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade
competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem
que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo, razo pela
qual, com o devido respeito e acatamento aos entendimentos diversos, utilizaremos essa
expresso.

2.2- Natureza Jurdica.

Uma grande polmica tem sido travada entre juristas e doutrinadores acerca da
validade do contrato de adeso, como meio para a manifestao de um acordo de vontades e,
por conseguinte, permitir a configurao de um negcio jurdico.

O aprofundamento no debate da referida questo permite a caracterizao da

natureza jurdica, de to importante modalidade, que no mister de unir partes e interesses,
favorece a circulao de bens e servios, garantindo a eficcia do consumismo.

Como princpio bsico para discusso, dois pontos considerados relevantes so

colocados em evidncia: o consentimento e a adeso.

A autonomia da vontade o ponto de fundamento para a concepo da ordem

contratual, assim, se o consentimento denota a livre manifestao da vontade, tal fato no se

43

coaduna com a adeso, tornando-se, portanto, distinta. O confronto de tais ponderaes, com
grande nfase para o consentimento, tem diminuta importncia para o ato aderente.

Do debate estabelecido, duas teses tornam-se evidente e com elas os seus

defensores, os quais com opinies divergentes quanto natureza jurdica do contrato de
adeso, passam a ocupar dois blocos distintos, de um lado os contratualistas em oposio aos
anticontratualistas.

A concepo contratualista busca fundamentar a validade do contrato de adeso a

partir da agregao dos interesses que se tornam comuns. Consideram que aderir consentir,
de modo que, no plano tcnico, o contrato de adeso supe uma comunho de vontades.

Isso porque, na relao travada entre predisponente e aderente, a autonomia da

vontade tambm se observa, pois ambos esto sujeitos a um crivo disciplinador concebido
pela ordem da aplicabilidade do preceito legal. Afinal, a parte que oferece expe largamente
ao pblico as condies em que pretende contratar e, por conseguinte, as probabilidades de
erro ou de dolo diminuem. um contrato rgido no seu aspecto, mas isto mais importante do
que clusulas tortuosas, nas quais, cada parte disfara suas intenes. Corresponde
explorao de um servio pblico, mas este servio, ainda que seja de interesse privado, d
um singular relevo utilidade do contrato; no o jogo puro e simples dos interesses privados
e dos caprichos individuais que dita a conveno, mas uma necessidade fundamental de
organizao de um servio.

Entretanto, um relativo nmero de civilistas manifestam-se inteiramente contrrios

modalidade contratual, em se tratando do contrato de adeso. So os anticontratualistas.

Fundamentam seus argumentos no binmio: a) ausncia de debates preliminares

entre as partes; b) a forma abstrata das clusulas que mais parecem lei do que contrato.

Como base de discusso, os defensores do anticontratualismo negam a

existencialidade do contrato de adeso, ressaltando o exclusivo predomnio da vontade de um
que dita sua lei coletividade indeterminada. Enxergam o contrato de adeso por seu aspecto
normativo, aplicando-lhe a hermenutica prpria das leis.

44

No entendimento dominante, o contrato de adeso deve ser enquadrado na categoria

dos contratos, sendo esta sua natureza jurdica, no obstante o dirigismo exercido perante a
vontade do destinatrio. Isso porque, embora minorada, no contrato de adeso presente se faz
a autonomia da vontade, garantindo a bilateralidade ou plurilateralidade do contrato.

Existe indubitavelmente contratualidade. Os contratos so espcies de negcios

jurdicos que pressupe a participao de duas partes. Do mesmo modo os contratos de
adeso s tm existncia no momento que ocorre a aceitao em bloco das clusulas prconcebidas pela outra parte, ou seja, s existe quando o indivduo consente. Formam-se, como
qualquer contrato, pela composio de vontades distintas.

Confirmando tal posicionamento, os tribunais franceses recusam a admitir distines

em relao natureza jurdica do contrato de adeso e os outros tipos, no lhes subtraindo a
aplicao das regras comuns aos contratos.

Assim, concebemos o contrato de adeso como espcie do gnero contrato, em

oposio espcie dos contratos paritrios, e no como categoria de natureza jurdica distinta.
Deste modo, eles se submetem aos mesmos pressupostos e requisitos de validade dos
contratos em geral. Seno vejamos o exemplo trazido pelo mestre Arnaldo Rizzardo17:

Natureza do contrato de adeso - Figurando o banco ou outra entidade como

emitente do carto, o contrato misto, pois compreende uma abertura de crdito e
uma prestao de servios. Abertura de crdito porque o titular autoriza o banco ou a
sociedade no bancria a pagar aos fornecedores as dvidas contradas junto a eles. E
aberta uma conta corrente em favor do titular, fixando-se o limite do crdito, pois
sero pagas aos fornecedores as importncias relativas s despesas dentro do limite
da conta... Assim, basicamente, em qualquer caso considera-se o carto de crdito
uma forma de Concesso de crdito, a curto prazo. s pessoas que recebem um
carto de identificao e que se apresentam aos estabelecimentos comerciais filiados
rede da instituio financiadora. A prestao de servios se caracteriza no
angariamento de fregueses encaminhados pelo emissor ao fornecedor e no prprio
fato de facultar o uso do carto pelo cliente. Mas entre o titular do carto e o
fornecedor, h um contrato de venda ou de prestao de servios, pois aquele busca
unicamente a aquisio de bens, ou a execuo de servios que pretende.

17

RIZZARDO, Arnaldo.Contratos, Vol. III, 1 ed. So Paulo: Aide, , 1988. p. 1350.

45

2.2.1- Os limites da autonomia da vontade.

A modernidade estabelece que no interior da vontade h uma ausncia absoluta de

coao (autonomia da vontade) e, ato contnuo, promove a crena de que todos so
absolutamente livres e iguais para contratar. Ora, a liberdade como autonomia da vontade, na
perspectiva do relacionamento de um ser livre com outro ser igualmente livre, permite
perceber, principalmente no contrato de adeso, que o exerccio da autonomia da vontade de
um sempre limitado pelo exerccio da autonomia do outro. Desse modo, as relaes
contratuais fundadas na autonomia da vontade envolvem correlaes de fora, na qual uma
das partes pode impor a sua vontade (poder) e, com isso, limitar a autonomia da outra ao
extremo. Dado que ocorre sempre uma interferncia limitadora da liberdade de um pela
liberdade do outro, o princpio da autonomia da vontade uma mera iluso e, ato contnuo, a
liberdade que equaliza as partes e estabelece o princpio da igualdade tambm no passa de
uma simples aparncia. So apenas formas de domnio mais sutis do que o puro exerccio da
fora fsica. O vnculo entre as partes no se submete vontade, trata-se de uma adeso
inexorvel.

De outra parte, a liberdade como faculdade (querer e poder) no anula o fato do

relacionamento de um ser livre em face da natureza e da organizao social. Os indivduos
esto imersos em um mundo dotado de leis naturais inexorveis e de padres sociais
petrificados. Diante desse mundo circundante, no faz sentido escolher uma liberdade
individual incondicionada, motivo pelo qual fora de propsito imaginar que algum possa
querer livremente a comida que o alimenta. H, pois, vnculos muito estreitos entre liberdade
e necessidade.

Diante dos padres sociais, possvel perceber que, tambm na sociedade moderna,
os contratos se submetem, no idia de livre arbtrio. certo que as relaes contratuais
pressupem um certo movimento volitivo, mas isso no pode implicar o reconhecimento de
uma vontade totalmente incondicionada. Alm das condicionantes j especificadas, preciso
considerar a autonomia da vontade em face da heteronomia estatal, ou seja, o Estado pode at
no constranger a liberdade subjetiva (vontade livre), mas pode constranger o exerccio dessa
liberdade.

