Tomo 25 - Octubre 2000

Contenido:
EDITORIAL
ESPECIAL SOBRE DIVORCIO CAUSAL - (Caso Fujimori - Higuchi)
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
JURISPRUDENCIA EXTRANJERA COMENTADA
JURISPRUDENCIA ANOTADA Y COMENTADA
ESPECIAL DE JURISPRUDENCIAL
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
JURISPRUDENCIA ACTUAL
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men principal

EDITORIAL
LA COYUNTURA CONSTITUCIONAL

LA COYUNTURA CONSTITUCIONAL
El fin del milenio se ha presentado particularmente difcil para el pas,
pues al cuestionado proceso electoral le han seguido circunstancias que
llevaron al Presidente de la Repblica a anunciar el acortamiento del perodo
presidencial y la convocatoria a elecciones generales, generando una
coyuntura constitucional que ha despertado en la ciudadana la ms grande
expectativa poltica que se recuerde.
La Historia Republicana del Per no registra la continuacin de un
gobierno por tres perodos consecutivos y por eso se ha trado a colacin la
frustracin del tercer mandato consecutivo del Presidente Legua, con la
secuela de inestabilidad poltica y la convulsin violenta que se produjeron
como consecuencia de su cada. Afortunadamente, las circunstancias actuales
son otras y el pas espera que el acortamiento del tercer mandato consecutivo
del Presidente Fujimori llegue a su final de manera concertada en la Mesa del
Dilogo y bajo la gida de la comunidad interamericana representada por la
OEA.
El pas est, pues, ante una coyuntura constitucional ya planteada para
la preservacin de la legitimidad del Gobierno y del Congreso que resulten
elegidos.
Como se sabe, el art. 112 de la Constitucin Poltica precepta que el
mandato presidencial es de 5 aos y que el mandato legislativo, conforme al
art. 95, es irrenunciable, por lo que el acortamiento de tales perodos, que
determinar la convocatoria a elecciones generales, requiere necesariamente

de una enmienda constitucional que introduzca normas transitorias a la Carta

Poltica, lo que supone, con arreglo a su art. 206, su aprobacin por el
Congreso con mayora absoluta del nmero legal de sus miembros en dos
legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin a favor, en cada caso,
superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas, o, en su defecto, de
la ratificacin de la primera aprobacin mediante referndum.
El Congreso ha encontrado la frmula indispensable para la enmienda
constitucional acortando la primera legislatura ordinaria y adelantando la
segunda, pues ellas estn reguladas por el Reglamento del Congreso, que
tiene jerarqua de ley, y no por normas constitucionales, como ocurra con
anteriores Cartas Polticas. De este modo, como ya se ha aprobado, el
mandato presidencial se acorta hasta el 28 de julio de 2001 y el Congreso ha
acordado autodisolverse, para dar paso a la nueva eleccin de congresistas.
Podra pensarse que el camino est ya allanado, pero no es as. Si bien
el anuncio del acortamiento del mandato presidencial y de la convocatoria a
elecciones generales fue sorpresivo a consecuencia de haberse evidenciado
pblicamente el repudiable hecho que produjo bochorno y rechazo en la
ciudadana, en la Mesa del Dilogo se viene buscando la concertacin sobre
los puntos que constituyen la Agenda planteada por la OEA, en torno a los
cuales, lamentablemente, surgen divergencias que causan empantanamientos.
Adems, el planteamiento por la institucionalidad democrtica conlleva
desconfianza hacia quienes condujeron el ltimo proceso electoral y una
justificada exigencia de cambio, as como del cese de las Comisiones
Ejecutivas en el Poder Judicial y en el Ministerio Pblico, para que las
elecciones generales a convocarse discurran dentro de las garantas
indispensables de limpieza, correccin y transparencia. Son muchos y variados
los factores que deben combinarse para la satisfaccin del anhelo ciudadano.
El pas vive, pues, una grave circunstancia poltica que requiere de la
combinacin de los esfuerzos ciudadanos orientados, fundamentalmente, a la
preservacin de la legitimidad del Gobierno y del Congreso a instalarse el 28
de julio de 2001, para que su eleccin sea en un proceso sin turbulencias y que
sea fiel reflejo del ansiado retorno a la institucionalidad democrtica. La
coyuntura constitucional est ya planteada.
Fernando Vidal Ramrez
Miembro del Comit Consultivo
Dilogo con la Jurisprudencia

ESPECIAL SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL - (Caso Fujimori - Higuchi)

ESPECIAL SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL - (Caso Fujimori - Higuchi)
EL EJERCICIO DEL DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA
PARA OBTENER LA REALIZACIN DE LOS INTERESES FAMILIARES EN
LOS PROCESOS DE DIVORCIO POR CAUSAL - Alex F. Plcido V.
LA INJURIA PRESIDENCIAL UN BOSQUEJO DE LA POLTICA
ENTREMEZCLADA CON EL DERECHO DE FAMILIA - Enrique Varsi
Rospigliosi
COMENTARIOS SOBRE LAS SENTENCIAS DICTADAS EN EL PROCESO
DE DIVORCIO DE ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI Y SUSANA HIGUCHI
MIYAGAWA: - Patricia Simon Regalado / Edgard Lastarria Ramos

ESPECIAL SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL - Caso Fujimori - Higuchi

Expresarse duramente respecto de la conducta poltica del cnyuge
constituye causal de divorcio por injuria grave?
Esto es lo que se discute en el presente caso que tiene como protagonistas a
quien ejerce la primera magistratura de la repblica, Alberto Fujimori Fujimori y
a quien fuera la primera dama de la nacin, Susana Higuchi Miyagawa.
A continuacin transcribimos las resoluciones sobre el caso expedidas en cada
instancia judicial, las que son objeto de comentario por cuatro destacados
especialistas en la materia.
SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA Exp. N 1120-95
Resolucin N
Lima, diez de noviembre de mil novecientos noventicinco.
VISTOS; resulta de autos que, por escrito de fojas treintisis a
cuarentiuno don Alberto Fujimori Fujimori interpuso demanda de divorcio por la
causal de injuria grave contra doa Susana Higuchi Miyagawa, para que se
declare disuelto el vnculo matrimonial contrado con la demandada; acumula
asimismo las pretensiones de tenencia y custodia de los hijos menores de edad
habidos en el matrimonio, alimentos, liquidacin de gananciales y solicita se le
autorice la suspensin de convivencia; funda su accin en el hecho que
contrajo matrimonio civil con la demandada el diecisiete de julio de mil
novecientos setenticuatro ante el Consejo Distrital de Santiago de Surco,
provincia y departamento de Lima; Que, durante su matrimonio procrearon
cuatro hijo de nombres Keiko Sofa, Hiro Alberto, Sachi Mariela y Kenji Gerardo
Fujimori Higuchi de veinte, dieciocho, diecisis y quince aos de edad
respectivamente; Que, es de pblico conocimiento que desde el mes de agosto
de mil novecientos noventicuatro se quebr la armona familiar dando lugar a
una separacin de hecho que a la fecha contina; Que, la actitud crtica de su
cnyuge sobre asuntos de gobierno fue sin embargo seguida de imaginarias y
gratuitas acusaciones de corrupcin, cuidando especialmente en personificar
en el actor tan graves como desaprensivas manifestaciones como est
abundantemente demostrado con las pruebas que se ofrecen; Que, durante los
ltimos meses, como tambin est probado, la demanda le ha continuado
injuriando, la ltima de cuyas declaraciones pblicas se ha producido el
veintiuno de abril ltimo que, al igual que las otras, constituye injuria grave, en
adicin a su carcter calumnioso y difamatorio; Que, la conducta, de su
cnyuge constituye por s misma injuria grave que invoca, pues pretende
deshonrar, envilecer, afrentar y desacreditar su conducta como cnyuge y
padre de familia; Que, la actitud injuriosa de su cnyuge consiste tambin en la
falsa atribucin de inconductas funcionales y conyugales, asimismo como en
que tales falsas imputaciones se han hecho de manera de lograr difusin de la
especie, utilizando principalmente la prensa hablada y escrita, nacional e
internacional; ampara su pretensin en lo dispuesto por el inciso cuarto del
artculo trescientos treintitrs y artculo trescientos treinticuatro, trescientos

cuarentiocho del Cdigo Civil; recauda su solicitud con la partida de matrimonio

de fojas uno, partidas de nacimiento de fojas dos, tres, cuatro y cinco, copia de
minuta de cambio de rgimen patrimonial de fojas seis a ocho, copia de libreta
electoral de fojas nueve, copia de ocurrencia policial de fojas diez y once,
videocinta anexada a fojas doce, transcripcin literal de la videocinta de fojas
trece a diecinueve, copia de artculos periodsticos aparecidos en diversos
diarios de esta capital de fojas veinte, veintiuno, veintids, veintitrs,
veinticuatro; veinticinco, veintisis y treinticuatro, y de diarios extranjeros de
fojas veintisiete con traduccin de fojas veintiocho de treintiuno, y de fojas
treintids y treintitrs, arancel judicial de fojas treinticuatro; Que, dando trmite
a la causa conforme a su naturaleza corresponde, se corri traslado de la
demanda en la va de conocimiento por el trmino de ley al Ministerio Pblico y
a la demandada; Que, por escrito de fojas cincuentisiete a cincuentiocho la
seora representante del Ministerio Pblico contest la demanda sealando
que si bien interviene en el proceso para defender a la familia actuando como
parte imparcial, igualmente vela por el respeto al vnculo matrimonial
manifestando adems que con la prueba anexada a la demanda queda
acreditada la causal invocada por las expresiones manifiestamente lesivas a la
dignidad y honorabilidad del actor y que fueron de conocimiento pblico; Que,
por escrito de fojas sesenticinco a sesentinueve la demandada formula
allanamiento a la disolucin del vnculo matrimonial, al fenecimiento de la
sociedad de gananciales, a la autorizacin de la suspensin de los deberes de
convivencia; Que, respecto a la tenencia y custodia de los hijos menores de
edad solicita que el Juzgado escuche su opiniones y que determine el monto
de la pensin de alimentos, allanamiento declarado improcedente por el
Juzgado y que motiv apelacin ante la Sala de Familia de la Corte Superior de
Lima que revoc el auto en comento y dispuso que se d trmite al
allanamiento, el que fue declarado sin lugar por no producir conviccin en el
Juzgador; Que, paralelo a ello se declar saneado el proceso y vlida la
relacin jurdica procesal existente; Que, citadas las partes a una audiencia de
conciliacin, sta se produjo conforme a las actas que obran a fojas ciento tres
a ciento cuatro, ciento cinco, ciento seis, ciento siete a ciento ocho, con la
asistencia de ambos cnyuges y de la seora Fiscal Provincial y de los seores
letrados patrocinantes de ambas partes en las cuales se produjo una
conciliacin parcial relativas a los alimentos a favor de los hijos menores de
edad, a la suspensin de los deberes conyugales y autorizacin a vivir
separados, as como que la tenencia y custodia de los hijos sea decidida
oyendo a dichos menores, y el rgimen de visitas, no existiendo conciliacin en
cuanto a la pretensin de divorcio por causal, fijndose como tal el punto
controvertido, sealndose los medios probatorios y una audiencia especial
con los menores hijos de los cnyuges, as como otra para la actuacin
probatoria; Que, por acta de fojas ciento dieciocho consta la audiencia especial
con la asistencia de los hijos menores de las partes, y por acta de fojas ciento
cuarentids a cuarentitrs se llev a cabo la audiencia de actuacin probatoria
con la asistencia del apoderado del actor, su abogado y el seor representante
procedindose a extraer la cinta de vdeo anexada a la demanda la que fue
insertada a una videograbadora, constatndose que la grabacin contenida en
la videocinta concuerda con la transcripcin literal que obra anexada de fojas
trece a diecinueve extrada de los noticieros de los canales dos, cuatro, cinco y
nueve de televisin de esta Capital, habiendo adems en dicho acto el

apoderado del actor, solicitando sentencia, ordenndose traer los autos para
sentenciar habiendo formulado adems alegatos por escrito de fojas ciento
cincuenta a ciento cincuentids; y CONSIDERANDO; PRIMERO: Que, el
decaimiento del vnculo matrimonial tiene lugar cuando se resquebraja la
armona conyugal volviendo insoportable la convivencia comn y por tanto la
continuacin del matrimonio; SEGUNDO: Que, es materia de la pretensin
principal, el divorcio de los cnyuges por la causal de injuria grave y por
consiguiente la disolucin del vnculo matrimonial contrado el diecisiete de julio
de mil novecientos setenticuatro ante el Concejo Distrital de Santiago de Surco
de esta Capital, as como la disolucin de la sociedad legal nacida por imperio
de ley; TERCERO: Que, las pretensiones acumuladas en la demanda respecto
a los regmenes de liquidacin de gananciales y alimentos a favor de los hijos
fueron objetos de conciliacin entre las partes como es de verse de fojas ciento
cuatro, ciento cinco a ciento seis y ciento siete a ciento ocho, acto en el cual
adems, la demanda renunci a la pensin alimenticia que pudiera
corresponderle; CUARTO: Que, asimismo ambas partes convinieron que sea el
Juez quien decida la tenencia y custodia de los hijos menores de edad oyendo
a stos, concedindose un rgimen de visitas amplio a favor del cnyuge que
no detente la tenencia de los hijos y respecto a residir separados; QUINTO:
Que, en la audiencia especial convocada de conformidad con los artculos
ochentitrs y ochenticuatro del Cdigo de los Nios y Adolescentes cuya acta
obra a fojas ciento dieciocho se oy a los menores adolescentes Sachie
Marcela Fujimori Higuchi de diecisis aos de edad, y Kenyi Gerardo Fujimori
Higuchi de quince aos de edad quienes expresaron ante el seor Juez y la
seora Fiscal Provincial su deseo respecto a la tenencia custodia por parte de
sus seores padres con respecto a ello; SEXTO: Que, en consecuencia el
seor Juez deber decidir respecto a estos extremos teniendo en
consideraciones lo convenido por las partes y lo declarado por los hijos durante
la indicada audiencia especial; SETIMO: Que, por tanto en cuanto al fondo de
la pretensin slo queda dilucidar respecto al divorcio por la causal de injuria
grave cometida por uno de los cnyuges y que constituya motivo suficiente
para disolver el vnculo matrimonial; OCTAVO: Que, Planiol, en el Tratado
Terico Prctico de Derecho Civil Francs, La Habana, Editorial Cultural, ao
mil novecientos treintinueve, Tomo segundo, seala que la publicidad es un
elemento constitutivo cuando se trata de un ultraje verbal o escrito; asimismo
seala en este aspecto adems que, la injuria es una nocin de contornos
inciertos; asimismo el tratadista Guillermo Cabanellas en su Diccionario de
Derecho Usual, entre otros conceptos define a la injuria como la alusin a la
infidelidad debiendo entenderse cuando sta es infundada; de otro lado
refirindose a la misma causal la Enciclopedia Jurdica Omeba, en cuanto a la
Ley francesa seala que son los ultrajes dirigidos por un esposo al otro por
medio de la palabra o la pluma; y citando a la jurisprudencia francesa seala
que la Ley no admite como injurias graves ms que aquellas que son un
sentimiento malo, meditado, permanente, que hace insoportable la vida en
comn del esposo ofendido; igualmente al citar a la jurisprudencia alemana
indica que se ha considerando en tal situacin a la mujer que haba dado
noticias que comprometan a su marido frente a terceros, si bien no eran
verdaderas, y citando a la doctrina argentina refiere que deben producir una
impresin intensa desagradable e irritante para la persona del cnyuge a quien
se hace objeto de ellas, ya que se refieren a su dignidad, honor, decoro de su

persona, familia, etc.; NOVENO: Que, el artculo trescientos treintisiete del

Cdigo Civil Peruano seala que la causal de injuria grave ser apreciada por
el Juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos
cnyuges; es decir deja a la doctrina, a la jurisprudencia y al criterio del Juez la
calificacin de la causal y la apreciacin de ella como disolvente del vnculo
matrimonial; DECIMO: Que, la jurisprudencia peruana en diversos fallos
emitidos por la Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica como
los pronunciados el dieciocho de enero de mil novecientos ochentitrs, nueve
de setiembre del mismo ao, siete de agosto de mil novecientos noventids,
cuatro de febrero de mil novecientos noventitrs, ha sealado que la injuria
grave est constituida por hechos, actitudes, gestos o palabras, reiterada,
consciente, e intencionalmente que lesionen u ofendan inexcusable, inmotivada
y profundamente la dignidad y el decoro del cnyuge, demostrando un
desprecio profundo hacia l, un ultraje humillante, un vejamen que imposibilite
la vida en comn; asimismo que estos hechos o palabras, actitudes o gestos
deben ser en forma consciente y voluntaria pues la intencin del ofensor debe
ser la de maltratar moralmente a su consorte, reflejando un profundo desprecio
que sienta hacia aqul; UNDECIMO: Que, asimismo nuestra novsima
legislacin procesal civil en el artculo doscientos treinticuatro del Cdigo
Procesal Civil seala que son documentos entre otros los escritos pblicos o
privados y los impresos que tengan la misma finalidad, las cintas
cinematogrficas y otras reproducciones de audio y vdeo que recojan,
contengan o representen algn hecho o una actividad humana o su resultado;
DUODECIMO: Que, debe sealarse que al respecto y conforme a la cinta
videogrfica de fojas doce cuya transcripcin literal obra de fojas trece a
diecisiete, conforme se constat en la audiencia de fojas ciento cuarentiuno a
ciento cuarentids, se puede apreciar que, en forma pblica y ante las
preguntas del periodismo la emplazada declar que: a) Iba a demandar a su
esposo la nulidad de su matrimonio civil y la anulacin de su matrimonio
religioso, b) que tena pruebas de las denuncias de corrupcin y que la
moralidad debe empezar desde la familia del emplazado; c) Que, el Congreso
debe reabrir el caso refirindose a la denuncia archivada pues las
donaciones fueron para la clase pobre del Per y si as eran en lo mnimo
cmo sern en las cosas grandes? d) Que, su hija Keiko Sofa menta pues
no le haba llamado a la reflexin frente al momento difcil por el que atraviesa
la familia presidencial, preguntando cmo pueden utilizar a sus hijos para
hacer mentiras a nivel mundial? en clara alusin a su esposo pues no quiere
tener hijos mentirosos, basta con el esposo; e) Que, su divorcio lo llevar a
cabo en fecha prxima debido a que no le gusta la corrupcin, las injusticias, y
por su lucha poltica a favor de la poblacin peruana, f) Que, est incomunicada
y no la dejan ver ni hablar con sus hijos; que ya no cree ms en Alberto
Fujimori; g) Que, cuestiona al Gobierno y a la familia Fujimori, pues tiene su
propio Carlos Manrique y peor que l; h) Que, el Presidente de la Repblica ha
robado, y que las denuncias no las haca por sus hijos; i) Que, la poblacin
peruana sigue engaada por un ladrn y mentiroso; DECIMO TERCERO: Que,
de los recortes periodsticos de la prensa nacional e internacional de los diarios
El Mundo, Gestin, La Repblica, locales, as como los internacionales La
Repblica (Uruguay), La Segunda (Chile), y Expreso (local) que contiene
una entrevista al semanario Gente de Buenos Aires Argentina, as como Il
Messaggero (Italia) cuya traduccin se encuentra sellada por la Embajada del

Per en ese pas, y que no han sido impugnadas, ratifican lo antes expresado
agregando adems que a fojas veintids, ante unas preguntas del periodismo
declar que ya no ama a su esposo, que le es indiferente, que su demanda de
divorcio anunciada es el inicio de su separacin definitiva con la corrupcin
en alusin a su esposo, y ante la agencia de noticias EFE declar que ha
pospuesto su demanda de divorcio debido al conflicto blico con el Ecuador,
pues tendra que decir cosas malas sobre l su esposo que podran ser
aprovechadas por el gobierno ecuatoriano, adems declar que no quiere
seguir casada con el hombre que protege la corrupcin; que, del hombre
modelo que conoci como esposo es de la noche a la maana al revs;
finalmente que su esposo le fue infiel decenas de veces refirindose a sus
relaciones extraconyugales; DCIMO CUARTO: Que, al respecto debe
sealarse que, ambos cnyuges demuestran una gran cultura, pues son
profesionales Ingeniero Agrnomo l, Ingeniero Civil, ella quienes adems
detentan una calidad muy especial en el contexto nacional e internacional que
requiere entre otros conducta intachable, decoro en sus actitudes y honestidad
en sus actitudes y decisiones, y apoyo comn; DECIMOQUINTO: Que,
asimismo ambos cnyuges se deben mutuo respecto y fidelidad; DECIMO
SEXTO: Que, del anlisis de las pruebas aportadas no impugnadas, todas
referidas a declaraciones pblicas, se tiene que la emplazada no slo se limit
a sealar que estaba solicitando la anulacin de su matrimonio civil y religioso
contrado con el actor, sino que luego variando su versin se refiri luego a
que se trataba de una demanda de divorcio; asimismo, ha hecho alusin a su
esposo como una persona que se desenvolva al margen de la ley,
comparndolo inclusive con otra persona que se encontraba requisitoriada a
nivel nacional e internacional por delitos de carcter patrimonial, mencionando
adems a la familia del accionante; de otro lado, compar al actor con una
persona que slo daba rdenes e impona sus ideas por la fuerza; merece
especial anotacin el hecho de haber declarado a nivel internacional que ya no
amaba a su esposo, que ya no crea con l, que ya no deseaba seguir casada
con l, tildndolo de mentiroso, manipulador de sus hijos, e infiel; DECIMO
SETIMO: Que, adems de no haber sido demostradas tales declaraciones en
forma alguna, stas fueron desmentidas por su propia hija quien pblicamente
declar que no era manipulada, que sus hijos han manifestado su propia
voluntad al Juzgado, sin coaccin alguna contrario a lo informado por la
demandada; asimismo las declaraciones en comento fueron realizados durante
un determinado lapso de tiempo en forma simultnea y reiterativa; DECIMO
OCTAVO: Que, tanto en la demanda como en la audiencia conciliatoria el
cnyuge actor no solamente se ratific en la accin sino que adems indic
que las declaraciones de la emplazada le han producido agravio en su honor;
DECIMO NOVENO: Que, estando al grado cultural de ambas partes y los
cargos que detentan se tiene que las expresiones de la demandada no slo
constituyen expresiones sin fundamento, sino que por el mbito de recepcin
de ellas han sido insultantes, infamantes, vejatorias y con nimo de
desacreditacin y ofensa, actos negativos de desprestigio tanto a nivel nacional
como internacional desacreditando al actor como persona, como padre de
familia y como esposo, que hacen insoportable mantener el vnculo matrimonial
contrado con la demandada, lo cual constituye causal para disolverlo,
debiendo tenerse en consideracin la conciliacin parcial de los cnyuges
respecto a las pretensiones accesorias; VIGESIMO: Que, respecto al rgimen

alimenticio de los hijos Keiko Sofa Fujimori Hguchi e Hiro Alberto Fujimori
Higuchi, debe considerarse que aquellos son mayores de edad y por tanto
excluidos de la esfera de la patria potestad de sus padres, por tanto no procede
sealarse rgimen alguno a favor de ellos, a quienes se les deja expedito su
derecho para que lo hagan valer con arreglo a ley; por estas consideraciones y
de conformidad con el inciso cuarto del artculo trescientos treintitrs del
Cdigo Civil, y artculos cuatrocientos ochenta y siguientes del Cdigo Procesal
Civil; y Administrando Justicia a nombre de la Nacin; FALLO: declarando
fundada la demanda de fojas treintisis a cuarentiuno; en consecuencia declaro
disuelto el vnculo matrimonial contrado por don Alberto Fujimori con doa
Susana Higuchi Miyagawa el diecisiete de julio de mil novecientos setenticuatro
ante el Concejo Distrital de Santiago de Surco, por la causal de injuria grave
atribuible a la cnyuge demandada; en consecuencia se pone fin a los deberes
conyugales relativos al lecho y habitacin, disuelta la sociedad legal nacida por
imperio de la ley cuya liquidacin debe estarse a lo sealado en la audiencia
conciliatoria; asimismo, que los menores [sic] Sachie Marcela Fujimori Higuchi
quedar en poder de la madre, y el menor Kenji Gerardo Fujimori Higuchi
quedar en poder del padre concedindoles a cada uno de los padres un
rgimen amplio de vistas a favor del hijo cuya tenencia no se le ha asignado,
pudiendo visitarlos cuando lo estimen pertinente siempre y cuando no interfiera
en las horas de descanso y estudios de sus hijos, asignndoles a dichos
menores la pensin de alimentos a que se refiere la audiencia conciliatoria; sin
costos ni costas; hgase saber y elvase en consulta la presente sentencia en
caso de no ser apelada, a la Sala de Familia de la Corte Superior de Lima,
cursndose oportunamente los partes al Registro Personal y al Registro de la
Propiedad Inmueble, de los Registros Pblicos, as como oficio a la
Municipalidad Distrital de Santiago de Surco de esta Capital para la respectiva
anotacin marginal en la partida matrimonial de las partes.- Dr. Germn Aguirre
Salinas, Juez. Vctor Ramn Beran, Secretario.
Lo que notifico a Usted conforme a Ley.
Lima, trece de noviembre de 1995.
SENTENCIA DE VISTA Exp. N 3375-95
Lima, quince de febrero de mil novecientos noventisis
VISTOS; interviniendo como vocal ponente el seor Ferreyros Paredes,
con los informes orales, por sus fundamentos; y, CONSIDERANDO: adems,
Primero: que, toda persona tiene derecho a requerir tutela jurisdiccional
efectiva, pidiendo la solucin a un conflicto de intereses intersubjetivos o a una
incertidumbre jurdica, constituyendo esta facultad su derecho de accin.
Segundo: que, este derecho de accin se ejercita con la demanda, acto de
iniciacin procesal, por el cual el actor solicita la proteccin, la declaracin o la
constitucin de una situacin jurdica integrando en la misma, la pretensin
objeto del proceso. Tercero: que, las pretensiones que se demandan, para
prosperar deben estar sustentadas y amparadas por norma sustancial o segn
sus fundamentos de hecho. Cuarto: que, en el caso de autos el actor pretende

la disolucin del vnculo matrimonial contrado con la demandada invocando

como causal la de injuria grave, solicitando acumulativamente, la tenencia y
custodia de sus menores hijos, as como alimentos para los cuatro hijos
habidos en el matrimonio, el fenecimiento de la sociedad de gananciales
conforme al arreglo de separacin patrimonial obrante en la minuta que sobre
el particular suscrita por la emplazada el catorce de diciembre de mil
novecientos noventitrs y, por ltimo pide se autorice la suspensin de los
deberes de convivencia. Quinto: que, admitida positivamente la demanda, el
Juez confiri traslado a la demandada, quien segn escrito corriente a fojas
sesenticinco a sesentiocho, contestando formul allanamiento, precisando que
ste no significaba la admisin de la veracidad de los hechos expuestos ni de
su fundamentacin jurdica, sino que era a tres de las pretensiones, e indic
indubitablemente que no se trataba de un allanamiento parcial de una sola
pretensin sino de algunas de las pretensiones demandadas. Sexto: que,
detallando su manifestacin, expres que su allanamiento respecto a los
petitorios de la demanda, eran: la disolucin del vnculo matrimonial contrado
con el demandante, el fenecimiento de los deberes de convivencia, agregando
que esta situacin de hecho existe desde setiembre de mil novecientos
noventicuatro, legalizando a fojas sesentinueve su firma ante el Secretario
cursor, como manifestacin de voluntad. Stimo: que, de otro lado, respecto a
las peticiones de tenencia y custodia de sus dos menores hijos y de alimentos,
solicita al Juzgado, que el primero de determine de mutuo acuerdo con los
menores, y el segundo, teniendo en consideracin los ingresos econmicos de
ambas partes. Octavo: que, en cuanto al allanamiento, el A-quo, por resolucin
corriente a fojas setenta a setentiuno, su fecha veintisis de julio de mil
novecientos noventicinco, declar sin lugar el mismo y, habiendo apelado la
demandada de dicha resolucin, este Superior Colegiado, revoc la misma, y
dispuso que el Juez proceda con arreglo a ley. Noveno: que, en la audiencia de
conciliacin celebrada el dieciocho de agosto de mil novecientos noventicinco,
cuyas actas corren a fojas ciento tres a ciento cuatro, ciento cinco a ciento seis
y ciento siete a ciento ocho, el Juez, en el mismo acto, dio por concluido el
proceso respecto a la pretensin de liquidacin de la sociedad de gananciales y
homolog los acuerdos sobre alimentos, autoriz a los cnyuges a vivir en
domicilios separados. Dcimo: que, no obstante exhortar a las partes a una
reconciliacin el actor se ratific en su pretensin de divorcio por la causal de
injuria grave, proponiendo la demandada la variacin de la accin por una de
separacin convencional, y, reabriendo el Juez la audiencia a solicitud de las
partes, segn acta de fojas ciento nueve, con el objeto de sealar los puntos
controvertidos, la demandada reconsider su pedido, manifestando que, ambas
partes estaban de acuerdo en disolver el vnculo matrimonial y solicit al
Juzgado se expida un auto de juzgamiento anticipado, resolviendo el Juez, al
respecto, el sealamiento de los puntos demandados y debatidos: el divorcio
por la causal de injuria grave y la tenencia de los menores hijos y admiti los
medios probatorios y seal fecha para la audiencia de pruebas; Dcimo
primero: que, el Juez, atendiendo a que la demandada se ha allanado a la
accin en el extremo referido slo a la disolucin sin admitir la veracidad de los
hechos ni los fundamentos jurdicos, a que durante la audiencia las partes no
se pusieron de acuerdo en variar la demanda de divorcio por causal por una de
separacin convencional y, a que la pretensin de divorcio por causal debe
sujetarse a la actuacin de la prueba, declar sin lugar el allanamiento a la

pretensin principal, y, sin objeto, pronunciarse respecto al allanamiento a las

pretensiones accesorias por haber sido objeto de conciliacin, disponiendo que
a causa contine conforme a su estado. Dcimo segundo: que, habiendo
apelado la demandada de esta resolucin, este Superior Jerrquico, declar
insubsistente el concesorio de apelacin y sin asidero legal el recurso que la
motiva, mand que se est al estado procesal de la accin principal y llam la
atencin al Juez, por no proceder conforme a lo resuelto por el Tribunal;
Dcimo tercero: que, actuadas las pruebas en la audiencia respectiva, segn
acta de fojas ciento cuarentids a ciento cuarentitrs y, siendo el estado de la
causa, el Juez ha expedido sentencia; Dcimo cuarto: que, la pretensin del
actor se encuentra amparada sustantivamente en el artculo trescientos
cuarentinueve del Cdigo Civil, concordante con el artculo trescientos
treintitrs, inciso cuarto, del referido Cuerpo de Leyes y, prevista su tramitacin
en el captulo II del Ttulo Primero de la Seccin Quinta del Cdigo Procesal
Civil, acreditndose con los medios probatorios aportados por el demandante
que las expresiones vertidas por la demandada constituyen injuria grave desde
que han sido dichas con el nimo de agraviar y perjudicar la honorabilidad del
actor abonadas por su reiterancia y por haberse difundido profusamente a
travs de los medios masivos de comunicacin televisiva y escrita, a nivel
nacional e internacional; Dcimo quinto: que, el pedido de la emplazada para
que el Organo Jurisdiccional declare la separacin legal basndose en su
escrito de allanamiento no es atendible, pues alude a la facultad que el artculo
trescientos cincuentiocho del Cdigo Civil le confiere al Juez para que la pueda
aplicar, si fuere probable que los cnyuges se reconcilien; lo que no resulta
viable en la presente accin, toda vez que, del examen de los autos no se
evidencia ningn elemento de juicio que posibilite una reconciliacin entre los
co-litigante. Dcimo sexto: que, habiendo apelado la demandada de la
sentencia; alegando la ineficacia de lo actuado con posterioridad a la resolucin
corriente de fojas setenta a setentiuno, por haber el Juez, segn sostiene en su
escrito respectivo ignorado el efectivo vinculante de la decisin de esta Sala y
que declarado el allanamiento debi expedir sentencia, manifestando al
informar oralmente y en escrito posterior que carece de objeto pronunciarse
sobre una sentencia que no tiene eficacia jurdica, porque el Juez ha alterado el
sentido del fallo, solicitando la nulidad de la recurrida, es necesario precisar
que, acude a dos categoras distintas que no pueden plantearse
simultneamente para cuestionar un acto, vale decir, la ineficacia y la nulidad,
pues, mientras la primera est referida a los efectos del acto, la segunda, a la
validez del mismo. Dcimo sptimo: que, conforme a lo preceptuado en el
artculo ciento setentids tercer pargrafo del Cdigo Adjetivo, existe
convalidacin tcita cuando el facultado para plantear la nulidad no formula su
pedido en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo y, al estar a lo
establecido en el artculo ciento setentisis del acotado, el pedido de nulidad,
slo puede ser alegado, sentenciado el proceso, expresamente en el escrito
sustentatorio del recurso de apelacin; Dcimo octavo: que, no habiendo
actuado as, la demandada ha convalidado tcitamente los actos procesales
posteriores a la aludida resolucin obrante de fojas setenta a setentiuno y,
consecuentemente al haber convalidado tcitamente la alegada nulidad, los
actos posteriores a dicha resolucin son vlidos, y de otro lado, mantienen su
eficacia en la medida que la parte demandada, estando pendiente de
resolverse la apelacin de la resolucin que declar sin lugar su allanamiento

concurre a la audiencia de conciliacin, evidencindose as su conformidad en

cuanto a la realizacin de dichos actos procesales; Dcimo noveno: que si bien
la demandada apela formalmente de la sentencia, sin sealar que agravio le
produce ni precisar la naturaleza del mismo; sin embargo, deduce la nulidad de
la apelada incidiendo en la insubsistencia de lo actuado con posterioridad a la
expedicin de la resolucin de vista que en fotocopia legalizada corre a fojas
ciento veinte, su fecha primero de setiembre de mil novecientos noventicinco;
por lo que analizando estos aspectos tenemos que no aparece de autos que se
haya producido agravio alguno a la demandada, coincidiendo ms bien ambas
partes respecto al divorcio; Vigsimo: que, de otra parte, tambin es necesario
puntualizar que en el presente caso estando aceptado el allanamiento y
habiendo quedado firme la resolucin que lo admite, la pretensin del actor
qued inclume, resultando fortalecida ante la ausencia de oposicin, siendo
impertinentes los argumentos que ahora esgrime la demanda, por cuyos
fundamentos: CONFIRMARON la sentencia apelada, corriente de fojas ciento
cincuentisis a ciento sesentisis, su fecha diez de noviembre de mil
novecientos noventicinco, que declara Fundada la demanda de fojas treintisis
a cuarentiuno, en consecuencia disuelto el vnculo matrimonial contrado por
don Alberto Fujimori Fujimori con doa Susana Higushi Miyagawa, el diecisiete
de julio de mil novecientos setenticuatro, ante el Concejo Distrital de Santiago
de Surco, por al causal de injuria grave atribuible a la cnyuge demandada;
pone fin a los deberes conyugales relativos al hecho y habitacin, disuelta al
sociedad legal nacida por imperio de la ley, cuya liquidacin debe sujetarse a lo
sealado en el audiencia conciliatoria, dispone que la menor Sachie Marcela
Fujimori Higushi quedar en poder de la madre y el menor Kenji Gerardo
Fujimori Higushi quedar en poder del padre, concedindoles a cada uno de
los padres un rgimen amplio de visitas a favor del hijo cuya tenencia no se le
ha asignado, pudiendo visitarlos cuando lo estimen conveniente, siempre y
cuando no interfieran en las horas de descanso y estudios de sus hijos,
asignndoles a dichos menores la pensin de alimentos a que se refiere la
audiencia conciliatoria; con lo dems que contiene; y los devolvieron. En los
seguidos por Alberto Fujimori Fujimori con Susana Higushi Miyagawa sobre
Divorcio Absoluto.
FERREYROS PAREDES / VALCARCEL / MAC RAE THAYS
EJECUTORIA SUPREMA - Queja Cas. N 54-96
Lima
Lima, diecisis de mayo de mil novecientos noventisis.
VISTA; y CONSIDERANDO: 1) Que si bien es cierto que es de
competencia de la Corte Suprema pronunciarse sobre la procedencia o
improcedencia del recurso de casacin conforme a lo dispuesto por el artculo
trescientos noventids del Cdigo Procesal Civil, mientras que la Corte
Superior ante quien se formula el recurso debe limitarse a apreciar el
cumplimiento de los requisitos formales a que se refiere el artculo trescientos
ochentisiete del mismo Cdigo, no es menos cierto que del recurso formulado

fluye inequvocamente la falta de legitimidad de la recurrente; 2) Que el

fundamento del recurso de casacin planteado al amparo del inciso tres del
artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil se refiere a la falta de
cumplimiento por el Juez de Primera Instancia del mandato expedido por la
Corte Superior respecto al pronunciamiento positivo sobre el allanamiento de la
demandada a las pretensiones de la demanda: a) Disolucin del vnculo
matrimonial contrado con el demandante; b) Fenecimiento de la sociedad de
gananciales; y c) Suspensin de los deberes de convivencia, y por defectos de
la tramitacin de la causa derivada de ese incumplimiento; 3) Que de la
sentencia apelada de fecha diez de noviembre de mil novecientos noventicinco
y de la vista de fecha quince de febrero de mil novecientos noventisis que la
confirma fluye inequvocamente en los extremos objeto del allanamiento de la
demandada: a) Que se ha declarado disuelto el vnculo matrimonial entre las
partes; b) Se ha declarado el fenecimiento de la sociedad de gananciales y c)
Que oportunamente se orden la suspensin de los deberes de convivencia; 4)
Que siendo esto as debe concluirse inequvocamente, de acuerdo a lo
dispuesto por los artculos Cuarto del Ttulo Preliminar y ciento setentids,
trescientos cincuentisis y trescientos cincuentiocho del Cdigo Procesal Civil
que no existe nulidad procesal posible toda vez que la declaracin de sta no
influir en el sentido de las resoluciones impugnadas; 5) Debe tenerse en
cuenta, asimismo, que tal como lo prescribe el artculo trescientos treintitrs de
nuestra legislacin procesal no procede dictarse sentencia inmediata cuando el
allanamiento no se refiere a todas las pretensiones demandadas y de lo
actuado aparece que el allanamiento de la demandada no comprende las
pretensiones relativas a la tenencia y custodia de los menores y de los
alimentos; 6) Que tal como lo seala Calamandrei en el caso de errores in
procedendo la impugnacin no se da por la simple no coincidencia de la
conducta del Juez con la conducta que la ley prescribe, sino por al excepcional
gravedad de las consecuencias que esta irregularidad produce, consecuencias
que como se ha analizado en el caso del que deriva la queja carecen de
relevancia jurdica; 7) Que esta Sala, en las resoluciones expedidas en las
quejas doscientos cinco guin noventicinco y doscientos quince guin
noventicinco, de nueve y quince de enero del presente ao, respectivamente,
ha establecido el siguiente principio: carece de objeto amparar el recurso de
queja a pesar de reunir los requisitos formales cuando es evidente su notoria
improcedencia; por estas razones, en uso de la facultad contenida en el
artculo cuatrocientos cuatro del aludido Cdigo Procesal; en aplicacin de lo
que dispone el penltimo prrafo del artculo ciento veintids del mismo
Cdigo: declararon INFUNDADA la queja por denegatoria del recurso de
casacin interpuesta por doa Susana Higushi Miyagawa, contra la Sexta Sala
Civil de la Corte Superior de Lima, en los seguidos con don Alberto Fujimori
Fujimori, sobre divorcio por la causal de injuria grave; CONDENARON a la
recurrente al pago de una multa de tres Unidades de Referencia Procesal y de
las costas y costos originados en la tramitacin del recurso; RECOMENDARON
a los Seores Vocales Doctores Ferreyros Paredes, Valcrcel Saldaa y
Cabello Matamala, para que en lo sucesivo, observen la norma contenida en el
artculo trescientos noventa del Cdigo Procesal Civil; MANDARON que con
conocimiento de los interesados se oficie a la Sala de origen y se archive este
cuaderno por Secretara.

SS. RONCALLA / ROMAN /REYES / VASQUEZ

EL VOTO DEL S. ECHEVARRIA ADRIANZEN, es como sigue: Vistos; y
Considerando: 1) que de acuerdo al artculo trescientos noventa del Cdigo
Procesal Civil al rgano jurisdiccional ante el cual se interpone el recurso de
casacin, slo le corresponde apreciar la observancia de los requisitos de
forma que establece el artculo trescientos ochentisiete del acotado; 2) que de
acuerdo con el artculo trescientos noventids de dicho Cdigo corresponde a
la Corte Suprema la apreciacin del cumplimiento de los requisitos de fondo
que seala el artculo trescientos ochentiocho del mismo Cdigo; 3) que a
pesar de ello, la Sala de Familia de la Corte Superior de Lima ha declarado
improcedente el recurso de casacin interpuesto por la demandada, por no
reunir los requisitos de fondo contemplados por el artculo trescientos
ochentiocho antes citado y estando a lo dispuesto por el artculo trescientos
noventids del referido cuerpo de leyes; 4) que con esta resolucin, la instancia
inferior ha pretendido asumir facultades que slo corresponden a este Supremo
Tribunal; 5) que si bien es cierto que en otras resoluciones de esta Suprema
Corte se ha denegado re recurso de queja, cuando la Corte Superior declar
improcedente la casacin por razones de fondo, ello fue, porque el recurso en
forma evidente no reuna los requisitos de fondo del artculo trescientos
ochentiocho del Cdigo Adjetivo, por lo que por economa procesal se emiti tal
auto; 6) que en este caso aparentemente la casacin se encuentra
debidamente fundamentada y la apreciacin sobre la procedencia o
improcedencia de la misma, slo ser posible establecer cuando se eleve el
expediente a esta Corte y se conozca la totalidad de lo actuado y no con las
copias que se acompaan a al queja, que slo tienen por objeto definir la
situacin legal de ella, entre los cuales no se encuentra el escrito de
allanamiento de la demandada: MI VOTO es porque se declare FUNDADA la
queja por denegatoria del recurso de casacin interpuesta.
S. ECHEVARRIA

EL EJERCICIO DEL DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA

PARA OBTENER LA REALIZACIN DE LOS INTERESES FAMILIARES EN
LOS PROCESOS DE DIVORCIO POR CAUSAL (Alex F. Plcido V.)
"Una de las caractersticas peculiares del derecho de familia es la mayor
restriccin de la autonoma privada, por estar predominantemente conformado
por normas inexcusables. Tal imperatividad de las normas jurdicas del derecho
de familia est destinada a satisfacer el inters familiar, que consiste en la
realizacin de los fines esenciales de la organizacin legal de la familia."
COMENTARIO

INTRODUCCIN
La naturaleza de los derechos en juego en las acciones de estado de
familia como es el caso del divorcio, y en especial la circunstancia de que el
inters general est vinculado con su resultado, hacen que los procesos en que
ellas se ejercitan queden sujetos a caractersticas especiales que en alguna
medida los diferencian de los dems, aun cuando dichas caractersticas no
sean propias exclusivamente de ellos, sino que puedan ser compartidas por
otros.
El proceso de estado de familia se caracteriza por las limitaciones al principio
de disposicin, la sujecin a la va del proceso de conocimiento, el
litisconsorcio pasivo necesario, y la intervencin del Ministerio Pblico como
parte en el proceso.
De estas caractersticas y para efectos del presente anlisis
jurisprudencial, nos referiremos a las limitaciones al principio de disposicin.
El principio dispositivo es aquel en cuya virtud se confa a la actividad de
las partes tanto la promocin del proceso como la aportacin de las pruebas
sobre los cuales ha de versar la decisin del juez; su vigencia se manifiesta en
la iniciativa, la disponibilidad del derecho material, el impulso procesal, la
delimitacin del petitorio, la aportacin de los hechos y la de la prueba.
Las limitaciones que en este aspecto sufre el principio en los procesos
de estado de familia se dan en cuanto a la disponibilidad del derecho material.
As, respecto del desistimiento, ste procede respecto del proceso pues ello no
afecta la pretensin, aun cuando puede ocurrir su caducidad; en cambio, con
relacin al desistimiento de la pretensin (artculo 344 del Cdigo Procesal
Civil), ste no procede porque importa lisa y llanamente una renuncia de la
accin de estado de familia. Por lo tanto, ser invlido el desistimiento de la
pretensin cuando se trate de una accin de estado de familia no renunciable,
y no impedir la nueva promocin del proceso.
En lo que se refiere al allanamiento y reconocimiento, stos son
procedentes cuando la accin entablada tiende a obtener una decisin judicial
que supla un acto jurdico familiar que habra podido ser voluntaria y
eficazmente otorgado por el demandante; p. ej., cuando se entabla la accin de
filiacin extramatrimonial, en el que el allanamiento importa el reconocimiento
perseguido por el demandante. En cambio, son improcedentes cuando
persiguen una sentencia cuyo efecto slo puede ser alcanzado mediante tal
decisin, por tratarse de un conflicto de interses que comprende derechos
indisponibles (artculo 332, inciso 5, del Cdigo Procesal Civil). As, p. ej.,
cuando se ha interpuesto la accin de nulidad del matrimonio o de divorcio,
pues de lo contrario cualquier matrimonio podra ser anulado o disuelto por la
sola voluntad de los cnyuges, al allanarse uno a la demanda del otro.
Con relacin a la conciliacin y a la transaccin judiciales, stas son
improcedentes por la misma razn y causa en que lo son el allanamiento y el
reconocimiento, pues es obvio que no puede tener eficacia si su contenido

representa el progreso de la accin respectiva sin la necesaria sentencia

judicial (artculos 325 y 337 del Cdigo Procesal Civil).
Sin embargo, los conceptos precedentes no son debidamente
apreciados por los rganos jurisdiccionales. Las resoluciones judiciales bajo
comentario, nos permitiran precisarlos.
LA AUTONOMA PRIVADA Y LOS DERECHOS INDISPONIBLES
FAMILIARES
Establecido un vnculo jurdico familiar, inmediatamente surgen los
derechos subjetivos familiares, con contenido personal y patrimonial; los que, al
estar contemplados en la ley, son de naturaleza indisponible a la autonoma
privada.
Que el contenido del vnculo jurdico familiar es indisponible a la autonoma
privada, significa que, estando previstos en la ley todos los efectos que se
derivan de cada estado de familia, la autonoma privada no puede modificar ni
sustraer los efectos establecidos en el ordenamiento positivo.
Sin embargo, esto no importa que la autonoma privada no tenga otro rol
trascendental en el Derecho de Familia que el de slo crear actos jurdicos
familiares como sostiene la doctrina clsica, por observar que la mayora de
sus normas son de orden pblico y que, por tal motivo, la autonoma privada
est casi totalmente restringida en este campo del Derecho Civil; asumiendo,
entonces, relevancia jurdica slo al momento de la creacin de los actos
jurdicos familiares, al haberse contemplado los efectos de stos por el orden
pblico familiar de manera indisponible.
Una de las caractersticas peculiares del derecho de familia es la mayor
restriccin de la autonoma privada, por estar predominantemente conformado
por normas inexcusables. Tal imperatividad de las normas jurdicas del derecho
de familia est destinada a satisfacer el inters familiar, que consiste en la
realizacin de los fines esenciales de la organizacin legal de la familia. Por
ello, los vnculos jurdicos familiares tienen su contenido predeterminado por la
ley y, siendo as, no se puede disponer por el arbitrio individual.
En tal sentido, se sostiene a priori que el rol de la autonoma privada en
el derecho de familia reside en la constitucin de los vnculos jurdicos
familiares reglados imperativamente por la ley, cuyo contenido es
prcticamente indisponible. Sin embargo y al no estar referido a la
indisponibilidad de las partes, el modo de obtener la realizacin de los intereses
familiares, se evidencia que la autonoma privada tambin puede precisar cmo
obtener su satisfaccin.
Vale decir, la ley establece cules son los derechos y deberes el contenido
que se derivan de los vnculos jurdicos familiares y que deben ser observados
por los componentes del grupo familiar, sin imponer la manera de su ejecucin,
lo que corresponde a la autonoma privada, la cual se ve limitada por el orden
pblico familiar y orientada por la atencin del inters familiar.

Por tanto, la autonoma privada puede disponer el modo de obtener la

realizacin de los intereses familiares, satisfacindolos de hecho durante la
convivencia o mediante acuerdos conciliatorios para solucionar conflictos
familiares, dentro de los parmetros impuestos por la norma; los que
establecen un marco autnomo que permite a las personas valorar por s
mismos, sin necesidad del imperium de un juez, sus requerimientos y
aspiraciones para, luego, alcanzar as la satisfaccin del inters familiar.
LA AUTONOMA PRIVADA Y EL EJERCICIO DEL DERECHO A LA
TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA
Como se explic, el vnculo jurdico familiar es la relacin que existe
entre dos personas, derivado de la unin matrimonial o extramatrimonial, de la
filiacin o del parentesco, y en virtud del cual existen, de manera
interdependiente y habitualmente recproca, determinadas facultades otorgadas
para el cumplimiento de deberes, como medio de proteccin de intereses
legtimos que constituyen el inters familiar; correspondiendo, de ordinario, a la
autonoma privada establecer el modo de realizacin de los intereses familiares
a fin de satisfacerlos dentro de un marco autnomo determinado por el orden
pblico familiar.
Sin embargo, una de las limitaciones implantadas en la propia
organizacin del ordenamiento jurdico familiar se presenta cuando se ejercita
el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para la realizacin de los intereses
familiares. En estos casos, la ley expresamente seala el modo de obtener la
realizacin de tales intereses familiares a partir de la probanza de los
supuestos de hecho que autorizan el ejercicio del derecho de accin y la
consecucin de la respectiva sentencia. As ocurre, p.ej., respecto de las
acciones constitutivas de estado de familia (aquellas que tienden a obtener una
sentencia que cree un estado de familia nuevo o extinga o modifique el
existente), como son la de separacin de cuerpos o de divorcio, la de adopcin,
la de revocacin de la adopcin; y de las acciones declarativas de impugnacin
de un estado de familia (aquellas cuya finalidad es excluir el estado, o sea,
privar del estado de familia de que goza aquel a quien no le corresponde),
como son la de invalidez del matrimonio, la de impugnacin de la paternidad o
maternidad matrimoniales, la de invalidez del reconocimiento, la de negacin
del reconocimiento, la de invalidez de la adopcin.
Para el ejercicio de las acciones constitutivas de estado de familia, la ley
contempla taxativos supuestos de hecho para permitir slo en esas
circunstancias o causales el ejercicio de la respectiva pretensin; los que, por
ser acreditados en el proceso respectivo, definirn que la demanda slo pueda
ser declarada fundada por el rgano jurisdiccional.
Dentro del proceso instaurado, la autonoma privada debe promoverlo y
est destinada a ofrecer las pruebas de los supuestos de hechos (causales)
invocados, que sustentan la pretensin. Por s sola y siempre que no tenga por
objeto favorecer el estado de familia existente, la autonoma privada de las
partes no podr originar la conclusin del proceso; sea por conciliacin, por

allanamiento o reconocimiento, por transaccin o por desistimiento de la

pretensin. Estas eventualidades resultan improcedentes por comprender el
conflicto de intereses, derechos indisponibles; debindose continuar con el
proceso, a fin de acreditar la causal que fundamenta la pretensin,
concluyendo aqul por sentencia que ampare o desampare la demanda.
La indisponibilidad radica en observar que el ordenamiento jurdico dispone
que, cuando se ejercita el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para
obtener la realizacin de los intereses familiares mediante una sentencia,
aqullos slo se consiguen invocando y probando una de las causales
contempladas en la ley.
En cambio y respecto de las acciones declarativas de reclamacin de un
estado de familia (las que tienen por objeto que se reconozca el estado
preexistente), como son la de reclamacin de la filiacin matrimonial, la de
reclamacin de la paternidad y maternidad extramatrimoniales, la autonoma
privada perfectamente puede avenir a la conclusin del proceso por obrar a
favor del estado de familia reclamado por la persona, en base a admitir los
hechos que se le imputan en la demanda. Ello no es procedente respecto de
las acciones de reclamacin de estado matrimonial y de reconocimiento de
existencia de la unin de hecho, por las consecuencias trascendentales que se
generan a partir de ese momento y por exigir el sistema jurdico formalidades
mayores para su acreditacin.
LA AUTONOMA PRIVADA Y LOS DERECHOS INDISPONIBLES
FAMILIARES EN LOS PROCESOS DE DIVORCIO
De acuerdo a las resoluciones judiciales bajo comentario, el juzgado de
primera instancia declar improcedente el allanamiento de la demandada a la
disolucin del vnculo matrimonial, al fenecimiento de la sociedad de
gananciales y a la suspensin de la cohabitacin; allanamiento que no
comprendi las pretensiones accesorias de tenencia de los hijos menores y de
los alimentos. El auto respectivo fue apelado y revocado por la Sala de Familia
de la Corte Superior de Lima, disponindose "se d trmite al allanamiento" y
"se est al estado procesal de la accin principal". Consecuentemente, el
juzgado de primera instancia declar "sin lugar -el allanamiento- por no
producir conviccin en el juzgador"; declarando saneado el proceso y vlida la
relacin jurdica procesal existente. Lamentablemente, las resoluciones
judiciales bajo comentario no sealan expresamente las consideraciones de la
resolucin de vista, que revoc el auto apelado; impidiendo, ello, realizar su
respectiva crtica.
No obstante y de acuerdo a los conceptos precedentes, el allanamiento
formulado fue declarado correctamente improcedente, de conformidad con el
artculo 332, inciso 5, del Cdigo Procesal Civil; ordenndose la continuacin
del proceso. Ello es as, por cuanto la autonoma privada no puede disponer del
estado de familia en s mismo. En este caso, el allanamiento importaba la
conclusin del proceso respectivo, por la sola voluntad de las partes, sin la
necesaria sentencia judicial que valore las pruebas aportadas destinadas a
acreditar la causal invocada. En pocas palabras, con el allanamiento formulado

se bucaba un "divorcio consensual" y evitar la aplicacin de los efectos

previstos en la ley para el cnyuge culpable, contravinindose, as, la propia
organizacin del ordenamiento jurdico familiar.
Por estas mismas razones, es insubsistente lo declarado por la Corte
Suprema al resolver la queja por denegatoria del recurso de casacin
interpuesto por la demandada cuando seala que "debe tenerse en cuenta,
asimismo, que tal como lo prescribe el artculo trescientos treintitrs de nuestra
legislacin procesal no procede dictarse sentencia inmediata cuando el
allanamiento no se refiere a todas las pretensiones demandadas y de lo
actuado aparece que el allanamiento de la demandada no comprende las
pretensiones relativas a la tenencia y custodia de los menores y de los
alimentos". El allanamiento era improcedente por comprender, el conflicto de
intereses, derechos indisponibles.
De las resoluciones judiciales se aprecian otras cuestiones que tambin
afectan la indisponiblidad de los derechos familiares. La primera se aprecia de
la sentencia de primera instancia cuando, en la parte expositiva y describiendo
lo ocurrido en el proceso, seala que no se produjo "conciliacin en cuanto a la
pretensin de divorcio por causal" y que "dio por concluido el proceso respecto
de la pretensin de liquidacin de la sociedad de gananciales y homolog los
acuerdos sobre alimentos, autoriz a los cnyuges a vivir separados". En
primer lugar y de acuerdo con el artculo 325 del Cdigo Procesal Civil, debe
tenerse presente la improcedencia de una conciliacin respecto del divorcio por
cuanto ello representara el progreso de la accin respectiva sin la necesaria
sentencia judicial; se comprueba que la pretensin de divorcio comprende
derechos indisponibles a las partes. De otra parte y respecto de las
pretensiones accesorias, la conciliacin de stas no puede importar una
conclusin parcial del proceso, como se manifiesta en la resolucin analizada.
Ello es as, por cuanto el resultado definitivo de las pretensiones accesorias
est supeditado a lo que se resuelva respecto de la pretensin principal y es, la
conciliacin sobre sta, la que produce la conclusin del proceso con
declaracin sobre el fondo; conciliacin que, como queda dicho, es
improcedente tratndose del divorcio. En tal sentido, si la pretensin principal
fuera declarada infundada, lo conciliado sobre las pretensiones accesorias
quedara sin efecto, de conformidad con el artculo 87 del Cdigo Procesal
Civil.
Lo segundo se observa, tambin en la misma sentencia de primera
instancia, cuando se precisa que en la audiencia de conciliacin "la demandada
renunci a la pensin alimenticia que pudiera corresponderle". Sobre este
punto, la indisponibilidad se aprecia del texto del artculo 487 del Cdigo Civil
que establece que "el derecho de pedir alimentos es intrasmisible,
irrenunciable, intransigible e incompensable". Por tanto, la propuesta de la
parte demandada debi haber sido declarado improcedente. Al respecto, debe
tenerse presente que si no existe estado de necesidad, lo que procede es
declarar esa situacin y, en atencin a ello, no fijar en su favor una pensin de
alimentos; aunque, en el presente caso y de acuerdo con el artculo 350 del
Cdigo Civil, la obligacin alimentaria entre los cnyuges cesa por el divorcio.

Por ltimo, en la sentencia de vista se expone que en la audiencia de

conciliacin respectiva la demandada propuso "la variacin de la accin por
una de separacin convencional", lo que fue reconsiderado y evit que las
partes se pusieran "de acuerdo en variar la demanda de divorcio por causal por
una de separacin convencional". La situacin descrita tambin se comprueba,
en la realidad del Distrito Judicial de Lima, cuando el juzgador propone a los
cnyuges conciliar, convirtiendo la pretensin de divorcio por causal en una de
separacin convencional, definiendo en ese momento el contenido del
convenio respectivo; inclusive, amparndose equvocamente en el deber de
considerar el inters superior del nio, como si fuera un principio que puede
primar sobre el derecho al debido proceso. No slo esta frmula conciliatoria es
improcedente por tratarse de derechos indisponibles, sino y sobretodo lo es por
afectarse el debido proceso al "sumarisar" un proceso que es de conocimiento
y desconocer que la pretensin de divorcio por causal involucra a sta; por lo
que la conversin del divorcio por causal slo puede ser por una separacin de
cuerpos por causal, no obstante que tal distincin no la realice el artculo 357
del Cdigo Civil; que, por lo dems, reserva esa facultada a favor del
demandante.
CONCLUSIN
La propia organizacin del ordenamiento jurdico familiar establece
limitaciones a la autonoma privada cuando se ejercita el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva para la realizacin de los intereses familiares. Esas
limitaciones se aprecian, para el ejercicio de las acciones constitutivas de
estado de familia, en que la ley contempla taxativos supuestos de hecho para
permitir slo en esas circunstancias o causales el ejercicio de la respectiva
pretensin; los que, por ser acreditados en el proceso respectivo, definirn que
la demanda slo pueda ser declarada fundada por el rgano jurisdiccional.
Estos casos, la autonoma privada debe promover el proceso y est
destinada a ofrecer las pruebas de los supuestos de hechos (causales)
invocados, que sustentan la pretensin. Por s sola, y siempre que no tenga por
objeto favorecer el estado de familia existente, la autonoma privada de las
partes no podr originar la conclusin del proceso; sea por conciliacin, por
allanamiento o reconocimiento, por transaccin o por desistimiento de la
pretensin. Estas eventualidades resultan improcedentes por comprender el
conflicto de intereses, derechos indisponibles; debindose continuar con el
proceso, a fin de acreditar la causal que fundamenta la pretensin,
concluyendo aqul por sentencia que ampare o desampare la demanda.
El presente anlisis jurisprudencial ha permitido precisar ms an los
principios jurdicos anotados.

LA INJURIA PRESIDENCIAL UN BOSQUEJO DE LA POLTICA

ENTREMEZCLADA CON EL DERECHO DE FAMILIA (Enrique Varsi Rospigliosi
(*))
"Que duda cabe que las acusaciones de la demandada mermaron las
relaciones en general. Acaso si las partes conciliaron parcialmente respecto de
las pretensiones accesorias no implicaba un acercamiento a su decisin
conjunta de disolver el matrimonio. Debi primar la teora del divorcio remedio
que la del divorcio sancin. Distinto hubiera sido el caso en que no hubieran
conciliado en nada (la sentencia de divorcio era irremediable)"
COMENTARIO
1.

EL ACUSADO MARIDO PBLICO

Siempre quedarn innumerables dudas al diferenciar la denuncia pblica

que hace un cnyuge contra otro acerca de hechos que comprometen a la
colectividad, de aquellas ofensas llammoslas domsticas incoadas. El
primer caso es un deber ciudadano y en el otro una ofensa a la dignidad del
consorte.
Este deber de denunciar un hecho delictuoso de una manera formal
sobrepasa los parmetros de la colaboracin y respeto que los cnyuges se
deben entre s, lo uno no exime de lo otro ni mucho menos lo compromete. Un
cnyuge puede demandar a otro y debe denunciar sus actos ilcitos, ello no
merece el menor anlisis. El primer caso es el ejercicio legtimo de un derecho;
el segundo, el cumplimiento de un deber ciudadano.
Como dice el demandante la actitud crtica de su cnyuge sobre
asuntos de gobierno... implica una afrenta que pretende desacreditarlo como
cnyuge y padre de familia. Es as que el actuar de la demandada legitim al
accionante a interponer demanda por causal de injuria grave. El hecho est en
que la demandada no midi las consecuencias familiares de sus actos, slo
pens en el aspecto poltico. Si la denuncia de los actos de dicho cnyuge, que
ostentaba la ms alta investidura, hubiese sido con pruebas y ante autoridad,
distintas hubieran sido las consecuencias de este caso.
2.

DE LA INJURIA NECESARIA A LA INJURIA GRAVE

En base a lo referido podemos afirmar que las injurias justificadas no

generan una causal mientras que las injustificadas, que adems son graves, si
determinaran una causal de divorcio.
Como hemos referido en otras oportunidades(1), para la teora de la
disolucin del vnculo matrimonial, la injuria es un comportamiento grave y
especfico del cnyuge y, al igual que la conducta deshonrosa, no representa
una causal concreta sino ms bien una estructura legal que funciona como una
especie de cajn de sastre (ut vulgum dicitur) y ha venido a constituir una
categora residual que permite flexibilizar la apreciacin judicial frente a

comportamientos contrarios a los deberes conyugales no contempladas

expresamente por la Ley.
La injuria es un acto ofensivo, una afrenta contra el honor, la
consideracin personal, la honra, los sentimientos y la dignidad de la persona
del cnyuge.
Ya lo cita Carmen Julia Cabello: "Para dar lugar al divorcio por injuria,
esta debe importar una ofensa inexcusable, un menosprecio profundo, un
ultraje humillante que imposibilite la vida en comn. (Ejecutoria Suprema del 18
de enero de 1983, Exp.No.477-82/JUNIN)"(2).
Como tal puede ser cometida a travs de un acto oral, escrito, gesticular,
un actuar o una omisin. Es decir, no slo y exclusivamente a travs del verbo
(palabra) se injuria, sino tambin con otros actos (obra) tendentes a mellar la
integridad moral de un sujeto conyugal. Claro est que las variables o
posibilidades de afectar la dignidad y sentimiento de una persona son mltiples,
lo que la jurisprudencia se ha encargado de regular para cada caso concreto.
Como se sabe en la injuria se mide el acto de exteriorizacin contra el cnyuge.
Es decir, el hecho ms que la consecuencia, lo cual lo diferencia de la
sevicia(3).
Luis Fernndez Clrigo nos ilustra que la injuria grave no slo consiste
en el ultraje verbal o escrito, sino que es toda actitud, toda conducta y todo
hecho, deliberado, hiriente o ultrajante de la dignidad y honor del otro cnyuge.
As debe entenderse, sin necesidad de un detalle legal. La taxatividad, es decir
la enumeracin de los casos injuriantes, generara una situacin de descarte
legal de otras conductas que no estando expresamente sealadas no operaran
dentro de esta causal.
La doctrina y jurisprudencia comparada han establecido casos que se
subsumiran dentro de la injuria grave: la falta de aseo, la promesa incumplida
de matrimonio religioso, actos de infidelidad(4), masturbacin, vicios (llamadas
erticas), negativa a cohabitar, la abstinencia sexual, no permitir el ingreso al
hogar, el abuso del derecho accionar, solicitudes contra natura, omisin del
deber de asistencia, fecundacin o esterilizacin no consentida, a este caso
tambin podramos incluir la cesin de gametos sin el asentimiento de la
pareja, el arrebato de un hija con la correspondiente restriccin de la relacin
filial directa, inducir a los hijos a cultos (espiritismo) contra la voluntad del
cnyuge, falsificacin de firma y suplantacin de la persona en un proceso
judicial, sustraccin y desaparicin de los bienes conyugales, interposicin de
garantas personales sin fundamento, etc.
Resultara absurdo que una ley agote todos y cada uno de los casos que
pueden plantearse en la realidad. De esta manera, para que una conducta o
hecho conyugal configure la causal de injuria grave deben cumplirse los
siguientes elementos constitutivos:


Forma clara y precisa de configuracin, en este caso la injuria
puede estar dada en palabras, gestos, conductas, actitudes o hechos, es decir
su estructura es lo suficientemente amplia para acoger dentro de ella cualquier
conducta contraria al respeto y deber conyugal.

Grave, que implique no una mera ofensa sino una de nivel

determinante y es en este punto donde se configura su contenido
eminentemente subjetivo.

Intencionalidad de causar un dao a la integridad moral como es

la dignidad, la honra y el honor del cnyuge.

Reiterancia en los agravios, en este aspecto es de detallar que la

doctrina y la jurisprudencia han identificado que la reiterancia y la permanencia
tienen excepciones para calificar la causal de injuria grave, tal es el caso que la
importancia y connotacin de cierto(s) acto(s) que se hace(n) suficiente para
tipificar la causal.

Publicidad, implica que los actos rebazan la intimidad del hogar,

que sean conocidos por terceras personas de manera tal que el dao sea de
conocimiento pblico generando un deterioro en la imagen del cnyuge. Sin
embargo, la publicidad no es determinante ya que la falta conyugal puede
quedar en el interior del hogar.

Puede ser inferida de un cnyuge a otro (injuria directa y

personal) o la perpetrada a un miembro de la familia de su cnyuge (injuria
indirecta o interpsita(5)).

Imposibilidad de reanudar la vida en comn, el cumplimiento de

los anteriores elementos constitutivos conllevan a la situacin de llevar una vida
conyugal cotidiana, es decir la relacin marital se transformar en
impracticable.
3.

ARGUMENTOS POCO SENTENCIABLES

La Resolucin de Primera Instancia es anmica dada la trascendencia

del proceso y no es clara ni ordenada en el desarrollo de cada uno de los
problemas planteados. Resultara una labor de investigacin propia de un
trabajo de tesis el anlisis minucioso de la misma, lo que escapa del objetivo de
este trabajo. Slo quiero mencionar dos puntos que podemos interrelacionarlos
con toda la etapa decisoria en este proceso.
Adolece de bases tericas y principistas.- Los valores y principios del
Derecho sirven esencialmente al juzgador para lograr un fallo coherente pues
no todo est en la Ley pero si lo encontramos en el Derecho. Muestra de ello
son las fuentes referenciales que se utilizan, as tenemos que en el OCTAVO
CONSIDERANDO se cita bibliografa desactualizada (Planiol, 1939) y
monocorde (Diccionario y Enciclopedias de temas jurdicos) con el tema
discutido.

Existe una confusin en la labor del juez.- Como es sabido, y luego de la

reforma del Cdigo Civil, la nica causal facultativa es la injuria grave en el
sentido que debe ser apreciada y evaluada por el juez para fallarla. Todas las
dems causales son perentorias, una vez probadas se deben fallar.
Sin embargo, el juez utiliza un criterio sui gneris. El NOVENO
CONSIDERANDO refiere que el artculo 337 deja a la doctrina, a la
jurisprudencia y al criterio del juez la calificacin de la causal. Esto es falso,
primeramente el Cdigo Civil no dice eso. Quien aprecia la causal es el juez, no
la doctrina ni mucho menos la jurisprudencia, en todo caso para aplicar su
criterio discrecional el juez se vale de dicha fuentes del Derecho. Es ms, y
dentro de la misma confusin, indica en el CONSIDERANDO DECIMO
CUARTO que (y me cuesta transcribirlo) ambos cnyuges demuestran gran
cultura, pues son profesionales ingeniero agrnomo l, ingeniero civil, ella.
Ciencias como la antropologa y la sociologa sostienen que la cultura,
ms que el mero tecnicismo o profesionalismo acadmico del hombre, radica
en su modo de vida, costumbres, experiencia comunes, conocimientos y grado
de desarrollo, nocin sta que es tomada tambin por la Real Academia
Espaola. Una vez ms se pone en boca del Cdigo Civil palabras que no
utiliza. Si leemos el artculo 337 los elementos que ha de tomar en cuenta el
juez para valorar la causal de injuria grave son la costumbre, educacin y
conducta, es decir la cultura. Pero sta es una sola, sin adjetivos calificativos
de proporcin. No puede hablarse de una gran cultura como insiste el
CONSIDERANDO DECIMO NOVENO.
4.

ALLANANDO EL DESAMOR Y CONCILIANDO LOS ODIOS

El allanamiento en los procesos de disolucin matrimonial es una figura

procesal discutible. Allanarse a un divorcio por causal implica reconocer la
culpa, facilitando indirectamente una forma de divorcio unilateral: provocar una
causal y luego aceptar lo demandado. En este sentido el allanamiento se
presenta como un medio impropio para extinguir los procesos de disolucin del
vnculo marital. Reconocer su validez es legitimar el inters personal del
demandado (del cnyuge culpable) por encima de resguardar el inters social
(los bienes, hijos, derechos) que es, en esencia lo que busca el derecho de
familia. En el caso analizado, la demandada se allana a las pretensiones de
disolucin del vnculo, fenecimiento de la sociedad de gananciales y a la
autorizacin de la suspensin de los deberes de convivencia.
La conciliacin es, por el contrario, una figura procesal esencial en este
tipo de procesos. Las partes son instadas por el magistrado a fin que
determinen de manera voluntaria una solucin a sus problemas. En autos, se
concili parcialmente en las pretensiones de alimentos para los menores hijos,
suspensin de los deberes de convivencia y autorizacin a vivir separados y
que la tenencia de los hijos sea decidida oyendo a los menores.
Esto pudo llevar al juzgador en aras de la teora del divorcio remedio a
amalgamar tanto el allanamiento con la conciliacin parcial a efectos de fallar
una separacin convencional, ya que ambos cnyuges coincidan en lo bsico.

Quedaba slo por definir algunos puntos que poda hacerlo el propio juez en su
sentencia.
5.

POR UNA BUENA SALUD POLTICA

Coincidente con el punto anterior hubiera sido conveniente que el juez

en base a su criterio discrecional (artculo VII del Ttulo Preliminar y artculo 358
del Cdigo Civil) dicte una separacin convencional a efectos que luego se
solicite el divorcio ulterior. El matrimonio disuelto fue el presidencial y si bien las
acusaciones de la cnyuge pudieron ser ciertas, como pareja reflejaban el ideal
e imagen de la familia del Per.
Que duda cabe que las acusaciones de la demandada mermaron las
relaciones en general. Acaso si las partes conciliaron parcialmente respecto de
las pretensiones accesorias no implicaba un acercamiento a su decisin
conjunta de disolver el matrimonio. Debi primar la teora del divorcio remedio
que la del divorcio sancin. Distinto hubiera sido el caso en que no hubieran
conciliado en nada (la sentencia de divorcio era irremediable), sin embargo s lo
hicieron, por lo que en aras de la paz familiar y poltica del pas lo ptimo
hubiera sido la separacin de cuerpos con divorcio ulterior.
En sentido contrario, la Resolucin de Vista indica que el pedido de la
emplazada a fin que se declare la separacin legal en vez del divorcio no es
atendible dado que el artculo 358 del Cdigo Civil confiere al juez dicha
facultad cuando fuera probable que los cnyuges se reconcilien, sin embargo
en autos no se evidencia ningn elemento de juicio que posibilite una
reconciliacin. Debemos incidir que, habiendo existido una conciliacin parcial
y un allanamiento el juez, en aras de la armona y estabilidad emocional de la
familia presidencial, debi fallar la separacin, antes de dejar el estigma del
divorcio causado o divorcio sancin.
Quiz, si Alberto hubiera escuchado a Susana la coyuntura poltica del
pas sera diferente y usted, sin duda, no estara leyendo este ensayo. Esto lo
dejamos en el terreno de la suposicin no sin antes reflexionar que, slo Dios
sabe la verdad de los hombres pero son stos los que pagan sus
consecuencias, incluso sin ser directamente responsables.

COMENTARIOS SOBRE LAS SENTENCIAS DICTADAS EN EL PROCESO DE

DIVORCIO DE ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI Y SUSANA HIGUCHI
MIYAGAWA (Patricia Simon Regalado / Edgard Lastarria Ramos)
"Debe tenerse presente que en el mbito jurisdiccional peruano todos los
delitos contra el honor recogidos en el Cdigo Penal: difamacin, injuria y
calumnia se han asimilado al concepto de injuria civil como causal de
separacin de cuerpos y divorcio. De acuerdo a lo que aparece de las

resoluciones (...) las afirmaciones vertidas por la demandada constituyen

difamacin, ofensas pblicas que desacreditan la imagen del demandante en
su condicin de Jefe de Estado."
COMENTARIO
INTRODUCCIN
Antes de hacer un anlisis exhaustivo de la sentencia de divorcio del Sr.
Alberto Fujimori Fujimori y de la Sra. Susana Higuchi Miyagawa conviene hacer
algunas precisiones de orden legal y doctrinario. Si bien es cierto en el Per se
admite el divorcio como una solucin o remedio frente a los problemas de
grave crisis matrimonial, lo es tambin que conseguirlo es sumamente
restrictivo en atencin al principio constitucional de proteccin a la familia y
promocin al matrimonio recogido en el artculo 4 de nuestra Carta
Fundamental. Su regulacin jurdica como desarrollo de este principio
constitucional se encuentra contenida en normas de orden pblico. As el
artculo 333 del Cdigo Civil vigente determina las causas legales por las
cuales se puede declarar la separacin de cuerpos o poner fin al matrimonio.
LA INJURIA GRAVE COMO CAUSAL DE DIVORCIO Y SU APLICACIN AL
PRESENTE CASO
Una de las causales de separacin de cuerpos y de divorcio es la injuria
grave, entendindose como la grave e inmotivada ofensa que infiere un
cnyuge al honor y dignidad del otro, con intencin de causar un dao moral en
la persona del injuriado. La publicidad de la misma pone en relevancia la
gravedad que hace insoportable la vida en comn o la imposibilidad de su
reanudacin. En el caso que se nos plantea aparece de las sentencias que
fueron de pblico conocimiento las afirmaciones que la Sra. Susana Higuchi
hizo con respecto de su cnyuge comparndolo con un condenado por delitos
contra el patrimonio, tildndolo de mentiroso, ladrn, corrupto, incluso haciendo
referencia a su intimidad conyugal, a su relacin de pareja, a la desaparicin de
la afectio maritalis, de la intencin de hacer vida en comn.
Nuestra Corte Suprema ha establecido que "la injuria debe entenderse
como toda ofensa grave dirigida a a afectar el honor del otro cnyuge; lo que
quiere decir que no se trata de cualquier ofensa sino que sta debe ser de tal
magnitud que haga imposible la vida en comn y si los cnyuges se hallan
separados, sta dificulte o imposibilite que se vuelvan a unir, no siendo
necesaria la reiterancia de la injuria... la injuria grave tiene dos elementos, uno
objetivo que est dado por la exteriorizacin de la ofensa y otro subjetivo que
est tipificado por la intencin deliberada de ofender al otro cnyuge" (Cas. N
01-99, sentencia de fecha 13 de julio de 1999 expedida por la Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia)
Debe tenerse presente que en el mbito jurisdiccional peruano todos los
delitos contra el honor recogidos en el Cdigo Penal: difamacin, injuria y
calumnia se han asimilado al concepto de injuria civil como causal de

separacin de cuerpos y divorcio. De acuerdo a lo que aparece de las

resoluciones bajo comentario, las afirmaciones vertidas por la demandada
constituyen difamacin, ofensas pblicas que desacreditan la imagen del
demandante en su condicin de Jefe de Estado y que adquieren suma
gravedad en aplicacin del artculo 337 del Cdigo Civil que dispone que la
injuria grave es apreciada por el juez teniendo en cuenta la educacin,
costumbre y conducta de ambos cnyuges (texto conforme a la sentencia del
Tribunal Constitucional de fecha 29 de abril de 1997)
Es claro que a la luz de los fallos jurisprudenciales no sern tomadas
como injurias graves las acusaciones contenidas en acciones judiciales
sustentadas en el ejercicio regular de un derecho debidamente comprobadas
en el estado judicial correspondiente. No obstante ello, en el presente caso, la
cnyuge demandada no comprueba en forma alguna las acusaciones y no
formula denuncias por respeto a sus hijos como seala, apartndose con ello
de lo que se entiende por ejercicio regular de un derecho, manifestndose
claramente el animus injuriandi.
ASPECTOS PROCESALES DE INTERS EN EL PRESENTE CASO
EL ALLANAMIENTO A LA DEMANDA:
Respecto al allanamiento formulado por la Sra. Susana Higuchi
debemos tener presente que conforme lo dispone el artculo 330 del Cdigo
Procesal Civil el demandado puede expresamente allanarse o reconocer la
demanda, legalizando su firma ante el auxiliar jurisdiccional. En el primer caso
acepta la pretensin dirigida contra l; en el segundo, adems de aceptar la
pretensin, admite la veracidad de los hechos expuestos en la demanda y los
fundamentos jurdicos de sta. Consideramos que existe un error en la
disposicin contenida en este artculo pues lo que acepta el demandado a
travs del allanamiento es el petitorio y no la pretensin, ya que el primero es el
pedido concreto (artculo 424 inciso 5) del Cdigo Procesal Civil) mientras que
la pretensin comprende no slo el petitorio sino la fundamentacin fctica y la
fundamentacin jurdica (causa petendi). Por tanto, decir que el allanamiento
consiste en aceptar la pretensin mientras el reconocimiento es aceptar la
pretensin y la veracidad de los hechos y de la fundamentacin jurdica es una
grave contradiccin.
Volviendo al caso bajo comentario y de acuerdo al texto de las
sentencias dictadas en autos, la Sra. Higushi se allana "a la disolucin del
vnculo matrimonial, al fenecimiento de la sociedad de gananciales, a la
autorizacin de la suspensin de los deberes de convivencia". Asimismo, que
"respecto a la tenencia y custodia de los hijos menores de edad solicita que el
Juzgado escuche sus opiniones y que determine el monto de la pensin de
alimentos". Sin embargo, es necesario tener presente que el artculo 332
dispone que el juez declara improcedente el allanamiento y ordena la
continuacin del proceso cuando el conflicto de intereses comprende derechos
indisponibles. En los procesos de divorcio y separacin de cuerpos lo que se
persigue es cambiar el estado de familia de una persona con la disolucin del
vnculo matrimonial. De tener un estado de familia de casados, los cnyuges
pasarn a ser divorciados, por ende nos encontramos frente a derechos

indisponibles respecto de los cuales la autonoma de la voluntad se encuentra

limitada, restringida. Este efecto de variacin del estado de familia slo puede
ser alcanzado mediante decisin judicial. Sin embargo, existe un criterio
jurisprudencial minoritario que admite que el allanamiento en un proceso de
divorcio, permite al juez declarar la separacin de cuerpos, el cual resulta
equivocado por los fundamentos expuestos.
Por ello, resultaba correcta la resolucin del Juez de Primera Instancia
que declar improcedente el allanamiento. No poda ser de otra manera dado
que la pretensin principal del proceso era la de divorcio por causal de injuria
grave. Evidentemente, los cnyuges no pueden libremente disponer respecto
de su estado de familia sino que para que se declare disuelto un vnculo
matrimonial es necesario acreditar la causal invocada, salvo que se opte por la
separacin convencional y el divorcio ulterior lo cual requiere de una
manifestacin de voluntad conjunta de ambos cnyuges a travs de la cual
solicitan al juez que declare la separacin de cuerpos para luego pedir
cualquiera de ellos el divorcio o disolucin del vnculo.
Por esta misma razn consideramos incorrecta la resolucin de la Sala
que revoc el auto antes referido y dispuso se d trmite al allanamiento. Pero,
resulta tambin equivocada la decisin posterior del juzgador de declarar el
allanamiento "sin lugar por no producir conviccin en el juzgador" debido a las
razones antes expuestas como al hecho de utilizar una expresin impropia para
rechazar el allanamiento: "declrese sin lugar"
CONCILIACIN PARCIAL:
La conciliacin es una forma autocompositiva de solucionar los conflictos
de intereses en la cual las partes son los principales actores y su voluntad va a
primar para poner fin a la controversia que dio origen al proceso. Existen dos
clases de conciliacin: la extrajudicial y la judicial. La primera de ellas, normada
por la Ley N 26872 cuya obligatoriedad entrar en vigencia a partir de enero
del prximo ao y la segunda, normada por el artculo 323 y siguientes del
Cdigo Procesal Civil. As, el artculo 326 del Cdigo establece la obligacin del
juez de proponer una frmula conciliatoria. Sin embargo, no en todos los
procesos es posible la conciliacin: el artculo 325 del Cdigo Procesal Civil
establece que "el juez aprobar la conciliacin que trate sobre derechos
disponibles, siempre que el acuerdo se adece a la naturaleza jurdica del
derecho en litigio."
Al ser indisponible la disolucin del vnculo matrimonial resulta
improcedente una conciliacin sobre el divorcio. En cambio, lo que s resulta
procedente es la reconciliacin entendida sta como la reanudacin de la vida
en comn.
En el caso bajo comentario, al no haberse conciliado sobre el divorcio (lo
cual resultaba adems imposible conforme a la disposicin del artculo 325 del
Cdigo Procesal Civil) resultaba improcedente tambin la conciliacin sobre las
pretensiones accesorias.

Conforme al texto de la sentencia se produjo una conciliacin parcial

relativa a los alimentos a favor de los hijos menores de edad, a la suspensin
de los deberes conyugales y autorizacin a vivir separados, as como que la
tenencia y custodia y el rgimen de visitas respecto de los hijos sea decidida
oyendo a dichos menores y el rgimen de visitas, "no existiendo una
conciliacin en cuanto a la pretensin de divorcio por causal".
Al respecto consideramos errado que se haya celebrado una conciliacin
parcial sobre pretensiones accesorias ya que stas dependen de la pretensin
principal, en este caso el divorcio por la causal de injuria grave. El artculo 87
del Cdigo Procesal Civil dispone que al declararse fundada la pretensin
principal se amparan tambin las accesorias. Por lo tanto, de rechazarse la
pretensin de divorcio resulta evidente que las accesorias seguiran la misma
suerte. De haber ocurrido esto los cnyuges tendran expedito su derecho para
reclamar sus pretensiones de tenencia, rgimen de visitas, etc. en procesos
separados.
Adems, dicha conciliacin parcial incluy el acuerdo sobre una
autorizacin a vivir separados, lo cual constituye propiamente una medida
cautelar temporal sobre el fondo conforme al artculo 680 del Cdigo Procesal
Civil el cual dispone: "en cualquier estado del proceso el juez puede autorizar, a
solicitud de cualquiera de los cnyuges, que vivan en domicilios separados, as
como la directa administracin por cada uno de ellos de los bienes que
conforman la sociedad conyugal."
Por tanto, dicha autorizacin debi ser materia de una solicitud cautelar,
a la cual le corresponda tramitarse en cuaderno aparte y no en el proceso
principal.
VARIACIN DE LA DEMANDA DE DIVORCIO A UNA DE SEPARACIN
CONVENCIONAL:
De acuerdo a la sentencia bajo comentario, la demandada propuso la
variacin de la demanda de divorcio por una de separacin convencional.
Consideramos improcedente tal pedido por lo siguiente:
a)
Corresponde al demandante la posibilidad de modificar la
demanda de divorcio varindola a separacin de cuerpos. As lo establece el
artculo 357 del Cdigo Civil: "El demandante puede en cualquier estado de la
causa variar su demanda de divorcio convirtindola en una de separacin."
Evidentemente dicha variacin consiste en una modificacin de la pretensin
del demandante lo cual le corresponde decidir exclusivamente a l.
b)
La demanda de separacin convencional (antes llamada
separacin por mutuo disenso), en cambio, resulta de una manifestacin de
voluntad conjunta de los cnyuges en suspender los deberes de lecho y
habitacin y poner fin al rgimen patrimonial de sociedad de gananciales,
dejando susbsistente el vnculo matrimonial, lo cual deviene en improcedente
en un proceso iniciado por uno de los cnyuges sustentado en la existencia de
una causal. En todo caso el demandante debi desistir del proceso de divorcio

y presentar una demanda de separacin convencional conjuntamente con la

cnyuge.
c)
Finalmente, en nuestra legislacin se permite que el juez declare
la separacin a pesar de que se haya demandado el divorcio si parece
probable que los cnyuges se reconcilien (artculo 358 del Cdigo Civil). Sin
embargo, esta facultad se aplicar siempre que las causales estn
debidamente acreditadas y exista la posibilidad de una reconciliacin, lo cual
no sucede en el presente caso.
JUZGAMIENTO ANTICIPADO DEL PROCESO
Resulta tambin improcedente la solicitud de la demandada de expedir
un "auto de juzgamiento anticipado del proceso". El juzgamiento anticipado
permite sentenciar un proceso omitiendo la audiencia conciliatoria y la de
pruebas o la de pruebas solamente en los casos sealados en el artculo 471
del Cdigo Procesal Civil: cuando la declaracin de rebelda causa presuncin
legal relativa sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda o cuando
la cuestin debatida es slo de derecho o siendo tambin de hecho, no hay
necesidad de actuar medio probatorio alguno en la audiencia respectiva (como
por ejemplo, cuanto todos los medios probatorios son documentos escritos).
Resulta evidente que no es posible aplicar el juzgamiento anticipado en el caso
bajo comentario ya que no se han presentado tales supuestos.
RECURSO DE QUEJA FRENTE A LA DENEGATORIA DEL RECURSO
DE CASACIN
Conforme aparece de las sentencias bajo comentario, la Sala de Familia
declar improcedente el recurso de casacin interpuesto por la cnyuge
demandada, por lo que sta recurri en queja ante la Corte Suprema. Frente a
ello debemos tener presente que el recurso de casacin es un medio
impugnatorio de carcter extraordinario que permite a la Corte Suprema actuar
como un rgano o corte de casacin revisando la correcta aplicacin e
interpretacin del derecho objetivo en la sentencia impugnada tomando en
cuenta nicamente las causales denunciadas por el recurrente. As, la Corte
Suprema no puede hacer una nueva valoracin de la prueba, como se ha
establecido en innumerables ejecutorias.
Como todos los medios impugnatorios, este recurso tiene requisitos de
admisibilidad y de procedencia, aunque estos ltimos difieren de los otros
medios de impugnacin. As, por ejemplo, el pago de la tasa, el cumplimiento
del plazo, entre otros, son requisitos formales cuyo incumplimiento originar la
declaracin de inadmisibilidad del recurso. En cambio, la fundamentacin de
las causales previstas en el artculo 386 del Cdigo (aplicacin indebida,
interpretacin errnea o inaplicacin de normas de derecho material o
contravencin de las normas que garantizan un debido proceso o infraccin de
las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales)
constituye un requisito de fondo o de procedencia cuya evaluacin corresponde
exclusivamente a la Corte Suprema, conforme lo establece el artculo 392 del
Cdigo Procesal Civil. Si bien existe una posicin que sostiene que el rgano

ante el cual se interpone el recurso puede declarar su improcedencia cuando

sta fuera notoria, consideramos que se trata de un supuesto que merece una
adecuada regulacin para evitar su indebida aplicacin ya que podran
presentarse casos en los que irregularmente la Sala respectiva de la Corte
Superior rechace un recurso de casacin por improcedente, en cuyo caso el
impugnante podra verse perjudicado ya que si bien puede interponer queja,
sta no suspende la tramitacin del principal ni la eficacia de la resolucin
denegatoria, salvo supuestos excepcionales conforme al artculo 405, por lo
que podra ejecutarse la sentencia de vista, resultando ineficaz el amparo de la
queja por la Corte Suprema en muchos casos.
Corresponde a la Sala de Familia, en este caso, revisar slo el
cumplimiento de los requisitos de forma y corresponde a la Corte Suprema
volver a evaluar el cumplimiento de los requisitos de forma y, adems, revisar
el cumplimiento de los requisitos de fondo. Hecho esto ltimo, debe declarar
procedente el recurso y sealar fecha para la vista de la causa. Por tanto,
coincidimos con el voto singular que se pronunci porque se declare fundada la
queja por denegatoria del recurso de casacin y se conceda este recurso.

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO REGISTRAL
DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO PENAL
DERECHO DEL CONSUMIDOR
DERECHO COMERCIAL

DERECHO PROCESAL CIVIL

LMITES DE LA HOMOLOGACIN EN LA TRANSACCIN JUDICIAL Marianella Ledesma Narvez
LA VALORACIN DE LA PRUEBA Y EL RECURSO DE CASACIN
CUNDO ES PROCEDENTE COMO CAUSAL DE DICHO MEDIO
IMPUGNATORIO?

LMITES DE LA HOMOLOGACIN EN LA TRANSACCIN JUDICIAL

(Marianella Ledesma Narvez(*))

Para la homologacin judicial de las transacciones celebradas entre las partes

de un proceso, los jueces debern tomar en cuenta que las mismas no deben
contener relaciones materiales ajenas al proceso, lo que, por otro lado, no las
invalida como una transaccin ejecutable judicialmente.
Exp. N 106-99
Sala de procesos ejecutivos y cautelares
Lima, dieciocho de marzo de Mil novecientos noventa y nueve.AUTOS Y VISTOS: interviniendo como vocal ponente el seor Palomino
Garca; por sus fundamentos; y ATENDIENDO adems; PRIMERO: a que el
recurso de apelacin de fojas 61 se sustenta en que la nica pretensin de la
ejecutante fue una obligacin de dar suma de dinero y no de desalojo o entrega
de un bien inmueble; y que, por lo tanto, la transaccin tena que ser
necesariamente sobre la forma de cancelar la deuda pendiente de pago y no
otro hecho que no fuera materia de la incoada; SEGUNDO: a que, la
transaccin a la que arribaron la apelante, Tecnomalla sociedad de
responsabilidad limitada y la ejecutante, Corporacin e Inversiones Gremco
Sociedad Annima, la misma que en fotocopia obra a fojas 34 establece en su
punto nmero 5 que ambas partes intervinientes convienen que para los
efectos de la resolucin del contrato, sta se producir si se vencen tres letras,
ya sean consecutivas o alternadas, esta producir automticamente el
desalojo accesorio sin ms trmite que en va de ejecucin de transaccin en el
presente proceso; TERCERO: a que dicha transaccin fue libremente
propuesta por las partes y, conforme a la resolucin de fojas 36 dio por
concluido el proceso, adquiriendo adems la autoridad de cosa juzgada,
debiendo cumplirse de acuerdo a sus propios trminos; CONFIRMARON el
auto apelado corriente en copia a fojas 59, su fecha 5 de Enero ltimo, que
desestima el pedido contenido en el recurso presentado por la parte
demandada; en los seguidos por Corporacin de Inversiones Gremco Sociedad
Annima contra Tecnomalla sociedad de responsabilidad limitada sobre
obligacin de dar suma de dinero; y los devolvieron.El voto de la Vocal Huerta Herrera, aunndose al de los seores Vocales
Valcarcel Saldaa y Palomino Garcia es adems como sigue: Atendiendo,
PRIMERO: que conforme lo dispone el ltimo prrafo del artculo trescientos
treinta y siete del Cdigo Procesal Civil, en la transaccin judicial existe
prohibicin para crear, regular, modificar o extinguir relaciones materiales
ajenas al proceso; SEGUNDO: que en el caso de autos, la pretensin versa
sobre obligacin de dar suma de dinero derivada de veintids letras de cambio,
por lo que la transaccin debe circunscribirse a dicha obligacin dineraria, al
igual que su ejecucin; por lo que el desalojo del inmueble indicado en la
resolucin impugnada, as como en el escrito de fojas 54, resulta ajeno al
presente proceso, en estricta aplicacin del dispositivo legal antes citado; por
las razones expuestas, MI VOTO es por que se CONFIRME el auto apelado.-

Exp: 98-37470-615
Sala de Procesos ejecutivos y cautelares
Lima, veintids de Junio de Mil novecientos noventa y nueve.AUTOS Y VISTOS, interviniendo como Vocal ponente la doctora
Crdova Rivera; y CONSIDERANDO, PRIMERO.- que, para que un acuerdo
transaccional sea aprobado en un proceso ste debe ser realizado nicamente
por las partes o quien en su nombre tengan facultad expresa para hacerlo;
SEGUNDO.- que en el convenio presentado en autos intervienen, adems de
las partes, otras personas otorgando fianzas personales y que no son parte en
el proceso; TERCERO.- que de otro lado, con la transaccin judicial no se
puede crear, regular, modificar o extinguir las relaciones materiales ajenas al
proceso conforme al artculo trescientos treinta y siete, ltimo prrafo del
Cdigo Procesal Civil; CUARTO.- que con la escritura pblica de transaccin
extrajudicial que igual le alcanza las limitaciones sealadas, por su efecto en el
proceso, se establecen nuevas obligaciones distintas a lo que es materia de
cobranza, por lo que no puede ser aprobado el documento para efectos de su
homologacin, sin perjuicio de su validez contractual, que no es materia de
pronunciamiento; QUINTO.- que habindose resuelto en contravencin de lo
dispuesto en el inciso tercero del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal
Civil, se ha incurrido en causal de nulidad prevista en el mismo numeral:
DECLARARON NULA la resolucin apelada nmero seis de fojas noventids,
su fecha trece de enero del ao en curso; DISPUSIERON que el juez expedite
la apelacin concedida de la sentencia emitida en autos conforme a Ley; y los
devolvieron.ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN Y FORMULACIN DEL PROBLEMA

Los conflictos con trascendencia jurdica pueden ser ventilados bajo dos
opciones: invocando la jurisdiccin o mediante la voluntad de las partes. En el
primer caso ubicamos la tarea que realiza el juez, premunido de los poderes de
la jurisdiccin, a travs del proceso judicial. Frente a esta posibilidad concurre
el ejercicio de la autonoma de la voluntad de las partes, entendida sta como
el poder de constitucin de relaciones jurdicas y como el poder de
reglamentacin del contenido de dichas relaciones. Los sujetos con el poder de
autonoma podrn realizar actos de disposicin sobre el conflicto que los
enfrenta para su solucin. Lo importante de estas formas de solucin es que
tienen momentos en los cuales se interrelacionan, como el supuesto de los
acuerdos al interior del proceso judicial o los acuerdos realizados extraproceso,
luego de la postulacin de la demanda.
La solucin de conflictos realizada por voluntad de partes puede
presentarse en el allanamiento, el desistimiento, la conciliacin y la transaccin.
Slo para el caso de la ejecutoria en anlisis nos remitiremos al estudio de la

transaccin realizada luego de postulada la demanda e incorporada sta al

proceso judicial. Tenemos como referente normativo para calificar a la
transaccin al artculo 1302 del Cdigo Civil(1) que la define: por la
transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre
algn asunto litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el
que est iniciado. Hemos resaltado este ltimo presupuesto para sealar que
la insercin de la transaccin en el proceso judicial tiene como objetivo aportar
al proceso este medio de definicin del conflicto para que el juez pueda
decretar la terminacin de ste, en cuanto fuere materia del proceso.
Los requisitos de la transaccin en sede judicial lo regula el artculo 335
del CPC(2), debiendo destacar, para nuestro caso en comentario, el tema de la
homologacin en la transaccin. Segn el artculo 337 del CPC que regula la
homologacin, con la transaccin judicial no se puede crear, regular, modificar
o extinguir relaciones materiales ajenas al proceso. Confrontando esta
exigencia normativa con lo dispuesto en el artculo 1302 del Cdigo Civil
encontramos lo siguiente: con las concesiones recprocas, tambin se pueden
crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han
constituido objeto de controversia entre las partes. Dichos enunciados nos
permiten decir que en la transaccin judicial no puede operar la liberalidad que
s permite la transaccin civil, a travs de las concesiones recprocas, pues
sta ltima no responde a la homologacin que opera en la transaccin judicial.
Bajo estas premisas normativas, las dos ejecutorias en anlisis recogen los
siguientes hechos:
Ejecutoria N 1: caso: Corporacin de Inversiones Gremco Sociedad
Annima con Tecnomalla Sociedad de Responsabilidad Limitada
a) la existencia de un proceso judicial donde se ha planteado la nica
pretensin, el pago de una suma de dinero; b) la celebracin de una
transaccin, a posteriori a la demanda, donde las partes convienen que la no
cancelacin en los nuevos plazos pactados producir automticamente el
desalojo o entrega del bien inmueble; c) la conclusin del proceso por
transaccin, con la autoridad de cosa juzgada.
Ejecutoria N 2: caso: Financiera Regional del Sur S.A. con Fredy
Ramos Toscono y otros sobre ejecucin de garanta.
a) una pretensin dineraria con garanta hipotecaria; b) la existencia de
una transaccin extrajudicial que establece nuevas obligaciones distintas a lo
que es materia de cobranza; c) la declaracin de no aprobacin de la
transaccin, sin perjuicio de su validez contractual.
Los supuestos de hecho que contienen las ejecutorias que anteceden
nos lleva a formular los siguientes problemas para nuestro anlisis: 1) Cules
son los criterios que toma el juez para aprobar o desaprobar una transaccin
judicial? 2) Qu efectos implica la homologacin de la transaccin? 3) Qu
efectos produce la transaccin que ingresen otras pretensiones ajenas a la
controversia?

II.

ANLISIS

La transaccin en el proceso judicial tiene como objetivo aportar a la litis

un medio de definicin del conflicto con el fin de que el juez decrete la
terminacin del proceso en cuanto fuere materia del proceso, lo cual reafirma la
naturaleza definitoria. A la transaccin concurren tres elementos esenciales:
una relacin jurdica litigiosa, la voluntad de las partes de componer el conflicto
y las recprocas concesiones. Sobre este ltimo extremo debemos precisar que
la reciprocidad, entendida como el intercambio de sacrificios, es importantsima
para su existencia, pues, si una sola de las partes sacrificara algn derecho,
ello sera una renuncia y no una transaccin que exige la existencia de
concesiones recprocas. Si bien la transaccin civil permite que, a travs de la
figura de la reciprocidad de concesiones se pueda regular, crear, modificar o
extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de
controversia entre las partes, el argumento de la reciprocidad no puede ser
usado en la transaccin judicial, si es que sta no se ajusta a los lmites del
objeto de la controversia planteado en las pretensiones de la demanda. El
control de estos lmites en la transaccin judicial lo har el juez a travs de la
figura de la homologacin. Veamos cmo responde la funcin del juez ante las
interrogantes planteadas:
Cules son los criterios que toma el juez para aprobar o desaprobar
una transaccin judicial?
En cuanto al objeto, como ya hemos sealado, se orienta a eliminar la
controversia. Es un acto personalsimo porque involucra la comparencia de las
partes, por ellas mismas o por representacin, para realizar la transaccin y
para reafirmarse de ella ante el rgano jurisdiccional. El juez tiene la obligacin
de tener en cuenta la decisin de las partes, pero ello no impide que valore la
validez del contrato de transaccin, esto es, no puede revisar el fondo del
acuerdo, sino verificar que el acuerdo se trabaje dentro de la esfera de lo
disponible por las partes, que no atente contra la moral o el orden pblico, as
como debe comprobar el acatamiento de los requisitos formales de ella como el
aspecto patrimonial y las concesiones recprocas. El artculo 337 del CPC lo
regula as: la aprobacin de la transaccin judicial se realiza bajo dos
aspectos: a) el objeto sobre el que tiene que realizar la aprobacin el juez y b)la
forma que debe adoptar dicha autorizacin
El problema radica cuando las partes para llegar a un acuerdo se
compensan con cosas o derechos ajenos a las pretensiones, sacrifican
pretensiones distintas a las que originaron el pleito, como seala el caso de la
primera ejecutoria en comentario, cuya nica pretensin de la ejecutante fue
una obligacin de dar suma de dinero, sin embargo, han transigido el pleito
incorporando una pretensin jams alegada, como es el desalojo o entrega de
bien inmueble. Como seala el artculo 337 ltima parte del Cdigo Procesal
con la transaccin judicial no se puede crear, regular, modificar o extinguir
relaciones materiales ajenas al proceso. Actuar en contra de este precepto
implicara la variacin del objeto del proceso. La modificacin de la demanda
puede darse antes que sta sea notificada, conforme lo regula el artculo 428
del CPC. Esta exigencia permite que no se dificulte la defensa del demandado

con la introduccin de nuevas peticiones que vengan a alterar o aumentar las

inicialmente deducidas, y que exigiran del demandado un cambio en sus
planteamientos defensivos. En otros criterios, parecera lgico que sin alterar
sustancialmente lo pedido, pueda complementarse las iniciales peticiones con
otras accesorias que no contradigan el principal y que podran perfectamente
resolverse en el mismo proceso evitando la iniciacin de un nuevo proceso
para la materializacin de las peticiones accesorias, este criterio permite que se
ample la cuanta de lo pretendido si antes de la sentencia vencieran nuevos
plazos o cuotas originadas en la misma relacin obligacional, siempre que en la
demanda se haya reservado tal derecho(3).
El tema de la mutatio libeli se torna complicado cuando el tipo que la
regula permite las modificaciones posteriores de los pedidos iniciales, siempre
y cuando no sean sustanciales, como es el caso de la legislacin espaola. En
estos supuestos de redaccin, que felizmente no tiene nuestro cdigo procesal,
lo difcil est en precisar cundo una determinada modificacin altera
sustancialmente lo pedido y cuando no. En este caso, argumenta Francisco J.
Pelez(4), que no hay alteracin sustancial cuando los nuevos elementos no
pretenden clarificar ni completar posturas; pues las partes lo nico que quieren
es eliminar la controversia pendiente de comn acuerdo y por ello introducen
nuevos elementos que les permitan lograr el convenio deseado. Lo incorporado
es un simple medio que no altera para nada la materia objeto del proceso; al
contrario permitir lograr la avenencia entre las partes. (...) los elementos
nuevos no constituyen algo inesperado y desconocido que pueda ir en
detrimento de las partes
Qu efectos implica la homologacin de la transaccin?
Muchas veces en un proceso las partes formulan lo que denominan
transaccin y en realidad slo contiene un allanamiento del demandado o un
desistimiento del actor. Frente a este tipo de acuerdos el juez debe analizar si
su contenido y naturaleza del acuerdo puede ser calificado de transaccin.
Asumiendo la transaccin judicial el supuesto de un equivalente jurisdiccional
corresponde al juez examinar la concurrencia de los requisitos subjetivos y
objetivos que hacen a la legitimidad de la transaccin, a la luz de las normas
del derecho de fondo y en su caso aprobarla o desecharla, supuesto este
ltimo que importar la subsistencia del conflicto y la continuacin del proceso
hasta la sentencia.
La transaccin, al igual que el reconocimiento o el allanamiento, pueden
ser catalogados como actos de disposicin
y actos procesales; pero
encerrando ambas cualidades, para nuestro caso en anlisis, son ante todo
actos procesales, pues estn orientadas a ser un medio atpico de conclusin
del proceso, por lo que para su validez se requerir la forma exigida para otros
actos del proceso, no la exigida para el derecho civil, esto es, para los actos de
disposicin del derecho. Su efecto posible sobre el derecho sustantivo no
aparece como tal, puesto que se produce por medio de la sentencia, que es
declaracin del derecho. Segn Augusto Morello(5), no es necesario que el
juez apruebe la transaccin para que sta sea valida; la homologacin judicial
del convenio por las partes no hace al perfeccionamiento de ste, que queda

completo an sin ese recaudo, sino que importa, desde el ngulo procesal, un
modo de terminacin del proceso que integra la decisin inicial de las partes,
proveyndola de la autoridad de cosa juzgada. Una cosa es la validez de la
transaccin y otra la aprobacin, ello conlleva a que una transaccin no pueda
ser aprobada judicialmente, pero que pueda ser vlida en su contenido.
Homologar es aprobar. Sentenciar es decidir. Son dos manifestaciones
distintas al poder jurisdiccional. La circunstancia que en la sentencia el juez
debe analizar, si la transaccin procede por la naturaleza del litigio, no implica
que esta decisin sea distinta a cualquier otra sentencia definitiva. En el caso
de la transaccin procede que el juez que haya intervenido en el proceso
apruebe el acto voluntario de las partes, pero lo que da el carcter de cosa
juzgada no es la decisin de l, sino aquel acto voluntario. Carnelutti llama a
esta decisin de las partes, que por su voluntad componen la litis, sustitutos
procesales o lo que es lo mismo equivalentes jurisdiccionales. La homologacin
no es una sentencia, es una aprobacin. Cuando decide el juez slo lo hace
mediante una sentencia. Aunque ambas actividades son distintas: homologar y
sentenciar, ambas son actos jurisdiccionales con el atributo de la cosa juzgada.
Coincidimos con la posicin de Fernando Paya y Susana Lima(6) cuando
sealan que la homologacin no es una sentencia sino una aprobacin y que
an sta, para ser valedera, debe respaldarse en un anlisis pormenorizado de
las circunstancias que conducen a ella
No todas las transacciones son sustitutivos de las sentencias judiciales.
Puede darse el caso de las transacciones extrajudiciales donde se evita que se
produzca el pleito o se da por terminado el que se haba iniciado, sin que para
nada intervenga el rgano judicial. Este supuesto puede operar cuando el pleito
ha comenzado o cuando todava es una posibilidad, pues, en uno u otro caso
es una transaccin extrajudicial. Cuando antes de trabarse el litigio, se otorga
un contrato calificado de transaccin por las partes, esto se ha realizado al
margen de la intervencin judicial; si por el contrario, se trab ya el pleito y las
partes realizan la transaccin sin solicitar y obtener la aprobacin judicial, el
resultado es el mismo que en el caso anterior, por quedar todo oculto y
reseado entre las partes, quienes han actuado de espaldas al proceso.
Tambin tiene el mismo resultado aun si se efecta la transaccin al margen de
un proceso iniciado y posteriormente se incorpora al proceso pidiendo que se
archive todo, sin recabar la aprobacin judicial, el resultado es el mismo,
porque la autoridad judicial se limita a la mera lectura y al archivo del proceso y
no a la declaracin de la cosa juzgada.
En el caso de las transacciones judiciales, no slo se orienta a concluir
el proceso como consecuencia de un acto exclusivamente de partes sino como
un acto a la vez del rgano jurisdiccional. El juez recoge la transaccin y la
aprueba, extinguiendo formalmente el proceso. Cuando se opera con este tipo
de transacciones judiciales se trata de una sustitucin cualificada porque las
partes no slo se limitan a sustituir la decisin del juez sino que someten la
decisin que han tomado al conocimiento y aprobacin del juez.
Es
precisamente esta valoracin que hace el juez de la transaccin lo que permite
calificarla de judicial, y no el hecho que se haya dado luego de iniciado un
proceso judicial, puesto que an as podra considerarse una conciliacin

extrajudicial. La transaccin judicial para que exista requiere no slo ser

pactada despus del planteamiento de la demanda, sino incorporada al
proceso y aprobada por el juez, en tanto no se d estos supuestos:
incorporacin y aprobacin, no podr calificarse como judicial.
Qu efectos produce la transaccin que ingresen otras pretensiones
ajenas a la controversia?
Esta interrogante ha tratado de ser abordada bajo la justificacin del juez
competente. Si los acuerdos adoptados por las partes, al transigir, se cien a lo
que fue objeto de la pretensin no reviste mayor problema. Pero, si tomamos
como referencia la incorporacin de pretensiones ajenas como el que refiere la
primera ejecutoria en comentario, sealamos que stas en aplicacin de la
ltima parte del artculo 337 del CPC no pueden ser parte de la transaccin
judicial.
Pero puede suceder que a travs de la transaccin se presenten varias
posibilidades de pacto, tanto en la extincin como en la creacin de
obligaciones que las partes puedan acordar. Cuando las obligaciones pactadas
son de cumplimiento presente, la transaccin puede contener la solucin del
conflicto a travs del cumplimiento de las prestaciones que las partes
convengan como parte de su acuerdo transaccional. En este caso, se poda
decir que la transaccin judicial era de cumplimiento inmediato y en virtud del
cual, la celebracin del acuerdo mereca la aprobacin del juez dentro del
proceso y el cumplimiento de lo pactado conclua la controversia. Pero, cuando
las obligaciones pactadas son de cumplimiento futuro, ellas pueden presentar
las siguientes posibilidades: a) que suspendan el proceso al amparo del
artculo 322 inciso 4 del CPC. En este caso las partes pueden celebrar su
contrato de transaccin y como parte de l acordar la suspensin del proceso
hasta que no sean cumplidas las obligaciones a futuro en la forma como se
pacten en el mismo y, una vez satisfecho tal cumplimiento, solicitar la
terminacin del proceso con las consiguientes providencias que correspondan,
por tiempo determinado, elemento este ltimo en virtud del cual, cuando se
cumple dicho tiempo sin que las partes obligadas hayan cumplido con las
obligaciones pactadas en la transaccin, el proceso debe continuar, aun de
oficio. Para ello, el juez en relacin con la transaccin incorporada con su
aprobacin al proceso debe tener en cuenta slo la parte de la misma cuyo
cumplimiento aparezca acreditado. b) La otra posibilidad se presenta cuando
el contrato de transaccin incorporado al proceso contiene obligaciones de
cumplimiento futuro, y, en lugar de que las partes soliciten la suspensin del
mismo mientras dichas obligaciones son cumplidas, ellas solicitan la
terminacin del proceso con base en el respectivo contrato. En este caso
cuando despus de darse por terminado el proceso en el cual se ha
incorporado la transaccin, alguna de las obligaciones pactadas para
cumplimiento a futuro es incumplida, la va que le queda a la parte cumplida es
demandar su cumplimiento a travs del proceso ejecutivo que entable ante el
juez diferente con base en el respectivo acuerdo siempre que en l se haya
identificado la obligacin, conforme lo exige el inciso 5 del artculo 693 del
CPC, ello porque dado el efecto de cosa juzgada que tiene, la transaccin no
admite condicin resolutoria.

