PARCIAL N 3 DERECHO COMERCIAL

1)
COMPOSICION Y NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO
COMPOSICION DEL FONDO DE COMERCIO
El fondo de comercio no es un bien intangible, homogneo y estable
como un inmueble. Es un compuesto de elementos variables en nmero
segn el objeto de la explotacin, y en valor segn el grado de poder de
atraccin sobre la clientela, que es el elemento esencial, aunque frgil, del
fondo de comercio.
Los elementos del fondo de comercio se pueden dividir en dos grupos: los
elementos incorporales y los elementos corporales.
Elementos incorporales.
Unos, que son la base de la explotacin, dan su verdadero valor al
fondo; por lo general se ceden con l porque constituyen su substancia. Otros
ordinariamente derechos y obligaciones difcilmente separables.
Un fondo de comercio al que no se halla vinculada clientela alguna,
pierde su calificacin jurdica. La jurisprudencia saca la consecuencia de que
no puede haber cesin, locacin o aporte a sociedad de un fondo cuando su
propietario conserva la clientela o si esta ha desaparecido.
Asimismo la jurisprudencia establece que no existe fondo cesible
faltando clientela cesible. Aunque algunos autores equivocadamente
identifican el fondo de comercio con el derecho a la clientela, sta, elemento
necesario de aqul, no es, sin embargo, suficiente.
Los signos distintivos.
El nombre comercial. Es aquel bajo el cual el comercio ejerce su
comercio. Generalmente lo hace con su apellido, pero puede ser tambin su
nombre, un seudnimo o un nombre de fantasa. Si se trata de una sociedad
es la denominacin social.
La jurisprudencia protege el derecho al nombre comercial mediante la
accin de competencia desleal contra las confusiones o imitaciones por parte

de los competidores, pero no puede prohibir a un homnimo que ejerza el

comercio con su apellido.
La ensea. Es la imagen o la denominacin que permite a la clientela
individualizar el fondo. Tiene una enorme importancia prctica porque sirve
de punto de unin para la clientela. El comerciante tiende a darle el mayor
relieve posible y la mayor difusin y figura tanto en sus papeles comerciales
cuanto en sus productos o sus establecimientos.
La jurisprudencia protege el derecho a la ensea mediante la accin de
competencia desleal, condenando a los competidores que utilizan una ensea
idntica o similar con la intencin de confundir a la clientela.
Con vistas de reforzar el monopolio del comerciante sobre la ensea,
sta puede ser registrada para servir como marca de fbrica, de comercio o
de servicio. Puede ser protegida como creacin original en su calidad de
diseo y modelo.
Los derechos de propiedad industrial y comercial.
Las marcas de fbrica de comercio o de servicios son los signos que
distinguen los productos de un comerciante de los de sus competidores, a fin
de conferirles un poder de atraccin sobre la clientela.
La marca est protegida mediante una accin por imitacin fraudulenta o
usurpacin, a condicin de haber sido registrada.
El titular de la marca puede cederla con el fondo o independientemente
de ste, vender su derecho a la marca registrada, cuyo valor comercial
depende de su fama entre la clientela.
Las patentes de invencin. La invencin est protegida mediante una
accin por imitacin fraudulenta y por sanciones penales que castigan al
falsificador.
El dueo de la patente puede ceder su derecho junto con el fondo que
cre para explotar su invento, aportarlo a una sociedad, hacer que otros lo
exploten o concederlo, otorgando las licencias de explotacin a una o varias
personas.
Los diseos y modelos. La ley concede al creador de diseo un derecho
exclusivo para la explotacin de su obra por perodo alguno y cuya
renovacin puede obtenerse una sola vez.