46

Para os modernos, a liberdade subjetiva que justifica e legitima a criao do Estado

pelo contrato social. Por isso, o Estado, na concepo liberal, pensado como aquele que, ao
mesmo tempo, abstm-se de constranger a vontade livre e confere a essa vontade as condies
para o seu exerccio. Mas, premida pelos fatos, a liberdade subjetiva vai cedendo espao
heteronomia estatal (vontade jurdica), restando apenas a liberdade dita negativa que se fixa
no princpio da legalidade.

Nessa arquitetura, conforme aumenta o conjunto normativo de um ordenamento

jurdico estatal, diminui a autonomia da vontade. Com essa soluo, a autonomia da vontade
sofre restries, e, com ela, o aspecto da moralidade que se liga subjetividade. O Estado,
enquanto sujeito universal, prevalece sobre o cidado, enquanto sujeito singular; disso resulta,
no domnio da eticidade, a primazia da subjetividade de grau superior do Estado sobre a
liberdade subjetiva de cada cidado. O Estado, portanto, estabelece um conjunto de padres
objetivos que devem ser incorporados pela vontade individual como padro. Essa soluo
pode aniquilar a liberdade subjetiva como autonomia da vontade, posto que, uma vez criado o
Estado, este pode impor uma heteronomia to ampla ao limite de restringir a liberdade
negativa ao mbito das condutas tidas como irrelevantes ou descompromissadas eticamente.

Por esses motivos, nas elaboraes mais recentes da tecnologia jurdica, o princpio
da autonomia da vontade mitigado, submete-se ordem positiva estatal, porque depende
desta o reconhecimento da validade e eficcia dos contratos realizados. A vontade s
autnoma quando a ordem positiva no a probe e somente nesse sentido possvel falar que
o contrato estabelece leis entre as partes (pacta sunt servanda).

Na sociedade ps-moderna, o princpio da boa-f vem se consolidando como base

fundamental dos negcios jurdicos, flexibilizando a rigidez da pacta sunt servanda. Assim,
na teoria dos contratos, em substituio ao princpio da autonomia da vontade, a tecnologia
jurdica articula o princpio da boa-f objetiva que implica um conjunto de deveres impostos
pela lei s partes contratantes.

Assim, quando deitamos os olhos sobre os contratos de adeso, podemos verificar

que embora mitigada a autonomia da vontade do aderente, por no lhe ser oportunizado
discutir as clusulas contratuais, o contrato se acha em p de igualdade porque o direito do

47

oblato est assegurado por norma de ordem pblica, em especial pelo princpio da boa-f
objetiva.

2.3- Elementos caracterizadores do contrato de adeso.

Para a progresso dessa modalidade contratual, mister a identificao de elementos

tidos como prprios desta figura jurdica, sem os quais a subsistncia contratual se torna
altamente comprometida.
A mestra Maria Helena Diniz18 pontua que os contratos de adeso supem:

1) uniformidade, predeterminao e rigidez da oferta. A uniformidade uma

exigncia imprescindvel, pois, se o ofertante pretende obter nmero indeterminado
de aderentes para que haja aceitao passiva, ser precioso que o contedo do
contrato seja invarivel. A predeterminao unilateral das clusulas contratuais e a
rigidez das condies gerais caracterizam os contratos por adeso. As suas
clusulas devero ser rgidas, por que devero ser uniformes; portanto, o ofertante
no poder alterar o teor da policitao seno precedendo-o de ampla divulgao ou
aprovao das autoridades (nas hipteses em que estas controlem tais contratos,
como ocorre com as tarifas de transportes, de servios de luz, telefone etc.). Esses
trs traos possibilitaro identificar esses contratos;
2 proposta permanente e geral, aberta a quem se interessar pelos servios do
proponente, dirigindo-se a um grupo indeterminado de pessoas. Assim sendo, o
contrato se forma com qualquer pessoa, a no ser naqueles casos em que se
permitem ressalvas, como, p. ex., no da empresa de transporte, que no pode ser
obrigada a admitir passageiro alm da lotao do veculo;
3) aceitao pura e simples do oblato, simplificando, desse modo, a maneira de
produzir-se o consentimento;
4) superioridade econmica de um dos contratantes, que desfruta de um monoplio
de fato ou de direito;
5) clusulas do contrato so predispostas e fixadas unilateralmente e em bloco pelo
policitante, visto que se dirigem a um nmero indeterminado de pessoas.

certo que o contrato de adeso praticvel quando os interesses em jogo

permitem, e at impem, a pluralidade de situaes uniformes, de modo que, sob esse
aspecto, , com efeito, oferta feita a uma coletividade. A necessidade de uniformizar as
clusulas do negcio jurdico elimina a possibilidade de qualquer discusso da proposta,
criando para o oblato o dilema de aceit-lo em bloco ou rejeit-lo. Nada disso o distingue,
porquanto, tais caractersticas so comuns a outras figuras jurdicas, como o contrato-tipo, em
srie ou por formulrio e dos contratos obrigatrios (seguro obrigatrio)

18

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 13.

48

O magistral Orlando Gomes19 assevera que o trao caracterstico do contrato de

adeso reside verdadeiramente na possibilidade de predeterminao do contedo da relao
negocial pelo sujeito de direito que faz a oferta ao pblico.

Na esteira do grande mestre baiano, podemos trazer quatro traos caractersticos dos
contratos de adeso: a uniformidade, a predeterminao unilateral, a rigidez e a posio de
vantagem.

O objetivo do estipulante obter, do maior nmero possvel de contratantes, o

mesmo contedo contratual, para uma racionalidade de sua atividade e segurana das relaes
estabelecidas, da a caracterstica da uniformidade.

Porm, s a uniformidade no suficiente para se considerar um contrato como de

adeso, pois imprescindvel que tais clusulas uniformes sejam impostas por uma das partes,
o que justifica a caracterstica da predeterminao unilateral, j que a fixao das clusulas
feita anteriormente a qualquer discusso sobre a avena.

Alm de uniformemente predeterminada, no possvel rediscutir as clusulas do

contrato de adeso, sob pena de descaracteriz-lo. Eis a rigidez.

Por fim, indispensvel a caracterstica da posio de vantagem (superioridade

material) do proponente, que desfruta de um monoplio de fato ou de direito. Gize-se que
embora a expresso superioridade econmica seja mais usada, a concepo de superioridade
material se mostra mais adequada, uma vez que em funo de tal desigualdade ftica que faz
com que possa ditar as clusulas aos interessados. o exemplo de algum que, embora no
sendo considerado um potentado econmico, seja o detentor do monoplio de explorao de
determinado produto ou servio, pelo que, no campo dos fatos, sua vontade prevalece sobre a
dos aderentes ainda que mais forte economicamente.

No obstante todas as ponderaes j feitas ao aspecto caracterizador do contrato de

adeso, um ponto fundamental se destaca: o fato da imprevisibilidade da parte aderente. Esta

19

GOMES, Orlando. op.cit. fl. 14.

49

talvez denote uma singularidade, sobretudo quando se concebe o contrato em srie, sem
aferio ou pr-seleo do parceiro no negcio jurdico em desenvolvimento.

A criao do contrato de adeso no atrai para si o processo seletivo, pois, se tal fato
ocorresse, por certo, a natureza constitutiva estaria sendo altamente afrontada, bem como o
modelo contratual adotado, passvel de ser considerado no apenas inadequado, como
tambm inoperante.