Para algunos autores como Gmez Orbaneja el tema es abordado

desde un aspecto de competencia para ejecutar la transaccin. Considera que
en esos casos se debe limitar la ejecucin de la transaccin, a la competencia
objetiva que el juez tena para fallar la pretensin originaria, remitiendo el resto
a la ejecucin del juez competente. Este criterio tiene detractores como
Francisco Pelez, quien considera que lo transigido forma una unidad y sera
absurdo considerar ejecutable tan slo parte de lo acordado, lo que es
congruente con la pretensin originaria, y el resto considerarlo como un
documento pblico, a ejecutar en un proceso autnomo.
III. CONCLUSIONES
1.
Los criterios que toma el juez para aprobar la transaccin judicial
estn referidos a las concesiones recprocas, los derechos patrimoniales, el
orden pblico, las buenas costumbres y la congruencia entre el derecho que se
reclama y lo que se resuelve por voluntad de partes.
2.
La homologacin no implica una sentencia. Slo implica la
aprobacin que la decisin de las partes, que por su propia voluntad han
compuesto la litis, como equivalentes jurisdiccionales.
3.
Si transaccin judicial, valorada como un acto procesal que pone
fin al proceso, no se ajusta a los alcances del artculo 337 del CPC, no implica
su invalidez, todo lo contrario, puede ser ejecutada como ttulo ejecutivo
regulado en inciso 5 del artculo 693 del CPC, por no haber recado la cosa
juzgada en dicho acuerdo.

LA VALORACIN DE LA PRUEBA Y EL RECURSO DE CASACIN CUNDO

ES PROCEDENTE COMO CAUSAL DE DICHO MEDIO IMPUGNATORIO? (*)
FERRERO DIEZ CANSECO & ASOCIADOS
ABOGADOS
Es una regla que la Corte Suprema declare improcedente los Recursos de
Casacin que tengan por objetivo una nueva valoracin de la prueba, sin
embargo en la casacin materia de comentario se establece una excepcin a
dicha regla, argumentndose que al no haberse valorado ciertas pruebas
ofrecidas por la demandada se ha violado el principio al debido proceso.
CAS. N 261-99-ICA
Lima, veinte de julio de mil novecientos noventinueve.

La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la Repblica en la

causa vista en audiencia pblica el diecinueve de julio del ao en curso emite la
siguiente sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Nieves Margarita

Bernaola Cordero viuda de Cornejo contra la sentencia de vista de fojas
doscientos cuarentiocho, su fecha veintitrs de diciembre de mil novecientos
noventiocho, que confirmando la sentencia apelada de fojas treintisis, su
fecha treintiuno de octubre de mil novecientos noventisis, declara infundada la
demanda sobre prescripcin adquisitoria de dominio, con lo dems que
contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Corte mediante Ejecutoria de fecha diecisiete de febrero de mil

novecientos noventinueve ha estimado procedente el recurso por la causal
relativa a la contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, basado en que no se ha valorado tanto el informe expedido por el
encargado del rea de renta de la Municipalidad Provincial de Palpa de fojas
ciento treintiuno, en el que se indica que el esposo de la accionante pag el
impuesto al valor patrimonial predial desde el ao mil novecientos setentitrs
hasta el ao de mil novecientos setentinueve, pago corroborado con la
instrumental de fojas ciento cuarenticuatro; as como el informe expedido por la
empresa Electro Sur Medio Sociedad Annima que indica que la recurrente
viene efectuando los pagos de dicho servicio desde el ao de mil novecientos
ochenta; y las partidas de nacimiento de sus hijos, todos ellos mayores de
edad, y en las que se acreditan que nacieron en el inmueble materia de autos;
finalmente, tampoco se ha valorado el informe expedido por la empresa
Municipal de saneamiento el que obra a fojas ciento veintisis y en el que se
indica que la recurrente ha venido cancelando el servicio de agua potable
desde el ao mil novecientos sesentiocho hasta julio de mil novecientos
noventisis, documentos que no han sido tachados manteniendo su valor
probatorio.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, el contenido esencial del derecho a probar consiste en el

derecho de todo sujeto procesal legitimado para intervenir en la actividad
probatoria a que se admitan, acten y valoren debidamente los medios
probatorios aportados al proceso para acreditar los hechos que configuran su
pretensin o su defensa; ciertamente, es menester mencionar que dicho
derecho es mirado contemporneamente como un autntico derecho
fundamental, ya que forma parte de otros dos derechos fundamentales como
son la tutela jurisdiccional efectiva y el debido proceso, y su infraccin afectara
el orden constitucional, pues como resea el procesalista espaol Joan, Pic I
Junoy, el derecho a probar aparece como un elemento garantista presente,
sustancialmente, en el panorama de las diversas convenciones internacionales
sobre derechos humanos (Pic I Junoy, Joan. El derecho a la prueba en el

proceso civil, Barcelona, Bosch mil novecientos noventisis, pginas treintids

treintitrs).
Segundo.- Que, el mismo derecho, por tratarse de un instrumento que se
materializa dentro de un proceso, est delimitado por una serie de principios
que delimitan su contenido, entre los cuales, pueden mencionarse, los
principios de pertinencia, idoneidad, utilidad, preclusin, ilicitud, contradiccin,
debida valoracin, entre otros, que se hallan regulados algunos de forma
explcita y otros de modo implcito en los Artculos ciento ochentiocho y
siguientes del Cdigo Procesal Civil.
Tercero.- Que, con motivo de los cargos denunciados, resulta pertinente
detenerse en el principio de debida valoracin de los medios probatorios
actuados; pues si el derecho a probar, como establece el citado Artculo ciento
ochentiocho del Cdigo Adjetivo, tiene por finalidad producir en la mente del
juzgador el convencimiento sobre la existencia o inexistencia de los hechos
afirmados por las partes, resultara una garanta ilusoria y meramente
ritualista si el juzgador no apreciara adecuadamente (razonadamente) el
material probatorio, dando lugar a una sentencia irregular o arbitraria, la cual,
seala el profesor Morello, consuma un estudio parcial, ilgico o inequitativo del
caudal fctico; en particular si prescinde de una visin de conjunto y
correlacionada de la prueba, no traduciendo por ende una apreciacin crtica
de ella y que una labor aislada de las probanzas, sin integrarlas ni armonizarlas
en su conjunto, padecer de arbitrariedad (Morello, Augusto Mario, La Prueba.
Tendencias modernas Buenos Aires, mil novecientos noventiuno, pgina ciento
cincuentinueve, con motivo de una jurisprudencia argentina).
Cuarto.- Que, en consecuencia, debe recurrirse a dos instrumentos
bsicos que tienen que ver con el principio antes anotado; el criterio de unidad
del bagaje probatorio y la santa crtica (valoracin razonada del Juez), a efecto
de determinar si la sentencia expedida por la Sala Superior ha observado el
principio antes mencionado atendiendo los cargos admitidos.
Quinto.- Que, en tal sentido, la recurrida seala al valorar los alcances
del documento de fojas ciento treintiuno, el cual contiene un informe cursado
por el encargado del rea de rentas de la Municipalidad Provincial de Palpa al
Alcalde de dicha institucin, que si bien aparece que la demandante ha pagado
el impuesto a la renta respecto al inmueble sub litis, dicho informe no indica la
fecha de cundo ha sido pagado el mencionado impuesto; no obstante lo dicho
por la recurrida, resulta que del texto ntegro del documento aludido se
desprende que existe un perodo de pagos del acotado impuesto, efectuados
por don Oscar Cornejo Yalle, esposo ya fallecido de la demandante, que segn
refiere el funcionario aludido, se inician desde el ao mil novecientos
setenticinco, por lo que, la apreciacin parcial del documento, afecta el principio
lgico de razn suficiente (todo lo que es tiene su razn de ser y, nada hay sin
razn suficiente), pues el hecho de que no aparezca las fechas en que se
pagaron los impuestos por la actora, no es consecuencia necesaria de que el
impuesto no se haya cancelado de acuerdo a los perodos que indica el mismo
instrumento, pues en todo caso, si el informe pretende acreditar, a travs del
pago de impuestos que la actora estuvo en posesin del bien sub jdice, ste

debe cotejarse con otros documentos orientados en la direccin probatoria

querida por la recurrente, en base al principio de comunidad (unidad) de la
prueba.
Sexto.- Que, asimismo, se afecta al principio lgico de no contradiccin
cuando la recurrida menciona que de los documentos de fojas ciento veintiocho
y ciento veintinueve, expedidos por la empresa Electro Sur Medio Sociedad
Annima, en los cuales aparece como cliente la impugnante, y de cuya lectura
de estado de cuenta se evidencia que los pagos corresponden a los aos de
mil novecientos noventicinco y mil novecientos noventisis; sin embargo,
contradictoriamente a lo sealado, el Colegio no repara en que en el
documento de fojas ciento veintiocho se menciona que el medidor de luz de la
citada empresa elctrica aparece a nombre de la demandante desde diciembre
de mil novecientos ochenta, lo cual significa que el juzgador se basa en un
documento para afirmar un hecho, cuando del mismo aparece otro hecho
opuesto.
Stimo.- Que, de la misma manera la recurrida no pondera los alcances
de las partidas de nacimiento de los hijos de la demandante ni la partida de
defuncin de su cnyuge extinto, que han sido ofrecidos en la demanda y
admitidos en la audiencia respectiva; de igual forma no determina el contenido
del documento de fojas ciento veintisis que se trata de un oficio cursado por el
Gerente General de la Empresa Municipal de Saneamiento de Palpa al Juez de
la causa, que tambin tienen que ver los puntos controvertidos de la litis.
Octavo.- Que, no obstante existir motivacin en la sentencia recurrida,
resulta que sta es aparente, pues se ha inobservado el principio de unidad de
material probatorio, pues los medios probatorios forman una unidad, y que,
como tal, deben ser examinados y valorados por el juzgador en forma conjunta,
confrontando uno a uno todos los diversos medios de prueba, puntualizando su
concordancia o discordancia, para finalmente concluir sobre el convencimiento
que a partir de ella se forme.
Noveno.- Que, por consiguiente se ha infringido el debido proceso y la
Sala de Revisin debe de expedir la nueva sentencia, observando los principios
acotados y los dems existentes sobre derecho probatorio.
4.

SENTENCIA:

Estando a las consideraciones que preceden, con lo expuesto por el

Dictamen Fiscal, declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto
por doa Nieves Margarita Bernaola Cordero viuda de Cornejo, en
consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas doscientos cuarentiocho, su
fecha veintitrs de diciembre de mil novecientos noventiocho, expedida por la
Sala Civil de la Corte Superior de Ica; MANDARON que dicha Sala emita nueva
resolucin con arreglo a ley; en lo seguidos con la sucesin de don Humberto
Buenda Caso, sobre prescripcin adquisitiva; DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y
los devolvieron.

SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA;

OVIEDO DE A.; CELIS.
ANLISIS Y CRTICA
Si bien el recurso de casacin tiene por finalidad la correcta aplicacin e
interpretacin del derecho objetivo, el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo
Procesal Civil permite fundar dicho medio impugnatorio en la contravencin de
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, caso en el que se
podra comprender supuestos en el que el Juez no aprecia adecuadamente el
material probatorio, esto es, cuando realiza ... un estudio parcial, ilgico e
inequitativo del caudal fctico, en particular si prescinde de una visin de
conjunto y correlacionada de la prueba, no traduciendo por ende una
apreciacin crtica de ella y que una labor aislada de las probanzas, sin
integrarlas ni armonizarlas en su conjunto padecer de arbitrariedad(1).
I.

INTRODUCCIN

Como se sabe, en doctrina se conocen dos sistemas de valoracin de

medios probatorios: El de la prueba legal o tasada y el de la libre apreciacin
del Juez o apreciacin razonada. En el primer sistema, el Juez se ve limitado
por determinadas reglas preestablecidas (tarifas legales) a atribuir a cada
medio probatorio el valor que la norma procesal ha sealado, sin tener en
consideracin su conviccin personal. En el segundo sistema, por el contrario,
el Juez tiene amplia facultad de determinar el valor de los medios probatorios
actuados en el proceso, segn su libre discrecin y voluntad.
Asimismo y como se recordar, el primer sistema (prueba tasada), que
estuvo consagrado en el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912,
fue sustituido en nuestra actual Cdigo Procesal Civil de 1993, al sealarse en
el artculo 197 que todos los medios probatorios son valorados por el Juez en
forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada... (libre apreciacin),
significando esto ltimo que si bien el Juez ya no se limita a aplicar
mecnicamente la ley como ocurra en el sistema anterior, donde su labor se
circunscriba a la aplicacin de las denominadas tarifas legales, hoy tiene el
deber de apreciar los medios probatorios en base a las reglas de la sana crtica
y su experiencia personal, debiendo apreciarse adecuada y razonablemente el
material probatorio evitndose caer en la arbitrariedad.
Por otro lado, dentro de la sistemtica de los medios impugnatorios
regulados en nuestro actual Cdigo Procesal Civil, se destaca el recurso de
casacin que a diferencia de los dems recursos ordinarios (reposicin,
apelacin, etc.) tiene exclusivamente como fines la correcta interpretacin y
aplicacin de la ley as como la unificacin de la jurisprudencia, siendo ajena
por ello a la revisin de las cuestiones de hecho, lo que equivale a la
prohibicin que tienen los Jueces Supremos de merituar las pruebas actuadas
en el proceso o las conclusiones a las que hubiesen llegado las instancias
inferiores al analizarlas, en vista de que este aspecto de debate procesal

concluye en segunda instancia. En virtud de lo sealado, el recurso de

casacin no supone una tercera instancia.
Si bien no es admisible en sede de la Corte Suprema valorar
nuevamente los medios probatorios con ocasin de resolver un recurso de
casacin, cmo podra lograrse la finalidad abstracta del proceso, esto es
lograr la paz social en justicia(2), en casos en los que, por ejemplo, el Juez no
efecta una valoracin en conjunto de todos los medios probatorios actuados
en el proceso? o el Juez fundamenta su sentencia en determinado documento
para afirmar un hecho cuando del mismo aparece otro hecho opuesto?
Precisamente, las siguientes lneas tratan de cmo la Sala Civil de la
Corte Suprema resolvi un caso en el que se presentaron los supuestos de la
interrogante.
II.

SNTESIS DEL CASO

Segn se desprende de la sentencia materia de comentario, la seora

Nieves Margarita Bernaola Cordero haba iniciado un proceso judicial sobre
prescripcin adquisitiva de dominio a fin de que se le declare propietaria del
bien inmueble que vena ocupando, no obstante, la sentencia de primera
instancia declara infundada la demanda, sentencia que es confirmada por la
Sala Civil de la Corte Superior de Ica.
Ante tal circunstancia, interpone recurso de casacin contra la
resolucin de vista, basado en la causal relativa a la contravencin de las
normas que garantizan el derecho al debido proceso, sealando que no se
haban valorado una serie de pruebas ofrecidas para acreditar su pretensin,
las cuales adems no haban sido tachadas por lo que mantenan su valor
probatorio.
La Sala Civil de la Corte Suprema, luego del trmite de ley, declar
FUNDADO dicho recurso, en consecuencia NULA la sentencia de vista y
mandaron que dicha Sala emita nueva resolucin.
III. LA VALORACIN DE LA PRUEBA
Al derecho que tiene toda persona de recurrir al Estado para exigir tutela
jurdica plena se le conoce como derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, el
que se puede ejercitar en sus dos variantes; accin y contradiccin, siendo el
debido proceso el medio que posibilita se haga efectivo tal derecho(3).
De esta manera, el debido proceso ... es un derecho fundamental, ...
que tiene toda persona que le faculta a exigir del Estado un juzgamiento
imparcial y justo, ante un juez responsable, competente e independiente; pues
el Estado no slo est obligado a proveer la prestacin jurisdiccional (cuando
se ejerciten los derechos de accin y contradiccin) sino a proveerla bajo
determinadas garantas mnimas que le aseguren tal juzgamiento imparcial y
justo; por consiguiente, es un derecho esencial que tiene no solamente un
contenido procesal y constitucional, sino tambin un contenido humano de

acceder libre y permanentemente a un sistema judicial imparcial(4) (el

subrayado es nuestro).
Como se puede apreciar de la nocin esbozada del debido proceso, el
contenido de este derecho es muy amplio, merecindose destacar para efectos
del presente comentario, el derecho a probar, es decir, tener la oportunidad de
poder acreditar el derecho que se invoca sea en va de accin o contradiccin,
tocndole al rgano Jurisdiccional, luego de valorar los medios probatorios,
decidir al respecto, debiendo fundamentar tal decisin(5).
En nuestro ordenamiento positivo, los medios probatorios se incorporan
al proceso a travs de su ofrecimiento(6), lo que no supone su automtica
admisin pues, recin luego de haberse fijado los puntos controvertidos, el
Juez decidir su admisin.
Slo superada ambas fases (ofrecimiento y admisin), el Juez est en
capacidad de valorar los medios probatorios, denotando as que la valoracin
es la ltima fase de la actividad probatoria.
En el sistema de la libre apreciacin de la prueba o apreciacin
razonada (imperante en nuestra legislacin procesal), sta se caracteriza
porque su mtodo de comprobacin lo constituye las reglas de la sana crtica,
existiendo el deber de motivar fcticamente las resoluciones, lo que no significa
limitar la libertad de valoracin, pero s sealar el camino a seguir a fin de evitar
incurrir en arbitrariedades.
Ahora bien, con relacin al mtodo de comprobacin indicado, el
profesor Couture ha sealado que ... la sana crtica no puede desentenderse
de los principios lgicos, ni de las reglas de la experiencia. Las primeras son
verdades inmutables, anteriores a toda experiencia; la segunda son
contingentes, variables, con relacin al tiempo y al espacio. La sana crtica ser
pues, permanente e inmutable(7)
El mtodo de valoracin entonces, es el conjunto de reglas objetivas
que aparta a la actividad judicial del terreno de la arbitrariedad que la invalida; y
la conduce mediante su respeto al permitido campo de la discrecionalidad,
donde el resultado de la valoracin puede ser discutible, criticable u opinable, y
sin embargo, siempre vlido(8).
Respecto, ... a la motivacin fctica de la sentencia, deben expresarse
los argumentos de prueba que sirven de sustento a las conclusiones de la
actividad valoradora que en ella se consignan, connotando que han sido
obtenidas en fiel cumplimiento del mtodo de valoracin de la sana crtica, slo
as se habr eliminado la presencia de toda arbitrariedad descalificante de la
valoracin y confirmando por ende la validez de la misma(9).
Por otro lado y dado que la actividad valoradora se plasma
objetivamente en la motivacin fctica cabe un anlisis a dos niveles:

El primero referido al control del cumplimiento del mtodo de valoracin,

que de no verificarse hara arbitraria y en consecuencia nula la actividad
valoradora.
Y el segundo, referido a un reproche de mera discrepancia o
disentimiento con el argumento de prueba vlidamente obtenido, que por no
convencer permite al recurrente mediante el planteamiento de un nuevo
argumento en virtud al derecho constitucional de doble instancia solicitar su
revocatoria, mediante una nueva actividad valoradora(10).
En consecuencia tenemos que, cuando el Juez incurre en algn error en
su razonamiento o transgrede las reglas de la lgica, las mximas de la
experiencia, se dice que la resolucin presenta un Error in cogitando, que en
doctrina se clasifica en:
a) Falta de motivacin.- Se refiere a aquellos casos en los que la
resolucin no presenta ninguna motivacin. Generalmente se produce cuando
son varios los puntos controvertidos o litigiosos y el juez o tribunal, pese a
pronunciarse sobre todos ellos no motiva o fundamenta su decisin respecto a
cada uno.
La falta de motivacin fctica corresponde bien a la ausencia de toda
conclusin valoradora sobre medios de prueba determinantes en la causa, o
bien a la falta de argumento de prueba, resultado de la prescindencia de toda
actividad valoradora sobre ellos, lo cual constituye la violacin del principio de
congruencia en materia probatoria, vicio que en ese sentido anula la resolucin
por ausencia de motivacin fctica.
b) Motivacin aparente. - Se trata de aquellas decisiones que
formalmente se nos presentan como resoluciones fundamentadas pero que si
nos adentramos y profundizamos en la racionalidad y razonabilidad de su
contenido, advertiremos que en realidad no tienen fundamentos.
Generalmente las resoluciones que presentan una motivacin aparente
se basan en afirmaciones dogmticas que se apartan de la prueba reunida (por
ejemplo, sealar en un proceso de responsabilidad civil por negligencia mdica
que no resultaba aconsejable seguir un tratamiento mdico distinto sin decir por
qu) o que no reflejan una adecuada valoracin de los medios probatorios en el
proceso.
En estos supuestos, en la motivacin si se expresa una conclusin
valoradora, es decir, se asigna una determinada eficacia probatoria al material
fctico al que se refiere fijando los hechos alegados, sin embargo, el argumento
de prueba que en apariencia la sustenta, no cumple con tal fin desde que
denota el incumplimiento del mtodo de valoracin en su obtencin el respeto
por las reglas de la sana crtica, requisito que es indispensable para que ste
sea fundamento de aquella.
c) Motivacin defectuosa en sentido estricto. Se trata de aquellos
vicios de la motivacin en los que el razonamiento efectuado por el juez viola

un principio lgico (como el de no contradiccin, el de razn suficiente, etc.) o

las reglas de la experiencia(11).
IV.

EL RECURSO DE CASACIN

Segn su naturaleza jurdica, la casacin es un recurso extraordinario

concedido a las partes a fin de que la Corte de Casacin anule, case, las
sentencias de mrito que contengan un error de derecho, por lo que la
finalidad que persigue es la correcta aplicacin e interpretacin del derecho
objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de
Justicia(12).
Se dice que es un recurso extraordinario pues a diferencia de los
recursos ordinarios, que son los que generan un reexamen de todo el proceso
(la apelacin por ejemplo), es el que se concede a las partes despus de
haberse agotado la pluralidad de instancia o doble instancia(13), en virtud a
ello, slo procede en determinados supuestos(14) y por limitadas causales(15),
desde luego, existe tambin la posibilidad de que previo acuerdo entre las
partes, stas omitendo el recurso de apelacin, interpongan casacin, caso en
el cual estaremos frente a la llamada Casacin Per Saltum(16).
En todo caso y si bien la clasificacin ms utilizada de los recursos es la
que acabamos de describir (ordinarios y extraordinarios), la doctrina no es
pacfica en cuanto a los criterios que se manejan para distinguirlos(17), sin
embargo, por lo menos en nuestro sistema, el mbito de dicho medio
impugnatorio se circunscribe slo a cuestiones de derecho, sindole indiferente
todo anlisis en relacin a los hechos.
V.

ANLISIS DE LA RESOLUCIN SUPREMA

La resolucin materia de comentario presenta un caso sumamente

interesante dado que la causal por la que la Sala Suprema declar procedente
el recurso de casacin se encontraba basada en la contravencin al debido
proceso en razn a que las instancias inferiores haban dejado de valorar una
serie de pruebas ofrecidas y admitidas para acreditar la pretensin de la actora.
As, la Sala sostuvo que si bien exista motivacin en la sentencia de
vista, sta era aparente, llegando a esta conclusin al revisar su logicidad, es
decir, el control de la motivacin fctica(18), comprobando que el razonamiento
expresado en dicha resolucin (sentencia de vista) violaba una serie de
principios lgicos tales como el principio de razn suficiente (todo lo que es
tiene su razn de ser y, nada hay sin razn suficiente), principio lgico de no
contradiccin, entre otros.
VI.

CONCLUSIONES

Sin duda, sta es una sentencia que revisa la tendencia y orientacin de

la Corte Suprema que hasta hace no muy poco se caracterizaba en declarar
improcedente de manera automtica el recurso de casacin cuando en ste se
denunciaba la falta de valoracin de los medios probatorios.

No es necesario hacer mayor esfuerzo para resaltar el nimo crtico de

la resolucin de la Corte en relacin a lo que se considera en la doctrina como
sentencia arbitraria resolucin que es, por cierto, indeseable.
Sin embargo y dada la naturaleza de esta posicin de vanguardia debe
advertirse que ella puede representar una puerta de entrada para convertir a la
actividad casatoria en una instancia donde, indirectamente, se discuta sobre
hechos lo que, en estricto, no es admisible. Lo anterior generar todo un reto
para nuestros jueces supremos. Deber distinguirse entre lo que es
arbitrariedad y lo absurdo en la motivacin de los hechos de una mera
discusin de las apreciaciones de grado de las instancias inferiores.

DERECHO REGISTRAL
ALGUNAS DIFERENCIAS ENTRE EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD
INMUEBLE Y EL REGISTRO DE BUQUES - Gunther Hernn Gonzales Barrn

ALGUNAS DIFERENCIAS ENTRE EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

INMUEBLE Y EL REGISTRO DE BUQUES - Gunther Hernn Gonzales
Barrn(*)
Conforme seala el autor, las normas propias del registro de la propiedad
inmueble referidas a la prevalencia de los derechos reales no inscritos sobre
los derechos personales inscritos, no resultan aplicables al registro de buques.
Este ltimo se rige por normas particulares que sealan que el acto adquisitivo
de las naves debe estar previamente inscrito para que sea oponible a terceros,
resultando superior al registro de la propiedad inmueble.
I)

RESOLUCIN COMENTADA

RESOLUCIN N 332-96-ORLC/TR
Lima, 23 de Setiembre de 1996.
VISTA, la apelacin interpuesta por don Len Yauri Amaro en
representacin de SERVICIOS INDUSTRIALES DE LA MARINA S.A. (SIMAPERU S.A.) de fecha 19 de abril de 1996, contra la observacin de la
Registradora del Registro de la Propiedad Inmueble del Callao, Dra. Nora
Mariella Aldana Durn, a la solicitud de inscripcin de Constatacin de Fbrica
del Dique Flotante Sima Chimbote que otorga Enrique Muoz Flores a favor
de SIMA-PERU S.A. en mrito a partes notariales de escritura pblica. El ttulo
se present el 6 de marzo de 1996, con el N 3205. La Registradora deneg la
inscripcin solicitada, por cuanto: El texto expreso del Art. 202 del
Reglamento de las Inscripciones establece que la escritura debe otorgarla el
constructor. La interpretacin de la norma no puede hacerse contra el texto
expreso de la misma, y;
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo, el apelante, solicita la inscripcin de la
Constatacin de Fbrica del dique flotante Sima Chimbote con nmero de
matrcula CO-13013-AM, que otorga el Ingeniero Naval Enrique Muoz Flores a
favor de SIMA PER S.A. en mrito a la escritura pblica de fecha 30 de
noviembre de 1995, extendida ante el Notario Dr. J. Antonio Vega Erausquin;
Que, tal como consta de los insertos de la escritura pblica antes
aludida, mediante contrato celebrado el 27 de enero de 1978, la Empresa
Servicios Industriales de la Marina S.A. SIMA-PERU, suscribi un contrato de
construccin y suministro con la empresa alemana Ferrostal A.G., por el cual
sta ltima se comprometi a suministrar un dique flotante tipo pontn nico,
con capacidad de levante de 15,000 toneladas mtricas, ampliables a 18,000
toneladas mtricas cuyas caractersticas principales obran en la clusula
segunda del referido contrato, establecindose como precio fijo por el

suministro la suma de DM 35928,000.00, los que seran financiados con

fondos provenientes de un prstamo concluido entre el comprador y el
Kreditanstalt Fr Wiederaufbau Frankfurt/Main/Repblica Federal de Alemania,
en aplicacin del D.L. N 22000 y los DD.S.S. Ns. 156-77-EF y 196-78-EF;
Que, mediante D.L. N 22812 se autoriz el aporte de capital del Estado
a la Empresa Pblica de Servicios Industriales de la Marina SIMA-PERU,
asumiendo el servicio de la deuda proveniente de la construccin del dique
flotante Sima-Chimbote, disponindose que el monto total de las obligaciones
asumidas por el Ministerio de Economa y Finanzas se capitalicen por la
Empresa SIMA-PERU como aporte de capital del Estado a dicha Empresa
conforme a lo previsto en el Art. 9 incs. c) y d) de su Ley Orgnica, aprobada
por D.Leg. N 132, habindose consolidado de esta forma la titularidad de
dominio de la citada empresa sobre el dique flotante;
Que, a mayor abundamiento, en la escritura antes referida, se establece
que la transferencia de propiedad y riesgo del dique al comprador se har en el
preciso momento en que el dique flotante haya sido completado con todas las
pruebas y comprobaciones terminadas e instalado en su localizacin definitiva
en Chimbote y se haya firmado el certificado de pruebas a que se refiere el
prrafo 10.3 del mismo instrumento, supuesto que como es de verse del ttulo
materia de alzada, se ha cumplido;
Que, lo que en estricto solicita el apelante, es la inmatriculacin del
dique en el Registro de Buques en virtud de la constatacin de fbrica y las
normas legales antes referidas;
Que, el inciso 5 del artculo 885 del Cdigo Civil establece que los
diques y muelles son considerados inmuebles y asimismo el Reglamento de
Capitanas y de las Actividades Martimas Fluviales y Lacustres establece en el
apartado B-020101 c) que se entiende por artefacto naval aquella construccin
naval destinada a cumplir en el agua funciones de complemento de actividades
martimas o de explotacin de los recursos martimos, tales como diques,
gras, gabarras, ganguiles, chatas, pontones, plataformas flotantes, balsas u
otras similares;
Que, en virtud del segundo prrafo del artculo 201 del Reglamento de
las Inscripciones, se consideran buques no slo a las embarcaciones
destinadas a la navegacin de cabotaje o altura, sino tambin a los diques
flotantes, pontones dragas y cualquier otro aparato flotante destinado a
servicios de la industria o del comercio martimo;
Que, el artculo 202 del Reglamento de las Inscripciones establece que
la primera inscripcin de cada buque ser la de propiedad del mismo y que
para extender esta inscripcin se presentar copia certificada de la matrcula
del buque o asiento, expedida por el Comandante del Departamento o
apostadero en que est matriculado, y el ttulo de adquisicin de la propiedad
del buque que constare en escritura pblica o en documento autntico
expedido por autoridad o funcionario competente, pero cuando la adquisicin
del buque tenga lugar por contrato de construccin, se considera como ttulo de

propiedad del buque la escritura pblica de entrega del mismo, que deber
otorgar el constructor a favor del dueo en el que se har constar el precio
convenido y la forma y condiciones en que se haya realizado o deba realizarse
su pago, adems constarn en dicha escritura los requisitos necesarios para la
inscripcin de buques;
Que, en este sentido, a fojas 34421 de la Escritura Pblica que conforma
el ttulo apelado, consta inserto el certificado de matrcula de naves
correspondiente al Dique Flotante Sima-Chimbote, expedido por la Capitana
del Puerto del Callao, de fecha 3 de noviembre de 1995, en el que se asigna al
dique de propiedad de SIMA-PERU, el N de matrcula CO-13013-AM, con lo
cual puede solicitarse su inscripcin en el Registro de Buques del lugar en que
est matriculado, es decir, ante la Oficina Registral del Callao, segn indicacin
del artculo 201 del Reglamento de las Inscripciones, concordante con el Art.
2, Inc. c) de la Ley N 26366;
Que, de otro lado, al no haberse normado el supuesto de que la nave
haya sido construida en el extranjero y que por diversas circunstancias el
constructor no hubiera otorgado la escritura de entrega del mismo, procede la
intervencin de un profesional ingeniero o arquitecto colegiado, quien en
cumplimiento de la norma prevista en el Art. 8 de la Ley N 16053, efecte la
constatacin de la fbrica para su inscripcin, en concordancia con el
Reglamento de Capitanas y de las Actividades Martimas, Fluviales y
Lacustres aprobado por D.S. N 002-87-MA, el mismo que en el punto B020324 establece que todo plano, proyecto, estudio, informe, calculo y
cualquier documento relacionado con la construccin de naves, que presenta
un astillero, armador o agente martimo deber estar autorizado por el
ingeniero naval o el ingeniero mecnico especializado responsable, debiendo
firmar el documento y sellarlo con el nmero de registro del Colegio de
Ingenieros del Per, circunstancias cuyo cumplimiento se acredita en el ttulo
materia de alzada;
Que, asimismo, el Reglamento de Capitanas antes mencionado,
establece en los puntos B-0200320 y B-020321 que las naves que se
encuentren en construccin o terminadas que vayan a ser adquiridas en el
extranjero estarn sujetas a controles y reconocimientos por un inspector naval
calificado de la Direccin General, y requieren un reconocimiento del 100%, los
mismos que constan de los documentos insertos a fs. 34420 y 34421 de la
Escritura Pblica que conforman el ttulo apelado;
Que, igualmente los puntos B-020508 y B-020619 del mismo
Reglamento establecen que expedida la nueva matrcula, el propietario de nave
de ms de 20 TRB, deber proceder a su inscripcin en el Registro de Buques,
y en este sentido, dado que del presente ttulo se desprende que el dique
flotante posee matrcula segn lo reseado en el noveno considerando de la
presente Resolucin, no existe impedimento alguno para amparar la presente
solicitud de inscripcin, y;
Estando a lo acordado;

SE RESUELVE:
Revocar la observacin de la Registradora del Registro de la Propiedad
Inmueble de la Oficina Registral del Callao, al ttulo referido en la parte
expositiva y ordenar su inscripcin, por los considerandos expuestos en la
presente Resolucin.
Regstrese y Comunquese.Firmado:
Dra. Martha Silva Daz,
Presidenta del Tribunal Registral.
Dra. Elena Vsquez Torres,
Vocal del Tribunal Registral.
Dr. Walter Poma Morales,
Vocal del Tribunal Registral.
ANLISIS Y CRTICA
II)

HECHOS

1) Con fecha 27 de enero de 1978, la Empresa Servicios Industriales de

la Marina S.A. (SIMA PER) celebr un contrato de construccin y suministro
con la sociedad alemana FERROSTAL A.G., por el cual sta ltima se
comprometi a suministrar un dique flotante tipo pontn nico, con capacidad
de levante de 15,000 toneladas mtricas, ampliables a 18,000 toneladas
mtricas cuyas caractersticas principales obran en la clusula segunda del
referido contrato, establecindose como precio fijo por el suministro la suma de
DM 35928,000.00, los que seran financiados con fondos provenientes de un
prstamo concluido entre el comitente (SIMA PER) y el Kreditanstalt Fr
Wiederaufbau Frankfurt/Main/Repblica Federal de Alemania, en aplicacin del
D.L. N 22000 y los DD.S.S. Ns. 156-77-EF y 196-78-EF.
2) El contrato de construccin y suministro fue formalizado slo mediante
un documento privado, el mismo que posteriormente fue objeto de inserto en la
escritura pblica de constatacin de fbrica que se extendi muy
posteriormente.
3) En el contrato privado en mencin, se estableci que la transferencia
de propiedad y riesgo del dique al comitente se hara en el preciso momento en
que hayan sido completadas todas las pruebas y comprobaciones referidas al
dique flotante, e instalado ste en su localizacin definitiva en la ciudad de
Chimbote, debindose firmar el certificado de pruebas a que se refiere el
prrafo 10.3 del mismo instrumento.

4) Que, la comitente Servicios Industriales de la Marina S.A. (SIMA

PER) solicita la inmatriculacin del dique flotante a su nombre, para cuyo
efecto aporta al registro el parte notarial de una escritura pblica de
constatacin de fbrica otorgada por el ingeniero naval constatador Enrique
Muoz Florez a favor de SIMA PER. En la mencionada escritura se insert
el contrato privado celebrado por el constructor y el comitente, as como el
certificado de matrcula expedido por la Capitana del Puerto del Callao.
5) Presentado el ttulo a calificacin, la registradora suspende la
inscripcin aduciendo que: El texto expreso del Art. 202 del Reglamento de
las Inscripciones establece que la escritura debe otorgarla el constructor. La
interpretacin de la norma no puede hacerse contra el texto expreso de la
misma.
6) Interpuesto el recurso de apelacin, el Tribunal Registral revoca la
observacin, y ordena la inscripcin del ttulo por los fundamentos que sern
materia del presente anlisis.
1)

NATURALEZA JURDICA DEL DIQUE FLOTANTE

La nocin general de buque ha sido influenciada en gran medida por la

evolucin tcnica de la navegacin. As, la propulsin a vapor, la construccin
del casco metlico sustituyendo a la madera, los progresos de la maquinaria, el
perfeccionamiento de aparatos para la navegacin, de las cartas y seales
martimas, los cables submarinos y las radios; unido al desarrollo de las
grandes empresas industriales produjeron una verdadera revolucin en la
navegacin martima, y en la economa del transporte, lo cual conllev un
profundo cambio en la concepcin global del buque (FARIA).
Las primeras definiciones jurdicas del buque aparecen en algunas
Conferencias Internacionales sobre Derecho Martimo, se caracterizan por la
amplitud del concepto. Baste citar el famoso Convenio de Bruselas de 1924
referido a la unificacin de ciertas reglas en materia de conocimientos de
embarque, en la cual se define al buque como: cualquier embarcacin
empleada en el transporte de mercancas por mar.
La doctrina tambin ha propuesto varios criterios, informados muchas
veces por tendencias divergentes. Se ha dicho que buque es cualquier casco,
construido con la finalidad de trasladarse de un lugar a otro, como medio de
transporte de personas o cosas. Sin embargo, la tcnica moderna en sus
variadas y mltiples aplicaciones, especialmente como consecuencia de los
perfeccionamientos de los servicios accesorios de la navegacin, ha llevado a
que aparezcan muchas construcciones navales a las que no se puede negar el
carcter de buques, an cuando no posean la destinacin esencial para el
transporte de cosas y personas (BRUNETTI).
Por ello BRUSCHETTINI propone que debera ser suficiente la aptitud
de flotar, como la de navegar; siendo suficiente la destinacin al servicio de la
navegacin y no la navegacin efectiva (cit. BRUNETTI). En cambio, a criterio
de GIUDI, el buque a los efectos del derecho martimo, es slo aquella

construccin que cumple actividades de navegacin, para lo cual no basta la

capacidad y el destino para transportar sobre las aguas un cargamento, sino
que precisa la organizacin del viaje o la expedicin, o sea, el armamento, el
capitn, la tripulacin, las prcticas administrativas a la salida y a la arribada
(cit. BRUNETTI).
La dificultad de definir el buque se encuentra en la existencia de muchas
embarcaciones y artefactos empleados en los espacios martimos, de muy
distinta naturaleza. En muchos casos la jurisprudencia ha manifestado
laboriosas exgesis para decidir si una de esas embarcaciones o aparatos
flotantes era o no un buque, a efectos de la aplicacin de leyes y tribunales
martimos.
Una aproximacin y un concepto doctrinal de buque deber construirse
en base a las reglas de la experiencia comn (BRUNETTI), y para lo cual
enumeramos algunos elementos que ayudan a formar dicho concepto:
a)
Debe tratarse de un cuerpo flotante que posea el aspecto de una
embarcacin, y que de un modo permanente est destinada a sostenerse
sobre el agua, sea martima, fluvial o lacustre.
No todos los cuerpos flotantes pueden tcnicamente considerarse
naves. No lo seran, por ejemplo, las almadas formadas con las maderas,
destinadas a la flotacin, aunque encima se colocasen personas y cosas.
Tampoco se consideran buques a los hidroaviones, aunque tengan flotabilidad
(Convencin Internacional del 13 de octubre de 1919, Anexo D, artculos 5 al
10, 11 y 47).
b)
Debe tratarse de un casco provisto de capacidad y
desplazamiento apropiado para trasladarse en una superficie lquida; la nave
es un vehculo caracterizado por el camino que debe recorrer. Por esta razn
un importante sector de la doctrina niega el carcter de naves a las
construcciones flotantes, que estn fijas o cuando menos destinadas a
permanecer fijas en determinada localidad, an cuando fuesen susceptibles de
ser trasladados de un lugar a otro, como son las boyas o balizas, los viveros
para la conservacin de los peces, los molinos, los diques de reparacin, los
pontones-puentes, y los pontones para elevadores mecnicos no provistos de
propia fuerza motriz, etc.
Las gras estn generalmente excluidas del concepto de buque,
por carecer de aptitud para la navegacin. Pero si la gra est montada sobre
un casco portador, con maquinaria de propulsin propia que le permite
desplazamientos, hay que reconocerla como buque.
En el caso de los diques flotantes, gras flotantes y dems
aparatos flotantes cuya finalidad es la reparacin naval, parece que tampoco
debiera comprendrsele en el concepto de buque. An en los casos
excepcionales de movimiento propio, estos diques o construcciones flotantes
no pueden considerarse buques, pero s puede admitirse que estn sometidos

a las normas propias de los buques durante el tiempo en que se mueven con
propulsin propia (FARIA).
c)
No es esencial para el concepto de buque, la capacidad de
movimiento por fuerza propia, basta la posibilidad de libre movimiento con
medios propios o ajenos.
d)
La capacidad de locomocin debe hallar su complemento en la
aptitud para transportar personas y cosas. Debe resaltarse que no es esencial
para la integracin del concepto, el destino para tal transporte, pero si una
disposicin del casco para efectuarlo, razn por la cual un pontn-gra y una
draga, dotadas de aparato propulsor, no obstante no estar destinadas al
transporte, pertenecen a la categora de naves, mientras no pueden ser
considerados tales las boyas y los cangilones.
e)
No son buques los que se encuentran en estado de construccin,
antes de su botadura. Una nave en construccin no es tal, porque no vale para
calificarla, la mera potencialidad de llegar a serlo.
f)
Tampoco puede considerarse nave a aquel vehculo que haya
cesado de cumplir una navegacin efectiva, o haya sido convertido en un
espacio habitable, o en depsito de materiales, por faltarle la caracterstica de
trasladarse. Tampoco es posible reconocer el carcter de buque a los restos
flotantes de una embarcacin en cuanto carecen de aptitud para la navegacin
martima.
En resumen, los requisitos que deben concurrir en el concepto de buque
son: flotabilidad, capacidad de desplazamiento en los espacios martimos,
posibilidad de movimiento con medios propios o ajenos, y aptitud para
transportar cosas o personas.
El todava vigente Cdigo de Comercio de 1902 dedica el Libro Tercero
al Comercio Martimo, y si bien, este cuerpo legal se encuentra obsoleto para
las necesidades actuales del trfico mercantil martimo, no por ello podemos
eximirnos de estudiar su contenido. Sobre el particular, debemos sealar que el
Cdigo no contiene una definicin legal del buque, siendo recin en 1936 que
el Reglamento de las Inscripciones de los Registros Pblicos seal en su
artculo 196 (an en vigor) una definicin legal sobre este instituto: Se
considerar buques no slo las embarcaciones destinadas a la navegacin de
cabotaje o altura, sino tambin los diques flotantes, pontones, dragas,
gnguiles y cualquier otro aparato flotante destinado a servicios de la industria
o comercio martimos.
La nocin establecida por el mencionado reglamento, es sumamente
amplia, ya que el nico requisito exigido prcticamente es el de la flotabilidad.
Sin embargo, por otro lado, este concepto peca de restringido. As pues, en la
definicin se excluyen las naves dedicadas al comercio fluvial y lacustre, as
como las dedicadas a la navegacin de recreo, de placer o cientficas. El
artculo 196 del Reglamento de las Inscripciones se contradice de esta forma
con el artculo 16 del Cdigo de Comercio, por cuanto en ste se dispone que

el Registro de Buques funcionar tambin en Iquitos y Puno, ciudades en

donde obviamente no se realiza trfico comercial por mar, sino solamente
trfico fluvial y lacustre, respectivamente.
En el mbito administrativo, el vigente Reglamento de Capitanas y de
las actividades martimas, fluviales y lacustres (Decreto Supremo 002-87-MA
del 9 de abril de 1987) define al buque como toda construccin naval principal
destinada a navegar, cualquiera que sea su clase y con un tonelaje de Registro
Bruto igual o mayor de 100 TRB, incluidas sus partes integrantes y partes
accesorias, tales como aparejos, repuestos, pertrechos, mquinas,
instrumentos y accesorios, que sin formar parte de la estructura misma de la
nave, se emplean en su servicio, tanto en el mar como en el puerto (artculo B020101).
El mencionado reglamento considera como embarcacin a las
construcciones navales menores a 100 toneladas de registro bruto (TRB),
susceptible de locomocin en el agua, y cualquiera que sean sus
caractersticas (artculo B-020101, inciso b). Sobre, artefacto naval se dice
que es aquella construccin naval destinada a cumplir en el agua funciones de
complemento de actividades martimas o de explotacin de los recursos
martimos, tales como diques, gras, gabarras, gnguiles, chatas, pontones,
plataformas flotantes, balsas y otras similares.
Finalmente este reglamento seala que el trmino nave comprende
tanto a los buques, embarcaciones y artefactos navales. Es decir, segn la
normatividad infralegal, se deben distinguir los conceptos de nave y buque en
relacin de gnero a especie.
Sin embargo, otras disposiciones legales no han respetado la
escrupulosa diferenciacin establecida en el Reglamento de Capitanas. As, el
Cdigo Civil clasifica a las naves como bienes inmuebles (artculo 885, inciso
4), y seguidamente, otorga la misma categora a otros artefactos navales
(artculo 885, inciso 6); de lo cual se deduce un concepto restringido de nave,
en la cual no se incluyen los pontones, plataformas y edificios flotantes.
El Decreto Legislativo 644 sobre Liberalizacin de la Actividad Naviera
Comercial, utiliza como sinnimos las palabras nave y buque. As, mientras
el artculo 4 regula las naves operadas en virtud de un contrato de
arrendamiento financiero, el artculo 7 se refiere indistintamente al mismo
supuesto, pero esta vez utiliza el trmino buque.
Un anlisis sistemtico de las normas legales citadas nos debe llevar a
concluir que no existe en nuestro ordenamiento jurdico un concepto nico del
buque, o de nave, trminos stos que se utilizan en ocasiones como
sinnimos.
De acuerdo a las necesidades del presente trabajo, debemos tomar en
cuenta la definicin del Reglamento de las Inscripciones, la cual se caracteriza
por su gran amplitud, y que se debe seguramente a la necesidad de dotar de
seguridad jurdica al trfico patrimonial de buques, embarcaciones o de

cualquier artefacto naval. Teniendo en consideracin que cualquiera de estas

construcciones navales son fcilmente identificables, tienen relevante valor
econmico, y adems no se consumen con el primer uso; se infiere la
necesidad de que estos bienes accedan al registro de buques, garantizando
una adecuada publicidad a todos los actos y contratos que recaigan sobre
ellos. Por tal razn pragmtica si se quiere, el trmino buque en sede
registral abarca a toda construccin naval que pueda mantenerse a flote y que
sirva directa o indirectamente a la navegacin acutica (martima, fluvial y
lacustre).
2)

EL REGISTRO DE BUQUES

El Registro de Buques fue creado por el Cdigo de Comercio de 1902

con el fin de dar publicidad a los actos y contratos que recayesen sobre
buques. Se trata, pues, de un registro de seguridad jurdica, al cual accede no
slo el derecho de propiedad del buque, sino adems los derechos reales
limitados, las hipotecas, los embargos, y cualquier otro derecho contractual o
judicial que afecte la libre disponibilidad del bien.
Anteriormente las escrituras de compraventa de buques se anotaban en
una escribana de marina del Callao, sistema que puede tomarse como un
antecedente remoto del actual registro de buques. Sin embargo, sus
deficiencias eran notorias, tal como las que existan en las llamadas
Contaduras de hipotecas. As pues, en esta escribana martima slo se
registraban los contratos de compraventa, ms no los otros actos o contratos
modificativos de la propiedad o de cualquier derecho real sobre buques. Esta
situacin conllevaba que la consulta en los libros de la escribana no permitiese
el conocimiento debido de la ntegra situacin jurdico-real del buque. Adems,
tngase en cuenta que no exista folio real en el que se agrupasen las
inscripciones, ni tracto sucesivo, ni calificacin rigurosa de un funcionario
jurdico, independiente y responsable por su actuacin. Por otro lado, la
anotacin no significaba ninguna presuncin de exactitud, siendo dudosos los
efectos que pudiese otorgar. La doctrina de la poca (ELMORE) solicitaba,
efectivamente, que dicha escribana pasara al registro mercantil a fin que el
acto inscrito pudiese oponerse a tercero, tal y como ocurri a partir de 1902.
Los registros de seguridad jurdica como acontece con nuestro actual
Registro de Buques- se caracterizan por asegurar la exactitud y certeza de la
informacin que en ellos se contiene (PAU PEDRN). De esta forma, el titular
con derecho inscrito no se ve afectado por cualquier titular extratabular que no
haya llevado su derecho al registro. Igualmente, las causales de nulidad que no
aparecen en el registro se reputan inexistentes, y por consiguiente, no afectan
al tercero de buena fe y a ttulo oneroso. Estos poderosos efectos de la
inscripcin se sustentan en la calificacin del registrador, esto es, en el examen
riguroso que se efecta con el fin de determinar la legalidad del ttulo, el mismo
que para mayor seguridad, normalmente debe constar en documento pblico. A
diferencia de stos, se encuentran los registros meramente administrativos,
que no garantizan la exactitud y legalidad de los actos inscritos. Generalmente
son simples hemerotecas que no brindan seguridad alguna (LACRUZ), y que ni
siquiera constituye un medio de prueba fehaciente.

El Registro de Buques se encuadra en el mbito de los registros de

seguridad jurdica, conforme se deduce del artculo 586 del Cdigo de
Comercio: La adquisicin de un buque deber constar en documento escrito,
el cual no producir efecto respecto a tercero, si no se inscribe en el Registro
Mercantil.
El tercero al que alude este precepto es un TERCERO REGISTRAL,
esto es, el titular que inscribe su derecho en el registro. En cambio, en el caso
de dos adquirentes de un mismo buque en mrito a contratos NO INSCRITOS,
ninguno de ellos podr prevalerse de los efectos del registro por cuanto no han
acudido a inscribir su ttulo dominical, no pudiendo ampararse de los beneficios
propios de la publicidad registral.
El artculo 586 del C. de C. se aplica al conflicto entre un titular inscrito y
un titular no inscrito, el mismo que se resuelve a favor del primero, en tanto la
publicidad registral hace cognoscible la situacin jurdica de los buques. La
norma comentada establece, en pocas palabras, que el derecho no inscrito
carece de eficacia real, en tanto su oponibilidad no alcanza a desplazar al
titular con derecho inscrito. La inscripcin tiene carcter conformador o cuasiconstitutivo del derecho real, el cual concluye su perfeccionamiento cuando se
extiende el asiento registral.
En el supuesto de la doble venta NO INSCRITA del mismo buque, ser
de aplicacin el derecho comn, y a falta de norma expresa en el mbito
mercantil (artculos 2 y 50 C. de C.). En este sentido, el conflicto ser resuelto a
favor del ttulo anterior de fecha cierta; y a falta de ste, por el simple ttulo con
fecha anterior (artculo 1135 C.C.).
Es llamativo indicar que, la eficacia del registro de buques es
SUPERIOR al del registro de propiedad inmueble, lo cual se sustenta en el
mismo artculo 586 del C. de C.. En realidad este precepto consagra la TESIS
CONSTITUTIVA DE LA INSCRIPCIN FRENTE A TERCEROS, esto es, que
los actos inscritos gozan de eficacia real absoluta (principio de oponibilidad de
lo inscrito), mientras los actos no inscritos se reputan inexistentes frente a un
acto que s accedi a la inscripcin (principio de inoponibilidad de lo no
inscrito).
Siendo ello as, los actos o contratos de adquisicin de buques que
permanecen en la clandestinidad, simplemente no afectan ni perjudican al
tercero inscrito. Valga un ejemplo para aclarar esta situacin: Si el buque
Luren es objeto de un contrato de compraventa otorgado por X a favor de
Y, resultar que ste deviene en propietario (artculo 949 C.C.), an cuando la
transferencia dominical no haya sido llevada al registro. Si posteriormente, el
buque Luren es materia de un embargo trabado por el acreedor Z, y su
consiguiente anotacin en el registro. Resulta de ello evidente la existencia de
un conflicto de derechos entre el propietario NO INSCRITO Y, y el acreedor
embargante INSCRITO Z. Quin prevalece?

Segn las normas propias del registro de la propiedad inmueble, los

derechos reales NO INSCRITOS constituidos con anterioridad, vencen a los
derechos personales nacidos posteriormente an cuando stos se hayan
INSCRITO (artculo 2022, segundo prrafo, Cdigo Civil). Por tal razn, de
acuerdo al derecho comn, el titular clandestino de un inmueble ES
PREFERIDO frente al acreedor embargante inscrito. Evidentemente una
solucin como la descrita desvirta grandemente la certeza que debe tener un
registro jurdico, an cuando esta norma pretenda tutelar el inters de los
propietarios, en desmedro del inters del crdito. En buena cuenta, en este
especfico conflicto de pretensiones, el derecho registral NO EXISTE.
En cambio, la solucin adoptada en el registro de propiedad inmueble
NO se produce en el registro de buques. La norma clave viene a ser el tantas
veces citado artculo 568 del C. de C., ya que el acto adquisitivo de buques no
registrado NO AFECTA AL TERCERO INSCRITO, quin en este caso puede
ser perfectamente un acreedor embargante; de lo que resulta que los
acreedores con embargo inscrito no son perjudicados por las transferencias
dominiales clandestinas.
En buena cuenta, pues, la publicidad emanada del registro de buques
produce efectos ms poderosos a favor de la inscripcin; resultando en este
sentido superior al tradicional registro de propiedad inmueble. Actualmente el
Registro de Buques contina regulndose por el Cdigo de Comercio, el cual
ha sido complementado por otras disposiciones, tales como el Reglamento de
las Inscripciones de 1936, el Reglamento de Capitanas y de las Actividades
Martimas, Fluviales y Lacustres (D.S. 02-87-MA), etc.
3)

LA INMATRICULACIN DE BUQUES

En la resolucin comentada se solicit la inmatriculacin de un dique

flotante construido por una empresa alemana a favor de SIMA-PER. Para tal
efecto se present al registro una escritura de constatacin de fbrica otorgada
por un ingeniero naval a favor del actual propietario. No se aport documento
pblico referente al contrato de construccin del dique.
En primera instancia, el registrador suspendi la inscripcin en mrito al
tenor literal del artculo 202 del Reglamento de las Inscripciones:
La primera inscripcin de cada buque ser la propiedad del mismo. La
falta de dicha inscripcin ser motivo suficiente para denegar cualquier otra
mientras se subsana la falta a instancia de quien tenga inters legtimo.
Para extender esta inscripcin se presentar copia certificada de la
matrcula del buque o asiento, expedida por el Comandante del Departamento
o apostadero en que est matriculado. Tambin se presentar el ttulo por
adquisicin de la propiedad del buque, que constar en escritura pblica o en
documento autntico expedido por autoridad o funcionario competente.
Cuando la adquisicin del buque tenga lugar por contrato de
construccin, se considerar como ttulo de propiedad del buque la escritura

pblica de entrega del mismo, que deber otorgar el constructor a favor del
dueo, en la que se har constar el precio convenido y la forma y condiciones
en que se haya realizado o deba realizarse su pago. Adems, constarn en
dicha escritura los requisitos para la inscripcin de buques.
Si el constructor fuera el dueo, bastar como ttulo de adquisicin de la
propiedad, que se otorgue por el mismo una escritura pblica en la que se haga
constar esa circunstancia y las dems necesarias para la inscripcin.
De esta norma se aprecia claramente que la inmatriculacin de un buque
se realiza siempre con la inscripcin del derecho de propiedad sobre el buque,
solucin anloga a la que acontece en el registro de la propiedad inmueble, ya
que en todos los casos el primer asiento de inscripcin tiene como objeto el
dominio.
El derecho de propiedad que accede por primera vez al registro de
buques (inmatriculacin) debe tener como causa un ttulo adquisitivo de
dominio, entre los que puede contarse un contrato de compraventa o de
construccin. En cambio, si el constructor fuera el dueo, bastar un acto
unilateral que as lo declare. En todos los casos se requerir instrumento
pblico notarial protocolar (escritura pblica), de acuerdo al mismo artculo 202
del Reglamento de las Inscripciones, concordante con el artculo 2010 del
Cdigo Civil.
Aqu se aprecia una diferencia notable entre el registro de buques y el
registro de propiedad inmueble. En este ltimo, el contrato de construccin NO
ES TTULO DE DOMINIO, en tanto la finca material (suelo) no se construye por
obra del ser humano, tratndose ms bien de un recurso natural ya dado, y
sobre el que es necesario un acto adquisitivo distinto (originario o derivado) que
haga nacer o transfiera el derecho de propiedad. En el caso del suelo, el acto
de construccin no significa ttulo de dominio sobre aqul, y por ende, no se le
considera ttulo inmatriculador.
En cambio, el buque es siempre una obra humana, y por ende, el acto
de su creacin (construccin) s constituye ttulo de dominio suficiente para la
inmatriculacin. Recurdese que, el medio originario de adquirir el dominio de
una nave es la construccin de ella; sea que el constructor obre por cuenta
propia, y se proponga hacer navegar la embarcacin o venderla; sea que el
empresario proceda en nombre y por cuenta ajena, ya proporcionando los
materiales, ya recibindolos del dueo de la obra. El sistema se llama por
administracin, cuando el dueo dirige la obra, y va haciendo los gastos que
origine; y se denomina a destajo, cuando el constructor ejecuta la obra por
precio fijo y en las condiciones estipuladas, ponga o no, los materiales
(ELMORE).
Siendo ello as, la observacin del registrador en primera instancia
resultaba absolutamente pertinente (an cuando sus fundamentos jurdicos
fuesen escasos), debiendo exigirse que el constructor otorgue la escritura
pblica de entrega del buque, haciendo constar el precio convenido, la forma
de pago, y la cancelacin parcial o total de ste. Tngase en cuenta que la

construccin del buque (y su entrega, como acto final) es un acto jurdico

originario de adquisicin de dominio, y por tanto, la forma natural de
inmatriculacin de un buque.
Por ello, llama poderosamente la atencin que la segunda instancia
calificadora seale alegremente que: al no haberse normado el supuesto de
que la nave haya sido construida en el extranjero y que por diversas
circunstancias el constructor no hubiera otorgado la escritura de entrega del
mismo, procede la intervencin de un profesional ingeniero o arquitecto
colegiado, quien en cumplimiento de la norma prevista en el Art. 8 de la Ley N
16053, efecte la constatacin de la fbrica para su inscripcin, en
concordancia con el Reglamento de Capitanas y de las Actividades Martimas,
Fluviales y Lacustres aprobado por D.S. N 002-87-MA, el mismo que en el
punto B-020324 establece que todo plano, proyecto, estudio, informe, clculo y
cualquier documento relacionado con la construccin de naves, que presenta
un astillero, armador o agente martimo deber estar autorizado por el
ingeniero naval o el ingeniero mecnico especializado responsable, debiendo
firmar el documento y sellarlo con el nmero de registro del Colegio de
Ingenieros del Per, circunstancias cuyo cumplimiento se acredita en el ttulo
materia de alzada.
Es absurdo sealar que no se ha normado el supuesto de la nave
construida en el extranjero. El artculo 202 del Reglamento de las
Inscripciones establece claramente que en los casos de adquisicin por
construccin, se considerar como ttulo de propiedad la escritura pblica de
entrega de buque. El precepto reglamentario no hace distinciones referidas a si
la nave se construy en el pas o en el extranjero, por lo cual el intrprete no
tiene facultades para distinguir arbitrariamente donde la ley no distingue.
El registro de la propiedad o el de buques, son institutos de orden
pblico, al igual que las inscripciones que en ellos se extienda, sus requisitos o
los efectos que produzcan. Por tal razn, sus normas se aplican PARA TODOS
LOS CASOS en que se pretenda inscribir algn acto en un registro peruano, no
importando si el mencionado contrato se celebr en el pas o en el extranjero.
Por tal razn, es evidente que en la hiptesis comentada, se le aplica
necesariamente el mencionado artculo 202 del Reglamento de las
Inscripciones, no existiendo ningn vaco o laguna legal. Si fuera cierto el
criterio del Tribunal Registral: habra, acaso, que distinguir en el artculo 2019
del Cdigo Civil los actos de transferencia dominical de propiedad inmueble
otorgados en el pas, con relacin a los celebrados en el extranjero? La
respuesta en todos los casos es negativa.
Por otro lado es falso sostener que el Reglamento de las Inscripciones
no prevea el caso en que la construccin del buque se realice en el extranjero.
Para desvirtuar esta afirmacin, basta transcribir el artculo 204 de dicho
Reglamento: Cuando el buque se matricula para navegar en un lugar
perteneciente a oficina distinta de su construccin, los registradores exigirn un
certificado del registro del lugar en que se efecta la inscripcin (...).

Asimismo es llamativa la conclusin a que se arriba luego de advertir la

supuesta laguna legal: admitir como ttulo inmatriculador una constatacin de
fbrica otorgada por ingeniero naval. Se olvida que los nicos actos que
permiten acceder por primera vez al registro, son aquellos que constituyen
justo ttulo de dominio. EN NINGN CASO ello ocurre con la llamada
constatacin de fbrica naval, ya que en el caso de autos, este documento no
es otorgado por el constructor del buque, sino por un tercero que no cuenta con
ningn derecho real sobre el bien.
El artculo 8 de la Ley 16053, y el artculo B-020324 del Decreto
Supremo 002-87-MA se limitan a establecer un requisito formal ineludible para
todo plano o proyecto de construccin de buques: la necesidad que esta clase
de documentos venga autorizada por un ingeniero naval o un ingeniero
mecnico responsable. Ello significa solamente que dicho profesional es el
responsable tcnico de la obra, PERO NO LO CONVIERTE jurdicamente en el
constructor del buque, ya que esta categora quedar reservada a la persona o
sociedad que asume la obligacin contractual de construccin.
Qu es la constatacin de fbrica? Es el acto material de verificacin
de la existencia de una construccin o edificacin ya levantada, y en el cual,
obviamente, el profesional constatador no asume ninguna responsabilidad por
el proceso constructivo. Como se puede advertir de esta definicin, no se trata
de una declaracin de voluntad que obligue en su crculo de intereses al
declarante, sino ms bien, se trata de una declaracin de ciencia (testimonial),
en la cual se narran los pormenores de un hecho acaecido, o se describe una
situacin dada. En ningn caso, la constatacin de fbrica es ttulo dominical.
En el mbito de la propiedad territorial, es comn sostener que la
declaratoria de fbrica y la constatacin de fbrica producen los mismos
efectos legales, en tanto, ambos supuestos versan sobre la verificacin de un
edificio (declaracin de ciencia), con la nica diferencia que en el primer caso,
la narracin proviene de la persona responsable del proceso constructivo; cosa
que no ocurre en la constatacin de fbrica.
En cambio, en el derecho martimo la situacin es radicalmente distinta.
El buque como creacin humana, nace originariamente del contrato de
construccin (y la entrega, subsecuente), que en este mbito s tiene el
carcter de ttulo jurdico adquisitivo de la propiedad. Por ello es necesario que
el contrato lo otorgue quien tiene el carcter de constructor, y no un mero
constatador, que no cuenta con legitimacin dispositiva alguna.
En el caso de autos, la segunda instancia calificadora decidi
inmatricular el derecho de propiedad sobre un dique flotante, y para ello,
incurri en el lamentable error de confundir figuras jurdicas que pueden tener
el mismo nombre en el mbito inmobiliario y martimo, pero que en parte
cumplen finalidades distintas. Por tanto, la nica manera de que un buque
pueda ingresar al registro ser a travs de un documento pblico que contenga
la adquisicin de un derecho dominical (compraventa, construccin y entrega
del bien, sentencia de prescripcin adquisitiva de dominio, etc.) otorgado por el
nico titular legitimado para realizar la disposicin (vendedor, constructor, etc.).

En caso que el sujeto legitimado pasivo se niegue injustificadamente a otorgar

la escritura pblica correspondiente, el acreedor de la pretensin formalizadora
deber recurrir al juez (artculo 1412 del Cdigo Civil).
4)

CONCLUSIONES

El Registro de Propiedad Inmueble y el Registro de Buques tienen en

comn una serie de principios que los hermanan (folio real, tracto sucesivo,
legalidad, titulacin autntica, fe pblica registral, prioridad, etc). Sin embargo,
tienen tambin diferencias notables que deben tomarse en cuenta al momento
de resolver una solicitud o demanda de registracin.
La primera diferencia estriba en el orden de los efectos de la inscripcin.
As pues, el artculo 586 del Cdigo de Comercio refuerza la situacin del
asiento registral, de tal suerte que todos los actos inscritos resultan oponibles a
los actos no inscritos. En el mbito martimo, no existe excepcin alguna al
famoso principio de inoponibilidad de lo no inscrito, lo cual s acontece en el
registro inmobiliario. Recurdese el segundo prrafo del artculo 2022 del
Cdigo Civil, en el cual se establece la oponibilidad del acto oculto de
transferencia dominical sobre la anotacin registrada de embargo, siempre que
el primero tenga fecha cierta anterior, sin importar la prioridad de acceso al
registro. Esta solucin no sera aplicable al registro de buques.
Por ltimo, el objeto materia de la registracin (buque) tiene diferencias
fsicas y naturales con respecto al objeto del registro inmobiliario (finca), de tal
suerte que el primero slo se origina por acto creativo del ser humano,
constituyndose el contrato de construccin en el medio usual de
inmatriculacin, en tanto este acto jurdico cumple la finalidad de ttulo
traslativo. En cambio, las edificaciones levantadas sobre un predio salvo algn
supuesto excepcional no constituyen justo ttulo de dominio, limitndose a ser
la declaracin narrativa de un hecho (construccin).
BIBLIOGRAFA
interna.

BRUNETTI, Antonio. Derecho de la Navegacin Martima e

ELMORE, Alberto. Tratado de Derecho Comercial. Parte Especial

del Derecho Martimo, Imprenta Torres Aguirre, Lima 1922.
FARIA, Francisco. Tratado de Derecho Comercial Martimo.
Editorial Bosch. Barcelona 1955.
LACRUZ BERDEJO, Jos Luis y SANCHO REBULLIDA,
Francisco de Ass. Derecho Inmobiliario Registral, (Elementos de Derecho
Civil, Volumen III bis). Bosch Editor, Barcelona 1984.
PAU PEDRN, Antonio.
Universidad de Comillas, Madrid 1995.

Curso

de

Prctica

Registral,

DERECHO CONSTITUCIONAL
CUESTIONES PROCESALES EN LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO - Edgar
Carpio Marcos

CUESTIONES PROCESALES EN LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO (Edgar

Carpio Marcos(*))
Para el autor la Accin de Cumplimiento ms que tener una relacin directa
con los procesos destinados a la tutela de los derechos constitucionales de los
ciudadanos, es en s un mecanismo de control judicial sobre la inaccin de las
autoridades administrativas, por lo que han surgido controvertidas cuestiones
procesales sobre su aplicacin judicial.

PRIMER JUZGADO CORPORATIVO TRANSITORIO ESPECIALIZADO EN

DERECHO PBLICO - Expediente : 1319-99
Demandante :

xxx

Demandado :
DIRECTOR
TITULACIN
DE TIERRAS
Materia
Secretario

:
:

DEL

PROYECTO

ESPECIAL

DE

ACCIN DE CUMPLIMIENTO

SR. HENRY LUIS LOZA ZAMUDIO

SENTENCIA
RESOLUCIN NMERO CUATRO
Lima, treinta de junio de mil novecientos noventinueve.VISTOS: a folios catorce, subsanado a folios dieciocho, don xxx,
interpone demanda de accin de cumplimiento contra el DIRECTOR DEL
PROYECTO ESPECIAL DE TITULACIN DE TIERRAS PETT del
MINISTERIO DE AGRICULTURA, para que cumpla con resolver su recurso de
reconsideracin interpuesto contra la Resolucin Directoral nmero cero
cuarentids noventicuatro AG PETT mediante la cual se le deneg su
derecho a la adjudicacin de un terreno eriazo para la ejecucin del Proyecto
LUFAED, por una supuesta falta de recursos hdricos; que dicho recurso fue
declarado improcedente por la Resolucin Directoral cero cincuentisis
noventicuatro PETT, acudiendo a la va contencioso administrativa ante el
Primer Juzgado de Tierras de Lima, donde se dict sentencia declarando
improcedente la demanda, disponiendo que el recurrente acuda directamente
ante el propio PETT para que se pronuncie sobre su recurso, teniendo en
cuenta que sta resolucin, adoleca de nulidad ipso jure; sin embargo, la
Autoridad Administrativa del PETT no ha resuelto su recurso conforme al
mandato de la sentencia y ms bien ha dispuesto archivar el expediente
administrativo. A folios veintisis, el Procurador Pblico a cargo de los asuntos
judiciales del Ministerio de Agricultura, solicita que la demanda sea declarada
improcedente, toda vez que el recurso de reconsideracin interpuesto contra la
Resolucin Directoral cero cuarentids-noventicuatro-AG-PETT ya fue resuelto
por la autoridad administrativa con la Resolucin Directoral cero cincuentisisnoventicuatro-AG-PETT; que, en cuanto a la sentencia que el accionante
acompaa, sta recay en la accin contencioso administrativa, en la que el
Juez sugiere al demandante agotar la va administrativa, mas no contiene un
mandato expreso que ordene a la autoridad administrativa emitir un nuevo
pronunciamiento respecto a un recurso de reconsideracin ya resuelto.
Tramitada conforme a su naturaleza, es oportunidad procesal de dictar
sentencia; y, CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, como principio general de
obligatorio cumplimiento, a tenor de lo normado en el artculo nueve de la ley
veintitrs mil quinientos seis, el Tribunal Constitucional ha sealado en el tercer
fundamento de la sentencia dictada en el expediente mil doscientos sesenta y
nueve-AC/TC, de fecha diecisiete de octubre de mil novecientos noventa y

ocho, que: ...la posibilidad de que la accin de cumplimiento pueda prosperar

en sede judicial-constitucional, no solamente se encuentra supeditada a que la
obligacin del ente de la administracin sea cierta e incondicional, sino que el
origen de tal obligacin necesariamente debe provenir de la ley o de un acto
administrativo...; SEGUNDO: Que, tal como se desprende de los fundamentos
fcticos del escrito de demanda, el recurso de reconsideracin presentado por
el accionante contra la Resolucin Directoral cero cuarentids-noventicuatroAG-PETT, fue resuelto mediante Resolucin Directoral cero cincuentisisnoventicuatro-AG-PETT, y si sta considera que dicho recurso debe resolverse
de acuerdo al mandato contenido en la sentencia dictada por el Primer Juzgado
de Tierras de Lima, tal pretensin no es susceptible de ser ventilada va accin
de cumplimiento al no encontrarse, contenida en la ley o en un acto
administrativo; ms an si la ley pone al alcance de los justiciables los
mecanismos procesales para lograr el cumplimiento de resoluciones judiciales
los mecanismos procesales para lograr el cumplimiento de resoluciones
judiciales dentro del mismo procedimiento, razones que permiten desestimar la
presente accin de garanta; por los fundamentos expuestos, con el criterio de
conciencia y administrando justicia a nombre de la Nacin, el Seor Juez del
Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho Pblico,
FALLA: Declarando IMPROCEDENTE la demanda de folios catorce;
consentida o ejecutoriada que sea la presente resolucin, publquese en el
diario oficial; notificndose.
Vctor Ral Martnez Candela,
Juez del Primer Juzgado Corporativo
Transitorio Especializado en Derecho Pblico
Henry Luis Loza Zamudio, Secretario
SALA CORPORATIVA TRANSITORIA ESPECIALIZADA EN
PBLICO - Exp. N1743-99

DERECHO

Lima, treinta de noviembre de mil novecientos noventinueve.VISTOS: por los fundamentos pertinentes; con el dictamen fiscal de fojas
sesentids a sesenticinco; y, CONSIDERANDO: Que al margen de que de lo
expuesto y actuado en el presente proceso, no se evidencia que exista un
mandamus expedito para ser compelido en accin de cumplimiento, por cuanto
se hace referencia que la reconsideracin que propusiera el pretensor, fue
resuelta mediante la Resolucin Directoral Nmero 056-94-AG-PETT,
fundamentalmente se advierte que lo pretendido concierne a lo dispuesto en
resolucin judicial que al desestimar el contencioso-administrativo, dej a salvo
el derecho del actor para que lo haga valer ante el rgano administrativo; en
este orden concierne al pretensor agotar idneamente los trmites
administrativos para dar lugar a la formalizacin de un mandamus virtual;
Segundo: Que en el orden fctico connotado al plantear la presente demanda,
no se cumple con el agotamiento de la va previa a que se contrae el artculo
27 de la Ley 23506 a que se refiere el artculo 5 de la Ley 26301, que
reglamenta el trmite del instituto propuesto, en tanto se dicte la ley de

desarrollo de la materia; por estos fundamentos; CONFIRMARON la sentencia

de fojas treinticuatro a treintisis, su fecha treinta de junio del ao en curso, por
la que se declara IMPROCEDENTE la accin de cumplimiento propuesta por
don xxx contra el Director del Proyecto de Titulacin de Tierras PETT del
Ministerio de Agricultura y estando a que la presente resolucin sienta
precedente de observancia obligatoria; MANDARON, que consentida o
ejecutoriada que sea sta, se publique en el Diario Oficial El Peruano por el
trmino de Ley; y los devolvieron.MUOZ
GUADALUPE

SARMIENTO

CHOCANO

POLANCO

BARRERA

ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

Uno de los nuevos procesos que la Constitucin de 1993 ha

incorporado, al lado del hbeas data y el conflicto de atribuciones y
competencias entre rganos constitucionales, es la Accin de Cumplimiento.
Sin embargo, su recepcin no ha sido pacfica ni exenta de dificultades. En el
plano doctrinal, por ejemplo, se le han lanzado duras crticas(1), y en el mbito
jurisprudencial no han sido pocas las veces que se ha podido observar serios
deslices.
Ciertamente en ese estado de confusin e incertidumbre (acaso
generalizado), ha contribuido en mucho la Constitucin de 1993, que la ha
introducido en el ttulo relativo a las garantas constitucionales, cuando la
Accin de Cumplimiento no tiene por objeto resolver controversias derivadas de
la aplicacin y vigencia de la Constitucin.
Para esclarecer los alcances de este proceso, no ha ayudado mucho la
provisional regulacin que se ha dictado. Puede decirse, inclusive, que la Ley
de desarrollo (26301) ha empeorado el asunto, pues la reglamentacin
efectuada no slo peca de deficiencias, sino tambin de notorias insuficiencias:
Al tener poco que ver la Accin de Cumplimiento con los procesos destinados a
la tutela de los derechos constitucionales(2), el rgimen legal supletorio que se
ha previsto, ha ocasionado que el proceso sufra serias distorsiones.
Precisamente las sentencias que seguidamente se van a analizar,
constituyen una buena ocasin para advertir algunos de los problemas por los
que viene atravesando este proceso en sede judicial.
Antes, sin embargo, no creo que sea ocioso recordar que se trata de un
proceso de enorme importancia, cuya virtualidad si bien no ha sido esclarecida
del todo entre nosotros, ha propiciado que la doctrina en aquellos pases que
ltimamente la han incorporado (con el mismo nombre o como una de
modalidad del contencioso administrativo), haya destacado que con l se cierra
una brecha histrica en la lucha por someter al control judicial todas las formas
de actuacin administrativa, inveteradamente circunscrita slo al enjuiciamiento

de actos (expresos o presuntos), y hacer caso omiso de violaciones al

ordenamiento provenientes de omisiones o carencia de actuacin
administrativa.
II.

LOS HECHOS CON RELEVANCIA PROCESAL

La controversia es relativamente sencilla. Se trata, segn puede

observar de la lectura de ambas sentencias, concretamente de una demanda
de Cumplimiento que tiene por finalidad obtener del Juez una providencia que
ordene al Director del Proyecto Especial de Titulacin de Tierras del Ministerio
de Agricultura cumpla con resolver el recurso de reconsideracin interpuesto
por el demandante. El acto administrativo contra el que se interpuso el referido
recurso de reconsideracin habra denegado al actor la reserva y adjudicacin
de un terreno eriazo ubicado en Caete.
Sin embargo, de lo descrito en los fundamentos de hecho de la
demanda, puede apreciarse algunos datos adicionales: a) El primero, es que
con anterioridad a la presentacin de la Accin de Cumplimiento, el actor
impugn aquella resolucin denegatoria ante el Juez de Tierras, obteniendo
una sentencia que declar improcedente la demanda. Si bien el Juez de Tierras
desestim su pretensin, sin embargo, ello no habra sido bice para que en la
parte considerativa de la sentencia, el a quo expresara la existencia de
conductas arbitrarias por parte de la entidad demandada, que deberan
ventilarse agotndose los recursos existentes en sede administrativa. b) No
bien se declar improcedente aquella demanda, y en acatamiento de lo
dispuesto por la sentencia del Juez de Tierras, el actor interpuso su recurso de
reconsideracin ante el funcionario administrativo pertinente, quien resolvi
declarando improcedente el recurso.
Obtenida esta resolucin administrativa denegatoria de su peticin, el
actor interpone la Accin de Cumplimiento. Sin embargo, al hacerlo se cuida
mucho de formular los trminos de su petitorio: No pide que el funcionario
administrativo resuelva su recurso de reconsideracin de conformidad con la
sentencia del Juez de Tierras. Tampoco pide que mediante la Accin de
Cumplimiento se impugne la resolucin denegatoria al recurso de
reconsideracin interpuesto. Especifica que la demanda tiene por objeto
obtener del Juez un mandato para que el funcionario cumpla con resolver su
recurso de reconsideracin.
Que haya mala fe procesal, temeridad o inclusive una nada
sorprendente confusin del demandante, es cosa que no nos corresponde
evaluar. Lo que s importa sealar es que no obstante esta fijacin de los
trminos del petitorio de la demanda, cuando la controversia es resuelta en
primera instancia, el Juez de Derecho Pblico realiza una operacin
sorprendente: entiende que el demandante no estara solicitando que se
ordene resolver el recurso de reconsideracin, que ya fue resuelto, sino en
realidad (de una interpretacin de los fundamentos fcticos de la demanda)
que ste se resuelva conforme a la sentencia expedida por el Juez de Tierras.
De ah en ms, concluir que dado que la Accin de Cumplimiento slo
procede cuando una autoridad o funcionario no cumple lo dispuesto en una ley

o en un acto administrativo, la demanda resulta improcedente por estar dirigida

a exigirse el cumplimiento de una sentencia.
En este extremo, nada nuevo aadir la sentencia de la Sala de Derecho
Pblico. Sin embargo, de manera inslita sostendr que para crear un
mandamus virtual (sic) es necesario que el demandante agote la va
administrativa a la que se refiere el artculo 27 de la Ley N 23506. El problema,
en abstracto, no es tanto que se exija el trnsito de esta va administrativa. Al
fin y al cabo el artculo 5 de la Ley N 26301, de manera incoherente, as lo
exige. El asunto es otro: implcitamente se llega a decir que la Accin de
Cumplimiento procedera para exigir el acatamiento de una sentencia si el actor
habra agotado la va administrativa.
III.
SUPLENCIA DE QUEJA MEXICANA Y SUPLENCIA DE LAS
DEFICIENCIAS PROCESALES PERUANA
Aunque de la lectura de las sentencias que anteceden, el tema no
aparezca meridianamente explcito, el primer tpico de inters tiene que ver
con los alcances de la obligacin de los jueces (constitucionales) para suplir las
deficiencias procesales prevista en el artculo 7 de la Ley N 23506. Pues una
de dos: o bien se trata de un problema de congruencia en la sentencia; o bien
el Juez en virtud del artculo 7 de la Ley N 23506, decidi que la pretensin
del actor no era la formulada por l en la demanda, sino otra.
De hecho, nos ahorraramos mucho tiempo (y espacio) si penssemos
que se trata de un simple problema de congruencia de las sentencias. Sin
embargo, el comportamiento y ciertas tendencias jurisprudenciales advertidas
en los ltimos aos, indican que se trata de la segunda de las opciones. En el
caso concreto, creo, adems, que se trata de una opcin consciente del
juzgador, aunque no haya mencin expresa del artculo 7 de la Ley N 23506,
pues, sobre todo el Juez de Derecho Pblico, no se basta con lo que el
demandante formul en su petitorio, sino que el sentido que finalmente le va a
dar, dice, resulta de una interpretacin de los fundamentos fcticos de la
demanda.
Que hay una variacin de los trminos del petitorio, que se va a reflejar
en el sentido del fallo final, no debe generar ninguna duda: una cosa es que se
peticione que se expida una orden judicial que obligue a un funcionario
administrativo resolver un recurso de reconsideracin (inactividad
administrativa formal), y otra muy distinta es que se ordene se resuelva el
recurso de reconsideracin de conformidad con una sentencia (Ejecucin de
sentencia). Si el Juez entiende que no se pide lo primero, sino, en funcin de
una interpretacin de los hechos narrados en la fundamentacin fctica, se
trata del segundo de los aspectos, es claro que, al final, el demandante va a
terminar obteniendo un pronunciamiento judicial sobre un petitorio que no
plante.
El problema, por tanto, es: El artculo 7 de la Ley N 23506 permite
obrar as al Juez? En definitiva, cules son los alcances de la obligacin de

los jueces de suplir las deficiencias procesales en que incurra la parte

reclamante?
1.
Suplencia del error, suplencia de la queja, suplencia de los
agravios formulados en los recursos y suplencia de las deficiencias procesales
Empecemos afirmando que la suplencia de las deficiencias procesales
prevista en nuestra legislacin es una adaptacin (defectuosa) de una
institucin caracterstica del Juicio de Amparo mexicano conocido con el
nombre de suplencia de la queja deficiente. Desde su introduccin, descifrar
los contornos de esta institucin no ha sido una tarea fcil para la doctrina y
jurisprudencia mexicana, pues como expresara Juventino Castro la suplencia
de la queja deficiente naci sbita e inexplicablemente en la Constitucin
Federal de 1917 (artculo 107), sin contar con indicios de fundamentacin
histrica o doctrinaria(3).
Desde luego, que la institucin no haya tenido justificacin histrica o
doctrinaria, o haya tenido unos alcances imprecisos, no quiere decir que en la
hora actual no se haya resaltado la importancia de la suplencia de la queja. La
doctrina mexicana (Juventino Castro, y con l los amparistas mexicanos ms
calificados(4)) es unnime en considerar que se trata de una institucin
procesal constitucional de carcter proteccionista y antiformalista..., que integra
las omisiones parciales o totales de la demanda de amparo presentada por el
quejoso, siempre a favor y nunca en perjuicio de ste...(5).
Precisamente en funcin de aquellas caractersticas, la institucin se ha
mantenido por ms de ocho dcadas, y antes de ser restringida, ha venido
amplindose en sus alcances. En todos estos aos, puede decirse que la
suplencia de la queja deficiente ha sufrido diversas reformas, que finalmente ha
concluido albergando en su seno tres sub-principios: la suplencia del error, la
suplencia de queja deficiente, en sentido estricto, y la suplencia de los
agravios formulados en los recursos, como enseguida veremos.
a)

Suplencia del error

Uno de aquellos sub-principios, ms antiguo incluso que el de la

suplencia de la queja, es el que se conoce como suplencia del error, que
consiste en la obligacin del Juez de corregir los errores u omisiones en los
que el reclamante incurra, pero sin cambiar los hechos o conceptos de
violacin expuestos en la demanda, en todos aquellos casos en que la
demanda contenga una equivocacin en la identificacin del derecho
constitucional violado, o bien en el precepto constitucional que lo contenga.
Entre nosotros, por cierto, los alcances de la suplencia del error
mexicana se encuentra comprendida, como lo ha expuesto Samuel Abad(6),
bajo el principio del iura novit curia, segn el cual los jueces tienen la
obligacin de aplicar la norma jurdica pertinente, aunque no haya sido
invocada (artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil).

Como se sabe, en materia constitucional, mediante el iura novit curia el

Juez no slo se encuentra obligado a aplicar el derecho constitucional positivo
pertinente, aunque ste no haya sido identificado, o lo haya sido en forma
errnea; sino adems, comprende la obligacin de subsanar el error que pueda
presentar el demandante en la denominacin del derecho subjetivo
constitucional vulnerado, pues sucede que el reconocimiento del derecho
subjetivo se hace precisamente en un precepto constitucional, que el Juez, al
margen de lo indicado por el demandante, conoce.
Aunque este ltimo tema no ha merecido una atencin detenida entre
nosotros, no constituye un tema balad, si es que partimos del hecho que en
materia de derechos constitucionales, el Constituyente de 1993, en el prurito de
justificar su obra, logr introducir ciertas instituciones, como la asociacin o la
legtima defensa, como si se tratasen de derechos constitucionales, cuando lo
cierto del caso es que tales figuras no tienen la estructura ni la configuracin de
derechos subjetivos, debiendo encontrarse el reconocimiento de stos en otros
preceptos de la misma Constitucin: el derecho de defensa, en el artculo 139
inciso 14, y el derecho de asociacin en el artculo 2 inciso 17.
b)

Suplencia de la queja deficiente

Al lado de la suplencia del error, se encuentra lo que en estricto

denomina la doctrina mexicana suplencia de la queja, que significa, a juicio de
Burgoa(7), la obligacin del Juez de no ceirse a los conceptos de violacin
expuestos en la demanda de Amparo, sino que, para conceder al quejoso la
proteccin federal, el rgano de control puede hacer valer oficiosamente
cualquier aspecto inconstitucional de los actos reclamados. Se trata de una
facultad que se otorga a los rganos jurisdiccionales competentes en materia
de Amparo para examinar en su conjunto los agravios y conceptos de violacin,
de modo tal que, a pesar de que el quejoso, en su demanda, no haya
planteado o reclamado una cierta violacin constitucional; sin importar que esa
violacin no se haya considerado e incluido en la litis del proceso; no obstante
que el quejoso no lo haya mencionado en sus alegatos; el tribunal de amparo al
momento de sentenciar de plano y sin forma de sustanciacin, podr o
deber, segn sea el caso, suplir ese defecto o deficiencia de la queja,
otorgando la proteccin constitucional por una razn o por un hecho que nunca
se conoci y examin en el proceso(8).
Por supuesto que estos alcances de la suplencia de la queja, que slo
deja a la iniciativa del particular el inicio del proceso, pero no su desarrollo e
inclusive el resultado (aunque se encuentre limitado por el hecho de que
necesariamente tenga que favorecer al reclamante), no es un tema en el que
exista consenso, y s ms bien posiciones confrontadas, pues su vigencia
afecta, y muy sensiblemente, al principio de congruencia de las sentencias(9).
c)

Suplencia de los agravios formulados en los recursos

Durante muchos aos, el principio de la suplencia de la queja tuvo

como contenido los dos sub-principios antes reseados. Sin embargo, en 1986
se introdujo el artculo 76 bis a la Constitucin de 1917 mediante el cual se le

perfeccion, al establecerse la suplencia de los agravios formulados en los

recursos.
Segn Alfonso Noriega(10), la suplencia de los agravios formulados en
los recursos participa de las mismas caractersticas de la suplencia de la queja
deficiente, esto es, se trata: a) de un instituto procesal de carcter
proteccionista y antiformalista; y b) tiene el carcter de obligatorio. Sin
embargo, a diferencia de aqulla, que refleja una verdadera excepcin al
principio general de estricto derecho (congruencia) y por tanto se realiza
cuando el Juez del Amparo expide sentencia sobre el fondo de la controversia;
el principio de suplencia de los agravios formulados en los recursos permite al
Juez enmendar errores en las que haya incurrido la parte reclamante al
momento de interponer los medios impugnatorios que existen en el Juicio de
Amparo. As, mientras que la suplencia de la queja se trata de una institucin
jurdico procesal que rige la conducta del juzgador al momento de resolver
sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto reclamado; la
suplencia en los agravios formulados en los recursos funciona cuando el
tribunal de amparo resuelve algn recurso interpuesto por la parte que tenga
carcter de quejoso-recurrente(11).
D)

Suplencia de las deficiencias procesales: el caso peruano

En el Per, aunque el legislador nacional, por obvias razones

temporales, no pudiera conocer de la reforma constitucional mexicana de 1986
(la Ley N 23506 data de 1982), s es claro que no introdujo en el artculo 7 de
la Ley de Habeas Corpus y Amparo la institucin de la suplencia de la queja
deficiente, pues como se ha visto, si en el pas de origen del Amparo la
suplencia de la queja permite al Juez disponer sobre los trminos de la
pretensin, el acto que causa agravio, y los fundamentos mismos de la lesin
del derecho constitucional; en el derecho peruano, la suplencia de las
deficiencias procesales tiene por objeto obligar al Juez a subsanar los errores
en que pueda incurrir el demandante en el planteamiento de las diversas
cuestiones procesales que en el desarrollo del proceso se pueda articular,
como puede ser el caso de la equivocacin en la denominacin de un medio
impugnatorio o la no identificacin del que debera ser realmente emplazado,
etc., pero que en ningn caso autoriza una actuacin judicial como para la que
se encuentran facultados los tribunales de amparo en Mxico.
Incluso, puede decirse que de los tres sub-principios de la institucin
mexicana, la que ms relacin guarda con la nacional, es la ltima de las
abordadas, la suplencia de los agravios formulados en los recursos. No
obstante ello, cabe preciar que no son enteramente semejantes, pues si nos
atenemos a una interpretacin restrictiva del principio mexicano, salvo el caso
de los medios impugnatorios, el Juez no podra suplir los errores en los que
pueda incurrir el reclamante en cualquier otra articulacin procesal, como s
acontece en el caso del peruano.
Que no cabe la posibilidad de que el Juez pueda alterar los trminos de
la demanda, y por tanto, que en el legislador nacional no estuvo nunca en
mente introducir los alcances de la suplencia de la queja deficiente mexicana,

se puede constatar ya de la revisin de la exposicin de motivos del

Anteproyecto de Ley que sirvi de base a la Ley N 23506: La intencin del
legislador de entonces fue evitar que el apego al formalismo ritual de nuestros
jueces, derivado de una ideologa en exceso privatstica del proceso y la
existencia de una legislacin procesal anticuada, se utilizara como pretexto
para evitar pronunciarse sobre el fondo de la controversia, no obstante tratarse
de deficiencias que podan ser subsanadas dentro del mismo proceso(12).
Ese tambin es el criterio predominante en la doctrina nacional. Uno de
sus ms autorizados exgetas, a la par que miembro de la Comisin que
elabor el Anteproyecto de Ley, Alberto Borea Odra, entiende que el artculo 7
de la Ley N 23506 no comprende la posibilidad de que el juez decida qu es
lo que tiene que fallar, ya que de ser as se violara el derecho constitucional
del emplazado a la defensa.(13)
Un aspecto seriamente cuestionado, y con razn por la
desnaturalizacin de la que ha sido objeto el principio, sucede con la reforma
introducida por el artculo 9 de la Ley N 25398 (norma complementaria de la
Ley N 23506). A tenor de dicho precepto si el actor incurre en error al nominar
la garanta constitucional que quiere ejercer (Habeas Corpus o Accin de
Amparo, y ahora, tambin el Habeas Data o la misma Accin de Cumplimiento),
el Juez ante quien se ha presentado la demanda deber inhibirse de seguir
conociendo el caso y remitirlo al Juez competente, en el entendido que se trata
de procesos cuya tutela, salvo el caso de Lima, se ha confiado a los Jueces
penales y jueces civiles, respectivamente.
Tal hiptesis, desde luego, al tratarse de una tpica causal de
improcedencia de la accin (ausencia de un presupuesto procesal: la
competencia), no se encuentra contemplada en ninguno de los alcances del
principio mexicano (14).
2.
El principio de congruencia en las sentencias de la Accin de
Cumplimiento
Pues bien, cualquiera sea el caso, es claro que la sentencia del Juez de
Derecho Pblico, como a su turno, la de la Sala de Derecho Pblico, lejos est
de acercarse a una interpretacin adecuada sobre los alcances de la suplencia
de las deficiencias procesales prevista en las leyes Ns 23506 y 25398, y lo
que parece ser peor, al comprenderla en trminos idnticos a como se entiende
el principio de la suplencia de la queja en el Derecho mexicano, ha propiciado
que el principio de congruencia se vea seriamente afectado.
Como se ha dicho, el artculo 7 de la Ley N 23506 slo autoriza a los
jueces a remover las deficiencias de orden procesal que en el desarrollo del
proceso se pueda advertir, pero no a modificar el petitorio de la demanda, como
finalmente hicieron ambas instancias judiciales (especializadas en Derecho
Pblico!). En efecto, cuando el actor plantea como petitorio de la demanda que
se ordene que el demandado cumpla con resolver un recurso de
reconsideracin; y el Juez, so pretexto de una interpretacin de los hechos,
entiende que lo que se pide es que se resuelva el mismo recurso de

reconsideracin pero de acuerdo con una sentencia, no hace sino expedir una
resolucin final donde termina pronuncindose sobre una pretensin que no fue
deducida.
Como se sabe, una de las garantas naturales en el ejercicio de la labor
jurisdiccional, a parte de que los procesos no puedan nunca iniciarse ex officio,
sino siempre a instancia de parte interesada; es que tambin las sentencias
(constitucionales) deban ser congruentes, esto es, ...mantener y respetar la
ms estricta correspondencia entre demanda y pronunciamiento, entre lo que
se solicita y aquello que se resuelve...no fallando ni ultra petitum, o ms all de
lo pedido, ni extra petitum o cosa distinta de lo pedido, ni con otro apoyo que no
sea el de la causa petendi, es decir, el de aquellos fundamentos en los que la
demanda bas su solicitud(15).
No se observa precisamente el principio de congruencia, si el Juez, so
pretexto de tener un activo protagonismo en la defensa de los derechos
constitucionales, puede disponer del petitorio de la demanda, los fundamentos
fcticos en que bas el actor su pretensin, o tal vez traer al proceso un acto
no impugnado por el demandante.
El problema, en el caso de las sentencias que se analiza, como ya se
anticip, no slo es que se trata de una incorrecta interpretacin del artculo 7
de la ley N 23506, pues junto a ella se anexa un problema que en Mxico por
muchos esfuerzos que se han realizado no ha podido resolverse desde una
perspectiva procesal: la contradiccin in terminis de la vigencia del principio de
la suplencia de la queja y la aceptacin liminar que an las sentencias
constitucionales deben observar el principio de congruencia(16).
Si en Mxico, la suplencia de la queja, no obstante encontrarse en
franca contradiccin con el principio de congruencia, ha sido aceptada y an
justificada por la totalidad de la doctrina, es porque al margen de haber surgido
como uno de los principios bsicos del Juicio de Amparo, se encuentra
incorporado expresamente en la Constitucin Federal (art. 107, Fraccin II).
Ello no sucede precisamente en el caso peruano, donde ni se encuentra en la
Constitucin, y an cuando la legislacin procesal constitucional la incorpore,
unos alcances as del principio no parecen compadecerse con el derecho al
debido proceso del emplazado, amn de que pueda afectar al propio
demandante (en el caso comentado, hasta podra decir que se utiliza para
perjudicarlo).
Y es que no puede perderse de vista que an los procesos
constitucionales, son procesos de partes, cuyo derecho al debido proceso
impone que el juzgador tenga que resolver las pretensiones del(os)
reclamante(s), y de esa manera dar solucin al conflicto jurdico planteado.
Una desviacin sustancial entre la sentencia y los trminos en que el (petitorio)
se ha planteado, supone una completa modificacin de los trminos del debate
procesal, que lesiona al derecho a la tutela judicial efectiva por
indefensin...(17) Vicente Gimeno Sendra lo ha dicho as: En el proceso
moderno, la evidencia, presupuesto ineludible de la sentencia, no puede surgir
sino del contradictorio, del choque dialctico entre la pretensin y su antittico

pensamiento, esto es, la defensa. La vigencia, pues, del principio constitucional

de contradiccin resulta ser consustancial a la idea misma de proceso, y sera,
por tanto, atentatorio a la misin de...(los jueces constitucionales), de
proteccin de los derechos fundamentales, que dicho(s)...(jueces) garantizaran
la aplicacin de tales principios constitucionales en los procesos ante los
tribunales ordinarios, y que, por el contrario, (ellos) mismos no los observara(n)
en la tramitacin de sus distintos procedimientos constitucionales.(18)
Por cierto, y hasta donde llegan nuestras informaciones, salvo el caso de
Mxico, la formulacin del principio de suplencia de la queja no ha sido
recogida con tales alcances, no ya en procesos cuya finalidad es resolver
controversias que se amparan en la legalidad ordinaria, como es el caso de la
Accin de Cumplimiento, sino an para el caso de los procesos que tienen por
finalidad proteger derechos fundamentales (Vbg., Argentina o Espaa). En este
ltimo pas, incluso, Luis Mara Diez-Picazo, ha destacado una filosofa
subyacente a intentos como ste, ciertamente incompatibles con el sistema de
valores de las democracias constitucionales: El proceso, an el constitucional,
con todas sus notas peculiares, slo pueden iniciarse por iniciativa de parte, y
en funcin del petitorio que propongan en su pretensin (demanda). A los
jueces constitucionales no les corresponde decidir cmo deberan plantear los
demandantes su pretensin, sino tutelarlos o no, pronuncindose sobre los
trminos de la litis que se le ha planteado. Opciones como las realizadas en
ambas sentencias son muy peligrosas, pues independientemente de los
reparos jurdico-procesales anotados, no puede menos que despertar
sospechas, porque no pueden disimular cierta inclinacin estatalista y
antiindividualista o, si se prefiere, cierta vocacin hacia el despotismo ilustrado.
Por ms que quienes los sostienen estn animados por un noble orden
liberal(19).
IV.
JUECES

ACCIN DE CUMPLIMIENTO, SENTENCIAS JUDICIALES Y

Ya se trate o bien del petitorio que el demandante plante en su escrito

de la demanda (resuelva la autoridad o funcionario un recurso de
reconsideracin planteado contra una resolucin administrativa), o bien de la
controversia conforme a lo interpretado por ambas instancia judiciales (el
demandado resuelva el recurso de reconsideracin conforme a los trminos de
la sentencia del Juez de Tierras), detrs de ello se esconden, adems, un par
de problemas.
1.
judiciales?

Procede la Accin de Cumplimiento contra resoluciones

El primero de ellos, sin duda, es el tipo de omisin o inactividad que,

como presupuesto procesal, debe de existir a fin que el Juez pueda
pronunciarse sobre el fondo de la controversia. La sentencia del Juzgado de
Derecho Pblico, siguiendo un precedente del Tribunal Constitucional que nos
parece correcto, conviene que mediante este proceso no puede exigirse el
cumplimiento de una sentencia judicial, pues la sentencia ni es una ley ni un
acto administrativo.