La cesin del derecho a la explotacin exclusiva del diseo o del modelo no

es oponible a terceros sino luego de su inscripcin en el registro.
Adems de los derechos de propiedad industrial, constituyen elementos
del fondo de comercio, las licencias para el despacho de bebidas, agencias de
viajes, de transportes por carretera, y su cesin implica, generalmente, la del
fondo.
El derecho al alquiler. Este elemento incorporal, sustancial para el
fondo de comercio, se indica aqu simplemente a ttulo recordatorio. Se le
consagra un estudio especial por su primordial importancia para el
comerciante que ocupa locales alquilados en los cuales explota su fondo. Si el
comerciante es propietario del local, evidentemente no existe derecho al
alquiler para su fondo.
Los derechos incorporales no cesibles con el fondo.
Los crditos y las deudas. As, los crditos no cobrados por el
comerciante a sus clientes o las deudas de aqul con sus proveedores, no se
transmiten al sucesor del fondo cedido. Obligan a quien ha contratado y no
al fondo, puesto que ste carece de personalidad jurdica.
Los contratos. Los contratos concertados con proveedores o con clientes
no obligan sino a los contratantes. Sin embargo, existen excepciones: as, el
adquiriente del fondo queda ligado por los contratos de trabajo concluidos
por su predecesor. Igual ocurre con los contratos de seguros relativos al
fondo.
ELEMENTOS CORPORALES
Por oposicin a los elementos incorporales, constitutivos del monopolio
de la clientela conferido a quien lo explota, los elementos corporales se
presentan como secundarios en razn de su carcter fungible. Unos se
refieren al material y a las herramientas y otros a las mercaderas.
Material y herramientas. Designan los objetos mobiliarios destinados a
la explotacin. Su valor comercial es grande en la industria y en ciertos
comercios.
El material slo constituye un elemento del fondo de comercio si el
vendedor es locatario del inmueble en el cual ejerce su comercio. Por lo
tanto, en caso de cesin del fondo, el propietario puede retener el material en
su totalidad o en parte.

Mercaderas. Son todos los objetos que el comerciante destina a la

venta. En el comercio mayorista y minorista se distinguen las mercaderas en
almacn y en depsito, y en la industria, las materias primas, los objetos
semi-elaborados y los fabricados, pero estas distinciones no ofrecen inters
jurdico alguno. Cualquiera que sea su calificacin en la prctica, las
mercaderas forman parte del fondo y son cedidas con l, salvo estipulacin
en contrario.
En caso de cesin, las mercaderas son objeto de una valuacin distinta de
los dems elementos del fondo.
2) ETAPAS DE LA TRANSFERENCIA DE FONDO DE COMERCIO
Segn la ley 11.867 las distintas etapas para transferir un fondo de comercio
son:
1) Publicacin de avisos (artculo 2): la transferencia debe ser
publicada durante cinco das en el Boletn Oficial y un diario del lugar donde
el establecimiento funcione.
2) Lista de Acreedores (artculo 3): El vendedor debe entregar al
comprador una nota firmada con la nomina total de crditos adeudados, con
indicacin de montos, nombres, domicilios y fechas de vencimiento.
3) Oposicin (artculo 4): Los acreedores del enajenante que no estn
de acuerdo con la transferencia del fondo, pueden ejercer oposicin. La ley
no estableci forma alguna para la oposicin, puede hacerse de cualquier
modo sin otro requisito que expresar la voluntad en ese sentido (por
telfono, carta, et.). La oposicin debe realizarse dentro de los diez das
inmediatos siguientes a la ltima publicacin.
4) Contrato (artculo 7): La ley fija condiciones al contrato de
transferencia, no puede ser firmado sino pasados los diez das establecidos
para formular oposiciones; requiere dos elementos, que vaya por escrito y
que dentro de los diez das sea inscripto en el Registro Publico de Comercio.
5) Precio Mnimo (artculo 8): La ley estable una limitacin en
garanta de los terceros, disponiendo que la operacin no puede realizarse
por un precio inferior a los crditos que constituyen el pasivo del vendedor.
6) Inscripcin: la transferencia de fondo de comercio debe ser anotada en el
Registro Pblico de Comercio en el trmino de diez das.