No caso em apreo, o livre consentimento oferece lugar ao princpio da adeso, no

existindo as negociaes preliminares, bem como a fixao das clusulas contratuais
concebidas pelo acordo de vontades, o que no nulifica a pretenso dos contratos.

Outro dado peculiar, a aceitao do oblato se d de forma pura, simples e

incondicional. E de forma imediata. possvel presumir a aceitao at mesmo ante o silncio
daquele cuja obrigao de conhecer as clusulas equiparada pela lei diligncia ordinria
(art. 111 C.C.).

Tem-se como mnimo requisito a mera possibilidade de conhecer as clusulas gerais

e preestabelecidas e a adeso a estas, para que se d a formao do contrato. Excluem-se
naturalmente, as clusulas vexatrias, inconvenientes (art. 424 C.C.) e, mesmo as abusivas
(art. 51 do CDC).
Assevera Orlando Gomes20, esse mtodo de concluso subverte o modo normal de
formao dos negcios jurdicos de natureza contratual, considerado essencial e necessrio a
preservar o equilbrio dos interesses contrapostos e harmonizados pelo acordo de vontades.
Da a preocupao de assegur-lo mediante processos que conduzam restaurao da
contratualidade efetiva e funcional.

Assim, pela sua caracterstica limitadora da liberdade contratual, pelo menos na sua
concepo clssica, a interpretao do contrato de adeso no poderia dar-se da mesma forma
que um contrato paritrio tradicional.

20

GOMES, Orlando. ibid. pg. 35.

50

2.4- Regras especficas de interpretao do Contrato de Adeso.

Para a configurao do tipo contratual em apreo no se pode dizer que resultado

da pacfica harmonizao da vontade dos contratantes, pois sua natureza impede que tal fato
assim suceda.

Todo o impedimento disciplinar para a prvia anlise do contedo e flexibilizao

dos fundamentos decorre da manifestao do contrato em srie, no qual as clusulas foram
previamente estabelecidas pelo predisponente, restando ao destinatrio, aps tornar-se
aderente, apenas cumpri-las.

Um visvel desequilbrio depreende-se da relao contratual travada, de um lado o

predisponente impondo as suas regras e de outro lado o aderente acatando-as, tornando em
muitas oportunidades at comprometido o conceito de livre manifestao da vontade.

O grau de comprometimento que se impe perante o contrato de adeso, tomando-se

por referncia o seu aspecto constitutivo, grande, mas no assombra sua converso em
negcio jurdico bilateral. Entretanto, tal singularidade no permite seja interpretado do
mesmo modo que os contratos comuns, porque relao jurdica em que h predomnio
categrico da vontade de uma das partes.
Na concepo de Carlos Maximiliano21, a interpretao uma s; entretanto
sofrem, na prtica, os seus preceitos ligeiras variantes conforme o ramo do Direito a que se
aplicam, e, no raro, so substitudos ou completados por outros especiais.

O desnvel entre as partes contratantes levou o contrato de adeso a ser regido pelo
princpio da legitimidade da interveno controladora, que se manifesta na interpretao das
clusulas dbias, aplicando-se a norma da interpretatio contra stipulotorem (CC, art. 423),
procurando se resguardar a posio do aderente, em relao a clusulas ambguas ou
contraditrias, adotando-se interpretao que mais o beneficie e, no controle direto do
contedo, mediante a declarao de nulidade das clusulas que contiverem a renncia
antecipada do aderente a algum direito oriundo da natureza do negcio entabulado (CC, art.

21

MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica Jurdica. So Paulo: Saraiva, 1984, pg. 114.

51

424), pois a liberdade de contratar dever ser exercida dentro dos princpios da funo social
do contrato, da probidade e boa-f objetiva e tais clusulas, alm de ser abusivas ou leoninas,
geram insegurana e quebram o equilbrio contratual.

Consagrada est a idia de repdio a quaisquer clusulas abusivas, inquas ou

desarrazoveis, por provocarem o desequilbrio de direitos e deveres, conducentes quela
renncia antecipada a direitos do aderente. Protege-se o aderente ante a superioridade
situacional do contratante, que estipula as clusulas pr-elaboradas, dos perigos resultantes de
sua simples utilizao, impedindo abusos.

2.4.1- A interpretao e a integrao contratuais segundo o princpio da boa-f objetiva.

No campo da interpretao do contrato, conforme Fernando Noronha22, dois so os
desdobramentos da incidncia da boa-f.

O primeiro, na regra de que os contratos devem ser interpretados tomando-se por

base o sentido objetivo. Exceto quando o destinatrio da declarao conhea a real vontade do
declarante, ou devesse conhec-la, se tivesse obrado com diligncia. De fato, numa relao
contratual dominada pela tica exige-se dos parceiros um comportamento probo.
Considerando as expectativas da outra parte, h que se tutelar a confiana daquele que
acreditou numa determinada conduta da outra parte. Ao falar em confiana, tutela-se o valor
social da aparncia, essencial para o intercmbio de bens de servios, garantindo a segurana
das transaes. O valor confiana deve se sobrepor vontade interna, a menos que os
destinatrios da declarao tenham cincia ou a ignorncia derive de culpa deste, da real
inteno do declarante.

O segundo ponto a ser observado indica que, no caso do sentido objetivo suscitar
dvidas, h que se preferir o significado que a boa-f indique como mais razovel. E na
perquirio do sentido que mais se amolde boa-f, deve o intrprete lanar mo de algumas
regras: a) comportando uma clusula diversos sentidos possveis, opte-se por aquele que

22

NORONHA, Fernando. O Direito dos Contratos e Seus Princpios Fundamentais (Autonomia Privada,

Boa-f, Justia Contratual). So Paulo, 1994.

52

resulte na preservao do contrato (princpio da conservao do negcio); b) na dvida quanto

ao significado de uma clusula, favorece-se a parte que assumiu a obrigao (princpio do
menor sacrifcio); c) observa-se o princpio da interpretao contra o predisponente,
notadamente nestes contratos de adeso, interpreta-se a clusula em desfavor daquele que a
redigiu.

Tambm no caso da integrao contratual, a boa-f tem um recado a dar. Este

princpio no se trata apenas de determinar o sentido e o alcance de uma clusula contratual
dbia, mas sim de colmatar lacunas, uma vez que as partes podem no ter regulado todas as
situaes pelas quais os contraentes vm a se deparar no curso da relao contratual.
A boa-f, afirma Judith Martins-Costa23, nesse passo representa um mandamento

Imposto ao juiz de no permitir que o contrato, como regulao objetiva, dotada de

um especfico sentido, atinja finalidade oposta ou contrria quela que ,
razoavelmente, vista de seu escopo econmico-social, seria lcito esperar.

Com essa tarefa de preencher lacunas, o ordenamento permite que o juiz comporte-se
do mesmo modo que o legislador.

Nessa empreitada deve o magistrado perquirir a vontade hipottica das partes, no

com relao ao que cada uma delas supostamente desejaria considerando seu prprio
interesse, mas ao que ambas as partes, agindo com honestidade e lealdade, teriam acertado
como justo equilbrio de interesses. Busca-se o sentido do contrato em concreto, isto , a
regulao posta em vigor pelas partes.

23

Martins-Costa, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo, RT, 1999p. 432.

53

3- BOA-F OBJETIVA NOS CONTRATOS DE ADESO

3.1- Funes da boa-f objetiva nos contratos de adeso.