Sin embargo, que la Accin de Cumplimiento no proceda para exigir el

cumplimiento de una sentencia, no slo no es un asunto sobre el que siempre
se haya pensado as, y en cierta forma va a verse reflejada en la tesis que
esboza la Sala de Derecho Pblico, como inmediatamente veremos.
Pocas cosas he de decir en torno a este problema planteado. Se trata de
un tema que constitucionalmente ha sido delimitado. Efectivamente el origen
del mandato que una autoridad o funcionario es renuente a cumplir, y cuyo
cumplimiento puede ser exigido mediante este proceso, no puede venir de otra
fuente formal distinta de la ley, en sentido formal o material, o de un acto
administrativo. Y, como se sabe, dentro de tales categoras no cabe
comprender a las sentencias.
Es, adems, consecuencia de un mnimo de sentido comn. Cualquiera
sea la naturaleza del proceso que se trate (civil, penal, constitucional!), al
interior de todos ellos existe una etapa de ejecucin de sentencias, donde
puede acudir quien se sienta perjudicado con el incumplimiento de lo resuelto
por el Juez para obtener las providencias necesarias que satisfagan su inters
o derecho subjetivo declarado judicialmente.
No es, pues, con un nuevo proceso (la Accin de Cumplimiento) la va
cmo el actor victorioso en un proceso judicial puede hacer cumplir los
trminos de una sentencia que no se cumple o ejecuta. El proceso, como se
sabe, no termina cuando el Juez pronuncia sentencia, sino cuando lo decidido
es ejecutado. Entre tanto ello no suceda, aqul mantiene competencia sobre lo
resuelto, y por tanto, cualquier pretensin en ese sentido debe encaminarse por
esa va, y no a travs de un nuevo proceso, a saber, la Accin de
Cumplimiento.
Sin embargo, este temperamento no es aceptado implcitamente por la
Sala de Derecho Pblico. As se puede leer de lo expuesto en los fundamentos
jurdicos primero y segundo de su sentencia. En efecto, despus de
considerarse que lo que pide el demandante es el cumplimiento del deber de
resolverse el recurso de reconsideracin en funcin a lo resuelto por el Juez de
Tierras, en la parte final del mismo fundamento, anota que el demandante, para
formalizar un mandamus virtual, debe agotar idneamente los trmites
administrativos previos, que en funcin de lo que se indica en el segundo
fundamento jurdico, es el procedimiento administrativo.
Lo que quiere decir que, si el demandante hubiese solicitado en la va
administrativa que se resuelva el recurso de reconsideracin de acuerdo con lo
resuelto por la sentencia judicial, y de pronto el rgano administrativo no lo
hiciese, el trnsito por las diversas instancias administrativas generara la
formalizacin de un mandamus virtual; esto es, pues no de otro modo se
puede entender, un mandato susceptible de exigirse mediante la Accin de
Cumplimiento (?).
La deformacin del proceso aparece evidente: Por su virtud, la finalidad
de la Accin de Cumplimiento, que como veremos ms adelante, no es otra

que la de controlar la inactividad material de los rganos de la Administracin,

acabara terminando, contra toda lgica y de manera absolutamente
irrazonable, en un procedimiento de ejecucin de sentencias, cuya virtualidad
consista en demandar nuevamente al perdedor de un proceso (cualquiera) en
todas las circunstancias en que ste no acepte o cumpla con la sentencia que
ha pasado en autoridad de cosa juzgada.
2. Puede dirigirse la Accin de Cumplimiento contra un Juez para el
cumplimiento de una ley o un acto administrativo?
Pero es que no slo se ha pretendido extender los alcances de este
proceso al cumplimiento de las sentencias. En ocasiones tambin se ha
intentado dirigir dicho proceso contra los mismos jueces, apelndose a que
dentro del concepto de autoridad que la Constitucin maneja (y que sirvi
para que entre nosotros se hable de la posibilidad de un Amparo contra
resoluciones judiciales(20)) no puede excluirse la figura del Juez.
La hiptesis no es de laboratorio. Fue intentada, como se recordar, por
la mayora parlamentaria en 1997 contra el Tribunal Constitucional en el
polmico caso de la re-reeleccin presidencial. En tal ocasin, mediante una
carta notarial suscrita por parlamentarios de la mayora del Congreso de 1995,
se requera al supremo intrprete de la Constitucin aplicar el segundo prrafo
del artculo 4 de la Ley N 26435, que estableca que si el Tribunal
Constitucional no alcanzaba el voto conforme de 6 magistrados de los 7 con
que se encuentra integrado, debera declarar infundada la demanda. Puede
requerirse a un Juez, cualquiera sea la especialidad y el status que tenga, para
que cumpla con resolver una controversia aplicando una ley determinada?
Aunque aqu no podamos detenernos para sealar con profundidad las
razones que impiden la procedencia de la Accin de Cumplimiento frente a este
supuesto, no creo que resulte ocioso traer a colacin un argumento que,
independientemente de la naturaleza del proceso en ciernes(21), permite negar
una postura semejante. Esa razn no es otra que la posicin en la que se
encuentra el Juez frente a la ley y al acto.
Como se sabe, en nuestro ordenamiento jurdico el Juez se encuentra
sometido a la ley y a la Constitucin (artculos 138 y 146 inciso 1). La exclusin
del acto administrativo entre las fuentes a las que se encuentra sometido el
Juez no es casual y responde a la lgica de los mismos presupuestos del
Estado de Derecho: una de las garantas con las que cuenta el particular en
sus relaciones con el Estado, es que los actos de este ltimo puedan ser
revisados por los jueces, y no a la inversa. No es otro el sentido del artculo 148
de la Constitucin, que ms all de haber introducido el contencioso
administrativo, tiene por finalidad rescatar la idea de que toda la actuacin
administrativa est sujeta a control judicial.
Desde un distinto plano, sin embargo, tiene que analizarse el
sometimiento a la ley de los jueces, pues sabido es que, entre nosotros, que
tal sometimiento ni es absoluto, ni debe interpretarse en forma aislada de las

dems garantas que la Constitucin les reconoce en el ejercicio de la funcin

jurisdiccional, y particularmente el principio de independencia judicial.
As, los jueces peruanos no obstante encontrarse sometidos a la ley, sin
embargo, pueden desvincularse si no encuentran una interpretacin de ella
conforme a la Constitucin. O, para decirlo de otra forma, la vinculacin de los
jueces a la ley slo puede plantearse lcitamente si se trata de una ley
constitucionalmente conforme. Si no lo es, el juez puede inaplicarla para
resolver el caso concreto donde surgi la duda.
Por cierto, que los jueces puedan inaplicar una ley por ser
inconstitucional, no quiere decir que el sometimiento a la ley quede vaciada de
contenido. Pues an antes de la ley, el juez se encuentra sometido o ms
intensamente vinculado por la Constitucin.
Desde este punto de vista, puede decirse que en nuestro ordenamiento
jurdico, los jueces no se encuentran sometidos a la ley de manera irreflexiva,
en el sentido que cualquiera pueda ser el contenido que pueda tener sta
siempre se encontrarn en la obligacin de aplicarla; ya que su sometimiento a
ella siempre parte de que la ley misma, para ser aplicada, debe encontrarse
conforme a la Constitucin.
Gustavo Zagrebelsky(22) en una aseveracin que si bien se encuentra
dirigida a explicar la posicin de los jueces en Europa, pero por lo que en su
afirmacin se encierra puede explicar lo que sucede entre nosotros, lo ha
resumido con verdadera brillantez as: La respuesta a los grandes y graves
problemas de los que tal cambio es consecuencia, y al mismo tiempo causa,
est contenida en la frmula Estado Constitucional. La novedad que la misma
contiene es capital y afecta a la posicin de la ley. La ley, por primera vez en la
poca moderna, viene sometida a una relacin de adecuacin, y por tanto de
subordinacin, a un estrato ms alto de derecho establecido por la
Constitucin.
Otras tantas consecuencias, cabe decir de la posicin del Juez frente a
las leyes constitucionalmente conformes. Pues descartado que est algn vicio
formal o material de la ley, tampoco podra exigrsele a ste que, mediante una
Accin de Cumplimiento, aplique tal o cual ley, pues con ello no slo se
afectara, y de modo muy sensible, la propia esencia de la funcin
jurisdiccional, sino tambin la garanta de independencia judicial. Ni qu decir
tiene que, en la aplicacin del derecho positivo, no son las partes quienes
imponen qu normas el Juez debe aplicar o tal vez la forma cmo debe
interpretarla, pues es l un tcnico especializado quien conoce el derecho
aplicable.
V.
PRESUPUESTO
PROCESAL
DE
CUMPLIMIENTO: LA INACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

LA

ACCIN

DE

Uno de los principales problemas con que se ha enfrentado la judicatura

nacional, al momento de resolver esta clase de procesos, ha sido el tipo de
omisin lesiva que se busca controlar. Ya hemos visto por qu la figura del

Juez no puede comprenderse bajo el concepto de autoridad que maneja el

inciso 6 del artculo 200 de la Constitucin. Otro tanto cabe decir, sin duda,
sobre la figura del legislador. A l corresponde fijar, en lnea de principio, los
mandatos en la ley, y no su cumplimiento, pues cuando de pronto se encuentre
que el mandato establecido no es conveniente, simplemente lo deroga o lo
modifica. Menos, por supuesto, ha de encontrarse vinculado con un mandato
contenido en un acto administrativo: Un rgano administrativo no puede
imponer mandatos a los que el legislador deba estar sujeto, sino a la
inversa(23).
Naturalmente que, cuando se indica que no puede comprenderse a la
figura del Juez o del legislador de los alcances de una Accin de Cumplimiento,
tal exclusin slo opera en relacin a posibles cumplimientos de la ley o del
acto administrativo cuando ejercen sus funciones originales, pero no cuando
ejercen funciones administrativas.
Tampoco es posible comprender a los particulares, o los funcionarios de
las personas jurdicas de derecho privado, so pretexto de que la Constitucin o
la ley de desarrollo no ha establecido mayor diferencia en el rgimen jurdico
(pblicos o privados). En materia de Accin de Cumplimiento los conceptos de
autoridad o funcionario estn relacionados con la condicin de servidores
pblicos que stos puedan tener.
Es claro que, si los particulares afectan un mandato legislativo o uno
establecido en acto administrativo, tal incumplimiento no puede ser ventilado en
la va de este proceso (vbg., el incumplimiento contractual), ya que para ello
existen las vas procesales adecuadas. La existencia de estas vas para
satisfacer pretensiones con tal objeto, no quiere decir que la Accin de
Cumplimiento constituya una va residual o excepcional, que slo proceda
cuando los otros remedios procesales no han podido satisfacer el tipo de
derechos que mediante este proceso se pretende tutelar, sino quiere decir,
simplemente, que entre los legitimados pasivamente en el proceso no se
encuentran ni los funcionarios privados, y mucho menos las personas
naturales.
En definitiva, la Accin de Cumplimiento tiene por finalidad abstracta
controlar las omisiones, inacciones, perezas u ocios que provengan de los
rganos administrativos; y, en esa medida, puede decirse que as como el
contencioso administrativo tiene por objeto someter a control judicial la
actuacin o actividad administrativa; mediante la Accin de Cumplimiento se
procurar controlar jurisdiccionalmente la inactividad administrativa.(24)
El problema, por tanto, es: cules son los supuestos de inactividad en
las que pueda caer un rgano administrativo?, y, de aceptarse la existencia de
tipos de inactividad, cul de ellos es el que se va a ventilar en este
proceso?, o acaso, del hecho que la Constitucin (ni la Ley N 26301) no los
haya distinguido, cabe dirigir la Accin de Cumplimiento contra cualquier
manifestacin de inactividad?

El cuestionamiento no es ocioso en el caso que se viene analizando.

Vistas bien las cosas, si ambas instancias judiciales se hubieran limitado a
resolver el petitorio conforme fue planteado en la demanda, antes de
pronunciarse sobre el fondo de la controversia (si existe un mandato legislativo
que ordene se decida administrativamente el recurso de reconsideracin),
debieron de resolver si la omisin de resolverse el recurso de reconsideracin
constitua o no un tipo de inactividad susceptible de control mediante la Accin
de Cumplimiento, esto es, si concurra un presupuesto procesal del ejercicio del
derecho de accin, que, adems, de la renuencia y un inters directo del actor,
permitan al Juez pronunciarse sobre el fondo.
Pues bien, propuesto el tema de esa forma, hay que decir que la Accin
de Cumplimiento, aun cuando tenga por finalidad controlar judicialmente
omisiones o inacciones de los rganos administrativos, tampoco comprende
cualquier tipo de omisiones; o, dicho de otro modo, no es un mecanismo que
tenga dentro de su mbito de control todas las conductas omisivas en que los
diversos rganos de la Administracin pudieran caer.
Con el propsito, pues, de esclarecer el tipo de omisiones
administrativas susceptibles de llevarse al proceso de Cumplimiento, tal vez lo
primero que haya que advertir, siguiendo a la doctrina administrativista, es que
la inactividad de la Administracin puede clasificarse, segn se origine o no en
un procedimiento administrativo, en inactividad formal e inactividad
material(25).
1.

La inactividad formal de la Administracin y el silencio negativo

Se entiende que existe inactividad formal de la Administracin cuando,

dentro de un procedimiento administrativo, o como consecuencia del ejercicio
del derecho de peticin, la solicitud, peticin o medio impugnatorio propuesto o
presentado por el administrado no obtiene de los funcionarios, autoridades u
rganos de la Administracin un pronunciamiento o contestacin, no obstante
existir un deber de hacerlo (vbg., resolver un medio impugnatorio).
Definitivamente, tales comportamientos, no obstante configurar
inactividad del rgano administrativo, no constituyen el presupuesto procesal
exigido en la Accin de Cumplimiento, pues, en nuestro ordenamiento jurdico,
como ha puesto de relieve Jorge Dans(26), para corregir este tipo de
inactividad se ha previsto la tcnica del silencio administrativo negativo, por
cuya virtud se garantiza que el administrado, al tener que entender que su
peticin ha sido denegada, no quede en indefensin ante la ausencia de
pronunciamiento administrativo y pueda acceder a la siguiente instancia
prevista en esa sede, o en su caso, ante el rgano jurisdiccional
competente(27).
No es la denegatoria ficta, como efecto del silencio administrativo, un
acto administrativo presunto, sino una garanta procesal de los particulares
(que) tiene por objetivo evitar que la Administracin eluda el control
jurisdiccional mediante el simple expediente de permanecer inactiva sin
resolver el procedimiento iniciado por el particular(28).

Ausente un pronunciamiento formal de los rganos de la Administracin,

entonces, no es el proceso de Cumplimiento el mecanismo a travs del cual el
administrado podr exigir que los rganos de la Administracin resuelvan lo
peticionado, pues de acuerdo a la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos (D.S: 02-94-JUS) vencido el plazo para que se
pronuncien stos, el administrado puede optar o bien por esperar el
pronunciamiento expreso de la Administracin, o bien acudir a la instancia
administrativa o judicial que corresponda(29), con el objeto de dilucidar all su
peticin.
Que este tipo de inactividad no es objeto del control en el proceso, se
desprende no slo de la existencia de una tcnica que garantice que la
inaccin formal de la Administracin no quede exenta de un posible control o
que el particular se vea en estado de indefensin, sino adems de las
consecuencias irrazonables y desproporcionadas que se generaran para ste
si se admitiese como hiptesis (vbg., que la inexistencia de respuesta a una
peticin, tenga que compelerse mediante un proceso judicial, cuando puede ser
remediado mediante el silencio)(30).
2.

La inactividad material de la Administracin

Distinto es el caso del otro tipo de inactividad en el que puede incurrir la

Administracin, y que en oposicin a la formal, se denomina material. La
doctrina entiende que se presenta una inactividad material de la administracin
cuando fuera de un procedimiento administrativo o de una peticin promovida
por un particular, los rganos, funcionarios o autoridades que ejercen funciones
administrativas no realizan, desarrollan o ejecutan mandatos impuestos por la
ley o un acto administrativo dentro del marco de sus competencias
ordinarias(31).
Se tratan, pues, de toda suerte de omisiones ilegales en que pueda
incurrir la Administracin, y para los cuales no existe procedimiento
administrativo en el que pueda instarse su actividad, que puede ser jurdica o
material(32), caso, por ejemplo, del incumplimiento con expedirse un
reglamento que la Ley ordena.
Por ello, para que una omisin de actuacin material de la
Administracin sea jurdicamente relevante es preciso que concurran los
siguientes elementos: a) Por un lado, que se trate de una omisin de actividad
jurdica o material; y, b) Exista un deber legal de actuar.
Desde ese punto de vista, puede decirse que no existiendo peticin
formulada, la inactividad material administrativa no genera denegatoria ficta.
Tampoco produce que el mandato contenido en la ley o en el acto
administrativo quede derogado o sea invlido. Porque frente a tal inactividad no
rige la tcnica del silencio administrativo negativo(33) y porque la resistencia a
efectuar una actividad ordenada, no genera denegacin de solicitud alguna y
tampoco la cesacin de la vigencia del mandato establecido en la ley o el acto
administrativo; es que la Accin de Cumplimiento se presenta sobre todo como

un medio de control de la ilegalidad por omisin en que pueden incurrir la

Administracin. Se trata, siempre y en todos los casos, de una simple ilegalidad
por omisin, que de comprobarse y no ser razonablemente justificada, ser
objeto de un pronunciamiento condenatorio, acompaada de una orden de
ejecucin(34).
3.

Inactividad administrativa?

Pues bien, qu tipo de inactividad pretendi el demandante subsanar

mediante la Accin de Cumplimiento? De hecho, la ausencia de una respuesta
a un recurso de reconsideracin, no genera alguna modalidad de inactividad
material de la Administracin, pues segn se ha expuesto, la pretensin del
demandante se habra basado en una inactividad formal, que de haberse
efectivamente presentado, no poda recurrirse mediante este proceso, sino
superarse acogindose a los efectos del silencio administrativo negativo.
Pero, en realidad se trata de una inactividad formal de la
Administracin? A nuestro juicio, la respuesta es negativa. Por qu? Pues,
segn se puede constatar en la parte expositiva de la sentencia del Juez de
Derecho Pblico, el caso no es que el rgano administrativo ante el que
present el recurso de reconsideracin no lo resolviese, sino,
fundamentalmente, que al resolverlo, lo hizo de una manera contraria a lo
previsto en la sentencia del Juez de Tierras, que, como se recordar, habra
esbozado algunas consideraciones que no se tuvo en cuenta al momento de
denegar tambin el recurso de reconsideracin.
Dems est precisar que si dentro de aquel concepto de omisin lesiva
en el proceso de Cumplimiento no se encuentran las omisiones derivadas de
una inactividad formal de la Administracin, tampoco est la posibilidad de
impugnar actos administrativos, pues la impugnacin de stos corresponde al
contencioso administrativo, o, de encontrarse derechos constitucionales en
juego, mediante el Amparo. Como lo ha expresado el Tribunal Constitucional en
su sentencia recada en el Exp. 486-98-AC/TC, la impugnacin de un acto, que
dej a su vez sin efecto una resolucin que eventualmente estableca un
derecho subjetivo, no puede entenderse dentro de los alcances del objeto del
proceso de Cumplimiento, desde que en ste lo que se persigue obtener es su
cumplimiento, que es una cuestin absolutamente distinta(35).
Cualquiera sea el caso, esto es, se haya planteado la demanda contra
una inactividad meramente formal de la Administracin; o se haya pretendido
exigir el cumplimiento de una sentencia judicial, o, finalmente, la Accin de
Cumplimiento haya sido iniciada con la finalidad de impugnar un acto
administrativo que no se resolvi conforme a una sentencia judicial; lo cierto del
caso es que en ninguno de aquellos supuestos haba una materia la
inactividad administrativa material que pudiese llevarse a este proceso.
VI.

VA PREVIA EN LA ACCIN DE CUMPLIMIENTO?

Ya se ha expuesto los trminos conforme a los cuales debe entenderse

la exigencia de agotar la va administrativa dispuesta por la Sala de Derecho

Pblico en el caso concreto, una exigencia que, no est dems volver a

recordarlo, no puede entenderse sino como una desnaturalizacin del proceso
de Cumplimiento.
No obstante ello, creo que es una buena oportunidad para deslizar
algunas consideraciones sobre los alcances del artculo 5 de la Ley N 26301,
pues una interpretacin literal del ya citado precepto que la regula, podra
causarnos la sensacin de que existe una doble va previa: Para los efectos
de las garantas constitucionales de...accin de cumplimiento, adems de lo
previsto en el artculo 27 de la ley 23506 y su complementaria, constituye va
previa: ...c) ...el requerimiento por conducto notarial, a la autoridad pertinente,
de lo que se considera debido, previsto en la ley o el cumplimiento del
correspondiente acto administrativo o hecho de la administracin... (las
cursivas son mas).
Estamos, en realidad, en presencia de una doble va previa: el
procedimiento administrativo ms el requerimiento notarial?
Tcnicamente, es incoherente y tambin inadmisible que se exija el
agotamiento de un procedimiento administrativo a ttulo de va previa. Lo es,
porque su trnsito supondra convertir la original inactividad material de la
administracin en una inactividad formal. En efecto, si un rgano de la
Administracin incumple un mandato contenido en la ley o en un acto
administrativo, y su control se condiciona a que el particular inicie una
reclamacin administrativa, es obvio que el rechazo ficto de la peticin del
administrado genera la reversin de la inactividad material en una inactividad
formal. No es ya el incumplimiento de la ley o el acto administrativo el que se
cuestionara en la Accin de Cumplimiento, sino la denegatoria ficta de la
solicitud planteada. Y como tambin se expres, aquella no es una materia que
pueda ventilarse en la Accin de Cumplimiento, pues si el asunto todava
tuviera posibilidad de tramitarse en la instancia administrativa, es el silencio
negativo la institucin llamada a evitar que el particular quede desprotegido
frente al comportamiento omisivo de la administracin.
Aunque no sea un elemento que justifique este despropsito del
legislador, es evidente que los trminos como se ha planteado esta modalidad
de va previa en la Accin de Cumplimiento obedece a una concepcin del
contencioso administrativo como proceso contra el acto, y para el cual es
inimaginable concebir un proceso si no hay actuacin (expresa o ficta) de la
administracin(36).
Por cierto que, aunque no se haya expresado las razones para no
evaluar este presupuesto procesal de la Accin de Cumplimiento, el Tribunal
Constitucional en ltimas sentencias ha considerado como satisfecho el
agotamiento de la va previa con el slo requerimiento notarial de lo debido a la
autoridad o funcionario pblico de que se trate.
Con lo cual llegamos al segundo aspecto que, dentro de la regulacin de
las vas previas se exige para interponer la Accin de Cumplimiento: la
exigencia de requerirse por conducto notarial lo considerado debido.

Y la verdad es que, el sentido y los alcances del requerimiento notarial

como presupuesto procesal de este proceso, tampoco parece haberse
abordado coherentemente al establecerse como una de las modalidades del
agotamiento de la va previa (aunque sea la nica).
Por qu? Porque el requerimiento notarial no tiene por objeto evitar que
el particular pueda solucionar el problema generado a raz del incumplimiento
de la ley o el acto administrativo en sede administrativa, que es la funcin que
cumple el agotamiento de la va previa en procesos como el Amparo o el
Contencioso Administrativo; sino, por el contrario, cumplir con satisfacer una
exigencia constitucional del proceso: Mediante la Accin de Cumplimiento no
se controla una simple inactividad material de la Administracin, sino la
renuencia o persistencia en no realizar o ejecutar los mandatos establecidos en
la ley o el acto administrativo, que no es lo mismo.
No se trata, pues, de una simple inactividad material, que se traduce en
el incumplimiento de una funcin ordinaria que la ley o el acto administrativo
establece como mandato dirigido a la Administracin, sino del incumplimiento
reiterado y recordado por el administrado mediante el requerimiento notarial.

DERECHO PENAL
EL DELITO DE ROBO CON CONSECUENCIA DE MUERTE PARA LA
VCTIMA - Fidel Rojas Vargas

EL DELITO DE ROBO CON CONSECUENCIA DE MUERTE PARA LA

VCTIMA (Fidel Rojas Vargas)
Al haberse incorporado recientemente la pena de cadena perpetua en aquellos
casos de robo en que se produce la muerte de la vctima o se le causa lesiones
graves, se ha dejado de lado el concurso de delitos que mantena
originalmente el Cdigo Penal, sin focalizar adecuadamente la atencin al bien
jurdico vida humana, dado que si el sujeto pasivo del robo es una persona
jurdica y quienes sufren la muerte son persona naturales, no se habra
configurado el delito de robo con consecuencia de muerte de la vctima.
CASO 1: HOMICIDIO PARA FACILITAR DELITO PATRIMONIAL
SALA PENAL
EXP. N 375-99
PIURA
Lima, treinta de marzo de mil novecientos noventa y nueve.VISTOS; con lo expuesto por el seor Fiscal; por sus fundamentos
pertinentes; y CONSIDERANDO: que, teniendo en cuenta la forma, modo y
circunstancias en que se han desarrollado los hechos, se ha configurado el
delito de homicidio calificado en la modalidad de facilitar la comisin de otro
delito, conducta prevista en el inciso segundo del artculo ciento ocho del
Cdigo Penal, ilcito que se caracteriza por la muerte de una persona como
medio para hacer viable otro hecho delictuoso; as en el caso de autos, los
encausados no han tenido reparo en sacrificar una vida humana con la
finalidad de satisfacer su apetito econmico; que, asimismo, ha quedado
acreditado que la finalidad de los acusados en todo momento ha sido el
apoderarse del dinero de la vctima, coligindose pues que el delito fin era el
robo; por ello el hecho criminoso no puede ser calificado al mismo tiempo como
robo agravado, ya que se estara incurriendo en una doble valoracin de la
conducta incriminada, pues se trata de tipos penales excluyentes; que, de otro
lado respecto al encausado Miguel Rodrguez Carmen, se le imputa tambin

por el delito contra la funcin jurisdiccional, conforme se advierte tanto en la

denuncia ampliatoria de fojas ciento sesenta, el auto ampliatorio de instruccin
de fojas ciento sesenta y dos, su fecha cinco de diciembre de mil novecientos
noventa y siete, en la parte expositiva de la acusacin fiscal de fojas trescientos
noventa y ocho, as como en el auto de enjuiciamiento de fojas cuatrocientos
tres, su fecha veintiuno de octubre de mil novecientos noventa y ocho; que, no
obstante ello, en la sentencia materia de grado, no se han pronunciado al
respecto, encontrndose el citado Rodrguez Carmen en la misma situacin de
los encausados Lucio Surez Sernaqu y Csar Cruz Jurez, en razn que no
tena conocimiento que las armas de fuego era para cometer el mencionado
ilcito, siendo del caso absolver el citado encausado Rodrguez Carmen, de la
acusacin fiscal, en cuanto a dicho extremo se refiere, en atencin a lo
preceptuado por el artculo doscientos ochenta y cuatro del Cdigo de
Procedimientos Penales; que, finalmente la tacha formulada por el encausado
Artemio Albines Sandoval, no seala ningn fundamento por el que pueda
ampararse, conforme se aprecia a fojas ciento ochenta y siete; asimismo,
respecto a la tacha de testigos, de fojas doscientos once, sta se refiere
nicamente de aquellas personas que no han declarado en el proceso, siendo
del caso pronunciarse sobre ello, integrando estos extremos, conforme la
facultad conferida por el penltimo prrafo del artculo doscientos noventa y
ocho del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto
Legislativo ciento veintisis: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia
recurrida de fojas cuatrocientos setenta, su fecha quince de diciembre de mil
novecientos noventiocho, que absuelve a Miguel Rodrguez Carmen, de la
acusacin fiscal, por el delito contra la vida, el cuerpo y la salud homicidio
calificado, en agravio de Laureano Melanio Gmez Garca; absuelve a Lucio
Jurez Sernaqu y Csar Cruz Jurez , de la acusacin fiscal, por el delito
contra la administracin pblica contra la funcin jurisdiccional, en la
modalidad de encubrimiento real, en agravio del Estado; condena a Artemio
Albines Sandoval, por el delito contra la vida, el cuerpo y la salud homicidio
calificado, en agravio de Laureano Melanio Gmez Garca a VEINTE AOS
de pena privativa de la libertad; y fija en veinte mil nuevos soles la suma que
por concepto de reparacin civil deber abonar el sentenciado a favor de los
herederos legales del occiso; condena a Lucio Sernaqu y Csar Cruz Jurez,
por el delito contra la seguridad pblica peligro comn, en la modalidad de
tenencia ilegal de armas de fuego, en agravio del estado a DOS AOS de pena
privativa de la libertad suspendida en su ejecucin por el perodo de prueba de
un ao, para cada uno; fija en mil nuevos soles la suma que por concepto de
reparacin civil debern abonar solidariamente los sentenciados a favor del
Estado; reserva el juzgamiento contra Jos Mercedes Albines Sandoval, hasta
que sea habido; MANDARON que la Sala Penal Superior reitere las rdenes de
captura contra ste; e INTEGRANDO la propia sentencia: ABSOLVIERON a
Miguel Rodrguez Carmen, de la acusacin fiscal, por el delito contra la
administracin pblica contra la funcin jurisdiccional, en agravio del Estado;
MANDARON archivar definitivamente el proceso en cuanto a este extremo se
refiere; y de conformidad con lo establecido por el Decreto Ley veinte mil
quinientos setentinueve: DISPUSIERON la anulacin de sus antecedentes
policiales y judiciales generados como consecuencia del citado delito; asimismo
declararon INFUNDADA la tacha del atestado policial, formulada a fojas ciento

ochentisiete; y SIN OBJETO la tacha de testigos formulada a fojas doscientos

once; y los devolvieron.S.S.
SIVINA HURTADO; ROMAN SANTISTEBAN;
VASQUEZ CORTEZ; GONZALES LOPEZ;
PALACIOS VILLAR.
CASO 2: ROBO CON CONSECUENCIA DE MUERTE
SALA PENAL
R.N. N 186-2000
Callao, dos de mayo del dos mil.VISTOS, de conformidad en parte con el seor fiscal Supremo; por sus
fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO; que, se atribuye al sentenciado
Vctor Hugo Higinio Aramburu, la comisin del delito contra el patrimonio robo
agravado con subsecuente muerte en agravio de Luis Alberto Garca
Malsquez; que, las exigencias que plantea la determinacin de la pena no se
agotan en el principio de culpabilidad, ya que no slo es preciso que se pueda
culpar al autor del hecho que es objeto de represin penal, sino que adems, la
gravedad de sta debe ser proporcional a la del delito cometido; ello, a su vez,
implica el reconocimiento de que la gravedad de la pena debe estar
determinada por la trascendencia social de los hechos que con ella se
reprimen, de all que resulte imprescindible la valoracin de la nocividad social
del ataque al bien jurdico; que, por lo tanto, para los efectos de la imposicin
de la pena al referido encausado, debe tenerse en cuenta sus condiciones
personales, as como la forma y circunstancias de la comisin del ilcito
perpetrado; que, siendo esto as, resulta procedente incrementarse la misma,
en atencin a lo preceptuado por los artculos cuarenta y cinco y cuarentisis
del Cdigo Penal y el artculo trescientos del cdigo de Procedimientos
Penales: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas
trescientos catorce, su fecha veintisiete de diciembre de mil novecientos
noventa y nueve, que condena a Vctor Hugo Higinio Aramburu, por el delito
contra el patrimonio robo agravado en agravio de Luis Alberto Garca
Malsquez y la Empresa Papelera Nacional Sociedad Annima; condena a
Ral Ramrez Trujillo, por el delito contra el patrimonio robo agravado en
agravio de la Empresa Papelera Nacional Sociedad Annima; impone al
sentenciado Ral Ramrez Trujillo, quince aos de pena privativa de la libertad;
fija en veinte mil nuevos soles la suma, que por concepto de reparacin civil
deber abonar el sentenciado higinio Aramburu a favor de los herederos
legales del occiso Luis Alberto Garca Malsquez; y en diez mil nuevos soles el
monto que por el mismo concepto abonarn Higinio Aramburu y Ramrez
Trujillo en forma solidaria a favor de la Empresa Papelera Nacional Sociedad
Annima; y reserva el proceso respecto a Walter Arbul Lpez y Armando
Arbul Lpez, hasta que sean habidos; MANDARON que la Sala Penal

Superior reitere las rdenes de captura impartidas en contra de los indicados

encausados; declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia en cuanto
impone al sentenciado Higinio Aramburu, veinticinco aos de pena privativa de
la libertad; con lo dems que al respecto contiene; reformndola en este
extremo; IMPUSIERON a Vctor Hugo Higinio Aramburu, TREINTICINCO
AOS de pena privativa de la libertad, la misma que con el descuento dela
carcelera que viene sufriendo desde el veintisiete de julio de mil novecientos
noventa y nueve notificacin de detencin de fojas ochentids, vencer el
veintisis de julio del ao dos mil treinta y cuatro; declararon NO HABER
NULIDAD en lo dems que dicha sentencia contiene; y los devolvieron.S.S.
ALMENARA BRYSON; SIVINA HURTADO
CASTILLO LA ROSA SNCHEZ; ROJAS TAZZA
GONZALES LOPEZ.
MINISTERIO PBLICO
EXP. N 99-454-070701-JP01
CORTE SUPERIOR DEL CALLAO
C.S. N 186-2000
DICTAMEN N 413-00-MP-FN-3FSPEDTA.
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA:
Viene en recurso de nulidad interpuesto por el condenado Ral Ramrez
Trujillo, la sentencia de fs. 314-319 de fecha 27 de diciembre de 1999, que
falla; condenando a Vctor Hugo Higinio Aramburu y Ral Ramrez Trujillo como
autores del delito contra el patrimonio robo agravado el primero en agravio
de Luis Alberto Garca Malsquez y la Empresa Papelera Nacional Sociedad
Annima y el segundo en agravio de la Empresa Papelera Nacional Sociedad
Annima; imponindose al primero veinticinco aos de pena privativa de la
libertad y al segundo quince aos de pena privativa de libertad; fijaron en veinte
mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil deber abonar
el condenado Higinio Aramburu a favor de los herederos legales de la vctima y
en diez mil nuevos soles, monto que debern abonar ambos condenados en
forma solidaria a favor de la empresa afectada; reservaron el proceso a los
acusado Walter y Armando Arbul Lpez, hasta que sen habidos.
De autos aparece que el da 24 de mayo de 1999, a las 0.03 hrs.
aproximadamente, los procesados Vctor Hugo Higinio Aramburu (a) Vctor
Hugo, Walter Arbul Lpez (a) Walter, Armando Arbul Lpez (a) Armando o
Vicharra y Ral Ramrez Trujillo (a) Maxi, previa concertacin de voluntades,
se trasladaron a la Empresa Papelera Nacional S.A. ubicada en el Jr. Vctor
Andrs Belande 781, Carmen de la Legua Reynoso Callao en el vehculo de
placa de rodaje IQ-4270, marca Toyota Corolla, color blanco, con la finalidad de
sustraer diversas especies, una vez que los tres primeros se encontraban en el
interior de la empresa, se dirigieron a la caseta de control donde se hallaba el

agraviado Luis Alberto Garca Malsquez cumpliendo su labor de vigilancia,

quien al percatarse de la presencia de los acusados intent enfrentarlos,
oponiendo tenaz resistencia, ante ello el encausado Higinio Aramburu quien
portaba un arma de fuego, le dispar impactndole el proyectil en la regin del
trax, causndole la muerte; posteriormente se dirigieron a las oficinas de la
empresa apoderndose de 2 computadoras IBM, 1 fax Panasonic, 1 mini
componente Aiwa y 3 calculadoras, las que fueron trasladadas hacia el exterior
del local, donde se encontraba esperando su coacusado Ramrez Trujillo con el
vehculo Toyota, dndose a la fuga; estos ilcitos se encuentran acreditados con
las manifestaciones policiales de fs. 27, 29, 38, 44, 47 y 52, con el acta de
registro personal de fs. 55, con las actas de incautacin de fs. 57 60, con las
actas de reconocimiento de fs. 70 y 72, con el acta de reconstruccin de fs. 7375, con el acta de identificacin y levantamiento de cadver de fs. 96, con el
certificado de necropsia de fs. 97, con el parte de fs. 105-108, paneaux
fotogrfico de fs. 109-111, con el protocolo de necropsia de fs. 120-122, con la
instructiva de fs. 157-158, preventiva de fs. 202, con el acta de defuncin de fs.
204, con el dictamen pericial de biologa forense de fs. 272-274 y con el
dictamen pericial fsico qumico de fs. 277; por lo que la sentencia venida en
grado de recurso de nulidad se encuentra expedida de acuerdo a ley y al mrito
de lo actuado.
Por lo expuesto, la Sala Penal de su Presidencia, se servir declarar no
haber nulidad en la recurrida.
Lima, 07 de Febrero del 2000
ELAS MOISS LARA CHIENDA
Fiscal Supremo
ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

De la numerosa gama de ilcitos patrimoniales regulados por el Cdigo

Penal peruano vigente destacan, por su intenso nivel de injusto y elevado
quantum punitivo, los de robo y extorsin agravados por la produccin de
muerte o lesiones graves. Previsiones de tipicidad compleja introducidas
mediante el Decreto Legislativo N 896 (25-5-98), el cual, en este punto, agreg
a los artculos 189 y 200 sendos y ltimos prrafos conminando con pena de
cadena perpetua de producirse la muerte de la vctima (robo) o rehn
(extorsin).
Hasta antes de la dacin del decreto en referencia, de producirse
situaciones de muerte o lesiones graves en el iter del robo (simple o
agravados) se generaba un cuadro de tipicidades penales mltiples abordado a
nivel de concurso entre delitos patrimoniales y contra la vida el cuerpo y la
salud, vale decir eran aplicables tipos penales diversos al supuesto de hecho
delictivo presentado, en concordancia con lo dispuesto, adems, por el ltimo
prrafo del artculo 189 del diseo original del Cdigo Penal de 1991 que a la

letra indicaba en los casos de concurso con delitos contra la vida, el cuerpo y
la salud, la pena se aplica sin perjuicio de otra ms grave que pudiera
corresponder a cada caso. En lenguaje ms sencillo, si el sujeto activo del
delito de robo mediante los actos de violencia generaba la muerte de la vctima
le era imputable el artculo 188 189 (robo simple o agravado) como tambin
el artculo 106 111 (homicidio simple o culposo), segn las circunstancias del
caso, dejando al anlisis puntual la posibilidad de configuracin de homicidio
agravado. Le era de competencia al juez precisar y delimitar el dolo o la culpa
observables en el agente en relacin a la muerte o lesiones graves producidas
a la vctima.
Si bien el legislador penal peruano ha optado por abordar conjuntamente
la sustraccin-apoderamiento de bienes muebles y la muerte-lesiones graves,
en los lmites normativos del robo agravado, distancindose del diseo de
1991, no ha tenido en cambio el cuidado de efectuar algunas de las varias
acotaciones que se hallan por ejemplo en el artculo 251 del Cdigo Penal
alemn (cuando por el robo el autor cause negligentemente la muerte de otro),
artculos 474 y 475 del Cdigo Penal belga (si las violencias o las amenazas
ejercidas sin intencin de ocasionar la muerte, no obstante la causan), artculo
306 numeral 4 del Cdigo Penal portugus (si cualquiera de los autores
causare la muerte de otras personas con grave negligencia). Acotaciones que
de haberlas recogido nuestros legisladores hubieran posibilitado otorgarle al
robo con produccin (o consecuencia) de muerte un perfil tpico propio
diferenciado, y que en gran modo habran legitimado su uso tcnico normativo,
evitndole al intrprete las serie de dificultades hoy observadas con el modelo
que registra nuestro Cdigo Penal luego de la reforma de 1998.
Tal es la materia que nos servir de base para comentar dos ejecutorias
de la Corte Suprema. La primera, de fecha 30 de marzo de 1999, en la que la
Sala Penal Suprema utiliza la tesis del delito medio y la del delito fin para
calificar el supuesto de hecho a ttulo de asesinato; mientras que en la segunda
ejecutoria de fecha 2 de mayo del 2000 la misma Sala Penal invoca la tesis del
robo agravado con produccin de muerte para aplicar la pena de 35 aos de
privacin de libertad al agente que dispar contra el vigilante de una entidad
agraviada. Ambas calificaciones y decisiones jurisdiccionales nos permitirn
explorar en parte el abanico de situaciones de hecho que pueden presentarse
bajo el contexto tpico normativo del robo agravado con produccin de muerte,
o en conexin con l. El lector, por su parte, podr apreciar igualmente,
comparando con los marcos represivos de los delitos de homicidio (simple y
agravado) y lesiones, la forma como con una antitcnica redaccin legislativa
de base poltico criminal de exabrupto punitivo se llega a colisionar con
principios lgicos de coherencia y sistematicidad en la construccin de las
normas penales. Aspecto este ltimo cuyo tratamiento dejaremos para una
posterior ocasin (*)
Cabe indicar que el tema del robo con muerte fue ya contemplado en el
Cdigo Penal de 1924 a travs de tres dispositivos de reforma: a) El Decreto
Ley N 19000 (19-10-71) que reformulara el artculo 239 al agregar el prrafo
si la vctima falleciera a consecuencia de la agresin, la pena ser de
internamiento; b) Decreto Ley N 19910 (30-1-73) si el agraviado falleciere a

consecuencia de la agresin, la pena ser de muerte; c) Decreto Legislativo N

121 (12-6-81) si el agraviado falleciere a consecuencia de la agresin y si el
delincuente hubiere podido prever este resultado, la pena ser de penitenciara
no menor de doce aos. Resulta notorio que este ltimo dispositivo represent
un intento de racionalizacin del rigorismo maximalista del anterior decreto.
II.

LOS CASOS DELICTIVOS

PRIMER CASO.- Pese a no existir en la ejecutoria ni en el dictamen

supremo una debida descripcin del supuesto de hecho delictivo, del dictamen
se colige que se trat de un asalto cometido en agravio de Laureano Gmez
Garca por parte de los procesados Albines Sandoval, Rodrguez Carmen,
Jurez Sernaqu y Cruz Jurez quienes victimaron al agraviado para
apoderarse de su dinero. Sin poseer mayores datos se da por entendido que
los agentes fueron con la intencin de apoderarse de los bienes muebles de la
vctima, habindole para ello previamente dado muerte.
LAS ARGUMENTACIONES.- La Fiscala Suprema dictamina por la
nulidad del proceso aduciendo irregularidades procesales y el no
pronunciamiento del colegiado superior de Piura sobre la imputacin de robo
agravado.
La Sala Penal Suprema confirmando las fundamentaciones del
colegiado superior sostiene la tesis del delito de homicidio para facilitar otro
delito postulando la innecesariedad de calificar el hecho como robo agravado,
en base a dos argumentos: a) ha quedado acreditado que la finalidad de los
acusados en todo momento ha sido la de apoderarse del dinero de la vctima,
coligindose que el delito fin era el robo; b) por lo mismo, el hecho criminoso no
puede ser calificado al mismo tiempo como robo agravado ya que se estara
incurriendo en una doble valoracin de la conducta incriminada, al tratarse de
tipos penales excluyentes.
Una segunda tesis planteada por la Sala Penal Suprema, convalidadora
de la calificacin del colegiado superior y que fue usada para absolver de la
imputacin de homicidio calificado al acusado Rodrguez Carmen, seal que
ste no tena conocimiento que las armas de fuego utilizadas en el evento
delictivo fueran para cometer el homicidio.
SEGUNDO CASO.- El 24 de mayo de 1999 a las cero horas los
acusados Higinio Aramburu, Walter Arbul Lpez, Armando Arbul Lpez y
Ramrez Trujillo previa concertacin de voluntades logran ingresar (los tres
primeros) al interior del local de la Empresa Papelera Nacional S.A.,
dirigindose a la caseta de control donde se hallaba el vigilante Garca
Malsquez, quien al percatarse de la presencia de los acusados intent
enfrentarlos, oponiendo resistencia, circunstancias en las que Higinio Arambur
le dispar con su arma de fuego ocasionndole la muerte, para acto seguido
ingresar a las oficinas de donde sustrajeron diversos aparatos electrnicos
(computadoras, fax, minicomponente, calculadoras), los mismos que fueron
sacados al exterior del local donde se hallaba el coacusado Ramrez Trujillo a
bordo del vehculo donde se dieron a la fuga.

LAS ARGUMENTACIONES.- La Sala Penal Suprema confirmando la

calificacin realizada por el colegiado superior del Callao presenta las
imputaciones contra los acusados procesados del siguiente modo: a) contra
Higinio Arambur (agente que dispar contra el vigilante) por delito de robo
agravado en agravio de Garca Malzquez y la Empresa Papelera Nacional,
establecindose un reparacin civil diferenciada, tanto para los deudos del
occiso como para la persona jurdica agraviada; b) contra Ramrez Trujillo por
delito de robo agravado en agravio de la citada entidad empresarial,
sealndose una reparacin civil a pagar a favor de esta ltima de modo
solidario con su cosentenciado.
De las penas privativas de libertad que fueran fijadas en 25 y 15 aos
respectivamente para cada uno de los sentenciados por parte del colegiado
superior, la suprema modific la primera de ellas reservada para Higinio
Arambur aumentndola a 35 aos, bajo la argumentacin de que la gravedad
de la pena debe estar determinada por la trascendencia social de los hechos
que con ella se reprimen, es decir por la valoracin de la nocividad social del
ataque al bien jurdico
III. COMENTARIOS
Tenemos con nosotros dos resoluciones supremas que tienen que ver
ambas con apoderamientos patrimoniales y con muerte. En el primer caso, los
agentes premunidos de armas de fuego haban acudido donde el agraviado
con el fin deliberado de robar. El resultado muerte es internalizado, tan slo
por uno de los agentes (quien dispar sobre la vctima) como un medio para la
realizacin de la sustraccin; para Albites Sandoval el agraviado era un
obstculo que haba que remover para facilitar la sustraccin del dinero,
observndose en aqul la obligada conexin subjetiva que establece la
continuidad tpica entre el acto de matar y el delito ulterior cometido, que en
este caso fue el apoderamiento ilcito de bien mueble del agraviado. Tal
preordenamiento de conducta no le fue extensible a los otros coacusados, por
cuanto stos no haban participado de la idea de matar (plan de accin
criminal), o en palabras de la suprema, los otros acusados no tenan
conocimiento que las armas de fuego eran para cometer el homicidio facilitador.
Obviamente que tales razonamientos que sirvieron para excluir a los
coacusados de la imputacin por homicidio calificado resultan correctos y ello
no merece por ahora mayor detenimiento crtico, pero donde s hay que hacer
puntualizaciones a los desarrollo dogmtico-judiciales expuestos es en la tesis
del delito medio-delito fin usado por la suprema en relacin a la calificacin
global del supuesto de hecho ilcito suscitado.
No resulta del todo coherente sealar como lo hace la suprema que al
haber sido el robo el delito fin, prevalezca o mejor an sea suficiente calificar el
hecho exclusivamente en funcin al delito-medio, vale decir al homicidio para
facilitar otro delito, excluyendo por lo tanto la posibilidad de calificar tambin el
hecho como robo agravado a nivel de concurso de delitos. En este punto los
vocales supremos acusan dos deficiencias dogmticas, la primera de ellas
evidente, mientras que la segunda escondida en visos de argumentacin

atendible : a) el confundir el delito medio con la configuracin global delictiva:

en efecto el hablar de delito-medio en forma alguna puede estar referido al
homicidio calificado, esto es al matar para facilitar, sino tan slo al acto simple
de matar, y donde la vinculacin subjetiva con el delito ulterior es lo que
fundamenta la especial agravacin del homicidio y, b) el considerar que tipificar
el supuesto delictivo como homicidio calificado en concurso con robo agravado
implicara efectuar una doble valoracin de la conducta incriminada, al tratarse
de tipos penales excluyentes. Lo desatinado del asunto no reside aqu en el
aspecto formal del enunciado, que literalmente termina siendo coherente, sino
en el enfoque jurdico-conceptual dado al apoderamiento luego de producida la
muerte de la vctima a ttulo de robo agravado. Naturalmente que es acertada
la argumentacin de la doble valoracin, que significara tipificar el hecho como
homicidio calificado en concurso con robo agravado, ya que la violencia
empleada en el acto de matar no resulta transpolable o extendible al acto de
sustraer despus de matar, ya que al inexistir una persona fsica viva resulta
imposible que el cadver sea objeto de la violencia instrumental intrnseca al
robo; pero es justamente ah donde se aprecia el equvoco del razonamiento,
por cuanto es posible, legtimo dogmticamente y ms an necesario
jurdicamente una tipificacin de los hechos que comprenda al delito medio en
su vinculacin con el delito fin, lo que en el presente caso se da a ttulo de
homicidio calificado y hurto, no ingresando aqu la posibilidad de poder hablar
de robo agravado por imposibilidad jurdica de realizacin de tal ilcito sobre la
vctima. Queda claro entonces que habindose producido el delito ulterior, es
desatinado no referirse a l en trminos de tipificacin para hablar nicamente
del homicidio calificado, siendo incorrecta para el caso la falsa dicotoma
planteada por la suprema que tal y como es expuesta avala una salida
tipificadora insuficiente (normativamente) e incorrecta dogmticamente, siendo
perfectamente admisible la tesis del concurso entre el delito contra la vida y el
delito patrimonial. Por lo dems es deleznable la argumentacin de la
incompatibilidad entre el homicidio y el delito patrimonial que a modo de
eptome conclutorio arguye la suprema
Con la segunda ejecutoria suprema nos salimos del contexto del
homicidio calificado para centrarnos en el espectro tpico del robo agravado con
produccin de muerte. Tanto en este segundo caso ejecutoriado como en el
primero nos encontramos con un resultado lesivo contra el bien jurdico vida
humana, pero valorado distintamente por el legislador. Cuando el sujeto activo
mata para hacer ms fcil otro delito (hurto, extorsin, usurpacin de inmueble,
etc) acta dolosamente y conduciendo sus actos hacia la obtencin de un
propsito que trasciende la muerte de la vctima, revelando con tal
programacin de su comportamiento un inobjetable desprecio por la condicin
del ser humano y una inaceptable instrumentalizacin de la vida humana, de
ah se colige el elevado rigor punitivo con el que responde el Estado. Cuando la
muerte es un resultado o consecuencia del hecho global del robo, el legislador
est admitiendo la posibilidad de configuracin de una serie de hiptesis de
hecho informantes de tal ilcito penal, que abarcan situaciones de muerte
culposa, preterintencional y en ciertos casos dolosa, como tal es el caso
contenido en la presente ejecutoria.

Esta segunda ejecutoria no trae consigo fundamentacin alguna de

porqu el juzgador ha considerado de modo distinto el factor muerte para no
aplicar la hiptesis legal de homicidio agravado, por cuanto coherentemente
pudo haberse sostenido que de acuerdo al plan de accin delictivo el agente
Higinio Arambur fue decididamente a matar al vigilante, ya que ste
representaba el obstculo ms serio para el xito de sus fines de
apoderamiento patrimonial; comprendido que hara invocable considerar la
tesis del concurso entre homicidio calificado y delito de robo o hurto. Sin
embargo la importancia de la misma radica en el desdoblamiento de la
imputacin efectuada por la Sala Suprema, que permiti a los magistrados
distanciarse de la teora del dolo mancomunado que hubiera servido para
homogenizar la titularidad de la imputacin a todos los acusados (o por lo
menos a los tres que ingresaron al local de la empresa), y que posibilit en
consecuencia establecer determinaciones diferenciadas de pena: 35 aos de
privacin de libertad para quien dispar matando al vigilante y afect el
patrimonio de la Empresa Papelera Nacional, y 15 aos para quien intervino en
el robo agravado en perjuicio econmico de la empresa afectada. Pese a la
parquedad expresiva de los redactores de la ejecutoria, se ha hecho una ntida
distincin entre quien sufri la accin de la violencia y quien se vio afectado en
su patrimonio, en una suerte de sujeto pasivo complejo. La problemtica
inmersa aqu estriba en si fue correcta la tipificacin realizada por la Sala
Suprema, o en otras palabras si el enunciado normativo contenido en el ltimo
prrafo del artculo 189, (...o si como consecuencia del hecho se produce la
muerte de la vctima o se le causa lesiones graves a su integridad fsica o
mental) resulta aplicable al supuesto de hecho, vale decir a la accin de matar
al vigilante para efectos de desplegar los actos de sustraccin efectuados.
Como se ver se trata de lneas divisorias bastante frgiles y neblinosas si es
que no tomamos en cuenta una serie de presupuestos de orden hermenutico
y dogmtico.
En tal sentido debemos partir de una primera consideracin: que es
distinto el hecho de que el agente haya ido directamente a matar al vigilante
para hacer ms fcil el apoderamiento, de si la muerte fue resultado de la lucha
entre los agresores y el agente de vigilancia del local de la entidad afectada. En
el primer caso se habra tratado de un homicidio calificado en concurso con
hurto agravado (durante la noche y en nmero plural), dado que los agentes no
tuvieron mayor necesidad de actuar instrumentalmente la violencia o la
amenaza sobre otras personas, desestimando la circunstancia modal a mano
armada al no cumplir ya su funcin de destino o de conversin; mientras que
en el segundo caso cabra la posibilidad de enfocar el supuesto delictivo dentro
el contexto del prrafo final del artculo 189, sin que ello implique
necesariamente abandonar la tesis del concurso de delitos como veremos a
continuacin. Situmonos en esta segunda perspectiva analtico-hermenutica,
es decir en el robo con consecuencia de muerte.
En la forma como se halla redactada dicha modalidad delictiva la muerte
debe ser un producto (o consecuencia) que resulte de los hechos propios del
robo violento o amenazante, no un objetivo deliberado de accin o un
preordenamiento de dicho resultado, hiptesis estas dos ltimas de notorio
comportamiento doloso donde el plan delictivo de matar destaca por sobre las

otras consideraciones del plan del autor o coautores, excediendo por lo mismo
la tipicidad del robo con produccin de muerte. De lo anotado en el Dictamen
Supremo se puede advertir que la muerte del vigilante se produjo en el
desarrollo de los actos ejecutivos del ilcito penal de apoderamiento, no como
un propsito deliberado sino como respuesta ante la tenaz resistencia llevada
a cabo por el agraviado; cuadro de actos ejecutivos que explica la tipificacin
llevada a cabo por la Sala Penal Suprema, la cual apost por el robo con
consecuencia de muerte. Pero en este punto nos encontramos con una sutil
precisin normativa que pone en tela de juicio la calificacin realizada por el
colegiado supremo y tambin por lo visto por el colegiado superior: la
modalidad circunstanciada de robo en referencia alude a la muerte de la
vctima, no a una muerte de persona indeterminada o de alguien circunstancial,
o del familiar o del polica o vigilante que se enfrenta a los sujetos activos. El
sujeto pasivo vctima resulta as la pieza clave del engranaje de tipicidad que
da contenido propio al robo con produccin de muerte. Considerar que el
vigilante es la vctima de tal delito patrimonial, obviamente significa que es
tambin quien sufre la vulneracin econmica, pues de no ser as no se
entiende el excesivo celo punitivo puesto en juego, ya que de lo que se trata en
este delito es de redoblar el rigor preventivo-represivo cuando el sujeto pasivo
no slo es afectado en su patrimonio sino tambin cuando lo es en el bien
jurdico ms preciado del que dispone. Por lo mismo colegir del contexto global
que al haberse producido la muerte del vigilante por accin ejecutiva de uno de
los agentes del delito de robo agravado se perfecciona ya el supuesto delictivo
que hace al agente merecedor de la cadena perpetua o de la pena privativa de
libertad inmediata inferior al concurrir atenuantes procesales o sustantivas, es
recaer en una incorrecta apreciacin jurdico-dogmtica. De todo esto podemos
concluir que el robo con produccin de muerte est configurado en funcin del
sujeto pasivo del delito patrimonial, en cuanto persona fsica susceptible de ser
vulnerada en su vida, siendo obviamente imposible de realizacin tal hiptesis
cuando el sujeto pasivo no rene tales caractersticas de vulnerabilidad, por
ejemplo en el caso de las personas jurdicas que son las afectadas con la
disminucin de su patrimonio. Para el presente caso la conclusin derivada es
obvia: el caso sustanciado por el colegiado superior y validado por la Sala
Penal Suprema no resulta amparable bajo los presupuestos del robo con
produccin de muerte de la vctima, siendo ms bien un claro ejemplo de
concurso entre homicidio simple y hurto agravado durante la noche y en
nmero plural. De haberse practicado adems acciones de violencia
instrumental (con el uso efectivo de las armas de fuego o por otros medios)
sobre otras personas por ejemplo otro vigilante, el dueo de la empresa, sus
dependientes, o sobre policas durante o despus de la sustraccin, la
calificacin variara para configurar robo agravado durante la noche, a mano
armada y en nmero plural en concurso con delito de homicidio simple. No es
coherente invocar aqu homicidio calificado al haber sucedido la muerte del
vigilante como producto de los actos ejecutivos del delito patrimonial .
IV.

CONCLUSIONES

1.- A partir de la reformulacin de las circunstancias agravantes del delito

de robo que trajera consigo la dacin del Decreto Legislativo N 896 (del 25 de
mayo de 1998), el legislador peruano incorpora la pena de cadena perpetua

para aquellos casos en los cuales a consecuencia del robo (lase por accin de
la violencia instrumental ejercida) se produce la muerte de la vctima o se le
causa lesiones graves, variando as sustancialmente el esquema anterior
propuesto por el Cdigo Penal de 1991 que dejaba tal situacin sujeta a las
reglas del concurso de delitos.
2.- En un importante sector de la legislacin penal comparada los casos
de produccin de muerte bajo el contexto tpico de robo (Alemania, Blgica,
Portugal) son predicables a ttulo de grave negligencia o simplemente
negligencia. En el caso del Cdigo portugus se emplea alternativamente el
dolo o la grave imprudencia como ttulos de imputacin subjetiva. Observando
en cambio los cdigos penales de Brasil, Argentina y Ecuador una frmula de
similar generalidad que la peruana.
3.- No todas las situaciones de robo en las que se produce resultado de
muerte resultan amparables bajo el texto tpico del ltimo prrafo del artculo
189 del Cdigo Penal peruano. En los casos en los que el autor o coautores
han preordenado la muerte de la vctima, o actan decididamente con el
objetivo expreso de matar para luego apoderarse de los bienes muebles,
estaremos ante el contexto de un asesinato en concurso con hurto agravado (o
robo simple o agravado, segn las circunstancias de comisin), mas no en el
supuesto de robo con produccin de muerte. Igual situacin resulta invocable si
el agente o agentes matan a un tercero que no rene las caractersticas
exigibles para constituirse en la vctima del robo agravado.
4.- Es de primordial importancia para afirmar la tipicidad del robo con
consecuencia de muerte (tambin en el caso de la causacin de lesiones
graves) focalizar la atencin en la vctima aludida en el texto legal en
referencia. Las hiptesis de hecho que presenten a un agraviado (que es
vulnerado en su bien jurdico vida) distinto a quien slo sufre la disminucin
patrimonial, no podr perfeccionar la modalidad agravada de robo en estudio.
Situacin de desdoblamiento diferenciado de sujetos agraviados con los actos
ejecutivos del delito que se presenta con notable frecuencia dado el carcter
plurisubsistente o complejo de los actos que concurren a perfeccionar el robo.
Igualmente ser de imposible realizacin el robo con produccin de muerte
(bajo el marco de tipicidad del ltimo prrafo del artculo 189) cuando el sujeto
pasivo es una persona jurdica, y quienes sufren la muerte son terceros
(guardin, dependientes, policas, etc)
5.- Es vctima del robo agravado con produccin de muerte quien
concentra o rene las caracterstica globales de tipicidad que configuran la
titularidad del sujeto pasivo de dicho delito, es decir quien es vulnerado en su
bien jurdico vida humana y a la vez sufre la disminucin en su patrimonio
econmico por accin de la conducta de apoderamiento del agente o agentes
del delito.
6.- El mbito de tipicidad reservada por la norma penal para los
supuestos de robo con consecuencia de muerte estn pues orientados en
funcin a resultados lesivos donde la vctima del delito rene el destino de
vulnerabilidad mltiple exigido por el tipo penal a travs del trmino vctima; y

donde los ttulos personales (subjetivos) de imputacin obedecen a estados de

negligencia, preterintencionalidad o en determinadas hiptesis a dolo de
consecuencias necesarias. No siendo atendibles hiptesis de responsabilidad
objetiva.
7.- El manejo judicial en trminos jurdico-dogmticos de la produccin
de muerte en circunstancias de realizacin de actos ejecutivos de robo violento
(principalmente), refleja un nivel de incipiente abordamiento y no siempre
atinada evaluacin, que se presta a calificaciones y orientaciones
jurisprudenciales poco felices, conforme se advierte de la lectura de las dos
ejecutorias sujetas a anlisis crtico.
8.- De lege ferenda, deber ser reformulado el enunciado normativo
contenido en la segunda hiptesis del segundo prrafo del artculo 189 del
Cdigo Penal, a efectos de obtener mnimos aceptables de coherencia en la
sistematicidad de los tipos penales patrimoniales y contra la vida el cuerpo y la
salud, de modo que pueda fundarse y legitimarse en principios lgicos de
identidad propia, no contradiccin y razn suficiente de existencia legal. Para
ello resulta imprescindible positivar los ttulos subjetivos de imputacin que
informan la existencia del robo con consecuencia de muerte y que permitirn el
perfil propio deseado para tal modalidad circunstanciada de delito patrimonial.
Queda claro que todo ello deber tocar igualmente el tema de la cuestionable y
absurda imposicin de la pena de cadena perpetua, sobre la cual en el
presente anlisis crtico no se ha incidido.

DERECHO DEL CONSUMIDOR

LA PRDIDA DEL EQUIPO DE MEDICIN DE LOS USUARIOS DEL
SERVICIO PBLICO DE ELECTRICIDAD - Rosa Elena Heredia Mendoza

LA PRDIDA DEL EQUIPO DE MEDICIN DE LOS USUARIOS DEL

SERVICIO PBLICO DE ELECTRICIDAD (Rosa Elena Heredia Mendoza(*))
El OSINERG ha dispuesto que la prdida del equipo de medicin de consumo
de electricidad no faculta a las empresas concesionarias de este servicio a
cobrar a los usuarios por la reposicin de dichos equipos, siempre que no
medie culpa por parte del usuario. La autora, por su parte, discrepa de este
criterio por cuanto considera que al ser los usuarios los propietarios de los
equipos, a ellos les correspondera asumir el riesgo por la prdida de su
propiedad.
RESOLUCIN EXPEDIDA ANTE LA RECLAMACIN INTERPUESTA POR EL
USUARIO
RESOLUCIN N 02684-99-EDELNOR S.A.A./SUCURSAL CENTRO
Lima, 22 de Octubre de 1999
VISTO: El Reclamo registrado con N 125672, recibido en EDELNOR
S.A.A. el 01 de Octubre de 1999, presentado por el Sr. RICARDO
DOMINGUEZ, usuario del suministro elctrico N 0980973 que abastece de
energa elctrica al predio ubicado en la Calle Germania I-28 Tarapaca Callao,
a quien en adelante se denominar EL CLIENTE.
CONSIDERANDO:
Que, el cliente ha interpuesto reclamo ante mi representada, relacionado
con el cobro por reposicin del medidor sin haberlo solicitado.
Que, se ha ingresado como rebaja provisional la suma de S/. 296,89,
monto extrado de su facturacin hasta que se resuelva su reclamo, para que
pueda cumplir con las dems obligaciones que son materia de reclamo.

Que, nuestro personal tcnico se acerca al predio de la referencia, y

verifica que no existe ni medidor ni trmino; motivo por el cual se realiza la
reposicin del medidor trifsico N 1768925 Marca ABB, as como la instalacin
de la llave trmica,
Que, habiendo sido sustrado el medidor y (sic.) interruptor
termomagntico, es el propietario o usuario del suministro quien deber asumir
el costo de la reposicin de acuerdo a lo estipulado por el Art. 88 del D.L. N
25844, Ley de Concesiones Elctricas, que indica que las instalaciones
internas particulares, de cada suministro debern iniciarse a partir del punto de
entrega, corriendo por cuenta del usuario, el proyecto, ejecucin, operacin y
mantenimiento, as como eventuales ampliaciones, renovaciones, reparaciones
y/o reposiciones.
Que en fecha 10/10/99 se procedi a la invitacin para la Audiencia
Unica de Conciliacin con Carta N 26642, acercndose el Cliente a dicha
invitacin el 22/10/99, no llegando a un Acuerdo entre ambas partes, respecto
al Reclamo presentado, por lo que se firm el Acta de No Acuerdo.
El Art. 170 del D.S. N 009-93-EM, Reglamento de la Ley de
Concesiones Elctricas, que define como punto de entrega, a la conexin
elctrica entre la acometida y las instalaciones del Concesionario. La
acometida est conformada por los cables que conectan el medidor con las
redes del Concesionario. En tal sentido, el equipo de medida forma parte de las
instalaciones particulares del usuario.
Que, de acuerdo al punto 3.3. y 3.4. de la Directiva N 001-99-OS-CD
aprobada por Resolucin N 482-1999-OS/CD el cliente podr interponer
recurso de reconsideracin o apelacin ante el concesionario dentro del plazo
de 15 das hbiles contados a partir de la notificacin de esta Resolucin.
De conformidad con lo dispuesto en el numeral 3.12.3 de la Directiva
001-99-OS-CD, aprobada por la Resolucin del Consejo Directivo del
Organismo Supervisor de la Inversin de la (sic.) Energa OSINERG n 180-99os/cd
SE RESUELVE:
Artculo 1 .- Declarar INFUNDADO, en todos sus extremos el Reclamo
presentado por EL CLIENTE, por las razones y fundamentos expuestos en la
parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 2.- EL CLIENTE, podr solicitar facilidades de pago sobre el
monto adeudado, para lo cual deber acercarse a cualquiera de nuestros
Centros de Servicios.
Artculo 3.- La presente Resolucin rige a partir del da siguiente de su
notificacin
Regstrese y notifquese.

RESOLUCIN QUE RESUELVE EL RECURSO DE RECONSIDERACIN

RESOLUCIN N 03489-99 EDELNOR S.A.A./SUCURSAL CENTRO
Lima, 28 de Diciembre de 1999
VISTO: El Recurso de Reconsideracin presentado por el seor Ricardo
Domnguez Florencio, con domicilio real en la calle Germania Esq. Pasaje
Negreiros (I-28) Tarapac del distrito del Callao, con fecha 17 de Noviembre
de 1999 ante EDELNOR S.A.A para su atencin, de acuerdo a lo establecido
en el numeral 3.3. de la Directiva N 001-99-OS/CD aprobada por Resolucin
de Consejo Directivo del Organismo Supervisor de la Inversin en Energa
OSINERG N 482-1999-OS/CD, con relacin al Servicio N 0980973, el cual
abastece de energa elctrica al predio ubicado en la direccin antes referida,
el cual a (sic.) obtenido el Registro N 128984.
CONSIDERANDO:
Que, seor (sic.) Ricardo Domnguez Florencio, ha interpuesto Recurso
de Reconsideracin con fecha 17 de Noviembre de 1999, impugnando el
pronunciamiento de nuestra Seccin Comercial Centro con Resolucin N
02684-99-EDELNOR S.A.A/SUCURSAL CENTRO (038401), emitida el 22 de
Octubre de 1999, siendo el descrito documento recepcionado (sic.) el 08 de
noviembre del ao indicado, precisndose que el reclamo se relaciona al costo
derivado por el concepto de medidor trifsico, as como el costo de la llave
trmica facturado en el mes de Febrero de 1999, manifestando que no solicit
la reposicin por no ser necesario. Asi mismo (sic.) nos solicita copia de la Ley
en el que indique el plazo de la reposicin del medidor, as como la instalacin
sin que el usuario lo solicite.
Que, nos ratificamos en el contenido de nuestra Resolucin N 02684-99
EDELNOR S.A.A/SUCURSAL CENTRO (038401), y es importante expresar el
alcance relacionado al prrafo tercero (3ro.), cuarto (4to.), quinto (5to.) y stimo
(7mo.) de los considerandos de las mismas.
Que, precisamos que la empresa con el propsito de brindar que en la
facturacin de los recibos se efecte en base de la lectura mensual registrada
en el equipo de medida, reflejndose el gasto de energa realizado en el predio,
accin acorde que se ampara en lo dispuesto en el artculo 4 de la Resolucin
N 29 P/CTE, Decreto Supremo N 020-97-EM en su numeral 7.2.3 inciso a)
procedi con fecha 12 de Enero de 1998 ha (sic.) la reposicin del medidor as
como de la llave trmica sin su requerimiento.
Que, de manera informativa sealamos el contenido del artculo 34
inciso c) de la Ley de Concesiones Elctricas D.L. N 25844, el cual indica a la
letra: Los concesionarios de distribucin estn obligados a: c) Garantizar la
calidad del servicio que fije su contrato de Concesin

Que, asimismo el artculo 98 de la Ley antes citada, indica a la letra:

Los gastos derivados de la remocin, traslado y reposicin de las instalaciones
elctricas que sea necesario ejecutar como consecuencia de obras de ornato,
pavimentacin, y en general, por cualquier orden sern sufragados por los
interesados y/o quienes lo originen
Que, finalmente sealamos, que por un error involuntario se procedi a
efectuar el cargo del costo de un medidor monofsico ascendente a S/. 166,20
nuevos soles, debiendo ser el costo del medidor trifsico ascendente a S/.
265,00 nuevos soles, por lo que como medida correctiva se procede a cargar la
diferencia ascendente a S/. 99,80 nuevos soles (incluido el I.G.V)
Que, mientras dure el proceso de reclamo, no se consignar en las
prximas facturas por consumo de energa elctrica, el monto de la suma
reclamada que asciende a S/. 396,89 Nuevos Soles, ni sus intereses y moras.
Que, le hacemos presente que la deuda del servicio asciende a S/. 78,44
nuevos soles al mes de Diciembre de 1999, monto que no se encuentra en
reclamo (correspondiente a 10 meses).
Que, de acuerdo a los puntos 3.4. de la Directiva N 001-99-OS-CD
aprobada por la Resolucin N 482-1999-OS/CD el cliente podr interponer
recurso de Apelacin ante el concesionario dentro del plazo de 15 das hbiles
contados a partir de la notificacin de esta Resolucin.
De conformidad con lo dispuesto en el numeral 3.12.3. de la Directiva N
001-99-OS-CD aprobada por la Resolucin del Consejo Directivo del
Organismo Supervisor de la Inversin en Energa OSINERG N 482-1999OS/CD.
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Declarar Infundado el reclamo presentado por el seor
Ricardo Domnguez Florencio referente al cobro del medidor trifsico as como
de la llave termomagntica, por los argumentos expuestos en la parte
considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 2.- La presente resolucin rige a partir del da siguiente de su
publicacin.
Regstrese y notifquese

RESOLUCIN QUE RESUELVE EL RECURSO DE APELACIN

RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO
ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIN EN ENERGA
OSINERG N 1016-2000-OS/CD

Expediente N 2000-0139
Lima, 24 de Agosto de 2000
VISTO:
El recurso de apelacin interpuesto por don RICARDO DOMINGUEZ
FLORENCIO con fecha 20 de enero de 2000, contra la Resolucin N 0348999-EDELNOR S.A.A./SUCURSAL CENTRO, emitida por el concesionario
EDELNOR S.A.A con fecha 28 de diciembre de 1999, referente al cobro de
equipo de medida desaparecido y el interruptor termomagntico del suministro
N 0980973; y
CONSIDERANDO:
Que, con fecha 1 de octubre de 1999 el usuario reclam manifestando
que el 5 de diciembre de 1995 haba reclamado por una situacin irregular que
haba ocurrido en su suministro, y que mediante carta de fecha 20 de diciembre
de 1995 le comunicaron que su medidor haba sido sustrado, sin embargo;
cuatro aos despus fue repuesto extemporneamente el equipo de medida de
su suministro sin haberle solicitado, precisando estar conforme con pagar los
costos correspondientes al mantenimiento de su suministro, solicitando la
refacturacin de su suministro y el retiro de su equipo de medida sin costo
alguno;
el
que
mediante
Resolucin
N
02684-99-EDELNOR
S.A.A./SUCURSAL CENTRO de fecha 22 de octubre de 1999 fue declarado
infundado por el concesionario, manifestando que en la inspeccin efectuada
por su personal tcnico verific que el equipo de medida y el interruptor
termomagntico haban sido sustrados, motivo por el cual instalaron el equipo
de medida N 1768925 y su respectivo interruptor termomagntico, siendo
facturado el costo de estos equipos en el recibo correspondiente al mes de
febrero de 1999;
Que, en su recurso de reconsideracin de fecha 17 de noviembre de
1999, el usuario se ratific en su reclamo, el que mediante Resolucin N
03489-99-EDELNOR S.A.A./SUCURSAL CENTRO fue declarado infundado por
el concesionario, ratificndose en el contenido de su resolucin anterior;
Que, en su recurso de apelacin, el usuario manifiesta su
disconformidad por las resoluciones emitidas por el concesionario, solicitando
la anulacin de los costos correspondientes a la reposicin del equipo de
medida y su interruptor termomagntico;
Que, segn consta en autos, con fecha 12 de enero de 1999 el personal
tcnico del concesionario instal el equipo de medida N 1768925 y el
interruptor termomagntico, procediendo a normalizar el servicio; cargando en
la factura correspondiente al mes de febrero de 1999, los costos por la
reposicin de los equipos antes mencionados;

Que, en el presente caso, el concesionario no ha acreditado que la

desaparicin del medidor y el interruptor termomagntico se haya producido
por culpa o responsabilidad del usuario, por lo que debe determinarse si ste
ltimo debe correr con el gasto de reposicin, o si dicho gasto es de cuenta del
concesionario;
Que, ni la Ley de Concesiones Elctricas, Decreto Ley N 25844, ni su
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 009-93-EM contemplan normas
que expresamente sealen quin resulta responsable por la prdida o
desaparicin del equipo de medida y el interruptor termomagntico cuando no
existe culpa del usuario;
Que, el artculo 2 del Decreto Supremo N 002-94-JUS dispone que las
autoridades no podrn dejar de resolver, por deficiencia de las leyes, las
cuestiones que se les propongan; en este caso, acudirn a las fuentes
supletorias del Derecho Administrativo;
Que el artculo 173 del Reglamento de la Ley de Concesiones
Elctricas, aprobado mediante Decreto Supremo N 009-93-EM, establece que
cuando el equipo de medicin sufriera deterioros debido a defectos en las
instalaciones internas del usuario, ste deber abonar el reemplazo o
reparacin del equipo de medicin daado y reparar sus instalaciones internas;
de los que se concluye que el nico caso en el cual el usuario es responsable
ocurre cuando el deterioro se produce debido a defectos en sus instalaciones
internas; por lo que, por interpretacin contrario sensu, en todos los casos en el
que no medie culpa del usuario ste no es responsable de la reparacin ni del
reemplazo del equipo de medida;
Que, la Ley de Concesiones Elctricas y su Reglamento contienen
limitaciones al derecho del usuario frente al medidor y equipo de proteccin,
obligndole a que el equipo est en un lugar accesible para el respectivo
control por parte del concesionario, de lo contrario se autoriza al concesionario
a facturar promedios durante un perodo mximo de seis meses, al cabo del
cual el concesionario puede efectuar el corte del suministro;
Que, asimismo, el usuario no cuenta con llaves o herramientas de
acceso al interior de la caja, cuestin que por lo dems si es de disposicin de
los concesionarios, quienes inclusive facultan este acceso a contratistas; ms
an, el usuario no slo se encuentra impedido de acceder al equipo de
medicin y proteccin, sino que si accede a l, podra ser sujeto de corte
inmediato por haberse vulnerado las condiciones del suministro;
Que, de lo expuesto en los considerandos anteriores se concluye que el
usuario no puede usar libremente el equipo de medicin y proteccin, y
evidentemente no puede disponer de l;
Que, si bien el artculo 88 de la Ley de Concesiones Elctricas N
25844 dispone que corre por cuenta del usuario el proyecto, ejecucin,
operacin, mantenimiento, reparaciones y las eventuales reposiciones de las

instalaciones internas particulares de cada suministro; y el artculo 163 del

referido Reglamento seala que el usuario abonar el presupuesto de
instalaciones que incluya el costo de acometida, del equipo de medicin y
proteccin, y su respectiva caja, quedando esta inversin a favor del usuario;
teniendo en cuenta que el usuario est impedido de efectuar los actos antes
sealados en dichas instalaciones, el Reglamento ha previsto, en el mismo
artculo 163, el pago de una mensualidad a cargo del usuario, por concepto de
costo de mantenimiento y reposicin de la acometida, del equipo de medicin y
proteccin y su respectiva caja, que precisamente cubra dichas eventualidades,
trasladando la responsabilidad de dichos actos al concesionario;
Que, si bien el pago por concepto de mantenimiento y reposicin de
dichos elementos no tiene una provisin especfica para el mantenimiento y
reposicin solamente del medidor si ste desapareciera, fuera sustrado u
objeto de robo, la reposicin que efecta el concesionario est cubierta por el
concepto de mantenimiento correctivo, conforme a los valores vigentes
aprobados por la Comisin de Tarifas de Energa para los diversos tipos de
conexiones a una red de distribucin con tarifas reguladas por dicho ente;
Que, en consecuencia, el reemplazo del equipo de medida y el
interruptor termomagntico desaparecido en el caso de autos debe correr por
cuenta del concesionario, el mismo que debe aplicar el costo respectivo contra
la cuenta previsional que por concepto de mantenimiento correctivo es parte
del precio que paga mensualmente el usuario;
Que, con respecto a la solicitud del usuario de retirar su equipo de
medida porque el mismo no fue instalado oportunamente, y a la fecha no lo
necesita, es pertinente precisar que la instalacin del mencionado equipo de
medida es imprescindible para registrar los consumos regulares o eventuales
del suministro, y facturar segn estos registros, por lo que para un suministro
vigente, la pretensin de retiro del medidor no es amparable;
De conformidad con el literal b) del artculo 9 de la Ley N 26734, el
inciso b) del artculo 11 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N
005-97-EM, los artculos 88 y 93 del Decreto Ley N 25844- Ley de
Concesiones Elctricas, los artculos 163 y 173 del Reglamento aprobado por
Decreto Supremo 009-93-EM, el artculo 2 del Decreto Supremo N 002-94JUS, y la Directiva N 001-99-OS-CD, aprobada por Resolucin del Consejo
Directivo OSINERG N 482-1999-OS/CD;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- REVOCAR la Resolucin N 02684-99-EDELNOR
S.A.A/SUCURSAL CENTRO y, reformndola, declarar FUNDADO el reclamo
en el extremo referido al costo de la reposicin del equipo de medida, e
INFUNDADO en el extremo referido al retiro del equipo de medida.
Artculo 2.- ORDENAR al concesionario recalcule las facturas del
suministro N 0980973, eliminando los cargos por reposicin del equipo de

medida u el interruptor termomagntico, as como los recargos e intereses

derivados de los mismos.
Artculo 3.- DISPONER que el concesionario informe de modo detallado
y documentado al OSINERG y al usuario el cumplimiento de la presente
resolucin, en el plazo de quince das contados a partir del da siguiente de la
notificacin de la presente resolucin, adjuntando los documentos donde
conste el detalle del clculo de la refacturacin.
Artculo 4.- DECLARAR agotada la va administrativa.
Regstrese y comunquese

ANLISIS Y CRTICA
DEL PROCEDIMIENTO DE RECLAMACIN
El procedimiento administrativo de reclamaciones de usuarios del
servicio pblico de electricidad se encuentra regulado en la Directiva N 00199-OS/CD aprobada por Resolucin OSINERG N 482-1999-OS/CD (la
Directiva). En el numeral 1.4 de la referida norma se establece que el usuario
podr interponer los siguientes medios impugnatorios:
-

Recurso de Reconsideracin.

Recurso de apelacin

Recurso de queja(1)

Como es sabido, con el recurso de reconsideracin, el administrado

busca que la misma autoridad que expidi la resolucin que se impugna, en
virtud a una nueva prueba, revoque su pronunciamiento.
De la revisin de los considerandos de la Resolucin N 03489-99
EDELNOR S.A.A./SUCURSAL CENTRO se desprende que el usuario al
interponer el recurso de reconsideracin no present nueva prueba, sino por el
contrario cuestion el cobro del medidor y de la llave trmica.
De acuerdo a ello, debemos sealar que el referido recurso en virtud a lo
dispuesto en el artculo 103 de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos (LNGPA) debi ser calificado como uno de
apelacin y en consecuencia elevarse al OSINERG. Lo antes sealado se
ratifica con el hecho que al expedirse la resolucin por la que se resolvi el
recurso de reconsideracin, la empresa concesionaria hizo un anlisis de los
dispositivos legales que sustentan el cobro de los conceptos antes
mencionados es decir, trat cuestiones de puro derecho, reiterando as, lo
expuesto en la resolucin reconsiderada. Cabe sealar que, de acuerdo al
artculo 99 de la LNGPA, aplicable en virtud a lo dispuesto en el segundo

prrafo del numeral 1.2. de la Directiva(2), el recurso de apelacin se interpone

cuando la impugnacin se sustenta en diferente interpretacin de las pruebas
producidas o cuando se trata de cuestiones de puro derecho.
1.

EL USUARIO ES PROPIETARIO DEL EQUIPO DE MEDICIN

El artculo 88 de la Ley de Concesiones Elctricas (LCE) seala que las

instalaciones internas particulares de cada suministro debern iniciarse a partir
del punto de entrega, corriendo por cuenta del usuario el proyecto, ejecucin,
operacin y mantenimiento; as como eventuales ampliaciones, renovaciones,
reparaciones y/o reposiciones.
Conforme a este dispositivo, todo lo que se encuentra a partir del punto
de entrega es de propiedad del titular del suministro.
Ahora bien, para determinar cules son las instalaciones internas
particulares pertenecientes al usuario, debemos saber qu se entiende por
punto de entrega. El artculo 171 del Reglamento de la LCE, establece que se
considera como punto de entrega, para los suministros en baja tensin, la
conexin elctrica entre la acometida y las instalaciones del concesionario.
Respecto de los suministros en media y alta tensin, el punto de entrega se
establecer en forma coordinada entre el usuario y el concesionario.
En el presente caso, analizaremos el supuesto en el que el punto de
entrega es la conexin elctrica entre la acometida y las instalaciones del
concesionario es decir, al suministro en baja tensin(3).
La acometida de acuerdo a lo que se establece en la Norma Tcnica
DGE-002-P-4/1983, aprobada por la Resolucin Directoral N 014-84-EM/DGE
es la parte de la instalacin de una conexin comprendida desde el subsistema
de distribucin secundaria (instalaciones del concesionarios) hasta los bornes
de entrada de la caja de conexin o la caja de toma; incluye el empalme y los
cables o conductores instalados. La caja de conexin es aquella destinada a
albergar los equipos de control, medicin y proteccin del suministro de energa
a una edificacin.
En resumen podramos decir que para suministrar energa elctrica a un
predio, la disposicin de las instalaciones es la siguiente: La red de distribucin
(de propiedad del concesionario), la acometida y el equipo de medicin, siendo
los dos ltimos de los mencionados de propiedad del usuario.
Sobre la base de lo establecido en la LCE, el artculo 163 del
Reglamento seala que para la obtencin de un suministro de energa
elctrica, el usuario solicitar al concesionario el servicio respectivo y abonar
el presupuesto de instalacin que incluya el costo de acometida, del equipo de
medicin y proteccin y su respectiva caja. Esta inversin quedar registrada a
favor del usuario.
Atendiendo a que el usuario asume el costo de la acometida, el equipo
de medicin, su proteccin y la caja, no hay duda de que l es el propietario de

estas instalaciones(4) y por lo tanto ste debe asumir tal y como seala el
artculo 88 de la LCE, la reparacin y/o reposicin de los mismos.
2.
QUIN DEBE ASUMIR LA PRDIDA DEL EQUIPO DE
MEDICIN?
Si bien la LCE ni su Reglamento sealan quin debe asumir el costo de
reposicin del equipo de medicin, en caso ste sea robado o sustrado,
debemos sealar que en virtud de lo dispuesto en el artculo IX del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil, resulta de aplicacin a estos casos, el principio res
perit domino.
Al respecto, se debe sealar que el principio res perit domino, ha sido
recogido en el numeral 2) del artculo 968 del Cdigo Civil. As tenemos que
en el referido artculo se seala: La propiedad se extingue por destruccin o
prdida total o consumo del bien.
Para el autor Mariano Alonso Prez(5), el principio res perit domino es
un concepto vinculado exclusivamente al campo de los derechos reales, pues
se refiere a la relacin existente entre el propietario y la cosa. Este principio
implica que el propietario es el nico que queda disminuido en su patrimonio
por la prdida del bien.
Al ser el usuario el propietario del equipo de medicin y dems
instalaciones que estn despus del punto de entrega, le corresponde, en
aplicacin del principio res perit domino, asumir la prdida de stos. Como
bien lo seala Osterling y Castillo(6), la consecuencia jurdica de la prdida de
una cosa, es que sta afecta a su propietario, ya que deja de serlo.
Por consiguiente, debemos mencionar que resulta contraria a ley, la
afirmacin de que, el concesionario tenga que probar que la desaparicin de
los equipos del usuario se haya producido por culpa o responsabilidad de este
ltimo. Slo como comentario, pues no es objeto del presente artculo efectuar
un anlisis del hurto de medidores, debemos mencionar que el sujeto pasivo en
el delito de hurto es cualquier persona que tenga derecho a la propiedad o la
posesin del bien mueble, sea persona fsica o jurdica(7). Con relacin a ello,
cabe sealar que las empresas concesionarias al no ser propietarias ni
poseedoras del bien, no podran ser sujetos pasivos de este delito. Asimismo,
debe tenerse en cuenta que tampoco podran constituirse en parte civil, ya que
no son agraviadas.
3.

ALCANCES DEL ARTCULO 173 DEL REGLAMENTO

El primer prrafo del artculo 173 del Reglamento establece: Cuando el

equipo de medicin sufriera deterioros debido a defectos en las instalaciones
internas del usuario, ste deber abonar el reemplazo o reparacin del equipo
de medicin daado y reparar sus instalaciones internas.
El OSINERG seala que la interpretacin contrario sensu de esta norma
es que, en todos los casos en los que no medie culpa del usuario, ste no es

responsable de la reparacin ni del reemplazo del equipo de medida. En

principio debemos sealar que resulta lgico lo sealado por OSINERG, sin
embargo esta interpretacin, tampoco puede llevar a concluir que cuando no
medie culpa del usuario, el concesionario deber asumir la reposicin del
equipo de medida.
El concesionario asumir la reposicin del equipo siempre y cuando la
prdida o destruccin del mismo se deba a causas atribuibles al mismo.
No creemos que la sustraccin de un equipo de medida sea causa
atribuible al concesionario. En el presente caso, tal como lo sealado
anteriormente, deber aplicarse el principio res perit domino es decir que el
medidor se pierde para el usuario y por lo tanto ste debe reponerlo.
Respecto a este punto la Direccin General de Electricidad ha sealado
que siendo el usuario el propietario de la acometida, del equipo de medicin, su
protector y su caja respectiva, le corresponde asumir su reposicin en el caso
de robos o actos de vandalismo u otras circunstancias no imputables al
usuario(8).
4.
FINALIDAD DEL PAGO EFECTUADO POR EL USUARIO POR
CONCEPTO DE REPOSICIN Y MANTENIMIENTO
De acuerdo al artculo 163 del Reglamento, el cargo por mantenimiento
y reposicin slo puede ser destinado al mantenimiento o reposicin del equipo
de medicin por razn de antigedad (30 aos). Lo antes sealado inclusive ha
sido confirmado en la reciente modificacin efectuada al literal i) del artculo 22
del Reglamento. As tenemos que en el referido dispositivo se establece que el
Consejo Directivo de la Comisin de Tarifas de Energa deber fijar, revisar y
modificar los montos que debern pagar los usuarios del Servicio Pblico de
Electricidad por el costo de acometida, equipo de medicin y proteccin y su
respectiva caja y el monto mensual que cubre su mantenimiento y permite su
reposicin en un plazo de 30 aos.
A pesar de ser los dispositivos antes mencionados bastante claros
respecto a la finalidad del pago efectuado por los usuarios por concepto de
reposicin y mantenimiento y para evitar cualquier interpretacin de la palabra
mantenimiento (en el caso de la reposicin no hay mayor discusin, ya que la
norma seala que ste se produce luego de un plazo de 30 aos), recurriremos
al Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola. As
tenemos que se entiende por mantenimiento, al conjunto de operaciones y
cuidados necesarios para que instalaciones, edificios, industrias, etc., puedan
seguir funcionando adecuadamente.
Sobre la base de esta definicin proporcionada por el diccionario,
podemos concluir que no se puede considerar dentro del concepto de
mantenimiento al supuesto de tener que colocar un nuevo equipo de medida,
protector termomagntico y caja, por haber sido sustrados.

En conclusin, debemos sealar que la autoridad administrativa no

puede ordenar que los cobros efectuados en virtud de un dispositivo legal sean
destinados a un fin distinto al sealado en el mismo.
Lima, octubre del 2000.

DERECHO COMERCIAL
LA FORMALIDAD REQUERIDA PARA EJECUTAR LOS CONTRATOS DE
LEASING Y LAS OBLIGACIONES EXIGIBLES - Federico Mesinas Montero

LA FORMALIDAD REQUERIDA PARA EJECUTAR LOS CONTRATOS DE

LEASING Y LAS OBLIGACIONES EXIGIBLES (Federico Mesinas Montero)
El autor analiza la presente jurisprudencia y aborda, entre otros aspectos all
contenidos, el problema de la formalidad requerida para ejecutar los contratos

de leasing, sealando que al ser ste un contrato de formalidad ab

probationem, la escritura pblica es el medio idneo para probar su existencia,
por lo cual slo a sta se le puede conceder mrito ejecutivo y no a un contrato
de leasing celebrado bajo cualquier otra modalidad.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA, vista la Causa nmero ciento cincuenticuatro
noventinueve, en Audiencia Pblica de la fecha; y producida la votacin con
arreglo a Ley emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
El Banco de Crdito del Per, Sucursal Chiclayo, recurre en casacin de
la sentencia de vista de fojas ciento quince, pronunciada por la Segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque el veintisiete de
noviembre de mil novecientos noventiocho, que confirm la sentencia apelada
de fojas ochentiocho, del diecisiete de setiembre del mismo ao, en el extremo
que declara fundada su demanda y ordena se lleve adelante la ejecucin hasta
que la ejecutada Transportes Futuro Sociedad Annima cumpla con entregar el
tracto camin marca Scania que indica, con costas y costos; y la revoc en la
parte que ordena que el demandado cumpla con pagar la suma de ciento
cincuentin mil doscientos dlares americanos con ochenta centavos de dlar,
ms intereses compensatorios y moratorios, y reformndola, declar
improcedente la demanda en este extremo.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Por resolucin de esta Sala Suprema del cinco de marzo del presente
ao, se ha declarado procedente el recurso en el extremo que se denuncia la
contravencin al debido proceso por la no aplicacin del inciso stimo del
Artculo ciento treintids de la Ley nmero veintisis mil setecientos dos, lo que
contradice lo dispuesto por el Artculo seiscientos noventitrs inciso octavo del
Cdigo Procesal Civil.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el contrato de arrendamiento financiero se rige por las
reglas del Decreto Legislativo nmero doscientos noventinueve el que en su
Artculo diez concede mrito ejecutivo al testimonio de la escritura pblica
correspondiente para cobrar el saldo del arrendamiento adeudado, y cuyo
Artculo doce, permite exigir, copulativamente, la devolucin del bien entregado.
Segundo.- Que, esta norma es concordante con lo establecido en el
Artculo seiscientos noventitrs inciso stimo del Cdigo Procesal Civil, que
concede mrito ejecutivo al testimonio de la escritura pblica y con el Artculo
seiscientos noventicuatro del mismo Cdigo, que permite demandar
ejecutivamente el cumplimiento de obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Tercero.- Que, la escritura pblica para constituir ttulo ejecutivo debe
contener obligaciones exigibles ejecutivamente (pactum executivum), sea de

dar, hacer o no hacer, y que haya sido otorgada cumpliendo los requisitos
sealados en la Ley, en cuanto a la forma y en cuanto al fondo, lo que debe ser
apreciado por el juzgador de instancia.
Cuarto.- Que, el Cdigo Procesal Civil ha determinado distintos cauces
para otorgar la tutela jurisdiccional, y as, entre los procesos contenciosos se
distinguen los procesos de Conocimiento y sus variantes abreviadas, previstos
para aquellos casos en que se requiera la declaracin de un derecho o la
solucin de un conflicto intersubjetivo de intereses, esto es que responden a un
derecho incierto cuya complejidad determina la va que corresponde y los
procesos de ejecucin que se han previsto para aquellos casos en que hay un
derecho cierto, declarado judicialmente o establecido por acuerdo de partes,
pero que permanece insatisfecho.
Quinto.- Que, dentro de los procesos de ejecucin se distinguen los
procesos de ejecucin propiamente, que versan sobre el cumplimiento de
resoluciones judiciales y de ttulos que se les equiparan, y los procesos
ejecutivos, que se inician a partir de ttulos que se denominan ejecutivos y que
la Ley enumera, completos y suficientes por s mismos.
Sexto.- Que, una obligacin se considera Cierta, cuando es conocida
como verdadera e indubitable; es Expresa cuando manifiesta claramente una
intencin o voluntad; y es Exigible cuando se refiere a una obligacin pura y
simple, y si tiene plazo que ste haya vencido y no sujeta a condicin.
Stimo.- Que, en el caso de autos, la sentencia de vista reconoce mrito
ejecutivo al testimonio de la escritura pblica de arrendamiento financiero
celebrado entre las partes, en virtud de lo dispuesto en el Artculo diez del
Decreto Legislativo nmero doscientos noventinueve, pero lo limita en cuanto a
la restitucin del tracto camin, en cambio desestima la ejecucin al negarle
mrito ejecutivo a la liquidacin presentada por la actora, pues es una
expresin unilateral que no califica como ttulo ejecutivo.
Octavo.- Que, esta Suprema Corte ha negado mrito ejecutivo a las
Liquidaciones de saldos deudores a que se refiere el inciso stimo del Artculo
ciento treintids de la Ley General del Sistema Financiero, cuando se ha
pretendido hacerlas valer por s solas, como en la casacin nmero
novecientos noventinueve-noventiocho del diecinueve de noviembre de mil
novecientos noventiocho, publicada en el Diario Oficial El Peruano el ocho de
enero del presente ao.
Noveno.- Que, el caso bajo examen es distinto, pues la ejecucin se
sustenta en el testimonio de la escritura pblica del contrato de arrendamiento
financiero, que se debe examinar para el efecto de establecer si constituye
ttulo ejecutivo y si establece obligaciones que pueden exigirse en va ejecutiva.
Dcimo.- Que, el Decreto Legislativo nmero doscientos noventinueve
se viene aplicando desde la fecha de su vigencia, en el ao de mil novecientos
ochenticuatro, y los testimonios de las escrituras pblicas, celebradas con
arreglo a Ley, fueron suficientes para despachar ejecucin, para el pago del

saldo de arrendamientos adeudados y la devolucin del bien, sin necesidad de

que se le acompae ninguna liquidacin, lo que se ratifica por el Artculo
veinticuatro del Decreto Supremo nmero quinientos cincuentinueveochenticuatro-EFC del veintiocho de diciembre de mil novecientos
ochenticuatro.
Undcimo.- Que, en consecuencia, la afectacin al debido proceso se
produce porque la sentencia de vista le niega mrito ejecutivo al testimonio
notarial de la escritura pblica en cuanto al cobro del saldo deudor, y no en
cuanto a la liquidacin efectuada por el banco, que es un anexo en abundancia
a las preces de la demanda; Por estas consideraciones, declararon: FUNDADO
el Recurso de Casacin interpuesto a fojas ciento veinte; y, en aplicacin de lo
dispuesto en el Artculo trescientos noventisis inciso segundo prrafo dos
punto uno del Cdigo Procesal Civil, declararon: NULA la resolucin de vista de
fojas ciento quince, su fecha veintisiete de noviembre del ao prximo pasado;
ORDENARON que el rgano jurisdiccional inferior expida un nuevo fallo con
arreglo a Ley; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por el Banco de Crdito del Per,
Sucursal Chiclayo, con Transportes Futuro Sociedad Annima, sobre obligacin
de dar bien inmueble y otro; y los devolvieron.
SS. ORTIZ B. / SNCHEZ PALACIOS P. / ECHEVARRA A. / CASTILLO
LA ROSAS S. / ZUBIATE R.
LOS FUNDAMENTOS DE VOTO DEL SEOR VOCAL SUPREMO
CASTILLO LA ROSA SNCHEZ SON COMO SIGUEN...
CONSIDERANDO: Primero.- Que, el Artculo seiscientos noventitrs
inciso octavo del Cdigo Procesal Civil determina que tienen mrito ejecutivo
tambin los ttulos a los que la Ley da ese carcter; Segundo.- Que, entre esos
ttulos est la liquidacin que presentan de la deuda de sus prestatarios las
Instituciones Financieras como los Bancos conforme al Artculo ciento treintids
inciso stimo de la Ley nmero veintisis mil setecientos dos; Tercero.- Que, si
bien esa liquidacin es unilateral, surge de un prstamo dado por el Banco y
basta que la Ley le d el carcter de mrito ejecutivo para que as sea, aunque
constituya decisin unilateral, con el objeto de proteger el ahorro del pblico,
as tambin le da ese carcter ejecutivo al cobro de alquileres, cuando el
deudor contina ocupando el inmueble, objeto de la locacin y conduccin,
pese a que el monto de alquileres adeudados, tambin los fija unilateralmente
el demandante, acompaando los recibos.
SR. CASTILLO LA ROSA S.
ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

Sera ocioso hacer notar la importancia que ha alcanzado en estos

tiempos el contrato de leasing, como mecanismo de financiacin que permite a
las empresas agenciarse del equipamiento y/o infraestructura necesarios para
desarrollar con eficiencia sus operaciones econmicas(1).
A nosotros nos interesa poner nfasis en la problemtica normativa
existente sobre dicho contrato. En particular queremos referirnos a la
formalidad requerida para su celebracin, y, como correlato, a la formalidad
exigida para la ejecucin judicial de las obligaciones que emergen del mismo.
En efecto, an actualmente pueden observarse ciertas discrepancias en torno a
estos temas, y, particularmente, se han advertido ciertos errores en el mbito
jurisprudencial. Uno de ellos es el que nos presenta la sentencia que es
materia del presente comentario, como veremos en las lneas que siguen.
II.

LA FORMALIDAD DEL CONTRATO DE LEASING

El artculo 8 del Decreto Legislativo N 299, Ley de Arrendamiento

Financiero, seala que el contrato de arrendamiento financiero se celebrar
mediante escritura pblica y que esta ltima podr inscribirse, a pedido de la
locadora, en la ficha o partida donde se encuentre inscrita la arrendataria.
Entre los autores se ha discutido cul es la naturaleza de la formalidad
recogida en este dispositivo, esto es, si se trata de una formalidad ad
probationem o si es una ad solemnitatem.
Previamente, cabe recordar que bajo el espectro del Cdigo Civil de
1936 resultaba espinoso determinar cuando una formalidad era ad probationem
o ab solemnitatem. De la Puente nos recuerda que constitua una constante
incertidumbre para los que utilizaban el Cdigo Civil de 1936 saber cundo la
forma prescrita por la ley era ad solemnitatem o ad probationem. El artculo
1075 de dicho cdigo dispona que para la validez de un acto jurdico se
requera, entre otros supuestos, la observancia de la forma prescrita por la ley,
y el inciso tercero del artculo 1123 se limitaba a sealar que al acto jurdico era
nulo cuando no revesta la forma prescrita por la ley, salvo que sta hubiera
establecido una sancin diversa. Estas disposiciones dieron pie a diversas
interpretaciones de los autores, de modo que determinadas formalidades eran
consideradas ad solemnitatem o ad probationem sin visible razn para su
diferenciacin(2).
Para superar esta problemtica, quienes elaboraron el Cdigo Civil
vigente optaron por establecer que slo deben considerarse actos solemnes
aquellos para los cuales la ley sanciona con nulidad la ausencia de formalidad,
de modo que los dems actos a los que la ley le impone una formalidad sin
sancionar con nulidad su inobservancia son considerados de formalidad ad
probationem. En ese sentido, el artculo 144 del vigente Cdigo Civil seala
expresamente que cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad
su inobservancia, constituye slo un medio de prueba de la existencia del acto,
por lo que legalmente slo son formalidades ad solemnitatem aquellas cuya
inobservancia es sancionada expresamente con nulidad.

Ante la falta de la formalidad prescrita por la ley ni siquiera sera

aplicable la causal genrica de nulidad contemplada en el inciso 8 del artculo
219 del Cdigo Civil, en virtud de la cual es nulo el acto jurdico contrario a las
leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, norma que
constituye el nico medio por el cual se puede obtener la nulidad de los actos
jurdicos celebrados en contra de la ley o la moral pero no sancionados
expresamente con nulidad. En materia de formalidad, debe aplicarse
nicamente la regulacin especfica, que es precisamente el artculo 144 del
Cdigo Civil antes mencionado, existiendo adems dentro de las causales de
nulidad del acto jurdico una que concretamente trata de la formalidad, vale
decir el inciso 6 del mismo artculo 219, que seala que el acto jurdico es nulo
cuando no reviste la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Precisado esto es evidente que en el caso del contrato de leasing la
formalidad de la escritura pblica exigida por el artculo 8 de la ley de la materia
debe ser concebida como una ab probationem, pues no se sanciona con
nulidad su inobservancia. Esta conclusin nos parece inobjetable no obstante
que es claro que la intencin original de quienes elaboraron la Ley de
Arrendamiento Financiero fue la de concebir a la escritura pblica como
formalidad solemne. Al respecto hay que tener en cuenta que la Ley de
Arrendamiento Financiero entr en vigencia antes que lo hiciera el Cdigo Civil
de 1984 (julio y noviembre de 1984, respectivamente), y aplicndose las reglas
del Cdigo Civil de 1936, ms precisamente el artculo 1123, hubiera sido fcil
concluir que la inobservancia de la escritura pblica supona la nulidad del
contrato de leasing. Sin embargo, con la entrada en vigencia del Cdigo Civil
actual y la aplicacin de su artculo 144, la formalidad de la escritura pblica
diseada para ser una de carcter solemne termin siendo simplemente una ab
probationem, por las razones ya expuestas. As lo ven, por cierto, distintos
autores nacionales (3)(4).
Al encontrarnos ante formalidad ad probationem, la escritura pblica no
ser un requisito de validez del leasing sino ser el medio idneo o privilegiado
para probar su existencia, lo que adquiere suma relevancia cuando se aborda
especficamente el problema del mrito ejecutivo del contrato de leasing, como
veremos a continuacin.
III.

LA EJECUCIN DE LOS CONTRATOS DE LEASING

Luego de sealar que el contrato de leasing debe celebrarse por

escritura pblica (artculo 8), la Ley de Arrendamiento Financiero estipula
seguidamente (artculo 10) que este contrato tiene mrito ejecutivo. El
Reglamento de la Ley de Arrendamiento Financiero (Decreto Supremo N 55984-EFC) complementa esta disposicin (artculo 24) sealando que el mrito
ejecutivo del contrato de arrendamiento financiero faculta a la arrendadora a
demandar por los trmites del juicio ejecutivo el cumplimiento de todas las
obligaciones de la arrendataria pactadas en el contrato y la realizacin de las
garantas otorgadas, incluyendo aquellas derivadas de su rescisin (entindase
resolucin), como el pago de las cantidades acordadas como penalidades por
el resarcimiento de los daos y perjuicios originados por sta.

Vemos, pues, que la ley otorga mrito ejecutivo al contrato de leasing y

precisa las obligaciones cuyo cumplimiento pueden demandarse en esa va,
que puede ser cualquiera de las que surgen por la celebracin de dicho
contrato.
La pregunta que surge aqu es tendr mrito ejecutivo nicamente un
contrato de leasing contenido en una escritura pblica o lo tendr tambin
aquel que revista distinta formalidad, toda vez que la formalidad de la escritura
pblica es slo ad probationem?
De un primer vistazo al fallo supremo adjuntado al presente comentario
puede observarse que los juzgadores, de un modo implcito, consideran que
slo el arrendamiento financiero celebrado por escritura pblica goza de mrito
ejecutivo y no el celebrado bajo otra modalidad. Empero, el sustento de este
parecer no se encontrara slo en lo prescrito en la Ley de Arrendamiento
Financiero, sino que se vera reforzado con lo sealado por el Cdigo Procesal
Civil en cuanto ste concede mrito ejecutivo a toda escritura pblica (siempre
que de su contenido aparezca una obligacin patrimonial insatisfecha).
Entonces, siguiendo este criterio, el contrato de leasing slo tendra mrito
ejecutivo cuando conste en la formalidad requerida por la ley, pero el
fundamento de ello no descansara estrictamente en la normatividad sobre la
institucin misma sino en la aplicacin concordada del inciso stimo del Cdigo
Procesal Civil.
Una opinin distinta es la que plantea Lian Araa, para quien dado que
la formalidad del contrato de arrendamiento financiero es claramente ad
probationem, el mrito ejecutivo que otorga
la Ley de Arrendamiento
Financiera debe extenderse a cualquier contrato, no interesando la formalidad
con que se celebre: "En el caso del contrato bajo anlisis, el artculo 10 del
Decreto Legislativo N 299 concede mrito ejecutivo al contrato de
arrendamiento financiero en plena concordancia con el artculo 693 inciso 8 del
Cdigo Procesal Civil y como ha quedado enseado el contrato de
arrendamiento financiero tienen validez cualquiera sea la forma que sea
celebrado al ser ad probationem podemos concluir que el contrato de
arrendamiento financiero tiene mrito ejecutivo cualquiera sea la forma que se
celebre, aun cuando no conste por escritura pblica, llegamos a esta
conclusin en base al anlisis de nuestra legislacin vigente"(5). Vale decir, que
si el contrato se celebra, por ejemplo, por escrito simple, el mismo tendra
mrito ejecutivo.
IV.

OPININ PERSONAL

Como ya lo hemos mencionado, a nosotros nos parece evidente que el

propsito de quienes elaboraron la Ley de Arrendamiento Financiero era darle
carcter solemne a la formalidad de escritura pblica del contrato de leasing y,
como correlato, slo dicha escritura tendra mrito ejecutivo. Sin embargo,
aquellos legisladores no tuvieron presente lo que sealaba el nuevo Cdigo
Civil, que entr en vigencia meses despus y que traa como novedad lo
preceptuado en el artculo 144 y en el inciso 6 del artculo 219, con lo que la

formalidad de la escritura pblica que se quiso fuera ab solemnitatem termin

siendo meramente una ad probationem.
No obstante lo mencionado, es difcil concebir que el hecho de que la
formalidad sea ad probationem no signifique nada en absoluto con relacin al
mrito ejecutivo del contrato de leasing. Debe tenerse presente que si la ley
otorga dicha calidad ad probationem al contrato es por que se lo considera el
medio idneo, prioritario, privilegiado, para probar su existencia(6), de modo
que tambin debera ser ste el medio adecuado para acreditar la obligacin
insatisfecha ante un juez, procediendo su cobro en va ejecutiva, en aplicacin
de la Ley de Arrendamiento Financiero. Cualquier otro instrumento con el cual
se busque probar la existencia del contrato de leasing tendr un carcter
meramente secundario y jams podr considerrsele ttulo ejecutivo.
Nosotros consideramos, pues, que slo el testimonio de escritura pblica
ser ttulo ejecutivo para demandar el cumplimiento de un contrato de leasing,
toda vez que la ley lo considera el medio calificado para probar la existencia de
dicho contrato, lo que provoca certeza en el juzgador respecto a exigibilidad de
las obligaciones cuyo cumplimento se demanda ejecutivamente, teniendo en
cuenta la presuncin de veracidad de la pretensin que existe en los procesos
ejecutivos. En suma, creemos que siendo toda formalidad ad probationem el
medio idneo o privilegiado para acreditar un contrato, a efectos de determinar
el mrito ejecutivo del leasing la escritura pblica debera ser la nica
formalidad atendible, aun cuando esto ya lo contemple la normativa procesal
que de plano concede mrito ejecutivo a toda escritura pblica que contenga
obligaciones insatisfechas.
V.

COMENTARIO DEL CASO

En la jurisprudencia en comentario entran a tallar diversos aspectos

relacionados con la formalidad requerida para ejecutar los contratos de leasing,
las obligaciones de dicho contrato que pueden demandarse en la va ejecutiva
y el modo para exigirlas. En este momento nos abocamos a su anlisis.
1.-

LOS HECHOS Y LA FORMA COMO RESUELVE

A travs del presente proceso ejecutivo el demandante (Banco de

Crdito del Per) exige que la demandada (Transportes Futuro S.A.) cumpla
con devolverle el bien materia del contrato de leasing celebrado entre ambas
partes (un tracto camin) y que, adems, le pague el saldo de lo adeudado por
arriendos, para lo cual se adjunta una liquidacin de deuda.
La Sala Superior ampara la demanda en cuanto a la devolucin del bien
mencionado pero no en relacin a la suma adeudada, dado que, segn se dice,
si bien una escritura pblica de arrendamiento financiero tiene mrito ejecutivo
y permite la devolucin del bien materia del contrato, la liquidacin adjuntada
no tiene mrito ejecutivo por cuanto es un documento elaborado
unilateralmente por el acreedor, en este caso el Banco de Crdito(7).