3). Conforme lo establecido por la Ley 22.362 la propiedad de una

marca y la exclusividad de uso se obtienen con un registro. Para ser titular de
una marca o ejercer el derecho de oposicin a su registro o de su uso, se
requiere un inters legtimo del solicitante o del oponente. La titularidad de
la marca se adquiere mediante el registro, en el cual se deber dejar
constancia de las modalidades de la misma, como por ejemplo la existencia
de copropiedad. La solicitud de registracin es esencial para la apropiacin y
establece el derecho de prelacin para la propiedad de la marca, el cual se
determina por el da y hora en que se presente la solicitud. La peticin
formulada debe ser publicada por un da en el Boletn de Marcas a costa del
peticionante, siempre que estn cumplidas las formalidades legales. La
peticin debe contener la individualizacin del solicitante, su domicilio real y
el especial constituido en la Ciudad de Buenos Aires, la descripcin de la
marca y de los servicios o de los productos que va a distinguir. La Direccin
Nacional de la Propiedad Industrial, en su carcter de autoridad de
aplicacin tiene treinta das contados a partir de la publicacin para
pronunciarse sobre la admisibilidad de la marca al registro y dentro de los
mismos treinta das de efectuada la publicacin, se deben plantear
fundadamente las oposiciones. Las oposiciones deben hacerse por escrito
con la identificacin de nombre y domicilio del oponente, que debe constituir
un domicilio especial en la misma ciudad de Buenos Aires, y expresar los
fundamentos de su planteo. A partir del momento de la notificacin de las
oposiciones al solicitante y de las observaciones a su solicitud, corre el
termino de un ao para que lleguen las partes a un acuerdo o se promueva la
accin judicial; vencido el termino sin que se produzca alguno de esos dos
acontecimientos o se produce la perencin de la accin promovida, se
declara el tramite caduco por abandono de la solicitud. La marca es de libre
disponibilidad por su titular, que podr disponer de ella en la forma que
considere ms conveniente. La marca registrada tiene una duracin limitada,
que segn la ley es de diez aos, el cual puede renovarse indefinidamente.
Conforme a cmo se adquiere la propiedad del nombre comercial segn
la Ley 22.362, la misma establece que el Nombre Comercial no requiere
registracin, basta con usarlo y as lo expresa en su art. 28 que dice: La
propiedad de la designacin se adquiere con su uso y slo con relacin al
ramo en el que se utiliza y debe ser inconfundible con las preexistentes en
ese mismo ramo.
4). Contrato de Mandato Comercial: es un contrato por el cual una
persona, el mandante, encomienda a otra, el mandatario, la administracin
de uno o ms negocios comerciales.

Contrato de Comisin: es un contrato por el cual una persona realiza

negocios por otra, lo hace actuando en nombre propio y sobre negocios
perfectamente individualizados.
Las diferencias entre el contrato de mandato comercial y el contrato de
comisin son:
El comisionista acta en nombre propio, mientras que el mandatario debe
hacerlo en nombre de su mandante.
En el mandato existe representacin, por cuanto el tercero queda
directamente obligado y vinculado jurdicamente con el mandante, mientras
que en la comisin dicha vinculacin es inexistente, entablndose
nicamente una relacin entre el comisionista y el tercero.
5). El principio que rige en nuestro pas es que el comisionista tiene la
facultad de aceptar o rechazar el encargo, pero si lo rehsa debe dar aviso al
comitente dentro de las 24 horas o por el segundo correo, so pena de pagar
daos y perjuicios y con la obligacin adicional de conservar la cosa.
La libertad de rehusar el contrato no es absoluta: el comisionista tiene
que aceptar obligatoriamente cuando se encargan diligencias sin las cuales el
crdito u otro derecho se perderan. Pero la doctrina ha encontrado
limitaciones a esta forma de aceptacin obligatoria, entendiendo que puede
rehusar el encargo si cumplindolo fuera a sufrir un dao grave o si el
cumplimiento fuera imposible, ya que de all no puede derivarse
responsabilidad alguna para el comisionista. Por lo dems, rehusando el
comisionista la comisin, tiene la obligacin de asegurar la conservacin de
los efectos y evitar para ellos todo peligro hasta tanto el comitente le trasmita
sus ordenes, las que si no le llegan en un tiempo proporcional a la distancia,
tiene derecho a solicitar el deposito judicial de los bienes y venderlos en
cantidad suficiente para cubrir los gastos que hubiere debido realizar para
recibo y conservacin de ellos. Si el comisionista acepta el encargo, tiene la
obligacin ce cumplirlo ntegramente y tiene la obligacin de concluir todo el
negocio.
6) Contrato de Prenda Comercial o con Desplazamiento: es un contrato
real, accesorio y de garanta, por el cual el deudor o un tercero otorgan un
derecho real sobre una cosa mueble en garanta de una operacin mercantil.
Caracteres:

 Derecho Real: el contrato se perfecciona con la entrega (desplazamiento) de

la cosa.
Formal: la ley exige documento escrito, para evitar colisiones con los
terceros; en el cual debe constar en forma detallada los bienes dados en
prenda y el monto del crdito.
Unilateral: una vez perfeccionada la prenda las obligaciones pesan
solamente sobre una de las partes, es decir el acreedor,que esta obligado a
conservar y restituir la cosa.
Indivisible: el deudor no puede ser desobligado por la divisin de la deuda
principal.
Accesorio: sirve de garanta a una obligacin principal, lo que quiere
decir que si la obligacin principal se extingue, tambin se extinguir la
prenda.
Ventajas o Derechos:
Percibir los frutos e intereses de la cosa prendada.
Reintegro de los gastos hechos para la conservacin del bien.
Vender el bien prendado ante el incumplimiento de la obligacin
garantizada.
7). Las distintas formas de ejecucin de la garanta en el contrato de prenda
con registro son:
El certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el crdito,
intereses, gastos y costas. La accin ejecutiva y la venta de los bienes se
tramitarn por procedimiento sumarsimo, verbal y actuado. No se requiere
protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado ni de las
convenciones anexas (art. 26). Para promover esta accin es requisito
indispensable que el certificado este inscripto; la misma debe ser ejercida o
promovida en el trmino de 30 das de vencida, dentro de ese lapso.
La accin prendaria compete al juez de Comercio del lugar convenido
para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato se encontraban o
se encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a
opcin del ejecutante (art. 28).

Presentada la demanda con el certificado,se despachar mandamiento

de embargo y ejecucin como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificar
al encargado del registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten
control sobre los bienes prendados. La intimacin de pago no es diligencia
esencial. En el mismo decreto en que se dicten las medidas anteriores, se
citar de remate al deudor, notificndole que si no opone excepcin legtima
en el trmino de tres das perentorios, se llevar adelante la ejecucin y se
ordenar la venta de la prenda (art. 29).
La subasta de los bienes se anunciar con diez das de anticipacin mediante
edicto que se publicar tres veces (art. 31).
No se suspender el juicio por quiebra, muerte o incapacidad sea orden
escrita de juez competente dictada previa consignacin en pago de la deuda,
sus intereses y costas, salvo lo dispuesto en el artculo 38 (art. 32).
En caso de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor, la
accin se iniciar o continuar ante la jurisdiccin establecida en el Artculo
28, con los respectivos representantes legales. Si stos no se presentaren a
juicio despus de ocho das de citados personalmente o por edictos, si no se
conociera su existencia o domicilio, el trmite se seguir con intervencin del
defensor de Ausentes (art. 33).
La iniciacin del juicio de ejecucin de prenda implica la apertura de un
concurso especial con los bienes que comprende (art. 34).
En ningn caso los jueces ordenarn la subasta de bienes muebles, sin
previo requerimiento del deudor, para que en trmino perentorio manifieste
si los bienes embargados estn afectados a la prenda que establece el
presente. Cuando se tratare de bienes sujetos al pago de una patente
especial, sometidos al control de alguna oficina pblica, o de fondos de
comercio, ser necesario antes de la enajenacin judicial o privada, el
informe previo del Registro de Prenda que corresponde (art. 35).
En nula toda convencin establecida en el contrato prendario que
permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial
o que importe la renuncia del deudor a los trmites de la ejecucin en caso
de falta de pago, salvo lo dispuesto por el artculo 39 (art. 36).
En la misma ejecucin prendaria se harn los trmites tendientes a
cobrar el saldo de la obligacin no satisfecho con el precio de la cosa
prendada (art. 37).

No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite

de la ejecucin prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados
en el momento de su constitucin, la del comprador de buena fe del artculo
41 y del acreedor privilegiado del artculo 42, quienes debern otorgar una
caucin bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos (art.
38).
(Falta referencia a la ejecucin prevista en el art. 39)
8). El contrato de mutuo queda sometido a las leyes mercantiles cuando
la cosa prestada puede ser considerada gnero comercial, o destinada a uso
comercial, y tiene lugar entre comerciantes, o teniendo por lo menos el
deudor esa calidad. En esta disposicin, el Cdigo de comercio se aparta del
criterio objetivo que sigue para determinar el carcter meramente mercantil
de los actos, contratos e institutos, para combinarlo con el subjetivo, ya que
exige que por lo menos el deudor sea comerciante.
De acuerdo con el art 558 del Cdigo de Comercio, para que el mutuo sea
considerado comercial se exige el cumplimiento de dos requisitos:
Que la cosa prestada sea gnero comercial y est destinada a uso
comercial; as debe interpretarse no obstante la conjuncin o que precede
alas palabras destinada a uso comercial, pues de lo contrario resultara que
un prstamo de un gnero comercial (cosa mueble o dinero) destinado por
un comerciante para uso civil, ajeno en absoluto al comercio, ser comercial,
lo cual sera inadmisible.
Que por lo menos el deudor sea comerciante; pues la calidad de civil o
de comercial del prestamista es indiferente. Si un comerciante pide a otro
mercader dinero para poder alquilar una casa de veraneo, tal prstamo
(mutuo), no es comercial por faltarle el primer requisito (gnero comercial).
Conclusin: para que el mutuo sea comercial, es necesario que estn
presente los dos recaudos, no bastando con uno de ellos. Los caracteres del
mutuo son:
Real: se perfecciona con la entrega de la cosa. Pero en el caso del mutuo
oneroso, se acepta y se reconoce validez a la promesa de mutuo.
No formal: para su perfeccionamiento no requiere forma alguna bastando
la constancia de la entrega de la cosa.
Gratuito: el mutuo, tanto civil como el comercial, se presume gratuito en
defecto de pacto expreso.