Alm da funo interpretativa acima discorrida, o princpio da boa-f objetiva cria

deveres jurdicos independentemente da vontade das partes, bem como limita o exerccio de
direitos subjetivos. Isso porque, sendo reflexo da solidarizao ocorrida na seara contratual, a
boa-f objetiva obriga as partes a agirem de modo colaborativo e tico, unidas no intuito de
dar ao contrato a sua verdadeira e completa eficcia.

E no podia ser de outra forma, principalmente quando lembramos a desigualdade

entre as partes que d tnus ao contrato de adeso.

3.1.1- A criao de deveres impostos pelo princpio da boa-f objetiva.

Iluminando toda a relao obrigacional, a boa-f objetiva a fonte de deveres alm

daqueles determinados pela parte. So os chamados deveres laterais, onde exige-se dos
contraentes uma atitude cooperativa. exatamente no surgimento desses deveres que se
observa mais nitidamente a j enfatizada solidarizao do contrato.

Num primeiro plano, avultam-se os deveres principais ou primrios de prestao.

Eles correspondem ao ncleo da obrigao, definindo a causa e o tipo do contrato, sendo
ento, frutos da vontade das partes. Assim, na compra e venda, a entrega da coisa por parte
do vendedor e o pagamento do preo pelo comprador.

54

A par do deveres principais, existem os chamados deveres secundrios de prestao,

que podem ser de duas espcies: a) deveres secundrios acessrios da prestao principal; b)
deveres secundrios com prestao autnoma.

Os primeiros tm por escopo preparar o cumprimento ou assegurar a perfeita

realizao da obrigao principal. Podem ser citados, entre outros, o dever de embalar a coisa
vendida, bem como o de promover seu transporte com segurana. Na segunda categoria,
encontra-se as prestaes sucedneas do dever primrio de prestao (como no caso de
indenizao por perdas e danos por inadimplemento culposo da obrigao) e aquelas
coexistentes com a obrigao principal (indenizao por mora, que acresce prestao
originria).

No se esgota, contudo, a complexidade obrigacional nos deveres primrios e

secundrios a que supra se aludiu. Existem, ao lado destes, os deveres laterais.

Deveras, os deveres laterais podem decorrer de clusula contratual, de dispositivo

legal ou do princpio da boa-f.

So deveres que no interessam diretamente ao cumprimento do dever principal de

prestao (seja na sua preparao ou na sua execuo), mas tem por finalidade garantir o
exato processamento da relao obrigacional. Possuem funo instrumental, velando para o
desenvolvimento regular do contrato como um todo, que h de processar-se entre pessoas que
agem honestamente e com lealdade. Constituem na realidade, deveres de adotar determinado
comportamento (positivo ou negativo), de tal arte a no frustrar a confiana da outra parte.

Os deveres laterais nascem independentemente da vontade das partes, destinando-se

tanto ao proponente como ao aderente.

No guardam contedo fixo ou nmero determinado, surgindo na medida em que se

desenvolve a relao obrigacional, como emanaes do princpio da boa-f. Criam condies
para uma consecuo sem estorvos do fim contratual. Conquanto apaream em maior nmero
nas obrigaes duradouras, podem brotar em qualquer relao contratual.

55

No se pode conhecer dos deveres laterais com antecedncia, mostrando-se invivel

uma previso antecipada sobre seu nascimento. Durante o transcorrer da relao contratual, a
incidncia da boa-f objetiva impe aos figurantes um determinado comportamento, com um
contedo somente estabelecido no caso concreto.

Como regra, seu cumprimento no pode ser obtido coercitivamente, sendo que o
maltrato a um dever lateral, que caracteriza a chamada violao positiva do contrato, resulta
numa obrigao de indenizar, chegando, em certos casos, a legitimar a resoluo do contrato.

Os deveres laterais no esto restritos ao perodo de execuo do contrato, fazendose tambm presente, em alguns casos, em momento posterior ao adimplemento da obrigao
principal.

Atualmente constata-se uma tendncia para o alargamento do papel desses deveres ,

um movimento que compreende a sua subsistncia, ainda que nulo o contrato, bem como no
conceber sua eficcia perante terceiros.

3.1.1.1- Descumprimento.

O inadimplemento de um dever lateral resulta na obrigao de indenizar por parte do

infrator, e, em situaes extraordinrias, termina na prpria resoluo do contrato.

Quanto presena do elemento culpa, sempre que da boa-f derivam regras de

condutas, e que, pela violao destas, se pergunte por eventual dever de indenizao, a culpa
intervm no papel normal que lhe compete.

Parece lcito concluir, ento, que, naquelas hipteses em que o inadimplemento

contratual estiver centrado na culpa, esta indispensvel para fins de responsabilidade civil
do infrator de um dever lateral.
Mota Pinto24 alude expressamente culpa como condio para o nascimento do
direito indenizao.
24

PINTO, Carlos Alberto da Mota. Cesso de contrato. So Paulo: Saraiva, 1985. p. 283.

56

Fernando Noronha25 pensa de maneira diversa afirmando que nem sempre a atuao
no conforme a boa-f (objetiva) ser ilcita, mas mesmo quando no ilcita, em princpio,
continuar sendo geradora de responsabilidade.

E arremata,

O importante para a responsabilizao do agente, que a situao de desrespeito

pelo dever de atuar de acordo com os padres ainda possa ser-lhe imputada, mesmo
que s a ttulo objetivo.

O Enunciado n. 24, aprovado na Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de

Estudo Judicirios do Conselho da Justia Federal, de 11 a 13/09/2002 encontra-se nessa
linha. O texto o seguinte: Em virtude do princpio da boa-f, positivado no artigo 422 do
novo

Cdigo

Civil,

violao

dos

deveres

anexos

constitui

inadimplemento,

independentemente de culpa.

Na verdade, em algumas situaes, a infrao boa-f abstrai a figura da culpa. Mas

no se pode adotar essa soluo como regra geral no dever de indenizao por infrao a
dever lateral.

Os deveres laterais assumem em face da obrigao principal do contrato um carter

acessrio, por isso seu regime de incumprimento deve ser seguido o daquele. Assim, recorrese ao princpio geral de direito de que o acessrio segue o principal, j que no faz sentido
maior rigor na penalizao pelo desrespeito a uma obrigao menos importante.

Todavia, quanto o regime jurdico da prestao principal for o da responsabilidade

objetiva, como nas relaes de consumo, igualmente ser despicienda a culpa em matria de
indenizao por maltrato a dever lateral. A sublinhar que, no campo consumerista, a infrao
ao dever lateral est imbricada com a constatao de um vcio ou defeito do produto ou
servio.

De qualquer maneira, na prtica, o problema raramente se colocar diante do

operador do direito. Isso porque difcil encontrar uma situao em que o desrespeito a um

25

Noronha. op. cit. p. 139- 140.

57

dever assentado na boa-f objetiva no venha acompanhado de um comportamento culposo

por parte do agente.

Quanto aos deveres laterais pr e ps-contratuais, no se v razo para tratamento

diverso. A situao de acessoriedade no est presente como na fase contratual propriamente
dita, medida que a vinculao jurdica encontra-se radicada nica e exclusivamente nos
deveres laterais, sem obrigao principal. Mas importante lembrar que tais deveres
encontram-se de alguma maneira conectados ao contrato. Sua existncia o pressupe, quer
para garantir uma contratao adequada (fase pr-contratual), quer para preservar as
vantagens advindas do contrato (fase ps-contratual). Por conseguinte, sujeit-los a um
regime jurdico, no que toca a culpa, distinto do descumprimento contratual no se afigura
razovel. Aumentaria, desnecessariamente, a insegurana no trfico. Regra cardeal em
matria de hermenutica preceitua que o direito tem de ser interpretado de maneira inteligvel,
afastando resultados inconvenientes ou concluses inconsistentes.