La Sala Suprema rechaza este argumento sealando que conforme a la

Ley de Arrendamiento Financiero, y concordado ello con el inciso 7 del artculo
693 del Cdigo Procesal Civil, la escritura de arrendamiento financiero tiene
mrito ejecutivo, pudiendo despacharse ejecucin en virtud de ella tanto
respecto de la obligacin de devolucin del bien como para el pago de la suma
adeudada por concepto de arrendamiento, sin necesidad que deba adjuntarse
liquidacin alguna.
2.RESPECTO DE LA FORMALIDAD
EJECUTAR LOS CONTRATOS DE LEASING

REQUERIDA

PARA

Como ya se haba adelantado, la Sala Suprema considera que la

escritura pblica es la formalidad requerida para ejecutar un contrato de
arrendamiento financiero, y aunque no lo seala expresamente se desprende
del texto de la sentencia que aquella sala no le concede dicho mrito ejecutivo
a un contrato del mismo tipo pero celebrado bajo otra modalidad, por ejemplo
por escrito con firmas legalizadas. Ya hemos expresado nuestra opinin sobre
el particular, esto es, consideramos igualmente que slo el testimonio de
escritura del contrato mencionado tiene mrito ejecutivo, lo que tiene como
sustento el que siendo una formalidad ad probationem resulta ser el medio
idneo para probar el acto por lo cual el juez, en aplicacin de la Ley de
Arrendamiento Financiero, deber despachar ejecucin slo en ese caso.
Es verdad que a ello debe sumarse lo sealado por la Sala Suprema en
cuanto a que el Cdigo Procesal Civil le concede mrito a las escrituras
pblicas en general. Sin embargo, debe tenerse presente que la Ley de
Arrendamiento Financiero fue emitida cuando an no se encontraba en
vigencia el referido cdigo adjetivo, por lo que no nos parece apropiado
encontrar el sustento de nuestra posicin en esta norma, aun cuando el
parecer de la Sala Suprema es correcto. Respalda lo acabado de sealar el
hecho de que aun si no existiese el inciso stimo del artculo 693 del Cdigo
Procesal Civil, igual slo las escrituras de arrendamiento financiero tendran
mrito ejecutivo en aplicacin de la ley de la materia y por los argumentos ya
expresados.
3.RESPECTO
A LAS
DEMANDARSE Y LA LIQUIDACIN

OBLIGACIONES

QUE

PUEDEN

Como bien lo seala la Sala Suprema, para que una escritura pblica
pueda constituir ttulo ejecutivo debe contener obligaciones exigibles
ejecutivamente, sean de dar, hacer y no hacer, requirindose adems el
cumplimiento de los requisitos de fondo y forma que seale la ley, vale decir
los requisitos de validez de la escritura misma y del acto jurdico all contenido.
Por otro lado, el artculo 24 del Reglamento de la Ley de Arrendamiento
Financiero precisa que puede ser demando en va ejecutiva el cumplimiento de
todas obligaciones derivadas de un contrato de leasing.
Es entonces que en nuestra opinin el presente caso no arroja
problema alguno. Tanto la obligacin del pago del saldo debido por arriendos
como la obligacin de devolucin del bien materia del contrato, sea porque

finaliz el contrato sin que se ejerciera al opcin de compra o porque se

resolvi bajo alguna causal (como la falta de pago, por ejemplo), son
obligaciones de dar propias de un contrato de leasing que podrn ser
demandadas en va ejecutiva, adjuntndose como ttulo ejecutivo el testimonio
de escritura pblica del contrato celebrado. Incluso podr exigirse en esta va la
realizacin de las garantas otorgadas (si las hubieren), adems de las que se
deriven de la resolucin del contrato, como tambin el pago del monto que
pueda haberse acordado como clusula penal por concepto de daos y
perjuicios(8).
Ahora bien, en cuanto a la liquidacin de deuda para el pago del saldo
de los arriendos debidos, cabe sealar que ni la Ley de Arrendamiento
Financiero ni sus disposiciones complementarias exigen este requisito para
demandar el pago del saldo de renta y menos lo consideran el ttulo ejecutivo
de esta obligacin. nicamente el artculo 25 del Reglamento hace referencia a
la liquidacin, pero para el caso en que quieran embargarse los bienes del
deudor. As dicha norma seala que por el slo mrito de la escritura pblica de
arrendamiento financiero acompaado de una liquidacin de todas las
cantidades adeudas por la arrendataria podr solicitarse embargo preventivo
sobre los bienes de sta y de los terceros que hayan asumido obligaciones de
ella, para garantizar el pago de sus deudas.
Es evidente que una liquidacin ser necesaria para determinar el monto
debido por concepto de pago de arriendos en un contrato de leasing, por lo
cual es recomendable adjuntarla a la demanda ejecutiva, de modo que el juez
pueda observar con claridad cul es el monto reclamado y, particularmente,
qu operaciones han sido efectuadas para obtenerlo. Sin embargo, como
hemos visto, la ley no prescribe que ello sea requisito indispensable, pues el
pago en va ejecutiva de los arriendos debidos procede en virtud del testimonio
mismo de escritura pblica, que es el ttulo ejecutivo. Por estas razones nos
parece equivocado lo resuelto por la Sala Superior y compartimos el fallo
supremo, que concede mrito ejecutivo a la escritura pblica adjuntada tanto
por la obligacin de devolucin del tracto camin como para el pago del saldo
de renta.

JURISPRUDENCIA EXTRANJERA COMENTADA

LA TUTELA DEL HONOR Y DE LA INTIMIDAD EN UNA SENTENCIA
EJEMPLAR SOBRE LAS LLAMADAS TELEFNICAS INJURIOSAS - Juan
Francisco Freire Aurich

LA TUTELA DEL HONOR Y DE LA INTIMIDAD EN UNA SENTENCIA

EJEMPLAR SOBRE LAS LLAMADAS TELEFNICAS INJURIOSAS (*) (Juan
Francisco Freire Aurich(**))
Un fallo de los tribunales argentinos, materia del presente comentario,
considera que las llamadas telefnicas injuriosas no slo vulneran el derecho al
honor sino que adems constituyen una perturbacin de la intimidad personal y
familiar, por lo tanto corresponde establecer una indemnizacin ejemplar que
responda a una adecuada valoracin del dao moral y psicolgico sufrido.
I.

EL CASO

La sentencia que anotamos pone fin al litigio de daos y perjuicios

entablado por A. C. W. contra D. R. F.. La actora demand el resarcimiento del
dao moral y psquico causados por las injurias reiteradas que le profiriera la
demandada por va telefnica.
Esta ltima haba sido condenada en sede penal por el delito de injurias
reiteradas al comprobarse las llamadas telefnicas injuriosas que haba
efectuado al domicilio de la actora, propinndole concretamente expresiones
soeces e impdicas en las que le imputa haber cometido actos reidos con la
moral y las buenas costumbres. La gravedad y reiteracin de los insultos
vertidos en perjuicio de la actora no est en tela de juicio, pues como se afirma
en la sentencia, tuvieron la suficiente entidad como para afectar su vida de
relacin.

Para el anlisis, la primera cuestin que se plantea, es la necesaria

conexidad que debe existir entre los daos reclamados y bien jurdico tutelado.
Es que, la determinacin de los derechos vulnerados permite brindar una
adecuada reparacin de los perjuicios sufridos y satisface, a la vez, la
exigencia de una decisin jurisdiccional fundada. La cuestin no es balad, ya
que una vez zanjado el tema de la responsabilidad que cabe atribuir al
demandado, el juez debe estimar la justa medida del resarcimiento.
A ese respecto debe destacarse el diverso encuadre jurdico efectuado
por el Tribunal. Para la Dra. Cabrera de Carranza, el caso deba resolverse a
luz de lo dispuesto por el art. 1089 del Cdigo Civil por tratarse de un supuesto
de violacin del honor. Sin embargo la Dra. Medina entendi que, adems de
haber una vulneracin del derecho al honor que dio lugar a la condena penal
por injurias, en el caso, haba una violacin a la intimidad.
Esto evidencia la notable aproximacin de los mbitos protegidos por el
derecho a la intimidad y el derecho al honor, independientemente de su
delimitacin conceptual y de su diversa regulacin. Por ello, creemos oportuno
efectuar algunas reflexiones sobre el derecho a la intimidad y su relacin con
las injurias vertidas telefnicamente.
II.

LA VINCULACIN DEL HONOR Y DE LA INTIMIDAD

La Dra. Medina estim que la demandada con sus continuas llamadas

telefnicas no slo haba vulnerado el honor de la actora (art. 1089 del Cdigo
Civil)(1), sino que tambin perturb su intimidad personal y familiar y ello
constituye un acto condenado por el art. 1071 bis del Cdigo Civil(2).
El aserto pone de resalto que una conducta antijurdica violatoria del
honor en los trminos del art. 1089 del Cdigo Civil puede tener la virtualidad
de constituir, al mismo tiempo, una intromisin en la esfera de intimidad de la
persona, aun cuando el hecho sea configurativo de un delito penal.
De ello se sigue que, si bien el ncleo de la personalidad protegido por el
derecho a la intimidad y por el derecho al honor son distintos, estos pueden
estar entrelazados y coincidir en algunos aspectos. El hecho de que cada uno
tenga un mbito de proteccin delimitado bien por la reserva de la vida privada
o bien por la reputacin personal y el buen nombre, no significa que no se
produzcan situaciones en las que se atenta contra ambos derechos.
En ocasiones, la violacin del derecho a la intimidad se aprovecha para
despreciar o injuriar a su titular. Y as parece haber ocurrido en la especie(3).
Es que, estos derechos de la personalidad como se destaca en la
sentencia tienen un fundamento nico; el reconocimiento de que la persona
tiene un valor en s mismo y como tal cabe reconocerle una dignidad. Por
consiguiente, todo ser humano tiene frente a cualquier otro el derecho a ser
respetado por l, como persona, a no ser perjudicado en su existencia (vida,
cuerpo, salud) y en su propia dignidad (honor, intimidad e imagen)(4).

Por lo tanto, el ataque al honor puede no slo versar sobre aspectos de

la esfera privada y lesionar la dignidad de la persona, (como sucede cuando se
revela o se pone en conocimiento de los dems aspectos de la vida privada
que pueden afectar la reputacin personal), sino que tambin puede constituir,
en s mismo, una injerencia arbitraria en la intimidad que perturba o altera la
tranquilidad individual y familiar.
Reconocer la naturaleza diversa de estos derechos no significa negar la
ntima relacin que los vincula y que torna factible que a travs de un ataque al
honor se atente contra la intimidad, o la inversa.
La importancia de la cuestin ha sido destacada por la doctrina nacional
al sostenerse que, en el caso en que la invasin en la vida ntima opera a
travs de manifestaciones aptas para afectar la autoestima de la persona o la
opinin de los terceros, y en que existe, por lo tanto, una lesin simultnea a
ambos bienes jurdicos; si bien el juzgamiento ser nico, el juez no podr
dejar de computar la duplicidad de lesiones a efectos de determinar la medida
o extensin del dao, de modo que el causado a la intimidad no ser
jurdicamente irrelevante. Ello as, aunque el hecho constituya una injuria o
calumnia tpica, a pesar de la subsidiariedad que establece el artculo 1071 bis
(si el hecho no fuere un delito penal), enderezada solamente, a nuestro juicio,
a advertir la mayor amplitud del campo de ilicitud demarcado a travs de esa
norma(5).
En suma, existe entre las diversas proyecciones de la personalidad una
vinculacin indivisible fundada en el resguardo de la dignidad personal, de
modo que, un mismo acto lesivo puede lesionar distintos bienes jurdicos.
III.

LA PERTURBACIN DE LA TRANQUILIDAD FAMILIAR

Los llamados telefnicos molestos, recurrentes y adems injuriosos,

alteran la tranquilidad personal y familiar del agraviado, y por ende, vulneran su
intimidad.
Ello as, dado que el derecho a la intimidad tiene la misin de tutelar no
slo la reserva de la persona en cuanto ser psicofsico, sino tambin la de sus
expresiones o comunicaciones, la de sus vnculos afectivos ms cercanos y
profundos y la del lugar donde habita o desarrolla su vida ntima; debe proteger,
por lo tanto, las proyecciones de su individualidad, su vida de relacin
personalsima y el espacio en que desenvuelve su existencia privada(6).
Una interpretacin contraria importara convertir en letra muerta los
preceptos constitucionales involucrados, desde que slo protegera el fuero
ntimo de la conciencia o aquellas conductas de tan escasa importancia que no
tienen repercusin alguna en el mundo exterior.
Al tutelarse la intimidad se protege el ltimo mbito de la libertad
individual(7). Por ello, el derecho a la intimidad garantiza a su titular el
desenvolvimiento de su vida y de su conducta dentro de aquel mbito privado,
sin injerencias ni intromisiones que puedan provenir de la autoridad o de

terceros, en tanto dicha conducta no ofenda al orden pblico y a la moral

pblica, ni perjudique a otras personas (art. 19 de la Constitucin Nacional)(8).
Es que, nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en
su vida privada, en su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de
ataques ilegales a su honra o reputacin (art. 11, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional).
El domicilio es el principal reducto de la privacidad y de la libertad
individual desde que conforma el habitat de una persona y, por lo tanto, su
avasallamiento constituye una perturbacin de la vida ntima. La inviolabilidad
de la morada es uno de los aspectos esenciales del derecho a la privacidad, en
tanto tiende a preservar el normal desenvolvimiento de la vida familiar.
Como expresa Zavala de Gonzalez, la existencia de una intimidad
familiar, o la de la persona dentro de la familia, ha sido admitida
internacionalmente, por las constituciones de algunos pases y en nuestros
fallos jurisprudenciales. La estrechez y espiritualidad de los lazos familiares han
inducido a considerar a la familia como poseedora de un mbito propio y
autnomo de intimidad(9).
En orden a esa intimidad familiar se salvaguarda su asiento fsico (el
hogar familiar), en el que de algn modo se proyecta la personalidad de los
seres humanos que all conviven o han convivido, y que resulta base fsica
indispensable para una vida propiamente humana(10).
Si se entiende que la intimidad se materializa en una esfera privada libre
de intromisiones extraas, en la cual cada uno puede gozar de tranquilidad y
soledad, no es extrao que se identifique con el domicilio. Este aparece como
el espacio donde cada uno desarrolla su vida privada(11).
Por ello el Tribunal Constitucional espaol ha interpretado que, la
inviolabilidad del domicilio constituye un autntico derecho fundamental de la
persona, establecido para garantizar el mbito de privacidad de sta dentro del
espacio limitado que la propia persona elige y que tiene que caracterizarse
precisamente por quedar exento o inmune a las invasiones o agresiones
exteriores de otras personas o de la autoridad pblica. El domicilio inviolable es
un espacio en el cual el individuo vive sin estar sujeto necesariamente a los
usos y convenciones sociales y ejerce su libertad ms ntima. A travs de este
derecho no slo es objeto de proteccin el espacio fsico en s mismo
considerado, sino lo que en l hay de emanacin de la persona y de esfera
privada de ella(12).
Ahora bien, la vida hogarea puede ser objeto de atentados diversos.
Como lo destaca la Dra. Medina siguiendo a Crovi, no slo se perturba la
intimidad del hogar cuando se espa o cuando se pretende ingresar a este
mbito sin ser invitado, sino tambin cuando se molesta el desenvolvimiento de
las normales actividades de sus moradores sin justificacin alguna.

De ah que no pueda dudarse que, las continuas llamadas telefnicas

perturban la tranquilidad personal y familiar de quien las padece, tanto ms,
cuando se realizan para ofender e injuriar a su destinataria. El acoso telefnico
viola la privacidad del domicilio, perturba el derecho a ser dejado solo, a ser
dejando en paz, puesto que altera la quietud y la paz del individuo y la de su
familia.
Como bien expresa Novoa Monreal, una forma relativamente moderna
de hostigamiento a la tranquilidad individual la constituyen los continuos
llamados telefnicos, especialmente nocturnos, o los que se emplean para
proferir expresiones soeces u obscenas para la persona que atiende el aparato.
Tanto es el desarrollo que en algunos pases ha tenido esta forma de perturbar
el reposo o la tranquilidad de los afectados, que se ha llegado a introducir en
los cdigos penales un tipo especial destinado a combatirlo(13).
No se trata simplemente de proteger la intimidad domstica de ataques a
su espacio vital de injerencias fsicas, porque como lo resalta la Dra. Medina, el
avance de la tcnica ha hecho posible avasallar mbitos de privacidad que
antes era imposible vulnerar.
El hogar, lugar de descanso y reposo, marco de confidencias, escenario
donde se desarrolla gran parte de la vida del hombre, sobre todo su vida
familiar e ntima, necesita de una atencin y de una proteccin especial por
parte del derecho(14), ya que por medios tcnicos, mecnicos o electrnicos se
puede lesionar ese aislamiento pacfico de la persona y de su familia,
penetrando en su recinto y avasallando su ritmo normal de vida.
La inviolabilidad de la morada como ha dicho el Tribunal Constitucional
espaol tiene un contenido amplio e impone una extensa serie de garantas y
facultades, en las que se comprenden las de vedar toda clase de invasiones,
incluidas las que puedan realizarse sin penetracin directa por medio de
aparatos mecnicos, electrnicos u otros anlogos(15).
De ah que le asista razn a la Dra. Medina cuando sostiene, que la
utilizacin de un medio tcnico (el telfono) como va para vulnerar la
privacidad e injuriar, requiere una respuesta del derecho que sea eficaz para
reparar la agresin de la vida privada de la damnificada. Poco importa el medio
utilizado sino el hecho y la finalidad de su utilizacin.
Ello demuestra el acierto del voto ampliatorio, ya que, en el caso, la
lesin a la privacidad personal y domstica no poda soslayarse.
IV.

LOS REQUISITOS LEGALES

En la especie, puede advertirse ntidamente la concurrencia de los

requisitos exigidos por el art. 1071 bis del Cdigo Civil, en lo que atae al
entrometimiento arbitrario en la vida ajena y la consiguiente perturbacin de la
intimidad personal, dado que, en la amplitud del precepto, es posible encuadrar
la lesin a la tranquilidad personal y familiar.

En efecto, la norma condena al que de cualquier modo perturbe la

intimidad ajena(16), de modo que es suficientemente amplia al sealar las
formas en que se puede producir el entrometimiento arbitrario en la vida
privada, sin perjuicio de las enunciaciones de carcter ejemplificativo que
contiene.
Por consiguiente, violar la intimidad quien la perturbe a travs de
injerencias, ilegtimas, intrusiones injustificadas o fiscalizaciones que afecten o
mortifiquen la existencia privada o su reserva, transtornando la paz espiritual,
alterando la tranquilidad personal o familiar(17).
El derecho a ser dejado tranquilo, aspecto indiscutible del derecho a la
vida privada, se encuentra tutelado por nuestro ordenamiento jurdico, y
cualquiera sea el medio de ataque utilizado, el criterio para decidir la intrusin
icita no puede prescindir de la gravedad que comporta su ofensa, cuando
compromete la intimidad del hogar.
Es claro entonces que, en ese mbito que el titular del derecho a la
intimidad ha delimitado como reservado, est vedada cualquier injerencia o
interferencia externa que lo mortifique en sus costumbres, hbitos, sentimientos
o creencias o que de cualquier otro modo perturbe su intimidad; la que no slo
involucra su vida personal sino tambin la de sus familiares.
La ley no slo veda la violacin de la reserva (privacidad de acciones)
mediante el conocimiento o divulgacin, veda cualquier turbacin de la vida
privada, pues se protege ese mbito especial y limitado en el cual el individuo
desenvuelve su personalidad de cualquier intromisin arbitraria, porque tiene
derecho a ser dejado solo, a no ser importunado, tiene un derecho a que lo
dejen vivir tranquilo.
Esto es as, aun frente a la vigencia de la limitacin impuesta por el art.
1071 bis. La circunstancia de que el entrometimiento arbitrario constituya un
delito de derecho penal, no impide el juego de los principios propios de la
responsabilidad civil, ya que est enderezada solamente a advertir la mayor
amplitud del campo de ilicitud demarcado por la norma.
En sntesis, las continuas y molestas llamadas telefnicas vulneran la
privacidad del hogar y son aptas para alterar la tranquilidad personal y familiar
del agraviado, ms an, cuando perturban sus hbitos y se utilizan para
mortificar sus sentimientos mediante imputaciones ofensivas e injuriosas.
V.

CONCLUSIONES

Cabe reconocer que son los jueces los que determinan con arreglo a las
circunstancias del caso, si la conducta reprochable constituye o no una
perturbacin a la intimidad subsumible en el art. 1071 bis del Cdigo Civil. Y, en
el caso, la labor judicial es digna de resalto porque otorga la proteccin debida
al derecho a la intimidad, discriminando la duplicidad de lesiones a los
derechos de la personalidad con el objeto de precisar y fundar la medida o la
extensin del dao.

Las lesiones a los derechos de la personalidad, muchas veces, son

insusceptibles de adecuada reparacin ulterior. Sin embargo, la sentencia que
comentamos resulta, a este respecto, ejemplar. El monto de la condena (que
en total asciende a la suma de veintitres mil dlares estadounidenses),
demuestra una adecuada y ponderable valoracin del dao moral y psquico
sufridos por la vctima.
Creemos que la justicia civil ha comenzado a comprender que una
indemnizacin simblica es una burla para el damnificado y un motivo de
enriquecimiento indebido para el responsable que el Derecho no puede
consentir. El sistema de responsabilidad civil debe ser ejemplarizador; lo que
significa que ha de imponer indemnizaciones que desalienten las conductas
daosas; en otros trminos: no debe ser ms barato indemnizar que evitar el
dao(18); y fundamentalmente, debe repararse todo el dao causado.
Ciertamente, el derecho a la intimidad tiene un contenido amplio y,
esencialmente variable en cada caso (dada la facultad de autoconfiguracin de
la zona de reserva), pero es indudable que la privacidad de la morada, el hogar
familiar, merece la tutela que acertadamente ha recibido en este fallo. Por
tanto, propugnamos su generalizacin.

JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA

DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO CIVIL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO REGISTRAL
DERECHO DEL CONSUMIDOR
PROPIEDAD INTELECTUAL

DERECHO CONSTITUCIONAL
ACCIN DE CUMPLIMIENTO CONTRA UNA MUNICIPALIDAD: PUEDE
EXIGRSELE LA TRANSFERENCIA AL INVERMET DEL ALCABALA
CORRESPONDIENTE A PERODOS AN NO VENCIDOS?
EL MBITO DEL DERECHO DE RECTIFICACIN SE PUEDE PEDIR LA
RECTIFICACIN DE UN JUICIO DE VALOR U OPNIION

ACCIN DE CUMPLIMIENTO CONTRA UNA MUNICIPALIDAD: PUEDE

EXIGRSELE LA TRANSFERENCIA AL INVERMET DEL ALCABALA
CORRESPONDIENTE A PERODOS AN NO VENCIDOS?

Exp. N475-99-AC/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Invermet
Demandado :
Municipalidad Distrital de Ate
Asunto
:
Accin de Cumplimiento
Fecha
:
24 de marzo de 2000 (Publicada el 4-7-2000)
No puede exigirse la entrega del 50% del rendimiento del Impuesto de Alcabala
por las transferencias de inmuebles urbanos y rsticos a ttulo oneroso o
gratuito que se realicen en el futuro, si dicha obligacin an no es exigible en
tanto se trate de perodos no vencidos, y no estando demostrada la renuencia
por parte de la demandada al cumplimiento.
ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Expediente N 475-99-AC/TC
Lima
Fondo Metropolitano de Inversiones
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los veinticuatro das del mes de marzo de dos mil, reunido el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los
seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde,
Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia.
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por el Fondo Metropolitano de
Inversiones-Invermet, contra la Resolucin expedida por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia
de Lima, a fojas ochenta, su fecha quince de abril de mil novecientos noventa y
nueve, que declar improcedente la Accin de Cumplimiento.
ANTECEDENTES:
El fondo Metropolitano de Inversiones-Invermet, representado por su
Secretario General Permanente, don Eduardo Francisco Coronado Del Aguila,
con fecha veinticuatro de julio de mil novecientos noventa y siete, interpone
demanda de Accin de Cumplimiento contra la Municipalidad Distrital de AteVitarte y su Alcalde don Enrique Pajuelo Roldn, a fin de que se disponga que

la demandada, en aplicacin del artculo 29 del Decreto Legislativo N 776,

Ley de Tributacin Municipal[1], cumpla con transferir a dicha entidad el
cincuenta por ciento del rendimiento del Impuesto de Alcabala que el
corresponde, por las transferencias de inmuebles urbanos y rsticos a ttulo
oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o modalidad que se hayan
realizado, a partir del uno de enero de mil novecientos noventa y cuatro, y los
que se realicen en el futuro, respecto de inmuebles ubicados en su jurisdiccin,
as como sus respectivos intereses.
Don Jos Manuel Salazar Castaeda, en representacin de la
Municipalidad de Ate Vitarte, contesta la demanda sealando que el artculo
29 del Decreto Legislativo N 776, Ley de Tributacin Municipal, establece que
el rendimiento del impuesto constituye renta de las municipalidades distritales
en cuya jurisdiccin se encuentre ubicado el inmueble materia de transferencia;
sin embargo, en su segundo prrafo se dispone que en el caso de la
municipalidades provinciales que tengan constituidos Fondos de Inversin
Municipal, las municipalidades distritales debern transferir el cincuenta por
ciento del rendimiento del Impuesto de Alcabala a la cuenta de dicho Fondo.
Refiere que la Municipalidad demandada ha dispuesto en mrito a la presente
Accin de Cumplimiento que las unidades de Tesorera y Contabilidad, en
coordinacin con las Oficinas de Administracin y Rentas, informen sobre los
ingresos obtenidos por concepto de Impuesto de Alcabala durante los aos de
mil novecientos noventa y cuatro a mil novecientos noventa y siete, inclusive, a
efectos de verificar las transferencias que se hubieren efectuado desde el ao
mil novecientos noventa y cuatro a la fecha y de su resultado se tomarn
acciones para dar cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 29 del Decreto
Legislativo N 776.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico de Lima, a fojas cuarenta y tres, con fecha diecisiete de agosto de mil
novecientos noventa y ocho, declar fundada la demanda, al considerar que es
obligacin de la Municipalidad y sus funcionarios el dar cumplimiento al artculo
29 del Decreto Legislativo N 776.
Interpuesto Recurso de Apelacin, la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, a
fojas ochenta, con fecha quince de abril de mil novecientos noventa y nueve,
revoc la apelada y reformndola declar improcedente la demanda, por
considerar que el demandante no ha cumplido con agotar la va previa ya que
adicionalmente al requerimiento notarial debe aplicarse supletoriamente lo
dispuesto por el artculo 27 de la Ley N 23506. Contra esta Resolucin, el
demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1. Que, el demandante ha cumplido con remitir a la demandada el
requerimiento por conducto notarial con una antelacin no menor de quince
das, tal como lo establece el inciso c) del artculo 5 de la Ley N 26301[2]; en
consecuencia, se ha cumplido con agotar la va previa.

2. Que, mediante la presente accin de garanta el demandante

pretende que se disponga que la demandada le transfiera el cincuenta por
ciento del rendimiento del Impuesto de Alcabala que le corresponde, por las
Transferencias de inmueble urbanos y rsticos a ttulo oneroso o gratuito,
cualquiera sea su forma o modalidad, que se hayan realizado desde enero de
mil novecientos noventa y cuatro y que se realicen en el futuro, para o cual ha
adjuntado la carta notarial, a fojas seis, requiriendo la transferencia de lo
recaudado durante los aos mil novecientos noventa y cuatro, mil novecientos
noventa y cinco y mil novecientos noventa y seis.
3. Que, el artculo 29 de la Ley de Tributacin Municipal aprobado por
Decreto Legislativo N 776 establece que el rendimiento del Impuesto de
Alcabala constituye renta de las municipalidades distritales en cuya jurisdiccin
se encuentra ubicado el inmueble materia de transferencia y que, en caso de
que las municipalidades provinciales tengan constituidos fondos de inversin
municipal, las municipalidades distritales debern transferir, bajo
responsabilidad, el cincuenta por ciento de o recaudado por Impuesto de
Alcabala a la cuenta de dicho fondo; siendo el caso que la Ley N 22830 cre el
Fondo Metropolitano de Inversiones[3].
4. Que, el mencionado Decreto Legislativo no ha previsto la aprobacin
de normas reglamentarias o trmites administrativos preliminares para su
cumplimiento, ms an establece que ste debe darse bajo responsabilidad del
obligado, por lo que debe tenerse en cuenta que dicha norma es de obligatorio
cumplimiento en tanto se encuentre vigente.
5. Que, en atencin al fundamento precedente, a efectos de resolver el
fondo de la cuestin planteada, debe entenderse que el petitorio de la presente
demanda comprende los perodos ya efectivizados desde el ao mil
novecientos noventa y cuatro y aqullos an no efectivizados.
6. Que, respecto al primer extremo, al haberse mantenido en forma
continua la renuencia del demandado durante el desarrollo del presente
proceso, corresponde ordenar el cumplimiento de dicha obligacin hasta la
fecha de expedida la presente sentencia.
7. Que, respecto al segundo extremo de la demanda, en el cual se
solicita que se disponga que la demandada cumpla con efectuar la
transferencia del cincuenta por ciento del rendimiento del Impuesto de
Alcabala, por las transferencias de inmuebles urbanos y rsticos a ttulo
oneroso o gratuito que se realicen en el futuro, debe tenerse en cuenta que la
obligacin an no es exigible, en tanto se trata de perodos no cumplidos, no
estando demostrada asimismo la renuencia por parte de la demandada, no
dndose, en consecuencia, los presupuestos para que prospere la Accin de
Cumplimiento, habida cuenta de que existe la probabilidad de que la demanda
cumpla con la obligacin.[4]
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;

FALLA:
REVOCANDO la Resolucin expedida por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas ochenta, su fecha quince de abril de mil novecientos noventa
y nueve, que revocando la apelada declar improcedente la demanda,
reformndola, la declara FUNDADA en el primer extremo de la demanda; en
consecuencia, dispone que la demandada d cumplimiento a la obligacin
contenida en el artculo 29 del Decreto Legislativo N 776, por el perodo
comprendido entre el ao mil novecientos noventa y cuatro y la fecha de
emitida la presente sentencia y la declara INFUNDADA en el segundo extremo
de la demanda. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SANCHEZ; DIAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCIA MARCELO

EL MBITO DEL DERECHO DE RECTIFICACIN SE PUEDE PEDIR LA

RECTIFICACIN DE UN JUICIO DE VALOR U OPNIION

Exp. N 829-98-AA/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Alberto Ortiz Prieto
Demandado :
Luis Esteban Carbajal Gravello
Asunto
:
Accin de Amparo
Fecha
:
19 de setiembre de 1999 (Publicada el 4-7-2000)
El contenido y mbito del derecho de rectificacin no comprende la posibilidad
de que en ejercicio de dicho derecho subjetivo se pueda pretender corregir,
enmendar, suprimir o simplemente rectificar juicios de valor u opiniones que a
travs del medio de comunicacin social se hubieran transmitido, pues por su
propia naturaleza abstracta y subjetiva, stas no pueden ser objeto de una
demostracin acerca de su exactitud.
ACCIN DE AMPARO -Expediente N 829-98-AA/TC
Trujillo
Alberto Felipe Ortiz Prieto
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Trujillo, a los veintinueve das del mes de setiembre de mil
novecientos noventa y nueve, reunido el Tribunal Constitucional, en sesin de

Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta

Snchez, presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo,
pronuncia sentencia:
ASUNTO :
Recurso Extraordinario interpuesto por don Alberto Felipe Ortiz Prieto
contra la Resolucin de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lambayeque, su fecha cinco de agosto de mil novecientos novena y ocho,
que declar improcedente la Accin de Amparo.
ANTECEDENTES:
Don Alberto Felipe Ortiz Prieto interpone Accin de Amparo contra don
Luis Esteban Carbajal Gravello, en su calidad de Director del programa radio
noticiero Acontecer, de Radio Frecuencia 2000, por violacin de sus derechos
constitucionales de rectificacin, al honor y a la buena reputacin.
Sostiene el demandante que durante los das doce al diecisis de enero,
diecinueve y veinte de marzo, y el uno de abril de mil novecientos noventa y
ocho, el demandado propal en su programa radio noticioso una serie de notas
difamantes que agravian su honor y buena reputacin.
Refiere que como consecuencia de ello, le envi una carta notarial para
que ste rectificase la informacin propalada. No obstante ello, con fecha trae
de abril de mil novecientos novena y ocho, el demandado difundi que no se
rectificara de sus expresiones ni leera su carta rectificatoria.
Admitida la demanda, sta es contestada por don Luis Esteban Carbajal
Gravello el que solicita que se la declare improcedente o infundada la
demanda, por considerar, principalmente; que es falso que haya propalado
informacin que vulnere la honorabilidad personal y profesional del
demandante, como tambin lo es que se le haya difamado. Refiere haber
difundido las declaraciones de don Csar Paredes Canto sobre la situacin
ilegal del demandante, as como las declaraciones de los miembros de la
Comisin de Gobierno Transitorio de la Universidad Privada de Chiclayo,
Asimismo, expresa que hizo un comentario sobre un comunicado aparecido en
el diario la Industria pero todo ello lo hizo en ejercicio de sus libertades
periodsticas, sin expresar comentarios falsos.
Indica, asimismo, que la rectificacin fue solicitada fuera del plazo
previsto en la Ley N 26487.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Chiclayo, con fecha
catorce de mayo de mil novecientos noventa y ocho, expidi sentencia
declarando infundada la demanda, por considerar, principalmente que el
derecho de rectificacin procede cuando se afecta a la persona por
afirmaciones inexactas, lo que en el caso no se apreciaba, pues se haba
limitado a difundir y cometer documentos.

Interpuesto el Recurso de Apelacin, con fecha cinco de agosto de mil

novecientos noventa y ocho, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de La Libertad expide sentencia declarando improcedente la demanda,
por considerar, principalmente, que el agravio se ha tornado en irreparable.
Contra esta Resolucin, el demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1. Que, conforme se desprende del petitorio de la demanda, el objeto de
sta es que se ordene la propalacin del texto ntegro de la rectificacin
cursada notarialmente al demandado, as como que se ordene cesar la
propagacin de opiniones que afecten sus derechos constitucionales al honor y
a la buena reputacin.
2. Que, en consecuencia, y por lo que se refiere al segundo aspecto del
petitorio, el Tribunal Constitucional debe recordar nuevamente que la posicin
central que ocupan las libertades de informacin y expresin en la formacin de
una opinin pblica libre, presupuesto de la configuracin del Estado como un
Estado Democrtico de Derecho, conforme reza el artculo 3 y 43 de la Carta
Constitucional[1], impide que cualesquiera sean las circunstancias, stas se
encuentren sujetas a unos lmites de carcter preventivo, por medio de los
cuales pueda impedirse el ejercicio de tales libertades como consecuencia del
dictado de un mandato judicial de prohibicin, ya que a tenor de lo dispuesto en
la primera parte del inciso 4) del artculo 2 de la Constitucin[2] y en la
clusula 13.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos[3], el
ejercicio de las libertades informativas a travs de medios de comunicacin
social no se encuentran sujetos a ninguna clase de autorizacin, censura o
impedimento alguno.
3. Que, no sucede lo mismo, sin embargo, con respecto al primer
extremo del petitorio, en que el derecho constitucional considerado como
vulnerado es el derecho de rectificacin, reconocido en el segundo prrafo del
inciso 7) del mismo artculo 2 de la Constitucin[4], por virtud del cual toda
persona afectada por informaciones inexactas o agraviada en cualquier medio
de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique gratuita,
inmediata y proporcional, independientemente de la responsabilidades que
como consecuencia de ello se hubiera podido generar.
4. Que, desde esa perspectiva, a fin de establecer si en el caso de autos
se produjo una vulneracin al derecho constitucional de rectificacin, este
Tribunal Constitucional de manera previa ha de sealar que de conformidad
con el artculo 2 de la Ley N 26847, el ejercicio de dicho derecho
constitucional deber canalizarse mediante solicitud cursada por conducta
notarial, la que deber realizarse dentro de los quince das naturales
posteriores a la publicacin o difusin que se propone rectificar, que en el caso
de autos no se ha observado concretamente con las informaciones o juicio de
valor expresamente entre el doce al diecisis de enero de mil novecientos
noventa y ocho, como se afirma en la demanda, o del doce al diecisis de
febrero del mismo ao, como se afirma en la carta notarial, pues segn es de
apreciarse a fojas cinco vuelta, la carta notarial cursada fe recibida por el

demandado con fecha dos de abril de mil novecientos noventa y ocho, esto es,
fuera del plazo previsto en el artculo 2 de la Ley N 26847.
5. Que, por tanto, el Tribunal Constitucional entiende que el anlisis de si
se ha vulnerado el derecho de rectificacin del demandante, slo puede
realizarse respecto de las informaciones propaladas los das diecinueve y
veinte de marzo as como del uno de abril de mil novecientos noventa y ocho,
para lo cual se deber de merituar:
a)
La obligacin de rectificar informaciones inexactas o agraviantes
al honor o a la buena reputacin difundidas por cualquier medio de
comunicacin social, tiene por finalidad, a la par de contribuir con una correcta
formacin de la opinin pblica libre, el de corregir informaciones sobre hechos
inexactos que hayan sido propalados mediante el ejercicio de la libertad de
informacin, esto es, informaciones cuyo carcter material permita determinar
que se trata de informaciones no veraces, o que hayan sido formuladas como
consecuencia de no observarse una conducta razonablemente diligente para
agenciarse de los hechos noticiosos que podran ser objeto de informacin.
b)
Dentro de tal contexto, el contenido y el mbito del derecho de
rectificacin no comprende la posibilidad de que en ejercicio de dicho derecho
subjetivo se pueda pretender corregir, enmendar, suprimir o simplemente
rectificar juicios de valor u opiniones que a travs del medio de comunicacin
social se hubiera transmitido, conforme lo enuncia el artculo 6 de la Ley N
26847, pues por su propia naturaleza abstracta y subjetiva, stas no pueden
ser objeto de una demostracin acerca de su exactitud, lo que no exime ni
justifica por supuesto que so pretexto de ello se utilicen frases o palabras
objetivamente injuriosas o insultantes.[5]
6. Que, desde esa perspectiva, el Tribunal Constitucional ha de
considerar que del contenido de las cintas de audio de los das diecinueve y
veinte de marzo de mil novecientos noventa y ocho, y, fundamentalmente de
las expresiones consideradas como lesivas, y que se han destacado en el
escrito de la demanda, se ha podido acreditar que el demandado dio lectura y
emiti comentarios sobre documentos relacionados con la condicin de Rector
del demandante, todos ellos obrantes de fojas cuarenta y tres a sesenta y dos
expedidos o autorizados por representantes de la Asamblea Nacional de
Rectores y estamentos universitarios de la Universidad Particular de Chiclayo;
por lo que no puede reputarse entonces que la negativa del demandado para
difundir la carta rectificatoria del demandante pueda considerarse como
conculcatoria del derecho constitucional a la rectificacin.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
facultades que el confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
REVOCANDO la Resolucin de la Segunda Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas ciento diecinueve, su fecha cinco

de agosto de mil novecientos noventa y ocho, que revocando la apelada,

declar improcedente la Accin de Amparo interpuesta; reformndola declara
INFUNDADA la demanda. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin
en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SANCHEZ; NUGENT;
DIAZ VALVERDE; GARCIA MARCELO

DERECHO CIVIL
EL TESTAMENTO OLGRAFO CONTENIDO EN UN SOBRE CERRADO SU
APERTURA DEBE HACERLA NECESARIAMENTE UN JUEZ?
PARA LA DECLARACIN DE AUSENCIA O DE MUERTE PRESUNTA DEBE
ACREDITARSE LA PREVIA EXISTENCIA FSICA DE LA
PERSONA
DESAPARECIDA?

EL TESTAMENTO OLGRAFO CONTENIDO EN UN SOBRE CERRADO SU

APERTURA DEBE HACERLA NECESARIAMENTE UN JUEZ?

Cas. N 908-95
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Olga Anglica Fernndez de Paredes Arvalo
Demandado :
Luis Guillermo Gayoso Bacigalupo
Asunto
:
Comprobacin de testamento
Fecha
:
25 de agosto de 1997 (Publicada el 1-1-1998)
No queda invalidado un testamento olgrafo que estuviere cerrado si es abierto
por un notario, con la presencia y aceptacin del recurrente, salvo que hubiere
habido un cambio en su contenido.
CAS. N 908-95-LIMA
Lima, veinticinco de agosto de mil novecientos noventisiete.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en la causa vista en
Audiencia Pblica realizada el cuatro de octubre de mil novecientos
noventisis, emite la siguiente sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin de fojas doscientos sesenticuatro,

interpuesto por Luis Guillermo Gayoso Bacigalupo, contra la resolucin de fojas
doscientos cincuentinueve, su fecha catorce de agosto de mil novecientos
noventicinco, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima, que confirmando la apelada de fojas ciento ochentitrs, su fecha
veintisiete de marzo del mismo ao, da por comprobada la autenticidad del
Testamento Olgrafo otorgado por Juan Manuel Colmenares de los Heros, con
lo dems que contiene.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO

El recurrente invoca la contravencin de las normas que garantizan el

derecho a un debido proceso, o la infraccin de las formas esenciales para la
eficacia y validez de los actos procesales; acusando que se ha infringido el
Artculo ochocientos diecinueve del Cdigo Adjetivo sobre la normatividad que
corresponde a la protocolizacin del testamento olgrafo y establecer
legalmente su autenticidad.[1]
3.

CONSIDERANDO

Primero.- Que el recurrente aduce en su recurso que se ha infringido el

Artculo ochocientos diecinueve del Cdigo Procesal Civil, al abrir ante un
Notario, el sobre que contena el testamento y no presentarlo al Juez para su
apertura; sin embargo, la misma norma procesal precisa que cuando el

Testamento Olgrafo[2] presentado estuviera contenido en un sobre cerrado,

proceder el Juez a su apertura y de ser el caso dejar constancia de la
posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido el cambio de su
contenido.
Segundo.- En los presentes actuados el Testamento Olgrafo ha sido
abierto por un Notario, con la presencia y aceptacin del recurrente, lo que no
invalida el testamento, salvo que hubiera habido un cambio en su contenido,
invalidez que constituye materia ajena a este proceso.[3]
Tercero.- Que, la citada norma procesal debe concordante con lo
dispuesto en los Artculos setecientos siete y siguientes del Cdigo Civil,
referidos a los requisitos esenciales que debe contener todo Testamento
Olgrafo[4], y de los que se desprende que no es causal de invalidez del
procedimiento la apertura del Testamento Olgrafo, si se comprueba que est
totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador.
Cuarto.- Que, a mayor abundamiento, el Artculo setecientos tres del
Cdigo Civil establece que si el Juez comprueba que la cubierta est
deteriorada en el caso de un testamento cerrado, dispondr que sta valga
como olgrafo, si rene los requisitos esenciales sealados en el Artculo
setecientos siete, ya citados.
Quinto.- Aduce tambin, que se ha infringido los Artculos ochocientos
veintiuno del Cdigo Adjetivo[5] y el Artculo setecientos nueve del Cdigo
Sustantivo[6] sin indicar en qu ha consistido el perjuicio alegado.
Sexto.- Afirma tambin, que se han violado, los Artculos ciento veintiuno
y setecientos cincuenticinco in fine del mismo cuerpo legal procesal[7],
sosteniendo, que el Juez ha considerado que la resolucin que pone fin al
proceso en un auto y no una sentencia y que adems es inimpugnable, lo que
no constituye ninguna irregularidad y es conforme a derecho, porque al no
haber contradiccin se ha dado por concluido el trmite, siendo dicha
resolucin inimpugnable; que, adems la resolucin que pone fin al presente
proceso no contencioso es un auto.
Stimo.- Finalmente se alega que el cotejo slo puede ser practicado por
peritos, lo que no se condice con lo normado en los Artculos doscientos
cincuentisis y doscientos cincuentisiete del Cdigo citado que faculta al Juez a
realizar el cotejo, aplicando en forma supletoria la normatividad prevista para la
actuacin de la prueba pericial.[8]
Octavo.- Que, en consecuencia no se ha violado, ningn caso, el
derecho al debido proceso.
4.

SENTENCIA:

Estando a la conclusiones precedentes, declararon INFUNDADO el

Recurso de Casacin de fojas doscientos sesenticuatro, interpuesto por Luis
Guillermo Gayoso Bacigalupo; y en consecuencia NO CASAR la sentencia de

vista de fojas doscientos cincuentinueve, su fecha catorce de agosto de mil

novecientos noventicinco; CONDENARON al recurrente en la multa de dos
Unidades de Referencia Procesal, y de las costas y costos; ORDENARON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por Olga Anglica Fernndez de Paredes
Arvalo con Luis Guillermo Gayoso Bacigalupo sobre comprobacin de
testamento, y los devolvieron.
SS. RONCALLA; ROMAN REYES;
VASQUEZ; ECHEVARRIA

PARA LA DECLARACIN DE AUSENCIA O DE MUERTE PRESUNTA DEBE

ACREDITARSE LA PREVIA EXISTENCIA FSICA DE LA
PERSONA
DESAPARECIDA?

Exp. N 5254-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Inmobiliaria Constructora Gedy Sociedad Annima
Demandado :
Jorge Balarezo y Alvarez
Asunto
:
Declaracin de muerte presunta
Fecha
:
7 de diciembre de 1998
Es requisito indispensable, a efectos de declarar la ausencia o la muerte
presunta, demostrar el hecho de la existencia fsica de la persona.
Exp. N 5254-98
Sala de Procesos Sumarsimos
Lima, siete de diciembre de mil novecientos noventiocho.AUTOS Y VISTOS; interviniendo como Vocal Ponente la doctora Aranda
Rodrguez; por sus fundamentos pertinentes y ATENDIENDO; Primero.- que la
resolucin nmero nueve de fecha quince de junio de mil novecientos
noventiocho, cuya apelacin ha sido conferida sin efecto suspensivo y con
calidad de diferida que deniega el pedido de nulidad formulado a fojas ciento
cincuentiuno contra la resolucin nmero ocho, carece de objeto
pronunciamiento al respecto, toda vez que mediante resolucin nmero once
de fojas ciento sesenticuatro, el a-quo concedi apelacin contra la citada
resolucin nmero ocho, la misma que corre en el cuaderno respectivo que
ser materia de decisin por ante este mismo Superior Colegiado; Segundo.que la peticin de la solicitante Inmobiliaria Constructora Gedy Sociedad
Annima consiste en que el rgano jurisdiccional declare la Ausencia o muerte
presunta de don Jorge Antonio Balarezo y Alvarez, invocando la referida

peticionante que presume su desaparicin antes del ao mil novecientos

ochenticuatro; Tercero.- que los medios probatorios ofrecidos por la parte
accionante son insuficientes para demostrar el hecho de la existencia fsica de
la persona, en este caso de don Jos Antonio Balarezo y Alvarez, lo cual
resulta un requisito indispensable a efecto de declarar la ausencia previa
comprobacin de la desaparicin durante el lapso de dos aos o la muerte
presunta si existe prueba del transcurso del tiempo desde la desaparicin, las
circunstancias de peligro o la certeza de la muerte a pesar de no encontrarse o
no ser posible reconocer el cadver si ste se hubiere encontrado[1]; de modo
que de lo actuado no se aprecia el ejercicio de la carga probatoria que
corresponde a la actora; Cuarto.- que la circunstancia que el interviniente don
Antonio Balarezo Alvarez utilice indistintamente este nombre o el de Jorge
Antonio Balarezo y Alvarez conforme se advierte de la abundante prueba
actuada en autos, no demuestra que este ltimo sea una persona distinta;
Quinto.- que no corresponde en este proceso pronunciarse sobre la ilicitud o
solicitud del uso del nombre que efecta don Antonio Balarezo Alvarez, por no
ser una pretensin que se haya invocado en la solicitud de fojas diecisis, lo
que en todo caso incumbe al afectado quien puede ejercitar su derecho con
arreglo a ley si as lo considera conveniente; DECLARARON sin objeto
pronunciarse sobre la resolucin nmero nueve de fecha quince de junio del
presente ao; CONFIRMARON la resolucin contenida en la audiencia de fojas
trescientos ochenta a trescientos ochenticuatro, su fecha veinticinco de
setiembre de mil novecientos noventiocho, que declara INFUNDADA la solicitud
de fojas diecisis a veintiuno; y los devolvieron; en los seguidos por Inmobiliaria
Constructora Gedy Sociedad Annima con Jorge Balarezo y Alvarez y otro,
sobre declaracin de muerte presunta.
SS. GONZALES RIOS / ARANDA RODRIGUEZ / ENCINAS LLANOS

DERECHO DE FAMILIA
LAS NORMAS ESPECIALES SOBRE LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO
DISTINCIN CON LA REGULACIN GENERAL DE LA VALIDEZ

LAS NORMAS ESPECIALES SOBRE LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO

DISTINCIN CON LA REGULACIN GENERAL DE LA VALIDEZ

Cas. N 194-96
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Edgardo Romn Berrospi Zambrano
Demandado :
Victoria Graciela Rodrguez Flores
Asunto
:
Nulidad de matrimonio
Fecha
:
30 de abril de 1997 (Publicada el 30 de diciembre de 1997)
La validez el matrimonio se regula en forma especfica y difiere de la regulacin
general, en ese sentido cuando el vicio del que adolece el matrimonio consiste
en uno de los impedimentos que el ordenamiento legal considere dispensables,
existe la posibilidad de la subsanacin confirmatoria o prescriptoria.
CAS. N 194-96 - CHIMBOTE
Lima, treinta de abril de mil novecientos noventisiete.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en la causa vista en
audiencia pblica el veintinueve de abril de mil novecientos noventisiete, emite
la siguiente resolucin:
1.
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin
interpuesto por doa Victoria Graciela Rodrguez Flores, contra la sentencia de
fojas ciento treinta, su fecha tres de octubre de mil novecientos noventicinco,
que revocando la sentencia de fojas setenta a setentids, su fecha diecisiete de
marzo del mismo ao, que declara improcedente la demanda interpuesta por
don Edgar Romn Berrospi Zambrano contra doa Victoria Graciela Rodrguez
Flores sobre nulidad de matrimonio; y reformndola: declara fundada la referida
demanda y en consecuencia nulo el matrimonio civil celebrado por don Fausto

Berrospi Martel con doa Victoria Graciela Rodrquez Flores ante la

Municipalidad del Santa con fecha cuatro de setiembre de mil novecientos
noventiuno, con costas y costos.
2.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La demandada doa Victoria
Graciela Rodrguez Flores sustenta su recurso en lo dispuesto en los Artculos
trescientos ochenticuatro, trescientos ochenticinco, inciso segundo del Artculo
trescientos ochentisis, trescientos ochentisiete y trescientos ochentiocho del
Cdigo Procesal Civil[1], indicando que en la sentencia recurrida ha habido una
interpretacin errnea del Artculo doscientos setenticuatro del Cdigo Civil al
no haberse considerado la segunda parte de la referida norma en relacin a la
titularidad de la accin de nulidad[2] y al haberse inaplicado el Artculo
doscientos setentiocho del mismo Cdigo relativo a que la accin no se
transmite a los herederos.[3]
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que la validez del matrimonio se regula en forma especfica y

difiere de la regulacin general, en ese sentido cuando el vicio de que el
matrimonio adolece consiste en uno de los impedimentos que el ordenamiento
leal considere dispensables, existe la posibilidad de la subsanacin
confirmatoria o prescriptoria.[4]
Segundo.- Que nuestra legislacin civil en su Artculo doscientos
setenticuatro inciso tres contempla dos casos excepcionales en los que el
matrimonio que implica bigamia pierde las caractersticas del matrimonio nulo.
[5]
Tercero.- Que el primero de ellos se refiere al caso en el que el primer
cnyuge del bgamo ha muerto o si el primer matrimonio ha sido invalidado o
disuelto por divorcio, slo el segundo cnyuge del bgamo puede demandar la
invalidez, siempre que hubiera actuado de buena fe. La accin caduca si no se
ejercita dentro de un ao desde que se conoci del matrimonio anterior.
Cuarto.- Que el Artculo doscientos setentiocho del mismo Cdigo
establece que la accin que faculta el inciso tres del Artculo doscientos
setenticuatro a que se refiere el considerando precedente no se transmite a los
herederos, pero stos pueden continuar la iniciada por el causante.
Quinto.- Que habindose establecido en las instancias de mrito que el
primer matrimonio de la recurrente qued disuelto el seis de mayo de mil
novecientos ochenticinco, sin que el segundo cnyuge hubiera iniciado accin
invalidatoria hasta la fecha de su fallecimiento ocurrido el veintiocho de junio de
mil novecientos noventicuatro, carecen de la referida accin invalidatoria sus
herederos en estricta aplicacin de las precitadas normas.
4.

SENTENCIA:

Estando a las conclusiones que anteceden, de conformidad con el

dictamen del seor Fiscal, declararon FUNDADO el Recurso de Casacin

interpuesto por doa Victoria Graciela Rodrguez Flores y en consecuencia

CASA la sentencia pronunciada por la Sala Mixta descentralizada de Chimbote,
su fecha tres de octubre de mil novecientos noventicinco, que obra a fojas
ciento treinta y actuando en sede de instancia CONFIRMARON la sentencia
apelada de fojas setenta, su fecha diecisiete de marzo del mismo ao, que
declara IMPROCEDENTE la demanda interpuesta por don Edgardo Romn
Berrospi Zambrano, en los seguidos con doa Victoria Graciela Rodrguez
Flores, sobre nulidad de matrimonio; MANDARON la publicacin de esta
resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los
devolvieron.
SS. IBERICO; RONCALLA; SEMINARIO;
TINEO; ALMEYDA

DERECHO COMERCIAL
LA NATURALEZA DEL ENDOSO POSTERIOR AL PROTESTO: CESIN DE
CRDITO
LAS PRRROGAS PACTADAS EN UN PAGAR HASTA CUNDO PUEDEN
EFECTUARSE?

LA NATURALEZA DEL ENDOSO POSTERIOR AL PROTESTO: CESIN DE

CRDITO

Exp. N 1632-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Luis Antonio Armestar Ubills y otra
Demandado :
Fernando Chappell Merino
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero
Fecha
:
22 de setiembre de 1998
El endoso en propiedad efectuado con posterioridad al protesto no produce
otros efectos que los de la cesin de crdito, sin perjudicar el mrito ejecutivo
del ttulo. Ello trae como consecuencia que el deudor pueda oponer al
endosatario-cesionario todas las excepciones derivadas de sus relaciones
personales con el endosante-cedente y adems las propias que tenga con el
cesionario.
Exp. N 1632-98
Sala de Procesos Ejecutivos
Lima, veintids de setiembre de mil novecientos noventiocho.
VISTOS; en Discordia por los fundamentos pertinentes de la recurrida; y
CONSIDERANDO adems: Primero.- Que la contradiccin formulada por los
ejecutados Fernando Emilio Chapell Merino y Liliana Chvez Cceres mediante
escritos de fojas cuarenta est sustentada en sus relaciones personales con la
giradora Constructora Castillo Sociedad Annima - CONCASA; Segundo.- Que
los ejecutantes han adquirido la cambial puesta a cobro con posterioridad al
protesto, va endoso en propiedad, por lo que ste no produce otros efectos
que los de la cesin de crdito, sin perjudicar el mrito ejecutivo, en su caso,
conforme lo dispone el artculo cuarenticuatro de la Ley de Ttulos Valores
diecisis mil quinientos ochentisiete[1]; Tercero.- Que entendindose, en el
presente caso, el endoso como una cesin, ello trae como consecuencia, que
el deudor pueda oponer contra el endosatario-cesionario todas las excepciones
derivadas de sus relaciones personales con el endosante-cedente y adems
las propias que tenga con el cesionario[2]; Cuarto.- Que en el caso de autos, la
endosante -cedente es doa Angela Anguis Arauco, y no la giradora
Constructora Castillo Sociedad Annima, conforme se advierte del reverso de
la letra de cambio materia de ejecucin; Quinto.- Que siendo esto as, y
fundndose la contradiccin de los obligados en sus relaciones personales con
la empresa giradora, y no con la endosante cedente del ttulo: CONFIRMARON
la sentencia de fojas ciento ochentitrs a ciento ochenticinco, su fecha
diecisiete de junio de mil novecientos noventiocho, que declara Improcedente la
denuncia civil formulada contra Constructora Castillo Sociedad Annima;
Infundada la contradiccin de fojas cuarenta y siguientes interpuesta por don
Fernando Chapell Merino y doa Liliana Chvez Cceres y Fundada la
demanda de fojas cinco y siguientes interpuesta por don Luis Antonio Armestar
Ubills y doa Cecilia Mara Urbina Iturrizaga y Manda llevar adelante la
ejecucin forzada hasta que don Fernando Chappell Merino y doa Liliana

Chvez Cceres cumplan con pagar a los demandantes don Luis Antonio
Armestar Ubills y doa Cecilia Mara Urbina Iturrizaga la suma de sesentin
mil dlares americanos o su equivalente en moneda nacional al tipo de cambio
del da de pago, ms los intereses legales, costos y costas del proceso; y los
devolvieron.
SS. DIAZ VALLEJO / CABELLO ARCE / AMPUDIA HERRERA
LOS FUNDAMENTOS DEL VOTO DE LA DOCTORA CABELLO ARCE ES
ADEMA COMO SIGUE:
Primero.- Que la cesin es el acto de disposicin en virtud del cual el
cedente trasmite al cesionario el derecho de exigir la prestacin o cargo de su
deudor; Segundo.- Que, si bien el endoso posterior al protesto produce los
efectos de la cesin de crditos, como seala el artculo cuarenticuatro de la
Ley de Ttulos Valores, es cierto tambin que de acuerdo a lo sealado por el
artculo mil doscientos once del Cdigo Civil la cesin de derechos comprende
la transmisin al cesionario de los privilegios, garantas reales, personales, as
como los necesarios del derecho transmitido, salvo pacto en contrario. De ello
se entiende que la cesin de derechos involucra solo la parte activa de una
obligacin, pues no existe en nuestra legislacin civil la asuncin de deudas
como modo de transmitir obligaciones; existe la cesin de posicin contractual,
y cesin de derechos siendo la diferencia entre ambas que a la cesin de
derechos no se transfiere deuda alguna, ni deber ni obligacin, nicamente se
transfiere el crdito y obviamente su exigencia; Tercero.- Que en ese orden de
ideas la ejecutada no puede oponer al demandante ninguna relacin ni
acreencia que hubiera tenido con la giradora originaria[3]; por tales
consideraciones: MI VOTO es por que se confirme la sentencia apelada.
EL VOTO DE LA VOCAL PONENTE DOCTORA HIDALGO MORAN ES COMO
SIGUE:
CONSIDERANDO: Primero.- Que tres son los supuesto que permiten de
manera excepcional dentro de una accin cambiaria oponer al tenedor del ttulo
las excepciones personales con ste: a) Cuando el ttulo no hubiere circulado
(penltimo pargrafo del artculo veinte de la Ley diecisis mil quinientos
ochentisiete)[4]; b) Si hubiere circulado, como en el caso de autos, si se prueba
que al adquirido el actual tenedor, hubiere obrado a sabiendas en dao del
demandado (ltimo pargrafo del citado artculo veinte)[5] y c) El caso del
endoso posterior al protesto, conocido tambin como endoso pstumo, el que,
a tenor de lo dispuesto en el artculo cuarenticuatro no procede otros efectos
que los de la cesin de crdito; Segundo.- Que resulta pertinente fijar tal
situacin de determinar en primer orden, si en el caso de autos es posible
analizar cuestiones causales que dieron lugar a la emisin del ttulo valor, o si,
por el contrario, el anlisis jurdico el presente proceso debe limitarse a las
cuestiones cambiarias como lo precisa el A-quo; Tercero.- Que el ttulo ha
circulado, ms, las traslaciones de dominio carecen de fecha y por ende salvo
prueba en contrario se considera hecho antes que venza el plazo para el
protesto; Cuarto.- Que de la instrumental de fojas sesentitrs, admitida como
prueba, fluye en el mismo se transfiri con posterioridad al protesto, hecho que

recae tanto en la primigenia como con mayor razn, en la segunda

transferencia y adems es corroborado con el contenido del escrito de fojas
ciento cincuentids presentado por el originario girador; por lo que la
presuncin juris tantum expresada en el considerando anterior no puede
mantenerse y por ende resulta atendible la contradiccin basada en razones
causales de la relacin obligacional; Quinto.- Que siendo ello as, no resulta
vlida la apreciacin del juzgador originario al considerar que al no haberse
dado la situacin prevista en el ltimo pargrafo del artculo veinte de la Ley de
Ttulos Valores, no corresponda analizar la contradiccin basada en cuestiones
no cartulares; Sexto.- Que por el contrario, al estimarse el endoso como una
cesin, el deudor puede oponer todas las excepciones derivadas de sus
relaciones personales con el endosante cedente y adems las propias que
tenga con el endosatario-cesionario, en razn de que como cesionario carga
con todas las obligaciones del cedente, como expresamente lo seala el
maestro Pino Carpio al comentar el artculo cuarenticuatro ya enunciado;
Stimo.- Que por ende, la resolucin apelada no se ajusta al mrito del
derecho, por lo que de conformidad con lo dispuesto en el artculo ciento
veintids inciso tercero concordante con el artculo ciento setentiuno del Cdigo
Procesal Civil:[6] MI VOTO es por que se declare nula e insubsistente la
sentencia de fojas ciento ochentitrs a ciento ochenticinco, su fecha diecisiete
de junio de mil novecientos noventiocho; y se disponga que el A-quo proceda a
emitir nueva sentencia teniendo en cuenta las consideraciones procedentes;
Hgase saber y devulvase.

LAS PRRROGAS PACTADAS EN UN PAGAR HASTA CUNDO PUEDEN

EFECTUARSE?

Exp. N 2007-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
No se menciona
Demandado :
No se menciona
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero
Fecha
:
27 de octubre de 1998
Las prrrogas pactadas en el pagar pueden ser realizadas hasta antes que
prescriban las acciones cambiarias. Siendo as, nada impide a la tenedora del
ttulo realizar las prrrogas respectivas, aun despus del plazo del protesto del
ttulo.
Exp. N 2007-98
Sala de Procesos Ejecutivos
Lima, veintisiete de octubre de mil novecientos noventiocho.

VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Ferreira Vildozola; y

CONSIDERANDO Primero.- Que este Colegiado en reiterada jurisprudencia y
tambin del Tribunal Supremo en esta materia emitidas recientemente tiene
sentado que las prrrogas pactadas en el pagar pueden ser realizadas hasta
antes que prescriban las acciones cambiarias, de conformidad con lo dispuesto
en el artculo doscientos dos de la ley diecisis mil quinientos ochentisiete de
Ttulos Valores[1] y artculo ciento sesentiocho de la Ley veintisis mil
setecientos dos, de Bancos[2]; Segundo.- Que siendo esto as, nada impide a
la tenedora del ttulo las prrrogas respectivas, an despus del plazo de
protesto del ttulo, conforme a los dispositivos glosados[3]; Tercero.- Que
habindose pactado expresamente dicha circunstancia en el ttulo en cobranza
y que rene los requisitos formales para su validez, consignadas en el artculo
ciento veintinueve de la Ley diecisis mil quinientos ochentisiete de Ttulos
Valores[4]: REVOCARON la sentencia apelada de fojas ciento cuarenta, su
fecha treintiuno de julio del ao en curso que declara fundada la contradiccin e
improcedente la demanda; REFORMNDOLA; declararon INFUNDADA la
contradiccin y fundada la demanda; y, en consecuencia, ordenaron que los
demandados paguen a la demandante la suma de sesenta mil nuevos soles,
ms intereses moratorios y compensatorios, costas y costos; y los devolvieron.
SS. FERREIRA VILDOZOLA / DAZ VALLEJOS /AMPUDIA HERRERA

DERECHO PROCESAL CIVIL

PARA LA APLICACIN DE UNA MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA ES
SUFICIENTE UNA CONTRACAUTELA PERSONAL?
ABANDONO DEL PROCESO: PRECISAN QU ACTOS SON DE IMPULSO
PROCESAL

PARA LA APLICACIN DE UNA MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA ES

SUFICIENTE UNA CONTRACAUTELA PERSONAL?

Exp. N 17518-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Comisin de Venta de la Central Azucarera Chucarapi
Pampa Blanca S.A.
Demandado :
Sudameris Per SAB. S.A.
Asunto
:
Accin cautelar
Fecha
:
2 de noviembre de 1998
La medida cautelar innovativa resulta ser ms excepcional que la medida de no
innovar porque adelanta los efectos de la sentencia como si la misma hubiera
sido declarada fundada, situacin que reviste un riesgo mucho mayor que la
prohibicin de innovar, no siendo por ello suficiente la contracautela personal
en forma de caucin juratoria para garantizar el resarcimiento de los posibles
daos.
Exp. N 17518-98
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, dos de noviembre de mil novecientos noventiocho.
AUTOS Y VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente la seora Tello de
ecco, y; ATENDIENDO:
Primero.- Que como aparece del petitorio de la solicitud de medida
cautelar de fojas cientos setentiuno y siguientes, la Comisin de Venta de la
Central Azucarera Chucarapi Pampa Blanca Sociedad Annima, solicita se le
conceda fuera de proceso Medida de No Innovar y Embargo en forma de
inscripcin a fin de que se ...dicte la ineficacia y suspensin de los efectos de
la transferencia realizada el dos de abril del presente, de la acciones inscritas
en la Bolsa de Valores de Lima, as como se suspenda los efectos de cualquier
venta futura;

Segundo.- Que, la medida cautelar de no innovar est constituida, por la

facultad que tiene el Juez, a pedido de parte, de impedir que se modifique la
situacin de hecho existente al momento en que el justiciable recurre al rgano
jurisdiccional, cuando tal acto tenga una decisiva influencia en la solucin del
proceso, y por cierto, en su posterior ejecucin; en conclusin, es el
mantenimiento de una situacin de hecho que requiere ser conservada de ese
modo para la eficacia de la ejecucin de la sentencia de mrito;
Tercero.- Que, siendo as, el A-quo ha incurrido en un error de
apeciacin, llevado por la propia solicitud cautelar, la misma que solicit una de
no innovar, la cual deba ser formalizada, precisamente alterando la situacin
de hecho existente: suspendiendo los efectos de una transferencia burstil ya
realizada, razn por la que la naturaleza conservativa propia de las medidas
cautelares ordinarias, y en este caso compartida tambin por una
extraordinaria, a tenor de lo que prescribe el artculo 687 del Cdigo Procesal
Civil[1], ha sido desnaturalizada pro completo, por lo que independientemente
del nomen juris otorgado por la solicitante y ratificado por el Juez de la causa,
la medida cautelar concedida a foja ciento ochentisis, es un innovativa, y no
de prohibicin de innovar;
Cuarto.- Que, si bien es cierto ambas medidas cautelares, de
conformidad con lo que disponen los artculos 682[2] y 687 del acotado,
tienen como caractersticas propia su carcter excepcional, expresado este en
que su concesin estar supeditada a que no resulte posible la aplicacin de
otra prevista en la ley, in extremis, tambin es cierto, que la medida cautelar
otorgada, es decir la innovativa, resulta ser ms excepcional que la solicitada,
por que adelanta los efectos de la sentencia de mrito como si la misma
hubiera sido declarada fundada, situacin que reviste un riesgo mucho mayor
que la de prohibicin de innovar, no siendo por ello, suficiente la contracautela
personal en forma de caucin juratoria propuesta y aceptada en autos, para
garantizar el resarcimiento de los posibles daos que pudiera ocasionar la
concesin de la medida; considerando para ello, que nos encontramos frente a
una medida cautelar fuera de proceso;[3]
Quinto.- Que, a mayor abundamiento, las medidas cautelares
extraordinarias, requieren adems de los presupuestos ya conocidos como
son: la apariencia del derecho invocado, el peligro en la demora, y la
contracautela, un cuarto presupuesto: la irreparabilidad del perjuicio, es decir el
peticionante debe acreditar al Juez, que si no se hace o se deja de hacer un
acto ahora que l lo pide nunca ms se va a presentar el estado de cosas que
se tiene, requisito contemplado, en los artculos 682 y 687 del Cdigo
Procesal Civil, el mismo que no ha sido siquiera mencionado por la solicitante;
[4]
Por lo que REVOCARON el auto apelado de fojas ciento ochentisis y
ciento ochentisiete, su fecha veinticinco de mayo del presente, que concede la
medida cautelar de no innovar suspendindose los efectos de la venta de las
acciones sindicadas que corresponden a la Empresa solicitante, realizadas el
dos de abril de mil novecientos noventiocho a favor de Surinvest S.A.B.
Sociedad Annima, e inscritas ante la Bolsa de Valores de Lima, antese la

presente medida en el Registro Mercantil de Arequipa, y; REFORMNDOLA la

declararon improcedente dicha medida cautelar; en los seguidos por Comisin
de Venta de la Central Azucarera Chucarapi Pampa Blanca Sociedad Annima
con Sudameris Per SAB. Sociedad Annima sobre Accin Cautelar. Debiendo
por Secretara dar cumplimiento a lo dispuesto por el segundo prrafo del
artculo 383 del Cdigo Procesal Civil.
SS. FERREYROS PAREDES / TELLO DE ECCO /VALCARCEL
SALDAA

ABANDONO DEL PROCESO: PRECISAN QU ACTOS SON DE IMPULSO

PROCESAL

Exp. N 61934-97
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
No se menciona
Demandado :
No se menciona
Asunto
:
No se menciona
Fecha
:
19 de enero de 1999
No se consideran actos de impulso procesal aquellos que no tienen el propsito
de activar el proceso, tales como la designacin de nuevo domicilio, pedido de
copias, apersonamiento de nuevos apoderados y otros anlogos, contrario
sensu los que no se encuentren comprendidos en tales supuestos constituyen
actos de impulso procesal.
Exp. N 61934-97
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, diecinueve de enero de mil novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS; Interviniendo como Vocal Ponente el seor Aguado
Sotomayor; y ATENDIENDO: Primero.- A que, el recurso interpuesto por el
apelante se sustenta en la existencia de un error de cmputo, por cuanto
considera que no se ha tomado en cuenta para declarar el abandono el escrito
de fojas ciento veintiuno, su fecha ocho de julio del ao mil novecientos
noventiocho, por tanto, el medio impugnatorio planteado se encuentra acorde al
presupuesto que contiene el artculo 353 del Cdigo Procesal Civil;[1]
Segundo.- A que, el tercer prrafo del artculo 348 del Cdigo Adjetivo precisa
que, no se consideran actos de impulso procesal aquellos que no tienen por
propsito activar el proceso, tales como designacin de nuevo domicilio, pedido
de copias, apersonamiento de nuevo apoderado y otros anlogos, contrario
sensu los que no se encuentren comprendidos en tales supuestos constituyen

actos de impulso procesal;[2] Tercero.- A que, en el caso de autos, el escrito

presentado por el demandante de fecha dos de julio de mil novecientos
noventiocho, recepcionado el da ocho del mismo mes y ao, el mismo que
corre a fojas ciento veintiuno, contiene una peticin que, sin duda alguna, se
encuentra orientada a impulsar el proceso, no pudiendo obviarse tal escrito an
cuando el pedido no ha sido atendido por el a quo, toda vez que se trata de un
acto procesal del justiciable regulado por el Captulo II, Ttulo I, Seccin Tercera
del Cdigo Procesal Civil; Cuarto.- A que, de la anotada fecha del escrito en
mencin, a la data de la resolucin impugnada de fecha quince de octubre del
ao prximo pasado, an no haba operado el plazo para el abandono que
contempla el artculo 346 del citado Cdigo Procesal Civil[3], mxime que con
anterioridad a la misma ha sido presentado otro escrito de igual naturaleza que
ha sido provedo con fecha posterior tal declaracin de abandono conforme se
advierte de la resolucin de fojas ciento treintids; Quinto.- Que, de lo expuesto
fluye que se ha inobservado lo dispuesto por el artculo 122, inciso 3) del
Cdigo Procesal Civil[4], toda vez que la decisin no se sujeta al mrito de lo
actuado y al derecho, por lo que estando a lo dispuesto por el artculo 171 del
Cdigo acotado[5]; DECLARARON NULA la resolucin apelada de fojas ciento
veinticuatro ciento veinticinco su fecha quince de octubre de mil novecientos
noventiocho; MANDARON que el Juez de la causa contine con la prosecucin
del presente proceso; y los devolvieron.
SS. AGUADO SOTOMAYOR / BARREDA MAZUELOS / CABELLO
ARCE

DERECHO PENAL
DELITO DE TRFICO DE PRODUCTOS NOCIVOS A LA SALUD
CARACTERSTICAS DE SU FORMA CULPOSA
REQUISITO PARA LA CONFIGURACIN DEL DELITO DE ABANDONO DE
MUJER EMBARAZADA: LA SITUACIN CRTICA DE LA MUJER
ABANDONADA
LIBRAMIENTO DE INDEBIDO: PUEDE COMETERSE ESTE DELITO SI EL
CHEQUE GIRADO ES POSTDATADO?

DELITO DE TRFICO DE PRODUCTOS NOCIVOS

CARACTERSTICAS DE SU FORMA CULPOSA

A LA

SALUD

Exp. N 996-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Vctor Manuel Quispe y otro
Agraviado :
Pblico consumidor y otro
Asunto
:
Trfico de productos nocivos a la salud
Fecha
:
1 de julio de 1998
Al haberse expedido productos sin haberse observado el debido cuidado en su
elaboracin, se ha incurrido en el delito de trfico de productos nocivos a la
salud pero en su forma imprudente.
EXP. N 996-98
Lima, primero de julio de mil novecientos noventiocho.VISTOS: Interviniendo como vocal ponente la Doctora Hurtado Herrera,
de conformidad en parte con lo opinado por el Seor Fiscal Superior en su
dictamen que obra a fojas ciento sesentitrs; y CONSIDERANDO: Primero.Que del anlisis y revisin de lo actuado se advierte que la imputacin
sostenida contra los procesados VICTOR MANUEL QUISPE, DOMINGO
MARTEL JACO y MAGDA BALTAZAR RICSE consiste en la comisin del delito
contra la salud, en su modalidad de trfico de productos nocivos a la salud,
previsto en el artculo doscientos ochentiocho del Cdigo Penal[1], por el hecho
de habrseles intervenido en momentos que expedan pan en mal estado; sin
embargo, la A-quo al momento de emitir su respectivo fallo considera que los
hechos fueron realizados imprudentemente al no haberse observado el debido
cuidado en la elaboracin de dicho producto, teniendo en cuenta que la harina

para preparar el pan fue donada por CARITAS de Lima; en consecuencia, los
hechos constituyen el referido delito pero en su forma imprudente, tipificado en
la parte final del artculo mencionado[2]; Segundo.- Que, siendo as, debemos
de tener en cuenta que el Cdigo Penal vigente establece en su artculo
ochenta que la prescripcin opera cuando transcurre un tiempo igual al mximo
de la pena fijada por la ley para el delito y en caso de darse la interrupcin de
los plazos en aplicacin el ltimo prrafo del artculo ochentitrs del cdigo
anotado[3], sta opera indefectiblemente cuando el tiempo transcurrido
sobrepasa en una mitad el plazo ordinario; en consecuencia, estando a que los
hechos ocurrieron el trece de julio de mil novecientos noventicuatro, tal como
se aprecia del Acta de Verificacin e Inmovilizacin obrante a fojas siete, y que
este tipo de injusto en su forma imprudente est sancionado con una penalidad
no mayor de dos aos a la fecha, el plazo de prescripcin en forma
extraordinaria se ha satisfecho en exceso al haber transcurrido ms de los tres
aos exigidos, lo que gravita de manera sustancial sobre el ius puniendi del
Estado, por consiguiente es de aplicacin lo sealado en el artculo quinto del
Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo
ciento veintisis[4] en concordancia con lo dispuesto por el artculo setentiocho
del Cdigo Penal[5]; Tercero.- Que, respecto a los procesados ausente, no
habindose determinado si la imputacin realizada contra ellos radica en la
comisin del delito en su forma dolosa o culposa, se les debe de reservar el
proceso a fin de esclarecer su situacin jurdica; que, por estos fundamentos;
CONFIRMARON: la sentencia apelada de fojas ciento cincuentiocho, su fecha
treinta de enero de mil novecientos noventiocho, en el extremo que RESERVA
el proceso a BASILIA QUISPE RETAMOZO, SANTIAGO YUPANQUI
MENDOZA, DIGNA TIRADO MALCA, ALEJANDRO GONZALES AYALA y
SEGUNDO GUEVARA CRUZADO, hasta que sena habidos; y REVOCARON:
la propia sentencia en el extremo que falla CONDENANDO a VICTOR
MANUEL QUISPE QUISPE, DOMINGO MARTEL JACO y MAGDA BALTAZAR
RICSE por delito Contra la Salud, Trfico de Productos nocivos a la salud, en
agravio del pblico consumidor y la Municipalidad de Chorrillos; que les impone
DOS aos de pena privativa de la libertad; suspendida por el trmino de UN
ao; bajo reglas de conductas; y que les fija en DOS MIL nuevos soles el monto
por reparacin civil; REFORMNDOLA: DE OFICIO DECLARARON
PRESCRITA y por consiguiente EXTINGUIDA LA ACCION PENAL incoada
contra VICTOR MANUEL QUISPE QUISPE, DOMINGO MARTEL JACO y
MAGDA BALTAZAR RICSE por delito Contra la Salud, trfico de productos
nocivos a la salud en agravio de pblico consumidor y la Municipalidad de
Chorrillos; MANDARON: Que, se archiven los autos en forma definitiva,
procedindose de acuerdo a lo establecido en el Decreto Ley veinte mil
quinientos setentinueve, anulndose los antecedentes policiales y judiciales
que se hubieran anotado en contra de los procesados no perseguibles por
extincin de la accin penal; notificndose y los devolvieron.SS. EYZAGUIRRE GARATE / CAYO RIVERA- SCHREIBER / HURTADO
HERRERA

REQUISITO PARA LA CONFIGURACIN DEL DELITO DE ABANDONO DE

MUJER EMBARAZADA: LA SITUACIN CRTICA DE LA MUJER
ABANDONADA

Exp. N 4773-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Luis Alberto Algumer Huanuqueo
Agraviada :
Ana Mara Riveros Julcarima
Asunto
:
Abandono de mujer en estado de gestacin
Fecha
:
25 de noviembre de 1998
En el delito de abandono de mujer en estado de gestacin el bien jurdico
protegido es el deber de asistencia que le concierne a la mujer que ha sido
embarazada y abandonada en una situacin de extrema necesidad que hace
peligrar su seguridad y la supervivencia del fruto de la concepcin. Por ende, si
no se acredita una situacin de extrema necesidad, no se dan de manera
objetiva los presupuestos requeridos por el tipo penal instruido.
EXP. N 4773-98
Lima, veinticinco de noviembre de mil novecientos noventiocho.VISTOS: Interviniendo como Vocal ponente la doctora Bscones GmezVelsquez; de conformidad con el seor Fiscal Superior en su dictamen de
fojas cuarentisis; y CONSIDERANDO adems: Primero.- Que, en el delito de
Abandono de Mujer en Estado de Gestacin, el bien jurdico protegido por la
norma penal, se funde en el deber de asistencia que le concierne a la mujer
que ha sido embarazada y abandonada en su situacin de extrema necesidad
que hace peligrar su seguridad y la supervivencia del fruto de concepcin;
Segundo.- Que en el presente caso si bien la agraviada refiere que el
procesado no le prest apoyo alguno durante su periodo de gestacin,
incumpliendo de esta manera con sus deberes alimenticios y de tipo
asistencial, sin embargo no se ha acreditado la situacin crtica, es decir una
situacin de extrema necesidad, incoada como requisito de procedibilidad, toda
vez que se advierte de autos que la misma agraviada en su manifestacin
policial de fojas seis refiere que ella misma decidi retirarse del lecho
convivencial para luego regresar a vivir con su padres a fin de que stos la
ayuden, por lo que consecuentemente, no dndose de manera objetiva los
presupuestos requeridos por el tipo penal instruido, la resolucin venida en
grado se encuentra arreglada a ley[1]; Tercero.- Por otro lado, el A-quo al
momento de emitir la sentencia materia de alzada, en la parte resolutiva ha
omitido consignar a la agraviada, siendo pertinente integrarla en este extremo;
por tales fundamentos, CONFIRMARON: la sentencia de fojas cuarentiuno a
cuarentids, su fecha veintiocho de abril de mil novecientos noventiocho, la
misma que falla ABSOLVIENDO de la acusacin fiscal a LUIS ALBERTO
ALGUMER HUANUQUEO, por delito contra la Familia Abandono de Mujer en
Estado de Gestacin; INTEGRNDOLA para tenerse como agraviada a Ana

Mara Riveros Julcarima; confirmndola en todo lo dems que contiene.

Notificndose y los devolvieron.SS. MARTINEZ MARAVI / BASCONES GOMEZ VELASQUEZ /
RAMIREZ DESCALZI

LIBRAMIENTO DE INDEBIDO: PUEDE COMETERSE ESTE DELITO SI EL

CHEQUE GIRADO ES POSTDATADO?

Exp. N 3811-98-A
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Synthia Magnolia Morales Candia y otro
Agraviado :
Ramn Basil Gonzales Del Valle Rodrguez
Asunto
:
Libramiento indebido
Fecha
:
16 de setiembre de 1998
Dado que los cheques post datados o girados en garanta desnaturalizan dicho
ttulo valor y en consecuencia no producen efectos cambiarios, pierden
igualmente el mbito de proteccin del Derecho Penal, por lo que debe
absolverse al acusado.
EXP. N 3811-98-A
Lima, diecisis de setiembre de mil novecientos noventiocho.AUTOS Y VISTOS; Interviniendo como Vocal Ponente la doctora
Eyzaguirre Grate; de conformidad con lo opinado por el seor Fiscal Superior
en su dictamen de fojas ochentids, por los fundamentos de la resolucin
venida en grado; ATENDIENDO: Adems: Primero: A que, las excepciones son
consideradas como medio de defensa que la Ley le otorga a todo inculpado a
fin de que mediante l pueda enervar los efectos penales de la denuncia
instaurada en su contra; Segundo: A que, las excepciones tienen por finalidad
destruir el fundamento de la pretensin punitiva y demostrar la improcedencia
de Accin Penal; pudiendo ser deducidas conforme lo seala el artculo quinto
del Cdigo de Procedimientos Penales entre otras, la Excepcin de Naturaleza
de Accin o de improcedencia de la accin; entendida a nivel doctrinario como
El derecho de todo inculpado de solicitar que se archive definitivamente los
actuados por que considera que los hechos incriminados no tienen contenido
penal (que de los hechos no se pueda predicar la tipicidad, la antijuricidad o la
culpabilidad) o que el hecho denunciado no es justiciable penalmente o sea, un
hecho puede ser tipificado como delito, empero, puede estar rodeado de
alguna circunstancia que lo exima de sancin penal. (Cubas Villanueva, Vctor:
El Procesado Penal. Lima. Palestra; mil novecientos noventisiete. Pgina
doscientos ocho doscientos nueve); Tercero: A que, en el caso de autos el
Cheque materia de la presente fue girado por los procesados el treinta de

setiembre de mil novecientos noventisis, es decir posterior a los treinta das

en que fue emitido, transgrediendo lo que indica el artculo ciento sesenticinco
de la Ley de Ttulos Valores, por lo que perdi sus efectos cambiarios, as
como el mbito de proteccin del Derecho Penal; Cuarto: A que, si bien es
cierto la cuenta corriente fue cancelada el dieciocho de octubre de mil
novecientos noventisis, tambin lo es que el cheque fue girado el treinta de
setiembre del ao noventisis, por lo que si el mismo hubiese sido presentado
entre el primero y el diecisiete de octubre del mismo ao hubiese generado la
obligacin de los denunciados, hecho que no se dio puesto que el referido fue
puesto a cobro con fecha seis de noviembre del mismo ao; Quinto: A que, por
otro lado el agraviado refiere en sus declaraciones tanto a nivel policial como
judicial de que el cheque materia de la presente fue emitido a fecha futura, por
lo que, segn seala el artculo ciento cuarenta de la Ley de Ttulos Valores, el
cheque, como instrumento de pago, no puede ser emitido con fecha adelantada
ni ser girado, endosado o entregado en garanta y si se prueba que el tenedor
recibi el cheque a efectos cambiarios, esto es, la entrega del cheque con
fecha adelantada o post datados desnaturaliza al ttulo valor, produciendo la
prdida de los efectos cambiarios, como bien seala la doctrina, el que recibe
un cheque con fecha adelantada sabe, desde el momento en que le es
entregado, que tendr que esperar para su pago, es decir admite
implcitamente que de momento no existen los fondos necesarios para pagarlo,
en consecuencia se lo desva de su destino exclusivo de ser medio de pago;[1]
Sexto: A que, en tal sentido se ha pronunciado ya la Corte Suprema, en
diversas Ejecutorias que coinciden que los cheques post datados o girados en
garanta, desnaturalizan el ttulo valor y en consecuencias no producen efectos
cambiarios; perdiendo igualmente el mbito de proteccin del Derecho
Penal[2]; fundamentos por los cuales: CONFIRMARON: La Resolucin apelada
de fojas setentids, su fecha doce de mayo de mil novecientos noventiocho que
Declara FUNDADA la Excepcin de Naturaleza de Accin deducida por los
acusados Synthia Magnolia Morales Candia y Jauhsman Ladislao Velasco
Jorge, en la instruccin que se les sigue por delito contra la Confianza y Buena
Fe en los negocios Libramiento Indebido en agravio de Ramn Basil
Gonzales Del Valle Rodrguez, con lo dems que contiene; Notificndose y los
devolvieron.SS. MAC RAE THAYS / EYZAGUIRRE GARATE / CAYO RIVERASCHREIBER

DERECHO PROCESAL PENAL

SEALAN REQUISITO DE LICITUD PARA LA REALIZACIN DE LA PRUEBA

DE LA ALCOHOLEMIA EN CASO SE HAYA CONDUCIDO EN ESTADO DE
EBRIEDAD

SEALAN REQUISITO DE LICITUD PARA LA REALIZACIN DE LA PRUEBA

DE LA ALCOHOLEMIA EN CASO SE HAYA CONDUCIDO EN ESTADO DE
EBRIEDAD

Exp. N 7982-97
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Jos Antonio Ortiz Ortiz
Agraviado :
La sociedad
Asunto
:
Delito de seguridad pblica Peligro comn
Fecha
:
31 de marzo de 1998
La prueba de la alcoholemia es una pericia tcnica que no tiene valor
probatorio de autoinculpacin, y no puede considerarse lcitamente realizada si
no se le informa de este pedido al encausado.
EXP. N 7982-97
Lima, treintiuno de marzo de mil novecientos noventiocho.VISTOS; Interviniendo como vocal ponente la doctora Eyzaguirre
Grate, odo el informe oral, con lo expuesto por el seor Fiscal Superior en su
dictamen de fojas noventiuno; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, se le

incrimina al encausado el haber sido intervenido por personal de Serenazgo, el

da veintids de Setiembre de mil novecientos noventisis en circunstancias
que conduca su vehculo de placa TQ guin treintisis, setentiocho, en sentido
contrario al de la va y en evidente estado de ebriedad, as como el negarse a
pasar la prueba de Dosaje Etlico; contraviniendo lo establecido en el artculo
doscientos setenticuatro del Cdigo Penal[1], que reprime con Prestacin de
Servicio Comunitario no mayor de veinte jornadas e inhabilitacin conforme al
artculo treintisis, inciso siete[2], hasta por seis meses al que conduce
vehculo motorizado en estado de ebriedad o drogadiccin; Segundo.- Que, sin
embargo analizados los medios probatorios actuados durante la etapa de
instruccin se puede advertir que ha servido nicamente como prueba de cargo
para demostrar la responsabilidad penal del acusado el Certificado de Dosaje
Etlico de Fojas seis que da como resultado ebriedad clnica; pese a que el
sentenciado se neg a pasar todo tipo de prueba de alcoholemia y a firmarlo e
imprimir su huella digital[3]; Tercero.- Que, en consecuencia, se debe
determinar si efectivamente este medio probatorio incompleto es suficiente
para que se configure el ilcito penal, toda vez que la prueba de la alcoholemia,
de acuerdo a la doctrina extranjera es un pericia tcnica que no tiene valor
probatorio de auto inculpacin, y no puede considerarse lcitamente realizada si
no se le informa de ste pedido al encausado; Cuarto.- Que, asimismo
constituye elemento probatorio a ser apreciado por el Juez, la investigacin
policial previa que se hubiera llevado con la intervencin del Ministerio Pblico,
con arreglo al artculo sesentids del Cdigo de Procedimientos Penales[4], lo
que no ocurre en el caso de autos, toda vez que en la elaboracin del Atestado
Policial que corre de fojas dos a siete no ha intervenido el Fiscal Provincial
Penal, conforme lo establece el artculo nueve del Decreto Legislativo nmero
cero cincuentids Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Quinto.- Que, a mayor
abundamiento el procesado al declarar instructivamente ha negado
rotundamente que el da de su intervencin se haya encontrado en estado de
ebriedad, versin que es corroborada por las testimoniales que don Digenes
Francisco Muoz Izquierdo y Javier Eulogio Carhuamaca Quispe de fojas
cincuentisiete y cincuentiocho; Sexto.- Que, siendo esto as en autos no se ha
llegado a acreditar la culpabilidad del procesado por lo que en aplicacin del
artculo doscientos ochenticuatro del Cdigo de Procedimientos Penales[5] este
Colegiado considera que es del caso absolverlo; por lo que: REVOCARON: la
sentencia venida en grado obrante a fojas ochentisis, su fecha catorce de
octubre de mil novecientos noventisiete que falla CONDENANDO a Jos
Antonio Ortiz Ortiz por delito contra la Seguridad Pblica Peligro Comn en
agravio de la Sociedad a la Pena Limitativa de Derechos de Diez Das de
Prestacin de Servicios Comunitarios que lo prestar en el Hospital Arzobispo
Loayza e Inhabilitacin por tres meses para conducir vehculos Motorizados y
Fija en Doscientos Nuevos Soles el monto que por concepto de reparacin civil
deber abonar el sentenciado a favor del Estado; REFORMNDOLA:
ABSOLVIERON de la acusacin fiscal al mencionado procesado por el delito
de Seguridad Pblica Peligro Comn en agravio de la Sociedad;
DISPUSIERON: En aplicacin del Decreto Ley veinte mil quinientos
setentinueve se archive definitivamente el presente proceso y se anulen los
antecedentes policiales y judiciales que se hubieran generado; Notificndose y
los devolvieron.-

SS. MAC RAE THEYS / EYZAGUIRRE GARATE /CAYO RIVERA

SCHREIBER

DERECHO LABORAL
PUEDE AMPARARSE LA DEMANDA DE CESE DE ACTOS DE HOSTILIDAD
SI SE REFIERE A POSIBLES HECHOS HOSTILIZATORIOS FUTUROS? UNA
PRECISIN SOBRE EL PARTICULAR
EL INCENTIVO POR ASISTENCIA Y PUNTUALIDAD SE COMPUTA PARA
LA C.T.S.?

PUEDE AMPARARSE LA DEMANDA DE CESE DE ACTOS DE HOSTILIDAD

SI SE REFIERE A POSIBLES HECHOS HOSTILIZATORIOS FUTUROS? UNA
PRECISIN SOBRE EL PARTICULAR

Exp. N 1059-98-H(S)
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Oscar E. Talledo Castro
Demandado :
Telefnica del Per S.A.
Asunto
:
Hostilidad
Fecha
:
26 de junio de 1998
El hecho hostilizatorio para que pueda ampararse debe tener existencia
concreta, cierta, y no una posibilidad de afectacin futura.
Exp. N 1059-98-H (S)
Seores: Torres Vega, Barreda Mazuelos, De la Rosa Brediana
Lima, veintisis de junio de mil novecientos noventiocho.VISTOS: En Audiencia Pblica del da 18 de mayo del ao en curso, con
el informe oral de los Doctores Carlos Blancas y Luis Scaglia, y Visto en
Discordia el veinticinco de los corrientes, interviniendo como Vocal ponente la
seora Dra. Rosa Barreda Mazuelos, por sus propios fundamentos;
CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, el Texto Unico Ordenado de la Ley de
Fomento del Empleo, Decreto Supremo N 05-95-TR vigente a la fecha en que
ocurrieron los hechos materia de la presente accin, en su artculo 69
estableci un plazo de 30 das naturales para accionar judicialmente la nulidad
del despido, el despido arbitrario y el cese de hostilidad, considerando a dicho
plazo como uno de caducidad, que de stas tres opciones, el cese de hostilidad
fue reglamentado en el artculo 57 del Decreto Supremo N 01-96-TR,
estableciendo que el plazo indicado se computa desde el da siguiente de
vencido el plazo otorgado al empleador para que efecte su descargo o
enmiende su conducta, y segn se advierte de la instrumental de fojas 5 el
actor se dirige a su empleador con fecha 21 de enero de 1997, otorgndole 6
das para que enmiende su conducta, habiendo presentado su demanda el 25
de febrero de 1997, esto es dentro del trmino que el reglamento establece por
lo que debe confirmarse lo resuelto por el A-quo en la Audiencia Unica respecto
a la excepcin de caducidad, SEGUNDO: Que se encuentra acreditado en
autos que antes de setiembre de 1996 al interior de la empresa se aplic una
nueva estructura organizativa como consecuencia de la privatizacin y fusin
de las empresas Compaa Peruana de Telfonos y Entel Per S.A. lo cual es
acorde con lo sealado en el artculo 42 del Decreto Supremo N 05-95-TR
que faculta a los empleadores a introducir cambios, modificar la forma y
modalidad de la presentacin de labores dentro de los criterios de
razonabilidad; que al estructura afect a todo el personal, no pudindose
concluir por tanto que el cambio de la denominacin en las boletas del
accionante sea inmotivada e imprevista; TERCERO: Que el hecho hostilizatorio
para que pueda ampararse debe tener existencia concreta, cierta, y no una
posibilidad de afectacin futura; que, por tanto la variacin de la denominacin
del cargo del actor en sus boletas de pago adecuadas a una nueva estructura
organizativa debidamente justificada, sin haberse alterado sus labores, ni
mermado en sus remuneraciones, no puede considerarse un hecho

hostilizatorio, que no habindose acreditado en autos la rebaja de categora

alegada por el actor merece confirmarse la recurrida no desvirtuando el fallo el
argumento esgrimido en el escrito de apelacin de fojas 217 a 222, referente a
la afectacin futura de posibilidades de ascenso[1]; que por lo dems la
recurrida se halla arreglada a ley CONFIRMARON la Sentencia de fojas 213 a
215, su fecha 24 de noviembre de 1997, que declara infundada la demanda, en
los seguidos por OSCAR E. TALLEDO CASTRO contra TELEFONICA DEL
PERU S.A. sobre Hostilidad; y lo devolvieron al PRIMER Juzgado de Trabajo
de Lima.
TORRES BARREDA DE LA ROSA
OSCAR E. TALLEDO CASTRO contra TELEFNICA DEL PER S.A.
ANGELA HERNANDEZ SECRETARIA DE SALA
EL VOTO EN DISCORDIA DE LA SEORA CESPEDES CABALA, ES COMO
SIGUE:
CONSIDERANDO:
Primero: que la hostilidad invocada por el actor tiene como argumento
principal la rebaja inmotivada de categora por remocin de sta y de su cargo
de Analista de Abastecimientos, I, al cargo de Tcnico I, que el actor considera
de menor jerarqua, as como el hecho invocado de que en la nueva Estructura
Remunerativa de la demandada dicho cargo aparece con las remuneraciones
mximas, bsica y mensual, inferiores a las que vena percibiendo, diferencia
salarial por la que considera que correspondiente a un cargo de menor
jerarqua, encontrndose ubicado en un puesto de menor valor econmico;
Segundo: que, al respecto es de advertir de las copias de las boletas de pago
del actor, que corren a fojas 02 y 03, correspondientes a los meses de agosto y
setiembre de 1996 en la que seala como acto de inicio de la hostilidad, se
aprecia que han sido variados los datos referidos a su cargo, siendo as que a
partir del mes de setiembre figura con el de Tcnico I, adems que las
remuneraciones mximas bsica y mensual, segn la Estructura Remunerativa
exhibida por la demandada a fojas 39, asignada al cargo en que ha ubicado al
actor de Tcnico I, son de S/. 2,710.00 y S/. 2,765.00, respectivamente, esto es
inferiores a la que viene percibiendo; Tercero: que la demandada no ha
modificado dicha Estructura Remunerativa pudindose entender que la
calificacin otorgada al cargo de los actores merece el valor que registra,
respecto a lo cual no es posible decidir que la emplazada le asigne otro distinto
y mayor, siendo necesario el esclarecimiento de tal circunstancia a efecto de
apreciar los alcances de aplicacin del Esquema de Categorizacin de Cargos
y de la Estructura Remunerativa, en relacin a la remuneracin que viene
percibiendo el actor de tal manera de poder conocer objetivamente como
afectan sus derechos laborales; Cuarto: que para ello y en garanta de la doble
instancia deber el Juez agotar las investigaciones pertinentes con la facultad
del artculo 28 de la Ley Procesal de Trabajo N 26636[2]; Quinto: que,
requirindose de tal esclarecimiento, la sentencia carece de los requisitos
indispensables para la obtencin de su finalidad, resultando aplicable
supletoriamente, el artculo 171 del Cdigo Procesal Civil[3]; por estas
razones, MI VOTO es porque se DECLARE NULA la sentencia de fecha 24 de

noviembre de 1997 que corre a fojas 213 a 215; que se disponga que el Juez
emita pronunciamiento conforme a ley, observando lo normado por el artculo
6 de la Ley Orgnica del Poder Judicial[4], luego de efectuada la investigacin
prevista precedentemente; en los autos seguidos por OSCAR E. TALLEDO
CASTRO con TELEFNICA DEL PER S.A.

EL INCENTIVO POR ASISTENCIA Y PUNTUALIDAD SE COMPUTA PARA LA

C.T.S.?