 Unilateral: perfeccionado el contrato, engendra obligaciones para una

sola de las partes, cumplir con la prestacin material de la restitucin.
Los tipos o clases de intereses del contrato de mutuo oneroso son:
Intereses Compensatorios: son aquellos que habiendo sido convenidos
por las partes, se deben por el uso del dinero durante el periodo anterior a la
fecha en que debe devolverse el capital. Si no han sido convenidos, no se
deben.
Intereses Moratorios: son aquellos que prev la ley que adeuda todo
aquel que debiendo restituir un capital a su acreedor, se encuentra moroso
en su obligacin de pagarlo. Estos se adeudan aunque no hayan sido
convenidos entre las partes y tienen su origen en la mora del deudor.
Intereses Punitorios: es una forma de calcular la indemnizacin de los
daos y perjuicios derivados de la mora, pero que no son propiamente
intereses.
Intereses Sancionatorios: en realidad son formas de sancin
calculadas porcentualmente. La ley ha previsto distintas formas de sancionar
al deudor que litiga sin razn valedera.
9). Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por
objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque
el fiador no sea comerciante.
El fiador queda obligado respecto del acreedor, ya sea que el contrato
haya nacido por iniciativa del fiador exclusivamente o por habrsele exigido
el acreedor o por haberse celebrado en contra de la voluntad del deudor.
Tambin puede constituirse como un acto unilateral antes que sea aceptada
por el acreedor. Cuando el fiador aceptado por el acreedor, espontnea o
judicialmente, llegare al estado de insolvencia, no habr derecho a exigir otro
si el fiador no ha sido dado, sino en virtud de convencin en que ha exigido el
acreedor tal persona determinada para la fianza (art. 479)
El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal,
sin poder invocar el beneficio de divisin ni el de excusin que nunca se
admiten en materia comercial. Pueden solamente exigir que el acreedor
justifique que ha interpelado judicialmente al deudor (art. 480) El fiador
comercial es codeudor solidario, aunque tiene la facultad de ofrecer a
embargo bienes de su deudor principal.

El beneficio de divisin importa la facultad de fraccionar el monto de la

obligacin entre los fiadores.
El beneficio de excusin, consiste en el derecho del fiador de solicitar
que el acreedor primero vaya contra todos los bienes del deudor, y
fracasando o haciendo efectivo parte solamente de su crdito, recin por el
saldo o la totalidad, segn el caso, pueden dirigirse contra el fiador.
Aspectos Prcticos
1. EDICTO POR TRANSFERENCIA DE FONDO COMERCIAL. (POR 5
DAS) Crdoba, 03 de noviembre de 2012. El Sr. Ricardo Morales, DNI
8.320.517, con domicilio en Richieri 650 de la Ciudad de Crdoba,comunica
la venta de su fondo de comercio rubro Supermercado de nombre Caracol
ubicado en calle 9 de Julio 3650 a la Sra. Carmela Sanchez DNI 18.371.495
con domicilio en Sarmiento 230. Reclamos de ley 11.867 en el domicilio de
27 de Abril 1120, Martillero Tomas Fernandez DNI 20.310.340
2. Respecto del bien prendado el embargo estuvo bien efectivizado y la
postura del acreedor de Juan es conforme a derecho,solo deberia haberle
requerido como prueba el documento privado de la prenda,pero segun se
narra ,Juan solo lo invoca en forma verbal,lo cual tendria que comporbar
dicho instrumento de acuerdo a articulo 3217 del Codigo Civil.