Por outro lado, em algumas situaes excepcionais, o desrespeito ao dever lateral

pode contaminar a relao contratual com tamanha intensidade a ponto de dar azo resoluo
do contrato, conforme admite a doutrina.
Araken de Assis26, aps confirmar que o inadimplemento de deveres laterais se
ostenta bastante resoluo, alude ao dever de colaborao do credor, sem o qual a
prestao do parceiro jamais poder realizar-se a contento.Menciona a hiptese de uma
indstria estar impedida de fabricar o produto e receber o preo sem o cliente fornecer o
projeto ou a matria prima necessria empresa. Refere-se aos deveres de esclarecimento
(ou de informao), afirmando que o comprador de um hardware de alta tecnologia, que
busque utiliz-lo produtivamente, est legitimado a pedir a extino do contrato caso o
fabricante no lhe repasse minuciosas instrues sobre seu funcionamento.

De fato, se a infrao a um dever lateral implica o desaparecimento do interesse do

credor na prestao do contrato, ou se atinge substancialmente a sua finalidade, no se pode
exigir deste que permanea vinculado avena. Com isso abre-se, campo para a resoluo do
contrato.

26

ASSIS, Araken. Resoluo do contrato por inadimplemento. So Paulo: RT, 1991. pag. 94.

58

Outrossim, possvel ainda que o maltrato a um dever lateral gere no credor um grau
de desconfiana de tal ordem quanto ao cumprimento de prestaes posteriores, que o
legitime a pleitear a execuo do contrato.
Segundo entendimento do Tribunal do Rio Grande do Sul27, mostra-se possvel que o
descumprimento de um dever lateral ps-contratual afete substancialmente a prestao
principal a ponto de ensejar a resoluo do contrato.

3.1.2- Limite ao exerccio de direitos.

A boa-f responde ainda na relao contratual pelo controle no exerccio dos direitos.
O proponente, ao fazer valer sua posio de vantagem, no pode agir a seu talante, mas deve
proceder com correo e lisura.

Esse tema, assim delineado entronca com a figura do abuso de direito.

Entende-se como abusivo o exerccio de um direito sempre que a conduta do

respectivo titular se revele, no caso concreto, gravemente chocante e reprovvel para o
sentimento tico-jurdico prevalecente na coletividade. No se admite que o exerccio de um
direito contraste com o sentimento de justia dominante na comunidade social.

A evoluo do Estado Liberal para o Estado Social, implicou a relativizao dos

direitos. Dessa forma a boa-f objetiva funciona, ao lado de outros institutos, como critrio
para delimitao do exerccio de um direito.

A boa-f o mais importante limite para o gozo de um direito.

Em outras palavras, a boa-f, como norma de conduta, exige que cada parte, ao fazer
valer seus direitos, aja com moderao, respeitando a esfera de autonomia privada do
contratante.

O artigo 187 do Cdigo Civil Brasileiro determina que:

27

Apelao Cvel n. 588.042.580, rel. Des. Ruy Rosado de Aguiar Jnior.

59

Comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente

os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.

Se o direito experimentou um processo de funcionalizao, inaceitvel tutelar o

titular de um direito, quando este quiser valer sua posio de vantagem em contraste com o
escopo, para o qual o ordenamento jurdico lhe outorgou o direito. E a boa-f serve de
paradigma para, que se proceda tal avaliao.

As situaes em que se identifica a boa-f como elemento definidor de abuso de

direito receberam uma sistematizao pela doutrina e jurisprudncia. Elas podem ser
reconhecidas de ofcio pelo juiz. A seguir esto descritas algumas das categorias, conforme
entendimento de Clia Barbosa Abreu Slawinski28:

a) Venire contra factum proprium locao de origem cannica. Expressa a idia de

que parte no permitido agir em contradio a um comportamento assumido
anteriormente. Com efeito, a conduta antecedente gerou uma expectativa na outra parte num
atuar em determinado sentido. Desse modo, o credor, ao portar-se em linha adversa, ainda que
aparentemente no exerccio de um direito, quebra a lealdade e confiana. Ou seja, maltrata a
boa-f, de molde que resta delineado um quadro de abuso de direito.

Por exemplo, o credor que concordou, durante a execuo do contrato de prestaes

peridicas, com o pagamento em lugar e tempo diferente do convencionado, no pode
surpreender o devedor com a exigncia literal do contrato.

No se exige dolo nem culpa do credor, porquanto a proibio de venire uma

aplicao do princpio da confiana no trfico e no uma especfica proibio de m-f e
mentira.

b) Suppressio (protaimento desleal do exerccio de um direito) Diz-se suppressio a

situao do direito que, no tendo sido, em certas circunstncias, exercido durante um
determinado lapso de tempo, no possa mais s-lo por, de outra forma, contrariar a boa-f.

28

SLAWINSKI, Clia Barbosa Abreu. Contornos Dogmticos e eficcia da Boa-F Objetiva & O Princpio
da Boa-f no Ordenamento Jurdico Brasileiro, editora Lumen Juris, Rio de janeiro, 2002. pg. 130-140.

60

Os elementos delineadores do instituto so trs: a omisso no exerccio de um

direito, o transcurso de um perodo de tempo e a objetiva deslealdade e a intolerabilidade do
posterior exerccio. Nessa viso, o contrato de prestao duradoura, que tenha passado sem
cumprimento durante extenso perodo, por inrcia do credor, no pode ser exigido, se o
devedor tiver motivo para pensar que a obrigao tinha se findado e programou-se nessa
linha. Tambm no pode o comprador, que no retira a mercadoria, compelir o vendedor a
guardar os bens por prazo indeterminado.

A suppressio somente ocorrer quando o no exerccio do direito for claramente

excessivo, tendo gerado uma legtima expectativa na outra parte.

Meras tolerncias do credor, consentimento no recebimento atrasado do que lhe

devido, e casos semelhantes, no caracterizaram o retardamento desleal, admitir o contrrio,
isso sim, que ofenderia o princpio da boa-f.

Frise-se, no se exige culpa do titular.

c) Surrectio Se, na hiptese anterior, o no exerccio de um direito, num

determinado quadro, leva a perda do direito, na surrectio o raciocnio opera ao inverso. Estse diante da contraface da suppressio, vale dizer, uma pessoa veria, por fora da boa-f, surgir
na esfera uma possibilidade que, de outro modo, no lhe assistiria. Deveras, a prtica reiterada
de certos atos gera num dos figurantes da relao processual a convico de que possui um
direito.

d) Tu quoque Exprime a idia de ser vedado a uma pessoa que viole uma norma
jurdica a invocao posterior desta mesma norma em seu favor. Probe-se o exerccio de um
direito adquirido de forma desleal, com infrao de regra contratual. Na essncia, pode-se
dizer que o tu quoque corresponde ao juzo expresso no famoso brocardo nemo creditur
turpitudinem suam allegans, ou seja, ningum alcana acolhida alegando a prpria torpeza.

Seu fundamento a regra de ouro da tradio tica, no sentido de que a pessoa no

deve fazer com outrem aquilo que no deseja que seja feito consigo. Caso clssico de
aplicao desta regra a exceo de contrato no cumprido (art. 476 do CC).