Exp. N 097-97-BS(S)
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Juan Carlos Cruzatt
Demandado :
Ingemet
Asunto
:
Beneficios sociales
Fecha
:
17 de abril de 1997
El incentivo de asistencia y puntualidad no adquiere carcter remunerativo al
no cumplir con el requisito de regularidad, por estar condicionado a la
asistencia y puntualidad del trabajador y a los recursos con los que cuente la
institucin.
Exp. N 097-97-BS (S)
SEORES:
MAZUELOS

AREVALO

VELA,

ENRIQUEZ

COLFER,

BARREDA

Lima, 17 de abril de 1997

VISTOS; en audiencia pblica del 25 de marzo de 1997; y,
CONSIDERANDO: PRIMERO: que, segn el inciso a) del artculo 2 del
Decreto Supremo N 276-91-EF[1] la asignacin excepcional establecida por
dicha norma tiene carcter permanente, motivo por el cual constituye
remuneracin computable para efectos del clculo de la compensacin por
tiempo de servicios; que, el Decreto Legislativo N 650 comprende al personal
de las Instituciones Pblicas como el de la demandada por estar sujeto al
rgimen laboral de la actividad privada; SEGUNDO: Que, el incentivo de
asistencia y puntualidad no adquiere carcter remunerativo al no cumplir con el
requisito de la regularidad exigido por el artculo 16 del Decreto Legislativo
antes citado[2], por estar condicionado a la asistencia y puntualidad del
trabajador y a los recursos con que cuente el Fondo de Asistencia y Estmulo
de la Institucin, por lo que no es susceptible de ser incluido en la
remuneracin computable[3]; TERCERO: Que, el sueldo compensable a S/.
176.32 el mismo que est integrado por los conceptos siguientes:
remuneracin bsica S/. 40.00 + remuneracin reunificada S/. 13.60 +

remuneracin personal S/. 20.00 + bonificacin familiar S/. 6.00 + refrigerio y

movilidad S/. 15.12 + promedio de gratificaciones S/. 31.60 + bonificacin del
Decreto Supremo N 276-91-EF S/. 50.00; CUARTO: Que, la compensacin
por tiempo de servicios debe calcularse de acuerdo al detalle siguiente: por el
perodo del 22 de mayo de 1972 al 30 de setiembre de 1979 le corresponde S/.
1,296.92 y del 01 de octubre de 1979 al 31 de diciembre de 1990 le
corresponde S/. 1,983.60 y por el perodo del 01 de enero de 1991 al 30 de
abril de 1993 le corresponde S/. 410.92, por lo que la suma de los perodos
asciende a S/. 3,691.44 de la que debe descontarse los S/. 2,649.92 que tiene
recibidos, quedando un saldo a favor del accionante de S/. 1,041.52; QUINTO:
Que, respecto a los incentivos se debe tener en cuenta que los mismos
ascienden a S/. 1,736.64 monto que resulta de la siguiente operacin (S/. 94.72
+ S/. 50.00) (12) a la que debe deducirse los S/. 1,136.64 que tiene recibidos
por lo que por ste concepto se le adeuda S/. 600.00; SEXTO: Que, sumado lo
adeudado por compensacin por tiempo de servicios S/. 1,041.52 con los S/.
7,600.00 adeudados por concepto de incentivos se adeuda al actor la suma de
S/. 1,641.52; SETIMO: Que, el extremo de vacaciones no gozadas debe
revocarse, pues, figura cancelado en la liquidacin de fojas 04; por estas
consideraciones, CONFIRMARON la sentencia de fojas 151 a 153 su fecha 27
de agosto de 1996 que declara fundada en parte la demanda de fojas 11 a 14,
la MODIFICARON en la suma de abono, ORDENARON que el INSTITUTO
GEOLOGICO Y METALURGICO INGEMMET pague a don JUAN ALBERTO
ROJAS CRUZATT la suma de (S/. 1,641.52) Un mil seiscientos cuarentiuno
con 52/100 nuevos soles; con lo dems que contiene; interviniendo como
Ponente el seor Arvalo Vela; y, los devolvieron al OCTAVO Juzgado de
Trabajo de Lima.
AREVALO-ENRIQUEZ-BARREDA
LUIS CARRASCO, SECRETARIO JUAN ROJAS CRUZATT con
INGEMMET

DERECHO TRIBUTARIO
SE EXIME DE LA SANCIN DE CIERRE POR SUBSANAR LA INFRACCIN
EN EL PLAZO DE LEY
REVOCACIN DE LO RESUELTO POR EL TRIBUNAL FISCAL VA PEDIDO
DE ACLARACIN PROCEDENCIA DEL PEDIDO EN BASE A
RESOLUCINDEL PODER JUDICIAL

SE EXIME DE LA SANCIN DE CIERRE POR SUBSANAR LA INFRACCIN

EN EL PLAZO DE LEY

R.T.F. N 60-3-2000
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
Yolanda Salcedo de Espino
Asunto
:
Cierre de establecimiento
Procedencia :
Ica
Fecha
:
Lima, 1 de febrero del ao 2000
Si en el plazo de tres das de notificado de la comisin de la infraccin de no
exhibir libros, registros u otros documentos solicitados por la Administracin
Tributaria, el contribuyente cumple con subsanarla, presentando el libro o
registro requerido, procede que quede sin efecto la sancin de cierre de
establecimiento.
EXP. N 1088-99
VISTA la apelacin interpuesta por YOLANDA SALCEDO DE ESPINO
contra la Resolucin de Intendencia N 106-4-00152/SUNAT de fecha 27 de
enero de 1999, expedida por la Intendencia Regional Ica de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
improcedente la reclamacin formulada contra la Resolucin de Intendencia N
99R21000000165, que impone la sancin de cierre de establecimiento por no
exhibir libros, registros u otros documentos solicitados por la Administracin
Tributaria, infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 177 del Cdigo
Tributario, aprobado mediante Decreto Legislativo N 816;
CONSIDERANDO:

Que en la Resolucin de Intendencia N 106-4-00152/SUNAT de fecha

27 de enero de 1999, la Administracin indica que mediante Requerimiento N
003-98-GRF se solicit a la recurrente la exhibicin de diversa documentacin
contable, consignndose en los resultados del Requerimiento que sta no
cumpli con exhibir el Libro de Inventarios y Balances requerido,
determinndose la comisin de la infraccin tipificada en el numeral 1 del
artculo 177 del Cdigo Tributario antes citado[1];
Que en ese sentido, el 23 de julio de 1998 se emite un segundo
Requerimiento N 003-98-GRF en el cual se le requiere la subsanacin de las
omisiones, entre las que se encuentra la no exhibicin del Libro de Inventarios
y Balances, dentro del plazo de 3 das hbiles, consignndose en los
resultados del Requerimiento, al 30 de julio de 1998, que la recurrente cumpli
con exhibir el Libro de Inventarios y Balances, presentando adicionalmente
copias fotostticas firmadas de dicho Libro;
Que el Decreto Supremo N 120-5-EF que modifica las Tablas de
Infracciones Tributarias y Sanciones que aplica SUNAT[2], dispuso que
tratndose de la infraccin de no exhibir los libros, registros u otros documentos
que sta solicite, tipificada en el numeral 1 del artculo 177 del Cdigo
Tributario bajo estudio, se eximir de la sancin de cierre al infractor si ste
cumple con regularizar la infraccin en el plazo de tres das hbiles contados a
partir de la fecha en que es detectado[3];
Que la resolucin que ordena el cierre se emiti debido a que la
recurrente no exhibi el Libro de Inventarios y Balances, sin embargo,
habindose acreditado que sta cumpli con subsanar la infraccin dentro del
plazo otorgado por la Administracin Tributaria, la recurrente queda eximida de
la sancin de cierre en observancia de lo dispuesto por el Decreto Supremo N
120-95-EF;
De acuerdo con el dictamen del vocal Santos Guardamino, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los vocales Santos Guardamino, Parra Rojas y Santivaez Yuli;
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 106-4-00152/SUNAT del 27
de enero de 1999, dejndose sin efecto la sancin que impone.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Superintendencia Nacional
de Administracin Tributaria Intendencia Regional Ica, para sus efectos.
SANTOS GUARDAMINO, VOCAL PRESIDENTE
PARRA ROJAS, VOCAL
SANTIVAEZ YULI, VOCAL
MOREANO VALDIVIA, SECRETARIO RELATOR

EXPEDIENTE

1088-99

DICTAMEN N

20-3-2000 vocal Santos Guardamino

INTERESADO

YOLANDA SALCEDO DE ESPINO

ASUNTO

Cierre de establecimiento

PROCEDENCIA

Ica

FECHA

Lima, 1 de febrero del ao 2000

Seor:
YOLANDA SALCEDO DE ESPINO, debidamente representada por el
seor Efran Escate Siguas, interpone recurso de apelacin contra la
Resolucin de Intendencia N 106-4-00152/SUNAT de fecha 27 de enero de
1999, expedida por la Intendencia Regional Ica de la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria, que declar improcedente la reclamacin
formulada contra la Resolucin de Intendencia N 99R21000000165, que
impone la sancin de cierre de establecimiento por no exhibir libros, registros u
otros documentos solicitados por la Administracin Tributaria, infraccin
tipificada en el numeral 1 del artculo 177 del Cdigo Tributario, aprobado
mediante Decreto Legislativo N 816.
Argumentos de la recurrente:
Sostiene que la resolucin apelada ordena ejecutar el cierre temporal
de un local que, no es mi domicilio comercial por un perodo de (5) cinco das;
en el domicilio que, he indicado como casa habitacin y no como cree la
SUNAT (SIC).
Afirma que en el mes de octubre de 1996 fue notificada con el
Requerimiento N 003-98-GRF en el que le comunicaban que iban a realizar
una fiscalizacin al negocio que haba tenido en Prolongacin Grau 2da.
Cuadra del Distrito de Parcona, poniendo a disposicin los libros, documentos y
declaraciones juradas al auditor, quien opt por realizar la verificacin de su
contabilidad en el local de la SUNAT.
Reconoce que no entreg el Libro de Inventarios en la fecha que fue
solicitado por el auditor fiscal, el cual le dio un plazo adicional para que
cumpliera con su presentacin, lo cual realiz, por lo que no est de acuerdo
con haber incurrido en la infraccin del numeral 1 del artculo 178 del Cdigo
Tributario.
Es verdad que se afectaran derechos de terceras personas ya que en
dicha direccin domiciliaria existe un grifo denominado Santa Rosa,
argumento que se pidi analizar en el reclamo y al no haber sido merituado

dicho medio probatorio, deviene en nula la resolucin ya que la recurrente

cambi su domicilio fiscal en el centro de cmputo de la SUNAT.
Argumentos de la Administracin:
Mediante Requerimiento N 003-98-GRF se comunic a la contribuyente
el inicio del procedimiento de fiscalizacin correspondiente al perodo
comprendido entre octubre de 1996 y setiembre de 1997, solicitndole la
exhibicin de diversa documentacin contable, consignndose en los
resultados del requerimiento que sta no cumpli con exhibir el Libro de
Inventarios y Balances requerido, por lo que el auditor determin objetivamente
la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 177 del Cdigo Tributario.
El argumento de la recurrente referido a la afectacin de los derechos de
terceros no tiene que ver con el asunto.
La contribuyente modific el 9 de octubre de 1998 su domicilio fiscal
declarado indicando como nuevo domicilio el situado en la Av. Arenales N 123,
Los Aquijes-Ica, por lo que no es atendible el argumento de la recurrente ya
que de acuerdo al artculo 11 del Cdigo Tributario, el domicilio fiscal se
considera subsistente mientras su cambio no sea comunicado a la
Administracin Tributaria.
En virtud de lo establecido por el cuarto prrafo del artculo 183 del
Cdigo Tributario, la ejecucin de la sancin de cierre es sin perjuicio de la
facultad que tiene la Administracin de sustituir la sancin de cierre temporal
por una multa, debido a la existencia de circunstancias que as lo ameriten.
Anlisis:
El asunto materia de controversia en el presente caso consiste en
determinar la procedencia de la aplicacin de la sancin de cierre de
establecimiento por la infraccin de no exhibir los libros, registros u otros
documentos solicitados por la Administracin Tributaria, infraccin tipificada en
el numeral 1 del artculo 177 del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto
Legislativo N 816.
Mediante Resolucin de Intendencia N 99R2100000165 del 13 de
enero de 1999, la Administracin sanciona a la recurrente con el cierre de
establecimiento por no regularizar la omisin de exhibir libros, registros u otros
documentos solicitados por la Administracin Tributaria a travs del
Requerimiento N 003-98-GRF, de conformidad con el numeral 1 del artculo
177 del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Legislativo N 816,
concordante con el Decreto Supremo N 120-95-EF y la Resolucin de
Superintendencia N 050-95-EF.
En la Resolucin de Intendencia N 106-4-00152/SUNAT de fecha 27 de
enero de 1999, que resuelve el reclamo presentado contra la resolucin
anteriormente mencionada, la Administracin indica que por el Requerimiento
N 003-98-GRF se solicit a la recurrente la exhibicin de diversa

documentacin contable, consignndose en los resultados del requerimiento la

firma del contador de la recurrente en seal de conformidad, que sta no
cumpli con exhibir el Libro de Inventarios y Balances requerido, por lo que se
estableci objetivamente la comisin de la Infraccin tipificada en el numeral 1
del artculo 177 del Cdigo Tributario antes citado.
Si bien, a fojas 188 a 190 del expediente se aprecia el original del
Requerimiento N 003-98-GRF en el cual efectivamente se consigna que la
recurrente no cumpli con exhibir el Libro de Inventarios y Balance, por otro
lado, el mismo documento indica que se le otorga el plazo de tres das hbiles
a partir del cierre del aludido Requerimiento (23 de julio de 1998) para que
subsane las omisiones cometidas bajo apercibimiento de aplicar las sanciones
correspondientes.
El 23 de julio de 1998 se emite, en consecuencia, un segundo
Requerimiento N 003-98-GRF en el cual se requiere a la contribuyente la
subsanacin de las omisiones, entre las que se encuentra la no exhibicin del
Libro de Inventarios y Balances, en el plazo de 3 das hbiles, consignndose
en los Requerimiento, al 30 de julio de 1998 (foja 186), que la recurrente
cumpli con exhibir el Libro de Inventarios y Balances, y que present,
adicionalmente, copias fotostticas firmados de dicho Libro.
El Decreto Supremo N 120-95-EF que modifica las Tablas de
Infracciones Tributarias y Sanciones que aplica SUNAT, dispuso que tratndose
de la infraccin de no exhibir los libros, registros u otros documentos que sta
solicite, tipificada en el numeral 1 del artculo 177 del Cdigo Tributario bajo
estudio, se eximir de la sancin de cierre al infractor si ste cumple con
regularizar la infraccin en el plazo de tres das hbiles contados a partir de la
fecha en que es detectado.
El artculo 129 del Cdigo Tributario, aprobado mediante Decreto
Legislativo N 816, estipula que las resoluciones expresarn los fundamentos
de hecho y derecho que les sirven de base, y decidirn sobre todas las
cuestiones planteadas por los interesados y cuantas suscite el expediente.
Teniendo en cuenta que la resolucin que ordena el cierre se emiti
debido a que la recurrente no exhibi el Libro de Inventarios y Balances, y
habindose acreditado que sta cumpli con subsanar la infraccin dentro del
plazo otorgado por la Administracin Tributaria, queda eximida de la sancin de
cierre en observancia de lo dispuesto por el Decreto Supremo N 120-95-EF.
Conclusin:
Por lo expuesto, soy de opinin que este Tribunal acuerde REVOCAR la
Resolucin de Intendencia N 106-4-00152/SUNAT de fecha 27 de enero de
1999, dejndose sin efecto la sancin que impone.
Salvo mejor parecer,
NELSON SANTOS GUARDAMINO

VOCAL INFORMANTE

REVOCACIN DE LO RESUELTO POR EL TRIBUNAL FISCAL VA PEDIDO

DE ACLARACIN PROCEDENCIA DEL PEDIDO EN BASE A
RESOLUCINDEL PODER JUDICIAL

R.T.F. N 75-3-2000
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
Consorcio Textil del Pacfico S.A.
Asunto
:
Impuesto a la Renta Ampliacin de Resolucin
Procedencia :
Lima
Fecha
:
Lima, 1 de febrero de 2000
En la presente resolucin, el Tribunal Fiscal declara procedente el pedido de
aclaracin formulado por el recurrente, en base a una sentencia del Poder
Judicial que declara fundada la accin de amparo interpuesta por el
contribuyente a fin de que se declare inaplicable para ella las rdenes de pago
materia de impugnacin en la instancia administrativa.
EXP. N 320-2000
VISTA la solicitud de ampliacin[1] presentada por CONSORCIO TEXTIL
DEL PACIFICO S.A. sobre la Resolucin del Tribunal Fiscal N 1095-3-99 del
17 de diciembre de 1999, mediante la cual se confirma la Resolucin de
Intendencia N 013-4-09299 del 29 de enero de 1999, emitida por la
Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria, que, a su vez, declar improcedente el
recurso de reclamacin formulado contra las Ordenes de Pago Ns 011-168852, 011-1-68853 y 011-1-68854, giradas por omisin a los pagos a cuenta
del Impuesto Mnimo a la Renta correspondiente a los perodos de marzo, abril
y mayo de 1996;
CONSIDERANDO:
Que de la evaluacin del escrito de la recurrente puede apreciarse que
sta solicita la ampliacin de la Resolucin del Tribunal N 1095-3-99 que
confirma la Resolucin de Intendencia N 013-4-09299 del 29 de enero de
1999;
Que sustenta su pedido en el hecho de haber obtenido fallo favorable de
la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico mediante
Resolucin N 1335 del 2 de setiembre de 1999, emitida en el Expediente N
651-99, que declara inaplicable para ellas las Ordenes de Pago Ns 011-168852, 011-1-68853 y 011-1-68854;

Que a tal efecto adjunta copia lealizada de la resolucin antes indicada,

as como la resolucin del 18 de octubre de 1999 que corrige el error material
que exista en la primera resolucin;
Que el artculo 153 del Cdigo Tributario establece que Contra lo
resuelto por el Tribunal Fiscal no cabe recurso alguno en la va administrativa.
No obstante, el Tribunal podr corregir errores materiales o numricos o
ampliar su fallo sobre puntos omitidos de oficio o a solicitud de parte, formulada
por la Administracin Tributaria o por el deudor tributario, dentro del trmino de
6 das hbiles computados a partir del da siguientes de efectuada la
notificacin certificada de la resolucin al deudor tributario;
Que como podr advertirse, ninguno de los supuestos regulados en el
mencionado dispositivo resulta aplicable al caso de autos, en efecto, no puede
alegarse la existencia de errores materiales o numricos, menos an de puntos
omitidos, puesto que en el Expediente N 925-99 que origin la emisin de la
Resolucin N 1095-3-99, no corra copia de ninguna demanda de amparo
relativa a los Ordenes de Pago Ns. 011-1-68852, 011-1-68853 y 011-1-68854,
as como tampoco resolucin favorable del Poder Judicial que comprendiera a
tales valores, de ello se deja constancia en el dictamen sustentatorio de la
resolucin emitida por este Tribunal;
Que adicionalmente, debe precisarse que la Resolucin N 1335 que
declara fundada el amparo iniciado por la recurrente, ha sido publicada en el
Diario Oficial El Peruano recin el pasado 1 de febrero;
Que no obstante ello, considerando que dicha Resolucin ha sido
emitida el 2 de setiembre de 1999, esto es, con anterioridad al pronunciamiento
de este Tribunal, cabe sealar que conforme a lo dispuesto en el primer prrafo
del artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial[2], procede declarar
procedente la solicitud de la recurrente, debiendo cumplirse el mandato
dispuesto por el rgano jurisdiccional[3];
De conformidad con el dictamen del vocal Santivez Yuli, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los vocales Santos Guardamino, Parra Rojas y Santivaez Yuli;
RESUELVE:
Declarar PROCEDENTE la solicitud de la recurrente, debiendo cumplirse
el mandato por el Poder Judicial en la Resolucin N 1335 del 2 de setiembre
de 1999.
Regstrese, comunquese y devulvase a la SUNAT, Intendencia de
Principales Contribuyentes Nacionales, para sus efectos.
SANTOS GUARDAMINO, VOCAL PRESIDENTE
PARRA ROJAS, VOCAL

SANTIVAEZ YULI, VOCAL

MOREANO VALDIVIA, SECRETARIO RELATOR

DERECHO REGISTRAL
ADECUACIN DEL REGLAMENTO INTERNO A LA LEY DE EDIFICACIONES
INSCRIPCIN REGISTRAL DEL PRESIDENTE DE LA JUNTA DE
PROPIETARIOS

ADECUACIN DEL REGLAMENTO INTERNO A LA LEY DE EDIFICACIONES

INSCRIPCIN REGISTRAL DEL PRESIDENTE DE LA JUNTA DE
PROPIETARIOS

R. N 283-99-ORLC/TR

TRIBUNAL REGISTRAL
Apelante
:
Jorge Jess Nogueral Tapia
Origen
:
Lima
Materia
:
Solicitud de Inscripcin
Fecha
:
29 de octubre de 1999
No habindose adecuado la actual Junta de Propietarios a la Ley
Regularizacin de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria
Fbrica y del Rgimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y
Propiedad Comn, se deniega la solicitud de inscripcin de la presidencia
dicha junta de propietarios en el Registro de la Propiedad Inmueble.

de
de
de
de

RESOLUCION N 28399ORLC/TR
LIMA, 29 DE OCTUBRE DE 1999.
VISTO, el Recurso de Apelacin interpuesto por don JORGE JESUS
NOGUEROL TAPIA, mediante Hoja de Trmite Documentario N 28155 del 26
de agosto de 1999, contra la observacin formulada por la Registradora Pblica
del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, Dra. Mara Salazar Mendoza, a la
solicitud de inscripcin de nombramiento de administrador que otorga la Junta
de Propietarios del Edificio Residencial Santa Mara, en mrito a partes
notariales de escritura pblica, el ttulo se present el 27 de Julio de 1999 con
el N 122132, la Registradora deneg la inscripcin solicitada por cuanto: De
conformidad con el art. 2019 del Cdigo Civil: son inscribibles (en el Registro
de la Propiedad Inmueble)... 1. Los actos y contratos que constituyen, declaren,
transmitan, extingan, modifiquen o limiten los derechos reales sobre inmuebles
no constituyendo el nombramiento de administrador por la Junta de
Propietarios acto inscribible. Por otro lado, la norma que refiere en su reingreso
(Ley 27157) slo indica que van a inscribirse pero no designa el Registro
pertinente por lo que, no estando adecuado a la naturaleza de los actos
inscribibles en este Registro slo proceder si en el Reglamento de la Ley se
incluye como acto inscribible Srvase subsanar conforme a ley. Art. 2011 del
Cdigo Civil; interviniendo como Vocal Ponente la Dra. Martha Silva Daz; y
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita la inscripcin de
administrador que otorga la Junta de Propietarios del Edificio Residencial Santa
Mara a favor del Sr. Miguel Angel Amaro Alzamora, en mrito al parte notarial
de la escritura pblica de fecha 12 de enero de 1994 extendida ante el Notario
Dr. Abraham Velarde Alvarez;
Que, como se desprende de la primera clusula del instrumento alzado,
por escritura pblica extendida ante el Notario Dr. Virgilio Alzamora Valdez de
fecha 28 de enero de 1980, Inmobiliaria e Inversiones San Agustn S.A. otorg
la Independizacin de las unidades inmobiliarias y el Reglamento Interno de
Propiedad Horizontal del edificio Residencial Santa Mara levantado sobre la
Av. Arica signado con los Ns. 1155, 1159, 1165, 1169 y 1175 y por el Jr.
Independencia signado con los Ns. 1056, 1060, 1062, 1064 y 1068, distrito de

Brea, quedando registrado el mencionado Reglamento en el asiento 11 de

fojas 314 del tomo 1268 del Registro de Propiedad inmueble de Lima;
Que, se aprecia asimismo del instrumento materia de grado, que la
Junta de Propietarios del referido edificio design en asamblea, celebrada el 20
de octubre de 1993, como cajero administradora a don Miguel Angle Amaro
Alzamora a quien se le confiri la representacin de la Junta y las facultades
que constan en el acta de la asamblea antes sealada, la misma que se
encuentra inserta en la escritura pblica submateria;
Que, revisado el ttulo N 1535 del 1 de abril de 1980, ste contiene el
Reglamento Interno de Propiedad Horizontal del edificio Residencial Santa
Mara antes citado, aprecindose del artculo duodcimo del Ttulo III del
mismo, que la Junta de Propietarios estara representada legalmente por un
administrador que poda ser uno de los propietarios o una tercer persona a
quien se le confera poderes expresos y que su nombramiento, as como su
remocin, sueldo, facultades y obligaciones seran determinados por la Junta
de Propietarios;
Que, asimismo el artculo dcimo noveno del ttulo IV del instrumento
citado estableci que la Junta de Propietarios nombrara a un administrador,
que el cargo durara 1 ao, siendo permitida la reeleccin indefinidamente y
que en caso de no producirse nueva eleccin al vencimiento de su mandato, el
administrador proseguira en sus funciones hasta que se realizara nueva
eleccin;
Que, el nombramiento del referido administrador fue otorgado bajo el
imperio del Decreto Ley N 22112, Ley de Propiedad Horizontal y su
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 019-78-VC, normas que
establecan la obligatoriedad de la inscripcin de los planos de la edificacin
(distribucin arquitectnica), la declaracin de fbrica as como el Reglamento
Interno, no habindose contemplado en stas normas la inscripcin de la Junta
de Propietarios ni los acuerdos que sta adoptaba;
Que, con fecha 15 de julio de 1999 se dict la Ley N 27157, Ley de
Regularizacin de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de
Fbrica y del Rgimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de
Propiedad Comn, disponindose en el punto 48.1 y 48.2 del artculo 48[1] que
el Presidente de la Junta de Propietarios goza de las facultades generales y
especiales de representacin sealadas en los artculos 74 y 75 del Cdigo
Procesal Civil[2] y que para ejercer la representacin procesal antes referida se
requiere copia certificada por Notario del Acta de Sesin de Junta de
Propietarios donde conste dicho nombramiento y que est debidamente
inscrita;
Que, de ello se desprende que la Ley N 27157, (que derog el Decreto
Ley N 22112 y el Decreto Supremo N 019-78-VC) contempla de manera
expresa la posibilidad de inscribir en el Registro Pblico el nombramiento del
Presidente de la Junta de Propietarios para que sta pueda ejercer las
facultades de representacin antes sealadas;

Que, del tenor de la norma referida se aprecia que es el Presidente de la

Junta de Propietarios quien goza de las facultades generales y especiales de
representacin, no habindose contemplado el nombramiento de persona
distinta, como en el presente caso de un cajero administrador;
Que, de otro lado, la Tercera Disposicin Final[3] de la citada ley
establece tambin que los reglamentos internos que se encuentren vigentes a
la fecha de su publicacin (como en el presente caso) deben adecuarse a lo
que ella establece, es decir, la eleccin del rgimen a que estara sujeta la
edificacin y dems regulaciones propias del rgimen elegido, para lo cual la
Junta de Propietarios requiere la concurrencia de la mayora de los propietarios
en primera convocatoria y de los que asistan, en segunda convocatoria
debiendo adoptarse los acuerdos por la mayora de los concurrentes a la Junta
de Propietarios;
Que, la Junta de Propietarios del Edificio Residencial Santa Mara, no ha
acreditado la adecuacin de su Reglamento Interno a lo que establece la
Tercera Disposicin Final de la Ley N 27157, para considerar amparable la
solicitud de inscripcin;[4]
Que, en consecuencia de conformidad con el primer prrafo del artculo
2011 del Cdigo Civil[5], la Resolucin Jefatural N 27798ORLC/JE del 30 de
julio de 1997 y dems normas glosadas, no resulta procedente amparar la
presente solicitud de inscripcin; y, Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la denegatoria de inscripcin formulada por la
Registradora del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, al ttulo referido en
la parte expositiva por los distintos fundamentos expresados en la presente
resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.(FDO.) DRA. MARTHA SILVA DIAZ, PRESIDENTA DE LA PRIMERA
SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL. DR. WALTER POMA MORALES, VOCAL
DEL TRIBUNAL REGISTRAL. DR. FERNANDO TARAZONA ALVARADO,
VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.

DERECHO DEL CONSUMIDOR

COBRO POR CONCEPTO DE COVER EN LOS RESTAURANTES
OBLIGACIN DE INFORMAR A LOS CONSUMIDORES

COBRO POR CONCEPTO DE COVER EN LOS RESTAURANTES

OBLIGACIN DE INFORMAR A LOS CONSUMIDORES

Exp. N 138-96-CPC
SALA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Denunciante :
Daniel Aguilar Cuaresma
Denunciados:
Gestin Tursticas S.A.
Jos Antonio S.R.Ltda.
Materia
:
Informacin
Fecha
:
Lima, 18 de octubre de 1996
Un consumidor razonable entiende que es una prctica usual en determinado
tipo de restaurantes el cobrar un monto adicional por concepto de cubierto o
cover, cuya contraprestacin radica en diversos servicios que se brindan al
consumidor, los cuales no tienen que ser necesariamente informados al
consumidor, salvo que ste se lo solicite al proveedor.

Expediente 138-96-CPC
Resolucin 069-96-TRI/SDC/Indecopi
I.

ANTECEDENTES

El 4 de julio de 1995, Daniel Aguilar Cuaresma en adelante el seor

Aguilar denunci ante la Comisin de Proteccin al Consumidor en adelante
la Comisin a Gestin Turstica S.A. en adelante Gestin Turstica y Jos
Antonio S.R.Ltda. en adelante Jos Antonio por infraccin de los incisos b) y
c) del artculo 5[1] del Decreto Legislativo N 716, y de la Resolucin Ministerial
N 081-94-ITINCI/CDM que dispone que los establecimientos que expenden
comidas y bebidas incluyan en sus listas de precios el Impuesto General a las
Ventas y el recargo al consumo.
El seor Aguilar afirm que cuando asisti a los restaurantes Bonaparte
y Jos Antonio (boletas de venta nmeros 001-002947 y 002-0023421,
respectivamente) se le cobr un monto por concepto de cubierto[2] que no
figuraba en las listas de precios recibidas previa a su solicitud de consumo,
donde tampoco se especificaba el servicio que se recibe a cambio del pago por
tal concepto, el cual el consumidor est obligado a aceptar por el mero hecho
de acudir a los restaurantes denunciados, sin posibilidad del elegir[3]. Sostiene
que las referidas listas tampoco indicaban si los precios incluan los impuestos
y recargos de ley.
El 24 de agosto de 1995 Gestin Turstica hizo sus descargos
manifestando que el denunciante ha incurrido en un error, pues consta en la
lista de precios que adjuntan (fojas 56 y siguientes) el monto que corresponde
por concepto de cover o cubierto y la mencin de que los precios incluyen
los impuestos (18% IGV) y servicios (10%).
El 29 de agosto de 1995, Jos Antonio hizo lo propio, adjuntando su lista
de precios (fojas 79 y siguientes) en la cual est consignado el concepto
cubierto as como el monto del Impuesto General a las Ventas; seala que el
concepto de cubierto involucra los servicios de proporcionar servilletas de
tela, pan y mantequilla y tambin cubre la rotura eventual de copas o vasos que
se pudiera producir. Por otro lado, seala que en un restaurante de su
categora, se cuenta con personal altamente calificado tales como un Maitre y
un Capitn de Mozos quienes estn a disposicin de los clientes para absolver
las consultas que pudieran tener.
El 13 de noviembre de 1995 se realiz una visita inspectiva en los
locales de los restaurantes denunciados donde se verific que las listas de
precios cumplen con incluir los impuestos y recargos de ley.
El 15 de noviembre de 1995, mediante Resolucin N 6, la Comisin
declar infundada la denuncia considerando que el seor Aguilar no present
pruebas que la sustentaran y que las listas de precios aportadas al expediente
por las empresas denunciadas se ajustan a ley.

En relacin al concepto cubierto la Comisin consider que no existe

impedimento para que los restaurantes denunciados lo cobren ya que se trata
de una prestacin a cambio de diversos servicios que, efectivamente, se brinda
al consumidor y que si una persona acude a un restaurante donde se le informa
que se cobra un monto por tal concepto siempre tendr la posibilidad de elegir
antes de consumir si acepta el servicio de ese restaurante o no.
El 11 de diciembre de 1995, el seor Aguilar apel contra la resolucin
de la Comisin basndose en los mismos argumentos de su denuncia y
resaltando que la misma estaba dirigida a sealar que los denunciados no
informaron qu servicio se recibe como contraprestacin por el pago de
cubierto.
El 23 de agosto de 1996, Gestin Turstica absolvi el traslado de la
apelacin con los mismos argumentos que esgrimiera ante la Comisin e
indicando que el concepto cubierto se encuentra dentro de los usos y
costumbres aplicados a los servicios de restaurantes con cierta calificacin.
II.

CUESTIONES EN DISCUSIN

Esta Sala debe determinar:

a)
Si la informacin consignada en las listas de precios de Gestin
Turstica y Jos Antonio se ajustan a los requerimientos de ley.
b)
Si omitir informar la consumidor, previamente a su eleccin, sobre
cul es la prestacin que se proporciona a cambio del pago del concepto de
cubierto constituye una violacin a la Ley de Proteccin al Consumidor.
III.

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

III.1. Las listas de precios.

En el artculo 1 de la Resolucin Ministerial N 081-94-ITINCI/CDM se
establece:
Los establecimientos que expenden comidas y bebidas debern
elaborar sus listas de precios y/o cartas de mens que entregan a los
consumidores de forma tal que los precios que en ellas se consignen incluyan
el Impuesto General a las Ventas y el cargo al consumo al que se refiere la
Quinta Disposicin Complementaria del Decreto Ley N 25988.
Los consumidores no pueden ser obligados al pago de sumas o
recargos, por concepto alguno, que no estn expresamente consignados en las
listas de precios y/o cartas de mens.
Lo dispuesto en el presente artculo deber ser cumplido en un plazo no
mayor de 30 das calendario contados a partir de la publicacin de la presente
Resolucin Ministerial.

A fojas 52 y siguientes y a fojas 79 y siguientes del expediente constan

ejemplares de las cartas de men que Gestin Turstica y Jos Antonio,
respectivamente, proporcionan a sus clientes antes de que efecten su
eleccin de consumo en los establecimientos a su cargo. Las referidas cartas
han sido aportadas como prueba por las empresas denunciadas y esta Sala
deduce de su contenido que cumplen con la normativa establecida al respecto.
Tal elemento, aunado al hecho que el 13 de noviembre de 1995, la
Secretara Tcnica de la Comisin realizara una visita inspectiva en los locales
de las denunciadas y verificara que las listas de precios cumplan con incluir los
impuestos y recargos de ley, es suficiente para declarar infundada la denuncia
en este extremo.
III.2. El servicio de cubierto.
El seor Aguilar sostiene que las empresas denunciadas, al no
especificar en sus listas de precios los servicios que son proporcionados como
contraprestacin del pago por concepto de cubierto, omiten ilcitamente la
informacin que deben proporcionar al consumidor para que ste pueda
realizar una eleccin de consumo eficiente, ms an cuando el consumidor se
ve compelido a cancelar dicho monto sin la posibilidad de elegir.
Es verdad que el proveedor est obligado, de acuerdo a lo establecido
en el artculo 15 del Decreto Legislativo N 716[4], a proporcionar al
consumidor informacin suficiente a fin de que ste adopte una decisin de
consumo eficiente; sin embargo, esta Sala considera que la inclusin del cobro
por concepto de cubierto en las listas de precios de algunos restaurantes es
una prctica usual en el mercado y un consumidor razonable entiende que tal
monto es cobrado por el suministro de comodidades adicionales a lo que es el
consumo de alimentos en s mismo como, por ejemplo: ambientacin musical,
atencin especial por profesionales calificados, espectculo, servicio de
mantelera, loza y cubertera de calidad superior a la media, etctera.
As, no resulta necesario informar al consumidor sobre la
contraprestacin que se recibe a cambio del monto por concepto de cubierto,
salvo que ste lo requiriera expresamente para efectuar su eleccin.
En este sentido, partiendo de la premisa de que el consumidor razonable
conoce el significado del trmino cubierto y de que, de considerarlo necesario,
podra solicitar informacin adicional al respecto, lo cual podra serle
suministrada, esta Sala considera que el consumidor queda en libertad de
elegir si realizar o no el consumo de los bienes y servicios que le presta un
restaurante; es decir que, si el consumo en el restaurante de que se trate est
condicionado al pago de dicho monto, la eleccin del consumidor no consiste
en tomar o dejar los servicios que se prestan a cambio del pago por concepto
de cubierto sino en efectuar un consumo en ese restaurante o elegir otro.
Por lo expuesto, y adhirindose a los trminos de la Resolucin de la
Comisin, esta Sala considera que, al no especificarse las prestaciones que se
reciben a cambio del concepto cubierto en las cartas de los establecimientos

dedicados al expendio de alimentos y bebidas, no se incurre en violacin del

Decreto Legislativo N 716.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Confirmar en todos sus extremos la Resolucin N 6 de fecha 15 de

setiembre de 1995 emitida por al Comisin de Proteccin al Consumidor que
declar infundada la denuncia formulada por el seor Daniel Aguilar Cuaresma
contra las empresas Gestin Tursticas S.A. y Jos Antonio S.R.Ltda.
CON LA INTERVENCIN DE LOS SEORES VOCALES: ALFREDO
BULLARD GONZLEZ, JOS ANTONIO PAYET PUCCIO, LUIS HERNNDEZ
BERENGUEL Y JORGE VEGA CASTRO.

PROPIEDAD INTELECTUAL
CANCELACIN POR FALTA DE USO DE UNA MARCA NO SE HA
ACREDITADO EL USO DE LA MARCA EN EL MERCADO NACIONAL

CANCELACIN POR FALTA DE USO DE UNA MARCA NO SE HA

ACREDITADO EL USO DE LA MARCA EN EL MERCADO NACIONAL

R. 634-1999/TPI-INDECOPI
SALA DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Denunciante :
Aldo Barbieri Barrio de Mendoza (Per)
Denunciado :
Daniel Ernesto Grinbank (Argentina)
Asunto
:
Cancelacin de Marca de Servicio
Fecha
:
27 de mayo de 1999
La Sala de Propiedad Intelectual del Indecopi considera que no se encuentra
acreditado que el titular de la marca de servicio ROCK & POP haya hecho uso
de esta marca en el territorio nacional o subregional andino, durante los tres
aos precedentes a la fecha en que se inici la accin de cancelacin, por lo
que se dispone cancelarle el registro por la falta de uso.
Resolucin N 634-1999/TPI-INDECOPI
EXPEDIENTE N 9865749
ACCIONANTE

ALDO BARBIERI BARRIO DE MENDOZA

EMPLAZADO

DANIEL ERNESTO GRINBANK

Lima, veintisiete de mayo de mil novecientos noventa y nueve

I.

ANTECEDENTES

Con fecha 6 de julio de 1998, Aldo Barbieri de Mendoza (Per) solicit la

cancelacin por falta de uso[i] de la marca ROCK & POP que distingue
servicios de la clase 38 de la Nomenclatura Oficial[ii], registrada bajo certificado
N 4565, a favor de Daniel Ernesto Grinbank. Manifest que tiene conocimiento
que el titular, sin motivos que lo justifique, no ha hecho uso de la mencionada
marca desde el momento en que se concedi su registro. Seal que de
obtenerse una resolucin favorable, reivindica el derecho preferente al registro
de la marca cuya cancelacin se solicita, toda vez que cuenta con legtimo
inters al encontrarse en trmite solicitudes relativas a la denominacin ROCK
& POP.
Con fecha 18 de noviembre de 1998, Daniel Ernesto Grinbank
(Argentina) absolvi el traslado de la accin de cancelacin manifestando que
su marca ROCK & POP es utilizada y comercializada en su pas de origen

(argentina) y en pases del Pacto Andino para distinguir productos (debi decir
servicios) de la clase 38 de la Nomenclatura Oficial.
Mediante Resolucin N 15611-1998/OSD-INDECOPI de fecha 31 de
diciembre de 1998, la Oficina de Signos Distintivos declar fundada la accin
de cancelacin y cancel el certificado N 4565 correspondiente a la marca de
servicio ROCK & POP. Consider que el emplazado no ha cumplido con
presentar documento alguno que acredita que su marca se encuentra
disponible en el mercado nacional o subregional en el modo que corresponde
segn la naturaleza de los servicios implicados, por lo que se tiene por no
acreditado el uso de la marca de servicio materia de la presente accin.
Con fecha 1 de febrero de 1999, Daniel Ernesto Grinbank interpuso
recurso de apelacin manifestando que no adjunt la informacin
correspondiente al uso de su marca ROCK & POP debido a la difcil tarea de
recoleccin de documentos y por el engorroso y oneroso trmite de su
legalizacin, por lo que presentarn dichos documentos posteriormente.
Con fecha 16 de febrero de 1999, Aldo Barbieri Barrio de Mendoza
absolvi el traslado de la apelacin reiterando sus argumentos.
II.

CUESTIN EN DISCUSIN

La Sala de Propiedad Intelectual deber determinar:

a)
Si es procedente la accin de cancelacin por falta de uso de la
marca ROCK & POP solicitada por Aldo Barbieri Barrio de Mendoza.
b)
De ser el caso, si se ha acreditado el uso de la marca de servicio
ROCK & POP registrada bajo certificado N 4565 a favor de Daniel Ernesto
Grinbank.
III.

ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN

1.

Informe de antecedentes

Se ha verificado que Daniel Ernesto Grinbank es titular de la marca

ROCK & POP que distingue servicios de comunicaciones por todos los medios;
y todos los dems de la clase 38 de la Nomenclatura Oficial, registrada bajo
certificado N 4565, vigente desde el 3 de julio de 1995 hasta el 3 de julio del
ao 2005.
2.

Cancelaciones por falta de uso

El artculo 108 de la Decisin 344[iii] concordado con el artculo 172 del

Decreto Legislativo 823[iv] establece que a solicitud de una parte interesada la
Oficina Nacional Competente cancelar el registro de una marca que sin motivo
justificado no hubiese sido usada en al menos un pas del Pacto Andino
durante los tres aos consecutivos precedentes a la fecha en que se inici la
accin de cancelacin.

Las finalidades del uso obligatorio de la marca son de dos tipos, una de
ndole esencial y otra de ndole funcional(1). Entre las finalidades esenciales
est la de contribuir a que la marca se consolide como bien inmaterial,
mediante la asociacin entre signo y producto en la mente de los
consumidores. Si bien esto depende de factores ajenos a la actividad del titular,
un uso adecuado de la marca es importante para que esa asociacin se haga
realidad. Otra finalidad esencial del uso obligatorio es aproximar la realidad
formal del registro a la realidad concreta de la utilizacin de las marcas en el
mercado. Tal aproximacin puede contribuir a resolver los problemas que se
presentan al determinar si son o no confundibles un nuevo signo solicitado y
una marca anteriormente registrada. La finalidad funcional del uso obligatorio
es descongestionar el Registro de marcas que no estn siendo usadas para
facilitar que nuevos solicitantes puedan registrar sus marcas.
3.

Requisitos del uso de la marca

El artculo 110 de la Decisin 344[v] concordado con el artculo 176 del

Decreto Legislativo N 823[vi] establece dos supuestos en los cuales se
considera que la marca ha sido usada:
a)
Cuando los productos o servicios que distingue han sido puestos
en el comercio o se encuentran disponibles en el mercado, debiendo tenerse
en consideracin la naturaleza de los productos o servicios y las modalidades
en que se efecta su venta.
b)
Cuando la marca distinga productos destinados exclusivamente a
la exportacin desde cualquiera de los pases miembros.
A fin de determinar cuando y cmo se cumple con la obligacin de uso
de la marca el Tribunal Andino en reiterada jurisprudencia ha interpretado el
artculo 108 de la Decisin 344 (2).
En cuanto a la forma, seal que el uso de la marca debe ser real y
efectivo, de manera que no basta con la mera intencin de usarla o con la
publicidad de la misma, sino que el uso debe manifestarse externa y
pblicamente para que sea real y no simplemente formal o simblico. En este
sentido, el uso de la marca deber materializarse mediante la prueba de la
venta o de la disposicin de bienes o servicios a ttulo oneroso.[vii]
En cuanto al elemento cuantitativo, indic que la determinacin del uso
de la marca es relativa y ha de relacionarse con el producto o servicio de que
se trate y con las caractersticas de la empresa que utiliza la marca. As si una
marca distingue bienes de capital, podra ser suficiente para acreditar su uso la
demostracin de que en un ao se han efectuado dos o tres ventas, pues su
naturaleza, complejidad y elevado precio, hace que ese nmero de
operaciones tenga nivel comercial. En cambio, no podra decirse que existe
comercializacin real de un producto como el maz, por el hecho de que en un
ao slo se haya colocado en el mercado tres bultos del grano cuyo uso de
pretende probar.

Desde el punto de vista del perodo previsto en la norma comunitaria

para la utilizacin de la marca, se establece claramente que se incurrir en la
causal cuando la marca no se hubiere usado durante los tres aos
consecutivos procedentes a la interposicin de la accin de cancelacin.
A tenor de lo establecido en el artculo 108 de la Decisin 344
concordado con el artculo 172 del Decreto Legislativo 823, constituyen medios
de prueba de uso idneos para demostrar la utilizacin de una marca, las
facturas comerciales que demuestren la regularidad y la cantidad de
comercializacin al menos durante el ao anterior a la fecha de iniciacin del
proceso de cancelacin, los inventarios de mercancas identificadas con la
marca certificada por una firma de auditores y cualquier otro medio de prueba
permitido por la legislacin del Pas Miembro.
Dentro del procedimiento de cancelacin de la marca por falta de uso, es
al titular del registro a quien corresponde aportar las pruebas del uso de la
marca.
Los motivos que se pueden alegar para justificar la falta de uso de la
marca son los que se sustenten en caso fortuito o fuerza mayor (regulado en el
artculo 1315 del Cdigo Civil)[viii] o restricciones a las importaciones y otros
requisitos oficiales impuestos a los bienes o servicios protegidos por la marca.
4.

Uso de la marca ROCK & POP

En el caso en cuestin, Daniel Ernesto Grinbank afirm que su marca es

utilizada y comercializada en Argentina, su pas de origen (fojas 29) y ofreci
que posteriormente adjuntara las pruebas pertinentes que acredite lo
manifestado. Sin embargo, el emplazado hasta la fecha no ha presentado
medios de prueba que acrediten la real y efectiva utilizacin de la marca en el
mercado.
En consecuencia, la Sala concluye que no se ha acreditado de forma
alguna el uso de la marca ROCK & POP para distinguir servicios de
comunicaciones por todos los medios y todos los dems de la clase 38 de la
Nomenclatura Oficial.
Asimismo, no se ha verificado la existencia de alguno de los motivos que
la ley establece para justificar la falta de uso de la marca, por lo que procede la
cancelacin por falta de uso de la marca ROCK & POP solicitada por Aldo
Barbieri Barrio de Mendoza, de conformidad a lo establecido en el artculo 108
de la Decisin 344 concordado con el artculo 172 del Decreto Legislativo 823.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

CONFIRMAR la Resolucin N 15611-1998/OSD-INDECOPI de fecha 31

de diciembre de 1998 y, en consecuencia, CANCELAR el registro de la marca
de servicio ROCK & POP registrada bajo certificado N 4565 a favor de Daniel
Ernesto Grinbank.

CON LA INTERVENCIN DE LOS VOCALES: ANA MARA PACN

LUNG, VCTOR REVILLA CALVO Y HUGO EYZAGUIRRE DEL SANTE.

ESPECIAL DE JURISPRUDENCIA
NULIDAD, DECAIMIENTO Y DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL

NULIDAD, DECAIMIENTO Y DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL

La presente seccin contiene los extractos de algunas de las resoluciones ms
importantes, emitidas por los diversos rganos que administran justicia en el
Poder Judicial, referentes a la ruptura del vnculo matrimonial. Para el efecto,

hemos agrupado las reseas jurisprudenciales mencionadas siguiendo la

estructura del Libro Tercero del Cdigo Civil, referido al Derecho de Familia.
I. INVALIDEZ DEL MATRIMONIO
II. DECAIMIENTO Y DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL

I. INVALIDEZ DEL MATRIMONIO

1.

INVALIDEZ DE MATRIMONIO : APLICACIN NORMATIVA

EXPEDIENTE

3328-96

DEMANDANTE

Olinda Amelia Berengel Prez

DEMANDADO

Mauro Roca Zapata

MATERIA

Alimentos

Sala N 6
Lima, veintinueve de setiembre de mil novecientos noventisiete.
"... Se aplican a la Invalidez de matrimonio, en cuanto sean pertinentes,
las disposiciones establecidas para los procesos de separacin de cuerpos o

divorcio... en concordancia a lo establecido en el artculo 350 del Cdigo Civil

cesa la obligacin alimentaria entre los ex cnyuges, por la disolucin del
vnculo;... se ha acreditado con la fotocopia de la sentencia de vista ... y la
razn por Secretara que obra a fojas ciento cuarentids, que el expediente
nmero tres mil cuatrocientos veintitrs - noventicuatro, seguidos por doa
Victoria Evarista Camones Herrera contra Mauro Roca Zapata y otra, sobre
Nulidad de Matrimonio, ha sido Aprobada; con lo cual se acredita que la
sentencia se encuentra consentida y ejecutoriada;... "
2.

INVALIDEZ DEL MATRIMONIO: CAUSALES

EXPEDIENTE

802-94

DEMANDANTE

Cosme Wenceslao Chvez Mandujano

DEMANDADO

Mary Elizabeth Bedoya Fernndez de Mello

MATERIA

Nulidad de matrimonio

Lima, dos de julio de mil novecientos noventisis.

"... Que las causales que motivan la invalidacin del matrimonio son de
dos categoras: la nulidad absoluta o el de la anulabilidad...; que si bien las
causales existentes deben estar referidas al momento de la celebracin del
matrimonio, como en el caso de autos, puesto que al celebrarse el matrimonio
cuestionado por el demandante se realiz el veintinueve de abril de mil
novecientos sesentitrs, conforme consta de la partida de fojas noventids, sin
embargo, antes de expedirse sentencia en autos ya se haba producido la
disolucin del anterior matrimonio de la demandada; conforme consta de la
anotacin respectiva en la partida de fecha veinticuatro de julio de mil
novecientos setentinueve; que siendo as, se ha producido el cambio de la
naturaleza de la causal de nulidad por el de anulabilidad, en virtud de que el
agravio no tiene igual magnitud mientras subsista la causal original, resultando
de aplicacin lo dispuesto por el artculo ciento treintisiete del referido Cdigo
Civil de mil novecientos treintisis, aplicable al caso de autos, o el inciso tercero
del artculo doscientos setenticuatro del Cdigo Civil actual que contiene igual
principio; que en consecuencia, producido el trmite de la nulidad por el de
anulabilidad, la titularidad de la accin corresponde en forma limitada al
cnyuge del bgamo, en el caso sub-litis a la demandante; que a mayor
abundamiento, del documento de fojas trescientos siete, de tres de setiembre
de mil novecientos ochentisis, se desprende que el demandante y la
demandada han reanudado sus relaciones conyugales... declararon
IMPROCEDENTE la citada demanda..."
3.

NULIDAD DE MATRIMONIO: ACCIN

EXPEDIENTE

107-97

DEMANDANTE

Carmela Felcita Pereyra Maza

DEMANDADO

Edgar Enrique Pizarro Tello

MATERIA

Nulidad de matrimonio

Lima, treinta de mayo de mil novecientos noventisiete.

"... Que las causales de nulidad a diferencia de la anulabilidad del
matrimonio afectan el inters y orden social, que por ello la titularidad para
accionar la nulidad es de amplia cobertura, pudiendo ser impuesta por el
Ministerio Pblico e intentada por cuantos tengan en ella un inters legtimo y
actual... Que siendo el matrimonio del casado nulo, por excepcin el legislador
conviene en otorgarle caracteres de anulable..., si el primer cnyuge del
bgamo ha muerto, el primer matrimonio ha sido invalidado o si ste ha sido
disuelto por divorcio, restringiendo en este caso la accin al segundo cnyuge
del bgamo, siempre que hubiese actuado de buena fe, dndole un plazo
perentorio para demandar, caso contrario caduca la accin, admitiendo la ley
por excepcin que el matrimonio nulo devengue en anulable, y por lo tanto sea
objeto de confirmacin por la inaccin... Que es principio general del derecho la
presuncin de la buena fe del cnyuge que, en todo caso, ha de ser
desvirtuada en juicio, lo que no ocurre en autos, por la inaccin del
emplazado... Que de conformidad a lo dispuesto por el artculo 282 del Cdigo
Civil, en concordancia a lo sealado por el artculo 340 del acotado cuerpo de
leyes, los hijos se confan al cnyuge que obtuvo la declaracin de nulidad de
matrimonio a su favor, a no ser que el juez determine algo distinto, por el
bienestar de ellos..."
4.
NULIDAD DEL ACTO JURDICO
MATRIMONIO Y NULIDAD DEL MATRIMONIO

DE

CELEBRACIN

EXPEDIENTE

45-94

DEMANDANTE

Pedro Antonio Fernndez Barbarn

DEMANDADO

Nolberth Natalia Huanqui Talavera

MATERIA

Nulidad de matrimonio

DEL

Lima, veintinueve de abril de mil novecientos noventicuatro.

"... El rgimen de nulidad de matrimonio es independiente del rgimen
de la nulidad del acto jurdico; que, en el caso de autos, lo que realmente se
pretende por el actor en su demanda de fojas tres es la nulidad de su
matrimonio contrado con doa Nolberth Natalia Huanqui Talavera el seis de
mayo de mil novecientos setentiocho por ante la Municipalidad del distrito de
Sunampe, Provincia de Chincha, Departamento de Ica, fundado en que no ha
realizado gestiones para contraer dicho matrimonio, resultando nulo por este
hecho y adems porque en el Registro del Libro de matrimonio nmero

veintitrs no corre su firma autntica; que, sin embargo, durante el curso del
proceso no se ha aprobado los medios de prueba idneos que justifiquen dicha
nulidad... confirmaron la de primera instancia que declara INFUNDADA dicha
demanda"
5.

NULIDAD DE MATRIMONIO
EXPEDIENTE

2186-97

DEMANDANTE

Alberto Asuncin Guzmn Valencia

DEMANDADO

Narda Azucena Limo Garca

MATERIA

Nulidad del matrimonio

Sala N 6
Lima, once de mayo de mil novecientos noventiocho.
"... Que el matrimonio es la institucin pilar del rgimen jurdico familiar
peruano, que al respecto las causales de anulabilidad y nulidad se encuentran
expresa y taxativamente sealados por ley... Que siendo el matrimonio del
casado nulo, de conformidad al artculo 274 numeral 3 del Cdigo Civil, por
excepcin, el legislador conviene en otorgarle caracteres de anulable en tres
supuestos previstos en el artculo antes acotado, si el primer cnyuge del
bgamo ha muerto, el primer matrimonio ha sido invalidado o si ste ha sido
disuelto por divorcio, restringiendo en este caso la accin al segundo cnyuge
del bgamo, siempre que hubiese actuado de buena fe, dndole un plazo
perentorio para demandar, caso contrario caduca la accin, admitiendo la ley
por excepcin que el matrimonio nulo devengue en anulable, y por lo tanto sea
objeto de confirmacin por la inaccin... Que el artculo 194 del Cdigo
Procesal Civil autoriza al juez, a ordenar la actuacin de los medios probatorios
adicionales que considere convenientes, necesarios para formar conviccin...
Que es garanta de la administracin de Justicia el principio de pluralidad de
instancias en el pronunciamiento judicial, y habiendo, que en el caso de autos,
el primer fallo ha omitido exponer la argumentacin que es materia de revisin
por el Superior, y a fin de no transgredir el principio constitucional de la
instancia plural de juzgamiento; de conformidad a lo dispuesto por el artculo
176 ltimo prrafo del Cdigo Procesal Civil concordante con el numeral 177
del mismo; DECLARARON NULA la sentencia apelada..."
6.

NULIDAD DE MATRIMONIO: EXCEPCIN

EXPEDIENTE

3242-97

DEMANDANTE

Dina Mercedes Rodrguez Nez

DEMANDADO

Stefan Ivan Kobsar Tereschenko

MATERIA

Nulidad de matrimonio

Sala N 6
Lima, veintinueve de enero de mil novecientos noventiocho.
"... Que, el emplazado fundamenta la excepcin deducida, en la
hiptesis contenida en el inciso tercero del artculo 274 del Cdigo Civil, sin
embargo sta es slo aplicable en el caso de que el primer matrimonio
contrado haya sido invalidado o disuelto por divorcio, o en el caso de que el
primer cnyuge del bgamo haya fallecido, supuesto que en el presente
proceso no se cumple, pues del examen de los autos principales se observa
que de fojas veintitrs a veinticinco de los mismos obra la partida de
matrimonio as como la traduccin oficial de la misma del que contrajese el
demandado con la ciudadana rusa Galina Vasilievna Leonteva Leonteva, y de
la cual se tiene que dicho matrimonio no ha sido invalidado o disuelto por
divorcio, as como tampoco que sta ltima haya fallecido; ... Que tal como
dispone el artculo 276 del Cdigo Sustantivo, la accin de nulidad de
matrimonio no caduca; fundamentos por los que: REVOCARON, la resolucin
apelada obrante de fojas sesentiuno a sesentids, su fecha veintiocho de
octubre de mil novecientos noventisiete que declara fundada la excepcin de
caducidad..."
7.

NULIDAD DE MATRIMONIO
EXPEDIENTE

3035-86

DEMANDANTE

Giovanna Hermelinda Velarde Zuzunaga

DEMANDADO

Venancio Rubn Alva Salas

MATERIA

Nulidad de matrimonio

Sala N 6
Lima, diecinueve de noviembre de mil novecientos noventisis.
"... Que si bien el demandado sostiene que la actora tena conocimiento
de la existencia de su primer matrimonio contrado con doa Gladys Luz
Paredes Rodrguez, desde antes de contraer matrimonio con l, tambin es
cierto que tal aseveracin aparece contenida en su escrito de contestacin a la
demanda, declarada improcedente por haber sido presentada en forma
extempornea y adems, no se ha probado en forma alguna en autos... Que
asimismo, si bien el artculo 284 del Cdigo Civil prescribe que son aplicables
a la invalidez del matrimonio las disposiciones establecidas para el caso de
divorcio en lo que se refiere a la indemnizacin de daos y perjuicios y, el
artculo 351 del mismo cdigo sustantivo seala que si los hechos que han
determinado el divorcio comprometen gravemente el legtimo inters del

cnyuge inocente, el juez podr concederle una suma de dinero por concepto
de reparacin de dao moral, tambin es cierto que la sentencia venida en
consulta declara infundada la demanda en el extremo referido a la
indemnizacin por daos y perjuicios reclamada por la actora, por considerar
que dicho extremo no ha sido acreditado con prueba alguna y adems, la
demandante no ha interpuesto contra la sentencia recurso impugnatorio
alguno, disponindose la elevacin de la misma en consulta... APROBARON la
sentencia de fojas treintisiete a treintinueve,... que declara fundada la demanda
en relacin a la Nulidad de Matrimonio..."
8.

NULIDAD DE MATRIMONIO: CAUSAL DE ENFERMEDAD MENTAL

EXPEDIENTE

DICTAMEN :

N 132-94-MP-FN-FSC

DEMANDANTE

Carlos Antonio Vsquez Neyra

DEMANDADO

Gladis Virginia Bolo Cacique

MATERIA

Nulidad de matrimonio

165-94

LIMA
Lima, tres de mayo de mil novecientos noventicuatro.
"... El informe del Instituto Peruano de Seguridad Social que corre a fs.
53, que determina el internamiento de la emplazada del 16 de julio de 1987 al
02 de setiembre del mismo ao, por sufrir de meningefalitis tuberculosa, no es
suficiente par acreditar la enfermedad mental de que trata el Inciso 1) del
Artculo 274 del Cdigo Civil. No se ha actuado, como requiere el caso,
peritajes mdicos que permitan establecer con precisin si la enfermedad
sufrida tiene condicin de mental, si genera incapacidad para realizar los
objetivos del matrimonio o si la enferma ha recobrado la plenitud de sus
facultades... Correspondiendo la carga de prueba al accionante, habindose
aportado como nicos medios el indicado informe y una demanda de alimentos
donde se atribuye la emplazada una hemiplejia, que tampoco se ha
profundizado sobre sus alcances y gravedad; es obligacin de la autoridad
jurisdiccional, absolver a la demandada..."
9.

INVALIDEZ DEL MATRIMONIO: BIGAMIA

EXPEDIENTE

ORIGEN

Ica

DEMANDANTE

1041-95

Edgar Matas Meza Mora

DEMANDADO

MATERIA

Nulidad de matrimonio

Delia Castaeda Alata

Lima, veinticuatro de julio de mil novecientos noventisis.

"... Que, si bien es cierto que la demandada tena la condicin de casada
cuando celebr el matrimonio con el demandante, conforme consta de la
partida de matrimonio de fojas tres del acompaado sobre separacin de
cuerpos que se tiene a la vista, sin embargo dicho matrimonio ha quedado
disuelto por sentencia ejecutoriada de fojas veintiocho del referido acompaado
de fecha veintids de setiembre de mil novecientos noventids, es decir con
anterioridad a la demanda de fojas uno, su fecha doce de febrero de mil
novecientos noventitrs, que siendo as, la nulidad absoluta que adoleca el
segundo matrimonio se convirti en anulable encuadrndose dicho caso en la
norma que contiene la segunda parte del inciso tercero del artculo doscientos
setenticuatro del Cdigo Civil, por lo tanto se limita la accin slo al cnyuge
del bgamo, siempre que haya actuado de buena fe, es decir ignorando el
matrimonio anterior, lo que no sucede en caso de autos, ya que en su referido
escrito de demanda refiere que en la fecha en que contrajo enlace con la
demandada conoca de su estado de casada, y que adems esta causal
caduca al ao si no se interpone la accin durante el ao desde que se tuvo
conocimiento el matrimonio anterior, tiempo que efectivamente se ha
vencido..."
10.

NULIDAD DE MATRIMONIO: DOCUMENTACIN INCOMPLETA

EXPEDIENTE

93-98

DEMANDANTE

Diosdado Adolfo Gaitn Castro

DEMANDADO

Kelly Emilia Sueldos Matos

MATERIA

Nulidad de matrimonio

Sala N 6
Lima, primero de abril de mil novecientos noventiocho.
"... Siendo el matrimonio la unin voluntaria de un varn y una mujer
legalmente aptos para ello, formalizada con sujecin a las disposiciones
contenidas dentro de nuestro ordenamiento jurdico civil, es sancionado con
nulidad en caso de incumplimiento de las mismas... Que, el caso sub-jdice
versa sobre un matrimonio celebrado con la prescindencia de los requisitos
contenidos en el artculo 248 del Cdigo Civil... Que, a fojas trece se observa
que la documentacin presentada por el demandado estaba incompleta,
faltando la partida de nacimiento de ste, la misma que tampoco fuese
adjuntada con posterioridad, incumpliendo as con el compromiso verbal
adquirido;... se transgredi lo dispuesto por el artculo 250 del Cdigo

precitado, pues los Edictos matrimoniales no fueron publicados, y la solicitud de

dispensa de publicacin de los mismos, no se sustent en causa razonable
alguna, ms an si no se haban presentado todos los documentos exigidos
para la celebracin del matrimonio... Que, siendo esto as, el matrimonio
celebrado entre las partes queda incurso en la causal de nulidad prevista en el
inciso octavo del artculo 274 del Cdigo Sustantivo... "
11.
NULIDAD
COACCIN

DE

MATRIMONIO:

VIOLENCIA,

INTIMIDACIN

EXPEDIENTE

64-98

DEMANDANTE

Hugo Estanislao Cotos Cortez.

DEMANDADO

Delia Beatriz Meja Loarte

MATERIA

Nulidad de matrimonio.

Sala N 6
Lima, veintitrs de marzo de mil novecientos noventiocho.
"... Que, el demandante... pretende que se declare nulo el matrimonio
que contrajo con doa Delia Beatriz Meja Loarte,... argumentando que se
celebr prescindindose de los requisitos del artculo doscientos cuarentiocho
del Cdigo Civil y se le coaccion a contraer matrimonio bajo amenaza de
denunciarlo por violacin fingiendo un embarazo... el demandado no ha
probado que mediante violencia, intimidacin o coaccin, haya sido obligado a
contraer matrimonio,... Que, de otro lado la demandada ha presentado copia de
la sentencia de divorcio por injuria grave interpuesta por el demandante contra
la citada Meja Loarte, la misma que ha sido declarada infundada y que fue
confirmada por el Superior como se advierte de fojas setentids a
setenticuatro... Que, el demandado al haber interpuesto la accin de divorcio
por injuria grave contra su esposa, ha evidenciado que reconoce la validez del
matrimonio contrado con la citada Meja Loarte. No habindose configurado
los supuestos del inciso octavo del artculo doscientos setenticuatro, invocada
por el pretensor, no corresponde amparar la presente demanda..."

II. DECAIMIENTO Y DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL

II.1. SEPARACIN DE CUERPOS
1.

SEPARACIN CONVENCIONAL

EXPEDIENTE

932-97

DEMANDANTE

Thomas Aurel Spittler y doa Martina Driess

DEMANDADO

Ministerio Pblico.

MATERIA

Separacin convencional.

Sala N 6
Lima, tres de junio de mil novecientos noventisiete.
"... Que, al no apelarse de la sentencia que declara la disolucin del
vnculo del matrimonio, sta ha sido elevada en consulta, de conformidad a lo
dispuesto en el artculo trescientos cincuentinueve del Cdigo Civil... Que, de lo
actuado, es de verse que transcurrido seis meses de notificada la sentencia de
separacin convencional, obrante de fojas cuarentids a cuarenticinco, su
fecha veintitrs de agosto de mil novecientos noventisis, el cnyuge,
basndose en ella, ha pedido que se declare la disolucin del vnculo del
matrimonio, tal como lo contempla el artculo trescientos cincuenticuatro, primer
pargrafo del precitado Cdigo; ... Que, en los casos de separacin
convencional, ambos padres mantienen el ejercicio de la patria potestad, al no
constituir dicho ejercicio, acto disponible de los mismos, como s lo es la
tenencia, atributo de dicha institucin; APROBARON, la sentencia elevada en
consulta..."
2.

SEPARACIN CONVENCIONAL: PRETENSIONES SUBSIDIARIAS

EXPEDIENTE

889-97

Vctor Urteaga Mendoza con Carmela Wendie

DEMANDADO

Ministerio Pblico

MATERIA

Separacin de cuerpos

DEMANDANTE
Zita Chavarra

Sala N 6
Lima, veintinueve de mayo de mil novecientos noventisiete.
"... A que conforme lo dispone el artculo 345 del Cdigo Civil, el Juez...,
debe resolver todo lo necesario en cuanto a las pretensiones subsidiarias a la
peticin principal ... atendiendo, en cuanto sea conveniente, el acuerdo de los
cnyuges codemandantes;... en el caso de autos, aparece con nitidez del
acuerdo precisado en la demanda..., que fue de acuerdo de ambos cnyuges, y
recogido en la sentencia ... aprobada por sentencia de Vista ..., siendo as, es
evidente que corresponde a cada uno de los cnyuges el cincuenta por ciento

de los inmuebles que all se describen, y que obra en titularidad de las

Empresas..., que se seala es propietaria del cien por ciento de la sociedad de
gananciales, por lo que al haberse disuelto sta de pleno derecho como
consecuencia de la decisin judicial prenotada, es obvio que las participaciones
accionarias tambin corresponden, como obvia consecuencia y por el pacto
conyugal ya sealado, al cincuenta por ciento de cada uno de los cnyuges,
donde a su vez las propiedades inmobiliarias de estas empresas quedan en el
cien por ciento de titularidad de la cnyuge;... siendo ello as, no debe
confundirse el capital accionario (cincuenta por ciento de cada uno de los
cnyuges), con la titularidad de los activos de la persona jurdica, por ms que
los inmuebles sean su nico activo o el activo ms importante;... que en
consecuencia, la resolucin apelada, ..., contiene error in judicando por lo que
ha incurrido en nulidad insalvable, de conformidad con lo dispuesto en el inciso
trece del artculo 1085 del Cdigo de Procedimientos Civiles, aplicable al
presente proceso por vigencia ultra activa conforme a la Quinta Disposicin
Transitoria del Cdigo Procesal Civil en actual vigencia..."
3.
SEPARACIN DE CUERPOS EN MRITO A LA IMPOSIBILIDAD DE
RECONCILIACIN. VIABILIDAD DE LA SOLICITUD DE DIVORCIO EN UN
CASO COMO STE
CASACIN :

957-99-Ica

INSTANCIA :

Corte Suprema de Justicia de la Repblica

DEMANDANTE

Juan Jos Puma Gmez

DEMANDADO

Zaida Sabina Massironi Palomino

ASUNTO

Divorcio

FECHA
:
diciembre de 1999)

15 de noviembre de 1999 (Publicada el 26 de

"... Que, por sentencia de fojas ciento veintids, ... la Sala Civil de la
Corte Superior de Ica, dentro de un proceso en el que se ventilaba una
pretensin de divorcio por causal dispuesto la separacin de cuerpos...
atendiendo a una situacin de hecho y no a la existencia de ninguna de las
causales del artculo trescientos treintitrs del Cdigo Civil... los casos de
separacin convencional en el que cualquiera de los cnyuges puede,
basndose en la sentencia de separacin, pedir que se declare disuelto el
vnculo matrimonial transcurridos seis meses desde su notificacin, siendo que
el supuesto hipottico de la norma citada no corresponde al caso sublitis, pues
sta presupone la existencia de una demanda conjunta en la que los cnyuges
expresen de mutuo acuerdo la decisin de separarse... en el presente caso no
se ha dispuesto la separacin en virtud de causal alguna, ni puede considerase
que exista cnyuge culpable o cnyuge inocente que est autorizado para

solicitar la disolucin del vnculo matrimonial... declararon IMPROCEDENTE

la... peticin de disolucin del vnculo matrimonial..."
4.
SEPARACIN DE CUERPOS: MALTRATO SICOLGICO COMO
CAUSAL DE SEVICIA
EXPEDIENTE

427-87 Lima.

DEMANDANTE

Paquita Estefana Roncalla Carbajal

DEMANDADO

Francisco Calle Brea

MATERIA

Separacin de cuerpos por la causal de sevicia

Lima, veintisis de junio de mil novecientos noventiuno.

"... Que la sevicia,... implica la comisin de actos vejatorios y tratos
crueles realizados por uno de los cnyuges con el propsito de causar
sufrimiento al otro y que revelan inclinaciones que exceden los lmites del
respeto mutuo que requiere la vida en comn;... los vejmenes causantes de la
sevicia no slo son los que tienen el carcter de fsicos o materiales, sino
tambin, los que poseen la calidad de maltratos psicolgicos o morales que
causan humillacin y sufrimiento... si bien los documentos apreciados en forma
individual no implican maltratos psicolgicos ni insultos graves, la abundancia
de ellos as como la reiterancia de las crticas agudas sobre determinadas
actitudes y aspectos de la conducta de la esposa, al igual que los renovados
reproches por escrito en forma diaria sobre diferencias que pudieran ser
tratadas mediante el dilogo, demuestra una actitud obsesiva del demandado
que causa sufrimiento y presin psicolgica insoportable en la persona de su
cnyuge... se aprecia que esta actitud nada positiva por parte del demandado
ha anulado de hecho toda base de cario y ha operado en el espritu de la
mujer tal estado de psicosis que hace imposible la subsistencia de un vnculo
que existe solo en el nombre, lo que comprueba fehacientemente con la
fotocopia legalizada de la condena que le ha sido impuesta al demandado por
haber agredido a su cnyuge, causndole lesiones en el rostro,... que esta
actitud acredita que las agresiones psicolgicas han derivado en agresiones
fsicas, todo lo cual configura plenamente la causal de sevicia invocada en la
demanda"
5.
SEPARACIN DE CUERPOS POR CAUSAL: CONVERSIN EN
DIVORCIO A SOLICITUD DEL CULPABLE
EXPEDIENTE

1025-93-LIMA

DEMANDANTE

Jess Hilario Franco

Rene

DEMANDADO
Franco

Elizabeth

Fernndez

Maldonado

MATERIA

Separacin de cuerpos

Lima, veintitrs de diciembre de mil novecientos noventitrs

"... Si bien conforme al segundo prrafo del artculo trescientos
cincuenticuatro del Cdigo Civil el cnyuge inocente tiene derecho a pedir que
se declare disuelto el vnculo del matrimonio tratndose de la separacin por
causal especfica, tambin es cierto que dicha norma no prohbe
categricamente que el cnyuge culpable pueda formular ese pedido, si a ello
agregamos que en el proceso como en el presente, por los elementos de juicio
que obran en autos, la reconciliacin de los esposos es impracticable;... en
tales circunstancias, cuando no hay posibilidades de reconciliacin entre las
partes en controversia, admitir que slo el cnyuge inocente est autorizado
para pedir la disolucin del vnculo del matrimonio, en el fondo, constituira
amparar la omisin abusiva de un derecho, la que est vedada por el artculo
segundo del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil: declararon NO HABER
NULIDAD en la sentencia de vista de fojas ciento cuarentisis..."
6.

SEPARACIN CONVENCIONAL
EXPEDIENTE

1681-97

DEMANDANTE

Guillermo Burgos Goyburu

DEMANDADO

Mara Alicia Taboada Villa

MATERIA

Separacin convencional

Sala N 6
Lima, primero de agosto de mil novecientos noventisiete.
"... Para que cualquiera de los cnyuges pueda pedir que se declare
disuelto el vnculo del matrimonio basndose en la sentencia de separacin
convencional debe transcurrir seis meses desde notificada la precitada
sentencia, conforme a lo preceptuado por los artculos 354 del Cdigo Civil y
580 del Cdigo Procesal Civil... Que, en el presente caso, acorde a los
mandatos de fojas veintiocho y fojas treintiuno, es de verse que la sentencia de
separacin convencional obrante de fojas veintisis a fojas veintisiete, su fecha
veintitrs de abril de mil novecientos noventisis, ha sido notificada, segn
cargos de fojas treintids vuelta, tanto al Ministerio Pblico como a los
cnyuges, recin el cuatro de diciembre de mil novecientos noventisis, no
habindose, por tanto, cumplido el plazo de ley al momento de solicitarse,
mediante escrito presentado el cinco de diciembre de mil novecientos
noventisis, la disolucin del vnculo del matrimonio..., consecuentemente, se
ha afectado el debido proceso, incurrindose en la causal de nulidad prevista y
sancionada en el artculo 122, inciso 3 del Cdigo Procesal Civil..."

II.2. DIVORCIO
II.2.1. Generalidades

1.

EXTINCIN DE LA ACCIN. MUERTE DEL ACTOR

EXPEDIENTE

INSTANCIA :

Corte Suprema

DEMANDANTE

Vctor Marquina Garca

DEMANDADO

Ruth Mercedes Romero Berrocal

MATERIA

Divorcio

1461-91-JUNN

Lima, 09 de marzo de 1992.

"... Que en el presente caso el actor falleci el trece de febrero de mil
novecientos ochentinueve conforme a la partida de defuncin de fojas
noventinueve, hecho sucedido antes que quede consentida o ejecutoriada la
sentencia de primera instancia, que amparaba el divorcio por la causal de
abandono injustificado del hogar conyugal; que siendo la accin de divorcio de
carcter personal se extingue sta con el fallecimiento referido, por lo que dicha
accin no puede proseguir al haberse ya quedado disuelto el vnculo y la
sociedad legal, que en este orden y en base a las consideraciones expuestas
las resoluciones de fojas ciento treintids de fecha dieciocho de junio de mil
novecientos noventa y de fojas ciento treintiocho de fecha seis de diciembre de
ese ao slo pueden tener efectos con relacin al nombramiento de defensor
de herencia hasta que se ha dictado la resolucin que es materia del grado;
declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas ciento
sesenta,... que declara sin objeto pronunciarse acerca de la resolucin
recurrida de fojas noventiuno, entendindose que queda EXTINGUIDA la
accin de divorcio por fallecimiento del demandante..."
2.

EFECTOS DEL DIVORCIO

EXPEDIENTE

442-97

DEMANDANTE

Judith Amalia Chaparro Huamn

DEMANDADO

Eugenio Eleodoro Marsano Randich

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, tres de abril de mil novecientos noventisiete.
"... Que respecto a la causal en controversia sta se encuentra
debidamente acreditada por los documentos obrantes a fojas seis y siete,
informe mdico del paciente Eugenio Eleodoro Marsano Randich, expedido por
el Hospital Hermilio Valdizn, testimonio del Dr. Carlos Ordez Huamn
mdico tratante... Que en cuanto a la prdida de los gananciales el cnyuge,
cabe precisar que el artculo 352 del Cdigo Civil establece que el cnyuge
culpable pierde los gananciales provenientes de los bienes propios del otro
cnyuge, por lo que ha de comprenderse que en ningn supuesto pierde
jurdicamente sus gananciales, que en el caso de autos la demandante no ha
acreditado la existencia de bienes propios de los cuales se hayan generado
gananciales, por lo que esta disposicin resulta inaplicable... por estos
fundamentos: APROBARON, la sentencia consultada... en cuanto declara
fundada en parte la demanda de divorcio por la causal de uso habitual e
injustificado de drogas alucingenas o sustancias que puedan generar
toxicomana, en consecuencia, disuelto el vnculo matrimonial...; la
DESAPROBARON, en cuanto declara fundada la prdida de gananciales..."
3.

INDEMNIZACIN Y COSTAS Y COSTOS

EXPEDIENTE

382-98

DEMANDANTE

Mara Armas Yzaguirre

DEMANDADO

Cirilo Manuel Zrate Castro

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, treinta de abril de mil novecientos noventiocho
"... Que en cuanto a la Indemnizacin que pretende la actora por el dao
ocasionado como cnyuge inocente, existe legtimo inters personal en su caso
por haber sido vctima precisamente de los actos de violencia que configuran
una de las causales de Divorcio por las cuales ha sido amparada su demanda,
y es un atentado a su dignidad como ser humano, por lo que cabe revocar este
extremo de la sentencia sealando un monto prudencial por dicho concepto;...
Que al no haber sido apelada la sentencia en el extremo que declara la
disolucin del vnculo matrimonial, corresponde a este Colegiado la revisin en
grado de consulta tal como ordena el artculo 359 del Cdigo Civil,
aprecindose de la revisin de los autos que han sido plenamente acreditadas
las dos causales por las que se ampara la demanda -tanto el adulterio como la
violencia fsica y psicolgica-... Que al no haberse pronunciado el A-quo
respecto a las costas y costos del proceso, stos sern de cargo de la parte

vencida en aplicacin del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil, integrndose
la sentencia en cuanto a este extremo... Fundamentos por los que:
APROBARON la sentencia..., que declara el Divorcio por la causal de adulterio
y de violencia fsica y psicolgica, imputable al cnyuge, en consecuencia
disuelto el vnculo matrimonial..."
4.
FACULTAD DEL JUEZ PARA DECLARAR LA SEPARACIN Y NO EL
DIVORCIO
INSTANCIA :

Corte Suprema de Justicia.

DEMANDANTE

Marcelino Guzmn Balupu

DEMANDADO

Mara Elena Curay Taboada

MATERIA

Divorcio por causal

Lima, 22 de enero de 1991.

"... Que si bien el artculo trescientos cincuentiocho del Cdigo Civil
establece que aunque la demanda o la reconvencin tenga por objeto el
divorcio el Juez puede declarar la separacin si parece probable que los
cnyuges se reconcilien; que en el caso de autos no se ha acreditado la
probabilidad de tal reconciliacin;... por otro lado, el criterio jurisprudencial tiene
establecido que puede hacerse uso de la facultad que contempla el indicado
artculo cuando se han acreditado las causales o una de las causales;... sin
embargo en el caso de autos ninguna de las causales deviene fundada;... el
slo transcurso de una separacin de hecho no puede dar lugar a la aplicacin
del artculo trescientos cincuentiocho del Cdigo Sustantivo; declararon HABER
NULIDAD en la sentencia de vista de fojas ciento veinticuatro,... revocando la
apelada de fojas ciento cinco, fechada el quince de marzo del mismo ao
declara separados legalmente a las partes de este proceso;... reformando la
resolucin recurrida y revocando la de Primera Instancia, declararon
INFUNDADA la demanda..."

II.2.2. Causales
1.

ABANDONO DE HOGAR: IMPROCEDENCIA

EXPEDIENTE

176-97

DEMANDANTE

Luisa Patricia Jordn Campos

DEMANDADO

Renzo Chlebowski Mendizbal

MATERIA

Divorcio por causal de abandono

Sala N 6
Lima, treintiuno de marzo de mil novecientos noventisiete.
"... Que, no obstante no existir en autos ningn otro elemento probatorio
que haga viable el divorcio demandado, la A-quo ha amparado la demanda
sustentando su decisin en el contenido de la transaccin extrajudicial
precitada, en cuya segunda clusula se estableci que los cnyuges acordaron
solicitar el divorcio por la va judicial condicionando la conclusin del proceso
mediante un allanamiento que efecte una de las partes;... el sentido de la
decisin consultada transgrede la naturaleza de la institucin matrimonial y la
tutela prevista en el artculo trescientos cuarentinueve del Cdigo Civil que
seala que el divorcio se declarar slo por las causales contempladas en el
numeral trescientos treintitrs de dicha codificacin;... Que, teniendo las dems
pretensiones contenidas en la demanda, la calidad de accesorias, al no
haberse acreditado debidamente la causal de divorcio invocada, aqullas
deben ser desestimadas; DESAPROBARON la sentencia consultada..."
2.
ABANDONO
IMPROCEDENCIA

INJUSTIFICADO

DEL

HOGAR

EXPEDIENTE

645-86-LIMA

DEMANDANTE

Vctor Rosales Hervias

DEMANDADO

Lidia Moreno Gue

MATERIA

Divorcio

CONYUGAL:

Lima, catorce de julio de mil novecientos ochentisiete.

"... Que de la constancia policial de fojas nueve no se concluye que se
trata de un abandono injustificado de la casa conyugal, sino que la esposa que
hace tal denuncia se retira al hogar de sus padres por los continuos maltratos
que le infiere su esposo, quien se negaba a pasarle los alimentos para sus
hijos; que por otro lado, las partes deben acreditar los hechos en que fundan
sus pretensiones; que este principio de orden legal no ha sido cumplido por el
demandante, por lo que su accin no merece el amparo legal;... en aplicacin
del artculo trescientos treintiocho del Cdigo de Procedimientos Civiles;
declararon HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas cincuenta,... que
revocando la apelada de fojas treintisiete, fechada el diecisis de agosto de mil
novecientos ochenticinco, declara fundada la demanda; reformando la
resolucin recurrida: CONFIRMARON la de Primera Instancia que declara
INFUNDADA la referida demanda..."
3.

ABANDONO DEL HOGAR CONYUGAL: PROCEDENCIA

EXPEDIENTE

96-98

DEMANDANTE

Mara Corina Maita Quintana

DEMANDADO

Jess Apstegui Malla

MATERIA
deshonrosa

Divorcio por causal de abandono y conducta

Sala N 6
Lima, veinte de abril de mil novecientos noventiocho.
"... Para que proceda el divorcio por la causal de abandono del hogar
conyugal ste debe ser injustificado y ha de ser contra la voluntad del otro
cnyuge... de las declaraciones efectuadas por la actora en su instructiva
obrante en el expediente penal acompaado,... ella no objeta el retiro del
demandado del hogar conyugal, es ms se manifiesta contraria a su retorno, de
lo que se colige que la causal invocada en la demanda, respecto al abandono
injustificado del hogar conyugal, no se da plenamente en el presente caso...
razones por los que: CONFIRMARON, la sentencia apelada obrante de fojas
ciento sesentiocho a ciento setentiuno, su fecha diecinueve de noviembre de
mil novecientos noventisiete, que declara infundada la demanda interpuesta...
consecuentemente, SUBSISTENTE el vnculo matrimonial existente entre las
partes..."
4.

ABANDONO DEL HOGAR CONYUGAL: PROCEDENCIA

EXPEDIENTE

2864-97

DEMANDANTE

Alejandro ldelfonso Espritu

DEMANDADO

Carmen Miluska Snchez Manrique

MATERIA

Divorcio por causal de abandono y violencia fsica

Sala N 6
Lima, treinta de julio de mil novecientos noventiocho.
"... Que la causal de abandono injustificado de la casa conyugal supone
el retiro voluntario del cnyuge infractor, del domicilio conyugal sustrayndose
de sus deberes maritales, con el propsito de poner fin a la unin conyugal;...
para la configuracin de la causal es necesario acreditar la existencia del hogar
conyugal o si ste ha variado, cul ha sido el ltimo, por cuanto resulta
determinante para efectos de la causal, establecer cul de los cnyuges es
quien efectivamente se apart del mismo, que al respecto en el caso de autos,
y atendiendo a lo dispuesto por el artculo 36 del Cdigo Civil debe entenderse
por hogar conyugal aquel en el cual los cnyuges viven de consuno o, en su

defecto, el ltimo que compartieron, por lo tanto el hecho que se haya

constituido en el hogar paterno del demandante, no enerva que como tal se hay
constituido el hogar conyugal;... Que es necesario que el alejamiento sea
injustificado..."
5.

ABANDONO DEL HOGAR CONYUGAL: INTERPRETACIN

CASACIN :

528-99-LIMA

INSTANCIA :

Corte Suprema de Justicia de la Repblica

DEMANDANTE

Emilio Miguel Vivar Quintana.

DEMANDADA

Aurelia Rimaycuna Villegas.

ASUNTO

Separacin de cuerpos por causal.

FECHA

14 de julio de 1999 (Publicada el 19/10/99)

"... De acuerdo con la normatividad actual, el abandono debe tener como

base insoslayable, el alejamiento de la casa conyugal, del recinto fijado para la
vida comn, lo que conlleva desde luego, incumplimiento de todas las dems
obligaciones conyugales determinadas en los Artculos doscientos ochentisiete,
doscientos ochentiocho, doscientos noventa que se resume, en alimentos para
los hijos, asistencia y fidelidad mutuas, apoyo, compaa, participar en el
gobierno del hogar; adems de acuerdo con nuestro Cdigo actual ese
alejamiento debe ser injustificado __empleando este trmino ms propio en
lugar de malicioso del anterior__ lo que propiamente significa, que debe ser
intencional y voluntario, sin que exista causal real y moral para ello,
razonablemente entendido ese carcter de injustificado poda desaparecer y
desaparece si ambos cnyuges acuerdan vivir separados o viviendo en la
misma casa convienen variar el cumplimiento de sus obligaciones conyugales;
por lo que el que invoca esa causal, no slo debe acreditar la naturaleza
indicada del abandono sino que sea de carcter injustificado..."
6.
ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR: INSUFICIENCIA DE
PRUEBA
EXPEDIENTE

768-97

DEMANDANTE

Patricia Velazco Crdova

DEMANDADO

Yimmy Cerdn Paucarcaja

MATERIA

Divorcio por la causal de abandono

Sala N 6

Lima, diecisiete de junio de mil novecientos noventisiete.

"... Las nicas pruebas que la accionante presenta, es la constatacin
policial que corre a fojas cuatro, la misma que verific que el da diecisis de
marzo de mil novecientos noventids, no se encontraba en el domicilio ubicado
en la calle Los Pumas nmero setecientos setentinueve, Urbanizacin Matellini,
Chorrillos, domicilio del hogar conyugal, segn lo sostiene la demandante;...
Que, en la audiencia de actuacin de pruebas, de fojas treintinueve a
cuarentiuno, se ha actuado la testimonial de doa Blanca Flor Leyva
Castaeda, la misma que no fue ofrecida a tiempo y modo oportuno, siendo
examinada sin pliego interrogatorio, en contradiccin del artculo 208 inc. 2 del
Cdigo Procesal Civil;... Que, las referidas pruebas, son insuficientes por s
solas para comprobar la configuracin de la causal invocada, mxime si el
emplazado ha presentado la partida de matrimonio religioso, con lo cual
contradice los supuestos del abandono esgrimido por la actora..."
7.

ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR

EXPEDIENTE

INSTANCIA :

Corte Suprema

DEMANDANTE

Jorge Armando Cobeas Navarro

DEMANDADO

Gladys Efigenia Pineda Chvez

MATERIA

Divorcio

2079-90 Callao.

Lima, veintiocho de junio de mil novecientos noventiuno.

"... El abandono injustificado del hogar conyugal por ms de dos aos
continuos se constituye cuando uno de los cnyuges deja el hogar conyugal sin
causa legal que lo justifique; que, si bien el llamado convenio extrajudicial que
aparece de fojas cuatro seala la separacin de las partes, dicha expresin
debe ser interpretada en el conjunto del mismo, por lo que no habindose dado
cumplimiento a sus estipulaciones, mal puede hacerse valer una de ellas
aisladamente, mxime si el mismo carece de valor y efecto legal alguno puesto
que tal determinacin extrajudicial slo puede hacerse con arreglo al Cdigo
Civil y bajo la tutela jurisdiccional, lo que no ha sido en el presente caso; que,
en consecuencia, habindose acreditado en autos que la demandada dej el
hogar conyugal a partir del doce de febrero de mil novecientos ochentisiete sin
causa legal para ello, se ha constituido la causal de abandono injustificado del
mismo, por lo que demanda de fojas cinco, variada a fojas veintids, segn la
autorizacin contenida en el artculo trescientos cincuentisiete del Cdigo Civil,
debe ser amparada; Declararon HABER NULIDAD en la sentencia de vista ...,
que confirmando la apelada..., declara infundada la demanda; reformando la
primera y revocando la segunda, declararon FUNDADA la referida demanda y
su variatoria, en consecuencia, DISUELTO el vnculo matrimonial existente..."

8.

ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR

EXPEDIENTE

INSTANCIA :

Corte Suprema

DEMANDANTE

Jos Luis Quichiz Riveros

DEMANDADO

Amaliz Emperatriz Gil Mayer

MATERIA

Divorcio absoluto

857-95

LIMA
Lima, treinta de mayo de mil novecientos noventisis
"... Del expediente acompaado que se tiene a la vista consta que don
Jos Luis Quichis Rivero interpuso demanda de separacin de cuerpos contra
la demandada, entre otras causales por abandono malicioso del hogar
conyugal, accin que fue declarada infundada en primera instancia, habindose
desistido el demandante del recurso de apelacin..., retractndose en todos los
trminos y cargos imputados a la otra parte; que habindose retirado la
accionada del hogar conyugal, con anterioridad a la primera demanda de
separacin de cuerpos y habiendo reconocido en dicha accin el actor que el
abandono no fue injustificado, por haber retirado los cargos que formulara
contra su esposa; no puede sostener en la nueva accin de divorcio que doa
Amaliz Emperatriz Gil Mayer de Quichiz, ha incurrido en abandono injustificado
del hogar, porque no se reintegr al mismo despus del desistimiento de la
apelacin; declararon HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas ciento
setenticinco..."
9.

ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL

EXPEDIENTE

2562-91

DEMANDANTE

Ana Patricia Sangster Silva

DEMANDADO

Daniel Francisco Bobadilla Barreda

MATERIA
hogar conyugal

Divorcio absoluto por la causal de abandono del

Lima, veintiuno de Mayo de mil novecientos noventids

".... El abandono injustificado de la casa conyugal por parte del
demandado ciertamente se ha producido y a los efectos de la procedencia de
la causal invocada, han concurrido los requisitos formales que la jurisprudencia
observa para su procedencia, como son: a) el abandono como hecho objetivo,

que en el presente caso ciertamente ocurrido, al haber el demandado

abandonado definitivamente el mismo el diez de setiembre de mil novecientos
ochentisis conforme a reiterada copia de denuncia de sesenticinco, b) el
elemento de injustificado del retiro del hogar se ha dado, se colige de la
sentencia de alimentos, que involucra haber mediado abandono material y
moral de parte del emplazado, esto es que intencionalmente se relev sus
obligaciones exponiendo al peligro a su familia y c) el elemento de la
temporalidad se ha dado plenamente, pues de la fecha del abandono del hogar
al veintitrs de mayo de mil novecientos noventiuno, en que se admite a trmite
la incoada han transcurrido ms de dos aos... en consecuencia, por el mrito
de lo expuesto a los efectos de sustentar los extremos de la causal invocada,
dichos requisitos se han dado ampliamente y son motivo suficiente para que se
declare la disolucin del vnculo matrimonial..."
10.

ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL

DEMANDANTE

Zoila Valdivieso Montes

DEMANDADO

Juan Gerardo Maldonado Garca

MATERIA

Divorcio absoluto

2da. Sala Civil LIMA

Lima, veinticuatro de febrero de mil novecientos noventitrs.
"... Conforme expresa el propio representante del demandado..., ste es
residente en los Estados Unidos, lo que se corrobora con la boleta de pago de
fojas diecisiete;... que, conforme a la liquidacin presentada por la actora a
fojas cuarenticuatro del mismo acompaado, el demandado ha incumplido con
su obligacin alimentaria a favor de su menor hija y de la actora desde el ao
de mil novecientos ochenta hasta el momento en que se hace dicha
liquidacin... y de acuerdo con la liquidacin hecha por el cursor... el actor
persiste en su falta desde marzo de mil novecientos ochenticinco hasta la fecha
en que se expide la liquidacin en referencia; que todo ello demuestra que la
causal establecida por el artculo trescientos treintitrs inciso quinto del Cdigo
Civil, est debidamente acreditada, en la medida que el demandado siendo
residente de los Estados Unidos no ha probado haber hecho algn trmite para
que su esposa e hija puedan compartir su residencia en dicho pas, y en tanto,
al no haber cumplido con sus obligaciones alimentarias, ello crea conviccin en
el sentido que el probado abandono del hogar no ha podido tener como
justificacin una mejora en las condiciones de vida de su familia: declararon
HABER NULIDAD en la resolucin de vista de fojas ochentids, ..., que
confirmando la apelada de fojas cincuentitrs, su fecha once de marzo del
mismo ao, declara INFUNDADA la demanda interpuesta a fojas cuatro;
REFORMANDO la primera y REVOCANDO la segunda: declararon FUNDADA
dicha demanda y, en consecuencia, disuelto el vnculo matrimonial..."

11.
CONSTITUCIN DEL HOGAR CONYUGAL, PRESUPUESTO BSICO
PARA DECLARAR FUNDADA LA CAUSAL DE DIVORCIO POR ABANDONO
INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL
EXPEDIENTE

INSTANCIA :

Corte Suprema

DEMANDANTE

Julio Villalobos Duarte

DEMANDADO

Laura Barrios Dammert

MATERIA

Divorcio absoluto

1064-86-LIMA

Sala N 6
Lima, veinte de abril de mil novecientos noventiocho.
"... Del texto de dicha demanda aparece que, por desacuerdo de la
cnyuge a dejar Lima y sus comodidades para ir a residir a la Caleta de Lomas,
Provincia de Caravel, centro de trabajo del actor, no lleg a constituirse la casa
conyugal, por cuya razn, desde este punto de vista, no se da el caso de
abandono a que se refiere ese numeral, a lo que debe aadirse que, segn la
carta notarial agregada a fojas veinticinco, que cursara el demandante a su
cnyuge reconoce que sta reside en casa de su seora madre a la que l
llegaba en las oportunidades que refiere; que, de otro lado, habindose
realizado el matrimonio el siete de febrero de mil novecientos ochentitrs,... y
apareciendo del planteamiento de la sexta pregunta del pliego de posiciones
presentado por el actor..., que el presunto abandono se produjo al mes del
casamiento, es decir en marzo de ese ao, resulta que a febrero de mil
novecientos ochenticinco en que se interpuso la accin, no haba transcurrido
el plazo previsto por el indicado numeral: declararon HABER NULIDAD en la
sentencia de vista ..., que confirmando la apelada..., declara fundada la
demanda...; y, en consecuencia disuelto el vnculo matrimonial entre las partes;
con lo dems que al respecto contiene; reformando la recurrida y revocando la
de Primera Instancia; en este extremo: declararon IMPROCEDENTE la citada
demanda;..."
12.

ADULTERIO: IMPROCEDENCIA DE LA CADUCIDAD

EXPEDIENTE

2283-90-LIMA

DEMANDANTE

Haydee Novoa Valdivia de Valdivia

DEMANDADO

Alfonso Valdivia San Miguel

MATERIA

Divorcio absoluto

Lima, 02 de junio de 1992.

"... Que el apoderado del demandado refiere expresamente en la

diligencia de fojas veinticuatro que ste ante supuesta conducta de su cnyuge,
no esclarecida en forma alguna, opt tambin por formar un hogar de hecho
con doa Honorata Lourdes Quispe Valencia, procreando a la menor Helly
Alida Valdivia Quispe de la partida de fojas treintitrs; que de lo anotado se
infiere, sin prueba en contrario, que las relaciones adulterinas que se atribuyen
al demandado continan y en tal caso no ha podido operar la caducidad;
declararon HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas sesenticinco su
fecha diecisiete de agosto de mil novecientos noventa, en cuanto revocndola
de Primera Instancia de fojas cincuenticinco de fecha veinte de febrero del
mismo ao, declara improcedente la demanda interpuesta sobre divorcio
absoluto por la causal de adulterio reformndola CONFIRMARON la apelada
que declara fundada dicha demanda...."
13.

ADULTERIO: YACIMIENTO CARNAL U OTROS HECHOS

EXPEDIENTE

893-97

DEMANDANTE

S/n

DEMANDADO

Betty Estela Cami Tineo

MATERIA

Divorcio

Sala N 6
Lima, seis de junio de mil novecientos noventisiete.
"... A que, el Cdigo Civil Peruano, ha establecido como una de las
causales del divorcio, el adulterio..., la causal de adulterio, se configura por el
yacimiento carnal de uno de los cnyuges, con persona distinta a su esposo;...,
este hecho, no slo puede demostrarse, con la existencia del hijo producto de
estas relaciones extramatrimoniales, sino con otros hechos, que pongan en
evidencia el incumplimiento a esta obligacin, por parte de uno de los
cnyuges;..., el Cdigo Civil, ha establecido el trmino de caducidad de la
accin, para esta causal, a los seis meses de conocido el hecho, o en todo
caso, caduca a los cinco aos de haberse producido, de conformidad al artculo
trescientos treintinueve del Cdigo Civil... de las pruebas aportadas para la
excepcin de caducidad deducida, se aprecian..., que el cnyuge ofendido, al
interponer la demanda de tenencia ..., con fecha veintisiete de abril de mil
novecientos noventicinco, tena conocimiento, que la emplazada, se
encontraba faltando a su deber de fidelidad, sosteniendo "que la demandada
ha abandonado el hogar y abiertamente est conviviendo con otro hombre";...
quien resulta ser la misma persona con la que imputa a la demandada estar
sostuviendo relaciones adulterinas en su demanda de divorcio por la causal de
adulterio interpuesta con fecha cinco de febrero de mil novecientos noventisis,
esto es despus de transcurrido ms de seis meses de haber manifestado... su

conocimiento que su cnyuge estaba faltando a su deber de fidelidad, por

consiguiente opera la excepcin de caducidad, deducida por la emplazada..."
14.

ADULTERIO: COHABITACION ILEGTIMA

EXPEDIENTE

196-98

DEMANDANTE

Mercedes Guillermina Farfn Damin

DEMANDADO

Jacobo Edward Bendez Palomino

MATERIA

Divorcio por la causal de adulterio

Sala N 6
Lima, veinte de marzo de mil novecientos noventiocho.
"... Que, el adulterio se produce por la cohabitacin ilegtima de un
hombre y una mujer, siendo uno de ellos o ambos casados;... Que la accin de
divorcio por adulterio caduca a los seis meses de conocida la causa por el
ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producida dicha causal, conforme
lo establece el artculo 339 del Cdigo Civil, concordante con los artculos 333
inciso l) y 349 del mencionado Cdigo;... Que en el caso de autos se advierte la
partida de nacimiento de fojas tres de la menor XXX nacida..., producto de las
relaciones adulterinas del demandado con doa Gina Marleni Bejarano Farfn,
persona distinta de su cnyuge;... Que la demandante seala que tom
conocimiento del nacimiento de la hija adulterina recientemente lo que no ha
sido desvirtuado por el demandado; siendo que la demanda fue interpuesta el
trece de setiembre de mil novecientos noventicinco y admitida el dieciocho del
mismo mes y ao;... APROBARON la sentencia consultada..., que declara
INFUNDADA la demanda en cuanto a la reparacin por el dao moral solicitado
en el primer otros de su demanda, e INFUNDADA la reconvencin planteada
en el escrito de contestacin de la demanda de fojas cincuentisis a sesentitrs
y FUNDADA la demanda..."
15.

ADULTERIO, INJURIA GRAVE Y CONDUCTA DESHONROSA

EXPEDIENTE

DICTAMEN :

N 300-88

DEMANDANTE

Rafael Mazzini Campos

DEMANDADO

Clara Sosa Degregori de Mazzini

MATERIA

Separacin de Cuerpos

Lima, 11 de abril de 1988

304-88-LIMA

"... Del anlisis de los actuados se desprende que la causal de conducta

deshonrosa que haga insoportable la vida en comn invocada por el actor
como fundamento de la accin incoada, se desvirta por la propia versin
contenida en la demanda, en el sentido de que se encuentra separado de
hecho, por haber formado un nuevo hogar, en el que incluso tiene 3 hijos; es
decir, que no est haciendo vida en comn con la emplazada; que, por otro
lado, la publicacin periodstica relacionada con los 25 aos de casados, al
margen de quien lo haya hecho, responde a un hecho real, por lo que no
resulta injurioso, ya que dice la verdad, respecto del estado civil de las partes.
Las dems pruebas actuadas resultan irrelevantes, pues no estn relacionadas
con las causales invocadas por el actor... Por estas consideraciones, en opinin
de este Ministerio Pblico No HAY NULIDAD en la recurrida..."
Lima, 23 de julio de 1991.
Resolucin s/n.
"... De conformidad con el dictamen del seor Fiscal; declararon NO
HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas ciento noventiocho, su
fecha veintiuno de setiembre de mil novecientos ochentisiete, que confirmando
la apelada de fojas ciento setentinueve, fechada el veintinueve de enero del
mismo ao, declara INFUNDADA la demanda interpuesta a fojas dos y su
ampliatoria de fojas seis; con lo dems que contiene..."
16.

ADULTERIO Y CONDUCTA DESHONROSA

EXPEDIENTE

3532-96

DEMANDANTE

Alicia Mara Fontana Balaguer

DEMANDADO

Humberto Luis Paz Soto

MATERIA

Divorcio

Sala N 6
Lima, treintiuno de marzo de mil novecientos noventisiete.
"... Que las causales de adulterio y de conducta deshonrosa son
diferentes y deben sustentarse en hechos autnomos, pues los mismos hechos
no pueden calificar ambas causales... la conducta deshonrosa se produce por
la realizacin de hechos carentes de honestidad y actitudes impropias o
escandalosas, que atentan contra el respeto entre marido y mujer, alterando la
integridad y la dignidad de la familia, dentro de una prctica habitual,
generando una afrenta permanente por parte de uno de los cnyuges, que
hace intolerable continuar la vida en comn;... consiguiente, para que se
configure esta causal es necesario que los cnyuges co-accionantes vivan
juntos... la causal de adulterio consiste en el trato sexual de uno de los

cnyuges con tercera persona, violndose el deber de fidelidad que nace del
matrimonio bastndole al cnyuge ofendido acreditar esta causal con
presunciones que revistan gravedad, precisin y que se refieran a hechos
concretos, toda vez que el ayuntamiento carnal se realiza generalmente en
forma oculta y motiva que este hecho se establezca por los indicios, como en el
caso de autos son la constatacin policial de fojas catorce ..., que evidenci
que doa Mara Enory Fernndez Vidaurre de De la Puente estaba vestida con
un polo del emplazado que anteriormente se la haba comprado la accionante y
aqulla se encontraba en el dormitorio de los coaccionantes... CONFIRMARON
la sentencia apelada de fojas doscientos ochenta, ..., que declara fundada la
demanda de divorcio de fojas veintitrs en el extremo referido a la causal de
adulterio, y, en consecuencia disuelto el vnculo matrimonial contrado ..."
17.

DELITO DE OMISIN A LA ASISTENCIA FAMILIAR

CASACIN :

INSTANCIA :
Repblica.

2095-97
Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la

DEMANDANTE

Mara Catalina del Carmen Luque Arroyo

DEMANDADO

Aymundo Gonzalo Goicochea Cabrera

MATERIA

Divorcio

LIMA
Lima, dos de setiembre de mil novecientos noventiocho.
"... Que el artculo trescientos cuarentinueve del Cdigo Civil concordado
con el inciso dcimo del artculo trescientos treintitrs del acotado, establece
como causal de divorcio la condena por delito doloso a pena privativa de
libertad mayor de dos aos, impuesta despus de la celebracin del
matrimonio... del expediente penal acompaado se aprecia que el demandado
fue condenado como autor del delito de omisin de asistencia familiar, tipificado
en el Artculo ciento cuarentinueve del Cdigo Penal, en agravio de la
demandante y otros, a tres aos de Pena Privativa de Libertad suspendida
condicionalmente y al pago de dos mil nuevos soles por concepto de
reparacin civil, sentencia que al no ser impugnada pas a la calidad de cosa
juzgada... Que el matrimonio civil existente entre la accionante y el emplazado
fue celebrado el veintinueve de octubre de mil novecientos ochenta y la
sentencia condenatoria impuesta al emplazado tiene fecha veintiuno de marzo
de mil novecientos noventisis... Que de lo expuesto se aprecia que la causal
aludida... se ha configurado plenamente en el caso de autos, resultando
procedente se disponga la disolucin del vnculo matrimonial objeto del
proceso, por la causal materia de pronunciamiento..."

18.

CONDUCTA DESHONROSA: ACTOS CARENTES DE HONESTIDAD

EXPEDIENTE

3163-97

DEMANDANTE

Jos Hctor Santibez Proao

DEMANDADO

Elsa Teresa Castillo Hurtado

MATERIA

Divorcio

Sala N 6
Lima, once de marzo de mil novecientos noventiocho.
"... Que la causal de conducta deshonrosa implica la realizacin de una
pluralidad de actos carentes de honestidad, que afectan la imagen conyugal y
social del otro cnyuge, tornando insoportable la vida en comn;... respecto a
esta causal, el hecho de que el nombre y Libreta Electoral de la cnyuge
aparezca registrado en el libro de huspedes de la Hostal San Felipe, sin que
se consigne su firma, y que dicha empresa informe de dicho nico registro de
fecha cuatro de julio de mil novecientos noventisis, no es suficiente para
acreditar la causal invocada, la que por sus caractersticas, requiere la
reiterancia en la falta conyugal, imposibilitando la continuidad de la vida en
comn;... Que no encontrndose acreditada la causal que sustenta la
declaracin de Divorcio, las pretensiones vinculadas a los aspectos conyugales
patrimoniales, accesorios a sta, estn sujetas a su resultado; REVOCARON la
sentencia apelada que obra de fojas ciento ochenta a fojas ciento ochentisis,
su fecha diecinueve de setiembre de mil novecientos noventisiete, que declara
fundada en parte la demanda por la causal de conducta deshonrosa imputable
a la cnyuge,...; REFORMNDOLA, declararon infundada la demanda, en
consecuencia subsistente el vnculo matrimonial entre los cnyuges..."
19.

CONDUCTA DESHONROSA: ACTOS REPETITIVOS

EXPEDIENTE

INSTANCIA :

Corte Suprema

DEMANDANTE

Jos Zea Bravo

DEMANDADO

Nancy Oscco Coronado

MATERIA

Divorcio Absoluto

948-90 Lambayeque.

Sala N 6
Lima, veinte de abril de mil novecientos noventiocho.

"... Que la conducta deshonrosa importa actos repetitivos que revelan

manifiesta infidelidad y atentan contra la armona y unidad conyugal; que tal
causal atribuida a la demandada no est acreditada con prueba alguna; que el
actor ha interpuesto la presente accin con fecha posterior a la que su esposa
le sigui por otras causales, segn cuaderno adjunto y que concluyera por
conciliacin; que las causales de adulterio, sevicia e injuria grave invocadas
tambin para sustentar la demanda han sido apreciadas en la parte
considerativa de la sentencia de Primera Instancia, pero no resueltas en la
misma y menos advertidas por la Sala Civil respectiva, por lo que... debe
integrarse la resolucin; declararon HABER NULIDAD en la sentencia de
vista..., en la parte materia del recurso que confirmando la apelada de fojas
ciento cuarentitrs, fechada el veintiuno de agosto de mil novecientos
ochentinueve, declara fundada en parte la demanda de divorcio por la causal
de conducta deshonrosa; reformando la de vista y revocando la Primera
Instancia, declararon INFUNDADA dicho extremo; INTEGRNDOLA declararon
INFUNDADA la accin incoada por las causales de adulterio, sevicia e injuria
grave imputadas a la demandada..."
20.

CONDUCTA DESHONROSA: VIDA EN COMN?

EXPEDIENTE

532-97

DEMANDANTE

Sergio Remy Del lamo Ybar

DEMANDADO

Carmen Elena Coll Crdenas de Ybar

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, veintiuno de mayo de mil novecientos noventisiete.
"... El hecho de vivir separados los cnyuges tal como ambos han
manifestado no imposibilita en manera alguna que el cnyuge que se considere
ofendido en caso de acreditarse los hechos que configuran la causal de
conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn, pueda accionar
por la disolucin del vnculo, pues debe comprenderse la vida en comn de
manera extensiva, es decir que sea imposible reanudarla... Que la demandada,
no obstante estar casada, se registr como divorciada en el Hotel "Libertador"
de la Ciudad del Cusco,..., pernoctando en la misma habitacin con persona
diferente a su esposo... ni la testigo ni la demandada, han explicado a
suficiencia los motivos por los que manifiestan permanecieron juntas en la
misma habitacin del hotel, con una persona que no es familiar directo de ellas,
si haba otras habitaciones libres en el hotel... fundamentos por los que;
CONFIRMARON: la sentencia obrante de fojas doscientos ochentisis a
doscientos noventinueve,... que declara fundada la demanda... respecto al
divorcio por causal de conducta deshonrosa que hace insoportable la vida en
comn, imputable a la cnyuge; en consecuencia disuelto el vnculo
matrimonial..."

21.

INJURIA GRAVE: INTENCIONALIDAD

EXPEDIENTE

409-98

DEMANDANTE

Martha Enna Brush Silva

DEMANDADO

Luis Enrique Afan Daz

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, veinte de abril de mil novecientos noventiocho.
"... La injuria grave est orientada a causar un perjuicio de orden moral,
consistente en un menosprecio profundo un ultraje humillante; pues es toda
ofensa inexcusable e inmotivada al honor y a la dignidad del cnyuge ofendido
que se producen en forma intencional, por el cnyuge ofensor, haciendo
insoportable la vida en comn, habindose acreditado dicha causal, por el
hecho que ante la Delegacin Policial de Santiago de Surco el emplazado
manifest en su declaracin de fojas nueve y en su instructiva ante el Juzgado
de Paz Letrado de Surco y San Borja..., entre otros puntos, que a su cnyuge
se la haga un examen psicolgico para definir su personalidad, ya que es una
persona agresiva con alteraciones mentales;..., durante su matrimonio los
justiciables no han procesado hijo, ni han adquirido bienes de ninguna clase
susceptibles de divisin y particin; teniendo la demandante ingresos
provenientes de su remuneracin como Miembro de la Polica Nacional del
Per, por lo que no tiene objeto que pronunciarse sobre el rgimen familiar,
alimentario y patrimonial; fundamentos por los cuales APROBARON la
sentencia consultada que FALLA Declarando FUNDADA la demanda de fojas
treintids a cuarentiuno, respecto al Divorcio por las causales de... Injuria
Grave imputables al cnyuge, en consecuencia disuelto el matrimonio civil
contrado..."
22.

INJURIA GRAVE: EXPRESIONES DIFAMATORIAS

EXPEDIENTE

577-88

DEMANDANTE

Manuel del Solar Aylln

DEMANDADA

Blanca Dibs Cauvi de del Solar

MATERIA

Divorcio

INSTANCIA :

Juzgado 26 en lo Civil

Lima, 30 de abril de 1985.-

"... El acto injurioso, se refiere a las expresiones difamatorias vertidas

por uno de los cnyuges contra el otro ante varias personas y por escritos
presentados a las autoridades, es decir que dichas expresiones importan una
ofensa inexcusable que haga imposible la vida comn... para la procedencia de
la accin de divorcio por la causal de sevicia, deben acreditarse los actos
vejatorios realizados por uno de los cnyuges, que en el presente caso, dicha
causal no ha sido probada, que siendo esto as, procede amparar en parte la
demanda, slo por causal de injuria grave; por estas razones y de conformidad
con lo que prescriben los artculos 333 y 349 del Cdigo Civil; FALLO;
Declarando fundada en parte la demanda..., en consecuencia, disuelto el
vnculo matrimonial que contrajeron don Manuel Alejo del Solar Aylln y doa
Blanca Susana Dibs Cauvi, el once de octubre de mil novecientos
cuarentitrs, ante el Concejo Distrital de Miraflores..."
INSTANCIA :

PRIMERA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR

Lima, veintinueve de Diciembre de mil novecientos ochentisiete.

"... Se ha producido la causal de injuria grave invocada por el actor, la
misma que hace imposible la recomposicin del matrimonio, el que por lo
dems, ha concluido de hecho desde mucho tiempo atrs, CONFIRMARON La
sentencia de fojas noventitrs,... en la parte materia de la discordia, que
declara fundada en parte la demanda de fojas tres; y en consecuencia disuelto
por la causal de injuria grave el vnculo matrimonial..."
INSTANCIA :

CORTE SUPREMA

Lima, quince de agosto de mil novecientos ochentiocho.

"... De conformidad con lo dictaminado por el Seor Fiscal; declararon:
NO HABER NULIDAD en la sentencia de vista... que, confirmando la apelada
de fojas noventitrs,... declara FUNDADA en parte la demanda ..., por la causal
de injuria grave y, en consecuencia, disuelto el vnculo matrimonial..."
23.

SEVICIA: ACTOS VEJATORIOS

EXPEDIENTE

145-98

DEMANDANTE

Mara del Carmen Osorio Celestino

DEMANDADO

Marcial Ren Ziga Muoz

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, veintitrs de marzo de mil novecientos noventiocho

"... La sevicia o violencia fsica y psicolgica consiste en actos vejatorios

realizados con gran crueldad por uno de los cnyuges contra el otro, con el
propsito de hacerle sufrir innecesariamente y, que por su continuidad hacen
imposible la vida en comn; que... las denuncias policiales por maltratos contra
la recurrente por parte del demandado,... adems de la peticin de garantas
personales y el expediente sobre Violencia familiar seguido ante la Novena
Fiscala de Familia de Lima, (demuestran) que los maltratos fueron provocados
por el cnyuge desde el veinticuatro de abril de mil novecientos noventicinco
hasta el diecinueve de enero del ao pasado,... antes de hacer abandono de
hogar... Que las denuncias policiales van aparejadas por los respectivos
certificados mdicos que acreditan la gravedad de los daos producidos en la
vctima... Que la causal de injuria grave no ha sido fehacientemente acreditada,
ya que slo el dicho de la actora no constituye prueba suficiente, adems de
que todos los actos materiales acaecidos no configuran dicha causal, a lo que
une la falta de publicidad de la injuria, pues todo aconteci en el interior del
seno familiar y no delante de terceros extraos al mismo... por los fundamentos
expuestos: APROBARON la Sentencia consultada..., que declara Fundada la
demanda..., en el extremo referido a la causal de violencia fsica y psicolgica e
Infundada en lo referente a la causal de injuria grave, en consecuencia, disuelto
el vnculo matrimonial..."
24.
SEVICIA. ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE. ABANDONO
INJUSTIFICADO
EXPEDIENTE

224-97

DEMANDANTE

Lidia Luz Obregn Rondn

DEMANDADO

Olivo Eduardo Aniceto Balden

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, primero de setiembre de mil novecientos noventisiete.
"... Que, la causal de atentado contra la vida del cnyuge supone la
realizacin de un acto lo suficientemente grave que est dirigido a poner en
peligro la vida del consorte; que en el caso de autos si bien los hechos revelan
un alto grado de agresividad contra la cnyuge, stos se dirigen a afectar su
integridad fsica y no a violentar su vida, por lo que no resulta amparable esta
causal... Que la causal de abandono injustificado..., supone para su
configuracin la concurrencia de tres elementos: el primero de carcter material
constituido por el apartamiento fsico del cnyuge abandonante del domicilio
comn; el segundo, la intencin deliberada de poner fin a la comunidad de vida
matrimonial, por lo que corresponder al cnyuge emplazado acreditar los
motivos que justifiquen su apartamiento y un tercer elemento de carcter
temporal, dado por el transcurso de dos aos continuos de abandono o
sumados los perodos de abandono stos excedan dicho plazo... la nica

prueba aportada al respecto es la denuncia policial..., en la que el propio

cnyuge deja constancia que se aparta de la casa comn ..., por
incompatibilidad de caracteres con su cnyuge, que si bien sta permite
considerar que se ha acreditado el hecho del abandono y que no tiene
justificacin legal, no permite verificar el cumplimiento del plazo legal
requerido..., mxime si de los actuados se advierte que se sucedieron
posteriores agresiones, consignndose en la accin legal respectivamente,
como domicilio del demandado el de la cnyuge, como se aprecia del
expediente acompaado sobre faltas contra la persona,... APROBARON la
sentencia elevada en consulta..., que declara el Divorcio por la causal de
sevicia, imputable al cnyuge, en consecuencia disuelto el vnculo matrimonial;
y, la DESAPROBARON en extremo que... declara el Divorcio por la causal de
atentado contra la vida del cnyuge y abandono injustificado...."
25.

USO HABITUAL E INJUSTIFICADO DE DROGAS

EXPEDIENTE

144-98

DEMANDANTE

Roco Veramendi Cabrera

DEMANDADO

Juan Alberto Herrera Portocarrero

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, ocho de abril de mil novecientos noventiocho.
"... Sus caracteres son los que justifican por s solos la existencia de
dicha causal, debido al grave peligro que significa que uno de los cnyuges
ingiera sustancias sicoactivas, en forma habitual, lo que s puede influir,
induciendo a su uso, tanto al cnyuge sano como al resto de la familia, siendo
requerimiento en esta causal que dicho uso sea habitual... Que, como
establece el artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil, la accin por esta
causal est expedita mientras subsistan los hechos que la motivan.... Que, de
los documentos (anexados...) constituyen prueba instrumental idnea y
suficiente que produce conviccin sobre la configuracin de esta causal... por
estas consideraciones CONFIRMARON en todos sus extremos la sentencia
apelada que obra de fojas trescientos cuatro a trescientos siete ... que declara
fundada la demanda de divorcio por la causal de uso habitual e injustificado de
drogas alucingenas o de sustancias que puedan originar toxicomana,
interpuesta a fojas trece y siguientes; en consecuencia, disuelto el vnculo
matrimonial..."
26.

VIOLENCIA FSICA: CONFIGURACION

EXPEDIENTE

409-98

DEMANDANTE

Martha Enna Brush Silva

DEMANDADO

Luis Enrique Afan Daz

MATERIA

Divorcio por causal

Sala N 6
Lima, veinte de abril de mil novecientos noventiocho.
"... Que en nuestro ordenamiento jurdico est establecido que si no se
apela de la Sentencia que declara el divorcio, dicha resolucin ser consultada,
conforme lo establece el artculo trescientos cincuentinueve del Cdigo Civil...
Que, la violencia fsica supone crueldad en el trato y se manifiesta mediante
maltratos fsicos, es decir, produce dao material y visible y conlleva la
intencin del cnyuge agresor de hacer sufrir fsicamente, al otro cnyuge,
infringindole golpes o heridas que producen sufrimiento; que esta causal est
acreditada con las copias certificadas de fojas cinco a veintiocho, y el
Expediente Nmero cincuentitrs de mil novecientos noventicinco seguido por
la demandante contra el demandado por faltas contra la persona lesiones, por
ante el Segundo Juzgado de Paz Letrado de Surco y San Borja,... en que se
aprecia los Certificados mdicos legales respectivos, y la sentencia de fojas
ciento cuarentiuno y ciento cuarentids,... que declar la reserva del fallo
condenatorio respecto al demandado por faltas contra la persona en agravio de
la demandante, sealndose un plazo de tres meses bajo especficas reglas de
conducta...; cuyos actuados respectivos se acompaan a este proceso...
fundamentos por los cuales APROBARON la sentencia consultada que FALLA
Declarando FUNDADA la demanda de fojas treintids a cuarentiuno, respecto
al Divorcio por las causales... imputables al cnyuge, en consecuencia disuelto
el matrimonio civil contrado..."

JURISPRUDENCIA VINCULANTE
SALA DE DERECHO PUBLICO
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
TRIBUNAL FISCAL
TRIBUNAL DEL INDECOPI
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

SALA DE DERECHO PBLICO

LA ACCIN POPULAR COMO MECANISMO DE CONTROL
CONSTITUCIONAL OBJETIVO
ILEGALIDAD DE MEDIDA CAUTELAR PREVIA TRABADA POR LA SUNAT:
NO SE DETERMIN EL CONCEPTO TRIBUTARIO

LA
ACCIN
POPULAR
COMO
CONSTITUCIONAL OBJETIVO

MECANISMO

DE

CONTROL

La naturaleza jurdico-constitucional de la accin popular es la de ser una

accin de control constitucional equiparable a la accin de
inconstitucionalidad, distinguindose de sta en cuanto a su objeto y foro; por
ende, dicho control es de orden objetivo, pues resulta irrelevante el derecho
afectado del actor al no ser necesaria la relacin de causalidad entre el hecho
denunciado y el derecho afectado, ya que cualquiera est facultado para
interponerla , dada la legitimacin que la caracteriza.
(Publicada el 6 de marzo de 2000)
ACCIN POPULAR - Expediente N 2090-98
Sala Corporativa Transitoria Especializada en
Derecho Pblico
Resolucin N 1108
Lima, diecisis de agosto de mil novecientos noventinueve.
VISTOS; la demanda de Accin Popular interpuesto por el Colegio de
Abogados de Arequipa, contra las Resoluciones Administrativa N 002-93-CEPJ, publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha once de febrero de mil
novecientos noventitrs; la Resolucin Administrativa N 014-94-CE-PJ,
publicada con fecha catorce de febrero de mil novecientos noventicuatro; la
Resolucin Administrativa N 015-95-CE-PJ, publicada con fecha diez de
marzo de mil novecientos noventicinco; la Resolucin Administrativa N 047-96SE-TP-CME/PJ, publicada con fecha ocho de febrero de mil novecientos
noventisis, expedidas por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial; la
Resolucin Administrativa N 438-96-TP-CME/PJ, publicada con fecha primero
de enero de mil novecientos noventisiete; la Resolucin Administrativa N 39697-SE-TP-CME-PJ, publicada con fecha dos de enero de mil novecientos
noventiocho, expedida por el Titular del Pliego del Poder Judicial; as como la
Resolucin Administrativa N 656-CME-PJ-TUPA, publicada con fecha ocho de
julio de mil novecientos noventiocho, expedida por la Comisin Ejecutiva del
Poder Judicial respectivamente; RESULTA DE AUTOS: Que, el Colegio
demandante, de fojas treintisiete a cuarenticinco y subsanada a fojas
cuarentiocho, interpone la presente Accin Popular contra la Resolucin
Administrativa N 002-93-CE-PJ, de fecha once de febrero de mil novecientos
noventitrs; la Resolucin Administrativa N 014-94-CE-PJ de fecha catorce de

febrero de mil novecientos noventicuatro; la Resolucin Administrativa N 01595-PJ, publicada el da diez de marzo de mil novecientos noventicinco; emitidos
por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, mediante las cuales se establecen
tasas para procesos judiciales; asimismo contra la Resolucin Administrativa N
047-96-SE-TP-CME/PJ del siete de febrero de mil novecientos noventisis
contra la Resolucin Administrativa N 438-96-SE-TP-CME/PJ, del treintiuno de
diciembre de mil novecientos noventisis; la Resolucin Administrativa N 39697-SE-TP-CME-PJ, del veintinueve de diciembre de mil novecientos
noventisiete, relacionados al valor de tasas, aranceles y multas referidas a las
actuaciones judiciales y administrativas para el ejercicio gravable de mil
novecientos noventiocho; y finalmente contra la Resolucin Administrativa N
656-CME-PJ-TUPA, del ocho de julio de mil novecientos noventiocho emitida
por la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial; a fojas cincuentiuno es admitida a
trmite la presente demanda y se dispone su traslado y publicacin de dicha
resolucin admisoria en el Diario Oficial El Peruano a fojas sesentiuno y
siguientes, y a forjas setenta y setentitrs, la seora Procuradora Pblica a
cargo de los Asuntos Judiciales del Poder Judicial se apersona al proceso,
seala domicilio procesal y absuelve el traslado de la demanda, negndola y
contradicindola en los trminos que expone; a fojas ochentiuno obra copia
simple de la publicacin efectuada en el Diario Oficial El Peruano, con fecha
tres de febrero de mil novecientos noventinueve; as como, a fojas ochentisiete
a noventids, el Ministerio Pblico a travs de la Quinta Fiscala Superiores en
lo Civil de Lima, emiti el dictamen correspondiente, opinando porque se
declare Fundada la demanda; en este estado, la causa se encuentra expedita
para emitir sentencia; y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, conforme se
establece en el inciso quinto del Artculo doscientos de la Constitucin Poltica
del Estado, la Accin Popular procede, por infraccin de la Constitucin y de la
Ley, contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones y decretos
de carcter general, cualquiera sea la autoridad de la que emanen; dicho
proceso se desarrolla a travs de la Ley nmero Veinticuatro Mil Novecientos
Sesentiocho, conocida como Ley Procesal de la Accin Popular, la misma que
regula los requisitos para ejercitarla, el procedimiento a seguirse y los efectos
de las resoluciones recadas en el proceso; Segundo.- Que, la naturaleza
jurdico constitucional de la Accin Popular, es la de ser una accin de control
constitucional, equiparable a la Accin de Inconstitucionalidad, distinguindose
de aquella en cuanto a su objeto y foro; por ende, dicho control es de orden
objetivo pues resulta irrelevante el derecho afectado del actor al no ser
necesaria la relacin de causalidad entre el hecho denunciado y el derecho
afectado, ya que cualquiera est facultado para interponerla, dada la
legitimacin abierta que la caracteriza; Tercero.- Que, dilucidacin de la
presente demanda pasa por determinar si las resoluciones submateria
devienen en inconstitucional o ilegal, toda vez que segn seala el Colegio
demandante, las mismas implican pago de aranceles y tasas judiciales
aplicables a los procesos civiles; as como otros derechos judiciales y
administrativos que implican un grave obstculo al derecho de acceso a la
justicia y lesionan gravemente principios de la funcin jurisdiccional, como son,
la observancia del debido proceso, de la tutela jurisdiccional y de la igualdad de
las partes en el proceso y que el monto de la tasas y aranceles no generan una
relacin de proporcionalidad entre el monto de lo que se cobra y el servicio que
se presta; Cuarto.- Que, en cuanto a la Resolucin Administrativas Ns. 002-93-

CE-PJ; 014-94-CE-PJ; 015-95-CE/PJ; 047-96-SE-TP-CME/PJ; 438-96-SE-TPCME/PJ y 396-97-SE-TP-CME/PJ. Que han sido materia de impugnacin,
actualmente se encuentran derogadas por el Artculo Sexto de la Resolucin
Administrativa N 009-99-SE-TP-CME-PJ, de fecha nueve de enero de mil
novecientos noventinueve, por lo que carece de objeto emitir pronunciamiento
alguno al respecto; Quinto.- Que, en consecuencia es materia de
pronunciamiento respecto a la impugnacin de la Resolucin Administrativa N
656-98-CME-PJ, la misma que es aprobada en virtud del Artculo 20 del
Decreto Legislativo N 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin
Privada; Sexto.- Que, la mencionada resolucin aprueba el Texto Unico de
Procedimientos Administrativos del Poder Judicial, que comprende los servicios
administrativos que se brinda a los usuarios por las unidades orgnicas de este
poder del estado y se aplica la Unidad de Referencia Procesal, la cual es
equivalente al diez por ciento de la Unidad Impositiva Tributaria vigente; sin
embargo, el sistema judicial ha previsto expresamente casos de exoneracin, si
el litigante no tiene medios econmicos para pagar las tasas judiciales y en
consecuencia no se encuentra desprotegido por que el Artculo 24 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, modificada por las Leyes Ns. 20846 y 26966,
sealan los litigantes que se encuentran exonerados del pago de las tasas
judiciales; del mismo modo los beneficiarios del auxilio judicial en los procesos
de alimentos, donde no supere las veinte Unidades de Referencia Procesal; en
los procesos de Hbeas Corpus; en los procesos penales; en los procesos en
determinadas zonas geogrficas; el Ministerio Pblico en ejercicio de sus
atribuciones; las entidades de los poderes del estado; los rganos Autnomos
y los Gobiernos Regionales y Locales y los trabajadores en los procesos
laborales donde la pretensin no supera las veinte Unidades de Referencia
Procesal; los amparos laborales o los procesos inapreciables en dinero, lo que
significa que las personas que no tienen recursos suficientes para acceder al
servicio de la justicia, pueden acogerse al auxilio judicial, no irrogando gasto
alguno y garantizando la tutela jurisdiccional, por lo que tratndose de una
norma de carcter general que ha sido expedida dentro de las facultades que
tiene la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, no se advierte una relacin de
causalidad entre el hecho denunciado y el derecho afectado de los usuarios,
por lo que la presente accin deviene en desestimable por las consideraciones
sealadas; por estos fundamentos; LA SALA CORPORATIVA ESPECIALIZADA
EN DERECHO PUBLICO: FALLA: DECLARANDO: IMPROCEDENTE la
demanda de Accin Popular incoada a fojas treintisiete a cuarenticinco y
subsanada a fojas cuarentiocho, por el COLEGIO DE ABOGADOS DE
AREQUIPA, debidamente representado por su Decano el doctor Marco Tulio
Falcon Picardo, contra la Resolucin Administrativa N 002-93-CE-PJ,
publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha once de febrero de mil
novecientos noventitrs; la Resolucin Administrativa N 014-94-CE-PJ,
publicada con fecha catorce de febrero de mil novecientos noventicuatro;
Resolucin Administrativa N 015-95-CE-PJ publicada con fecha diez de marzo
de mil novecientos noventicinco; Resolucin Administrativa N 047-96-SE-TPCME/PJ, publicada con fecha ocho de febrero de mil novecientos noventisis
expedidas por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial; la Resolucin
Administrativa N 438-96-TP-CME/PJ, publicada con fecha primero de enero de
mil novecientos noventisiete; la Resolucin Administrativa N 396-97-SE-TPCME-PJ, publicada con fecha dos de enero de mil novecientos noventiocho

expedidas por el Titular del Pliego, del Poder Judicial; as como la Resolucin
Administrativa N 656-CME-PJ-TUPA, publicada con fecha ocho de julio de mil
novecientos noventiocho y expedida por la Comisin Ejecutiva del Poder
Judicial respectivamente; y, estando a que la presente resolucin sienta
precedente de observancia obligatoria MANDARON que consentida y/o
ejecutoriada que se a se publique en el Diario Oficial El Peruano por el trmino
de ley; NOTIFQUESE Y ARCHVESE oportunamente por Secretara.
MUOZ SARMIENTO
GONZALES CAMPOS
BARRERA GUADALUPE

ILEGALIDAD DE MEDIDA CAUTELAR PREVIA TRABADA POR LA SUNAT:

NO SE DETERMIN EL CONCEPTO TRIBUTARIO
Es ilegal la medida cautelar previa trabada por la Administracin tributaria si se
advierte que esta ltima no ha determinado el concepto tributario por el cual se
trab la medida provisional, habiendo adems colapsado la situacin
econmica-financiera del afectado.
(Publicada el 1 de agosto del 2000)
ACCIN DE AMPARO Expediente N 2604-99
Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
Resolucin N 99
Lima, veintisiete de marzo del dos mil.
VISTOS; con el dictamen fiscal de fojas ciento setentids a ciento
setentitrs; y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, en el caso subexamen, se
denuncia afectaciones de orden constitucional derivadas de la imposicin de
medida cautelar Previa de Embargo en forma de Retencin impuesta sobre
fondos, valores, acciones, rentas, abonos de rdenes de pago por consumo de
tarjeta de crdito, custodia, depsito descuento de letras y dems
documentales de crdito o en cobranza que tenga o pudiera tener la empresa
accionante y ha sido dispuesta por la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria en los Bancos y entidades financieras tanto en las
oficinas, sucursales y agencias a nivel del pas, en moneda nacional o
extranjera hasta por el monto de dos millones quinientos mil soles; Segundo.Que, al efecto del anlisis, tanto de la cdula de notificacin de la Seccin de
Cobranza Coactiva de la Divisin de Recaudacin de la Intendencia de
Principales Contribuyentes Nacionales de Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria de fojas diez, como de la Resolucin nmero 011-07-

005134 de la Direccin Coactiva de fecha veinticuatro de noviembre de mil

novecientos noventiocho, se verifica la imposicin de la medida cautelar, previa
de embargo sustentada en la normatividad del Artculo 58 del Cdigo
Tributario que faculta a la entidad encargada de recaudar tributacin, multas y
otros conceptos que le son propios gravar con antelacin a la determinacin del
concepto omitido por el contribuyente; Tercero.- Sin embargo, de lo expuesto
por la emplazada y lo demostrado en el squito del proceso, se advierte que
desde la fecha en que se impuso la referida medida cautelar administrativa a la
actualidad, la emplazada, no ha determinado el concepto tributario por el cual
se trab la medida provisional, que de otra parte, ha colapsado la situacin
econmica financiera de la accionante; pese a que como se previene en la
segunda parte del Artculo 58 del Cdigo Tributario se prescribe plazo de
quince das prorrogables por otro de igual trmino para hacerlo; Cuarto.- En el
orden connotado, no slo se evidencia irrazonabilidad en la actitud de la
emplazada, sino ilegalidad que lesiona los derechos fundamentales de la
accionante garantizados en el segundo pargrafo del Artculo 74 de la
Constitucin Poltica del Estado, tanto ms si se advierte que la citada
emplazada viene ya materializando retenciones en efectivo de entidades
bancarias e incluso imprecisamente justifica la persistencia de la medida
caduca, en una supuesta comisin de delito de defraudacin tributaria, no
determinada ni tipificada jurisdiccionalmente; por estos fundamentos;
REVOCARON la sentencia de fojas ciento treintisiete a ciento cuarentitrs, su
fecha veintitrs de setiembre de mil novecientos noventinueve, por la que se
declara improcedente la demanda de Amparo Constitucional promovida a fojas
noventiocho por don CSAR ALBERTO MOLINA CASTILLA por M.M.
SERVICIOS Y PROMOCIONES SOCIEDAD ANNIMA contra la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria y el Ejecutor Coactivo
de la Intendencia de Principal Contribuyente de la indicada entidad;
REFORMNDOLA declararon FUNDADA la demanda en consecuencia se
declara INAPLICABLE para la accionante los efectos de la Resolucin nmero
011-07-005134 de veinticuatro de noviembre de mil novecientos noventiocho,
DISPONIENDO que las emplazadas adopten las medidas pertinentes para
reponer las cosas al estado anterior a sus efectos; y estando a que la presente
resolucin sienta precedente de observancia obligatoria; MANDARON: que
consentida o ejecutoriada que sea sta, se publique en el Diario Oficial El
Peruano por el trmino de Ley; y los devolvieron.
GONZALES CAMPOS
CHOCANO POLANCO
ROMERO QUISPE

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
LA PROHIBICIN DE PUBLICAR IMGENES INMORALES EN LOS
PUESTOS DE PERIDICOS UN ATENTADO CONTRA LA LIBERTAD DE
INFORMACIN?
ANTE LA FALTA DE PAGO DE LA REPARACIN CIVIL CABE REVOCAR LA
SUSPENSIN DE LA EJECUCIN DE LA PENA?

LA PROHIBICIN DE PUBLICAR IMGENES INMORALES EN LOS

PUESTOS DE PERIDICOS UN ATENTADO CONTRA LA LIBERTAD DE
INFORMACIN?
Si se permitiera que mediante ordenanza se estatuyera el tratamiento directo
de cualesquiera de los derechos fundamentales, resultara que en un mismo
Estado existiran tantos tratamientos regulativos como gobiernos locales. En
consecuencia, una municipalidad no puede regular aspectos concernientes a la
libertad de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento,
prohibiendo la publicacin en los puestos de peridico de imgenes inmorales,
pues es un hecho que tal atribucin slo puede quedar librada al mbito
exclusivo y excluyente de la ley.
(Publicada el 4 de julio de 2000)
ACCIN DE AMPARO - Expediente N 57-98-AA/TC

Lima
Editora Sport S.A.
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los diecinueve das del mes de noviembre de mil novecientos
noventa y nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno
Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez,
Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia
sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por la empresa Editora Sport S.A.
contra la Resolucin de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en
Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas ciento
cincuenta y cinco, su fecha veintitrs de octubre de mil novecientos noventa y
siete, que declar infundada la Accin de Amparo.
ANTECEDENTES:
La empresa Editora Sport S.A., representada por su apoderado judicial
don Oscar Andrs Valverde Ochoa, interpone Accin de Amparo contra la
Municipalidad Distrital de Lince, a efectos que se declare inaplicable la
Ordenanza Municipal N 009-96-MDL, de veintiuno de setiembre del ao
mencionado, por considerar que la misma vulnera sus derechos
constitucionales relativos a la libertad de empresa, la libertad de prensa y las
libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento
mediante la palabra o la imagen por cualquier medio de comunicacin social.
La empresa demandante, la cual es propietaria y editora del peridico El
Chino, especifica que mediante la ordenanza cuestionada se aprob regular en
los quioscos y puestos de venta de peridicos y revistas de la jurisdiccin (sic)
de Lince la exhibicin de publicitaciones que contengan en primera plana
imgenes de personas desnudas o semidesnudas; imgenes de parejas
homosexuales y/o heterosexuales en actos carnales; imgenes de cadveres,
de cuerpos mutilados, quemados y de otros sucesos de ndole similar que
reflejan el carcter repulsivo y/o macabro de la muerte violenta; precisndose
adems en su contenido, que los infractores sern sancionados con multa
equivalente al cinco por ciento de la nulidad impositiva tributaria, la misma que
ser duplicada en caso de reincidencia. Tal regulacin, a su juicio, infringe
principalmente el derecho de toda persona a las libertades de informacin,
opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita
o la imagen por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin
ni censura ni impedimento alguno, as como la norma que considera delito toda
accin que suspenda o clausure algn rgano de expresin o le impida circular
libremente. Puntualiza, por otra parte, que su peridico El Chino no publica
imgenes de ndole pornogrfico por estar contra las mismas y que cuando

publica imgenes de cadveres, lo hace para llamar la atencin de las

autoridades a efectos de que se investiguen y sancionen los ilcitos cometidos.
Por ltimo, alega que la vulneracin de sus ilcitos. Por ltimo, alega que la
vulneracin de sus derechos la acredita con la constatacin policial efectuada
por la Delegacin Policial de Lince y la actuacin notarial realizada por el
Notario Pblico, don Sigifredo de Osambela Lynch, ambas acompaadas al
texto de la demanda.
La Municipalidad Distrital de Lince, representada por su Alcalde don
Eduardo Mostajo Turner, se apersona al proceso proponiendo la excepcin de
litispendencia, a efectos de que se anule lo actuado y que se d por concluido
el proceso, en razn de que la empresa demandante interpuso Accin de
Amparo en idnticos trminos, con idntica pretensin y entre las mismas
partes, ante el Segundo Juzgado Especializado en Derecho Pblico de Lima en
el Expediente N 192-96.
El Tercer Juzgado Especializado en Derecho Pblico, de fojas sesenta y
siete a setenta y uno, con fecha veinticinco de noviembre de mil novecientos
noventa y seis, declar infundada la demanda as como infundada la excepcin
de litispendencia, por considerar que la constancia policial contiene seis
declaraciones de voluntad unilaterales que no demuestran que el Alcalde de
Lince haya prohibido en forma especfica la exhibicin y venta del diario El
Chino y que el acta notarial da fe cuatro declaraciones de voluntad expresadas
unilateralmente por sus deponentes, las mismas que no obstante dar cuenta de
que en los puestos de venta de sus declarantes se encontr un ejemplar de la
ordenanza cuestionada, no resulta empero prueba suficiente para acreditar que
la demandada o sus servidores visiten diariamente a los declarantes para
prohibirlas la exhibicin del diario El Chino. Por otra parte, la excepcin
propuesta no puede prosperar debido a que el proceso que el sirve de sustento
ha quedado consentido y ejecutoriado al no haber sido impugnada la sentencia
por ninguna de las partes, por lo que no existe proceso idntico en curso.
La Sala Corporativa Superior de Justicia de Lima, a fojas ciento
cincuenta y cinco, con fecha veintitrs de octubre de mil novecientos noventa y
siete, confirma la apelada, por considerar principalmente que en autos no se
evidencia que la demandante haya realizado actos que pudieran configurar una
vulneracin efectiva a los derechos constitucionales invocados por la empresa
demandante. Contra esta Resolucin, la demandante interpone Recurso
Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1. Que, conforme aparece del petitorio contenido en la demanda
interpuesta, el objeto de sta se dirige a la no aplicacin de la Ordenanza
Municipal N 009-96-MDL emtidia por al Municipalidad de Lince con fecha
veintiuno de setiembre de mil novecientos noventa y seis, por considerar que
la misma vulnera los derechos constitucionales de la empresa demandante
relativos a la libertad de empresa, la libertad de prensa y las libertades de
informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra
o la imagen por cualquier medio de comunicacin social, al haber establecido

en su contenido la prohibicin publicaciones cuya primera plana contenga

imgenes de personas desnudas o semidesnudas, imgenes de pareja
homosexuales y/o heterosexuales en actos carnales o imgenes de
cadveres [...] y otros sucesos de ndole similar que reflejen en carcter
repulsivo y/o macabro de la muerte, estipulando asimismo sanciones para
quien no acate dicha medida.
2. Que, por consiguiente para acreditar las condiciones de procedibilidad
de la presente accin o, en su caso, la legitimidad o no de la demanda
interpuesta, procede sealar en primer trmino que en el caso de autos no
cabe invocar la regla de agotamiento de la va previa prevista en el artculo 27
de la Ley N 23506, habida cuenta de que los actos que se juzgan como
violatorios se vienen materializando en la prctica, conforme se corrobora en
las instrumentales de fojas cinco a ocho de los autos, lo que, por el contrario,
hace de aplicacin las excepciones previstas en los incisos 1) y 2) del artculo
28 de la norma antes acotada. Tampoco cabe alegar caducidad en la presente
accin, por tratarse del cuestionamiento de actos de naturaleza sucesiva o
continuada, siendo pertinente para casos como el presente el artculo 26 de la
Ley N 25398.
3. Que, cabe precisar que tampoco resulta viable alegar excepcin de
litispendencia, tal y como lo ha hecho la entidad demandada, ya que el
Expediente N 192-96 sobre Accin Amparo seguido entre las mismas partes,
qued concluido en su oportunidad mediante resolucin consentida, no
existiendo por tanto litispendiente o, para efectos constitucionales, va paralela
a la cual la demandante haya recurrido como anterioridad y que, como
consecuencia, convierta en improcedente su reclamo conforme el inciso 3) del
artculo 6 de la Ley N 23506. Por el contrario, al haberse desestimado en
aquella causa el petitorio de la demandante, resulta legtimo su derecho a
iniciar otro proceso, de conformidad con el artculo 8 de la misma Ley N
23506, y segn el cual slo existe cosa juzgada cuando el resultado de la
demanda es estimatorio o favorable.
4. Que, en lo que se refiere a los aspectos de fondo resulta necesario
dilucidar, aqul que se vincula con el tema de las competencias o reservas de
regulacin normativa, vale decir, con el hecho de determinar si resulta
constitucionalmente legtimo que mediante una norma jurdica como la
Ordenanza Municipal, se pueda reglamentar el ejercicio de determinados
derechos constitucionales, y particularmente de la libertad de informacin,
opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra o la imagen
por cualquier medio de comunicacin social.
5. Que, a este respecto, y aun cuando este Tribunal ya ha esbozado una
primera aproximacin en los fundamentos 9 y 10 de la Sentencia recada en el
Expediente N 1211-99-AA/TC, conviene recalcar aqu que cuando la
Constitucin deja abierta la posibilidad de que se regulen o reglamenten los
derechos fundamentales o los mbitos dentro de los cuales stos puedan
ejercerse, tal opcin no puede entenderse sino como la necesidad de que el
tratamiento regulativo a dispensar sea por principio igual en todas las
circunstancias. Para cumplir con dicho objetivo, es slo la ley (o en casos

excepcionales, el decreto legislativo) la nica forma normativa que, como

expresin de la voluntad general de toda la colectividad, puede asegurar por
sus alcances universales, el cumplimiento de un principio tan elemental como
el de igualdad. No ocurre lo mismo con la ordenanza municipal o, en definitiva,
con cualquier otra expresin normativa circunscrita sobre mbitos territoriales
ms o menos amplios o reducidos, pues independientemente de que su
jerarqua o rango sea el mismo que el de una ley, es un hecho inobjetable que
sus efectos (los de la ordenanza y otras variables similares) no se aplican
sobre todos los individuos que conforman la colectividad de un Estado sino tan
slo sobre aqullos que integran la respectiva reparticin descentralizada.
6. Que, bajo la perspectiva antes descrita, si se permitiera que mediante
una ordenanza municipal se estatuyera el tratamiento directo de cualesquiera
de los derechos fundamentales, ya sea para establecerles lmites o
restricciones, o por el contrario, para dispensarles criterios amplios o
extensivos de operatividad, resultara que en un mismo Estado existiran tantos
tratamientos regulativos de derechos como corporaciones descentralizadas de
gobiernos locales, con manifiesto y evidente perjuicio cuando no
desnaturalizacin grotesca, del principio de igualdad. Por ejemplo, la libertad de
reunin, la libertad de asociacin o en fin, cualquier otra libertad, podran tener
alcances absolutamente distintos en unos y otros distritos o lmites totalmente
diferentes en unas u otras provincias. La hoy demandada Municipalidad de
Lince para ser ms explcitos podra asumir una posicin distinta a la de la
Municipalidad de Jess Mara, esta ltima a las de Brea, Miraflores o San
Isidro; todas o algunas de las distritales a la Municipalidad Provincial de Lima;
sta a las provinciales del interior del pas y as ad infinitum, dentro de un
panorama absolutamente incongruente y opuesto como es evidente a lo que
persigue la Constitucin.
7. Que, de acuerdo con las consideraciones precedentes este Supremo
Tribunal estima, en consecuencia, que por elemental regla de competencia y
en salvaguarda del tratamiento en igualdad de condiciones a que toda persona
(natural o jurdica) tiene derecho la demandada Municipalidad Distrital de Lince
no ha debido regular, mediante Ordenanza aspectos concernientes a las
libertades de informacin, opinin expresin u difusin del pensamiento
mediante la palabra oral, escrita o la imagen, pues es un hecho que tal
atribucin slo puede quedar librada al mbito exclusivo y excluyente de la ley
o lo que es lo mismo a la decisin del rgano legislativo, intrprete por
excelencia de la voluntad del colectivo nacional.
8.
Que, correlativamente a lo dicho, otro de los aspectos que
conviene relievar en aras de evitar situaciones como las que se ha cuestionado
respecto de la ordenanza municipal expedida por la Municipalidad de Lince, es
la del alcance regulativo que posee en funcin de lo que determina
constitucional que puede poseer una disposicin jurdica como aqulla cuya
inaplicabilidad se solicita. A este respecto y aun cuando este Tribunal no
cuestionable o no a la luz del contenido material de la Constitucin, el slo
hecho de haber reconocido que temas como los referidos a los derechos
fundamentales nicamente pueden regularse por ley, lo lleva a sostener que en
la hiptesis de que el Congreso de la Repblica reglamente el derecho a la

informacin (que es el que aqu se discute), la correspondiente normativa debe

suponer no precisamente el uso de generalizaciones en el tratamiento de las
cosas, sino una adecuada distincin y ponderacin de las diversas hiptesis
que se pretenden regular. En dicho contexto ser la regla de razonabilidad la
fuente obligada de observacin y la garanta de que el derecho regulado no se
desnaturalice o resulte carente de contenido esencial.
9. Que, precisadas las consideraciones precedentes, un ltimo extremo
a dilucidar tiene que ver directamente con el factor demostrativo inherente al
reclamo constitucional que plantea la entidad demandante, es decir, con el
hecho de si se acredit o no la vulneracin o amenaza de vulneracin de los
derechos invocados en aplicacin de la Ordenanza Municipal N 00996-MDL.
Sobre este particular y aun cuando la resoluciones emitidas en sede judicial, y
sobre todo la apelada, han desestimado inexplicablemente el valor probatorio
de las instrumentales obrantes de fojas cinco a ocho de los autos por
considerarlas como suficientes, este Tribunal, por el contrario, considera que
tanto la constatacin policial efectuada por personal de la Delegacin Policial
de Lince, como el acta levantada por el Notario Pblico, don Sigifredo de
Osambela Lynch, tienen no slo el carcter de prueba plena, sino que incluso
representan el medio ms idneo a efectos de acreditar situaciones como las
reclamadas. A las mismas, en todo caso, puede aadirse con carcter
complementario, las obrantes de fojas sesenta a sesenta y tres y las
contenidas de fojas setenta y nueve a ochenta y tres de autos, todas las cuales
no hacen sino ratificar las restricciones que, como consecuencia de la
ordenanza cuestionada, se vienen produciendo contra el medio de expresin
editado por la entidad demandante.
10.
Que, no est dems sealar que si la resoluciones emitidas en
sede judicial se permiten considerar como no idneas o, como inadecuadas las
pruebas aportadas por la entidad demandante, sera entonces conveniente
indicar cules son la pruebas que, a su juicio, s lo seran.
11. Que, finalmente, y puesto que el presente caso debe ser evaluado en
todos sus aspectos crticos, debe quedar perfectamente establecido que no
obstante encontrarse imposibilitados los gobiernos locales de normar en
materia de derechos fundamentales, tal y cual ha quedado expuesto en lneas
anteriores, ello no significa ni tampoco puede interpretarse como que carezcan
de potestad directa de la ley en cuanto norma general. Lo expresado quiere
decir que si mediante publicaciones se cometieran excesos como la
pornografa o el exhibicionismo obsceno por citar dos hiptesis bastante
frecuentes es evidente que la autoridad municipal no slo estara facultada,
sino que se encontrara inexcusablemente obligada a denunciarlos como tales
ante las autoridades competentes. A tales efectos, es un hecho que para
ciertos casos y de estimarse que con determinadas publicaciones se lesiona
gravemente el honor de las personas o la educacin y moral especialmente
sensible en el caso de los nios y adolescentes, puede apelarse a la previsin
contemplada en el artculo 183 del Cdigo Penal, establecida justamente para
evitar situaciones que comprometan valores de tanta importancia como los
antes sealados, sin perjuicio de que el Ministerio Pblico ejerza igualmente
tales acciones en uso de sus atribuciones especficas. El nico lmite ser, en

consecuencia y como ya se ha sealado el que la ley indique, de conformidad

con los mandatos constitucionales.
12. Que, por consiguiente, y habindose acreditado la transgresin de
los derechos constitucionales reclamados, resultan de aplicacin los artculos
1, 3 8, 9, 24 incisos 4) y 22) de la Ley N 23506 as como el artculo 26
de la Ley N 25398, en concordancia con los artculos 1, 2 incisos 2), 4) y 24A) y 59, de la Constitucin Poltica del Estado. Por el contrario no habindose
verificado en el caso de autos actitud o intencin dolosa de parte de quienes
representaba la corporacin demandada, habida cuenta de los aspectos
controversiales que encierra la presente causa, no resulta de aplicacin el
artculo 11 de la Ley N 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucionales, en uso de las
atribuciones que el confieren Poltica del Estado y su Ley Orgnica;
FALLA:
REVOCANDO la Resolucin de la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas ciento cincuenta y cinco, su fecha veintitrs de octubre de mil novecientos
noventa y siete, que confirmando la apelada declar infundada la demanda;
REFORMNDOLA declara FUNDADA la Accin de Amparo interpuesta por
Editora Sport S.A. y en consecuencia, inaplicable para su caso la Ordenanza
Municipal N 009-96-MDL de fecha veintiuno de setiembre de mil novecientos
noventa y seis, Ordena a la Municipalidad Distrital de Lince abstenerse de
prohibir la exhibicin del diario El Chino en los quioscos y puestos de venta de
peridicos y revistas de su respectiva circunscripcin. Dispone la notificacin a
las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los
actuados.
SS. ACOSTA SANCHEZ; DIAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCIA MARCELO

ANTE LA FALTA DE PAGO DE LA REPARACIN CIVIL CABE REVOCAR LA

SUSPENSIN DE LA EJECUCIN DE LA PENA?
El hecho de ordenarse la ejecucin de la pena efectiva por el no cumplimiento
del pago de la reparacin civil, no puede considerarse como un acto que
vulnera el derecho constitucional a la libertad del sentenciado ni tampoco
puede considerarse violatorio del precepto constitucional no hay prisin por
deudas.
(Publicada el 29 de mayo del 2000)

Expediente N 1316-99-HC/TC-Arequipa
Csar Pealba Mojonero
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Arequipa, a los veintinueve das del mes de marzo de dos mil,
reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con
asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz
Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por don Jorge Luis Bonilla Miranda a
favor de don Csar Pealba Mojonero, contra la Resolucin expedida por la
Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas cien,
su fecha trece de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, que declar
improcedente la Accin de Hbeas Corpus.
ANTECEDENTES:
Don Jorge Luis Bonilla Miranda interpone Accin de Hbeas Corpus a
favor de don Csar Pealba Mojonero, contra don Mauro Pari Taboada, Juez
Suplente del Primer Juzgado Penal de Arequipa. Sostiene el promotor de la
presente accin de garanta que el Juez emplazado, en la Instruccin N 970369, ha resuelto mediante Resolucin de fecha nueve de octubre de mil
novecientos noventa y nueve, la revocatoria de la suspensin de la ejecucin
de la pena privativa de la libertad, basndose especficamente en el hecho de
que el sentenciado apellidado Pealba Mojonero no haba cumplido con el
pago de la reparacin civil, sin tener en cuenta que dicha reparacin no puede
ser considerada como regla de conducta.
Este hecho ha originado que el Juez emplazado disponga su orden de
internamiento en el penal correspondiente, lo que ha motivado la restriccin y
agresin a la libertad personal del sentenciado, es ms, este hecho puede
significar una prisin por deudas.
Realizada la investigacin sumaria, el Juez emplazado rinde su
declaracin explicativa y depone principalmente que en su condicin de Juez
Suplente del Primer Juzgado en lo Penal de Arequipa, conoce la instruccin
seguida contra el actor, por delito de libramiento indebido en agravio de doa
Natalia Arenas de Rivera, proceso que se encuentra en ejecucin de sentencia
por el fallo condenatorio en que recay el acusado; y, que, si bien es cierto, en
la sentencia no se ha impuesto como regla de conducta la reparacin civil,
pero, sin embargo, est obligado a reparar el dao que ha ocasionado el delito,
en estricta aplicacin del artculo 58 inciso 4) del Cdigo Penal, tal como lo ha
interpretado el Acuerdo N 1-97 del Primer Pleno Jurisdiccional Nacional Penal;
por lo que considera que la accin deviene en improcedente, por haberse

interpuesto contra una resolucin judicial debidamente motivada y proveniente

de un procedimiento regular; y agrega que a la fecha no se ha oficiado a la
Polica Judicial para la efectivizacin de la prisin.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Penal de Arequipa, a fojas
cincuenta, con fecha uno de diciembre de mil novecientos noventa y nueve,
declara fundada la Accin de Hbeas Corpus, por estimar que el pago de la
suma fijada por concepto de reparacin civil no constituye regla de conducta,
por lo tanto, no se puede condicionar la ejecucin de la pena a la exigencia de
su pago; en todo caso, para la materializacin del pago es pertinente utilizar los
mecanismos de carcter civil.
La Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa a
fojas cien, con fecha trece de diciembre de mil novecientos noventa y nueve,
revoca la apelada declarando improcedente la accin, considerando
principalmente que sta nace de un proceso penal en trmite y que al existir
una va procesal, debe ventilarse cualquier cuestin que surja en ella, de
acuerdo con los medios impugnatorios que la propia ley adjetiva faculta, de
modo tal que lo relativo a la libertad del accionante tiene que ser visto por el
propio Juez y dentro del mismo procedimiento. Contra esta resolucin, el
demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1. Que, la presente accin de garanta ha sido interpuesta contra el Juez
Suplente del Primer Juzgado en lo Penal de Arequipa, a fin de cautelar el
derecho constitucional de la libertad a favor del encausado don Csar Pealba
Mojonero, el cual se encuentra con fallo condenatorio en la Instruccin N 970369, por el delito de libramiento indebido.
2. Que, conforme es de observarse, a fojas cuatro del expediente corre
la resolucin de fecha cuatro de octubre de mil novecientos noventa y nueve,
cuya disposicin resuelve revocar la suspensin de la ejecucin de la pena
privativa de la libertad impuesta al condenado, y se le impone pena efectiva
para su cumplimiento en establecimiento carcelario, ordenndose su captura e
internamiento en un penal. Dicho mandato es emitido en la secuela de un
procedimiento regular, debido al incumplimiento del pago de la reparacin civil
ordenado en el fallo a favor del agraviado.
3. Que, el hecho de ordenarse la ejecucin de la pena efectiva de un
fallo condenatorio, por el no cumplimiento de pago de la reparacin civil, no
puede considerarse como un acto que vulnera el derecho constitucional a la
libertad del sentenciado ni tampoco puede considerarse violatorio del precepto
constitucional que no existe prisin por deudas. Y, conforme ya es doctrina
constitucional reiterada del Tribunal Constitucional, la Accin del Hbeas
Corpus no tiene por objeto efectuar una evaluacin de la interpretacin de
derecho que los jueces de la jurisdiccin ordinaria puedan realizar en el mbito
de sus competencias exclusivas, pues tal tarea corresponde efectuarla al
propio Poder Judicial a travs de las diversas instancias, habilitando para ello el
ejercicio de los medios impugnatorios que el ordenamiento procesal prev.

4. Que, siendo as, resulta de aplicacin al presente caso, el artculo 6

incisos 1) y 2) de la Ley N 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
CONFIRMANDO la Resolucin expedida por la Primera Sala Penal de la
Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas cien, su fecha trece de
diciembre de mil novecientos noventa y nueve, que revocando la apelada
declar IMPROCEDENTE la Accin de Hbeas Corpus. Dispone la notificacin
a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de
los actuados.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCA MARCELO

TRIBUNAL FISCAL
LO SEALADO POR EL IMPORTADOR EN LA DECLARACIN JURADA DE
VALOR DEBE COINCIDIR CON LA FACTURA COMERCIAL, CON EL
CONOCIMIENTO DE EMBARQUE O CON LA PLIZA DE IMPORTACIN?

LO SEALADO POR EL IMPORTADOR EN LA DECLARACIN JURADA DE

VALOR DEBE COINCIDIR CON LA FACTURA COMERCIAL, CON EL
CONOCIMIENTO DE EMBARQUE O CON LA PLIZA DE IMPORTACIN?
No es con la factura comercial o con el conocimiento de embarque que debe
coincidir o no la cantidad de mercancas indicadas en la declaracin jurada de
valor, sino que la concordancia que debe guardar el contenido de cada
declaracin jurada debe ser con respecto al contenido de cada pliza de
importacin.
(Publicada el 1 de agosto de 2000)
TRIBUNAL FISCAL Expediente N : 0352-96
TRIBUNAL FISCAL
Interesados :
PERUTRANS S.A. AGENCIA DE ADUANA NISSAN
MOTOR DEL PER S.A.
Asunto
:
Apelacin - Multas numeral 1 Artculo 180 Decreto
Legislativo N 503 por S/. 1 625,44
Procedencia :

Intendencia de Aduana Martima del Callao.

Fecha

Lima, 5 de julio de 2000

DICTAMEN
Vocal Dra. Winstanley Patio
Seor:
PERUTRANS S.A. AGENCIA DE ADUANA en representacin de
NISSAN MOTOR DEL PER S.A. interpone recurso de apelacin contra la
Resolucin de Intendencia N 0658 emitida el 1 de junio de 1995, que declara
inadmisible el recurso de reconsideracin interpuesto contra la Resolucin de
Intendente de Aduana N 0390 emitida el 5 de febrero de 1993, que a su vez
declara improcedente el recurso de reclamacin interpuesto contra los cargos
N 00632, N 00633,
N 00634, N 00635, N 00636, N 00637, N 00638
y N 00640, emitidos el 12 de mayo de 1992, actos que determinan la multa por

la comisin de la infraccin tipificada en el numeral 1) del Artculo 180 del

Decreto Legislativo N 503 en las importaciones realizadas mediante las
Plizas 051676, N 051678, N 051679, N 051688, N 051692, N 051711, N
051718 y N 051740, numeradas el 10 de setiembre de 1991 ante la
Intendencia de Aduana Martima del Callao.
ANTECEDENTES.1. Mediante los cargos N 00632, N 00633 N 00634, N 00635, N
00636, N 00637, N 00638 y N 00640, emitidos el 12 de mayo de 1992, se
determina la multa por la comisin de la infraccin tipificada en el numeral 1)
del Artculo 180 del Decreto Legislativo N 503 en las importaciones realizadas
mediante las Plizas N 051676, N 05678, N 051679, N 051688, N 051692,
N 051711, N 051718 y N 051740, numeradas el 10 de setiembre de 1991
ante la Intendencia de Aduana Martima del Callao, debido a que las
Declaraciones Juradas del Valor presentadas en el despacho de importacin no
guardaban concordancia con sus respectivas Plizas.
2. El 30 de setiembre de 1992 las recurrentes interponen recurso de
reclamacin contra los cargos N 00632, N 00633, N 00634, N 00635, N
00636, N 00637, N 00638 y N 00640.
3. La Resolucin de Intendente de Aduana N 0390 emitida el 5 de
febrero de 1993 declara improcedente el recurso de reclamacin interpuesto.
4. El 19 de febrero de 1993 las recurrentes interponen recurso de
reconsideracin contra la Resolucin de Intendente de Aduana N 0390.
5. La Resolucin de Intendencia N 0658 emitida el 1 de junio de 1995
declara inadmisible el recurso de reconsideracin interpuesto.
6. El 26 de junio de 1995 la recurrente interpone recurso de apelacin
contra la Resolucin de Intendencia N 0658.
FUNDAMENTOS DE LA ADMINISTRACIN.De acuerdo con lo establecido en el Artculo 34 del Decreto Legislativo
N1 503 y los Artculos 36 y 139 del Decreto Supremo N 455-84-EFC, la
Declaracin Jurada tiene la calidad de documento aduanero exigible y debe
guardar relacin con lo pedido en la Pliza, caso contrario se debe aplicar la
sancin correspondiente. Como las recurrentes no manifestaron sus
Declaraciones Juradas conforme a sus respectivas Plizas, se encuentran
incursas en la infraccin prevista en el numeral 1) del Artculo 180 del Decreto
Legislativo N 503, por lo que corresponde aplicar la multa prevista en el
Artculo 272 del Decreto Supremo N 455-84-EFC.
FUNDAMENTOS DE LAS APELANTES.1. La Ley General de Aduanas aprobada por el Decreto Legislativo N
503 ya no considera a la presentacin de informacin incompleta o indebida en

las Declaraciones Juradas, como infraccin sancionable con multa, como s lo

prescribira la legislacin anterior.
2. Las multas impuestas por la Aduana se sustentan en legislacin que
se encuentra derogada.
3. Mediante la Resolucin N 10025 del Tribunal de Aduanas, se ha
fallado en un caso idntico al presente, de manera favorable al importador y al
agente de aduana.
ANLISIS.El numeral 1) del Artculo 180 de la Ley General de Aduanas aprobada
por el Decreto Legislativo N 503, complementado por el inciso d) del Artculo
272 de su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 455-84-EFC,
normas vigentes al momento de los hechos, sealaban que constitua una
infraccin sancionable con una multa ascendente a 0,1 UIT, la declaracin
indebida de la cantidad de las mercancas.
De otro lado, el numeral 3) del Rubro V de la Resolucin Directoral N
19946 que aprobaba la Cartilla de Instrucciones de la Declaracin Jurada,
tambin vigente al momento de los hechos, sealaba, en relacin a las
referencias de la mercanca a importar, que deba indicarse la cantidad de
unidades importadas no la cantidad de unidades compradas o transportadas
en concordancia con el Artculo 139 del Reglamento de la Ley antes
mencionado Decreto Supremo N 455-84-EFC que estableca que lo pedido
en la Pliza de importacin tanto en cantidad, calidad, especie, naturaleza o
uso de la mercanca deba guardar relacin con la Declaracin Jurada
presentada por el importador, ya que, en caso contrario, se haca la anotacin
correspondiente en la Pliza para efectos de aplicacin de la sancin prevista
por la ley.
Ahora bien, en los actuados constan copias de las Plizas de
Importacin N 051676-91 (folio 337), N 051678-91 (folio 318), N 051679-91
(folio 299), N 051688-91 (folio 281), N 051692-91 (folio 261), N 051711-91
(folio 247), N 051718-91 (folio 223) y N 051740-91 (folio 194) y de sus
respectivas Declaraciones Juradas del Valor (folios 336, 317, 298, 280, 260,
246, 222 y 193); documentos en los cuales se denota una indebida declaracin
de la cantidad de las mercancas importadas; en razn que en cada Pliza se
declara slo un vehculo, mientras que en cada Declaracin Jurada del Valor se
declaran 137 vehculos, incumplindose de esta manera con lo sealado en las
normas antes mencionadas y configurndose el supuesto de infraccin
establecido en el numeral 1) del Artculo 180 de la Ley General de Aduanas
aprobada por el Decreto Legislativo N 503, vigente al momento de los hechos.
En tal sentido, no es con la Factura Comercial o con el Conocimiento de
Embarque que debe coincidir o no la cantidad de vehculos indicada en la
Declaracin Jurada del Valor, como lo seala la Resolucin del Tribunal de
Aduanas N 10025 emitida el 6 de julio de 1993, sino que la concordancia que

debe guardar el contenido de cada Declaracin Jurada del Valor, debe ser con
respecto del contenido de cada Pliza de Importacin.
En consecuencia, habindose acreditado la comisin de las infracciones
sealadas por la Aduana, las sanciones impuestas se encuentran arregladas a
ley.
CONCLUSIONES.Por lo expuesto, soy de opinin que en el presente caso debe declararse
INFUNDADO el recurso de apelacin interpuesto y CONFIRMAR la Resolucin
de Intendencia N 0658 emitida el 1 de junio de 1995 y la Resolucin de
Intendente de Aduana N 0390 emitida el 5 de febrero de 1993, de conformidad
con los fundamentos expuestos en el presente Dictamen.
Asimismo, teniendo en cuenta que en el presente caso se estara
cambiando el criterio asumido por el Tribunal de Aduanas mediante la
Resolucin N 10025 emitida el 6 de julio de 1993, y estando a lo regulado en
el tercer prrafo del Artculo 154 del Texto nico Ordenado del Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF, se debe
DISPONER que la Resolucin que se expida en base al presente Dictamen sea
publicada en el Diario Oficial El Peruano, por constituir jurisprudencia de
observancia obligatoria.
Lima, 5 de julio de 2000.
ELIZABETH WINSTANLEY PATIO
Vocal Informante

RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL N 0937-A-2000

Visto el recurso de apelacin interpuesto por PERUTRANS S.A.
AGENCIA DE ADUANA en representacin de NISSAN MOTOR DEL PERU
S.A. contra la Resolucin de Intendencia N 0658 de 1 de junio de 1995 que
declara inadmisible la reconsideracin contra la Resolucin de Intendente de
Aduana N 0390.
CONSIDERANDO:
Que el numeral 1 de Artculo 180 de la Ley General de Aduanas
aprobada por el Decreto Legislativo N 503, complementario por el inciso d) del
Artculo 272 de su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 455-84EFC, sealaban que constitua una infraccin sancionable con una multa
ascendente a 0,1 UIT, la declaracin indebida de la cantidad de las mercancas;
Que el numeral 3 del Rubro V de la Resolucin Directoral N 19946 que
aprobaba la Cartilla de Instrucciones de la Declaracin Jurada, sealaba en

relacin a las referencias de la mercanca a importar, que deba indicarse la

cantidad de unidades importadas, no as la cantidad de unidades compradas o
transportadas.
Que el Artculo 139 del Decreto Supremo N 455-84-EFC, estableca
que lo pedido en la Pliza de Importacin tanto en cantidad, calidad, especie,
naturaleza o uso de la mercanca deba guardar relacin con la Declaracin
Jurada presentada por el Importador, ya que, en caso contrario, se haca la
anotacin correspondiente en la Pliza para efectos de aplicacin de la sancin
prevista por la Ley;
Que debe precisarse entonces que no es con la Factura Comercial o con
el Conocimiento de Embarque que debe coincidir o no la cantidad de vehculos
indicada en la Declaracin Jurada del Valor, como lo seala la Resolucin del
Tribunal de Aduanas N 10025 emitida el 6 de julio de 1993; sino que la
concordancia que debe guardar el contenido de cada Declaracin Jurada del
Valor, debe ser con respecto del contenido de cada Pliza de Importacin;
Que en los actuados constan copias de las Plizas de Importacin N
051676-91, N 051678-91, N 051679-91, N 051688-91, N 051692-91, N
051711-91, N 051718-91 y N 051740-91, y de sus respectivas Declaraciones
Juradas del Valor; documentos en los cuales se denota una indebida
declaracin de la cantidad de las mercancas importadas; en razn que en
cada Pliza se declara slo un vehculo, mientras que en cada Declaracin
Jurada del Valor se declaran 137 vehculos, incumplindose de esta manera
con lo sealado en las normas antes mencionadas y configurndose el
supuesto de infraccin establecido en el numeral 1 del Artculo 180 de la Ley
General de Aduanas aprobada por el Decreto Legislativo N 503, vigente al
momento de los hechos;
Que habindose acreditado la comisin de las infracciones sealadas
por la Aduana, las sanciones impuestas se encuentran arregladas a ley;
De acuerdo con el Dictamen de la Vocal Ponente, seora Winstanley
Patio cuyos fundamentos se reproduce;
Con los seores Huamn Sialer, Winstanley Patio y Herrera Bonilla a
quien se llam para completar Sala;
RESUELVE:
1.- CONFIRMAR la Resolucin de Intendencia N 0658 emitida el 1 de
junio de 1995 y la Resolucin de Intendente de Aduana N 0390 emitida el 5 de
febrero de 1993.
2.- DISPONER que la presente Resolucin constituya Jurisprudencia de
observancia obligatoria y sea publicada en el Diario Oficial El Peruano, de
conformidad con lo establecido en el Artculo 154 del Texto Unico Ordenado
del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF, en razn

de que con la misma se est modificando el criterio asumido por el Tribunal de

Aduanas mediante la Resolucin N 10025 emitida el 6 de julio de 1993.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Superintendencia Nacional
de Aduanas para sus efectos.
HAUMAN SIALER, Vocal
WINSTANLEY PATIO, Vocal
HERRERA BONILLA, Vcoal

TRIBUNAL DEL INDECOPI

NULIDAD
DE
COSA
JUZGADA
FRAUDULENTA
CONTRA
RECONOCIMIENTO JUDICIAL DE CRDITOS CASO LUIS LEN RUPP Y
CESAR'S HOTEL

NULIDAD
DE
COSA
JUZGADA
FRAUDULENTA
CONTRA
RECONOCIMIENTO JUDICIAL DE CRDITOS CASO LUIS LEN RUPP Y
CESAR'S HOTEL
Habiendo indicios suficientes sobre la vinculacin entre la acreedora y el gestor
de la empresa insolvente, as como dudas sobre el origen y existencia real de
la deuda, se dispone que la Comisin de Reestructuracin Patrimonial antes de
pronunciarse sobre el reconocimiento del crdito de la acreedora, deber
demandar la nulidad de cosa juzgada fraudulenta del fallo judicial que sustenta
indebidamente la acreencia.
(Publicado el 2 de setiembre del 2000)
EXPEDIENTE N 279-1998-012/CSM-ODI-CAL
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD
INTELECTUAL
Sala de Defensa de la Competencia
RESOLUCIN N 0351-2000/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 279-1998-012/CSM-ODI-CAL
PROCEDENCIA
:
COMISIN
DE
REESTRUCTURACIN
PATRIMONIAL DE LA OFICINA DESCENTRALIZADA DEL INDECOPI EN LA
CMARA DE COMERCIO DE LIMA (LA COMISIN)
ACREEDOR
:
(LA SEORA WOOLCOTT)

ROXANA MILAGROS WOOLCOTT PERALES

DEUDOR
:
CESARS S.A. (CESARS)

COMPAA DE SERVICIOS TURSTICOS

IMPUGNANTES
SEOR DAZ)

GREGORIO DOLFER DAZ DVILA (EL

CARLOS ALBERTO ESQUIVEL VELARDE

(EL SEOR ESQUIVEL)
MATERIA

DERECHO CONCURSAL
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
COSA JUZGADA FRAUDULENTA
CRDITOS GARANTIZADOS
EXISTENCIA DE LOS CRDITOS
ORIGEN DE LOS CRDITOS
VINCULACIN ECONMICA
FACULTADES DE INVESTIGACIN

PRECEDENTE

DE

OBSERVANCIA

OBLIGATORIA
ACTIVIDAD

HOTELES Y RESTAURANTES

SUMILLA: se declara nula la Resolucin N 1847-2000/CRP-ODICAMARA emitida por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina
Descentralizada del INDECOPI en la Cmara de Comercio de Lima el 1 de
junio de 2000, que reconoci los crditos invocados por la seora Roxana
Milagros Woolcott Perales frente a Compaa de Servicios Tursticos Cesars
S.A. ascendentes a US$ 9 571 050,00 por concepto de capital y les otorg a
dichos crditos el tercer orden de preferencia.
Ello, en atencin a que la Comisin debi, antes de emitir
pronunciamiento sobre el reconocimiento de los crditos, plantear una
demanda para que el Poder Judicial determine la posible existencia de un
supuesto de nulidad de cosa juzgada en la sentencia judicial que fue
presentada como sustento de la existencia de los crditos invocados, en
cumplimiento de lo dispuesto por la Novena Disposicin Complementaria de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial que establece que la Comisin est
facultada para iniciar un proceso judicial por la va de nulidad de cosa juzgada,
cuando existan elementos de juicio suficientes o nuevas pruebas que generen
dudas acerca de la existencia y origen de los crditos reconocidos en la
resolucin judicial presentada como sustento de un crdito en cualquier etapa
del procedimiento.
La citada disposicin protege as los intereses de los dems acreedores,
quienes han quedado en indefensin en el proceso que concluy con la
Resolucin N 5 expedida por el Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil de
Lima el 17 de marzo de 2000.
Esta Sala considera que existen indicios suficientes para presumir que el
proceso judicial referido ha sido utilizado indebidamente para obtener un
reconocimiento de los crditos invocados en sede judicial que luego pudiera ser
reconocido tambin en sede administrativa. En este sentido, la actuacin de la
seora Woolcott al acudir al Poder Judicial para lograr la ejecucin de una
garanta hipotecaria, aun sabiendo que el remate del bien ejecutado no iba a
ser posible, constituye un elemento de juicio importante que apunta en el
sentido de que la solicitante utiliz al Poder Judicial para lograr el
reconocimiento del crdito que le haba sido denegado por la autoridad
concursal hasta en tres oportunidades.
La afirmacin que antecede se sustenta en el hecho de que la solicitante
no ha entregado ningn documento que demuestre el origen de los crditos
invocados, ascendentes a US$ 9 571 050,00, a pesar de las reiteradas
solicitudes efectuadas por la Comisin y por esta Sala en ese sentido. En
consecuencias, no ha podido probar que su padre, quien le cedi el crdito, o
ella misma en su condicin de avalista, hubiera cancelado la obligacin
contrada por el gestor de la insolvente, el seor Luis Len Rupp, frente al

Independent Bank & Trust Co. De Nassau ni que hubiera recibido del indicado
banco la cesin de dicho crdito.
En el proceso judicial en cuestin, por la naturaleza del mismo, el juez
no pudo analizar el origen del crdito, sino que debi limitarse a tomar en
consideracin la anuencia de Cesars frente al requerimiento y la inaccin de la
misma al no plantear los medios de defensa pertinentes ni ejercitar los medios
impugnatorios que la ley le conceda. Estando acreditada la vinculacin de la
insolvente con la solicitante del reconocimiento de crditos, por propio
reconocimiento de esta ltima, se deduce que el objeto de dicho
pronunciamiento judicial no ha sido otro que el de conseguir por la va judicial el
reconocimiento del crdito denegado en la va administrativa, lo cual sera
legtimo por la va de la accin contencioso administrativa, donde s se
tomaran en cuenta los derechos de los dems acreedores, mas no por la va
de la ejecucin de garanta hipotecaria que los deja en indefensin.
Sin embargo, con el objeto de evitar que los eventuales derechos de la
solicitante pudieran verse perjudicados durante el desarrollo del procedimiento
judicial de cosa juzgada, se dispone que, provisionalmente, el crdito quede
registrado como contingente una vez que se interponga la demanda judicial
correspondiente.
Finalmente, se aprueba como precedente de observancia obligatoria el
criterio por el cual se determina que, cuando se disponga la interposicin de
una demanda de nulidad de cosa juzgada, en virtud de lo dispuesto en la
Novena Disposicin Complementaria de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, la autoridad concursal deber registrar como contingentes los
crditos invocados por el solicitante que sean objeto de cuestionamiento en la
va judicial.
Lima, 23 de agosto de 2000
I.

ANTECEDENTES

El 27 de abril de 1999, la seora Woolcott present a la Comisin su

primer pedido para el reconocimiento tardo de los crditos que aleg mantener
frente a Cesars(1) ascendentes a US$ 4 160 000,00 por concepto de capital y
US$ 5 792 285,00 por concepto de intereses. Segn la solicitante dichos
crditos se derivaban de un contrato de cesin de derechos celebrado el 10 de
agosto de 1983 con el Independent Bank & Trust Co. de Nasau. El pedido fue
tramitado bajo el Expediente N 279-1998-008/CSM-ODI-CAL. Para sustentar
sus afirmaciones, la seora Woolcot ofreci, entre otros, los siguientes
documentos:

Copia de la escritura pblica de aclaracin de hipoteca y de

cesin de acreedor hipotecario del 15 de agosto de 1983, otorgada por Cesars
a favor de su padre, el seor Luis Woolcott Fernndez, con la intervencin de la
propia seora Woolcott.


Copia del acuerdo privado de reconocimiento de deuda celebrado
el 10 de enero de 1998 entre la insolvente y la solicitante en cuyas clusulas
segunda y tercera Cesars reconoci adeudarle a esta ltima la suma de US$ 4
160 000,00 por capital e intereses y en seal de lo cual aceptaba una letra de
cambio a la vista por la suma de US$ 9 571 050,00. Cabe sealar que ni el
contrato ni la letra de cambio indicadas fueron presentados por la solicitante.
En el curso del procedimiento, la Secretara Tcnica de la Comisin
requiri a la seora Woolcott para que presentara copia del contrato de cesin
de derechos celebrado con el Independent Bank & Trust Co. de Nassau. El 3
de mayo de 1999, la seora Woolcott solicit un plazo adicional de cinco das
para presentar el referido contrato y satisfacer el requerimiento. Sin embargo,
dicho requerimiento no fue atendido dentro del plazo concedido motivo por el
cual, mediante Resolucin N 1017-1999/CSM-ODI-CAMARA del 14 de mayo
de 1999, la Comisin declar infundada la solicitud de reconocimiento de
crditos presentada. La seora Woolcott no present ningn recurso
impugnatorio contra dicha resolucin.
Posteriormente, el 25 de mayo de 1999, la seora Woolcott solicit por
segunda vez el reconocimiento tardo de los crditos ascendentes a US$ 9 571
050,00 por concepto de capital, ms los intereses y los gastos
correspondientes que aleg mantener frente a Cesars. En dicha oportunidad,
la seora Woolcott seal que sus crditos se encontraban representados en
una letra de cambio y que se haban originado en el contrato de cesin de
derechos celebrado el 15 de agosto de 1983, en virtud del cual su padre le
cedi los crditos hipotecarios que originalmente l mantena frente a Cesars.
Segn seal la solicitante, la referida hipoteca se constituy como una
contragaranta a favor del padre de la seora Woolcott por haber intervenido
como avalista en el mutuo otorgado a Cesars por el Independent Bank & Trust
Co. de Nassau. En este caso el pedido fue tramitado bajo el Expediente N
279-1998-010/CSM-ODI-CAL. Cabe sealar que dicha hipoteca se constituy
frente a la eventual ejecucin y pago de la operacin de crdito garantizada por
el seor Luis Woolcott Fernndez, que comprenda la cobertura de dicha
operacin, as como todas sus renovaciones, hasta su total cancelacin.
Asimismo, la seora Woolcott present una letra de cambio por la suma
de US$ 9 571 050.00, aceptada por la insolvente, la misma que, segn lo
manifestado por la solicitante, se encontraba respaldada en el acuerdo privado
de reconocimiento de deuda celebrado el 10 de enero de 1998 antes
mencionado. Es pertinente resaltar que dicha letra de cambio fue ofrecida pero
no presentada en la primera solicitud de reconocimiento de crditos de la
solicitante.
Mediante Resolucin N 1169-1999/CSM-ODI-CAMARA del 4 de junio
de 1999, la Comisin declar infundado el nuevo pedido de la seora Woolcott,
toda vez que la letra de cambio presentada como sustento de la existencia de
los crditos no haba sido protestada en el plazo establecido en la ley para tal
efecto, motivo por el cual el ttulo valor haba perdido mrito ejecutivo y no
poda ser considerado como sustento para el reconocimiento de los crditos

invocados. Asimismo, en su pronunciamiento la Comisin tuvo en

consideracin la diferencia de montos que exista entre la letra presentada y el
monto establecido convencionalmente en el documento de reconocimiento de
crditos suscrito por el deudor en el curso del procedimiento. La referida
inconsistencia contribua a desvirtuar la existencia y cuanta de los crditos
invocados.
El 14 de junio de 1999, la seora Woolcott apel de la resolucin antes
mencionada dando lugar al trmite dando lugar al trmite correspondiente en
segunda instancia. Al formular su apelacin la recurrente acompa la escritura
pblica de una transaccin extrajudicial que haba celebrado con la insolvente.
De la documentacin que obra en el expediente debe resaltarse que la
escritura pblica de la transaccin judicial est fechada el 11 de junio de 1999,
esto es, tres das hbiles despus de haber sido notificada la resolucin
impugnada y un da hbil antes del vencimiento del plazo para impugnar.
El 15 de octubre de 1999, mediante Resolucin N 0353-1999/TDCINDECOPI, la Sala confirm la resolucin apelada. En su pronunciamiento, la
Sala no se limit a la evaluacin formal de los documentos presentados sino
que analiz el origen del crdito a efectos de constatar su existencia, luego de
lo cual, seal que la solicitante no haba acreditado que su padre o ella
hubiera entregado suma alguna de dinero a la insolvente o a la entidad
financiera titular de la obligacin contrada por Cesars, respecto de la cual su
padre haba intervenido como garante. La Sala efectu dicha evaluacin en
virtud a la declaracin de la seora Woolcott en el sentido de mantener una
relacin sentimental con uno de los accionistas de la insolvente, lo que
determinaba la existencia de vinculacin con la deudora; y porque consider
que no habindose acreditado la existencia del crdito no corresponda su
reconocimiento.
El 8 de noviembre de 1999 el INDECOPI fue notificado con la demanda
de amparo interpuesta por la seora Woolcott contra la Comisin y contra esta
Sala, en la que la accionante pretenda lo siguiente.
(i) que se dejen sin efecto las Resoluciones nmeros 1169-1999/CSMODI-CAMARA y 0353-1999/TDC-INDECOPI, emitidas en el procedimientos de
reconocimiento de crditos de la seora Woolcott por la Comisin y por esta
Sala, respectivamente;
(ii) que se ordene a la Comisin que se le reconozca como acreedora de
Cesars por lo crditos invocados en su segunda solicitud de reconocimiento de
crditos; y
(iii) que se suspenda toda accin que conlleve a una nueva convocatoria
a junta de acreedores.
Mediante Resolucin N 5 del 17 de diciembre de 1999, el Primer
Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho Pblico declar
improcedente la demanda interpuesta por la seora Woolcott en el extremo que
solicit que se le reconociera como acreedora de Cesars para efectos del

procedimiento de insolvencia de dicha empresa; y fundada la demanda en lo

dems que contena, por lo que orden dejar sin efectos las resoluciones de la
Comisin y de la Sala.
La Resolucin N 5 antes mencionada fue apelada por el INDECOPI y,
en segunda instancia, la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho
Pblico, mediante resolucin del 28 de junio de 2000, la revoc en cuanto
declaraba fundada la demanda de nulidad de las resoluciones de la Comisin y
de la Sala; y reformndola a la declar improcedente. Por otro lado, se
confirm la sentencia de primera instancia en cuanto declar improcedente el
reconocimiento de crdito pretendido por la seora Woolcott.
El 3 de abril de 2000, la seora Woolcott solicit por tercera vez a la
Comisin el reconocimiento tardo de los crditos que alegaba mantener frente
a Cesars, ascendentes a US$ 9 571 050,00 por concepto de capital, ms los
intereses y gastos correspondiente. Este tercer pedido es el que ha dado lugar
al trmite del expediente que la Sala conoce en esta oportunidad.
En esta ocasin, al formular su pedido, la seora Woolcott declar que
mantena una relacin personal con uno de los directores de Cesars
configurando ello el supuesto de vinculacin contemplado en el Artculo 5 de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial. Esta vez, la solicitante sustent su pedido
en la existencia de una resolucin judicial y para acreditar la existencia de la
misma present los siguientes documentos:
(i) copia de la Resolucin N 5 emitida por el Trigsimo Octavo Juzgado
Corporativo Civil de Lima el 17 de marzo de 2000, que determin la existencia
de la deuda y orden el remate del inmueble de la deudora sobre el cual la
seora Woolcott mantena inscrita una garanta hipotecaria;
(ii) copia de la Resolucin N 6 emitida por el mismo juzgado el 31 de
marzo de 2000, que declar consentida la resolucin anterior(2).
El 18 y el 25 de abril de 2000, respectivamente, el seor Daz y el seor
Esquivel, acreedores reconocidos de Cesars que haban tomado conocimiento
de la existencia del nuevo pedido de la seora Woolcott, se opusieron al pedido
formulado, alegando que dicha solicitud se sustentaba en una resolucin
judicial originada en actos simulados. Los mencionados acreedores solicitaron
a la Comisin que iniciara un proceso judicial orientado a que se declare la
nulidad del proceso que dio origen a la resolucin presentada como sustento
de la existencia de los crditos invocados. Asimismo, el 2 de mayo de 2000, el
representante de los crditos tributarios, seor Edmundo Prez Buenao , se
adhiri al pedido de los seores Das y Esquivel.
Mediante Resolucin N 1847-2000/CRP-ODI CAMARA del 1 de junio
de 2000, la Comisin deneg el pedido de los seores Daz y Esquivel y del
representante de los crditos tributarios y sobre la base de la existencia de un
pronunciamiento judicial consentido, reconoci los crditos que la seora
Woolcott haba alegado mantener frente a Cesars ascendentes a US$ 9 571

050,00 por concepto de capital, otorgndole a dichos crditos el tercer orden de

preferencia.
El 22 de junio de 2000, en forma conjunta, los seores Daz y Esquivel
apelaron de la mencionada Resolucin. En su apelacin, los acreedores
alegaron que la seora Woolcott haba acudido al Poder Judicial para lograr
finalmente lo que no haba podido conseguir en la va administrativa, esto es, el
reconocimiento de crditos inexistentes. Los apelantes tambin precisamente
que ante la negativa de reconocimiento de los crditos invocados en ambas
instancias del INDECOPI, la seora Woolcott debi haber iniciado una accin
contencioso administrativa y cuestionar judicialmente lo resuelto en sede
administrativa.
Asimismo, los apelantes sealaron que la Comisin tampoco haba
tomado en consideracin que en el proceso judicial en referencia, Cesars
haba realizado un acto oneroso al reconocer la existencia de la deuda y que
dicho acto no se refera al desarrollo normal de sus actividades por lo que,
dada su condicin de insolvente, era nulo tal como lo prescriba el inciso 3) del
Artculo 19 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
Los apelantes agregaron tambin que la obligacin derivada de las
obligaciones que dieron origen a la accin judicial, y de la hipoteca que haba
sido requerida en ejecucin judicial, se encontraban prescritas al momento de
solicitar el primer reconocimiento de crditos. En ese sentido, los apelantes
destacaron el hecho que en el proceso judicial Cesars haba efectuado una
renuncia a la alegacin de prescripcin de la deuda y por el contrario, no haba
tenido problemas en reconocer su existencia y la validez de la hipoteca,
situacin que afectaba seriamente los intereses de los dems acreedores, en
especial los que aqullos que gozaban del tercer orden de preferencia y de los
tributarios, quienes, de confirmarse la resolucin apelada, no recuperaran sus
crditos en el proceso concursal.
El 21 y el 27 de julio de 2000, Cesars y la seora Woolcott,
respectivamente, absolvieron el traslado de la apelacin negndola en todos
sus extremos y reiterando las afirmaciones vertidas a lo largo del
procedimiento. Los emplazados sostuvieron, entre otros argumentos, lo
siguiente:
(i) la resolucin apelada se haba sustentado en un pronunciamiento
judicial que no poda ser desconocido por la autoridad concursal;
(ii) la autoridad judicial fue informada de la existencia de un
procedimiento de insolvencia y la actuacin de Cesars nicamente se haba
limitado a reconocer la existencia de una relacin jurdico obligacional
sustantiva anterior al inicio de dicho procedimiento por lo que no poda ser
considerada nula; y
(iii) la apelacin presentada contena una serie de omisiones formales
que debieron haber dado lugar a su denegatoria;

El 18 de agosto de 2000 se llev a cabo el informe oral solicitado por la

seora Woolcott con la asistencia de todas las partes involucradas.
II.

CUESTIONES EN DISCUSIN

De los antecedentes expuestos del anlisis efectuado en el presente

caso, las cuestiones en discusin consisten en determinar lo siguiente:
(i) si existen elementos de juicio suficientes que den mrito a que la Sala
disponga el inicio de un procedimiento judicial orientado a que se declare la
nulidad de la cosa juzgada de la resolucin emitida por el Trigsimo Octavo
Juzgado Corporativo Civil de Lima, la misma que dio sustento al
reconocimiento de los crditos de la seora Woolcott en primera instancia;
(ii) si, de ser el caso, corresponde declarar la nulidad de la Resolucin
N 1847-2000/CRP-ODI-CAMARA que reconoci los crditos invocados por la
seora Woolcott; y,
(iii) si, de ser el caso, corresponde registrar los referidos crditos como
contingentes, a la espera del resultado que pudiera obtenerse en el proceso
judicial
III.

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

III.1 La Novena Disposicin

Reestructuracin Patrimonial

Complementaria

de

la

Ley

de

Los procedimientos concursales y, en particular, los destinados al

reconocimiento de crditos, tienen por finalidad que tanto acreedores como
deudores vean adecuadamente protegidos sus derechos. En tal sentido, es
fundamental desde el punto de vista del acreedor que, luego de efectuada la
evaluacin correspondiente, pueda participar en la junta de acreedores con el
ntegro de los crditos que efectivamente le adeuda la empresa insolvente.
Ello, a fin de ejercer su derecho de voto y luego conseguir el pago de los
crditos en la forma y oportunidad que dicha junta acuerde. En el caso de la
empresa insolvente, la veracidad en el reconocimiento de los crditos es una
garanta del derecho de que decidan su destino quienes sean efectivamente los
acreedores.
Asimismo, existe un derecho colectivo que beneficia a todos los
intervinientes en el procedimiento concursal y que la autoridad administrativa
debe garantizar necesariamente, que consiste en que la masa concursal
responda efectivamente a la realidad de los crditos comprometidos y por
tanto, que no se reconozcan crditos inexistentes o excesivos. De afectarse
esta garanta, se estaran vulnerando los derechos de todos los acreedores que
intervienen de buena fe en el concurso, con crditos debidamente reconocidos,
quienes veran diluida su participacin en la junta y reducido ilegtimamente su
derecho a voto. Asimismo, esta situacin afectara la posibilidad de que dichos
acreedores cobren sus crditos, en especial, cuando el crdito
inadecuadamente reconocido en beneficio de un acreedor inexistente, gozara

adems de algn tipo de privilegio o prioridad de acuerdo a Ley, como

sucedera en el caso de contar con una garanta hipotecaria.
Esta caracterstica diferencia a los procedimientos concursales de los
procesos de ejecucin de acreencias en la va judicial. Por ejemplo, en un
proceso de ejecucin judicial, el Juez no evala la posibilidad de que, al
pronunciarse sobre la existencia de una acreencia frente a un deudor
determinado que, adems, tenga la condicin de insolvente y una junta de
acreedores instalada, est reduciendo o afectando los derechos de los
acreedores.
En efecto, la posibilidad de que el Juez contemple las consecuencias de
su pronunciamiento en relacin con sujetos extraos a la relacin jurdica
procesal slo es posible en casos excepcionales expresamente previstos por la
legislacin(3).
Tal condicin del proceso comn es una consecuencia del hecho que las
partes son slo el acreedor y el deudor.
En un contexto como el descrito, si el deudor se allana a la pretensin o
reconoce la deuda, o simplemente no se apersona al procedimiento, o no
ejerce los medios impugnatorios que la Ley le concede, el perjuicio de tales
acciones recae directa y nicamente en su patrimonio, y no en el de terceros.
En cambio, los procedimientos concursales se sustentan en la premisa de que
la situacin patrimonial del deudor no le permite a ste afrontar la totalidad de
sus obligaciones, lo que da lugar a la generacin de un sistema colectivo de
cobro con la participacin de todos los acreedores reconocidos. Este sistema
debe garantizar a todos los acreedores, sin excepcin, la posibilidad de
participar en el procedimiento, motivo por el cual, los crditos que se
reconozcan indebidamente a uno de ellos, perjudican a todos los dems y no
slo al deudor.
La diferencia sealada es fundamental para entender los mecanismos
de proteccin a la idoneidad del sistema que la Ley de Reestructuracin
Patrimonial ha creado, especialmente, para tutelar el derecho no slo del
acreedor solicitante y del deudor, sino el de todos los dems acreedores. En tal
sentido el Artculo 23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial(4), otorga al
INDECOPI y a sus rganos funcionales las facultades necesarias para realizar
el anlisis de los crditos que les son sometidos a reconocimiento, investigando
su origen, legitimidad y cuanta por todos los medios.
La facultad del INDECOPI para investigar el origen de los crditos
invocados ms all del documento que los pudiera representar responde a la
constatacin de que cuando la Comisin se pronuncia sobre un pedido de
insolvencia formulado por acreedores o un pedido de reconocimiento de
crditos para ser incorporados en la junta de acreedores, dicho
pronunciamiento trasciende la esfera de los intereses del acreedor y del deudor
involucrados, y afecta los intereses de los dems acreedores que pudiera
formar parte del procedimiento tal como se ha analizado anteriormente.

Atendiendo a lo antes mencionado, mediante Resolucin N 079-97TDC, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 29 de marzo de 1987, la Sala
dict un procedente de carcter obligatorio, en ejercicio de la facultad
concedida por el Artculo 43 del Decreto Legislativo N 807(5), en el que
dispuso lo siguiente:
Para efectos de la verificacin a carga de la autoridad administrativa, los
acreedores podrn presentar la documentacin que sustente los crditos
invocados que consideren pertinente.
Sin embargo, cuando a criterio de la mencionada autoridad la
documentacin presentada no resulte suficiente, o cuando existan elementos
que le hagan presumir una posible simulacin de obligaciones, o cuando se
detecte la posible existencia de vinculacin entre la deudora y su acreedor, se
debe verificar, necesariamente, el origen del crdito, investigando su existencia
por todos los medios.
Cuando el crdito invocado est incorporado en una letra de cambio o
cualquier otro ttulo valor, resulta apropiado reconocer el crdito en mrito a la
literalidad del ttulo, en aplicacin de los principios de simplicidad, celeridad y
economa de los procedimientos administrativos.
Pero, al igual que el criterio general, si la autoridad administrativa
presume la posible existencia de una vinculacin entre las partes o tiene
elementos de juicio que le haga suponer una simulacin del crdito, debe
necesariamente investigar la relacin causal, es decir, el origen del crdito,
para determinar su legitimidad.
En este caso, el reconocimiento de la obligacin por parte de la empresa
deudora no eximir a la autoridad administrativa de su deber de verificacin.
El pronunciamiento se emiti en el procedimiento de declaracin de
insolvencia de Compaa Industrial Oleaginosa S.A. - CINOLSA, iniciado por su
acreedor Transur S.A., al haberse verificado que exista vinculacin econmica
entre acreedor y deudor y, asimismo, por haberse demostrado que la letra de
cambio presentada como sustento de los crditos invocados contena un
crdito que fue simulado con el nico objeto de obtener una declaracin de
insolvencia fraudulenta y, de esa forma, evitar ilcitamente la accin de cobro
de los acreedores.
En tal ocasin, la Sala declar nula la resolucin por la que se haba
identificado la condicin de insolvencia de Compaa Industrial Oleaginosa S.A.
- CINOLSA y se dispuso remitir copia de lo actuado al Ministerio Pblico a fin
de que ste evaluara la posible existencia de responsabilidad penal en lo
autores de los actos que verificaron en el expediente(6).
El caso referido permiti detectar la posibilidad de que acreedores y
deudores simulen crditos para obtener una declaracin de insolvencia
fraudulenta o para lograr posicin favorable en la junta de acreedores
perjudicando con ello seriamente a los dems acreedores. Por ello, la difusin

de dicho precedente permiti fortalecer la credibilidad en el sistema de

reestructuracin patrimonial, generando conciencia entre los usuarios del
sistema sobre los serios riesgos que asuma quien intentara utilizar
fraudulentamente la ley para, simulando crditos, obtener un beneficio ilcito.
Sin embargo, la experiencia administrativa ha dado cuenta de otro tipo
de intentos de fraude ms sofisticados al sistema concursal, en los cuales se
ha pretendido aprovechar la naturaleza de los procesos de ejecucin ante el
Poder Judicial, en especial de la particularidad de que en esos procesos
judiciales no existen mecanismos para garantizar la representacin de los
derechos de los dems acreedores que se podran ver perjudicados por el
reconocimiento de un crdito inexistente o reconocido en monto mayor al real.
La actuacin contra el sistema de reestructuracin se configuraba con el
inicio de procesos judiciales en los que el deudor no se defenda o,
simplemente, de manera consciente, desarrollaba una defensa inadecuada
para obtener as una sentencia en la cual el reconocimiento de crdito se
obtena sin pasar por el escudrio que la autoridad concursal, obteniendo por la
va indirecta lo que se hubiera podido obtener por la va directa.
El Artculo 2 de la Ley N 27146, publicada el 24 de junio de 1999,
introdujo a la Ley de Reestructuracin Patrimonial la Novena Disposicin
Complementaria facultando a los rganos competentes del INDECOPI para
que, en aquellos supuestos en los cuales entiendan que existen indicios de la
posible simulacin de un crdito, incluso reconocido en sede jurisdiccional,
puedan acudir nuevamente a dicha instancia mediante el pedido de nulidad de
cosa juzgada fraudulenta. Dicha norma seala textualmente los siguiente:
Novena.- La Comisin correspondiente cuenta con atribuciones para, en
representacin de los intereses de los acreedores iniciar un proceso judicial
orientado a que se declare la nulidad de la cosa juzgada presentada a su
despacho, por considerar que existen elementos de juicio suficientes o nuevas
pruebas que generan dudas acerca de la existencia y origen de los crditos
reconocidos en la resolucin judicial presentada como sustento de un crdito
en cualquier etapa del proceso.
En tales casos, con la sola presentacin de la demanda de nulidad de
cosa juzgada, se suspender de pleno derecho el proceso administrativo de
declaracin de insolvencia o de reconocimiento de crditos en el que se
present la resolucin judicial que es materia de impugnacin, mientras dure el
procedimiento judicial correspondiente y se emita resolucin definitiva. El
proceso judicial que se inicie se regular en forma supletoria por la
disposiciones del Cdigo Procesal Civil correspondientes al proceso de nulidad
de cosa juzgada fraudulenta, en lo que fueren aplicables.
La norma seala que el proceso judicial iniciado por la autoridad
concursal se regular en forma supletoria por las disposiciones del Cdigo
Procesal Civil correspondientes al proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta, en lo que fueren aplicables. El Artculo 178 del cdigo indicado,
establece lo siguiente:

Artculo 178.- Hasta dentro de seis meses de ejecutada o de haber

adquirido la calidad de cosa juzgada, si no fuere ejecutable puede demandarse,
a travs de un proceso de conocimiento la nulidad de una sentencia o la del
acuerdo homologado por el juez que pone fin al proceso, alegando que el
proceso que se origina ha sido seguido en fraude, o colusin, afectando el
derecho a un debido proceso, cometido por una, o por ambas partes, o por el
juez o por ste y aqullas.
Puede demandar la nulidad la parte o el tercero ajeno al proceso que se
considere directamente agraviado por la sentencia, de acuerdo a los principios
exigidos en este Ttulo.
En este proceso slo se pueden conceder medidas cautelares
inscribibles.
Si la decisin fuese anulada, se repondrn las cosas al estado que
corresponda. Sin embargo, la nulidad no afectar a terceros de buena fe y a
ttulo oneroso.
Si la demanda no fuera amparada, el demandante pagar las costas y
costos doblados y una multa no menor de veinte unidades de referencia
procesal.
A efectos de poder apreciar el sustento que dio lugar a la inclusin de la
Novena Disposicin Complementaria en la reforma de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, es importante tener en consideracin la
propuesta institucional contenida en el Documento de Trabajo N 002-1999,
publicado en el Diario Oficial El Peruano el 17 de marzo de 1999, la misma que
fue ntegramente acogida por el Congreso de la Repblica al aprobar la Ley N
27146.
En el referido documento se sealaban las razones para incorporar una
norma como la Novena Disposicin Complementaria precitada en los trminos
siguientes:
Se han observado casos de procedimientos de insolvencia o de
reconocimiento de crditos tramitados tanto en Lima como en provincias, en los
que luego de simular un crdito durante un procedimiento judicial y obtener la
sentencia correspondiente, el acreedor y deudor confabulados (vinculados
econmicamente o por razones de parentesco), se apersonan ante el
INDECOPI o sus entidades delegadas a fin de obtener el reconocimiento del
crdito correspondiente sin mayores cuestionamientos.
Sobre el particular, es pertinente tener en consideracin que el Artculo
23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que si un crdito ha sido
reconocido judicialmente el pronunciamiento de la Comisin versar sobre su
cuanta y todos aquellos aspectos respecto de los cuales la autoridad
jurisdiccional no hubiese fijado el monto definitivo. Asimismo, en los casos de
insolvencias a pedido de acreedores sustentadas en sentencia, o iniciadas al

amparo de lo establecido en el Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil, al

momento de tramitar la insolvencia la Comisin simplemente verificar el
cumplimiento de los requisitos formales previstos en el Texto Unico de
Procedimientos Administrativos del INDECOPI, sin evaluar la existencia y
cuanta de los crditos, toda vez que los mismos ya habrn sido materia de un
pronunciamiento por el Poder Judicial.
Las disposiciones antes mencionadas encuentran sustento en el inciso
segundo del Artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, segn el cual
son principios y derechos de la funcin jurisdiccional la independencia en el
ejercicio de la funcin jurisdiccional, de tal forma que ninguna autoridad puede
abocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el
ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que
han pasado la autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite,
ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin.
En ese sentido, cuando un crdito ha sido reconocido mediante
sentencia que ha adquirido la autoridad de cosa juzgada y la misma es
presentada ante el INDECOPI como sustento de un pedido de insolvencia o de
un pedido de reconocimiento de crditos, la Comisin, sin ms trmite, se
pronunciar en funcin de lo resuelto por la autoridad judicial.
Teniendo en consideracin que un incremento de los intentos simular
crditos a travs de resoluciones judiciales hara peligrar seriamente los
objetivos de la aplicacin del rgimen concursal referidos a constituirse en un
instrumento eficiente de proteccin del crdito, resulta imprescindible introducir
una reforma legal que otorgue al INDECOPI facultades para corregir las
imperfecciones mencionadas, dentro de sus atribuciones, y respetando las
competencias asignadas a la autoridad judicial.
La Novena Disposicin Complementaria, respetando las facultades del
Poder Judicial, crea un mecanismo para que sea el mismo Poder Judicial el
que tutela al acreedor presuntamente perjudicado contra un reconocimiento
judicial obtenido fraudulentamente y sin su participacin. Con este mecanismo,
respetando los principios constitucionales, se salvaguardan tambin los
legtimos derechos de los dems acreedores.
Atendiendo a las consideraciones que han sido desarrolladas, la Sala
estima necesario evaluar si se presentan elementos de juicio suficientes que
justifiquen que el INDECOPI, y en particular la Comisin, ejerza la facultad que
el ordenamiento legal le concede en la Novena Disposicin Complementaria de
la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
III.2.
Woolcott

La nulidad de la cosa juzgada en los crditos de la seora

La Comisin reconoci los crditos invocados por la seora Woolcott

frente a Cesars en virtud de la Resolucin N 5 emitida el 17 de marzo de 2000
por el Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil de Lima. En dicho proceso el
juzgado determin la existencia de los crditos invocados, as como su cuanta

y origen, en funcin a una escritura pblica de constitucin de hipoteca y al

reconocimiento expreso de la existencia de los mismos que, en su oportunidad,
efectuara la insolvente y, en consecuencia, dispuso el remate del bien gravado.
Los apelantes han sealado que la seora Woolcott acudi al Poder
Judicial para obtener lo que no pudo conseguir en la va administrativa, esto es,
el reconocimiento de los crditos invocados. Los apelantes alegaron tambin
que la solicitud de reconocimiento de crditos de la seora Woolcott se
sustentaba en una resolucin judicial originada en actos simulados y solicitaron
a la autoridad concursal la iniciacin de un proceso judicial orientado a que se
declare la nulidad de la resolucin presentada como sustento del
reconocimiento de crditos solicitado.
A criterio de esta Sala, si bien la autoridad administrativa debe ajustar su
actuacin a lo dispuesto por el rgano jurisdiccional, estando impedida de
desconocer o dejar sin efecto decisiones judiciales, lo cierto es que cuenta con
facultades suficientes para investigar por todos los medios la existencia de un
crdito, facultad que, como ya ha sido desarrollado, debe ejercerse
especialmente en aquellos casos en los que exista vinculacin declarada entre
deudor y acreedor; y tambin para solicitar al Poder Judicial que defina la
incorporacin o no de dichos crditos al concurso en un procedimiento
diseado para defender los intereses de los dems acreedores. La autoridad
concursal est obligada a velar por que los crditos que finalmente se
incorporen a la masa objeto de concurso sean aqullos verdaderamente
existentes.
Para ello, deben analizarse los elementos de juicio que existen en el
expediente a fin de determinar si los mismos sustentan o no la necesidad de
interponer una demanda para que la autoridad judicial declare la nulidad de
cosa juzgada.
III.2.1 La vinculacin con el deudor
Como ha quedado sentado en reiterados precedentes administrativos de
esta Sala(7) uno de los elementos que debe dar lugar a la profundizacin de
las investigaciones sobre la existencia de un crdito es la vinculacin entre el
solicitante y la empresa deudora. Ello, porque dicha vinculacin es un
presupuesto de la existencia de incentivos para simular o sobrevalorar un
crdito.
En efecto, un acreedor vinculado podra no estar actuando en inters
propio, sino en inters del deudor; y con ello tratar de usar el sistema concursal
para defraudar a los dems acreedores. De este modo, el acreedor vinculado
podra tratar de evitar que los otros acreedores cobren acudiendo a la
generacin de crditos inexistentes, privilegiados o no, o procurando manejar la
junta de acreedores y haciendo que tome acuerdos que beneficien a los
accionistas de la insolvencia en perjuicio de la masa concursal. La existencia
de vinculacin no puede pasar inadvertida en un procedimiento concursal.

De otro lado, el acreedor vinculado, precisamente por su relacin con la

empresa insolvente, puede obtener de la misma decisiones o acuerdos que le
permiten lograr el reconocimiento de crditos inexistentes. Por ejemplo, puede
coordinar el otorgamiento o firma de documentos sin respaldo real o que
reflejan operaciones ficticias o iniciar procesos judiciales en los cuales el
deudor no se defienda o se defienda de manera deficiente, allanndose a las
pretensiones del acreedor, o no planteando los medios impugnatorios que la
Ley le concede, entre otras posibilidades.
La seora Woolcott ha reconocido de manera expresa la existencia de
vinculacin con el deudor. En el procedimiento anterior, seguido bajo el
expediente N 279-1998-010/CSM-ODI-CAL, ante el requerimiento de esta
Sala, la solicitante seal:
(...) declaramos bajo juramento que nuestra representada mantiene
actualmente un relacin sentimental con un accionista de la empresa (...).
Asimismo, cumplimos con informar que la relacin sentimental surgi
aos despus de haber sido realizada la operacin que dio origen a la
acreencia que mantiene con la insolvente.
Del mismo modo, en la tercera solicitud de reconocimiento de crditos
que dio origen al presente procedimiento, seguido bajo el expediente N 2791998-12/CSM-ODI-CAL, la seora Woolcott seal lo siguiente:
(...) informamos de la existencia de vinculacin con el deudor, e la
medida que la Sra. Woolcott mantiene una relacin personal con un director de
la empresa.
Esto fue confirmado en el informe oral realizado el 18 de agosto de 2000
cuando el representante de la seora Woolcott, al ser preguntado sobre la
vinculacin que mantena su representada con la insolvente, contest a la
pregunta en los siguientes trminos:
INDECOPI
:
Por favor, podra usted precisar la naturaleza
de la vinculacin de la seora Woolcott con la empresa Cesars?
REPRESENTANTE :
con un propietario...
INDECOPI

No es con la empresa, es con un directivo,

Cul es la naturaleza de la vinculacin?

REPRESENTANTE :
La naturaleza es una vinculacin sentimental
que tiene con quien era o es el principal accionista, el seor Luis Len Rupp.
Ante la vinculacin con el Sr. Luis Len Rupp, uno de los principales
accionistas de la insolvente, hecho expresamente reconocido por la solicitante,
corresponde investigar y analizar por todos los medios el crdito objeto de la
solicitud de reconocimiento a fin de verificar su existencia. Dicho anlisis es el
que se efecta a continuacin.

III.2.2 La existencia de la deuda contrada por Cesars frente al

Independent Bank & Trust Co. de Nassau
La seora Woolcott ha sealado que los crditos que mantiene frente a
Cesars ascienden a la suma de US$ 9 571 050,00, los cuales se generaron
como consecuencia de una deuda contrada por la insolvente frente al
Independent Bank & Trust Co. De Nassau.
Sin embargo, en ninguno de los expedientes iniciados por la seora
Woolcott obra prueba alguna que acredite la existencia de la deuda contrada
por Cesars frente a la sealada institucin financiera. Si bien en la escritura
pblica de aclaracin de hipoteca y de cesin de derechos hipotecarios del 15
de agosto de 1983, se menciona al Independent Bank & Trust Co. de Nassau, y
se hace adems mencin a que la garanta constituida se deriva de la deuda
sealada, no hay ningn documento adicional que acredite la existencia misma
de la deuda, como podra ser el contrato de mutuo, una carta de la institucin
financiera, una constancia, registros contables o cualquier otro de similar
naturaleza.
Debe tenerse en consideracin que ni siquiera la existencia de la deuda
que dio origen a los crditos invocados por la seora Woolcott ha sido
debidamente acreditada por la solicitante, en ninguno de los procedimientos de
reconocimiento de crditos iniciados. En consecuencia, sin que ello haya sido
demostrado fehacientemente no es posible acreditar la subrogacin o cesin
del crdito, cuando su origen y existencia tampoco han sido demostradas.
Sin perjuicio de ello, corresponde analizar todos los documentos que
present la seora Woolcott para sustentar su pretensin de reconocimiento de
crditos, con la finalidad de determinar si existen ms elementos de juicio que
justifiquen la interposicin de una demanda de nulidad de cosa juzgada, en
virtud de las facultades otorgadas al INDECOPI en la Novena Disposicin
Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
III.2.3 El contrato de cesin de derechos del 10 de agosto de 1983 y la
escritura pblica de Aclaracin de Hipoteca y Cesin de Acreedor Hipotecario
del 15 de agosto de 1983
Para efectos de sustentar su posicin como acreedora de Cesars,
independientemente de no haber probado la existencia del crdito entre la
insolvente y el Independent Bank & Trust Co. de Nassau, la seora Woolcott
pudo haber sustentado su posicin en alguno de los dos supuestos siguientes.
El primero de ellos es el supuesto de subrogacin, segn el cual, la
solicitante deba acreditar que haba efectuado el pago en vez del deudor,
como consecuencia de lo cual se hubiera sustituido en la posicin y titularidad
del acreedor.
El segundo de los supuestos es aqul en el que, adems de acreditar la
existencia de la deuda contrada por la insolvente frente al Independent Bank &

Trust Co. de Nassau, hubiera acreditado la existencia de una cesin de

derechos por parte de esta ltima a su favor, tal como lo aleg en sus
solicitudes de reconocimiento de crditos.
En el anlisis que se realiza a continuacin, se verificar si la solicitante
acredit la existencia de alguno de los dos supuestos reseados, teniendo en
cuenta la documentacin que obra en los expedientes.
III.2.3.1 El supuesto de subrogacin y la escritura pblica de Aclaracin
de Hipoteca y Cesin de Acreedor Hipotecario del 15 de agosto de 1983
Segn lo alegado por la propia seora Woolcott, los crditos objeto del
presente procedimiento se originaron en la operacin celebrada por su padre
con el Independent Bank & Trust Co. de Nassau y que se refleja en la escritura
pblica del 15 de agosto de 1983. Efectivamente, dicho documento contiene la
constitucin de una hipoteca sobre el inmueble inscrito en a Ficha N 1645746A del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, ubicado en avenida La Paz
N 463, distrito de Miraflores, de propiedad de Cesars(8).
Sin embargo, el referido documento no acredita por s mismo la
existencia de una obligacin de Cesars a favor del padre de la seora
Woolcott. Lo nico que acredita dicho documento es que el seor Woolcott
constituy una garanta a favor del gestor de Cesars, seor Luis Len Rupp,
frente al Independent Bank & Trust Co. de Nassau. La hipoteca constituida y
posteriormente cedida a favor de la seora Woolcott, era una contragaranta
otorgada con la finalidad de asegurar que, en caso el padre de la seora
Woolcott, o posteriormente ella misma, honraran la garanta frente al referido
banco, pudieran a su vez cobrar el crdito por efecto de la subrogacin que
ocurriera en su favor. El referido documento sealaba:
PRIMERO.- CESARS DECLARA QUE (...) CONSTITUY SEGUNDA
HIPOTECA A FAVOR DE DON LUIS WOOLCOT FERNNDEZ SOBRE EL
INMUEBLE DE SU PROPIEDAD (...)
LA HIPOTECA EN REFERENCIA FUE CONSTITUIDA COMO
CONTRAGARANTIA PARCIAL A FAVOR DE DON LUIS WOOLCOTT
FERNNDEZ A LA EVENTUAL EJECUCIN DE LA GARANTA QUE STE, A
SU VEZ, OTORG AL SEOR LUIS LEN RUPP POR EL CRDITO
OBTENIDO, EN SU CALIDAD DE GESTOR DE CESARS DEL
INDEPENDENTE BANK & TRUST CO. DE NASSAU, BAHAMAS (...) (El
subrayado es nuestro)
Del texto del contrato se desprende con claridad que la referida hipoteca
garantizaba lo que el Artculo 1104 del actual Cdigo Civil denomina una
hipoteca en obligacin futura o eventual(9). Las obligaciones futuras o
eventuales no existen al momento de la constitucin de la hipoteca, pero el
Cdigo Civil, siguiendo a la doctrina civil sobre el tema, autoriza que se
constituya la garanta real a fin de asegurar el cumplimiento de la obligacin en
caso que esta ltima llegara a existir.

El documento presentado por la solicitante no acredita la existencia de

ninguna obligacin actual en la que la seora Woolcott sea acreedora de
Cesars. Dicho documento slo acredita que la seora Woolcott es titular de
una hipoteca que garantizaba la obligacin eventual que pudiera haber surgido
si se hubiera honrado la garanta otorgada por su padre el seor Woolcott al
Independent Bank &Trust Co. de Nassau.
En los procedimientos concursales no es posible el reconocimiento de
obligaciones eventuales o futuras, pues las mismas tienen la condicin de
crdito inexistente al momento en que se inicia el concurso. En todo caso,
hubiera bastado que la seora Woolcott demostrara que ella o su padre
honraron la garanta para acreditar que haba operado la subrogacin
contemplada en los Artculos 1260 y siguientes del Cdigo Civil(10), lo que la
hubiera convertido en acreedora de Cesars, con lo cual, a su vez, esta
operacin hubiera generado una obligacin de cargo de Cesars frente a ella.
Si la referida subrogacin se hubiera verificado antes de la apertura del
concurso y se hubiera acreditado adecuadamente, necesariamente hubiera
correspondido el reconocimiento del crdito invocado, pues recin entonces la
seora Woolcott se hubiera sustituido en los derechos, acciones y garantas del
antiguo acreedor (es decir, el Independent Bank & Trust Co. de Nassau), hasta
por el monto que hubiera pagado al amparo de lo dispuesto en el Artculo 1262
del Cdigo Civil. Dicha situacin hubiera incluido el derecho a solicitar el
reconocimiento de crditos en el presente procedimiento.
De la misma manera, en el segundo procedimiento se le requiri
expresamente para que acredite haber honrado la garanta frente al
Independent Bank & Trust Co. de Nassau. En efecto, el 23 de setiembre de
1999, la Secretara Tcnica de esta Sala le requiri a la seora Woolcott lo
siguiente: A fin de continuar con la tramitacin del presente procedimiento, se
le ha otorgado un plazo no mayor de cinco (5) das para que cumpla con
presentar los documentos que acrediten que la deuda a la que se refiere la
Escritura pblica antes mencionada (es decir a la efectuada el 15 de agosto de
1983) fue efectivamente y, en consecuencia, pagada por el seor Woolcott o,
en su caso, por usted misma. (El subrayado es nuestro.)
El 1 de octubre de 1999, la solicitante contest al requerimiento
indicando expresamente lo siguiente:
(...) la deuda no ha sido ejecutada y por el contrario HA SIDO
RECONOCIDA EXPRESAMENTE POR LA INSOLVENTE MEDIANTE EL
ACUERDO PRIVADO DE RECONOCIMIENTO DE DEUDA SUSCRITO EL 10
DE ENERO DE 1998 QUE DIO ORIGEN AL TITULO VALOR materia de
evaluacin en el presente Recurso de Apelacin (...) (El subrayado es nuestro)
Debe adems agregarse que en el informe oral desarrollado ante esta
Sala, y cuya parte pertinente se cita ms adelante en la presente resolucin, el
representante de la solicitante seal con toda claridad que ni el seor
Woolcott ni su hija haban pagado el crdito, y que por tanto no podra haber
operado ninguna subrogacin.

En consecuencia, segn la informacin proporcionada por la solicitante

en el expediente, los crditos invocados nunca dejaron de ser una obligacin
eventual, no siendo posible su reconocimiento, toda vez que no se puede
reconocer lo que no existe.
El criterio segn el cual el garante de una obligacin a ttulo de fiador a
avalista no puede solicitar el reconocimiento de ningn crdito en cuanto no
acredite haberse subrogado en el mismo como consecuencia de haber honrado
su fianza o aval, ha sido objeto de pronunciamientos reiterados de la Sala.
A manera de ejemplo, en la Resolucin N 0070-1999/TDC-INDECOPI
emitida el 26 de febrero de 1999, la Sala revoc la Resolucin N 001-99-CSMODI-CCPL/Exp-002-01 emitida por la Comisin de Salida del Mercado de la
Oficina Descentralizada del INDECOPI en la Cmara de Comercio y
Produccin de Lambayeque, que reconoci crditos en favor del Banco Wiese
Ltdo. frente al seor Sixto Kianshing Alarcn Chong. En dicha oportunidad, la
Sala consider que la hipoteca en la que se sustentaba dicho reconocimiento y
que haba sido otorgada por el seor Alarcn a favor del Banco Wiese Ltdo.
para garantizar las obligaciones principales de los seores Elena Yanfn Chong
Camizn y Luis Enrique Chong Camizn frente al mencionado banco, al no
haber sido honradas tales obligaciones, no generaban un crdito para efectos
del proceso concursal tal como se encuentra definido el crdito en el Artculo 1
de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
En el caso de la seora Woolcott que es objeto de este procedimiento, la
Sala no cuestiona la validez y existencia de la escritura pblica del 15 agosto
de 1983. Evidentemente, no es razonable asumir que en el ao 1983 Cesars
se hubiera coludido con la seora Woolcott para simular un crdito y usar los
beneficios de dicha simulacin en un procedimiento de insolvencia iniciado
despus de cerca de 17 aos.
Sin embargo, como ha sido desarrollado en el presente anlisis, lo que
se cuestiona es la alegacin de que dicho documento contenga en s mismo un
crdito actual, pues de su texto slo se deriva la existencia de una hipoteca
para garantizar una obligacin eventual o potencial cuyo nacimiento (haber
honrado la garanta al Banco) no ha sido acreditado pese a que la solicitante
fue requerida en ms de una oportunidad para presentar la documentacin
pertinente.
Es importante destacar que una cantidad de dinero de la magnitud de la
reclamada como crdito no suele trasladarse de un patrimonio a otro manera
informal, por lo que hubiera sido suficiente demostrar la circulacin de dinero
de un patrimonio a otro de las personas y empresas involucradas en la
operacin, lo cual podra haberse efectuado con la presentacin de cualquiera
de los siguientes documentos:

movimientos bancarios

registros contables

estados de cuenta bancarios

ordenes de transferencia

copias de cheques o documentos de pago

cartas o comunicaciones del banco

certificaciones notariales

comunicaciones de apercibimiento u otros documentos que

puedan acreditar que la operacin se realiz efectivamente.
Ninguno de los documentos indicados fue presentado por la seora
Woolcott, por lo que no ha acreditado la existencia y origen de los crditos
reconocidos en la resolucin judicial presentada como sustento de un crdito
en cualquier etapa del proceso.
La omisin probatoria de la seora Woolcott sobre la existencia del
crdito no puede sino originar que la Sala considere que existen elementos de
juicio suficientes que generan dudas acerca de la existencia y origen de los
crditos reconocidos en la resolucin judicial presentada como sustento del
crdito invocado.
III.2.3.2
El supuesto de cesin de derechos y el contrato de cesin
de derechos del 10 de agosto de 1983
La cesin es una figura jurdica contemplada en los Artculos 1206 y
siguientes del Cdigo Civil, en virtud de la cual el cedente transmite al
cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se ha
obligado a transferir por un ttulo distinto(11). Asimismo, el Cdigo Civil ha
establecido que la cesin debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad.
En el primer procedimiento de reconocimiento de crditos, la seora
Woolcott sustent su pretensin en la existencia de un supuesto contrato de
cesin de derechos celebrado con el Independent Bank & Trust Co. de Nassau,
en virtud del cual ste le habra cedido sus derechos de acreedor frente
Cesars.
En dicha oportunidad, la Comisin le requiri a la solicitante que
presentara el contrato indicado; sin embargo, la solicitante no cumpli con lo
requerido, a pesar de haber solicitado la ampliacin del plazo originalmente
otorgado para cumplir con el requerimiento. Por ello en la Resolucin N 10171999/CSM-ODI-CAMARA que declar infundada la primera solicitud de
reconocimiento de crditos presentada por la seora Woolcott, la Comisin
determin lo siguiente:
Conforme consta en la clusula primera del contrato privado de
reconocimiento de deuda, as como de lo sealado por la propia solicitante, el

crdito invocado se origina en el contrato de cesin de derechos que seal

haber celebrado con el Independent Bank & Trust Co. de Nassau - Bahamas,
por el que adquiri una deuda que mantena este ltimo frente a la insolvente.
Pese al requerimiento formulado por la Secretara Tcnica y haber
transcurrido el plazo solicitado, la seorita Woolcott no ha cumplido con
presentar copia del referido contrato de cesin de derechos.
En el escrito de la segunda solicitud de reconocimiento de crditos, la
seora Woolcott seal lo siguiente:
El padre de la seora Wolcott, Don Luis Woolcott Fernndez mantena
un contrato de fideicomiso con el Independent Bank & Trust Co. Of Nassau Bahamas, en virtud del cual Don Luis Woolcott agenci los fondos que fueron
prestadas a Ca. de Servicios Tursticos Cesars y por el cual la deudora acept
un documento cambiario en la renovacin de la obligacin por la sma de US$
4,160,000 dlares americanos, avalado por Don Luis Woolcott quien tena
como garanta la hipoteca del inmueble a su favor.
(...) siendo la voluntad de Don Luis Woolcott el que su hija fuera la titular
de las acreencias, mediante documento privado de fecha 10 de agosto de 1983
cede todos sus derechos frente a la Ca de Servicios Tursticos Cesars S.A. a
favor de la Sra. Roxana Woolcott (...)
Seguidamente, la seora Woolcott seal que los documentos privados
mediante los cuales se efectu la cesin alegada eran inubicables para ella,
pues se trataba de operaciones que se haba efectuado haca ms de 15 aos.
En el informe oral llevado a cabo ante esta Sala, cuando se le pregunt
la representante de la seora Woolcott sobre el tema, ste manifest lo
siguiente:
INDECOPI
:
El origen de este crdito fue en el aval que dio
el padre de la seora Woolcott a...
REPRESENTANTE :
Ese no es el origen del crdito. El origen del
crdito es la cesin de los derechos sobre el crdito y de los derechos sobre la
hipoteca. Efectivamente, cuando ustedes emiten el primer pronunciamiento
hacen todo un desarrollo sobre la base de la subrogacin, hecho que no se
discuta en ese momento porque en ningn momento hemos sealado que o el
seor Woolcott o la seora Woolcott hayan pagado y, por ende, se hayan
subrogado en la posicin. Hemos sealado que existan o existieron en ese
momento, las cesiones de derecho del Independent Bank y la cesin de esta
hipoteca a favor de la seora Woolcott.
INDECOPI
:
a favor del seor Woolcott...