61

O manejo do tu quoque reclama prudncia. Repugna-se a conscincia tico-jurdica

que algum pretende prevalecer-se da prpria violao, no parece razovel sempre legitimar
violaes jurdicas de um contratante a pretexto de outrem j ter feito outro tanto. A
ponderao dos interesses em jogo est a exigir, para que se possa lanar mo da frmula, um
nexo muito estrito entre a situao violada pelo abusador e aquela de que se pretender
prevalecer.

e) Abuso de nulidades por motivos formais em algumas situaes, o mandamento

de agir com lealdade e retido implica a impossibilidade da alegao de vcios quanto forma
do negcio entabulado. Nesse diapaso, quem, apesar de conhecer um defeito de forma,
cumpre negcio jurdico nulo ou aceita o cumprimento realizado pela outra parte, no pode,
posteriormente, questionar a validade do contrato.
Fernando Noronha29 chega a afirmar que,
Mesmo nos casos de formalidades constitutivas o juiz deve abster-se de declarar a
nulidade quando o contrato tenha sido cumprido e a razo de ser a imposio da
formalidade seja a proteo da prpria parte que, no caso concreto, haja levado a
cabo o ato de adimplemento.

E completa:

de ponderar que, em matria de contratos, mesmo as formalidades solenes

impostas por lei com freqncia tm por finalidade levar as partes a refletir sobre a
importncia da vinculao que assumem.

f) Adimplemento substancial Aqui a boa-f protege o contraente que cumpriu

quase a totalidade da prestao a que estava adstrito. Entende-se que o exerccio do direito
formativo do credor de resolver o contrato, nessas condies, denota um comportamento
desleal. A no observncia de aspectos secundrios da prestao por parte do devedor,
insuficientes para retirar a essncia do proveito esperado pelo credor, no autoriza este a dar
por findo o contrato, na medida em que no estaria defendendo um interesse legtimo. Ela
salienta que a boa-f objetiva como mandamento de eticizao da relao obrigacional
determina que tambm se considere o interesse do devedor.

29

Noronha. op.cit. p. 188-9.

62

Em matria de resoluo contratual, isso significa que satisfeito o interesse do

credor, ainda que atravs de uma prestao que no corresponda exatamente quela
punctualmente prevista, o contrato atingiu seus objetivos: h que ser mantido, portanto.
Julgado do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul30 teve por improcedente ao
visando resoluo de contrato em que o comprador de um veculo pagou vinte e uma das vinte
e quatro parcelas em que foi dividido o preo do bem.
O Superior Tribunal de Justia31 negou busca e apreenso de bem alienado
fiduciariamente para garantia de financiamento, em que o devedor no honrou a ltima
prestao. Aludiu-se da mesma maneira, ao adimplemento substancial, considerando o
comportamento do credor que insistia na extino do contrato contrrio a boa-f objetiva.
Ao credor minimamente insatisfeito assegura-se, claro, exigir o cumprimento do contrato,
cobrando o dbito remanescente, sem prejuzo de eventual ressarcimento por perdas e danos.

g) Exerccio desequilibrado de direitos Afronta a boa-f objetiva a situao em que

se divisa uma manifesta desproporo entre a vantagem obtida com o exerccio de um direito
pelo seu titular e o sacrifcio imposto ao devedor. Pois aquele que usufrui de uma faculdade
que lhe traz pouca utilidade, mas acaba por impor um excessivo gravame ao outro figurante,
age sem ter em conta o interesse alheio, numa atitude pouco cooperativa, ou seja, contrria a
boa-f. Por exemplo: o protesto de ttulos de crdito quando desnecessrio para assegurar os
direitos do credor, a cobrana de dbitos em que se exponha o consumidor ao ridculo. Nessas
situaes, em nome da boa-f objetiva, obsta-se o exerccio do direito pelo seu titular,
remediando-se uma situao de abuso.

Finalizando o assunto, indaga-se se a boa-f traz como conseqncia o

desaparecimento do direito, ou se apenas constitui um impedimento temporrio ao seu
exerccio. Grife-se, o titular no se encontra privado de no futuro exercer seu direito, desde
que o faa lealmente.

30

Apelao n. 588.012.666, rel. Des. Ruy Rosado de Aguiar. Assim tambm decidiu a mesma corte no
julgamento do agrava de instrumento n. 70.000.027.623, rel. Des. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino.
31
Recurso Especial n. 272.739-MG, rel. Ruy Rosado de Aguiar.

63

De fato, se teoricamente a boa-f no aniquila o direito, em algumas situaes, que

tendem ser a maioria, a confiana depositada na outra parte acaba praticamente por
inviabilizar que o titular venha a se valer da sua posio jurdica de vantagem. A situao
mostra-se quase, para no dizer totalmente, irreversvel. Pense, por exemplo, na suppressio:
uma vez estabelecido o caso, difcil imaginar uma reverso na legtima expectativa do
devedor de que o credor no se servir de seu direito.

3.2 A boa f objetiva e o art. 422 do Cdigo Civil.

Entre todos os artigos que do sustentao ao sistema da boa-f objetiva no Novo

Cdigo Civil, o referido artigo o mais importante desses dispositivos.

Importante no no sentido de haver uma hierarquia entre as normas legais

consagradas no Novo Cdigo, mas no sentido de que se trata de um dispositivo que,
intimamente unido diretriz legal impositiva da funo social do contrato (art. 421), cuida,
expressamente, da boa-f objetiva como princpio de direito.

Dispe o art. 422 que os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso

do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

Nota-se que o legislador tratou a observncia dos princpios de probidade e boa-f

como verdadeira obrigao entre os contratantes.

Falhou, entretanto, ao prever que a boa-f somente seria observvel quando da

concluso do contrato e durante a execuo do contrato.

No bem assim, como foi dito alhures, dever esse princpio, que veio delineado no
Cdigo Civil como clusula geral, incidir mesmo antes e aps a execuo do contrato, isto ,
nas fases pr e ps-contratual, salvo nos contratos em tela que, via de regra, inexiste fase de
puntuao.

Por isso, embora defeituosa a atual redao legal, no hesitamos em afirmar que,
com base no macroprincpio constitucional da dignidade da pessoa humana, a boa-f objetiva

64

deve ser observada tambm na fase posterior celebrao e cumprimento da avena e, em se

tratando de outro contrato, que no o de adeso, tambm na fase anterior.

Pensar de maneira diversa seria defender, em ltima anlise, que o sistema positivo
brasileiro admitiria, em tais fases, a prtica de condutas desleais, somente sancionando-as na
fase contratual, o que seria um caos.

Os deveres anexos ou deveres laterais geraro efeitos que subsistiro prpria

vigncia do contrato em si, caracterizando aquilo que a doutrina convencionou chamar de
ps-eficcia das obrigaes.

Uma vez reconhecida a pr e ps-eficcia dos deveres anexos derivados da boa-f,

art. 422, sob comento, indubitavelmente deficiente, por circunscrever-se ao perodo de
vigncia contratual.

Por essa razo, caso o projeto n. 6.960 de 2002, converta-se em lei, esse dispositivo
ser alterado, para se proceder a necessria retificao em seu texto normativo, que passar a
figurar nos seguintes termos:

Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim nas negociaes

preliminares e concluso do contrato, como em sua execuo e fase ps-contratual,
os princpios da probidade e boa-f e tudo mais que resulte da natureza do contrato,
da lei, dos usos e das exigncias da razo e eqidade.

Assim espero que a lei seja devidamente modificada.