Osea, hubo una cesin del Independent Bank

REPRESENTANTE :
Eh... La cesin del Independent debe haber
sido al seor Woolcott y, a vez, a la seora Roxana Woolcott. Osea, finalmente,

todo el crdito y la garanta de ste, cae y reposa en la persona de la seora

Roxana Woolcott.
INDECOPI
:
Solamente sobre este tema, en qu
documento consta la cesin de ese crdito del Independent Bank al seor
Woolcott o a la seora Woolcott?
REPRESENTANTE :
En su poca debe haber sido documentos
privados. Yo me he carteado con mi representado y, finalmente, me dice que el
nico documento pblico que obra de esa operacin es la escritura de la
hipoteca que se incribe.
INDECOPI
:
Y el texto de la hipoteca hace mencin a la
cesin del Independent Bank al seor Woolcott?
REPRESENTANTE :

Perdn?

INDECOPI

El texto de la escritura pblica...

REPRESENTANTE :
hipoteca

No recuerdo exactamente el texto de la

(El subrayado es nuestro)

De lo manifestado por el representante se desprende que el contrato de
cesin de crditos del 10 de agosto de 1983 no existe y que la nica alegacin
de que dicho contrato se celebr efectivamente sera la escritura pblica de
hipoteca y de cesin de derechos hipotecarios del 15 de agosto de ese ao.
La Sala ha efectuado un minucioso anlisis de la escritura pblica de la
inscripcin de la hipoteca sealada, como ya se ha anotado en el acpite
precedente, por lo que puede afirmar que en dicho documento no consta
alusin ni mencin laguna acerca del contrato de cesin de derechos ni otro
documento similar mediante el cual se acredite que el Independent Bank &
Trust Co. de Nassau cedi sus derechos de acreedor frente a Cesars a favor
del seor Woolcott o de la seora Woolcott.
Adems, dicha escritura pblica no podra acreditar tal hecho porque en
la misma no figura ni participa el Independent Bank & Trust Co. de Nassau. No
es posible una cesin de crdito sin la participacin del cedente y, en este
caso, el cedente era el indicado banco. Sin perjuicio de que ni siquiera se ha
acreditado la existencia del crdito con el Independent Bank, slo con un
documento o prueba que demuestre su participacin en la cesin sera posible
acreditar que dicha cesin se produjo. La solicitante nunca ha cumplido con
presentar prueba alguna sobre el particular.
Llama poderosamente la atencin que en una operacin de crdito de tal
magnitud, el acreedor no hubiera tenido el cuidado de guardar los documentos
que demuestren la existencia de su derecho.

En consecuencia, dado que la solicitante aleg que el origen del crdito

se encontraba en un contrato de cesin de derechos celebrado el 10 de agosto
de 1983, y que dicho documento no existe, el origen del crdito no fue
acreditado en sede administrativa.
III.2.4 El acuerdo privado de reconocimiento de deuda del 10 de enero
de 1998 y la letra de cambio girada a la vista en la misma fecha
En la segunda oportunidad que la seora Woolcott present su solicitud
de reconocimiento de crditos pretendi sustentar la existencia de su crdito en
un acuerdo privado de reconocimiento de deuda fechada el 10 de enero de
1998, y a su vez, en una letra de cambio girada a la vista en la misma fecha.
Tales documentos, segn afirmacin de la misma solicitante, habran recogido
la obligacin pendiente de pago derivada de la escritura pblica del 15 de
agosto de 1983 que fue objeto de anlisis en el punto anterior de este
pronunciamiento.
Es importante destacar que los documentos referidos tambin adolecen
en s mismos del vicio atribuido a la escritura pblica del 15 de agosto de 1983,
toda vez que, formalmente pueden resultar idneos para acreditar relaciones
contractuales, mas no acreditan que la obligacin eventual hubiera surgido
como consecuencia de la circulacin efectiva de dinero entre los involucrados.
Como ya se ha sealado, no es posible reconocer lo que actualmente no existe
y si, como se ha desarrollado en el punto anterior, slo se ha acreditado la
existencia de una obligacin eventual y no la existencia de una obligacin
actual, no es posible acceder al reconocimiento solicitado sin riesgo de
perjudicar a los dems acreedores con la inclusin de un crdito cuya
existencia no est acreditada.
Adicionalmente, si bien el documento de reconocimiento de deuda
aparece fechado el 10 de enero de 1988, es decir 5 meses antes de la
presentacin de la solicitud para que se declare la insolvencia de Cesars,
dicha fecha no genera certeza absoluta en tanto el documento es uno de
carcter privado. Sobre este aspecto, la doctrina es coincidente en calificar
como documentos de fecha cierta nicamente a aqullos en los cuales (...)
recaiga una constancia o manifestacin de un funcionario pblico competente
que d fe de la fecha de realizacin o suscripcin del mismo y que tal fe, revista
validez(12).
Igualmente, tampoco puede dejar de apreciarse que el documento
privado de reconocimiento de deuda se presenta recin en el segundo
procedimiento y slo cuando la solicitante no pudo cumplir con atender el
requerimiento de la autoridad concursal para que exhibiera el documento de
cesin de derechos celebrado el 10 de agosto de 1983 con el Independent
Bank & Trust Co. de Nassau, el mismo que, segn su propia declaracin,
sustentaba originalmente la existencia de los crditos invocados. Como se ha
sealado, dicha omisin dio lugar a que el primer pedido fuera declarado
infundado. La seora Woolcott no present recurso impugnatorio alguno contra
la resolucin emitida en dicha oportunidad.

En cuanto a la letra de cambio presentada, la misma que segn la

solicitante contendra los crditos originados en el contrato de cesin de
derechos celebrado con su padre el 10 de agosto de 1983 y elevado a la
formalidad de Escritura Pblica el 15 de agosto de 1983, debe tenerse en
consideracin, una vez ms, que la misma fue recin presentada en la segunda
oportunidad en que la seora Woolcott invoc el reconocimiento de los
crditos.
Adems, la solicitante sustent que la referida cambial haba servido
para representar el estado de la deuda al 10 de enero de 1998, toda vez que,
en esa fecha, se suscribi tambin el acuerdo privado de reconocimiento de
deuda que ha sido analizado en los prrafos precedentes. En otras palabras,
independientemente dl origen de la deuda, la letra en cuestin fue presentada
como el documento cambial que respaldaba el acuerdo que, acreedora y
deudor, haban celebrado de manera privada para regularizar la existencia de
la misma, motivo por el cual, ambos documentos tenan la misma fecha de
suscripcin.
Sin embargo, de una apreciacin conjunta del documento privado y la
cambial puede apreciarse que existen diferencias notables entre los montos de
uno y otro. En efecto, mientras que en el documento de reconocimiento de
crditos se hace referencia a la suma de US$ 4 160 000,00 ms intereses
como el monto adeudado en la letra se consigna la cantidad de US$ 9 571
050,00; es decir US$ 5 411 050,00 de diferencia. Esta discrepancia es ms
notoria si se tiene en consideracin que el propio documento privado, en su
clusula tercera, haca la siguiente referencia:
Mediante el presente acuerdo privado EL DEUDOR reconocer mantener
una deuda a favor de LA ACREEDORA ascendente a la asuma sealada en la
clusula segunda, en virtud de lo cual acuerda acepta una letra de cambio a la
vista por el monto adeudado, la misma que deber ser girada por LA
ACREEDORA. (el subrayado es nuestro)
Por su pare la referida clusula segunda estableca expresamente el
monto adeudado en los siguientes trminos:
El monto de la acreencia a que se refiere la clusula precedente,
asciende a la suma de US$ 4 160 000,00 correspondiente al capital, ms los
intereses devengados a la fecha de pago inclusive, deducidas las
amortizaciones efectuadas por el deudor en los aos 1985, 1995 y 1996
ascendentes a US$ 2 000 000,00; US$ 220 000,00; y US$ 60 000,00,
respectivamente.
Como puede apreciarse, existe una inconsistencia entre el monto
sealado como deuda a la fecha de celebracin del documento y el monto
consignado en la letra de cambio. Dicha inconsistencia no tiene explicacin por
cuanto en el documento privado se seala expresamente que el monto de la
letra ya incorporara los intereses adeudados al momento de la celebracin del
acuerdo, por lo que, incluso la alegacin de la seora Woolcott en el sentido de
que el monto distinto consignado en la letra es producto de la incorporacin de

intereses devengados, carece de sustento. En todo caso, tampoco existe la

informacin que permita apreciar o identificar la manera en que las partes
liquidaron sus intereses y los incorporaron a la letra de cambio.
Es de notar tambin que la cambial presentada es un documento girado
a la vista el 10 de enero de 1998, es decir, que habra sido suscrito con
anterioridad incluso al primer pedido de reconocimiento de crditos presentado
por la seora Woolcott el 27 de abril de 1999, oportunidad en la cual la seora
Woolcott no cumpli con presentarla al procedimiento.
En efecto, la seora Woolcott recin present la cambial antes
mencionada junto con su segunda solicitud de reconocimiento de crditos, esto
es el 25 de mayo de 1999. No puede dejar de sealarse, adems, que dicho
documento fue protestado el 19 de mayo de 1999, es decir despus de que el
reconocimiento de crditos haba sido denegado y menos de una semana
antes de presentar esa segunda solicitud.
Por otro lado, como ya se ha sealado, en su primer pedido la seora
Woolcott invoc el reconocimiento de crditos ascendentes a US$ 9 952
285,00, sin haber podido acreditar su existencia, pese a que, segn la fecha
consignada en la letra, en dicha oportunidad ya tena en su poder una cambial
por US$ 9 571 050,00. Adicionalmente, tampoco es razonable que al presentar
su segundo pedido, en fecha posterior, el monto de los crditos invocados,
pese a que segn su posicin se habran devengado mayores intereses, fuera
menor al inicialmente invocado.
Atendiendo a lo sealado, la Comisin tampoco reconoci los crditos
invocados por la seora Woolcott y declar infundado su pedido. No obstante,
en este caso, la referida seora apel de la resolucin dando lugar al trmite
correspondiente en segunda instancia.
Al formular su apelacin en este segundo procedimiento de
reconocimiento de crditos, la seora Woolcott present la escritura pblica
correspondiente a la transaccin extrajudicial que haba celebrado con la
insolvente el 11 de junio de 1999. Es de notar que este nuevo documento
presentado ante la segunda instancia se celebr ente la notificacin de la
expedicin de la Resolucin de la Comisin que declar infundado el pedido y
la presentacin de la apelacin correspondiente.
En efecto, tal como puede apreciarse de los actuados en el presente
expediente, la resolucin denegatoria fue notificada a la seora Woolcott el 8
de junio de 1999, la transaccin extrajudicial se celebr el 11 de junio de 1999 y
la apelacin se present el 14 de junio de ese ao. La secuencia de actos
evidencia que dicha transaccin fue celebrada exprofesamente para la
impugnacin del acto que haba desestimando el pedido de reconocimiento de
crditos en primera instancia.
La Sala, en una apreciacin integral de todos los documentos
presentados y en ejercicio de su obligacin de preservar la correcta
composicin de la junta de acreedores y su deber de efectuar la verificacin de

lo crditos intervinientes, analiz el origen de los mismos y consider que no

haba sido acreditado, motivo por el cual, confirm el pronunciamiento de la
primera instancia. Sin embargo, la seora Woolcott tampoco impugn dicho
acto en la va judicial, a travs del procedimiento contencioso administrativo.
Por el contrario, la seora Woolcott acudi al Poder Judicial, mas no en
accin contencioso administrativa que era la va adecuada, sino en va de
amparo y, poco despus de presentada la demanda de amparo, en va de
proceso de ejecucin de garanta hipotecaria. Como ya se ha sealado, la
demanda de amparo fue declarada improcedente por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada en Derecho Pblico, en va de apelacin, mediante
resolucin del 28 de junio de 2000.
Sin embargo, una vez obtenida la resolucin favorable en el proceso por
tercera vez el reconocimiento de los crditos que alegaba mantener frente a
Cesars, sustentando en ese nuevo caso su pretensin nicamente en la
sentencia judicial sealada. Si bien los documentos formales presentados por
la seora Woolcott son suficientes para sustentar una demanda de ejecucin
de crdito o garanta, resultan insuficientes en un procedimiento concursal.
Ello, porque como ya se ha analizado, es posible la afectacin de acreedores
distintos que, como en el presente caso, podran ver afectados sus derechos
por el reconocimiento de un crdito cuyo origen y cuanta no han sido
debidamente acreditados.
III.2.5 El pronunciamiento judicial del 17 de marzo de 2000
El 17 de marzo de 2000 el Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil
de Lima dict una sentencia en la que orden la ejecucin del crdito objeto del
presente procedimiento. Dicha sentencia tuvo como sustento los siguientes
documentos: copia del testimonio de constitucin de hipoteca fechado el 9 de
marzo de 1982, celebrado entre Cesars y el seor Luis Woolcott Fernndez;
testimonio de rectificacin y aclaracin de hipoteca del 18 de octubre de 1982;
copia de la escritura pblica de aclaracin de hipoteca y cesin de derechos
hipotecarios, celebrado el 15 de agosto de 1983 entre Cesars y el padre de la
seora Woolcott, con la intervencin de esta ltima; y copia de la escritura
pblica de la transaccin judicial del 11 de junio de 1999.
Como ya se seal anteriormente, la Comisin y esta Sala carecen de
competencia para modificar o dejar sin efecto la resolucin judicial mencionada.
La nica atribucin de los rganos funcionales del INDECOPI es ordenar que
se inicie una demanda de nulidad de cosa juzgada dirigida precisamente a que
el propio Poder Judicial deje sin efecto su pronunciamiento.
Asimismo, tal como se ha sealado en los acpite anteriores, en el
proceso de ejecucin al juez slo analiza las consecuencias que las pruebas
presentadas tienen para las partes, y no le corresponde analizar cules
pudieran ser las implicancia de su pronunciamiento para los dems acreedores
dentro de un procedimiento concursal.

En estricto, lo que corresponda a la seora Woolcott era cuestionar lo

decidido por esta Sala en la va contencioso administrativa, va en la que s
podran haberse discutido los efectos del reconocimiento del crdito invocado
en relacin con los dems acreedores, pues precisamente en virtud de su
facultad para garantizar esos derechos es que la autoridad administrativa se
haba pronunciado. Sin embargo, como tambin ya se ha mencionado, la
seora Woolcott dej consentir la Resolucin N 353-1999/TDC-INDECOPI
emitida por esta Sala e interpuso la demanda judicial de ejecucin de garanta
hipotecaria.
La actuacin de la seora Woolcott al acudir al Poder Judicial para lograr
la ejecucin de una garanta hipotecaria, an sabiendo que, en virtud de lo
establecido en el Artculo 16 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial(13), el
remate del bien ejecutado no iba a ser posible, constituye un elemento de juicio
importante que apunta en el sentido de que la solicitante utiliz al Poder
Judicial para lograr el reconocimiento del crdito que el haba sido denegado
por la autoridad concursal hasta en tres oportunidades.
En efecto, el hecho de que la seora Woolcott supiera que el patrimonio
de la insolvente estaba protegido contra cualquier ejecucin que sobre l
recayera, pone de manifiesto que la intencin de la solicitante al iniciar el
proceso judicial no era lograr la ejecucin de la garanta hipotecaria
pretensin que era legalmente imposible sino, ms bien, conseguir el
reconocimiento del crdito que le haba sido negado en la va administrativa.
No puede dejar de destacarse que, si bien Cesars se opuso a la
demanda de ejecucin de garanta interpuesta por la seora Woolcott alegando
que deba declararse la improcedencia de dicha demanda en virtud de la
imposibilidad legal de ejecutar sus bienes por encontrarse en insolvencia, no
aleg la inexistencia de la obligacin ni plante medio impugnatorio alguno
contra la resolucin judicial bajo comentario.
La actuacin de Cesars en dicho proceso judicial podra entenderse
como una consecuencia de la simulacin del crdito, especialmente si se toma
en consideracin que el proceso judicial culmin en apenas 3 meses con una
sentencia consentida y ejecutoriada que dejaba en total indefensin a los
dems acreedores que con sus efectos, podran ver afectados sus derechos
directamente.
La secuencia de hechos que han sido analizados evidencia la intencin
de utilizar el proceso judicial para un fin distinto a aqul que persigue el
ordenamiento jurdico. Una vez denegado el reconocimiento de los crditos de
la seora Woolcott por el INDECOPI, esta ltima inici un proceso judicial en el
que era plenamente consciente de que no se iban a discutir los derechos de los
acreedores que la autoridad administrativa haba buscado tutelar en los dos
procedimientos administrativos anteriores. Con esta actuacin se estaba
desvirtuando uno de los pilares en los que se sustenta el sistema concursal
cual es que el reconocimiento de crditos no perjudique a los dems
acreedores con la inclusin en la junta, acreedores de crditos inexistentes.

En atencin a lo sealado, esta Sala estima que existen elementos de

juicio suficientes para concluir que la seora Woolcott ha usado un proceso
judicial para alcanzar de manera indirecta lo que no pudo obtener de manera
directa ante la Comisin y esta Sala, desconociendo por esta va los derechos
de los dems acreedores de la insolvente Cesars.
III.2.6 Los efectos del reconocimiento de los crditos invocados por la
seora Woolcott
Sin perjuicio de las consideraciones legales que anteceden, esta Sala
considera necesario precisar las posibles consecuencias de reconocer un
crdito que no se encuentra acreditado, en especial, con relacin a los
derechos de los dems acreedores de la masa concursal. El anlisis que se
efecta tiene por finalidad evaluar los posibles perjuicios que producira
reconocer dichos crditos para los dems interesados.
El reconocimiento de los crditos invocados le otorgara a la seora
Woolcott, en su calidad de acreedor vinculado, el 66,57% del universo total de
los crditos reconocidos. Con una participacin de dicha magnitud, la seora
Woolcott controlara las decisiones de la junta de acreedores y virtualmente
podra decidir la adopcin de cualquier acuerdo. Esta situacin es
particularmente grave toda vez que la seora Woolcott tiene la condicin de
acreedor vinculado que, adems, no pudo acreditar, plenamente la existencia
de sus crditos.
Adicionalmente, dado que la seora Woolcott alega el carcter
hipotecario de su crdito, ello le dara el tercer rango de preferencia y le
permitira cobrar antes que los dems acreedores, con excepcin de los de
naturaleza laboral. Esta situacin implicara una afectacin directa a los
derechos de los dems acreedores e incluso del acreedor tributario que veran
reducidas las posibilidades de cobro al existir una preferencia de cobro del
acreedor vinculado sobre el principal bien del patrimonio de Cesar'.
La presentacin de situaciones como las sealadas hacen que, en
defensa y representacin de los intereses de los dems acreedores, as como
del inters pblico que podra verse afectado si la conducta de lso
intervinientes en el presente procedimiento se generalizara, conducta
consistente en la simulacin de un crdito y la utilizacin del Poder Judicial
para tales efectos, la Sala considere plenamente justificado el uso de la
facultad con que cuenta el INDECOPI para dar inicio a un procedimiento
judicial en el que se persiga la declaracin de nulidad de la cosa juzgada
contenida en la resolucin judicial objeto de anlisis.
III.2.7 La nulidad de la Resolucin N 1847-2000/CRP-ODI-CAMARA
El inciso b) del Artculo 43 de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos(14) sanciona la nulidad de pleno derecho de
los actos administrativos dictados en contravencin a la Constitucin y las
Leyes.

Como se aprecia del anlisis efectuado en los puntos anteriores, la Sala

ha determinado que la Comisin, antes de reconocer el crdito invocado por la
seora Woolcott, debi plantear una demanda de nulidad de cosa juzgada al
amparo de la facultad contenida en la Novena Disposicin Complementaria de
la Ley de Reestructuracin Patrimonial. Los elementos de juicio para sustentar
dicha actuacin administrativa se encontraban en el expediente tal como ha
sido analizado.
De conformidad con lo establecido en la Novena Disposicin
Complementaria, la decisin de plantear la demanda de nulidad de la cosa
juzgada debi ser adoptada antes de proceder al reconocimiento del crdito
invocado. En efecto, slo despus de planteada la demanda y resuelta la
pretensin por el Poder Judicial de manera definitiva, la autoridad concursal
poda pronunciarse sobre el reconocimiento del crdito solicitado. En ese caso,
el pronunciamiento de la autoridad concursal deba limitarse a reconocer el
crdito si la demanda hubiera sido declarada infundada o a no reconocerlo en
caso que la demanda hubiera sido declarada fundada.
En consecuencia, siendo que esta Sala ha determinado que
corresponda interponer la referida demanda de nulidad de la cosa juzgada,
como condicin previa al pronunciamiento de primera instancia, corresponde
tambin declarar la nulidad de la resolucin expedida por la Comisin que
reconoci los crditos invocados, en cuanto dicha materia recin podr ser
resuelta una vez que la autoridad judicial haya determinado de manera
definitiva si la cosa juzgada contenida en la Resolucin N 5 del 17 de marzo
de 2000 es nula o no por contener un fraude.
La nulidad del pronunciamiento de primera instancia tambin es
consecuencia de la suspensin de pleno derecho del procedimiento de
reconocimiento de crditos que opera automticamente al ejercerse la facultad
contenida en el segundo prrafo de la Novena Disposicin Complementaria.
As, al haberse determinado que dicha demanda debi haber sido interpuesta
por la Comisin, la resolucin emitida por ella ha devenido en ineficaz.
Por tanto, corresponde declarar la nulidad de la Resolucin N 18472000/CRP-ODI-CAMARA, debiendo reservarse el fallo sobre el reconocimiento
de los crditos invocados por la seora Woolcott a la emisin de la sentencia
que, de manera definitiva, resuelva la demanda de nulidad de cosa juzgada
que, en ejecucin de la presente resolucin, deber plantearse ante el Poder
Judicial.
III.2.8 El registro de los crditos invocados como contingentes
El segundo prrafo de la Novena Disposicin Complementaria de la Ley
de Reestructuracin Patrimonial, dispone que con la sola interposicin de la
demanda de nulidad de cosa juzgada se suspende de pleno derecho el
procedimiento de reconocimiento de crditos, el mismo que queda sujeto a lo
que resulte en el proceso judicial que se inicie con tal propsito. Esta
suspensin no opera en virtud a una decisin del INDECOPI, sino por un
mandato directo y expreso de la Ley.

Sin embargo, dicha norma no ha establecido qu mecanismos debieran

adoptarse a fin de garantizar los eventuales derechos que el solicitante del
reconocimiento de los crditos pudiera tener en caso que la demanda de
nulidad cosa juzgada fuera declarada infundada.
Al respecto, debe tenerse en consideracin que la suspensin del
procedimiento de reconocimiento de crditos no determina la suspensin del
procedimiento de insolvencia. En otras palabras, el concurso y sus actuaciones
seguirn su desarrollo normal con la realizacin de las juntas de acreedores
que se convoquen, la toma de decisiones que correspondan y la participacin
de todos los acreedores vlidamente reconocidos. La nica limitacin por
efecto de la suspensin recae en el solicitante del reconocimiento de los
crditos objeto de la accin judicial promovida por el INDECOPI. En ese
sentido, es necesario adoptar las medidas legales que correspondan para
proteger los eventuales derechos que el solicitante de dicho reconocimiento de
crditos pudiera tener hasta que el Poder Judicial resuelva de manera definitiva
la controversia generada.
En la lnea de lo sealado, resulta de aplicacin lo dispuesto en el ltimo
prrafo del Artculo 23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial(15). Dicha
norma establece la obligacin de registrar como contingentes nicamente
aquellos crditos que se encontraran en controversia judicial, administrativa o
arbitral y que no tuvieran ninguna de las tres condiciones sealadas en Ley,
esto es, originarse en un reconocimiento judicial pre-existente, sustentarse en
un ttulo valor o tener el carcter de laboral.
El supuesto de la suspensin del procedimiento de reconocimiento de
los crditos por el mrito de la interposicin de la demanda de nulidad de la
cosa juzgada por aplicacin de la Novena Disposicin Complementaria de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial, es un supuesto distinto a los supuestos
de excepcin contemplados en el Artculo 23 antes reseado, y especfico en
cuanto resulta del ejercicio de una facultad otorgada a la autoridad concursal.
Por ello, corresponde el registro de los crditos como contingentes a fin de que
los dems acreedores, y los dems agentes involucrados en el proceso
concursal, continen con el mismo teniendo en consideracin la existencia de
esta contingencia, as como para que adopten las medidas necesarias para
evitar el perjuicio del derecho de las partes involucradas.
Esta Sala considera que la interpretacin efectuada respecto del registro
como contingentes de los crditos invocados que fueran objeto de una accin
de nulidad de cosa juzgada debe adquirir la condicin de precedente de
observancia obligatoria.
En consecuencia corresponde disponer que, una vez interpuesta la
demanda de nulidad de cosa juzgada, la autoridad concursal proceda al
registro como contingentes de los crditos invocados por la seora Woolcott
ascendentes a US$ 9 571 050,00, a resultas del procedimientos judicial iniciado
con dicha demanda.

IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Por los argumentos expuestos, la Sala ha resuelto lo siguiente:

Primero.- declarar nula la Resolucin N 1847-2000/CRP-ODI-CAMARA
emitida por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina
Descentralizada del INDECOPI en la Cmara de Comercio de Lima el 1 de
junio de 2000, que reconoci los crditos que la seora Roxana Milagros
Woolcott Perales aleg mantener frente a Compaa de Servicios Tursticos
Cesars S.A. ascendentes a US$ 9 571 050,00 por concepto de capital y les
otorg el tercer orden de preferencia.
Segundo.- disponer que en ejercicio de la facultad contenida en la
Novena Disposicin Complementaria de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, se demande por la va de la nulidad de la cosa juzgada la
Resolucin N 5 emitida por el Trigsimo Octavo Juzgado Corporativo Civil de
Lima el 17 de marzo de 2000.
Tercero.- disponer que, una vez interpuesta la demanda de nulidad de
cosa juzgada la autoridad concursal proceda al inmediato registro como
contingentes de los crditos invocados por la seora Roxana Milagros Woolcott
Perales ascendentes a US$ 9 571 050.00.
Cuarto.- declarar que, de conformidad con lo establecido en el Artculo
43 del Decreto Legislativo N 807, el criterio que se desarrolla a continuacin
constituye precedente de observancia obligatoria.
De conformidad con lo sealado en el segundo prrafo de la Novena
Disposicin Complementaria de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, la sola
interposicin de la demanda de nulidad de cosa juzgada suspende de pleno
derecho el procedimiento de reconocimiento de los crditos objeto del
cuestionamiento, el mismo que quedar sujeto a lo que resulte en el proceso
judicial que se inicie con tal finalidad.
En dicho supuesto, en aplicacin de lo dispuesto en el Artculo 23 de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial, la autoridad concursal deber registrar
como contingentes los crditos declarados por la sentencia que es objeto de la
demanda de nulidad de cosa juzgada, con la finalidad de adoptar las medidas
legales que correspondan para proteger los eventuales derechos del solicitante
de dicho reconocimiento de crditos hasta que el Poder Judicial resuelva de
manera definitiva la controversia generada.
Quinto.- disponer que la Secretara Tcnica remita al Directorio del
INDECOPI copia de la presente resolucin para su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano de conformidad con el Artculo 43 del Decreto Legislativo N
807.

Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante,

Alfredo Bullard Gonzlez, Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de Zevallos
Madueo, Mario Pasco Cosmpolis y Liliana Ruiz de Alonso.
HUGO EYZAGUIRRE DEL SANTE
Presidente

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

INCUMPLIMIENTO DE CONTRATO EN LA ADQUISICIN Y ENTREGA DE
TELFONO SATELITAL
MORA EN EL CUMPLIMIENTO DE ENTREGA CONSIDERACIN DE
ATENUANTE EN LA SANCIN
SANCIN DE INHABILITACIN TEMPORAL POR NO PRESENTACIN DE
CARTA FIANZA BANCARIA
SUSPENSIN A CONTRATISTAS SUSPENSIN DE PARTICIPAR EN
PROCESOS DE SELECCIN
INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES CONTRACTUALES EJECUCIN DE
CARTA FIANZA
INHABILITACIN A PROVEEDOR SUSPENSIN PARA CONTRATAR CON
EL ESTADO

INCUMPLIMIENTO DE CONTRATO EN LA ADQUISICIN Y ENTREGA DE

TELFONO SATELITAL
Sancionan a empresa con inhabilitacin temporal de un ao en el ejercicio de
su derecho a contratar con el Estado, por el incumplimiento de sus obligaciones
contractuales referidos a la entrega de un telfono satelital adquirido por
entidad convocante.
(Publicada el 17 de agosto de 2000).
RESOLUCIN N 221/2000.TC-S1
Lima, 8 de agosto de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 19.7.2000, el Expediente N 423.99.TC, sobre
Aplicacin de Sancin al proveedor IIASA COMUNICACIONES & CMPUTO,
por incumplimiento del contrato celebrado con el Ministerio de Salud, para la
Adquisicin de un Telfono Satelital.
CONSIDERANDO:
Que, el 28.10.98, fue emitida la Orden de Compra-Gua de Internamiento
N 02304, por un telfono satelital, marca Planet 1, con batera de litio,
cargador, con lnea facturada por Telefnica del Per S.A., entre otras
caractersticas, por un monto de S/. 17,641.51 recepcionado supuestamente
por la Entidad el 29.10.98 dicho equipo, fecha que tambin corresponde a la
cancelacin de la respectiva Factura 001-N 04940;
Que, por Carta IIASA C&C N 15298 del 29.10.98, el proveedor inform
a la Entidad que el mencionado telfono satelital estara siendo entregado en
un perodo mximo de diez das, programado para su uso inmediato y con la
tarifa solicitada, comprometindose a entregar dicho equipo a ms tardar el
10.11.98;
Que, mediante Carta SAODNDG N 246-99, recibida el 25.2.99, la
Entidad otorg al proveedor un plazo de veinticuatro horas para que entregue
el telfono satelital de propiedad de la Entidad, considerando que el plazo
establecido ha venido en exceso, sin tener respuesta hasta la fecha;
Que, por Carta Notarial SAODNDG N 341-99, recibida el 15.4.99, la
Entidad reiter al proveedor el plazo de veinticuatro horas para la entrega del
telfono, equipo reiterado por aqul para su programacin en cumplimiento del
contrato de compraventa, precisando que siendo sta la ltima comunicacin,
proceder legalmente en caso de incumplimiento;
Que, mediante Oficio DEL N 265999 recibido el 25.11.99, la Entidad
puso en conocimiento de este Tribunal los hechos materia de procedimiento,

solicitando se aplique al proveedor la sancin correspondiente, ocurriendo que

no obstante las reiteradas notificaciones realizadas al efecto, el citado
proveedor no cumpli con presentar sus descargos de ley, ante lo cual este
Tribunal hizo efectivo el apercibimiento de resolver los de la materia con la
documentacin obrante en autos;
Que, la presente solicitud de aplicacin de sancin se origin en el
hecho de que el proveedor incumpli con sus obligaciones contractuales, pues
como fluye de los antecedentes, el retiro del telfono satelital con interface para
conexin al mdem de una PC o fax, con lnea facturada minuto a minuto por
Telefnica S.A., para equiparlo, significa que el mencionado artefacto no
contena los requisitos expresados en la orden de compra;
Que, en tal sentido, resulta extrao que el telfono ingresara al almacn
el 29.10.98, haya sido cancelado, y luego el proveedor retire el equipo, todo en
el mismo da, hechos que, en todo caso, configuran indicios de incompetencia y
negligencia por parte de los funcionarios y/o servidores de la Entidad, por lo
que, estos hechos, debern se puestos en conocimiento de la Contralora
General de la Repblica, en aplicacin de lo dispuesto en el Art. 59, Inc. g) de
la Ley N 26850;
Que, en definitiva, se encuentra acreditado el incumplimiento
injustificado de obligaciones por parte del proveedor, cometiendo una infraccin
que se encuentra prevista en el Art. 177, Inc. b) del D.S. N 039.98.PCM,
deviniendo aqul en pasible de sancin;
Que, con las facultades conferidas por el Ttulo V de la ley N 26850 y
los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y luego de agotado
el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.- Sancionar a la empresa IIASA COMUNICACIONES & CMPUTO
con una inhabilitacin temporal de un [1] ao en el ejercicio de su derecho a
presenarse en Licitaciones y Concursos Pblicos y Adjudicaciones Directas, y a
contratar con el Estado, con arreglo a las consideraciones expresadas en la
presente resolucin, medida que entrar en vigencia a partir del da siguiente
de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
2.- Poner la presente resolucin en conocimiento de la Contralora
General de la Repblica, con arreglo a las consideraciones expresadas en la
presente resolucin.
3.- Poner la presente resolucin en conocimiento de la Gerencia de
Registros del CONSUCODE, para las anotaciones de ley.
4.- Declarar que la presente resolucin es de inters pblico y sienta
precedente de observancia obligatoria, siendo de aplicacin lo establecido en el
Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N 018.97.PCM, del 18.4.97.

5.- Devolver a la Entidad Contratante los antecedentes administrativos

remitidos, para los fines legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese
SS, ASTETE WILLIS
VARGAS GONZALES
JESSEN ROJAS

MORA EN EL CUMPLIMIENTO DE ENTREGA CONSIDERACIN DE

ATENUANTE EN LA SANCIN
Sancionan a empresa por mora, tomando en consideracin como circunstancia
atenuante que el monto materia de la adjudicacin no es significativa en
trminos de agravio para el Estado.
(Publicada el 17 de agosto de 2000)
RESOLUCIN N 222/2000.TC-S1
Lima, 8 de agosto de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 19.7.2000, el Expediente N 435.99.TC, sobre
Aplicacin de Sancin al proveedor MADERERA DEUSTUA S.A., por acumular
la mxima penalidad por mora en el contrato celebrado con la
Superintendencia Nacional de Administracin TributariaSUNAT, para la
adquisicin de 50 parihuelas de madera de tamao grande y 100 parihuelas de
madera de tamao chico.
CONSIDERANDO:
Que, el 30.6.99, la Entidad emiti la Orden de Compra N 1999000775 a
favor de Maderera Deustua S.A., por un monto de S/. 5,687.69 nuevos soles,
incluido el IGV, que comprende las 150 parihuelas materia de la adquisicin;
Que, mediante Carta N 121232-99/MB-0100, recibida el 17.8.99, la
Entidad, con relacin a la Orden de Compra N 1999000775, manifest al
proveedor que segn el plazo ofertado, la entrega debi verificarse el 27.7.99,
sin embargo, sta recin pretendi entregar la mercadera el 5.8.99, esto es
nueve das despus, siendo que las parihuelas que se pretendan entregar no
reunan las caractersticas tcnicas a que se haba comprometido, solicitndole

que subsane las observaciones y cumpla con entregar la totalidad de los tems
a la brevedad posible.
Que, por Carta N 07127699/MB-0100, recibida el 7.9.99, la Entidad
manifest al proveedor el retraso de veintiocho das calendario en la entrega,
toda vez que ste ofert seis das de plazo al efecto, el mismo que venci el
27.7.99, siendo que la entrega real se verific el 24.8.99, por lo que de acuerdo
al Art. 82 del D.S. N 039.98.PCM, se le debe aplicar la mxima penalidad por
mora, ascendente a S/. 568.76 nuevos soles, equivalente al 10% del valor de
cada tem;
Que, mediante Oficio N 56799/M00000 recibido el 23.12.99, la Entidad
puso en conocimiento de este Tribunal los hechos materia de procedimiento,
solicitando se aplique sancin al proveedor conforme a lo dispuesto en el Art.
177 del D.S. N 039.98.PCM, ocurriendo que no obstante las reiteradas
notificaciones realizadas al efecto, el citado proveedor no cumpli con
presentar sus descargos de ley, ante lo cual este Tribunal hizo efectivo el
apercibimiento de resolver los de la materia con la documentacin obrante en
autos;
Que de la revisin de los antecedentes, se encuentra acreditado que el
proveedor ofert un plazo de entrega de seis das hbiles luego de puesta la
respectiva orden de compra, la que fue emitida el 30.6.99, por lo que el citado
plazo, de acuerdo a lo ofertado, hubiera vencido el 8.7.99, no obstante, de lo
actuado aparece que la mencionada orden de compra supuestamente fue
entregada al proveedor el 19.7.99, por lo que el plazo recin habra vencido el
27.7.99, tal como se desprende de la Carta N 07127699/MB0100 de
31.8.99;
Que, asimismo, debe considerarse que contra lo dispuesto en la Carta
del 31.8.99 antes indicada, el proveedor no interpuso accin alguna,
evidencindose de este modo que la Entidad cumpli con el procedimiento
establecido en el Art. 54 del D.S. N 039.98.PCM y, por tanto, queda
demostrada la mxima penalidad por mora incurrida, infraccin prevista en el
Art. 177, Inc. c) del citado dispositivo, deviniendo el proveedor en pasible de
sancin;
Que, sin perjuicio de lo expresado, debe merituarse que el monto
materia de la adjudicacin no es significativa en trminos de agravio para el
Estado, hecho que constituye una circunstancia atenuante de la sancin a
imponer, con arreglo a lo establecido en el Art. 177, antepenltimo prrafo del
D.S. N 039.98.PCM;
Que, con las facultades conferidas por el Ttulo V de la Ley N 26850 y
los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y luego de agotado
el correspondiente debate;
SE RESUELVE:

1. Sancionar a la empresa Maderera Deustua S.A., con una

inhabilitacin temporal de tres (3) meses en el ejercicio de su derecho a
presentarse en Licitaciones y Concursos Pblicos y Adjudicaciones Directas, y
a contratar con el Estado, con arreglo a las consideraciones expresadas en la
presente resolucin, medida que entrar en vigencia a partir del da siguiente
de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
2. Poner la presente resolucin en conocimiento de la Gerencia de
Registros del CONSUCODE, para las anotaciones de ley.
3. Declarar que la presente resolucin es de inters pblico y sienta
precedente de observancia obligatoria, siendo de aplicacin lo establecido en el
Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N 018.97.PCM del 18.4.97.
4. Devolver a la Entidad Contratante los antecedentes administrativos,
para los fines legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS; VARGAS GONZALES;
JESSEN ROJAS

SANCIN DE INHABILITACIN TEMPORAL POR NO PRESENTACIN DE

CARTA FIANZA BANCARIA
El contratista beneficiado con la buena pro manifiesta que le es imposible
cumplir con la presentacin de las cartas fianzas solicitadas, por lo que
renunciaba a la adjudicacin otorgada, correspondiendo imponerle la sancin
administrativa conforme a la ley.
(Publicada el 25 de agosto de 2000)
RESOLUCIN N 229/2000.TC-S1
Lima, 14 de agosto de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 26.7.2000, el Expediente N 035.2000.TC, sobre
Aplicacin de Sancin al Contratista ANTISSMICA S.A., CONTRATISTAS
GENERALES por presentar documentos falsos en la ejecucin de la obra:
Sistemas de Aguas Servidas del Establecimiento Penal Huaral, contratada por
el INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO INPE, objeto de la Adjudicacin
Directa N 04799/INPEDGI.

CONSIDERANDO:
Que, por Carta del 30.12.99, suscrito por el Sr. Angel Rafael Barrera
Ramos en su condicin de Director Gerente de la firma Contratista, solicit se
le otorgue los adelantos directo y para materiales para lo que entreg las
Cartas Fianza N 99/0001264-08 del 27.12.99 por S/. 69,6000.00 nuevos soles
y N 99/0001266-09 del 27.12.99 por S/. 34,800.00 nuevos soles;
Que, mediante Informe N 003-2000-Inpe-DGI/OF-UT del 4.1.2000 el
Jefe de Tesorera devolvi a la Directora Financiera de la Entidad las Cartas
Fianza citadas en considerando precedente, en vista que el Banco de
Comercio inform que no estn registradas en dicha Entidad Bancaria y que la
Sra. Elsa Laguna Chacn, quien aparece suscribiendo los mencionados
documentos, no labora para dicho Banco hace seis meses;
Que, por Carta N ADCCF4512000 del 12.1.2000, el Banco de
Comercio confirm a la Direccin General de Infraestructura de la Entidad que
su representada no emiti las cartas fianza detalladas en el considerando
anterior;
Que, mediante Carta Notarial del 14.1.2000, recibida el 17.1.2000, el
Contratista manifest a la Entidad, que habiendo sido beneficiado con la Buena
Pro y habindose vencido el plazo sealado en el Captulo XVI, tem 16.02 de
las Bases y trminos de referencia para cumplir con la presentacin de las
cartas fianza y siendo imposible cumplir con el mismo por razones ajenas a su
voluntad, renunciaba en forma expresa a la adjudicacin otorgada;
Que, por Carta N 009-00InpeDGI del 26.1.2000, recibida el
31.1.2000, la Entidad puso en conocimiento del Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, los hechos materia del presente, a efectos de que se
aplique la sancin administrativa correspondiente;
Que, admitida a trmite la solicitud, el denunciado formul sus descargos
el 28.2.2000 manifestando que la empresa cuenta con un Directorio, y que para
dar cumplimiento a la adjudicacin directa se le encomend al Presidente del
citado Directorio, Sr. Hugo Manfredo Barrezueta Barzola, las gestiones
bancarias a efectos de obtener las cartas fianza requeridas para los adelantos
directo (en efectivo) y para materiales solicitados, ya que dicha persona
manifest tener relaciones comerciales con el Banco de Comercio;
Que el 14.1.2000, el indicado Sr. Barrezueta manifest que le era
imposible obtener las cartas fianza requeridas, por lo que su representada se
dirigi a la Entidad para renunciar a la Buena Pro, agregando que ha sido una
sorpresa que se hubiere presentado cartas fianza para los fines de la
adjudicacin directa, ya que al revisar la documentacin pertinente se ha
podido advertir que la Carta remitida a la Entidad adjuntando las Cartas,
contiene una firma y post firma (sello) que no le corresponden, es decir, que
han sido fraguadas, razn por la que ha denunciado al Presidente del
Directorio, Sr. Hugo Manfredo Barrezueta Barzola por delito contra la fe pblica
falsificacin de documentos;

Que, de lo expuesto se encuentra fehacientemente demostrada la

falsificacin de la que han sido objeto las supuestas cartas fianza emitidas por
el Banco de Comercio, por lo que mal puede argumentar, como medio de
defensa, el representante de la empresa denunciada que fue un miembro del
Directorio quien las presentara, tratndose ello en todo caso de un problema
interno de la mencionada empresa y ajeno al presente procedimiento;
Que, lo real es que la empresa result beneficiaria de la Buena Pro y fue
esta persona jurdica quien present a travs de terceras personas, las
mencionadas cartas fianza falsificadas, hecho probado por lo que
encontrndose dicho ilcito previsto en el Art. 177, Inc. h) del D.S. N
039.98.PCM, el contratista deviene en pasible de sancin;
Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850 y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y
luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1. Sancionar a la Empresa ANTISSMICA S.A., CONTRATISTAS
GENERALES con una inhabilitacin temporal de dos (2) aos en el ejercicio de
su derecho a presentarse a Licitaciones, Concurso Pblicos y Adjudicaciones
Directas y a contratar con el Estado, entendindose que dicha medida entrar
en vigencia a partir del da siguiente de la publicacin en el Diario Oficial El
Peruano, por las razones expuestas en la parte considerativa de la presente
resolucin.
2. Poner la respectiva resolucin en conocimiento de la Gerencia de
Registros para las anotaciones de ley.
3. Declarar que la presente resolucin es de inters pblico y sienta
precedente de observancia obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto en el
Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N 018.97.PCM del 18.4.97.
4. Devolver los antecedentes administrativos a la Entidad, para los fines
legales pertinentes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS
VARGAS GONZALES
JESSEN ROJAS

SUSPENSIN A CONTRATISTAS SUSPENSIN DE PARTICIPAR EN

PROCESOS DE SELECCIN

Al haberse comprobado la adulteracin de un certificado otorgado por

CONSUCODE, por cuanto el mismo en realidad haba caducado, la empresa
contratista implicada resulta pasible de la sancin mxima prevista para estos
casos.
(Publicada el 17 de agosto de 2000)
RESOLUCIN N 238/2000.TC-S1
Lima, 18 de agosto de 2000
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 1.8.2000 el Expediente N 031.2000.TC, sobre
aplicacin de sancin al Contratista Electro Peruana Contratistas Generales
S.R.L., por presentar documentos falsos en el contrato celebrado con
Universidad Nacional Daniel Alcides Carrin, para la ejecucin del Proyecto
Laboratorio de Oxapampatechado del primer piso.
CONSIDERANDO:
Que, por Oficio N 0016-2000-OAI de 11.1.2000 el Auditor General
Interno de la Entidad, solicit al CONSUCODE la confirmacin del Certificado
de Inscripcin N 7863 expedido por el Registro Nacional de Contratistas de
Obras Pblicas del CONSULCOP el 30.12.98, correspondiente a Electro
Peruana Contratistas Generales SRL, inscrito bajo el N 4421, con una
capacidad mxima de contratacin de S/. 774,000.00, autorizadas por
Resolucin Directorial N 0225/97DE, con caducidad al 31.12.99;
Que, mediante Oficio N 038-2000-RNC-CONSUCODE, de 14.1.2000, el
Gerente de Registros del CONSUCODE precisa que el certificado a verificar es
adulterado, toda vez que el original de dicho documento si bien fue emitido a
favor de la citada empresa contratista, la fecha de expedicin fue el 30.1.97 y
no el 30.12.98 como figura y asimismo, en el original de dicho certificado, la
fecha de caducidad es el 28.1.98 y no el 31.12.99 como tambin aparece en la
copia remitida;
Que, por Memorndum N 009-00-PRES-T de 26.1.2000, se orden la
apertura del expediente de aplicacin de sancin a la empresa Electro Peruana
Contratistas Generales S.R.Ltda. por adulteracin del Certificado de Inscripcin
ante el Registro Nacional de Contratistas;
Que, segn el Informe N 663-2000RNC de 12.7.2000, la empresa
Electro Peruana Contratistas Generales S.R.Ltda. tuvo inscripcin vigente
hasta el 28.1.98 y no ha sido sancionada anteriormente;
Que, conforme se aprecia de los antecedentes, el hecho descrito ha sido
ratificado por el Gerente de Registros del CONSUCODE, advirtindose adems

que, no obstante haber sido reiteradamente notificado el Contratista, inclusive

por medio de edicto publicado el 22.3.2000 en el Diario Oficial El Peruano para
que ste presente descargos, haciendo caso omiso, razn por la cual este
Tribunal, por decreto del 5.5.2000 dispuso hacer efectivo el apercibimiento de
resolver slo con la documentacin obrante en autos;
Que, en consecuencia, encontrndose debidamente acreditada la falta
prevista en el Inc. h) del Art. 177 del D.S. N 039.98.PCM, el Contratista
Electro Peruana Contratistas Generales S.R.Ltda. resulta pasible de ser
sancionado con el mximo de la pena prevista para el caso;
Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850 y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98. PCM, los antecedentes y
luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1. Sancionar a la empresa ELECTRO PERUANA CONTRATISTAS
GENERALES S.R.LTDA, con una suspensin de dos (2) aos en el ejercicio de
su derecho de participar en Procesos de Seleccin y a contratar con el Estado,
entendindose que tal sancin entrar en vigencia a partir del da siguiente de
su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, por las razones expuestas en la
parte considerativa de la presente resolucin.
2. Poner la respectiva resolucin en conocimiento de la Gerencia de
Registros del COSUCODE, para las anotaciones de Ley.
3. Declarar que la presente Resolucin es de inters pblico y sienta
precedente de observancia obligatoria, siendo de aplicacin lo establecido en el
Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N 018.97.PCM del 18.4.97.
4. Devolver a la Entidad los antecedentes administrativos, para que d
cumplimiento a lo expuesto en la presente resolucin.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES CONTRACTUALES EJECUCIN DE

CARTA FIANZA
Al encontrarse el contratista es imposibilidad de seguir cumpliendo con la
prestacin del servicio contrato por la entidad estatal convocante, se resolvi el

contrato celebrado, disponindose la ejecucin de la carta fianza y la apertura

del expediente administrativo correspondiente.
(Publicada el 17 de agosto de 2000)
RESOLUCIN N 241/2000.TC-S2
Lima, 18 de agosto de 2000
Visto en sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, del 3.8.2000, el Expediente N 167/99.TC,
referente al pedido de aplicacin de sancin al Contratista COMPAA DE
LIMPIEZA Y SERVICIOS MLTIPLES S.A.CONSERLAEN S.A., por
incumplimiento de obligaciones contractuales en la Adjudicacin Directa N
792-98, convocada por el BANCO CENTRAL de RESERVA DEL PER para la
CONTRATACIN DEL SERVICIO DE LIMPIEZA Y FUMIGACIN GENERAL
DEL LOCAL DE BANCO CENTRAL DE RESERVA SUCURSAL DE
AREQUIPA.
CONSIDERANDO:
Que, con fecha 22.5.98, las partes suscribieron el contrato de los
servicios citados en el exordio, por la suma de S/. 4,809.07 nuevos soles
mensuales y con plazo de 1 ao;
Que, el Contratista, mediante Carta del 15.3.99, comunic a la Entidad
que no ha realizado los pagos al IPSS y FONAVI correspondientes a los meses
de octubre de 1998 a enero de 1999, as como al pago a las AFPs Horizonte y
Nueva Vida por los meses de enero y febrero de 1999, debido a que fue objeto
de embargo de sus facturas y bienes por la SUNAT ya que su Sucursal Cusco
no cumpli con pagar sus impuestos en el perodo 1996-1999 y, mediante
Carta del 16.3.99, comunic a la Entidad que lamentaba no encontrarse en
condiciones de operatividad para continuar brindando el servicio objeto del
contrato, por lo que le solicitaba tomar las medidas correspondientes al
respecto;
Que, mediante Carta notificada notarialmente el 26.3.99, la Entidad
comunic al Contratista que, en aplicacin de lo dispuesto en el literal c) del
numeral 14.1 de la Clusula Dcimo Cuarta del Contrato, lo ha resuelto y como
tal, a partir del 26.3.99, se deja sin efecto las relaciones contractuales entre las
partes, por lo que ejecutar a favor del Banco la Garanta de Fiel Cumplimiento
del Contrato;
Que, mediante escrito recepcionado por el CONSUCODE el 19.5.99, la
Entidad comunic haber resuelto el contrato que tena celebrado con el
Contratista por las razones contenidas en el literal c) del numeral 14.1 de la
Clusula Dcimo Cuarta y, con fecha 22.6.99, remiti los antecedentes
administrativos manifestando que el acto de resolucin del contrato ha quedado

consentido y la Carta Fianza de Fiel Cumplimiento ha sido ejecutada con fecha

6.5.99;
Que, mediante edicto publicado en el Diario Oficial El Peruano, el
26.12.99, se comunic al Contratista que el Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, haba dispuesto la apertura del expediente de
aplicacin de sancin en su contra, por incumplimiento de obligaciones
contractuales, por lo que debera presentar su descargo de ley, bajo
apercibimiento de seguirse la accin con la documentacin obrante en autos;
sin embargo el Contratista no ha cumplido con dicha obligacin no obstante el
requerimiento reiterado, lo que ha dado lugar a que el Tribunal por auto del
24.1.2000 dispusiera que, hacindose efectivo el apercibimiento decretado, se
resuelva con la documentacin que obra en el expediente;
Que, segn Informe N 374-2000-RNC de la Gerencia de Registros del
CONSUCODE, el Contratista no se encuentra inhabilitado para contratar con el
Estado;
Que, de anlisis de antecedentes se desprende que estos actuados
procesan la peticin formulada por la Entidad para que se sancione al
Contratista por incumplimiento de obligaciones contractuales.
Que, de autos se advierte que el Contratista con fecha 15.3.99, avis a
la Entidad no haber efectuado a las AFPs Horizonte y NUEVA VIDA los pagos
de sus aportaciones correspondientes a los meses de enero y febrero de 1999
y tampoco al IPSS y FONAVI por lo meses de octubre de 1998 a enero de
1999, por haber sido objeto de embargo por parte de la SUNAT y con fecha
16.3.99, comunic a la Entidad no encontrarse en condiciones de continuar con
sus obligaciones contractuales por tales condiciones;
Que, es evidente que el Contratista no ha cumplido con sus obligaciones
contractuales, y aunque las causales del incumplimiento pueden atribuirse a
hechos ajenos a su voluntad, ello no lo libera de su responsabilidad, porque las
condiciones que lo obligan al incumplimiento del contrato, fueron tambin
provocadas por el propio Contratista;
Que, al haberse suscrito el contrato el 22.5.98, es de aplicacin al caso
el Reglamento Unico de Adquisiciones para Suministro de Bienes y Prestacin
de Servicios No PersonalesRUA en aplicacin de lo dispuesto en la Cuarta
Disposicin Transitoria de la Ley N 26850 y como tal corresponde al Tribunal
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, ltima instancia administrativa,
conocer lo solicitado por la Entidad;
Que, no habiendo presentado el Contratista el descargo de ley, no
obstante el apercibimiento decretado y del edicto publicado en el Diario Oficial
El Peruano, est admitiendo su responsabilidad por el Incumplimiento de sus
obligaciones contractuales, por tanto es pasible de la imposicin de sancin de
inhabilitacin de su derecho para contratar con el Estado, conforme a lo
dispuesto en el Inc. a) del Art. 6.2.2 del RUA;

Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la

Ley N 26850 y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, la Cuarta Disposicin
Transitoria del D.S. N 039.98.PCM, los antecedentes y luego de agotado el
correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1. Sancionar al Contratista COMPAA DE LIMPIEZA Y SERVICIOS
MLTIPLES S.A. - CONSERLAEN S.A., con una suspensin temporal de
sesenta (60) das calendario en el ejercicio de su derecho a presentarse en
Procesos de Seleccin y a contratar con el Estado, entendindose que tal
sancin entrar en vigencia a partir del da siguiente de su publicacin en el
Diario Oficial El Peruano, por las razones expuestas en la parte considerativa
de la presente resolucin.
2. Declarar que la presente Resolucin es de inters pblico y sienta
precedente de observancia obligatoria, siendo de aplicacin lo establecido en el
Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N 018.97.PCM del 18.4.97.
3. Poner la respectiva resolucin en conocimiento de la Gerencia de
Registros del CONSUCODE, para las anotaciones de Ley.
4. Devolver los antecedentes administrativos a la Entidad para los fines
pertinentes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. FIGUEROA TACKOEN, ELAS PODESTA,
SOLARI ANDRADE

INHABILITACIN A PROVEEDOR SUSPENSIN PARA CONTRATAR CON EL

ESTADO
No justifica el incumplimiento del proveedor de una orden de compra, que ste
alegue que el producto es de bajo movimiento y que el pedido realizado al
distribuir tiende a demorar, por cuanto estara incumpliendo su propia oferta
materializada en una declaracin jurada, correspondindole la sancin de ley.
(Publicada el 17 de agosto de 2000)
RESOLUCIN N 245/2000.TC-S2
Lima, 18 de agosto de 2000

Visto en sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones

y Adquisiciones del Estado del 9.8.2000, el Expediente N 363/99.TC sobre el
pedido de Aplicacin de Sancin al Proveedor A.V.S. SOLUTIONS S.A., por
haber incumplido injustificadamente con su obligacin contractual contenida en
la ORDEN DE COMPRA N 265-99 extendida por la SUPERINTENDENCIA
NACIONAL DE ADUANAS SUNADADJUDICACIN DIRECTA DE MENOR
CUANTA;
CONSIDERANDO:
Que, el 9.8.99 se emiti la Orden de Compra N 265-99 a favor del
Proveedor A.V.S. SOLUTIONS S.A.C. por haber obtenido la Buena Pro para la
adquisicin de 2 concentradores de 8 Puertos Administrables UTPRJ45,
marca 3COM, por el importe de S/. 940.00 nuevos soles;
Que, por Carta s/n del 12.8.99, el Proveedor comunic a la Entidad que
debido a la falta de Stock de su abastecedor, segn le ha comunicado
mediante carta que adjunta y que est fechada el 11.8.99 no le sera posible
cumplir con la Orden de Compra precisando que, por tratarse de un producto
de bajo movimiento, el stock del mismo es bastante reducido en el mercado
local y que una semana antes de su pedido haban vendido a otro comprador lo
que tuvieron en stock;
Que, mediante Hoja
Informativa
N
207-99-ADUANAS-INAGL.DIV.ABAST del 20.8.99, se comunic al Jefe de Abastecimiento y Control
de Bienes de la Entidad el incumplimiento del Proveedor de la Orden de
Compra en referencia, quien propuso entregar en forma inmediata un
concentrador y el segundo en un plazo de 30 das, argumentando que su
distribuidor no contaba con el stock disponible en el momento de la venta,
como lo acredita con su carta en la que alega las razones de su incumplimiento
agregando, adems, que por ser de urgencia contar con los equipos, se anul
la Orden de Compra y se inici un nuevo proceso de adquisicin al haber
incurrido el proveedor en el incumplimiento de los Arts. 39 y 40 del D.S. N
039.98.PCM, esto es, que no present garanta la seriedad de oferta ni
garanta de fiel cumplimiento;
Que el Art. 53 del D.S.N 039.98.PCM, dispone que en el caso de las
adjudicaciones directas que no requiere, publicacin o en las de menor cuanta
a que se refiere el Art. 44 de la misma norma legal, bastar que el contrato se
formalice con una Orden de Compra o de Servicio, salvo en los casos de obras
o consultora de obras, de lo que se desprende que en las adjudicaciones
directas de menor cuanta la orden de compra respectiva constituye el contrato,
adquiriendo ambas partes obligaciones contractuales;
Que, la Entidad, por considerar que el Proveedor no haba cumplido con
ejecutar el contrato, solicit al Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado la imposicin de la correspondiente sancin, de acuerdo con el Art. 177
del D.S. N 039.98.PCM;

Que, lo actuado contiene un proceso de seleccin de adjudicacin

directa de menor cuanta para la Adquisicin de 2 concentradores de 8 puertos
UTP-RJ45, Marca 3COM, en la que no se requiere la presentacin de garanta
de seriedad de oferta ni garanta de fiel cumplimiento, bastando la presentacin
de una Declaracin Jurada del proveedor comprometindose a mantener la
oferta hasta el otorgamiento de la Buena Pro y a cumplir con el objeto del
contrato, bajo sancin de quedar inhabilitado para contratar con el Estado por
el plazo de dos aos en caso de incumplimiento, segn lo establecido por los
Arts. 39 y 40 del D.S. N 039.98.PCM, Reglamento de la Ley N 26850;
Que, los antecedentes dejan demostrado que el Proveedor no ha
cumplido con el contrato de acuerdo con el compromiso asumido mediante su
Declaracin Jurada y que al contrario, con carta s/n del 11.8.99 pretendi
demostrar que el incumplimiento se debi a que su distribuidor no tena en
stock el bien ofertado y que, por tanto, dicho incumplimiento se debi a un
tercero, no obstante que la fecha de la carta del distribuidor es posterior al
11.8.99;
Que, el proveedor no puede trasladar su incumplimiento a tercero para
librarse de responsabilidad, pues al presentar su oferta debi tener la certeza
de cumplir con el contrato en el caso de obtener la Buena Pro, para lo cual a su
vez debi contar con la seguridad de su abastecedor de atender el producto
requerido; lo contrario sera amparar un comportamiento no responsable que
no permiten la ley ni los principios que la sustentan y slo demuestra la certeza
de haber incurrido en una causal de inhabilitacin;
Que, el incumplimiento de contrato queda confirmado con la renuencia
del Proveedor a la presentacin de descargos que justifiquen su derecho de
defensa, solicitados por el Tribunal y siendo pasible, por tanto, de la sancin
prevista en el literal b) del Art. 177 del D.S. N 039.98.PCM, que si bien el
referido Artculo 177 establece que la sancin de inhabilitacin no ser menor
de 1 ao, por el reducido monto de la prestacin, dicha sancin puede ser
disminuida a 6 meses;
Que, con las facultades conferidas por el Ttulo V de la Ley N 26850 y
los Arts. 8 y 9 de la Ley N 26850, los antecedentes y luego de agotado el
correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1. Inhabilitar al Proveedor A.V.S. SOLUTIONS S.A., por el trmino de
seis (6) meses en el ejercicio de su derecho a presentarse a procesos de
seleccin y a contratar con el Estado, de conformidad con el Art. 177 del D.S.
N 039-98.PCM, por las razones expuestas en la parte considerativa de la
presente resolucin, entendindose que la sancin entrar en vigencia a partir
del da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
2. Declarar que la presente resolucin es de inters pblico y sienta
precedente de observancia obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto por el
Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N 18.97.PCM del 18.4.97.

3. Transcribir la presente resolucin a la Gerencia de Registros del

CONSUCODE, para las anotaciones de Ley.
4. Devolver los antecedentes administrativos a la entidad para los fines
pertinentes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. FIGUEROA TACKOEN, ELAS PODESTA,
SOLARI ANDRADE

JURISPRUDENCIA ACTUAL
La presente seccin es una seleccin de las ms importantes resoluciones
judiciales y administrativas de reciente publicacin o emisin, las mismas que
reproducimos en extractos.
DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO CIVIL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO REGISTRAL
DERECHO DE PROPIEDAD INTELECTUAL
DEFENSORIA DEL PUEBLO

DERECHO CONSTITUCIONAL
CARTILLA DE CONTROL SANITARIO MUNICIPAL - Puede una
municipalidad exigir su adquisicin obligatoria?
EL CARCTER PENSIONABLE DE LA BONIFICACIN POR
PRODUCTIVIDAD - En el rgimen del Decreto Ley N 20530
APLICACIN DEL PRINCIPIO DE FUMUS BONIS IURIS: No se trataba de
una violacin constitucional sino de meras faltas de cortesa.
LA REVOCACIN DE LA SUSPENSIN DE LA PENA - Cabe su
impugnacin va hbeas corpus?

CARTILLA DE CONTROL SANITARIO MUNICIPAL

municipalidad exigir su adquisicin obligatoria?

Puede

una

CARTILLA DE CONTROL SANITARIO MUNICIPAL

Puede una municipalidad exigir su adquisicin obligatoria?
Ninguna
disposicin autoriza a las municipalidades a exigir con carcter obligatorio la
adquisicin de la cartilla de control sanitario municipal. Asimismo, no existe
disposicin alguna que tipifique como infraccin administrativa el hecho de no
adquirir la mencionada cartilla ni tampoco que a tal infraccin le corresponda la
sancin de multa.

ACCIN DE AMPARO / Expediente N 601-98-AA/TC (Publicada el 29 de julio

de 2000)
Callao
(...)
ANTECEDENTES:
La Cooperativa de Servicios Especiales Mercado Repblica de
Venezuela Ltda., representada por su gerente don Max Rolando Choso
Snchez, interpone Accin de Amparo contra la Municipalidad Provincial del
Callao, a fin de que se declaren inaplicables las notificaciones de multa
cursadas a sus asociados por no adquirir la cartilla sanitaria publicada por la
Municipalidad demandada.
Sostiene la demandante que sin que exista disposicin legal alguna que
disponga la obligatoriedad de adquirir las referidas cartillas, la municipalidad
viene obligando a cada uno de los asociados de la cooperativa, a partir del
cuatro de junio de mil novecientos noventa y siete, para que adquieran la
referida cartilla y la publiciten en sus referidos puestos de venta, habindose
continuado con el procedimiento, y, pretendindose efectuar incluso la
cobranza coactiva por montos que superan los ciento ochenta nuevos soles
(S/. 180.00) por cada asociado, lo que considera que provocara e cierre de los
pequeos negocios, dado que la mayora de sus asociados son pequeos
comerciantes cuyos montos de capital de trabajo estn por debajo de lo que
pretende cobrar la municipalidad mediante los proceso coactivos, violentando,
entre otros, su derecho al trabajo.
Admitida la demanda, sta es contestada por la Municipalidad Provincial
del Callao, representada por don Ral Sebastin Gonzales Mora, el cual
propone la excepcin de incompetencia al considerar que el Juzgado no es
competente para conocer en primer instancia la impugnacin de resoluciones
administrativas emitidas por un gobierno local, sino la Sala Civil del Callao, de
acuerdo con lo que prescribe el artculo 542 del Cdigo Procesal Civil.
Asimismo, manifiesta que por la naturaleza de la actividad comercial que
desarrollan los asociados de la demandante, es decir, venta de productos de
consumo humano, tienen la obligacin de adquirir la cartilla sanitaria y colocarla
en lugar visible en sus respectivos puestos de ventas; sin embargo, a pesar de
que conocen dicha obligacin, no han cumplido con adquirir la referida cartilla,
la misma que contiene disposiciones en salvaguarda de la salud de la
poblacin y que, en todo caso, tal obligacin ha sido establecida de acuerdo
con las disposiciones del Cdigo Sanitario y la Ley Orgnica de
Municipalidades.
(...)
FUNDAMENTOS:
(...)

5. Que, en el anlisis de fondo de la presente causa, debe resaltarse que

el Tribunal Constitucional considera que la validez legal de la Cartilla publicada
por la demandada o de su contenido no est en cuestionamiento, sino el hecho
de que la demandada obligue a su compra, aplique la multa y persiga el pago
coactivamente.
6. Que, el Decreto Legislativo N 757, que aprob la Ley Marco para el
crecimiento de la inversin privada, establece en su artculo 30 que las
entradas pblicas slo podrn cobrar los derechos que consten en el Texto
Unico de Procedimientos Administrativos (TUPA), por la realizacin de los
procedimientos administrativos. El cobro de estos derechos proceder
nicamente cuando dichos procedimientos sean seguidos a solicitud de parte, y
siempre que la tramitacin correspondiente implique para la entidad la
prestacin de un servicio inherente a dicho trmite, el monto de los derechos
no podr exceder del costo real del servicio, sustentado por la Oficina de
Administracin de la entidad competente, bajo responsabilidad.
7. Que, debe tenerse en cuenta que ni el Decreto Legislativo anotado ni
ninguna de las disposiciones en que se sustenta la cartilla como son el Cdigo
Sanitario, su Reglamento, ni la Ley Orgnica de Municipalidades autorizan a
la demandada a exigir con carcter obligatorio la adquisicin de la Cartilla de
Control Sanitario Municipal; asimismo, no existe disposicin alguna que
tipifique como infraccin administrativa el hecho de no adquirir la mencionada
cartilla ni tampoco que a tal infraccin le corresponde la sancin de multa.
8. Que, la Constitucin Poltica del Estado enuncia los principios bsicos
que rigen el ordenamiento jurdico conforme al cual deben proceder las
entidades pblicas, tal es el caso del principio de legalidad, segn el cual, en
general, todos los poderes pblicos estn sometidos a la ley y, en particular, la
actuacin administrativa debe ajustarse en todo a dicho ordenamiento, tanto en
sus procedimientos formales como en los objetivos de su actuacin;
relacionado con dicho principio est el de la interdiccin de la arbitrariedad,
pues es precisamente la actuacin de la administracin dentro del
ordenamiento jurdico lo que permite excluir los comportamientos arbitrarios.
Pues bien, en el presente caso, la demandada, actuando arbitrariamente, ha
obligado a la compra de las cartillas, ha aplicado multas y exige coactivamente
el pago de las mismas, sin tener ningn sustento legal y, ms an,
contraviniendo disposiciones especficas, violentando los principios
constitucionales de legalidad e interdiccin de la arbitrariedad.
9. Que, en consecuencia, siendo ilegtima la facultad que la
Municipalidad demandada se ha arrogado en el sentido de obligar a la compra
de la mencionada Cartilla, resulta igual de ilegtimo el uso de procedimientos
coactivos destinados a exigir el pago de las multas impuestas por el supuesto
incumplimiento de la cuestionada obligacin.
10. Que, ms an, si se tiene en consideracin que la Cooperativa
demandante est integrada por pequeos comerciales con modesto capital de
trabajo, las medidas de embargo amenazan sus derechos al trabajo y a la

propiedad, y ponen de manifiesto la inobservancia de los principios

constitucionales de razonabilidad y proporcionalidad por parte de la
demandada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional (...)
FALLA:
(...) declara FUNDADA la Accin de Amparo; (...)
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCA MARCELO
EL
CARCTER
PENSIONABLE
DE
LA
BONIFICACIN
PRODUCTIVIDAD - En el rgimen del Decreto Ley N 20530

POR

EL
CARCTER
PRODUCTIVIDAD

POR

PENSIONABLE

DE

LA

BONIFICACIN

En el rgimen del Decreto Ley N 20530

La bonificacin por productividad
no tiene el carcter de pensionable conforme al rgimen del Decreto Ley N
20530 toda vez que su goce en una proporcin no corresponde por igual a
todos los trabajadores, no obstante que pudieran tener el mismo nivel en la
institucin demandada, sino que su otorgamiento se efecta en atencin a
determinados criterios, como son la asistencia, la eficiencia y la permanencia,
los cuales varan en funcin a la responsabilidad y eficiencia de cada trabajador
en su actividad.
ACCIN DE AMPARO / Expediente N 213-99-AA/TC (Publicada el 04 de
agosto de 2000)
Lima
(...)
ANTECEDENTES:
Don Carlos Adolfo Belande Portugal interpone Accin de Amparo contra
el Presidente Ejecutivo del Instituto Peruano de Seguridad Social, a fin de que
cumpla con homologar y nivelar su pensin de cesanta con la remuneracin
que percibe un trabajador activo que labora en las mismas condiciones en que
labor en dicha institucin, de acuerdo con el Decreto Ley N 20530. Manifiesta
que a partir del mes de setiembre de mil novecientos noventa viene percibiendo
su pensin de cesanta, por haber prestado ms de treinta aos de servicios al
Estado. Indica que la demandada ha dejado de homologar y nivelar su pensin
de cesanta, toda vez que a partir del mes de junio de mil novecientos noventa
y tres, no cumple con pagarle los conceptos remunerativos de productividad,
asistencia y puntualidad. Indica que con fecha seis de febrero de mil
novecientos noventa y ocho, solicit que se le abone el 100% de lo que percibe
el servidor activo del nivel de Mdico Cirujano, cargo en el cual ces, no

habiendo obtenido respuesta alguna, razn por la que interpuso su recurso de

apelacin el diecisis de marzo del mismo ao, y no habiendo sido resuelto el
mismo, dio por agotada la va administrativa. Agrega que la demanda, con la
finalidad de eludir los incrementos a los pensionistas, viene otorgando a los
trabajadores activos aumentos con la denominacin de puntualidad y
productividad, los mismos que al ser permanentes tienen el carcter de
pensionables.
El apoderado del Instituto Peruano de Seguridad Social contesta la
demanda, propone las excepciones de oscuridad o ambigedad en el modo de
proponer la demanda, de falta de agotamiento de la va administrativa y de falta
de legitimidad para obrar del demandado, y posteriormente manifiesta que lo
solicitado por la demandante no corresponde ser discutido en la presente
accin de amparo, toda vez que el otorgamiento de un monto mayor por
concepto de pensiones requiere de la presentacin de diversos documentos y
peritajes. Manifiesta que su representada ha cumplido con nivelar las
pensiones de sus ex trabajadores pertenecientes al rgimen del Decreto Ley N
20530, en cada oportunidad en que se han incrementado las remuneraciones
de sus servidores en actividad, de conformidad con los dispositivos legales
vigentes. Indica que el demandante no ha acreditado que los servidores en
actividad hayan percibido incrementos de remuneraciones que tengan el
carcter de pensionables y que stos no le hayan sido otorgados.
El apoderado de la Oficina de Normalizacin Previsional contesta la
demanda manifestando que no se ha acreditado derecho constitucional alguno
materia de violacin o amenaza; que el demandante viene gozando en la
actualidad de su pensin en forma nivelada y que se requiere de un proceso en
el que se permita la actuacin de medios probatorios idneos para establecer
la veracidad de sus pretensiones.
(...)
FUNDAMENTOS:
(...)
2. Que, respecto a la excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo
de proponer la demanda, sta debe desestimarse por cuanto del tenor de la
demanda y dems recaudos se advierte que el demandante a travs de la
presente accin de amparo, pretende que la institucin demandada incorpore a
su pensin las sumas de dinero que fuera de planillas estaran percibiendo los
trabajadores activos desde el mes de mayor de mil novecientos noventa y tres
ascendente al 25% de sus haberes por concepto de productividad y del 40%
por puntualidad desde el mes de mayo de mil novecientos noventa y cuatro;
as como que se le reconozcan los incrementos remunerativos otorgados de
conformidad con las Resoluciones Suprema Ns. 018 y 019-97-EF.
3. Que, en relacin a la excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandado, cabe precisar que en la fecha en que se present la demanda, el
Instituto Peruano de Seguridad Social, de acuerdo con lo previsto en el artculo

4 del Decreto Legislativo N 817, tena la responsabilidad del pago de las

pensiones que le corresponda de acuerdo a ley; sin embargo, con fecha
quince de enero de mil novecientos noventa y nueve, mediante Decreto de
Urgencia N 067-98, que aprob la valorizacin y alcances del saldo de la
reserva del Sistema Nacional de Pensiones, se estableci la transferencia a la
Oficina de Normalizacin Previsional de la administracin y del pago de la
planilla de los pensionistas sujetos al rgimen del Decreto Ley N 20530, lo
cual se formaliz mediante Convenio ESSALUD-ONP-D.L. 20530 de fecha
diecisis de julio de mil novecientos noventa y nueve, en el cual en el punto 1
de su clusula cuarta dispuso que en lo sucesivo la Oficina de Normalizacin
Previsional realizar la calificacin de las solicitudes de reconocimiento de
derecho de pensin referidos a dicho rgimen pensionario, as como las
solicitudes que impliquen modificacin de pensin y aqullas que se refieren a
la ejecucin de sentencias judiciales, quedando encargada dicha institucin de
determinar el derecho correspondiente, por lo que a la fecha el pago de las
pensiones corresponde a la Oficina de Normalizacin Previsional; en tal
sentido, la Resolucin N 03 de fecha veintisis de junio de mil novecientos
noventa y ocho, de fojas setenta y uno, mediante la cual se integra a la relacin
procesal a esta ltima entidad y su escrito de contestacin de la demanda de
fecha veintisis de agosto de aquel ao, resultan arreglados a ley, por
consiguiente, procede desestimar la excepcin antes mencionada.
4. Que, en cuanto a la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa propuesta por la demandada, este Tribunal ha establecido que
en atencin a la naturaleza del derecho invocado, teniendo en consideracin
que la pensin tiene carcter alimentario, no resulta exigible el agotamiento de
la va previa; no obstante ello, en el presente caso, el demandante con fecha
diecisis de marzo de mil novecientos noventa y ocho, interpuso su recurso de
apelacin, al no haber cumplido la demandada con resolver su solicitud en el
plazo que la ley establece.
5. Que, respecto a las bonificaciones por concepto de productividad y
por puntualidad, que fuera de planillas vendran percibiendo los trabajadores en
actividad que prestan servicios en la institucin demandada, ello no ha sido
acreditado en autos mediante documento idneo. Asimismo, cabe precisar que
mediante la Resolucin Suprema N 018-97-EF, de fojas ciento sesenta y ocho
y siguientes de autos, su fecha diecisiete de febrero de mil novecientos noventa
y siete, se aprob la poltica remunerativa del Instituto Peruano de Seguridad
Social, aplicable a partir del uno de noviembre de mil novecientos noventa y
seis; y, conforme se advierte de la copia de la boleta de pago de fojas cinco, al
demandante se le viene abonando una suma de dinero en aplicacin de dicha
escala remunerativa, la misma que a travs del presente proceso constitucional
no podra ser determinada como diminuta o no, toda vez que para ello
resultara necesario la actuacin de medios probatorios, razn por la que se
deja a salvo el derecho que pueda corresponderle al demandante a fin de que
pudiera hacerlo valer en un proceso ms lato en el cual se puedan hacer actuar
las pruebas que las partes consideren conveniente a su inters, a efectos de
crear certeza en el juzgador respecto de sus alegaciones.

6. Que, la Resolucin Suprema N 019-97-EF establece que la

bonificacin por productividad, cuya percepcin se solicita, tiene la naturaleza
de extraordinaria, variable en el tiempo, condicionada a la evaluacin del
trabajador y se otorga exclusivamente en funcin a la concurrencia y la
prestacin efectiva de labores, la dedicacin en el trabajo, la productividad y la
estructura de niveles, no teniendo la misma el carcter de pensionable para el
rgimen del Decreto Ley N 20530; en consecuencia, tal bonificacin no puede
ser adicionada al monto de la pensin que viene percibiendo el demandante,
toda vez que su goce en una proporcin determinada no corresponde por igual
a todos los trabajadores, no obstante que pudieran tener el mismo nivel en la
institucin demandada, sino que su otorgamiento se efecta en atencin a
determinados criterios, como son la asistencia, la eficacia y su permanencia,
los cuales veran en funcin a la responsabilidad y eficiencia de cada trabajador
en actividad.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, (...)
FALLA:
(...) declar IMPROCEDENTE la Accin de Amparo. (...)
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCA MARCELO
APLICACIN DEL PRINCIPIO DE FUMUS BONIS IURIS: No se trataba de una
violacin constitucional sino de meras faltas de cortesa.
APLICACIN DEL PRINCIPIO DE FUMUS BONIS IURIS:
No se trataba de una violacin constitucional sino de meras faltas de cortesa.
El principio del fumus bonis iuris, a travs del cual a simple vista se
advierte la violacin o no de un derecho fundamental, en el presente caso no
se da en razn que los hechos han sido circunstanciales y al parecer se tratara
de faltas de cortesa.
HBEAS CORPUS / Exp. N 1130-98-HC/TC (Publicada el 4 de julio de 2000)
Lima
(...)
Resolucin del Tribunal Constitucional
Lima, trece de enero de dos mil
(...)
ATENDIENDO A:

1. Que, bajo el principio del fumus bonis iuris, a travs del cual a simple
vista se advierte la violacin o no de un derecho fundamental; en el presente
caso no se da en razn que los hechos han sido circunstanciales y, al parecer,
se tratara de faltas de cortesa cometidas, entre las partes, recprocamente,
que necesitaran ser investigadas en otra va para acreditar la responsabilidad,
si la tuvo, de la parte demandada; pero no en la Accin de Hbeas Corpus, ya
que estos hechos no estn tipificados ni enunciados en el artculo 12 de la Ley
N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo.
(...)
RESUELVE:
CONFIRMAR la Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima (...)
que confirmando la apelada declar IMPROCEDENTE la Accin de Hbeas
Corpus (...)
SS. ACOSTA SANCHEZ; DIAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCIA MARCELO
LA REVOCACIN DE LA SUSPENSIN DE LA PENA - Cabe su impugnacin
va hbeas corpus?
LA REVOCACIN DE LA SUSPENSIN DE LA PENA
Cabe su impugnacin va hbeas corpus? La revocacin de la suspensin
de la ejecucin de la pena que emane de un procedimiento regular no vulnera
derecho constitucional alguno, y, en todo caso, la disconformidad con el criterio
jurisdiccional debe dilucidarse mediante los recursos especficos previstos en la
ley.
HBEAS CORPUS / Exp. N 1200-99-HC/TC (Publicado el 4 de julio de 2000)
Lima
(...)
Resolucin del Tribunal Constitucional
En Lima, a los siete del mes de abril de dos mil
(...)
ATENDIENDO A:
1. Que, en el presente caso, se denuncia el agravio a la libertad
individual del beneficiario al haber revocado el emplazado Juez del Tercer
Juzgado Especializado en lo Penal de Ica la suspensin de la ejecucin de la

pena impuesta al beneficiario en el proceso penal N 287-96, que se le sigue

por delito de apropiacin ilcita.
2. Que el Cuarto Juzgado Penal de Ica rechaz liminarmente la presente
accin de garanta decisin confirmada por el ad quem, considerando que la
resolucin que se dice vulnera el derecho constitucional, deriva de un proceso
regular, por lo que de conformidad con lo dispuesto por el artculo seis inciso
dos de la ley veintitrs mil quinientos seis modificado por la ley veinticinco mil
once que seala que no proceden las acciones de garanta contra las
resoluciones emanadas de un procedimiento regular
3. Que el anlisis del caso permite afirmar que la cuestionada decisin
jurisdiccional se condice con lo previsto por las normas del Cdigo Penal que
regulan la acotada medida alternativa a la privacin de la libertad, careciendo
de sustento la vulneracin del derecho constitucional alegado en la demanda
en todo caso, la disconformidad con el criterio jurisdiccional que es materia de
autos debe dilucidarse mediante los recurso especficos previstos por la ley.
4. Que, siendo as, resulta de aplicacin el artculo 6 inciso 2), de la Ley
N 23506 y, complementariamente, el artculo 10 de la Ley N 25398.
RESUELVE:
CONFIRMAR la Resolucin expedida por la Primera Sala Penal de la
Corte Superior de Justicia de Ica (...) que confirmando la apelada rechaz de
plano la Accin de Hbeas Corpus, declarndola IMPROCEDENTE (...)
SS. ACOSTA SANCHEZ; DIAZ VALVERDE;
NUGENT; GARCIA MARCELO
DERECHO CIVIL
LA PREVALECENCIA DEL DERECHO REAL INSCRITO FRENTE AL
EMBARGO - No importando la prioridad en el tiempo
ANULACIN DE UN ACTO JURDICO - Pueden aplicarse conjuntamente las
causales de simulacin y dolo?
LOS MBITOS DEL PRINCIPIO DE PRIORIDAD REGISTRAL: La prioridad
excluyente y la prioridad preferente

LA PREVALECENCIA DEL DERECHO REAL INSCRITO FRENTE AL

EMBARGO - No importando la prioridad en el tiempo
LA PREVALECENCIA DEL DERECHO REAL INSCRITO FRENTE AL
EMBARGO
No importando la prioridad en el tiempo Tratndose de derechos de diferente
naturaleza, en este caso un embargo en forma de inscripcin frente al derecho
de propiedad del tercero adquirente del inmueble, se aplican las normas del
derecho comn que dan prevalecencia al derecho real, lo que tiene especfica
preferencia sobre la disposicin general referida a la prioridad del tiempo de la
inscripcin.
Cas N 1016-98 (Publicada el 17 de setiembre de 2000)
CAETE 14-04-2000
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA (...) MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el Banco Internacional del
Per Sucursal Caete, mediante escrito de fojas doscientos veintiocho del
Cuaderno de Tercera Excluyente de Dominio contra la sentencia de vista (...)
que confirmando la sentencia (...) declara fundada en parte la demanda de
fojas interpuesta por Flo Cab Sociedad Annima contra el Banco Internacional
del Per y Arturo Castillo Snchez sobre Tercera Excluyente de Dominio
FUNDAMENTO DEL RECURSO: El Recurso de Casacin ha sido declarado
procedente mediante resolucin de fecha diez de enero del dos mil que corre a
fojas diecinueve del cuadernillo de casacin por la causal de inaplicacin del
principio de prioridad contenido en el Artculo dos mil diecisis del Cdigo Civil,
respecto a las anotaciones registrales de la medida cautelar de embargo y la
traslacin de dominio producida con relacin al inmueble que es objeto del
proceso de tercera CONSIDERANDO: Primero.- Que, por escritura pblica de
fecha quince de setiembre de mil novecientos noventicuatro se materializ la
compraventa del predio denominado Villa Lidia del distrito agrcola de Canterac
de la irrigacin Pampa Imperial, distrito de Nuevo Imperial de la provincia de
Caete y departamento de Lima, actuando como vendedores los hermanos

Arturo, Roberto y Pablo Castillo Snchez y como compradora la empresa Flo

Cab Sociedad Annima; que la inscripcin de dicho acto jurdico se solicit con
fecha once de enero de mil novecientos noventicinco, quedando el asiento en
condiciones de suspendido, verificndose definitivamente el doce de julio de mil
novecientos noventisiete. Segundo.- Que, de otro lado, con fecha doce de abril
de mil novecientos noventicinco se registr el mandato de embargo en forma
de inscripcin concedido al Banco Internacional del Per en el proceso seguido
contra Arturo Castillo Snchez sobre cierre de cuenta corriente y
establecimiento de saldo deudor. Tercero.- Que, el Artculo dos mil diecisis del
Cdigo Civil seala la preferencia de los derechos de acuerdo a la prioridad en
el tiempo de la inscripcin, invocndose para sustentar el mejor derecho del
Banco acreedor mencionado por haberse registrado la medida cautelar de
embargo con anterioridad al registro definitivo de la compraventa que favorece
a la tercerista. Cuarto.- Que, tratndose de derechos de diferente naturaleza
como son los derechos reales y los derechos de crdito, es aplicable lo
dispuesto en el segundo prrafo del Artculo dos mil veintids del Cdigo Civil
que prev el caso de conflicto entre ambos derechos inscritos en cuyo caso se
aplican las disposiciones del derecho comn, teniendo esta forma especfica
preferencia sobre la disposicin general del Artculo dos mil diecisis del
Cdigo Civil que ha sido invocado como fundamento del recurso. Quinto.- Que,
habiendo adoptado este criterio los Magistrados de la instancia inferior, lo
resuelto se encuentra arreglado a ley, razn por la cual no se ha incurrido en la
infraccin denunciada. Por lo que declararon INFUNDADO el Recurso de
Casacin interpuesto (...)
SS. BUENDIA G.; BELTRAN Q.; ALMEIDA P.; SEMINARIO V.;
ZEGARRA Z.

ANULACIN DE UN ACTO JURDICO - Pueden aplicarse conjuntamente las

causales de simulacin y dolo?
ANULACIN DE UN ACTO JURDICO
Pueden aplicarse conjuntamente las causales de simulacin y dolo?
No es
compatible la aplicacin de dos causales de anulacin del acto jurdico
distintas, como son la simulacin y el dolo, por cuanto la simulacin requiere de
la concertacin de las dos partes para celebrar un acto jurdico aparente en
prejuicio de terceros, en cambio el dolo permite la accin de slo una de las
partes en perjuicio de la otra.
Cas. N 276-99-LAMBAYEQUE (Publicada el 17 de setiembre de 2000)
Lima, veintitrs de junio del dos mil.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA: (...) RECURSO DE CASACION:
Interpuesto por don Hiplito Aldana Tume (...) contra la sentencia de vista (...)

que confirma la apelada (...) que declara infundada la demanda, en los

seguidos contra Hildebrando Ubilluz Ibaez y otra, sobre Nulidad de Acto
Jurdico y otro. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El Recurso de Casacin ha
sido declarado procedente mediante resolucin de esta Sala Suprema de fecha
quince de diciembre de mil novecientos noventinueve, por las causales
previstas en los incisos dos y tres del Artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil, denuncindose la inaplicacin de los Artculos ciento
sesentiocho, ciento noventa, ciento noventitrs y doscientos diez del Cdigo
Civil, y la contravencin de las normas que garantizan el debido proceso; por lo
que es menester de este Supremo Tribunal el pronunciarse al respecto. (...)
Tercero.- Que, en cuanto a la inaplicacin de las normas materiales que
denuncia, requiere en principio la invocacin del Artculo ciento sesentiocho del
Cdigo Civil que se refiere a la interpretacin del acto jurdico, esto es de la
escritura pblica cuya nulidad solicita, en la que afirma que existe una
simulacin absoluta lo cual no corresponde a los hechos probados en el
proceso, donde se ha advertido que tal documento se ha otorgado en trminos
normales que no atentan contra la buena fe de los que han intervenido no
siendo posible llegar a una conclusin contraria, al no haberse probado en las
instancias correspondientes. Cuarto.- Que, tambin reclama la aplicacin de los
Artculos ciento noventa y doscientos diez del mismo Cdigo Sustantivo, los
que regulan dos figuras distintas como son la simulacin y el dolo, consistente
la primera de ellas en la celebracin aparente de un acto jurdico sin que exista
voluntad para ello y, la segunda, cuando una de las partes emplee el engao
para la celebracin de un acto jurdico, sin que la otra lo conozca ni lo acepte.
Quinto.- Que, la aplicacin de ambas causales de anulacin del contrato
resultan incompatibles por cuanto la simulacin requiere de la concertacin de
las dos partes para celebrar un acto jurdico aparente en perjuicio de terceros,
en cambio el dolo permite la accin de solo una de las partes en perjuicio de la
otra. Sexto.- Que, el recurrente fundamenta su pretensin en el engao
protagonizando por los demandados en perjuicio suyo, al hacerle firmar un
documento cuyo contenido supona distinto de modo que este presupuesto de
hecho no encaja en la figura de la simulacin, por lo que no pueden aplicarse
en la sentencia los Artculos ciento noventa y ciento noventitrs del Cdigo
Civil, que se refiere a este instituto. Stimo.- Que, en cuanto al dolo como
elemento determinante para viciar el consentimiento de una de las partes en la
realizacin de un acto jurdico debe acreditarse plenamente, no bastando las
afirmaciones subjetivas del demandante, sobre todo si ha quedado establecido
en autos que era persona instruida en la celebracin de contratos, al haber
realizado diversas transacciones e intervenido el Notario Pblico en la
suscripcin de la escritura lo que da fe de la libertad y consentimiento con que
actuaban las partes. Octavo.- Que, en consecuencia no se ha incurrido en las
causales de casacin denunciadas, por lo que de conformidad con el Artculo
trescientos noventitrs del Cdigo Procesal Civil, RESOLUCION: Declararon
INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto (...)
SS. BELTRAN Q.; ALMEIDA P.; SEMINARIO V.; ZEGARRA Z.;
VILLACORTA R.

LOS MBITOS DEL PRINCIPIO DE PRIORIDAD REGISTRAL: La prioridad

excluyente y la prioridad preferente
LOS MBITOS DEL PRINCIPIO DE PRIORIDAD REGISTRAL
La prioridad excluyente y la prioridad preferente
El principio de prioridad
registral tiene dos mbitos: la prioridad excluyente y la prioridad preferente o de
mejor rango. En el primer caso existen dos ttulos o actos relativos al dominio
que resultan incompatibles entre s; en el segundo supuesto se trata de
derechos no incompatibles entre s, que resultan inscribibles en el registro pero
con la caracterstica que entre ellos existe una jerarqua o rango segn el orden
de ingreso en el registro.
Cas. N 2247-99 (Publicada el 17 de setiembre de 2000)
LA LIBERTAD 06-07-2000
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica (...) 1. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin
interpuesto por don Benito Arnulfo Castillo Pablo Padilla contra la sentencia de
vista (...) que confirmando la apelada (...) declara fundada en parte la demanda
interpuesta por Humberto Barriga Andrade en su condicin de Gerente de
Papelera Industrial Barriga Sociedad de Responsabilidad Limitada, respecto de
las pretensiones acumuladas de mejor derecho de propiedad y entrega de bien,
en consecuencia declara que la citada demandante tiene mejor derecho de
propiedad respecto de los bienes materia de la litis, ordenando la restitucin a
su favor; asimismo, declara infundada la pretensin postulatoria sobre daos y
perjuicios e improcedente la tacha contra documentos; con lo dems que
contiene 2. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Corte mediante resolucin de
fecha tres de noviembre de mil novecientos noventinueve ha estimado
procedente el Recurso de Casacin por las siguientes causales: a) la aplicacin
indebida de la norma de derecho material contenida en el Artculo dos mil
veintids del Cdigo Civil, sustentndose la causal en que el principio de
prioridad registral a que se contrae la citada norma, solamente es aplicable en
el caso de hipoteca sucesivas sobre un mismo inmueble, en donde se prefiere
a aqul que primero inscribi su derecho; en cambio, en el caso de las ventas
sucesivas tal principio no resulta aplicable por cuanto la segunda venta deviene
en nula al haber operado la transmisin de la propiedad a favor del primer
comprador, ello en virtud a la consensualidad en la transmisin de inmuebles;
b) la inaplicacin de las normas de derecho material contenidas en los Artculos
seiscientos sesenta y novecientos cuarentinueve del Cdigo sustantivo,
sealndose que en virtud a la consensualidad en la transmisin de la
propiedad de inmuebles, los vendedores del recurrente adquirieron la
propiedad del bien mediante contrato privado de compraventa, por lo que no
era necesario elevar dicho contrato a escritura pblica 3. CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la norma de derecho material contenida en el primer prrafo del
Artculo dos mil veintids del Cdigo Civil recoge el principio de prioridad
registral, el cual se deriva de la vieja mxima primero en el tiempo primero en
el derecho y puede ser definido como aquel principio en el cual el acto

registrable que primero ingrese en el Registro de Propiedad se antepone con

preferencia excluyente o superioridad de rango, a cualquier otro acto
registrable que, sindole incompatible o perjudicial, no se hubiere presentado al
registro o lo hubiese sido con posterioridad, aunque dicho acto fuese de fecha
anterior (Ramn M. Roca Sastre, Derecho Hipotecario, Casa Editorial Bosh
Barcelona, mil novecientos setentinueve; Stima Edicin, Tomo II, pgina
ciento ochentitrs). Segundo.- Que, acorde con la definicin expresada en el
considerando anterior, es evidente que el principio de prioridad registral tiene
dos mbitos: la prioridad excluyente y la prioridad preferente o de mejor rango;
en el primer caso existen dos ttulos o actos relativos al dominio que resultan
incompatibles entre s, como es el caso de la doble venta respecto de un
mismo inmueble o la concurrencia de dos derechos de superficie sobre un
mismo bien; en el segundo supuesto se trata de derechos no incompatibles
entre s, que resultan inscribibles en el registro pero con la caracterstica que
entre ellos existir una jerarqua o rango segn el orden de ingreso en el
registro, como es el caso de las hipotecas sucesivas sobre un mismo bien, en
ese supuesto tendr preferencia el acreedor que primero inscribi su derecho
de hipoteca, salvo que se acuerde ceder el rango a favor de otro acreedor.
Tercero.- Que, de lo expresado se colige que por el principio de prioridad
excluyente se prefiere el derecho de aqul que primero inscribi su derecho en
los registros pblicos aunque el acto jurdico de adquisicin haya sido con
posterioridad al de otra persona que alega el mismo derecho sobre el bien; sin
embargo, para que prevalezca el derecho del primero que lo inscribi en los
registros pblicos, es necesario tambin que ste adquiera mediante tracto
sucesivo con los requisitos de buena fe registral contenidos en el Artculo dos
mil catorce del Cdigo Civil; ello por cuanto de acuerdo a nuestra legislacin
civil el tercero que adquiere con la buena fe pblica registral mantiene su
adquisicin una vez inscrito su derecho. Cuarto.- Que, en el caso submateria,
conforme ha quedado establecido en las instancias de mrito, la inscripcin del
derecho de la actora se efectu el siete de noviembre de mil novecientos
setentiocho con anterioridad al derecho del demandado que se efectu el
veinticinco de mayo de mil novecientos ochentiuno, que luego fue dejado sin
efecto por mandato judicial; asimismo, ha quedado establecido que el derecho
de la demandante oper como consecuencia del tracto sucesivo en los
registros pblicos de los anteriores transferentes; en cambio, el derecho del
demandado no se deriva de transferencias que hayan sido inscritas en los
registros pblicos, siendo irrelevante para este caso la inscripcin de embargo
a favor de su transferente, por cuanto dicha medida cautelar no puede ser
considerada como acto que transfiera la propiedad. Quinto.- Que, por
consiguiente al haber inscrito con anterioridad su derecho la empresa
demandante y haberlo adquirido en virtud del tracto sucesivo de sus anteriores
transferentes s resulta aplicable el principio de prioridad excluyente previsto en
el primer prrafo del Artculo dos mil veintids del Cdigo Civil; por tanto, la
denuncia de aplicacin indebida de la citada norma de derecho material debe
ser desestimada. Sexto.- Que, en cuanto a la causal de inaplicacin de normas
de derecho material contenida en los Artculos novecientos cuarentinueve y
seiscientos sesenta del Cdigo Civil, es necesario tener en cuenta que si bien
en virtud de la primera norma la propiedad opera con el slo consentimiento,
sin embargo cuando se presentan conflictos entre derechos reales de la misma
naturaleza, al controversia debe ser resuelta en concordancia con las normas

de registros pblicos, siendo de aplicacin para el presente caso el primer

prrafo del Artculo dos mil veintids del Cdigo Civil por las razones que se
han expresado en lso considerados anteriores (...) 4. SENTENCIA: Por las
razones anteriormente expuestas, y en aplicacin de lo dispuesto en el Artculo
trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil; declararon INFUNDADO el
Recurso de Casacin interpuesto (...)
SS. PANTOJA; IBERICO; OVIEDO DE A.; CELIS; ALVA

DERECHO PROCESAL CIVIL

LA NULIDAD, LA ACLARACIN Y LA CORRECCIN DE RESOLUCIONES Son recursos?
PUEDE ORDENARSE AL I.P.S.S. QUE PAGUE LAS COSTAS DEL
PROCESO? - O es un organismo exonerado de tal obligacin?
LOS REQUISITOS SUSTANCIALES DE LA PRETENSIN DECLARATIVA: El
inters y la relacin jurdica

LA NULIDAD, LA ACLARACIN Y LA CORRECCIN DE RESOLUCIONES Son recursos?

LA NULIDAD, LA ACLARACIN Y LA CORRECCIN DE RESOLUCIONES
Son recursos?
Debe tenerse presente que las solicitudes de nulidad,
aclaracin y correccin de las resoluciones judiciales, en estricto, no son
recursos, puesto que no estn previstos en nuestro ordenamiento procesal con
esa calidad, adems la aclaracin y la correccin solamente buscan la
subsanacin de errores materiales en las resoluciones.
CAS. N 2997-99 (Publicada el 19 de agosto de 2000)
CALLAO
Lima, trece de junio del dos mil.
(...)
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por la Empresa Contilatin

del Per Sociedad Annima, contra la resolucin de vista expedida por la Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia del Callao (...) que revocando la apelada
(...) declara fundada la excepcin de prescripcin extintiva, en consecuencia
nulo todo lo actuado y concluido el proceso, careciendo de objeto pronunciarse
sobre la excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del demandado;
(...)
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Sala Civil Suprema mediante resolucin del diecisiete de enero del

ao en curso ha estimado procedente el Recurso de Casacin por las causales
de infraccin a las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos
procesales y la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso, fundndose en que se ha afectado el principio de motivacin
de las resoluciones judiciales, instituido en el inciso tercero del Artculo ciento
veintids del Cdigo Procesal Civil, toda vez que la resolucin impugnada
carece de fundamentos de derecho.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, en la resolucin de vista el Ad quem ha declarado

fundada la excepcin de prescripcin extintiva de la accin por faltante de las
mercancas transportadas considerando que el plazo prescriptorio se haba
vencido.
Segundo.- Que, durante el transcurso del proceso la pretencin
controvertida se ha circunscrito a determinar si en materia de las obligaciones
mercantiles reguladas en el Cdigo de Comercio, el plazo de prescripcin se

interrumpe con la sola interposicin de la demanda o con la notificacin de la

misma.
(...)
Quinto.- Que, en el caso de autos, la Sala de revisin no ha cumplido
con indicar y explicar las normas jurdicas que amparan su decisin de declarar
fundada la excepcin de prescripcin extintiva; esa ausencia de motivacin de
la recurrida impide que esta Corte pueda cumplir con las funciones del Recurso
de Casacin a fin de determinar en qu momento se interrumpe realmente el
plazo de prescripcin en materia de las obligaciones mercantiles reguladas en
el Cdigo de Comercio.
Sexto.- Que, en consecuencia, la resolucin de vista infringe la
formalidad prevista en el inciso tercero del Artculo ciento veintids del Cdigo
adjetivo, incurrindose por ello, en la causal casatoria prevista en el inciso
tercero del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo acotado.
Stimo.- Que, finalmente, en cuanto al pedido de nulidad del concesorio
del Recurso de Casacin solicitado por la parte demandada, debe tenerse
presente que las solicitudes de nulidad aclaracin y correccin de las
resoluciones judiciales, en estricto, no son recursos, puesto que no estn
previstos en nuestro ordenamiento procesal con esa calidad, adems la
aclaracin y correccin solamente buscan la subsanacin de errores materiales
en las resoluciones; siendo as, el hecho que la recurrente haya solicitado la
nulidad, aclaracin y correccin de la recurrida no le impide que pueda plantear
el Recurso de Casacin, pues no es aplicable la prohibicin de doble recurso
prevista en el Artculo trescientos sesenta del Cdigo Procesal Civil.
4.

SENTENCIA:

(...) declara FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto (...)

SS. PANTOJA; IBERICO; OVIEDO DE A.;
CELIS ALVA

PUEDE ORDENARSE AL I.P.S.S. QUE PAGUE LAS COSTAS DEL

PROCESO? - O es un organismo exonerado de tal obligacin?
PUEDE ORDENARSE AL I.P.S.S. QUE PAGUE LAS COSTAS DEL
PROCESO?
O es un organismo exonerado de tal obligacin?
La Ley Orgnica del
Poder Judicial establece la gratuidad de la justicia y de las tasas judiciales para
las entidades que gocen de inafectacin por mandato expreso de la ley, entre
las que se encuentra el Instituto Peruano de Seguridad Social, por lo que se ha

incurrido en causal de aplicacin indebida de las leyes al condenar al pago de

costas a este organismo que est expresamente exonerado.
CAS. N 2544-97 - (Publicada el 16 de agosto de 2000)
LIMA
Lima, diecisis de junio de mil novecientos noventinueve.
(...)
RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto por el Instituto Peruano de Seguridad Social, contra la
sentencia (...) expedida por la Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de
Lima, que confirmando la sentencia apelada (...) declara fundada la demanda y
nula, en cuanto fija el monto de dichas rentas; la modificaron en su parte
resolutiva, disponiendo que corresponde a la demandada, fijar la renta vitalicia,
sin intereses pero con costas personales, con lo dems que contiene, en los
seguidos por Juan Lozano Arroyo, sobre renta vitalicia.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Por resolucin de fojas cinco de cuadernillo, su fecha: veinticuatro de
junio de mil novecientos noventiocho, se declar procedente el Recurso de
Casacin, por la causal de aplicacin indebida del Artculo cincuentiuno del
Decreto Legislativo nmero seiscientos ocho y del numeral cuatrocientos trece
del Cdigo Procesal Civil, al condenar en costas al Instituto Peruano de
Seguridad Social, contraviniendo tales disposiciones, que la exoneran de dicho
pago, en este nico aspecto se admiti al recurso.
CONSIDERANDO:
(...)
Segunda.- Que, dentro de una apreciacin semntica, el concepto de
costas est constituida por el conjunto de gastos efectuados por las partes en
un juicio y que constituyen objeto de pronunciamiento expreso en la sentencia;
establecindose como principio generalmente aceptado, que la parte vencida
totalmente en juicio, paga sus gastos y los de la parte contraria; enunciado este
concepto, la ley hace la siguiente distincin: a) costas procesales, constituidas
por los gastos judiciales efectuados; y b) Costos personales, comprende el
pago de honorarios del Abogado de la otra parte.
Tercero.- Que, de acuerdo a lo establecido en el Artculo cuatrocientos
trece del Cdigo Procesal Civil, estn exentos de la condena de costas y
costos, los poderes: Legislativo, Ejecutivo y Judicial, tambin el Ministerio
Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los Gobierno Regionales y
Locales.

Cuarto.- Que, en el inciso h) del Artculo veinticuatro de la Ley Orgnica

del Poder Judicial modificado por la Ley nmero veintisis mil novecientos
sesentisis, establece la gratuidad de la justicia y de tasas judiciales a las
entidades que gocen de inafectacin por mandato expreso de la ley.
Quinto.- Que, por ltimo, el Artculo cincuentiuno del Decreto Legislativo
nmero seiscientos ocho concede esta inafectacin al Instituto Peruano de
Seguridad Social; por consiguiente, se ha incurrido en la causal de aplicacin
indebida de las leyes, al condenar el pago de costas a un organismo que est
expresamente exonerado.
RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin (...)