3.3 Decises dos Tribunais.

Este estudo no poderia furtar-se anlise da experincia jurisdicional quanto a

aplicao do princpio da boa-f objetiva nos contratos de adeso.

65

O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo32 analisa a falta de clareza e informao

quando da estipulao das clusulas do contrato de adeso, aplicando o princpio da boa-f
objetiva como garantidor do equilbrio contratual:

CONTRATO DE ADESO - Seguro - Infringncia a clusulas especficas Inocorrncia - Segurado que mal conhece o teor e o alcance das clusulas Inexistncia de oportunidade de prvio conhecimento do contrato - Clusula que se
encontra em "anexo", na forma de impresso em letras midas - Dificuldade de
entendimento e compreenso - Recurso provido No permitido que as clusulas
gerais de um contrato sejam desvirtuadas pelas chamadas especficas, em especial,
quando estas mesmas clusulas no foram suficientemente conhecidas pela parte
aderente, tendo em vista o princpio da boa-f que rege os contratos. (Relator:
Mattos Faria - Apelao Cvel n. 214.156-1 - So Paulo - 09.08.94)
CONTRATO Recurso: AC 234175 2 Origem: SP Orgo: CCIV 15 Relator: SOUZA
JOS Data: 21/06/94 Deciso: - contrato - adeso - seguro - restituio de
importncia paga a hospital - inadm - recorrido que no contrato no pode manifestar
sua vontade - contrato abusivo, ademais, gerando desequilibrio dos pactuantes excluso de consultas ou exames que foge a natureza e finalidade do contrato consultas e exames que guardam correspondncia com o acidente do recorrido - rnp.
Na falta de regulamentao legal, o remdio para os abusos a que se presta o
contrato de adeso consiste em fiscalizar o juiz a sua execuo, atendendo as
exigncias da boa-f.
SEGURO - Contrato de adeso - Clusulas que devem ser interpretadas em favor do
aderente, atendendo-se a boa-f, a eqidade das relaes econmicas e ao finalismo
contratual Aplicao do Cdigo de Processo Civil (TAPR) - RT 808/424.
CONTRATO - Clusula - Condies gerais do contrato - Invalidade - Clusulas que
no constam do corpo do contrato, mas impressas no seu verso com letra minscula
e de difcil leitura - Inexistncia de adeso pelo autor - Violao ao princpio da boaf e ao carter sinalagmtico do contrato - Sentena confirmada JTJ 120/42
CONTRATO - Fornecimento e comodato - Contrato com carter de adeso com
durao de 5 anos - Inadimplncia - Cobrana - Inadmissibilidade - Fornecedora que
no denunciou o contrato no primeiro trimestre do qinqnio, em que teria ocorrido
a inadimplncia inicial - - Patente o abuso de direito e ausncia de boa-f Impossibilidade de vinculao ad aeternum, a um contraente que insiste em no agir
de imediato contra o adquirente faltoso, para impedir execuo menos onerosa para
este - Embargos rejeitados. (Relator: Fonseca Tavares - Embargos Infringentes
118.331-1 - Guarulhos - 27.02.91)

Superior Tribunal de Justia33:

32
33

http://www.tj.sp.gov.br/jurisprudncia. acesso no dia 14/ago/2006.

http://www.stj.gob.br/jurisprudncia. acesso no dia 14/ago/2006.

66

O Superior Tribunal de Justia, ao que parece, j incorporou todas as virtudes do

princpio da boa-f objetiva. Nesta deciso os julgadores so unssonos ao aplicar o princpio
da boa-f objetiva. Do o verdadeiro sentido de ser ao princpio, isto , garantir aos
contratantes o atendimento de suas legtimas pretenses.

Acrdo REsp 264562 / SE ; RECURSO ESPECIAL

2000/0062736-4
Fonte DJ 13.08.2001 p. 150
Relator(a) Min. ARI PARGENDLER
Data da Deciso 12/06/2001
rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA
EMENTA. CIVIL. 'SEGURO DE ASSISTNCIA MDICO-HOSPITALAR
PLANO DE
ASSISTNCIA INTEGRAL (COBERTURA TOTAL)', ASSIM NOMINADO NO
CONTRATO.
As expresses 'assistncia integral' e 'cobertura total' so expresses que tm
significado unvoco na compreenso comum, e no podem ser referidas num
contrato de seguro, esvaziadas do seu contedo prprio, sem que isso afronte o
princpio da boa-f nos negcios. Recurso especial no conhecido.
Acrdo Agrg no ag 81959 / rs ; AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO 1995/0040925-9
Fonte DJ 30.10.1995 p. 36766
Relator(a) Min. ARI PARGENDLER
Data da Deciso 27/09/1995
rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA
EMENTA. Sistema financeiro da habitao. Equivalncia salarial. "plano de
equivalncia salarial" e expresso que tem significado unvoco na compreenso
comum, no podendo ser referida num contrato de adeso, esvaziada do seu
contedo prprio, sem que isso afronte o principio da boa-f nos negcios. Agravo
regimental improvido.

Tribunal de Justia do Estado de Rondnia34.

Apelao Cvel (Agravo Retido) 03.002073-5
Origem : 001010135498 Porto Velho/RO (6 Vara Cvel,
Falncias e Concordatas)
Apelante/Agravado: Oscar Romero Vigoya
Advogados: Ely Roberto de Castro (OAB/RO 509) e outros
Apelada/Agravante: Trescinco Administradora e Consrcio S/C Ltda.
Advogados: Marcelo Longo de Oliveira (OAB/RO 1.096) e outros
Relator : Desembargador Sebastio T. Chaves
Revisor : Desembargador Jos Pedro do Couto
EMENTA. Apelao cvel. Seguro. Contrato de adeso. Dvidas. Obrigao da
seguradora de pagar. Consrcio. Contrato entre a administradora e o consorciado.
Invalidez permanente. Amputao de perna.
O contrato de seguro tpico de adeso e havendo dvida na interpretao da
aplice deve prevalecer o interesse do segurado e dos beneficirios, cabendo o nus
da prova seguradora, e, no sendo afastadas as dvidas, esta responde pela
obrigao contratada.
34

http://www.tj.ro.gov.br/jurisprudncia. acesso em 14/ago/2006.

67

obrigao do segurador pagar em dinheiro a indenizao do risco assumido, art.

1.458 do CC, tendo em vista que no contrato de seguro vigora sempre o princpio da
boa-f na relao entre os contratantes.
O contrato do seguro foi celebrado entre a administradora de consrcio e o
consorciado, respondendo esta pela obrigao contratada, considerando que a
previso era da contratao do seguro em grupo por morte e invalidez permanente.
A amputao de uma perna, devidamente demonstrada nos autos, caracteriza
invalidez permanente.ACRDAO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Desembargadores da Cmara
Especial do TRIBUNAL de Justia do Estado de Rondnia, na conformidade da ata
de julgamentos e das notas taquigrficas em POR UNANIMIDADE, NO
CONHECER DO AGRAVO RETIDO E REJEITAR A PRELIMINAR. NO
MRITO, DAR PROVIMENTO APELAO.
Apelao
Cvel
n.
03.002073-5Porto
Velho,
10
de
junho
de
2003.DESEMBARGADOR(A) Renato Mimessi (PRESIDENTE)
Apelao Cvel 00.002872-0
Origem : 001990126553 Porto Velho/RO (6 Vara Cvel, Falncias
e Concordatas)
Apelante : Fiat Administradora de Consrcios Ltda.
Advogado : Walter Gustavo da Silva Lemos (OAB/RO 655-A)
Apelado : Gilmar Silva de Oliveira Mota
Advogados: Marcos Antnio Arajo dos Santos (OAB/RO 846) e outro
Relator : Desembargador Sebastio T. Chaves
Revisor : Desembargador Srgio Lima
EMENTA. Apelao cvel. Ao de busca e apreenso. Inadimplemento contratual.
Contrato de adeso. Clusulas leoninas. Desrespeito ao CDC. Nulidade parcial do
contrato. Litigncia de m-f. Ausncia de dano processual a uma das partes. No
caracterizao.
A teor da norma do art. 51 do CDC, so nulas de pleno direito, entre outras, as
clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que
desrespeite os princpios da boa-f contratual, exagerando os direitos de uma das
partes sobre a outra.
A litigncia de m-f s ser devida quando ficar demonstrado nos autos que uma
das partes ou interveniente agir maldosamente com culpa ou dolo, causando dano
processual parte contrria.ACRDO.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Desembargadores da Cmara
Especial do TRIBUNAL de Justia do Estado de Rondnia, na conformidade da ata
de julgamentos e das notas taquigrficas em POR UNANIMIDADE, DAR
PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO NOS TERMOS DO VOTO DO
RELATOR.Porto Velho, 14 de agosto de 2001.DESEMBARGADOR(A) Gabriel
Marques de Carvalho (PRESIDENTE)
Apelao Cvel 00.001672-1
Origem : 001970162406 Porto Velho/RO (5 Vara Cvel)
Apelante : Sul Amrica Companhia Nacinal de Seguros
Advogados: Odailton Knorst Ribeiro (OAB/RO 652) e outros
Apelada : Vernica Barbosa Leo
Advogados: Hlio Vieira da Costa (OAB/RO 640) e outro
Relator : Desembargador Sebastio T. Chaves
Revisor : Desembargador Srgio Lima
EMENTA. Apelao cvel. Seguro. Contrato de adeso. nus da prova. Obrigao
da seguradora de pagar o prmio. Risco assumido.
O contrato de seguro tpico de adeso, e, havendo dvida na interpretao da
aplice, deve prevalecer o interesse do segurado e dos beneficirios, ficando o nus
da prova a cargo da seguradora.
obrigao do segurador pagar em dinheiro o prejuzo do risco assumido (art. 1.458
do CC), tendo em vista que no contrato de seguro vigora sempre o princpio da boaf na relao entre os contratantes.ACRDO.

68

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Desembargadores da Cmara

Especial do TRIBUNAL de Justia do Estado de Rondnia, na conformidade da ata
de julgamentos e das notas taquigrficas em POR UNANIMIDADE, NEGAR
PROVIMENTO
AO
RECURSO.Porto
Velho,
20
de
maro
de
2001.DESEMBARGADOR(A) Gabriel M. de Carvalho (PRESIDENTE)

69

CONSIDERAES FINAIS

Descreveu-se aqui o princpio da boa-f e seus efeitos especficos no contrato de

adeso. Cabe agora procurar visualiz-lo, cotejando-o com a autonomia da vontade. Teria a
boa-f objetiva ensejado uma metamorfose to profunda no campo contratual, a ponto de
relegar vontade um papel secundrio?

Com efeito, em decorrncia da massificao dos contratos, experimentou este o

necessrio processo de eticizao, avultando-se o seu papel social. Assim, realou-se o valor
da justia, em detrimento da segurana total, propiciada pelo modelo clssico, no qual os
efeitos do contrato eram somente aqueles preestabelecidos pelas partes, respeitando-se a
autonomia da vontade e o pacta sunt servanda.

Todavia, isso no significa que a autonomia da vontade ocupe uma posio de

simples coadjuvante. Se ela perdeu o reinado absoluto de outros tempos, em que era a fonte
nica dos efeitos contratuais e no encontrava praticamente limites, ainda lhe ser reservada
uma importante funo no campo obrigacional. A vontade o mvel dos contratos,
porquanto, na maioria dos casos, exceo das hipteses de contratao necessria, as
pessoas contratam porque desejam satisfazer determinado interesse. Pode-se afirmar que a
autonomia da vontade a responsvel pelo desencadeamento do fenmeno contratual. E mais,
a prestao principal do negcio jurdico moldada pela vontade.

A dogmtica do sculo passado tinha por centro a vontade, de forma que, para os
juristas daquela poca, todos os deveres dela resultavam. Em movimento dialtico e polmico

70

poder-se- chegar concluso oposta, isto , de que todos os deveres resultassem do princpio
da boa-f. Mas a verdade est no centro: h deveres que nascem da vontade e outros que
decorrem da incidncia do princpio da boa-f e da proteo jurdica de interesses.

De fato, deve-se procurar um equilbrio: garantir a igualdade substancial sem

aniquilar a liberdade, tutelar a segurana, sem olvidar-se da moral. Enfim, na prudente
combinao dos princpios da boa-f e da autonomia da vontade, cuja exata medida dever o
juiz aferir luz do caso concreto, que se chegar a um direito contratual verdadeiramente
justo.

71

REFERNCIAS

AGUIAR JR., Ruy Rosado. A boa-f na relao de consumo. in Revista de Direito do

Consumidor, v.14, abr-jun/1995.
ASSIS, Araken. Resoluo do contrato por inadimplemento. So Paulo: RT, 1991.
AZEVEDO, Antnio Junqueira. Negcio Jurdico existncia, Validade e Eficcia. 3 ed.
So Paulo: Saraiva, 2000.
BEVILQUA, Clvis. Direito das Obrigaes, So Paulo: RED Livros, 2000.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 1996.
GARCIA, Enas Costa. Responsabilidade pr e ps contratual luz da boa-f. 1 ed.,
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003.
GOMES, Orlando. Contratos. 14. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996.
LOCKE, John. Dois Tratados sobre o Governo. So Paulo: Editorial Ltda, 1998.
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo, RT, 1999.
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica Jurdica, So Paulo: Saraiva, 1984.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. 2 parte. Vol. 5, So Paulo:
Saraiva, 1995.
NORONHA, Fernando. O Direito dos Contratos e Seus Princpios Fundamentais
(Autonomia Privada, Boa-f, Justia Contratual). So Paulo: Saraiva, 1994.
PEREIRA, Caio Mario da Silva. Instituies de Direito Civil, vol. 3, Rio de Janeiro:
Forense, 1995.
PINTO, Carlos Alberto da Mota. Cesso de contrato. So Paulo: Saraiva, 1985.

72

RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. Vol. III, 1 ed. So Paulo: Aide, 1988.

RODRIGUES, Silvio. Direito Civil (dos contratos e das declaraes unilaterais da
vontade). vol. III. ed. 28, So Paulo: Saraiva, 2002.
ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do contrato Social. In Coleo a Obra Prima de Cada Autor.
So Paulo: Martin Claret, 2003.
SLAWINSKI, Clia Barbosa Abreu. Contornos Dogmticos e eficcia da Boa-F Objetiva
& O Princpio da Boa-f no Ordenamento Jurdico Brasileiro. Rio de janeiro: Lumen
Juris, 2002.
NERY JR., Nelson. Contratos no Cdigo Civil. in Estudo em Homenagem ao Prof. Miguel
Reale, coordenadores: Domingos Franciulli Netto, Gilmar Ferreira Mendes, Ives Gandra da
Silva Martins Filho. So Paulo: LTr, 2003.
http://www.stj.gov.br/jurisprudncia
http://www.tj.ro.gov.br/jurisprudncia
http://www.tj.sp.gov.br/jurisprudncia