LOS REQUISITOS SUSTANCIALES DE LA PRETENSIN DECLARATIVA: El

inters y la relacin jurdica
LOS REQUISITOS SUSTANCIALES DE LA PRETENSIN DECLARATIVA:
El inters y la relacin jurdica Los dos requisitos sustanciales para la
configuracin de una pretensin declarativa son: el inters y la relacin jurdica.
El inters se dirige hacia la proteccin judicial que de no seguirse se producir
un dao (material o subjetivo); y la relacin jurdica constituye el objeto de la
pretensin, en el que no cabe plantear cuestiones jurdicas abstractas ni
tampoco la existencia o inexistencia de hechos simples.
Cas. N 2121-99 (Publicada el 17 de setiembre de 2000)
LIMA
07-07-2000
La Sala Civil de la Corte Suprema de la Repblica (...) 1. MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por Astros Sociedad
Annima contra la sentencia de vista (...) que reformando la sentencia
apelada(...) declara improcedente la demanda (...) 2. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: La Corte mediante ejecutoria de fecha catorce de octubre de mil
novecientos noventinueve ha estimado procedente el recurso por la causal
relativa a la contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, pues se ha infringido el Artculo segundo del Cdigo Procesal Civil al
desconocer que la pretensin se funda en una incertidumbre jurdica que se
presenta en los procesos declarativos puros; se entiende por incertidumbre
jurdica cuando el interesado solicita al Juez que declare la existencia o
inexistencia de un derecho o relacin jurdica sin que se trate de imponer al
demandado ninguna responsabilidad o que se modifique o se constituya una
nueva relacin jurdica; en caso de autos, la incertidumbre aludida surge
cuando la codemandada Antena tres Per Sociedad Annima se autocalific

como nica empresa facultada para comercializar los espacios publicitarios de

la coemplazada Radiodifusora mil ciento sesenta Red Global lo que ocasion
que los inversionistas dudaran de la capacidad de la accionante Astros
Sociedad Annima para comercializar los espacios referidos en virtud al
contrato sub litis celebrado entre esta ltima y Red Global; esta incertidumbre
jurdica puede ser resuelta en sede jurisdiccional y al haberse declarado
improcedente la demanda se infringe el debido proceso y el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva 3. CONSIDERANDO: (...) Quinto.- Que en el caso de
autos, la demandante Astros Sociedad Annima pide que se declare la validez
y eficacia del Contrato de Colaboracin y Participacin Empresarial celebrada
con la codemandada Empresa Radiodifusora mil ciento sesenta Sociedad
Annima Red Global y que como consecuencia se declare la validez y
eficacia de la obligacin de esta ltima de transmitir los programas y avisos
publicitarios que le suministra la actora; manifestando como fundamentos de su
pretensin (causa pretendi), entre otros argumentos, que la relacin contractual
antes descrita, que vena desarrollndose exitosamente, ha sido perturbada por
el actuar de la otra empresa coemplazada Antena tres Per Sociedad Annima,
pues a travs de varios comunicados ha manifestado que es ella quien tiene la
exclusividad para celebrar cualquier contrato de comercializacin de publicidad
entre otras gestiones, de Red Global, y que no reconocer ningn otro contrato
celebrado con tal propsito entre personas o empresa distintas a ella; lo cual ha
ocasionado una incertidumbre de la relacin contractual por la cual la actora
est habilitada para vender la publicidad de Red Global, pues agencias
publicitarias de prestigio internacional le han hecho conocer la preocupacin de
determinadas empresas conocidas en el mercado que observan acerca de la
eficacia y validez de los contratos de publicidad suscritos con Astros Sociedad
Annima debido a los temores originados por los avisos de la citada
coemplazada. Sexto.- Que, la dogmtica procesal se ha detenido en precisar
que la pretensin declarativa tiene adems de otros requisitos dos sustanciales
para su configuracin: el inters y la relacin jurdica; el inters se dirige hacia
la proteccin judicial que de no seguirse se producir un dao (material o
subjetivo), pues la incertidumbre jurdica debe derivar de circunstancias de
hecho que objetivamente apreciadas revisten aptitud para causar un perjuicio; y
la relacin jurdica, que constituye el objeto de la pretensin, en l no cabe
plantear cuestiones jurdicas abstractas (verbigracia: si tal o cual ley est o no
vigente) ni tampoco la existencia o inexistencia de hechos simples (verbigracia:
si un matrimonio lleg o no a consumarse), tal como se advierte del trabajo de
Manuel Fraga Iribarne (La accin meramente declarativa, Madrid, mil
novecientos cincuentiuno, pgina ciento seis y ss.); por consiguiente, en la
hiptesis descrita en el considerando quinto, que viene a ser la sustentada en
la demanda de autos, se verifica que la recurrente tiene un inters en la
pretensin solicitada que se traduce en una necesidad de tutela jurdica al
sealar que los terceros que contrataron con ella han manifestado su
preocupacin acerca de la legitimidad contractual de la actora para suscribir
avisos prublicitarios en la empresa televisora Red Global; por la misma razn,
la relacin jurdica es concreta y no abstracta que sustenta la pretensin
declarativa al solicitar la validez y eficacia de la obligacin de Red Global a
transmitir los avisos publicitarios y la programacin suministrada por la
emplazante. Stimo.- Que, la recurrida considera que no existe conflicto de
intereses ni incertidumbre jurdica pues la propia codemandada Red Global ha

reconocido la validez del mencionado acto jurdico sub litis, el mismo que no ha
sido desconocido ni cuestionado; sin embargo, pese a que tal conclusin es
correcta es evidente que no se discute un conflicto de inters, entendida en la
clsica concepcin carnelutiana de intereses contrapuestos (pretensin de un
sujeto, resistida por otra) sino una incertidumbre jurdica, derivada de los
efectos reflejos ocasionados por la codemandada Antena Tres Per Sociedad
Annima con las publicaciones antes referidas sobre su posicin contractual
respecto al contrato que tiene con Red Global, la misma (incertidumbre jurdica)
que puede ser o no controvertida; incluso, cabe advertir que existen conflictos
que no son resistidos como son los casos del allanamiento o el reconocimiento,
pues no debe olvidarse que conflicto y controversia son conceptos que se
mueven en planos distintos, como seala el profesor Monroy Glvez, siguiendo
a Atilio Carlos Gonzales, si el conflicto es la colisin de intereses la
controversia es la contingencia procedimental consistente en la probabilidad de
que aqul (se refiere al conflicto) sea discutido; es decir que la eventualidad de
el sujeto pasivo de la pretensin discutida, contadiga o controvierta la
existencia misma del conflicto afirmado por su contraparte (Juan Monroy
Glvez; Introduccinal proceso civil, Tomo uno, Temis, pgina ciento
noventiuno). Octavo.- Que, la recurrida ha inobservado la naturaleza de las
instituciones jurdico procesales antes referidas y como consecuencia de ello
ha infringido el derecho fundamental de accin de la recurrente prevista en el
Artculo dos del Cdigo Procesal Civil y su derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva previsto en el Artculo primero del Ttulo Preliminar del Cdigo acotado
4. SENTENCIA: Estando a las consideraciones que preceden declararon
FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto (...)
SS. PANTOJA; IBERICO; OVIEDO DE A.; CELIS; ALVA

DERECHO COMERCIAL
CARACTER "AD PROBATIONEM" DEL ACTA DE PROTESTO: El error en la
transcripcin del ttulo en el acta no invalida el protesto

CARACTER "AD PROBATIONEM" DEL ACTA DE PROTESTO: El error en la

transcripcin del ttulo en el acta no invalida el protesto
CARACTER "AD PROBATIONEM" DEL ACTA DE PROTESTO:
El error en la transcripcin del ttulo en el acta no invalida el protesto
El
acta de protesto tiene carcter ad probationem y no es ad solemnitatem. Un
error en la transcripcin del ttulo, en este caso que el acta consigne datos que
no figuren en dicho ttulo, no invalida el protesto.
Cas. N 598-2000 (Publicada el 17 de setiembre de 2000)
LIMA 13-06-2000
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPUBLICA: (...) MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de
Casacin interpuesto por el Banco Internacional del Per (INTERBANK), (...)
contra la sentencia emitida por la Sala para Procesos Ejecutivos y Cautelares
de la Corte Superior de Justicia de Lima (...) que revocando la apelada (...)
declara fundada la contradiccin e infundada la demanda ejecutiva.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el Recuso de Casacin (...)
fue declarado procedente por resolucin de fecha trece de abril del presente
ao, por las causales contempladas en los incisos primero y segundo del
Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sustentada en: a) La
interpretacin errnea del Artculo cincuenticinco inciso quinto de la Ley de
Ttulos Valores, siendo segn el recurrente la interpretacin correcta que la
transcripcin del ttulo valor en el acta de protesto debe contener todos los
requisitos establecidos en el Artculo ciento veintinueve e incisos primero,
segundo y tercero del Artculo cincuenticinco de la misma Ley, a fin de verificar
que se cumplan con las formalidades exigidas por dichos artculos; y b) la
inaplicacin del inciso segundo del Artculo cuarentinueve y Artculo ciento
veintinueve de la Ley de Ttulos Valores. CONSIDERANDO: Primero.- Que,
protesta es la manifestacin que se formula con el objeto de adquirir o

preservar un derecho o de precaver un dao que pueda sobrevivir y en

especial cuando no se tiene libertad para obrar; y en el Derecho Mercantil,
protesto es el requerimiento notarial que se hace para establecer que no se ha
querido aceptar o pagar, segn corresponda, un ttulo valor y tiene por objeto
preservar los derechos del tenedor respecto de los obligaciones cambiarios
(ver las voces correspondientes en el Diccionario del Derecho Usual de
Cabanellas y la Letra de Cambio Tomo II de Arturo Davis, Santiago de Chile,
mil novecientos treinticinco, pgina ciento cincuentiuno). Segundo.- Que, el
Artculo cincuenticinco de la Ley de Ttulos Valores enumera los elementos que
debe contener el acta de protesto entre los cuales se encuentra la transcripcin
del ttulo; y transcribir significa, segn el Diccionario de la Real Academia
Espaola, escribir en una parte lo escrito en otra. Tercero.- Que, a ese efecto
previamente debe establecerse un distingo entre el acto del protesto y el acta
correspondiente, pues el primero es el requerimiento al obligado que debe
practicarse por el notario o funcionario autorizado en el lugar sealado para el
pago, dentro del trmino establecido y en los das y horas permitidas y el acta
es la prueba de que se ha practicado dicha diligencia. Cuarto.- Que, en ese
sentido como lo sostiene el profesor Ulises Montoya Manfredi, la Ley otorga al
protesto una funcin probatoria y una conservativa de los derechos del tenedor
del ttulo; probatoria en cuanto acredita que el obligado a los obligados no
cumplieron las obligaciones respectivas, haciendo posible al tenedor ejercitar
las acciones correspondientes; conservativa en cuanto sin ese acto se pierdan
las acciones propias de los ttulos valores (Derecho Comercial Tomo II, pgina
sesenta, Lima mil novecientos noventiocho). Quinto.- Que, en consecuencia, el
acta de protesto tiene carcter ad probationem y no es ad solemnitatem.
Sexto.- Que, en este caso se ha establecido error en la transcripcin del ttulo,
pues el acta consigna datos que no figuran en ste y es necesario determinar si
tal error invalida el protesto, Stimo.- Que, establecida la naturaleza del acto
del protesto, un error en la transcripcin del ttulo no lo puede invalidar pues
como se ha dicho la diligencia del protesto ha sido practicada y no hay objecin
sobre ello (...) Dcimo Primero.- Que, en consecuencia la interpretacin
correcta del inciso quinto del Artculo cincuenticinco de la Ley de la Ley de
Ttulos Valores es que un error en la transcripcin del Ttulo no invalida el
protesto. Dcimo Segundo.- Que, por las razones expuestas y presentndose
la causal del inciso primero del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil y de conformidad con el inciso primero del Artculo trescientos
noventisis de dicho Cdigo declararon: FUNDADO el Recurso de Casacin
interpuesto (...)
SS. URRELLO A.; SANCHEZ PALACIOS P.; ROMAN S.; ECHEVARRIA
A.; DEZA P.

DERECHO PENAL
DILUCIDAN SI ES POSIBLE QUE SE CONFIGURE EL DELITO DE
VIOLACIN DE DOMICILIO -En locales pblicos
LA POSIBILIDAD DE QUE SE CONFIGURE EL DELITO DE USURA - En caso
se aplique errneamente el porcentaje de inters pactado
PARA EXIMIRSE DEL DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS Cabe
alegar el desconocimiento de las disposiciones que obligan a entregar el arma
a la autoridad?

DILUCIDAN SI ES POSIBLE QUE SE CONFIGURE EL DELITO DE

VIOLACIN DE DOMICILIO -En locales pblicos
DILUCIDAN SI ES POSIBLE QUE SE CONFIGURE EL DELITO DE
VIOLACIN DE DOMICILIO
En locales pblicos El delito de violacin de domicilio se circunscribe a la
inviolabilidad del domicilio de las persona natural, cuyos alcances son: la
morada, casa de negocio o recinto habitado, esto es, el espacio fsico que
correspondiendo a estos ttulos, permitan la intimidad de los que la habitan,
mas no as un local pblico.
R.N. N 697-99-CUSCO (5 de octubre de 1999)
SALA PENAL

Lima, cinco de octubre de mil novecientos noventinueve.

VISTOS; y CONSIDERANDO: (...) que, en efecto, el delito de violacin
de domicilio, previsto en el artculo ciento cincuentinueve del Cdigo Penal
vigente, forma parte de los delitos contra la libertad y como tal, su tutela se
circunscribe a la inviolabilidad del domicilio de la persona natural, cuyos
alcances son: la morada, casa de negocio o recinto habitado, esto es, el
espacio fsico que correspondiendo a estos ttulos, permitan la intimidad de los
que la habitan, vale decir la proteccin de la espera de reserva de la misma,
ms no as, un local pblico como lo constituyen los ambientes de una
universidad, como es el caso; de lo que se infiere que la conducta imputada a
la encausada Roco Mercedes Acurio Ttito el de haber ingresado a las oficinas
de la Secretara del Vice Rectorado acadmico de la universidad particular
Andina del Cusco, con el fin de entrevistarse con el Vicerrector y solicitar
informacin sobre el proceso de admisin mil novecientos noventisis, en su
condicin de periodista del radio-noticiero Tahuantisuyo, producindose en
esas circunstancias un intercambio de palabras con la secretaria Grielda
Miriam Venero Tapia resulta siendo atpica, al no concurrir en autos los
presupuestos exigidos en la descripcin tpica del ilcito materia del proceso,
siendo del caso absolver a la encausada Roco Mercedes Acurio Tito de la
acusacin fiscal conforme a lo previsto en el artculo doscientos ochenticuatro
del Cdigo de Procedimientos Penales; declararon HABER NULIDAD en la
resolucin recurrida de fojas doscientos veinticuatro, su fecha veintiuno de
enero de mil novecientos noventiocho, que confirmando la apelada de fojas
doscientos veinte, su fecha veintisis de noviembre de mil novecientos
noventisiete, disponer la reserva del fallo condenatorio por el perodo de prueba
de una ao, para la acusada Roco Mercedes Acurio Ttito, por el delito contra la
libertad violacin de domicilio en agravio de la Universidad Particular Andina
del Cusco; y fija en mil nuevos soles, el monto que por concepto de reparacin
civil deber abonar a favor de la referida agraviada; con lo dems que contiene;
reformndola; ABSOLVIERON a Roco Mercedes Acurio Ttito de la acusacin
fiscal por el delito contra la libertad violacin de domicilio en agravio de la
Universidad Particular Andina del Cusco (...)
SS. MONTES DE OCA BEGAZO, ALMENARA BRYSON, SIVINA
HURTADO, ROMN SANTISTEBAN, VSQUEZ CORTEZ.

LA POSIBILIDAD DE QUE SE CONFIGURE EL DELITO DE USURA - En caso

se aplique errneamente el porcentaje de inters pactado
LA POSIBILIDAD DE QUE SE CONFIGURE EL DELITO DE USURA
En caso se aplique errneamente el porcentaje de inters pactadoSi
se
considera que en cuanto a la liquidacin de deuda se ha efectuado
contablemente una mala aplicacin del porcentaje de inters pactado, ello

puede dar lugar a un reclamo en la va correspondiente mas no al ilcito penal

de la usura.
Exp. N 399-99A (17 de junio de 1999)
Lima, diecisiete de junio de mil novecientos noventinueve.ATENDIENDO (...) Segundo.- que en caso de autos el ilcito investigado
se encuentra previsto y sancionado en el artculo doscientos catorce del Cdigo
Penal, que reprime la conducta de quien obliga o hace prometer en la
concesin de un crdito o en su otorgamiento, renovacin, descuento o
prrroga del plazo de pago, pagar un inters superior la lmite fijado por la ley,
con el fin de obtener una ventaja patrimonial, para s o para otro; Tercero.- que
en el caso de autos se debe analizar si las condiciones del crdito obtenido por
el agraviado se encontraban por encima de los lmites legalmente fijados o si
ste se ajustaba a ley; Cuarto.- Que en tal sentido cabe sealar que conforme
a los artculos mil doscientos cuarentids compensatorio o moratorio, son
fijadas por el Banco Central de Reserva del Per, quien a su vez nos remite a
su Ley Orgnica regida por el Decreto Ley nmero veintitrs, que en sus
artculos cincuentiuno y cincuentids determinan la forma en que se regulan los
intereses para las operaciones ajenas al sistema financiero y aquellas incluidas
dentro de dicho sistema; siendo adems esta entidad la que mensualmente la
publica como la mxima fijada para el inters compensatorio, por lo que al
haberse establecido en la cuarta clusula del contrato que las cuotas no
pagadas a su vencimiento devengarn adicionalmente el inters moratorio
fijado por TAMN, no se ha configurado el ilcito investigado; Quinto.- a que de
otro lado, si el denunciante considera que en cuanto a la liquidacin de la
deuda se ha efectuado contablemente una mala aplicacin del porcentaje
pactado, ello puede dar lugar a un reclamo en la va correspondiente mas no a
un ilcito penal; Sexto.- que siendo esto as, en el presente caso no se dan los
presupuestos exigidos para penalizar la conducta de la procesada
representante legal de PROMOVIENDO; por cuyas razones, confirmaron: el
auto apelado (...) que declara FUNDADA la Excepcin de Naturaleza de Accin
deducida por la procesada MARIA VICTORIA BEDOYA WALLACE en la
instruccin que se le sigue por delito de USURA en agravio de RICARDO
ADOLFO ALVARADO ALCEDO;
SS. EYZAGUIRRE GARATE//ALVAREZ OLAZABAL// RODRIGUEZ
ALARCON

PARA EXIMIRSE DEL DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS Cabe

alegar el desconocimiento de las disposiciones que obligan a entregar el arma
a la autoridad?
PARA EXIMIRSE DEL DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS

Cabe alegar el desconocimiento de las disposiciones que obligan a entregar

el arma a la autoridad?
La tenencia ilegal de armas es un delito de peligro
abstracto, por lo que el portar ilegalmente un arma de fuego implica de por s
un peligro para la seguridad pblica, resultando irrelevante el argumento de
defensa en el sentido de que se desconocan las disposiciones legales que
obligaban a entregar el arma a las autoridades competentes.
Exp. N 844-99 (22 de julio de 1999)
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
PRIMERA SALA PENAL
Lima, veintids de julio de mil novecientos noventinueve.VISTOS; de conformidad con lo dictaminado por el seor fiscal:
declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas ciento
cincuenticinco; su fecha veintisiete de enero de mil novecientos noventinueve,
que condena a Simn Mamani Cruz por el delito de tenencia ilegal de armas en
agravio del Estado, a cuatro aos de pena privativa de la libertad, suspendida
condicionalmente por el periodo de prueba de dos aos; fija en trescientos
nuevos soles la suma que por concepto de reparacin civil deber pagar el
sentenciado a favor del agraviado; con lo dems que contiene; y los
devolvieron.
S.S. JERI DURAND; RODRIGUEZ MEDRANO; AMPUERO
FUERTES; MARULL GALVEZ; CERNA SANCHEZ

DE

Dictamen N 1215-99-MP-FN-3FSPEDTA-DC
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA:
Viene el presente proceso en recurso de nulidad interpuesto por el
Procurador Pblico a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio del Interior,
la sentencia de fs. 155 de fecha 27 de enero de 1999 que falla: condenando a
Simn Mamani Cruz como autor del delito contra la seguridad pblica
tenencia ilegal de armas en agravio de Estado y como tal le impusieron cuatro
aos de pena privativa de la libertad cuya ejecucin se suspende; fijaron en la
suma de trescientos nuevos soles el monto que por concepto de reparacin
civil deber abonar el sentenciado a favor del Estado.
Se le imputa al acusado Simn Mamani Cruz la tenencia ilegal del
revlver marca Taurus, calibre 38, que el fuera incautado el da 23 de agosto de
1998 en el AA.HH. Villa Alejandro Lurn, durante el registro personal conforme
fluye de fs. diez.
Durante la secuela del proceso se ha demostrado plenamente la
materializacin del delito instruido y al responsabilidad del acusado Mamani
Cruz, quien admiti uniformemente los cargos imputados, sealando en su
manifestacin policial (...) que dicha arma se lo dej Flora Supo Prado para que

se la guardara y que vena utilizando para cuidar su chacra, versin que en

parte resulta cierta por estar amparada con el informe de la DISCAMEC (...)
donde se seala que dicha arma se encuentra registrada a nombre de la
referida persona lo que tambin se corrobora con la testimonial de fs. 92; sin
embargo del atestado N 139-98-IC (...) se desvirta su versin en cuanto al
uso dado al arma de fuego; en consecuencia siendo que el delito de tenencia
ilegal de armas constituye un delito de peligro abstracto el cual implica
presuncin juris tantum que el portar ilegalmente un arma de fuego implica de
por s un peligro para la seguridad pblica, resultan irrelevante sus argumentos
de defensa en el sentido de que desconoca las disposiciones legales que
obligaban a entregar dicho bien a las autoridades competentes; por lo tanto lo
resuelto por el Colegiado se encuentra conforme a Ley.
Por lo expuesto, esta Fiscala Suprema es de opinin que se declare no
haber nulidad en la sentencia recurrida.
Lima, 15 de abril de 1999.
ELIAS MOISES LARA CHIENDA, Fiscal Suprema en lo Penal (p).
Tercera Fiscala Suprema en lo Penal Especializada en Delitos Tributarios y
Aduaneros.

DERECHO PROCESAL PENAL

EL REQUERIMIENTO EN EL LIBRAMIENTO INDEBIDO - Debe dirigirse al
domicilio de la empresa obligada o al de su representante?
LA POSIBILIDAD DE LA ABSOLUCIN EN AUSENCIA - Al no poder
desvirtuarse la presuncin de inocencia

EL REQUERIMIENTO EN EL LIBRAMIENTO INDEBIDO - Debe dirigirse al

domicilio de la empresa obligada o al de su representante?
EL REQUERIMIENTO EN EL LIBRAMIENTO INDEBIDO
Debe dirigirse al domicilio de la empresa obligada o al de su representante?
Si bien es el representante autorizado de la persona jurdica quien
asume la presunta autora, sin embargo los elementos especiales que
fundamenten la penalidad del ilcito deben concurrir en la representada, por lo
cual el requerimiento a efectos de la configuracin del delito de libramiento es
vlido si se efecta en el domicilio de la empresa y no en el del procesado.
Exp. N 2561-98 C (30 de marzo de 1999)
Exp. N 2561-98 C
Lima, treinta de marzo de mil novecientos noventinueve.ATENDIENDO: Primero: Que si bien de conformidad con el artculo
veintisiete del Cdigo Penal, es el Representante autorizado de la persona
jurdica quien asume la presunta autora, sin embargo los elementos especiales
que fundamentan la penalidad del ilcito instruido deben concurrir en la
representada; Segundo: Que siendo as, conforme se aprecia (...) el cheque
submateria fue girado por ARAS Empresa individual de Responsabilidad
Limitada, a travs de sus Representante autorizado, consecuentemente el
requerimiento a que se refiere tercer pargrafo del artculo doscientos quince
del Cdigo Penal y que en autos obra (...) ha sido efectuado vlidamente, pues
se realiz en el domicilio de la empresa y no en el del procesado; Tercero: Que
estando a ello, concurriendo los requisitos de procedibilidad establecidos en el
dispositivo legal aplicable al caso; CONFIRMARON: El auto apelado (...) que
declara INFUNDADA la Cuestin Previa promovida por el inculpado ADOLFO
ESPINOZA ALVARADO en la instruccin que se le sigue por delito de
Libramiento Indebido en agravio de Gregoria Orihuela Navarro;
SS. BACA CABRERA//RIVERA VASQUEZ// YNOAN DE TIMARCHI

LA POSIBILIDAD DE LA ABSOLUCIN EN AUSENCIA - Al no poder

desvirtuarse la presuncin de inocencia

LA POSIBILIDAD DE LA ABSOLUCIN EN AUSENCIA

Al no poder desvirtuarse la presuncin de inocencia Nadie
puede
ser
condenado en ausencia; no obstante ello, si de la actividad probatoria
desplegada durante el proceso no se desprenden elementos de valoracin
suficientes que permitan revestir la inicial presuncin de inocencia de un
procesado corresponde su absolucin aun cuando ste no haya concurrido al
acto de juzgamiento.
R.N. N 964-99 (15 de octubre de 1999)
PIURA
Lima, quince de octubre de mil novecientos noventinueve.(...) CONSIDERANDO: que, de conformidad con lo establecido en el
inciso dcimo segundo de la Constitucin Poltica del Estado, nadie puede ser
condenado en ausencia; no obstante de ello, si de la actividad probatoria
desplegada durante el proceso no se desprenden elementos de valoracin
suficientes que permitan revestir la inicial presuncin de inocencia que ampara
a todo procesado, corresponde su absolucin, an cuando ste no haya
concurrido al acto del juzgamiento; que, del estudio de los actuados se tiene
que las imputaciones recadas sobre el encausado Juan Zeta Mrquez no han
sido corroboradas por prueba pertinente, conducente e idnea que permita
sustenta los cargos formulados en su contra por el Ministerio Pblico y tener
categricamente una sentencia condenatoria, habindose llevado a cabo dicha
actividad probatoria con arreglo a las normas vigentes y a los principios que
informan el debido proceso; que, siendo esto as, es del caso absolverlo de la
acusacin fiscal en atencin a lo dispuesto por el artculo doscientos
ochenticuatro del Cdigo Procedimientos Penales: declararon NO HABER
NULIDAD en la sentencia recurrida (...) que absuelve a Segundo Zeta Mrquez
y Luis Zapata Damas, de la acusacin fiscal por los delitos contra el Patrimonio
robo gravado y contra la Vida, el Cuerpo y la Salud homicidio en agravio
de Luis Alberto Moncada Luna; declararon HABER NULIDAD en la propia
sentencia en cuanto reserva el proceso respecto del acusado Juan Zeta
Mrquez, con lo dems que al respecto contiene; reformndola en este
extremo: ABSOLVIERON a Juan Zeta Mrquez de la acusacin fiscal por los
delitos contra el Patrimonio robo agravado y contra la Vida, el Cuerpo y la
Salud homicidio en agravio de Luis Alberto Moncada Luna;
S.S. MONTES DE OCA BEGAZO, ALMENARA BRYSON, ROMAN
SANTISTEBAN, VASQUEZ CORTEZ, GONZALES LOPEZ.

DERECHO LABORAL
EN LOS PROCESOS LABORALES - Las cuestiones procesales pueden ser
objeto de casacin?
LA EXCEPCIONALIDAD DE LOS PROGRAMAS DE RACIONALIZACIN DE
PERSONAL - Y la naturaleza del plazo para efectuarlos
PARA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO LABORAL DE CASACIN Cabe la aplicacin supletoria de las causales casatorias civiles?

EN LOS PROCESOS LABORALES - Las cuestiones procesales pueden ser

objeto de casacin?
EN LOS PROCESOS LABORALES
Las cuestiones procesales pueden ser objeto de casacin?
En materia
laboral las cuestiones procesales no pueden ser objeto del recurso de
casacin, ya que a diferencia de la casacin civil, la contravencin de las
normas que garantizan el derecho al debido proceso y la infraccin de las
formas esenciales para la validez y eficacia de los actos procesales, no estn
consideradas como causales casatorias.
CAS. N 173-99 (Publicada el 15 de agosto de 2000)

ICA
Lima, once de mayo del dos mil.
(...)
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por Consorcio Empresarial
Agnav Sociedad Annima (...) contra la sentencia de vista expedida por la Sala
Civil de la Corte Superior de Ica (...) que confirmando la apelada (...) declara
fundada en parte la demanda, con lo dems que contiene.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La Casacin se ampara en los literales a), b) y c) del Artculo
cincuentisis de la Ley Procesal del Trabajo, modificada por la Ley nmero
veintisiete mil veintiuno y el inciso tercero del Artculo trescientos ochentisis
del Cdigo Procesal Civil y denuncia: a) La aplicacin indebida de los Artculos
sesentisiete y setentiuno del Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo
nmero setecientos veintiocho Decreto Supremo nmero cero cero tres
noventisiete TR; b) La interposicin errnea del Artculo treintiuno in fine del
Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho Decreto Supremo nmero cero cero tres - noventisiete-TR; c) La inaplicacin
de los Artculos segundo inciso veinticuatro literal a), ciento treintinueve incisos
tercero, quinto, sexto y catorce de la Constitucin Poltica del Estado; y, d) La
contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso,
especficamente de los Artculos primero y diez del Ttulo Preliminar y de los
Artculos ciento veintids y trescientos setenta del Cdigo Procesal Civil, de los
Artculos stimo, once y doce del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial y del Artculo cuarentiocho incisos segundo y tercero de la Ley
Procesal del Trabajo;
CONSIDERANDO:
(...)
Segundo.- Que, en cuanto a la denuncia contenida en el punto b), la
recurrente sostiene que la interpretacin dada por la resolucin impugnada al
Artculo treintiuno del Decreto Supremo nmero cero tres-noventisiete-TR es
errnea al no considerar el criterio de razonabilidad que tiene que dilucidarse
casusticamente en funcin de la complejidad de las faltas graves cometidas
por el trabajador, la fecha en la que la Empresa toma conocimiento de las
mismas y la fecha en que la Empresa culmina sus investigaciones respecto de
dichas faltas, ya que el simple transcurso del tiempo no es razn suficiente
para concluir apriorsticamente que no se observ la inmediatez; seala
adems que la interpretacin correcta es que la observacin del principio de
inmediatez corre a partir de la finalizacin de las investigaciones realizadas por
el empleador para determinar con certeza y exactitud los autores de las faltas

graves y la gravedad de las mismas, y que dicho principio debe aplicarse

razonablemente en funcin de cada caso concreto.
Tercero.- Que, la causal invocada se configura cuando se aplica la
norma pertinente al caso, pero se le otorga un sentido diferente; sin embargo,
el fundamentar el recurso, la demandada no propone un debate de derecho
respecto a la interpretacin de la norma sino que est dirigida a cuestionar la
interpretacin que el Colegiado ha efectuado de los hechos, tales como la
fecha en que ocurrieron las supuestas faltas graves, la comunicacin de stas
al trabajador y la fecha del despido, cuestiones que no pueden ser analizadas
en sede casatoria, por lo que en este extremo el recurso es improcedente.
Cuarto.- Que, en cuanto al literal c), se debe precisar que en materia
laboral, las cuestiones procesales no pueden ser objeto del Recurso de
Casacin, ya que a diferencia de la casacin civil, la contravencin de las
normas que garantizan el derecho al debido proceso y la infraccin de las
formas esenciales para la validez y eficacia de los actos procesales, no estn
consideradas como causales casatorias.
Quinto.- Que, sin embargo, la recurrente al fundamentar la causal de
inaplicacin de normas de derecho material sostiene que: i) se ha inaplicado el
Artculo segundo inciso veinticuatro literal a) de la Constitucin porque se le
pretendi obligar a hacer lo que la Ley no manda al exigrsele el pago de los
honoratorios de los peritos antes de la realizacin de las pericias pese a que no
existe norma alguna que contemple ese requisito; ii) se ha inaplicado el Artculo
ciento treintinueve inciso tercero de la Constitucin porque no se ha respetado
su derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva al someterla a
un proceso irregular; iii) se ha inaplicado el Artculo ciento treintinueve inciso
quinto de la Constitucin al no haber fundamentado las razones ni invocado las
normas jurdicas en virtud de las cuales llega a la conclusin de que la
Empresa le debe al demandante una suma mayor a la sealada en la sentencia
de primera instancia; iv) se ha inaplicado el Artculo ciento treintinueve inciso
sexto de la Constitucin al no haberse reconocido su derecho a la instancia
plural en la administracin de justicia porque la impugnada debi pronunciarse
sobre todos los extremos de su recurso de apelacin; v) se ha inaplicado el
Artculo ciento treintinueve inciso catorce de la Constitucin porque se ha
vulnerado su derecho de defensa al primer recorte de sus medios probatorios
sin justificacin alguna; como se advierte, estas denuncias estn referidas a
vicios procesales, razn por la cual no pueden ser materia del extraordinario
Recurso de Casacin.
Sexto.- Que, en lo atinente al punto d) la demandada afirma que es
procedente invocar la causal de contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso por aplicacin supletoria del inciso tercero del
Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil; al respecto si bien es
cierto que la Tercera Disposicin Derogatoria, sustitutoria y Final de la Ley
Procesal del Trabajo establece que las normas del Cdigo Procesal Civil son
supletorias en materia procesal laboral, tambin lo es, que la supletoriedad del
Cdigo Adjetivo est limitada a lo no previsto por la Ley especial.

Stimo.- Que, en consecuencia, como el texto modificado de la Ley

nmero veintisis mil seiscientos treintisis, regula en su Artculo cincuentisis
las causales casatorias, no puede aplicarse supletoriamente el Artculo
trescientos ochentisis de la Ley Procesal Civil; por tanto, este extremo deviene
improcedente.
Octavo.- Que, al fundamentar la primera denuncia, signada con la letra
a) referida a la aplicacin indebida de los Artculos sesentisiete y setentiuno del
Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho Decreto Supremo nmero setecientos veintiocho Decreto Supremo nmero
cero tres-noventisiete-TR, la demandada alega que dichas normas no guardan
relacin alguna con los puntos controvertidos en la presente litis ni con las
conclusiones de la sentencia de vista; agrega que las normas de derecho
material aplicables al presente caso son los Artculos treinticuatro y treintiocho
del Decreto Supremo nmero cero-noventisiete-TR; al respecto, en este
extremo el recurso es PROCEDENTE toda vez que su fundamentacin es
clara, tal como lo exige el primer prrafo del Artculo cincuentiocho del texto
modificado de la Ley Procesal del Trabajo, correspondiendo emitir
pronunciamiento de fondo.
Noveno.- Que, la sentencia de Primera Instancia ha reconocido que el
demandante tiene derecho a la indemnizacin por despido arbitrario, la misma
que debe determinarse aplicando los Artculos treinticuatro y treintiocho del
Decreto Supremo nmero cero tres-noventisiete-TR - Texto Unico Ordenado
del Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho, por su parte, la
sentencia de vista que confirma por sus fundamentos la apelada en su tercer
considerando tambin reconoce el derecho del trabajador a la indemnizacin
por despido arbitrario, pero a diferencia de la apelada aplica los Artculos
sesentisiete, segunda parte, y setentiuno del Texto Unico Ordenado del Decreto
Legislativo nmero setecientos veintiocho, sin precisar el Decreto Supremo que
aprueba dicho texto.
Dcimo.- Que, la impugnada ha incurrido en un simple error material;
empero, lo sustantivo es que ha establecido que el despido del que ha sido
objeto el demandante es arbitrario, y como consecuencia de ello, ha reconocido
que aquel tiene derecho a la indemnizacin correspondiente; por lo tanto, como
la parte resolutiva de la impugnada se ajusta a derecho, no es necesario que
se case la sentencia de vista en este extremo; mxime si la propia impugnante
admite que las normas aplicables son los Artculos treinticuatro y treintiocho del
Decreto Supremo nmero cero tres-noventisiete-TR, lo que implica que no
discute que el trabajador tenga derecho a la indemnizacin;
SENTENCIA:
Por estas razones: declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin
interpuesto (...)
SS. VSQUEZ C.; ZEGARRA Z.; FERREYROS P.;
LLERENA H.; OLIVARES S.

LA EXCEPCIONALIDAD DE LOS PROGRAMAS DE RACIONALIZACIN DE

PERSONAL - Y la naturaleza del plazo para efectuarlos
LA EXCEPCIONALIDAD DE LOS PROGRAMAS DE RACIONALIZACIN DE
PERSONAL
Y la naturaleza del plazo para efectuarlos
Los
programas
de
racionalizacin de personal son excepcionales y se implantan de acuerdo a un
calendario, plazo que si bien no es de caducidad, lo es que establece un
imperativo de vigencia para su implementacin, para que no tenga el carcter
de indeterminado.
CAS. N 223-99 (Publicada el 15 de agosto de 2000)
DEL SANTA
Lima, diecisiete de mayo del dos mil.
(...)
RECURSO DE CASACIN:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por la Empresa
Siderrgica del Per Sociedad Annima, (...) contra la sentencia de vista (...)
expedida por la Sala Civil Corporativa de la Corte Superior del Santa, que
Confirma la sentencia apelada (...) que declara Fundada la demanda, con lo
dems que contiene.
CAUSALES DE CASACIN:
La recurrente funda su recurso en la causal prevista en el Artculo
cincuentisis de la Ley Procesal del Trabajo, referida a la interpretacin errnea
del Decreto Ley nmero veintisis mil ciento veinte respecto al plazo para hacer
valer la reduccin de personal.
CONSIDERANDO
Tercero.- Que, en el caso de autos, la interpretacin errnea del Decreto
Ley nmero veintisis mil ciento veinte que en el considerando dcimo el
Colegiado seala que al haber caducado la vigencia de las normas de
reduccin de personal, significa que se ha producido el despido arbitrario, la
Sala se ha excedido al poner a su arbitrio un plazo y declarar que su vigencia
ha caducado.
Cuarto.- Que, la empresa Sider-Per Sociedad implanta un Programa de
cese voluntario con incentivos teniendo como base legal el Decreto Supremo
nmero cero cuarentisiete

-noventicuatro-PCM y emitir la Circular nmero trescientos sesentids de fecha

cuatro de julio de mil novecientos noventicuatro en su punto primero de los
alcances y plazos del programa, en el literal b), indica expresamente que para
acogerse al Programa de cese voluntario con incentivos el plazo es de cinco
das y expresamente establece las fechas que deben estar comprendidas entre
el lunes cuatro y viernes ocho de julio de mil novecientos noventicuatro hasta
las quince horas pasado meridiano oportunidad en que concluir
indefectiblemente.
Quinto.- Que, la empresa mediante carta notarial de fojas uno cursa
comunicacin a don Enrique Zegarra Cano para que se acoja al Programa de
cese voluntario con incentivos, la carta es fechada el ocho de marzo de mil
novecientos noventicinco, luego de haber transcurrido ocho meses de la fecha
lmite para acogerse a la renuncia voluntaria.
Sexto.- Que, los Programas de Racionalizacin de Personal, son
excepcionales y se implantan de acuerdo a un calendario, plazo que si bien no
es de caducidad, lo es que establece un imperativo de vigencia para su
implementacin para que no tenga el carcter de indeterminado, como puede
interpretarse del Artculo ocho del Decreto Ley nmero veintisis mil ciento
veinte.
Stimo.- Que, en consecuencia la interpretacin de normas aplicadas en
la sentencia impugnada se adecua a lo establecido en la Ley, por lo que la
sentencia de vista no ha incurrido en la causal de casacin formulada,
habindose pronunciado de acuerdo a Ley.
RESOLUCIN:
Por estos fundamentos declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin
(...)
SS. ORTIZ B.; VSQUEZ C.; FERREYROS P.;
LLERENA H.; OLIVARES S.

PARA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO LABORAL DE CASACIN Cabe la aplicacin supletoria de las causales casatorias civiles?
PARA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO LABORAL DE CASACIN
Cabe la aplicacin supletoria de las causales casatorias civiles? Si bien las
normas del Cdigo Procesal Civil son supletorias en materia procesal laboral,
tambin lo es que dicha supletoriedad est limitada a lo no previsto por la ley
especial; en consecuencia, como el texto de la Ley Procesal de Trabajo regula
las causales casatorias, no puede aplicarse supletoriamente el artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil.

Cas. N 421-99 - (Publicada el 17 de setiembre de 2000)

LIMA 13-06-2000
LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA (...) MATERIA
DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por la
Asociacin Real Club de Lima (...) contra la sentencia de vista que revocando
la apelada de fojas (...) en el extremo que declara la caducidad de la
indemnizacin especial por despido, extremo que se declara fundado; la
integraron declarando infundadas las excepciones de litispendencia y de
legitimidad para obrar de la co-demandada Asociacin Real Club de Lima, la
confirmaron en lo dems que contiene, la modificaron en la suma establecida
de abono y ordenaron que la Asociacin Real Club de Lima, Hotel Country Club
Sociedad Annima y Choy Ko Oro Sociedad Annima paguen al demandante la
suma de cuarenta mil setecientos setenticinco nuevos soles con catorce
cntimos por concepto de beneficios sociales, FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: La Asociacin Real Club de Lima invocando los literales c) y d) del
Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, denuncia: a) la
contradiccin con otros pronunciamientos emitidos por otras Salas Laborales
de Lima en casos objetivamente similares; b) la contravencin de las normas
que garantizan el derecho al debido proceso; c) la inaplicacin del Artculo
treintisis de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral Decreto
Supremo nmero cero tres noventisiete TR; d) la inaplicacin del Artculo
setentiocho del Cdigo Civil, Artculo setenta de la anterior Ley General de
Sociedades y Artculo segundo inciso dos de la Constitucin Poltica del
Estado; e) la inaplicacin de los Artculos mil ciento ochentitrs del Cdigo Civil,
Artculo cuarto del Ttulo Preliminar del mismo y Artculo segundo inciso
veinticuatro literal a) de la Constitucin; f) la inaplicacin de los Artculos
cuarentinueve y sesentinueve del Reglamento de la Ley nmero cuatro mil
novecientos diecisis; y g) la inaplicacin de los Artculos mil doscientos
veintids y mil trescientos setentids del Cdigo Civil. CONSIDERANDO: (...)
Segundo.- Que, las denuncias contenidas en el punto a) no pueden prosperar
dado que segn el texto modificado de la Ley Procesal del Trabajo, la causal de
contradiccin jurisprudencial debe estar referida a una de las causales
contenidas en los literales a), b) y c) del Artculo cincuentisis del citado cuerpo
legal esto es, a la aplicacin indebida interpretacin errnea o inaplicacin de
normas de derecho material, lo que no ocurre en el caso de autos. Tercero.Que, en cuanto a la contravencin de normas que garantizan el derecho al
debido proceso, si bien es cierto que la Tercera Disposicin Derogatoria,
Sustitutoria y Final de la Ley Procesal del Trabajo establece que las normas del
Cdigo Procesal Civil son supletorias en materia procesal laboral, tambin lo es
que la supletoriedad del Cdigo Adjetivo est limitada a lo no previsto por la
Ley especial; en consecuencia, como el texto modificado de la Ley nmero
veintisis mil seiscientos treintisis regula en su Artculo cincuentisis las
causales casatorias, no puede aplicarse supletoriamente el Artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil. Cuarto.- Que, con relacin al punto c), la
recurrente sostiene que se debi declarar la caducidad de la pretensin de
indemnizacin por despido arbitrario dado que la demanda fue interpuesta

despus de seis meses de haber casado el vnculo laboral; al respecto la

sentencia impugnada ha establecido por el mrito de la prueba actuada que en
el caso de autos no ha operado la caducidad, lo cual no puede ser revertido en
sede casatoria Quinto.- Que, en lo atinente a la inaplicacin del Artculo
segundo inciso dos de la Constitucin, la justiciable no seala por qu dicha
norma debi ser aplicada al caso de autos, lo que no permite que este cargo
sea examinado. Sexto.- Que, la denuncia de inaplicacin del Artculo segundo
inciso veinticuatro literal a) de la Constitucin, tampoco puede prosperar dado
que sigue la misma suerte del considerando precedente. Stimo.- Que, con
relacin a la inaplicacin del Artculo cuarto del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil la impugnante sostiene que siendo la solidaridad una forma excepcional
de obligarse, sus normas no pueden aplicarse analgica o extensivamente; al
respecto, esta argumentacin carece de base real toda vez que la sentencia
recurrida no ha aplicado la analoga, la misma que constituye un mecanismo de
integracin ante el defecto o deficiencia de la Ley. Octavo.- Que, la denuncia
contenida en el punto f) carece de base real toda vez que las normas cuya
inaplicacin se invoca no se encuentran vigentes a la fecha, por lo que mal se
puede solicitar su aplicacin al caso de autos. Noveno.- Que, las denuncias del
punto g) son manifiestamente improcedentes toda vez que las normas
sustantivas aludidas estn referidas al pago realizado por tercera persona y a
la declaracin y efectos de la rescisin y la resolucin, respectivamente, no
existiendo nexo de causalidad entre las denuncias y el fallo. Dcimo.- Que, en
cuanto a la inaplicacin de los Artculos setentiocho del Cdigo Civil y setenta
de la Ley General de Sociedades, sostiene que la impugnada no ha tenido en
cuenta que la persona jurdica tiene existencia distinta de sus miembros y que
stos no estn obligados a satisfacer sus deudas, como lo dispone la aludida
norma civil, ni que los accionistas de una Sociedad Annima no responden con
su patrimonio por las obligaciones de aquella, tal como lo establece el citado
precepto societario; esa fundamentacin rene los requisitos de claridad y
precisin que exige el Artculo cincuentiocho de la Ley Procesal del Trabajo, por
lo que resulta PROCEDENTE. Dcimo Primero.- Que, respecto a la
inaplicacin del Artculo mil ciento ochentitrs del Cdigo Civil la Asociacin
Real Club de Lima Sociedad Annima sostiene que para que exista solidaridad
no se necesita efectuar un trabajo de inferencias pues debe ser expreso; esta
fundamentacin rene los requisitos de previstos en el Artculo cincuentiocho
de la Ley Procesal del Trabajo por lo que resulta PROCEDENTE. Duodcimo.Que, como las denuncias contenidas en los dos precedentes considerandos
resultan procedentes, corresponde emitir pronunciamiento de fondo. Dcimo
Tercero.- Que, respecto a la inaplicacin de los Artculos setentiocho del Cdigo
Civil y setenta de la Ley General de Sociedades, la recurrida para declarar
infundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar considera que la
Asociacin Real Club de Lima debe responder por los beneficios sociales de
los trabajadores del Hotel Country y Club Sociedad Annima debido a que es
propietaria de las acciones y del inmueble donde desarrollaba sus actividades
aqul; no obstante, el Colegiado Superior no ha tenido en cuenta el Principio de
la autonoma de la persona jurdica consagrada en el Artculo setentiocho del
Cdigo Civil, segn el cual aquella es un ente con personalidad jurdica
autnoma que no se confunde con las personas naturales o jurdicas que la
integran; en efecto, si bien es cierto que la recurrente es la propietaria del
terreno donde funcionaba el Hotel Country Club Sociedad Annima y de las

acciones de la misma, tal como ha quedado establecido en la impugnada,

tambin lo es que estos hechos no la obligan a satisfacer las deudas de la
citada persona jurdica; lo anterior se encuentra corroborado por lo establecido
por el Artculo setenta de la derogada Ley General de Sociedades, aplicable al
caso de autos por razn del tiempo, segn el cual los socios de una sociedad
annima no responden personalmente por las deudas sociales. Dcimo
Cuarto.- Que, en lo concerniente a la inaplicacin del Artculo mil ciento
ochentitrs del Cdigo Civil se debe sealar que la impugnada concluye que la
recurrente es solidariamente responsable con sus codemandadas en el pago
de los beneficios sociales del demandado en virtud del anlisis del contrato de
arrendamiento suscrito entre la Asociacin recurrente y su codemandada Choy
Ko Oro Sociedad Annima y de las instrumentales que indica en sus
considerandos tercero, cuarto y quinto; ms no seala en virtud de qu norma
la obligacin demandada debe ser asumida solidariamente por la recurrente ni
tampoco cul es el ttulo en el que se haya pactado expresamente la
solidaridad pasiva, requisitos sine qua non para que se configure la institucin
de la solidaridad, tal como lo prev el citado artculo, norma que resulta
pertinente al caso de autos. Dcimo Quinto.- Que, no obstante lo expuesto esta
Sala Casatoria se ve imposibilitado de actuar en Sede de instancia con
respecto a la sentencia apelada, porque el Juez de la causa ha omitido
pronunciarse sobre las excepciones de litispendencia y de falta de legitimidad
para obrar deducidas por la codemandada recurrente, por lo que en uso de la
facultad conferida por el inciso c) in fine del Artculo cincuentinueve de la Ley
Procesal del Trabajo, es el caso de proceder al reenvo del proceso para que
se corrija la omisin insalvable en la que s ha incurrido. SENTENCIA: Por estas
razones: declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto (...)
SS. ORTIZ B.; VASQUEZ C.; FERREYROS P.; LLERENA H.; OLIVARES
S.

DERECHO TRIBUTARIO
ENTREGA DE NOTAS DE CRDITO NEGOCIABLES - Se dispone que la
SUNAT cumpla con la devolucin solicitada

ENTREGA DE NOTAS DE CRDITO NEGOCIABLES - Se dispone que la

SUNAT cumpla con la devolucin solicitada
ENTREGA DE NOTAS DE CRDITO NEGOCIABLES
Se dispone que la SUNAT cumpla con la devolucin solicitada
Se declara
fundada la queja interpuesta contra la Administracin Tributaria (SUNAT) por
haber omitido ordenar la devolucin de montos solicitados por el exportador,
mediante la entrega de Notas de Crdito Negociables.
RTF. 019-3-2000 - (Publicada el 18 de enero de 2000)
EXPEDIENTE N

INTERESADO

4684-99
:

COMPAA MINERA SELENE S.A.C.

ASUNTO

Queja

PROCEDENCIA

Lima

FECHA

Lima, 18 de enero del 2000

VISTO el recurso de queja interpuesto por la COMPAA MINERA

SELENE S.A.C. contra la Intendencia Regional Lima de la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria, por no haber ordenado la devolucin de
los montos solicitados mediante los Formularios 4949 con Ns. de Orden
00289894, 00290453, 00289893, 00287077 y 00392450;
CONSIDERANDO:
Que el Cdigo Tributario aprobado mediante Decreto Legislativo N 816,
prev en su artculo 39 que la devolucin mediante cheque, la emisin,
utilizacin y transferencia a terceros de las Notas de Crdito Negociables se
sujetarn a las normas que se establezca por Decreto Supremo refrendado por

el Ministro de Economa y Finanzas, previa opinin de la Superintendencia

Nacional de Administracin Tributaria;
Que sobre el particular, el artculo 12 del Reglamento de Notas de
Crdito Negociables Decreto Supremo N 126-94-EF prescribe que LA
SUNAT entregar las Notas de Crdito Negociables dentro del da hbil
siguiente a la fecha de presentacin de la solicitud de devolucin, a los
exportadores que garanticen el monto cuya devolucin solicitan con la
presentacin de (...) a) Carta Fianza otorgada por una entidad bancaria del
Sistema Financiero Nacional;
Que la norma aludida tiene por finalidad agilizar la devolucin de los
importes solicitados si el exportador presenta las garantas suficientes, por lo
que basta que aqul cumpla con los requisitos establecidos en ella para que sin
mayor trmite la Administracin tenga la obligacin de emitir las Notas de
Crdito Negociables correspondientes;
Que cuando la Administracin tributaria emite y entrega las Notas de
Crdito Negociables, en aplicacin del artculo 12 del Reglamento antes
indicado, no se pronuncia respecto de la procedencia de la devolucin
efectuada sino que nicamente cumple el mandato dispuesto en dicha norma;
Que en el presente caso la Administracin Tributaria ha incumplido el
mandato establecido en el artculo 12 del mencionado Reglamento de Notas
de Crdito Negociables bajo examen;
Que conforme al artculo 155 del Cdigo Tributario Decreto Legislativo
N 816, concordado con sus artculos 101 y 92, los deudores tributarios
pueden
interponer recurso de queja cuando existan actuaciones o
procedimientos que los afecten directamente o cuando exista omisin o demora
en la resolucin de los procedimientos tributarios;
Que teniendo en cuenta que la presente queja versa sobre un asunto de
carcter procedimental, cual es el cumplimiento de lo dispuesto en el artculo
12 del Reglamento de Notas de Crdito Negociables, conclyese que la
Administracin Tributaria debe proceder conforme a lo prescrito en tal
dispositivo;
Con el dictamen del vocal Santos Guardamino, cuyos fundamentos se
reproduce;
Con los vocales Santos Guardamino, Parra Rojas y Santivez Yuli;
Resuelve:
Declarar FUNDADA la queja interpuesta por la recurrente, debiendo la
Administracin Tributaria proceder conforme a lo dispuesto en el artculo 12
del Reglamento de Notas de Crdito Negociables Decreto Supremo N 12694-EF.

Regstrese, comunquese y devulvase a la SUNAT, Intendencia

Regional Lima, para sus efectos.
SANTOS GUARDAMINO, Vocal Presidente
PARRA ROJAS, Vocal
SANTIVEZ YLI, Vocal
EXPEDIENTE N
DICTAMEN N

INTERESADO

4684-99
:
005-3-2000
Vocal Santos Guardamino
:
COMPAA MINERA

SELENE

S.A.C.
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA

:
:
:

Queja
Lima
Lima, 18 de enero del 2000

Seor:
COMPAA MINERA SELENE S.A.C., debidamente representada por el
seor Oscar Ramos Garca, presenta recurso de queja contra la Intendencia
Regional Lima de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria,
por no haber ordenado la devolucin de los montos solicitados mediante los
Formularios 4949 con Ns. de Orden 002289894, 00290453, 00289893,
00287077 y 00392450;
Argumentos de la recurrente:
Seala que el 20 de setiembre, 22 de octubre y 19 de noviembre de
1999 mediante los Formularios 4949 con Ns. de Orden
002289894,
00290453, 00289893, 00287077 y 00392450 solicit la devolucin del saldo a
favor del exportador correspondiente al Impuesto General a las Ventas de los
perodos de marzo, mayo, agosto, setiembre y octubre de 1999. A fin de que la
devolucin se efectuar al da hbil siguiente de haber presentado las
solicitudes correspondientes, adjunt por cada una de ellas una carta fianza.
En el caso, que hasta la fecha la Administracin Tributaria no ha
cumplido con hacer efectiva la devolucin de los importes solicitados, por lo
que se ha visto obligada a asumir el costo que implica el vencimiento de cada
una de las cartas fianzas.
Ante dicha demora recurre a este Tribunal para que ordene a la
Administracin Tributaria que, bajo responsabilidad, devuelva los montos
indicados en sus solicitudes de devolucin.
Anlisis:
1. Corren en autos copias legalizadas de las solicitudes de devolucin
presentadas por la recurrente mediante Formularios 4949 con Ns. de Orden

002289894, 00290453, 00289893, 00287077 y 00392450 relativas a los saldos

a favor del exportador correspondientes al Impuesto General a las Ventas de
los perodos de marzo, mayo, agosto, setiembre y octubre de 1999. En ellas se
hace referencia a las Cartas Fianzas Ns. 0000811821-00, 818839, 00008184700, 0011-0686-9800082569 y 0011-0686-9800086211-34, las tres primeras
emitidas por el Banco Wiese y las dos ltimas por el Banco Continental.
Afirma la recurrente que dichas solicitudes no han sido resueltas por la
Administracin Tributaria pese a que la devolucin estaba debidamente
garantizada, por cuyo motivo solicita que este Tribunal, en va de queja, ordene
a dicho organismo que disponga la devolucin respectiva. A tal efecto, se
ampara en lo dispuesto en el artculo 12 del Reglamento de Notas de Crdito
NegociablesDecreto Supremo N 126-94-EF.
2. Antes de emitir pronunciamiento sobre lo solicitado por la recurrente,
debe efectuarse las precisiones siguientes:
El Cdigo Tributario aprobado mediante Decreto Legislativo N 816,
prev en su artculo 39 que la devolucin mediante cheque, la emisin,
utilizacin y transferencia a terceros de las Notas de Crdito Negociables se
sujetarn a las normas que se establezca por Decreto Supremo refrendado por
el Ministro de Economa y Fianza, previa opinin de la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria.
Sobre el particular, mediante el Decreto Supremo N 126-94-EF ha sido
aprobado el Reglamento de Notas de Crdito Negociables, el cual contiene un
dispositivo de carcter particular, cual es el artculo 12. En l se establece que
LA SUNAT entregar las Notas de Crdito Negociables dentro del da hbil
siguiente a la fecha de presentacin de la solicitud de devolucin, a los
exportadores que garanticen el monto cuya devolucin solicitan con la
presentacin de (...) a) Carta Fianza otorgada por una entidad bancaria del
Sistema Financiero Nacional.
La norma aludida tiene por finalidad agilizar la devolucin de los
importes solicitados en tanto el exportador presente las garantas suficientes,
por lo que basta que aqul cumpla con los requisitos establecidos en ella para
que sin mayor trmite la Administracin tenga la obligacin de emitir las Notas
de Crdito Negociables correspondientes.
Que cuando la Administracin Tributaria emite y entrega las Notas de
Crdito Negociables, en aplicacin del artculo 12 del Reglamento antes
indicado, no se pronuncia respecto de la procedencia de la devolucin
efectuada sino que nicamente cumple el mandato dispuesto en dicha norma.
Ahora bien, si en su evaluacin la Administracin determina que el
monto entregado al exportador en mrito a las cartas fianzas presentadas,
supera al sealado en la Resolucin que dispone la entrega del monto
devuelto, en observancia de lo previsto en el artculo 15 del ya citado
Reglamento de Notas de Crdito Negociables, puede ejecutar las cartas
fianzas, otorgadas.

3. En el caso ocurre que la Administracin Tributaria, segn afirma la

recurrente, ha incumplido el mandato establecido en el artculo 12 del
Reglamento antes citado.
En ese sentido, considerando que conforme al artculo 155 del Cdigo
TributarioDecreto Legislativo 816 concordado con su artculo 101, los
deudores tributarios pueden interponer queja cuando existan actuaciones o
procedimientos que los afecten directamente, o cuando exista omisin o
demora en la resolucin de los procedimientos tributarios, segn lo prevs el
artculo 92 del citado Cdigo, y teniendo en cuenta que la presente queja
versa sobre un asunto de carcter procedimental, la Administracin Tributaria
se encuentra obligada a dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 12 del
Reglamento de Notas de Crdito Negociables bajo estudio. En ese sentido,
conclyese que aqulla debe proceder conforme a lo prescrito en dicho
dispositivo.
Conclusin:
Por lo expuesto, soy de opinin que este Tribunal acuerde declarar
FUNDADA la queja interpuesta por la recurrente, debiendo la Administracin
Tributaria proceder conforme a lo dispuesto en el artculo 12 del Reglamento
de Notas de Crdito NegociablesDecreto Supremo N 126-94-EF.
Salvo mejor parecer,

DERECHO REGISTRAL
ARTCULO 448 INCISO 9 DEL CDIGO CIVIL - Su interpretacin por parte del
Tribunal Registral
SOLICITUD DE INSCRIPCIN DE NULIDAD DE CONVOCATORIA A
ASAMBLEA - Cuando lo solicitado no constituye acto susceptible de inscripcin
RECTIFICACIN EN EL ASIENTO DE INSCRIPCIN - Del estado civil de
uno de los propietarios
IMPROCEDENCIA DEL LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA - Cuando el
solicitante es un deudor declarado insolvente

ARTCULO 448 INCISO 9 DEL CDIGO CIVIL - Su interpretacin por parte del
Tribunal Registral
ARTCULO 448 INCISO 9 DEL CDIGO CIVIL
Su interpretacin por parte del Tribunal Registral
Considera que si bien la
mencionada norma seala que se exige autorizacin judicial para aceptar
donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas, la mencin a cargas
no debe interpretarse como gravmenes sino como referencia a las
modalidades del acto jurdico.
RESOLUCIN N 329-99-ORLC/TR - (Publicada el 03 de diciembre de 1999)
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por el Notario Pblico Dr.
MANUEL RETEGUI TOMATIS (mediante hoja de trmite documentario N
29811 del 08 de setiembre de 1999, contra la observacin formulada por el
Registrador del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, Dr. Manuel Edmundo
Meja Zamalloa, a la solicitud de inscripcin de anticipo de herencia en mrito a
partes notariales. El ttulo se present el 22 de julio de 1999, bajo el N 119750.
El Registrador deneg la inscripcin solicitada por cuanto: Subsiste la
observacin anterior, en el sentido que, de conformidad con el artculo 448,
inciso 9 del Cdigo Civil se necesita autorizacin judicial para aceptar en
nombre del menor herencias voluntarias con cargas. La autorizacin debe
formalizarse de conformidad con lo establecido en el artculo 789 del Cdigo
Procesal Civil. Debe tomarse en cuenta que el citado artculo del C.C. no es
restrictivo en cuanto se refiere a cargas, sino que debe entenderse como
cargas y gravmenes, con el informe oral del notario Manuel Retegui
Tomatis, interviniendo como vocal ponente el Dr. Fernando Tarazona Alvarado;
y,
CONSIDERANDO:

Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin del

anticipo de legtima del departamento N 1001 ubicado con frente a la calle
Jos Dionisio Anchorena N 015 y el estacionamiento N 032 ubicado con
frente a la calle Jos Anchorena s/n, distrito de San Isidro, que otorga Patricia
Armandina Domnguez Ortega a favor de Daniela Maguia Domnguez, segn
escritura pblica de anticipo de legtima de fecha 28 de junio de 1999 extendida
ante el Notario de Lima Dr. Manuel Retegui Tomatis, con la intervencin de
Ricardo Mario Alberto Maguia Pardo y el Banco de Crdito del Per
representado por Maritza Giuliana Podest Figueroa;
Que, se aprecia de la minuta inserta en la escritura pblica referida, que
comparece Patricia Armandina Domnguez Ortega por derecho propio, en
calidad de anticipante y como representante, conjuntamente con su cnyuge
Ricardo Mario Alberto Maguia Pardo, de su menor hija Daniela Maguia
Domnguez; asimismo, comparece Maritza Giuliana Podest Figueroa en
representacin del Banco de Crdito del Per a efectos de prestar su
conformidad con el anticipo otorgado;
(...)
Que, la observacin formulada por el Registrador se refiere a dos
aspectos: la naturaleza del acto contenido en el ttulo materia de alzada y la
facultad de los padres para realizar determinados actos, en representacin de
sus hijos menores de edad;
Que, en relacin al primer extremo, esta instancia ha establecido en
reiterada y uniforme jurisprudencia que el anticipo de legtima, es un acto de
atribucin patrimonial a ttulo gratuito que efecta una persona a favor de sus
herederos forzosos y como tal, se encuentra comprendido dentro de lso
alcances del artculo 831 del Cdigo Civil, cuando establece que las
donaciones u otras liberaciones que por cualquier ttulo hayan recibido del
causante sus herederos forzosos, se consideran como anticipo de herencia;
Que, en ese sentido y cuando el anticipo de legtima tiene por objeto
transferir la propiedad de un bien determinado, como en el caso submateria,
ste no es sino una donacin, en los trminos del artculo 1621 del Cdigo
Civil, con la particularidad que el donatario (anticipado) siempre ser heredero
forzoso del donante (anticipante), por lo que el anticipo de legtima se
encontrar sujeto a los mismos requisitos de validez que la donacin;
Que, por el contrario, son herederos voluntarios aqullos que puede
instituir el testador cuando no tiene herederos forzosos. En tal virtud, pueden
ser cualquiera de los herederos no forzosos o personas sin parentesco con el
causante. (Tratado de Derecho Civil, Derecho de Sucesiones, Augusto Ferrero.
Tomo V, Volumen I, Editorial Cuzco S.A., Lima, 1994, pgina 109);
Que, en consecuencia, el acto materia de inscripcin no constituye una
herencia voluntaria, como seal el Registrador en la observacin formulada,

sino una donacin que deber regirse de acuerdo con lo establecido en los
artculos 1621 y siguientes del Cdigo Civil;
Que, respecto al segundo extremo de la observacin, la donacin
requiere un acuerdo de voluntades entre el donante (...) aprecindose del acta
de nacimiento de fecha 03 de marzo de 1999, inserta en la escritura pblica
obrante en el ttulo alzado, que la donataria Daniela Maquia Domnguez se
encuentra incursa en causal de incapacidad absoluta a tenor de lo dispuesto en
el inciso 1 del artculo 43 del Cdigo Civil, por lo que no puede ejercer el
derecho de aceptar por s misma la donacin, correspondiendo a sus
representantes legales ejercer los derechos civiles de sta segn las normas
de la patria potestad, conforme lo previsto en el artculo 45, concordado con el
artculo 419 del Cdigo Civil;
Que, no obstante lo expresado, cuando se trate de una donacin con
cargas, la sola intervencin de los padres aceptando sta no perfecciona el
acto jurdico, dado que el inciso 9 del artculo 448 del Cdigo Civil, impone un
requisito adicional, cual es la autorizacin judicial;
Que, en primer lugar se plantea lo relativo a la definicin de caga a que
se refiere el artculo mencionado, al respecto el vocablo carga jurdicamente
tiene una amplia y general acepcin que abarca igualmente al derecho real
como a la obligacin personal, entendindose como derecho real o carga real a
los gravmenes impuestos sobre los inmuebles con independencia del
propietario o poseedor de tales bienes y carga personal, los gravmenes
personales consistentes en aquellas obligaciones que recaen sobre las
personas;
(...)
Que, a efectos de determinar la posicin asumida por nuestro
ordenamiento legal respecto al significado que se le da al trmino carga, es
necesario analizar primeramente el artculo 140 del Cdigo Civil el cual dispone
que el acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, reglar,
modificar o extinguir relaciones jurdicas; asimismo, los artculos 171 y
siguientes, establecen la distincin entre los actos jurdicos modales y puros,
en razn que puedan o no admitir la insercin de una modalidad (condicin,
plazo o cargo);
Que, el cargo o modo consiste en la imposicin de una obligacin anexa
a la adquisicin del derecho, es en tal sentido, un pacto accesorio que se
adhiere al acto principal;
Que, el artculo 448 inciso 9 del Cdigo Civil, seala que los padres
necesitan autorizacin judicial para practicar en nombre del menor los
siguientes actos: aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con
cargas, desprendindose de un anlisis literal de la norma que se refiere a la
situacin en que el acto jurdico, mas no el bien, se encuentre gravado con
carga; es decir que estamos frente a un acto jurdico modal, siendo en este
caso la modalidad el cargo;

Que, en el caso de la donacin de bienes, inmuebles, el concepto de

carga es aclarado por el artculo 1625 de la norma citada, el cual seala que la
donacin de bienes inmuebles deber hacerse por escritura pblica con
indicacin individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de
las cargas que ha de satisfacer el donatario, es decir que la obligacin de
satisfacer las cargas impuestas por el donante (adheridas al acto
principal)recae en el donatario, constituyendo una carga personal, dado que
ste adquiere la calidad de obligado o gravado;
(...)
Que, (...) se colige que el artculo 448 inciso 9 del Cdigo Civil al aludir a
las cargas que recaen en las donaciones, legados o herencias voluntarias, se
refiere a una modalidad del acto jurdico y no a los gravmenes que puedan
recaer sobre el bien materia del acto gratuito; si bien en el libro del Acto
Jurdico del Cdigo Civil al referirse a esta modalidad la llama cargo y no carga,
debe tenerse en cuenta que no slo en el artculo 1625 del Cdigo Civil ya
citado se hace referencia a la modalidad llamndola carga, sino adems
doctrinariamente se le denomina indistintamente carga o cargo; (...)
Que, ello se fundamenta en el hecho de que mediante una modalidad se
puede imponer una conducta, de carcter patrimonial o no, que puede estar
reida con los intereses de la persona que la acepta; en cambio dicha
posibilidad es nula en el caso de carga real, en razn a que mediante la misma
se grava el bien mas no a la persona aceptante, mxime si dicho bien se
transfiere a ttulo gratuito;
Que, a mayor abundamiento, el artculo 455 del Cdigo Civil establece
que el menor capaz de discernimiento puede aceptar donaciones, legados y
herencias voluntarias siempre que sean puras y simples, sin intervencin de
sus padres; como se ha expresado, el acto puro y simple es aquel no sujeto a
modalidad, y en consecuencia el bien gratuitamente transferido podra estar
gravado con hipoteca o embargado e igualmente podra brindar su aceptacin
el menor sin intervencin de sus padres siempre que el acto jurdico no est
sujeto a modalidad alguna; asimismo, el inciso 4 del artculo 448 del Cdigo
Civil dispone que los padres necesitan autorizacin judicial para renunciar
herencias, legados o donaciones, de lo que se desprendera si errneamente
se interpretara que se requiere autorizacin judicial para acepar las
transferencias a ttulo gratuito de bienes gravados, que en el caso bajo examen
se requerira siempre de autorizacin judicial, ya sea para aceptar la donacin
o para renunciar a ella; adems, la errnea interpretacin indicada conllevara a
dificultar las transmisiones a ttulo gratuito a favor de los menores, afectando
sus intereses patrimoniales;
Que, en el caso subexmine, la hipoteca que recae sobre los inmuebles
anticipados, como se ha establecido en los considerandos anteriores,
constituye una carga real, la misma que en sentido estricto no se encuentra
dentro del supuesto establecido en el inciso 9 del artculo 448 del Cdigo Civil
citado, en razn a que, adems de no portar una limitacin a la libre

transferencia del bien, mediante la misma no se constituye una obligacin que

deba satisfacer la menor, por lo que se hace innecesaria la intervencin del
juez;
Que, hay que entender que la exigencia de la intervencin del juez
encuentra su fundamento en que el cumplimiento de la carga constituye en s
una prestacin accesoria al acto de adquisicin del bien donado, prestacin
que deber ser analizada por el juez y determinar si perjudica o no al menor;
Que, en consecuencia, en cuanto a los representantes del menor y la
posibilidad que acepten la donacin en nombre de ste, se distinguen dos
supuestos: a) en caso de donaciones puras y simples, se encuentran
facultados para aceptarlas sin requisito previo, debido a que no conllevan al
cumplimiento de una obligacin adicional o anexa por el donatario y, b)
tratndose de donaciones con cargo, dado que conllevan una obligacin
accesoria al acto principal que debe ser cumplida por el donatario, la ley exige
la previa autorizacin judicial para su aceptacin;
Que, por lo expuesto en los considerandos anteriores, se modifica el
criterio interpretativo expresado en las resoluciones N 75-99-ORLC/TR del 31
de marzo de 1999 y N 270-99-ORLC/TR del 20 de octubre de 1999;
(...)
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
REVOCAR la observacin formulada por el Registrador del Registro de
Propiedad Inmueble al ttulo sealado en la parte expositiva y disponer su
inscripcin por los considerandos de la presente resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.(FDO.) Dra. Martha Silva Daz, Presidenta de la Segunda Sala del
Tribunal Registral. Dra. Nora Mariella Aldana Duran, Vocal del Tribunal
Registral. Dr. Fernando Tarazona Alvarado, Vocal del Tribunal Registral.

SOLICITUD DE INSCRIPCIN DE NULIDAD DE CONVOCATORIA A

ASAMBLEA - Cuando lo solicitado no constituye acto susceptible de inscripcin
SOLICITUD DE INSCRIPCIN DE NULIDAD DE CONVOCATORIA A
ASAMBLEA
Cuando lo solicitado no constituye acto susceptible de inscripcin Corresponde
al Poder Judicial declarar la nulidad de la convocatoria a asamblea general, no

correspondiendo a la instancia administrativa registral declarar la nulidad de

dicho acto jurdico.
RESOLUCIN N 245-99-ORLC/TR (Publicada el 30 de setiembre de 1999)
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por JUAN ULISES OJEDA
OLAECHEA (...) contra la tacha formulada por el Registrador del Registro de
Personas Jurdicas de Lima, Dr. Jos Martn Avalos Rodrguez, a la solicitud de
inscripcin de Nulidad de Convocatoria a Asamblea. El ttulo se present el 02
de agosto de 1999 bajo el N 122742. El Registrador deneg la solicitud de
inscripcin en los siguientes trminos: Se tacha la presente por cuanto lo que
se solicita no constituye un acto susceptible de inscripcin. Asimismo se deja
constancia que existen dos ttulos pendientes de inscripcin: ttulo N 63585 del
21 de abril de 1999, apelado y el ttulo N 106275 del 1 de julio de 1999,
observado., interviniendo como vocal ponente el Dr. Walter Poma Morales; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la
nulidad de convocatoria a la asamblea general extraordinaria del 22 de abril de
1999 correspondiente a la Asociacin de Empleados del Ministerio de DefensaEjrcito, ASEMDE, en mrito a la esquela de convocatoria de fecha 5 de abril
de 1999 y copias informativas de la ficha N 14454 del Libro de Asociaciones
del Registro de Personas Jurdicas y del asiento B 00001 de la partida
electrnica N 11063353 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima;
Que, el aviso de convocatoria constituye un acto previo e indispensable
para la debida publicidad de la celebracin de toda asamblea general y de su
agenda, ello a efectos que sus miembros tengan debido y oportuno
conocimiento de tal acontecimiento y puedan ejercer plenamente sus derechos,
en la forma establecida por ley;
Que, la convocatoria a asambleas generales, es uno de los requisitos
indispensables para que proceda la inscripcin de los acuerdos adoptados, en
tanto stos constituyan actos inscribibles, y por consiguiente, el Registrador en
su calificacin verifica entre otros aspectos que aqulla haya cumplido con
lo dispuesto por la ley y el estatuto, no siendo por s solo un acto inscribible;
Que, en ese sentido se aprecia que el artculo 2025 del Cdigo Civil
establece como actos que son materia de inscripcin en el Registro de
Personas Jurdicas, los datos que debe contener el estatuto de la asociacin,
las modificaciones de la escritura o del estatuto, el nombramiento, facultades y
cesacin de los administradores y representantes, la disolucin y liquidacin de
la misma, no estando contemplada como acto inscribible la convocatoria a una
asamblea general;
Que, consecuentemente, de lo sealado se desprende que tampoco
resulta inscribible la nulidad de una convocatoria a asamblea general solicitada
directamente al Registro por quien se estima perjudicado por dicha
convocatoria;

Que, en todo caso corresponde al rgano jurisdiccional declarar la

nulidad de la convocatoria, conforme lo establecen los artculos 220 y 222 del
Cdigo Civil; siendo de competencia de las instancias judiciales y no de la
instancia administrativa registral declarar la nulidad del referido acto jurdico;
(...)
Que, sobre los ttulos pendientes cabe sealar que el ttulo N 106275
del 1 de julio de 1999, cuyo asiento de presentacin se encontraba vigente al
momento de denegarse el ttulo subexmine, ha sido tachado con fecha 19 de
agosto de 1999; en tanto que el ttulo N 63585 del 21 de abril de 1999 sobre
nulidad de partida electrnica, que se encontraba en apelacin ante esta
instancia registral, fue resuelta mediante Resolucin N 154-99-ORLC/TR del
24 de junio de 1999, en el sentido de revocar la observacin formulada y
disponiendo la tacha del mismo; resolucin que ha sido notificada mediante
publicacin en el diario oficial El Peruano el 23 de julio de 1999;
Que, en cuanto a la solicitud de inscripcin de un ttulo posterior dentro
del plazo de los tres meses que se tiene para interponer de ser el caso, en
sede judicial, la accin contencioso administrativa contra la resolucin del
Tribunal Registral, debe evaluarse la compatibilidad o incompatibilidad del ttulo
posterior respecto del primero; en este caso mediante el ttulo anterior se
solicit la inscripcin de nulidad del asiento A 00001 de la partida de la
asociacin, no resultando incompatible con dicho ttulo la nulidad de
convocatoria a asamblea general solicitada mediante el ttulo venido en grado,
por lo que corresponde dejar sin efecto este extremo de la tacha;
(...)
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR el primer extremo de la tacha formulada por el Registrador
del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte
expositiva y, dejar sin efecto en lo dems que contiene conforme a los
fundamentos expresados en los considerandos que anteceden.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) Dra. Elena Vsquez Torres,
Presidenta de la Segunda Sala del Tribunal Registral. Dr. Walter Poma Morales,
Vocal del Tribunal Registral.- Dra. Nora Mariella Aldana Durn, Vocal del
Tribunal Registral.

RECTIFICACIN EN EL ASIENTO DE INSCRIPCIN - Del estado civil de uno

de los propietarios

RECTIFICACIN EN EL ASIENTO DE INSCRIPCIN

Del estado civil de uno de los propietarios
No basta la declaracin sobre el
verdadero estado civil para que proceda la rectificacin registral, pues sta
debe estar acreditada con documentos fehacientes que comprueben su real
estado civil, ms an cuando la que figura como cnyuge no interviene en la
solicitud de rectificacin.
RESOLUCIN N 208-99-ORLC/TR (23 de agosto de 1999)
LIMA, 23 DE AGOSTO DE 1999.
VISTO la apelacin interpuesta por el Notario de Lima Dr. RICARDO
FERNANDINI ARANA, mediante hoja de trmite documentario N 12647 del 28
de abril de 1999, contra la observacin formulada por el Registrador del
Registro de Propiedad Inmueble, Dr. Tulio Beloglio Beloglio, a la solicitud de
rectificacin de asiento registral. El ttulo se present el 7 de abril de 1999 con
el N 55095, el Registrador deneg la inscripcin solicitada, por cuanto: Vistos
los documentos adjuntos, ellos no dan mrito para corregir el estado civil de los
propietarios de los inmuebles submateria. Asimismo, vista la Partida de
Defuncin de Vctor Del Carpio Carpio, su estado civil es el de casado. En todo
caso, y de conformidad con el Art. 178 del Reglamento General de los
Registros Pblicos, deber otorgarse instrumento en el que comparezcan todas
las personas que intervinieron en el acto que se solicita rectificar; en el
presente caso, los herederos de Vctor del Carpio Carpio y doa Victoria Tello
Arellaga, en el que por acuerdo unnime se rectifique el estado civil. Base
legal: Art. 2011 del C.C., Art. 178 y 151 del Reglamento General de los RR.PP.;
interviniendo como Vocal Ponente la Dra. Gloria Salvatierra Valdivia; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita la rectificacin del estado civil
de Vctor del Carpio Carpio y Vctoria Tello Arellaga en los asientos 1-c) de las
fichas Ns. 301655 y 301127 y asientos 2-c) de las fichas Ns. 67345, 300478 y
190138 del Registro de Propiedad Inmueble, en los cuales aparecen como
casados, cuando en realidad, manifiesta el apelante, debera aparecer que los
adquirentes eran solteros;
(...)
Que, en consecuencia analizados todos los ttulos archivados que dieron
mrito a la inscripcin de las transferencias mencionadas en las fichas N
301655, 301127, 67345, 300478 y 190138 del Registro de Propiedad Inmueble
de Lima, puede verificarse que no se presentan los supuestos de error material
en los asientos de inscripcin previstos en el artculo 177 del Reglamento
General de los Registros Pblicos, susceptibles de rectificacin de oficio por el
Registrador conforme al artculo 175 del mismo Reglamento, puesto que el
estado civil publicitado en el asiento registral coincide plenamente con el
consignado en los partes notariales que dieron mrito a los mencionados
asientos;

Que, el artculo 180 concordado con el artculo 178 del Reglamento

General de los Registros Pblicos, establece que los errores de concepto se
rectifican por un nuevo asiento, el que se extender mediante la presentacin
del mismo ttulo ya inscrito, si el Registrador reconoce su error o el juez lo
declara y en virtud de nuevo ttulo si el error ha sido cometido a causa de
redaccin ambigua o inexacta del ttulo primitivo y las partes convienen en ello,
o se declara as por resolucin judicial;
Que, esta instancia se ha pronunciado en reiterada jurisprudencia en
relacin a los problemas que plantea la inexactitud registral, que los datos
registrales sobre capacidad y estado civil con extraos a la legitimacin
registral y en relacin a ciertos datos no exactos sobre esa materia se pueden
extender asientos errneos, quedando perpetuados sino se procede a la
rectificacin en detrimento de una materia que est amparada por la fe del
Registro Civil, agregndose que esta instancia ha establecido en numerosas
resoluciones, entre otras las resoluciones N 124-97-ORLC/TR del 15 de abril
de 1997 y 337-97-ORLC/TR del 27 de agosto de 1997, que cuando la
rectificacin se refiere a hechos susceptibles de ser probados de modo
absoluto con documentos fechacientes, independientes por su naturaleza de la
voluntad de los interesado, basta para efectuarla, la peticin de la parte
interesada acompaada de los documentos que aclaren el error producido.
Que, asimismo, la Resolucin N 242-97-ORLC/TR del 23 de junio de
1997 ha recogido la afirmacin del jurista espaol Gonzales Palomino
(Instituciones de Derecho Notarial, Tomo I, pag. 86, Madrid, 1948) en el sentido
que El Notario tiene respecto a la afirmacin de identidad, un deber de
diligencia en la estimacin de la notoriedad del hecho, pero no un deber, de
imposible cumplimiento, de afirmar unos hechos para l absolutamente
inevidentes y de otro lado, Nuez Lazos (Los Esquemas Conceptuales del
Instrumento Pblico, La Plata, 1976, pag. 37) sostiene que la fe de
conocimiento de los comparecientes por parte del Notario es la garanta de su
identidad, siendo que conforme a la fecha del otorgamiento de las escrituras
pblicas, en las que aparece que don Vctor del Carpio Carpio es casado con
doa Vctoria Tello Arellaga de del Carpio (de 1981 a 1984) se encontraba
vigente la Ley del Notariado N 1510, que en forma similar a la Ley vigente,
contena el artculo 44 inciso 4 y 6, en los que se dispona que la introduccin
de la escritura pblica deba expresar entre otras circunstancias, el estado civil
de los otorgantes y la fe de conocimiento de los mismos, disposiciones de las
que se colige que el Notario no tiene por funcin dar fe del estado civil de los
comparecientes sino nicamente transcribir el estado civil que stos
manifiestan;
Que, en el caso materia de grado los instrumentos pblicos presentados
por el apelante constituidos por la copia certificada del testimonio de escritura
pblica de compraventa otorgada por Mauro Merino Mendivil y esposa Eledonia
Tomasto Jurez de Merino de fecha 17 de noviembre de 1978 extendida ante el
Notario Ricardo Fernandini Arana a favor de Vctor Del Carpio Carpio,
instrumento en el que ste comparece como soltero, as como la copia
certificada por el jefe de Registros Civiles de la Municipalidad de San Isidro de

la partida de defuncin del citado en el que se consigna va de rectificacin de

partidas su estado civil como soltero, la copia legalizada de la libreta electoral
de doa Vctoria Tello en la que se consigna ser soltera, as como la copia
literal del Predio N P01076914 expedida por el Registro Predial Urbano
constituyen elementos que conllevan a presumir que don Vctor del Carpio era
soltero al tiempo de adquisicin de los inmuebles mencionados, sin embargo
no son documentos que lo acrediten fechaciente e indubitablemente como tal,
no procediendo la rectificacin solicitada mxime si en el ttulo materia de
alzada no ha intervenido doa Vctoria Tello Arellaga;
Que, asimismo se advierte que doa Vctoria Tello Arellaga Del Carpio,
quien aparece como cnyuge de Vctor del Carpio no intervino en ninguna de
las escrituras pblicas ni en sus correspondientes minutas, por lo que sera
incongruente consignarla como propietaria y de estado civil soltera cuando no
particip en la celebracin de las compraventas, siendo actualmente titular de
los inmuebles, en su condicin de cnyuge del adquirente;
Que, de conformidad con el primer prrafo del artculo 2011 del Cdigo
Civil y dems normas citadas, no resulta procedente amparar la presente
solicitud de rectificacin; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador Pblico del
Registro de Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en la parte expositiva
por los fundamentos expresados en la presente Resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.(FDO). DRA. MARTHA SILVA DIAZ, PRESIDENTA DE LA PRIMERA
SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA,
VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.
DR. FERNANDO TARAZONA ALVARADO, VOCAL DEL TRIBUNAL
REGISTRAL.

IMPROCEDENCIA DEL LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA - Cuando el

solicitante es un deudor declarado insolvente
IMPROCEDENCIA DEL LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA
Cuando el solicitante es un deudor declarado insolvente
El
estado
de
insolvencia de una persona natural o jurdica, supone que sta se encuentra
impedida de realizar, durante determinado plazo, actos que involucren la

disminucin de su patrimonio perjudicando a sus acreedores, dentro de los

cuales se encuentran el levantamiento de una hipoteca otorgada a su favor.
RESOLUCION N 267-99-ORLC/TR (14 de octubre de 1999)
LIMA, 14 DE OCTUBRE DE 1999.
VISTO, el Recurso de Apelacin interpuesto por RODOLFO PEDRO
SALAS DELGADO, (...) contra la observacin formulada por el Registrador del
Registro de Propiedad Inmueble, Dr. Marco Antonio Pacora Bazalar, a la
solicitud de inscripcin de Levantamiento de Hipoteca (Propiedad Inmueble)
(...) El Registrador deneg la inscripcin por cuanto: Considerando que la
sociedad acreedora Insasa S.A. se ha declarado en insolvencia conforme el
asiento D00001 de la partida 01977253 del Registro de Personas Jurdicas y
de conformidad al Art. 19 del Dec. Leg. 845, que precribe que son nulos y
carecen de efectos legales los actos y contratos celebrados por el insolvente,
hasta que la Junta nombre o ratifique al Administrador o Liquidador y en
atencin a que la declaracin de insolvencia tiene como uno de sus efectos el
estado de indivisibilidad del patrimonio, en tanto que deudor o empresa no
pueden realizar ningn acto jurdico a ttulo singular sea con particulares o con
terceros, actos que afecten o disminuyan su patrimonio o que lesionen el
legtimo inters de los dems acreedores o de todos en su conjunto. Se precisa
que el inciso 5 del artculo 19 de Decreto Legislativo establece que es nula la
transferencia realizada por el insolvente con cargo a bienes de su propiedad ya
sea a ttulo oneroso o ttulo gratuito, y en la medida que la extincin de la
hipoteca conforme a la doctrina jurdica importa disposicin o transferencia de
bien de la sociedad (acreencia de la hipoteca). Por lo expuesto, a efectos de
registrar la extincin de la hipoteca deber de registrarse el nombramiento del
Representante de la Sociedad en el Registro de Personas Jurdicas de Lima, al
que se refiere el artculo 19 del Dec. Leg. 845 y adjuntar escritura pblica de
intervencin o ratificacin del acto que se solicita rectificar, interviniendo como
Vocal Ponente la Doctora Martha Silva Diaz; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita el levantamiento de la
hipoteca legal (...) constituido por el Chalet N 103 (antes C) ubicado en el Jr.
Venencia N 235 y Av. Paseo del Bosque N 330, del distrito de San Borja,
provincia y departamento de Lima, en mrito al traslado instrumental de la
escritura pblica de fecha 17 de marzo de 1999, otorgada por Insasa
Contratistas Generales S.A.C. a favor de Ruperto Andrs Toboada Delgado y
su cnyuge Doris Ana Alvites Yaez de Taboada, ante notario de Lima Dr. Julio
Antonio del Pozo Valdez;
(...)
Que, (...) en virtud del ttulo N 200119 del 23 de noviembre de 1998 se
inscribi la hipoteca legal hasta por la suma de US $20,000.= dlares
americanos sobre el inmueble referido, en mrito a la escritura pblica de
compraventa de fecha 19 de noviembre de 1998 otorgada ante notario Julio
Antonio del Pozo Valdez;

Que, comentando los artculos 19, 20 y 69 de la Ley de Reestructuracin

Patrimonial (Dec. Leg. N 845) Toms Sobrevilla (Sobrevilla Enciso, Toms. El
Proceso Concursal Peruano. La Ley de Reestructuracin Patrimonial. Pontificia
Universidad Catlica Per. Fondo Editorial. Pag. 205. Lima 1998) seala que
la Ley regula esta institucin Pauliana a la que impropiamente denomina de
Nulidad. Una opinin similar encontramos en Alvaro Puelma (Puelma Accorsi,
Alvaro. Curso de Derecho de Quiebras. 4 Edicin. Editorial Jurdica de Chile.
Pag. 133 Santiago 1985) quien, en relacin al mismo tema, seala que estos
actos la ley los considera fraudulentos. La razn de la severidad de la Ley con
respecto a los actos contenidos en los artculos mencionados es que vulneran
gravemente el principio de igualdad que debe existir entre los acreedores en un
periodo en que el fallido sabe que est en mala situacin y no podr satisfacer
todas sus deudas en forma regular, al haber entregado bienes de la masa
patrimonial a alguno de los acreedores en detrimento de los dems;
Que, en efecto, el artculo 19 establece que son nulos y carecen de
efectos legales los actos y contratos realizados y celebrados por el insolvente a
partir de la presentacin de su solicitud de declaracin de insolvencia o la fecha
en que sta es puesta en su conocimiento, segn corresponda, y hasta la fecha
en que la Junta nombre o ratifique al Administrador o Liquidador segn sea el
caso, entre los que se encuentra el supuesto de los gravmenes constituidos y
las transferencias realizadas por el insolvente con cargo a bienes de su
propiedad, ya sea a ttulo oneroso o a ttulo gratuito;
Que, en relacin a este ltimo considerando, como bien seala Toms
Sobrevilla, citando a Manuel Snchez Palacios que comentando el artculo 71
de la Ley Procesal de Quiebras, antecedente legal de este apartado, anotaba
Esta es una nulidad ineficacia de puro derecho. Para solicitarla no hay que
referirise ni a la forma ni al fondo de tales contratos actos y luego probar los
defectos que con tal motivo se anoten. Es suficiente presentar el testimonio de
la escritura para comparar su fecha... si de esa apreciacin resulta que el
contrato acto est dentro de los 6 meses periodo sospechoso la nulidadineficacia debe declararse sin otra prueba. La Ley ha querido de esta manera
que no se menge o menoscabe el patrimonio masa concursal, evitando as
el perjuicio o detrimento de los crditos de los acreedores;
Que, de esta manera pues, es la norma la que sanciona con nulidad
dejando establecida que carecen de efectos los actos celebrados por el
insolvente con posterioridad a la presentacin de su solicitud de declaracin
insolvencia o la fecha en que sta es puesta en su conocimiento, segn
corresponda y hasta la fecha en que la Junta nombre y ratifique al
Administrador o Liquidador segn el caso, por lo que existiendo claridad de
contenido expresivo y habiendo sido inscrita la declaracin de insolvencia de
Insasa Contratistas Generales S.A.C. en el asiento D00001 de la partida
electrnica 01977253 del Registro de Personas Jurdicas en mrito al ttulo N
31138 del 23 de febrero de 1999, que contiene la Resolucin N
056/1999/CSM-ODI-UL de 9 de febrero de 1999, consentida el 16 de febrero
del mismo ao, la solicitud de inscripcin de levantamiento de hipoteca resulta
en este sentido improcedente;

(...)
SE RESUELVE:
Confirmar la observacin formulada por el Registrador del Registro de
Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en la parte expositiva y ampliarla
por los fundamentos expresados en la presente resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.(FDO). DRA. MARTHA SILVA DIAZ, PRESIDENTA DE LA PRIMERA
SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA,
VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.
DR. FERNANDO TARAZONA ALVARADO, VOCAL DEL TRIBUNAL
REGISTRAL.

DERECHO DE PROPIEDAD INTELECTUAL

INSCRIPCIN DE LA MARCA SALSERN - Se considera que no existe
riesgo de confusin de la marca

INSCRIPCIN DE LA MARCA SALSERN - Se considera que no existe riesgo

de confusin de la marca
INSCRIPCIN DE LA MARCA SALSERN
Se considera que no existe riesgo de confusin de la marcaSe otorga la marca
de producto Salsern al solicitante no obstante que la misma se encuentra
inscrita en un pas extranjero (Venezuela) como marca de servicio identificando
a una orquesta de msica juvenil, pues se juzga que no existe riesgo de
confusin en el pas.
R. N 701-19999/TPI-INDECOPI (11 de junio de 1999)
EXPEDIENTE N 9742994
SOLICITANTE

LASERLITE CORPORATION S.A.

OBSERVANTE

LUIS MANUEL GUERRA ABREU

Lima, once de junio de mil novecientos noventa y nueve

I.

ANTECEDENTES

(...)
Con fecha 1 de julio de 1997, Laserlite Corporation S.A. (Per)solicit el
registro de la marca de producto constituida por la denominacin SALSERIN en
color rojo en la parte superior y amarillo en la parte inferior de sus ocho letras y
matizado al encuentro de ambos, conforme al modelo, para distinguir
preparaciones hechas de cereales, pan, pastelera y confitera, helados
comestibles y otros de la clase 30 de Nomenclatura Oficial.
Con fecha 31 de octubre de 1997, Luis Manuel Guerra Abreu
(Venezuela) formul manifestando que en su condicin de creador y manager
de la orquesta Salsern y titular de la marca SALSERIN y logotipo en Venezuela
otorg al solicitante la representacin (que revoc el 20 de junio de 1997) de la
referida orquesta y la autorizacin para comercializar productos con dicho signo
distintivo, no autorizndole la inscripcin de la denominacin SALSERIN en los
registros de marcas, nombres comerciales o de derechos de autor. Ello
demuestra la mala fe del solicitante, puesto que, no obstante saber que la
marca pertenece a un tercero y conociendo su valor comercial, ha solicitado su
registro para aprovecharse de su prestigio (...) indic que la identidad de los
signos tanto en la denominacin como en su logotipo, producir confusin en el
pblico consumidor respecto al origen empresarial de los productos. Indic que
existe conexin entre los productos solicitados y el grupo musical SALSERIN
(solicitado en las clases 38 y 41 de la Nomenclatura Oficial en Venezuela), ya
que en el caso de las agrupaciones musicales resulta comn que para
promocionarlos o mantener su popularidad se utilicen los signos que las
distinguen en diversos productos (polos, golosinas, helados, etc.), lo que

inducira a confusin al pblico, ms an si la orquesta SALSERIN ha sido

ampliamente difundida por diferentes medios de comunicacin.
Con fecha 16 de diciembre de 1997, Laserlite Corporation S.A. absolvi
el traslado de la observacin manifestando que fue su empresa quien en julio
de 1996, en su condicin de adquirente de los servicios de la orquesta de los
nios venezolanos (para el evento Feria de la Alegra) introdujo en el mercado
nacional y a iniciativa propia el trmino SALSERIN, lo que determina que sea
creador en el Per del trmino o frase SALSERIN. Indic que el supuesto de
mala fe se ve desvirtuado por el hecho de haber solicitado el registro del signo
en conflicto (13 de marzo de 1997) con anterioridad a la solicitud efectuada por
el observante en Venezuela (11 de abril de 1997). Agreg que el signo nunca
fue usado como marca o nombre comercial por el observante, debiendo
precisar que ste mas bien hacia referencia a la Orquesta Salsern de
Venezuela (conforme aparece en el contrato suscrito que se adjunta)(...)
Mediante Resolucin N 2276-1998/OSD-INDECOPI de fecha 23 de
febrero de 1998, la Oficina de Signos Distintivos declar infundada la
observacin formulada por Luis Manuel Guerra Abreu y otorg del registro del
signo solicitado. (...)
Con fecha 23 de marzo de 1998, Luis Manuel Guerra Abreu interpuso
recurso de apelacin reiterando sus argumentos. Adicionalmente, seal que
siendo una de las finalidades esenciales de las normas de propiedad industrial
la tutela de las buenas prcticas comerciales, el principio de buena fe no puede
estar subordinado al de la especialidad. Indic que considerando el prestigio
alcanzado en el mercado y su reconocimiento por el pblico consumidor el
criterio que se aplique al comparar los productos y servicios debe ser ms
estricto con el fin de evitar el aprovechamiento del prestigio ajeno, ya que el
pblico podra ser inducido a un riesgo de asociacin.
(...)
II.

CUESTIN EN DISCUSIN

La Sala de Propiedad Intelectual deber determinar:

a)

Si corresponde declarar inadmisible el recurso de apelacin.

b)
Si existe riesgo de confusin entre el signo solicitado por Laserlite
Corporation S.A. y los signos del observante.
c)
Si Laserlite Corporation S.A. actu con mala fe al momento de
solicitar el registro del signo SALSERIN y logotipo.
III.

ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN

1.

Informe de antecedentes

Se ha verificado que Luis Manuel Guerra Abreu ha solicitado en

Venezuela el registro de las marcas de servicio:

SALSERIN para distinguir radio y televisin de la clase 38 de la

Nomenclatura Oficial, el 30 de agosto de 1993.

SALSERIN para distinguir a una agrupacin musical, en la clase

41 de la Nomenclatura Oficial, el 10 de marzo de 1997.

Etiqueta SALSERIN, que contiene el diseo de la palabra

SALSERIN escrita en letras caractersticas y de mayor tamao, en colores
degradados en rojo en la parte superior y amarillo en la parte inferior, con la
particularidad de que la primera letra S es el doble contorno, segn diseo
anexo, para distinguir agrupacin musical de la clase 41 de la Nomenclatura
Oficial, el 11 de abril de 1997.

Asimismo, se ha verificado que en el expediente no obra copia del

certificado que acredite la titularidad de Luis Manuel Guerra Abreu sobre la
marca SALSERIN inscrita en la clase 38 de la Nomenclatura Oficial, en
Venezuela.
2.

Del recurso de apelacin

En su escrito de fecha 1 de abril de 1998 Laserlite Corporation S.A.

seal que debe declararse nula la admisin y declarar improcedente el
recurso de apelacin interpuesto.
Si bien, mediante provedo de fecha 6 de abril de 1998, la Secretara
Tcnica de la Sala de Propiedad Intelectual se pronunci al respecto, con fecha
24 de abril Laserlite Corporation S.A. reiter que si bien el recurso fue
presentado el ltimo da del plazo establecido por ley al no haber cumplido con
el requisito del pago correspondiente, resulta extempornea y por tanto,
deviene un improcedente su aceptacin. Argument que esta conducta puesto
que el artculo 2 del Decreto Supremo 02-94-JUS no faculta a la Autoridad
administrativa a modificar el plazo previsto en el Decreto Legislativo 823
genera un delito.
Al respecto, la Sala de Propiedad Intelectual conviene en aclarar que el
recurso de apelacin fue interpuesto por Licencias y Promociones S.A. dentro
del plazo de 15 das hbiles (23 de marzo de 1998); si bien no realiz el pago
de la tasa correspondiente, el recurso fue admitido bajo la condicin
suspensiva prevista en el artculo 64 del Decreto Supremo N 02-94-JUS
concordado con el artculo 149 del Decreto Legislativo 823 el cual seala que
las Oficinas de Trmite Documentario de las entidades de Administracin
Pblica estn obligadas a recibir las solicitudes o formularios para la realizacin
de los procedimientos administrativos que se presenten sin cumplir con los
correspondientes requisitos, bajo condicin de ser subsanado el defecto u
omisin en el plazo de 48 horas, anotndose en el escrito y en la copia dicha
circunstancia. Transcurrido el plazo antes indicado sin que el defecto u omisin

fuera subsanado, el documento se tendr por no presentado y ser devuelto al

interesado.
Atendiendo a lo expuesto, el plazo de 15 das est referido al plazo que
tiene el interesado para presentar su recurso de apelacin, el cual resulta ser
distinto al plazo de 48 horas que otorga la ley para subsanar la omisiones en
que hubiese incurrido la parte al presentar su apelacin dentro del plazo de ley.
En tal sentido al haber cumplido Luis Manuel Guerra Abreu con subsanar el
pago de la tasa respectiva dentro de las 24 horas de requerido, la admisin a
trmite de recurso de apelacin se encuentra ajustada a derecho.
3.

Legtimo inters para observar del Luis Manuel Guerra Abreu

El segundo prrafo del artculo 93 de la Decisin 344 establece que

tambin tiene legtimo inters para presentar observaciones en los dems
Pases Miembros, tanto el titular de una marca idntica o similar para productos
o servicios, respecto de los cuales el uso de la marca pueda inducir al pblico a
error, como quien primero solicit el registro de esa marca en cualquiera de los
Pases Miembros.
En el presente caso, Luis Manuel Guerra Abreu tiene legtimo inters
para formular observacin a la presente solicitud de registro al haber solicitado
con anterioridad el registro de la marca de producto SALSERIN y SALSERIN y
diseo en Venezuela.
4.

Principio de especialidad

(...)
El principio de especialidad implica que el registro de una marca otorga
proteccin a su titular no slo respecto a los mismos productos o servicios para
los cuales se registr, sino tambin respecto a los productos o servicios que se
asemejen al grado de causar confusin en el pblico consumidor. As, cuando
se considera que existe riesgo de confusin entre dos signos a pesar de que
estos distinguen productos o servicios distintos pero similares en razn de su
naturaleza y finalidad, no se est ante una excepcin ms al principio de
especialidad, sino ante la reafirmacin de dicho principio, en la medida en que
se acepta que la similitud o conexin competitiva de los productos o servicios
que distinguen los signos confrontados es una cuestin relevante a efectos de
garantizar el derecho de exclusiva del titular de una marca registrada. En
consecuencia, la nica excepcin al principio de especialidad de clases est
dada por la marca notoriamente conocida, cuya proteccin tendr lugar con
independencia de la similitud o conexin competitiva entre los productos o
servicios que sta distinga y aqullos que pretenda distinguir otro signo.
(...)
5.

Determinacin del riesgo de confusin

5.1. Riesgo de confusin directo e indirecto

El riesgo de confusin entre dos signos distintivos puede darse de

manera directa o indirecta.
El pblico consumidor puede verse confundido cuando la impresin en
conjunto de los signos es similar al grado de inducir a confusin respecto a la
identificacin de los productos o servicios mismos (confusin directa). Ello
suceder cuando se trata de los mismos productos o servicios y los signos
sean esencialmente iguales. En estos casos, el pblico puede terminar
adquiriendo un producto o contratando un servicio en la creencia que se trata
del producto o servicio del competidor. Tambin puede suceder que por la
similitud de los productos o servicios y la similitud o identidad de los signos, el
pblico crea que ambos signos provienen del mismo origen empresarial o se
presuma que entre la empresas existen relaciones econmicas u organizativas
(confusin indirecta). En estos casos el pblico no confunde un producto o
servicio con otro, pero llega a una conclusin errnea en cuanto al origen de
los mismos.
Existen varias formas en que se puede presentar el riesgo de confusin
indirecto, por ejemplo, los casos de signos que presentan elementos comunes
que inducen a creer al consumidor que uno de lo signos es la variacin de otro
signo ya registrado o cuando un signo posterior es considerado por el pblico
consumidor como parte de una familia de marcas.
(...)
5.3. Examen comparativo
Para determinar si dos signos son semejantes, es prctica de esta Sala
partir de la impresin en conjunto que cada uno de ellos pueda suscitar en el
pblico de los correspondientes productos o servicios, criterio por lo dems
contenido en el artculo 131 inciso a) del Decreto Legislativo 823. Por lo
general, el consumidor no podr comparar ambos signos simultneamente.
Ms bien el signo que tenga al frente en un momento determinado va ser
confrontado con el recuerdo ms o menos vago que guarde del signo
anteriormente percibido. Por ello, al comparar dos signos distintivos debe
considerarse principalmente aquellas caractersticas que puedan ser
recordadas por el pblico consumidor. Las diferencias entre los signos slo
tendrn influencia en la impresin en el conjunto si son tan fuertes frente a las
similitudes, que dejan un recuerdo en la mente de los consumidores.
El recuerdo y capacidad de diferenciacin del pblico dependern de los
productos o servicios a distinguir y especialmente de la atencin que
usualmente se d para la adquisicin y contratacin de esos productos o
servicios.
En el presente caso, respecto a los productos de la clase 30 al tratarse
de productos de consumo masivo y frecuente, es razonable presumir que el
pblico no prestar un grado de atencin mayor al normal al momento de
adquirir los productos. Respecto a los servicios de la clase 38, por tratarse de

servicios de telecomunicaciones donde la calidad del servicio depender de la

tecnologa (equipos) utilizada as como la capacidad de quienes los brindan, el
pblico prestar un grado de atencin mayor al normal al momento de
contratarlos. Con relacin a los servicios de agrupaciones musicales de la clase
41 de la Nomenclatura Oficial, la Sala considera que el pblico contrata el
servicio de acuerdo a su preferencias y gustos musicales, por lo que prestar
atencin al momento de hacer su eleccin.
(...)
En el caso del signo solicitado como en el signo mixto del observante,
tanto el elemento denominativo como el grfico (tipo de letra y la combinacin
de colores en degrade de rojo a amarillo) son igual de relevantes para
determinar el origen empresarial de los productos, tal como se aprecia a
continuacin:

Realizado el examen comparativo entre los signos en conflicto se

advierte que resultan fonticamente idnticos. Desde el punto de vista grfico,
se aprecia que los signos no slo comparten el mismo elemento denominativo,
sino tambin el tipo de letra en el que se encuentran escritos as como la
combinacin de colores, lo que determina una impresin visual similar.
En virtud de las consideraciones anteriores, no obstante existir identidad
fontica y similitud grfica entre los signos en conflicto, dado que entre los
productos que distingue el signo solicitado y los servicios que distingue el signo
del observante no existe similitud o conexin competitiva, la Sala determina
que su coexistencia en el mercado no inducir a que el pblico consumidor
confunda el origen empresarial de los mismos.
Cabe indicar que el observante no ha demostrado que su marca goce en
nuestro pas o en algn pas miembro de la Comunidad Andina de la calidad no
notoriamente conocida de acuerdo a lo establecido en el artculo 83 inciso d)
de la Decisin 344 concordado con el artculo 130 inciso d) del Decreto
Legislativo 822 para que merezca una proteccin que rompa con el principio
de especialidad, es decir, que se proteja independientemente de la similitud o
conexin competitiva que pueda existir entre los productos o servicios que
distinguen los signos.
En consecuencia, la Sala concluye que el signo solicitado no se
encuentra incurso en la prohibicin establecida en el artculo 83 inciso a) de la
Decisin 344 concordado con el artculo 130 inciso a) del Decreto Legislativo
823, por lo que procede acceder a su registro.
6.

Mala fe invocada

6.1. El rol de la buena fe en el sistema competitivo

La doctrina seala que el derecho industrial se orienta a satisfacer un

doble inters: de una parte, trata de estimular el progreso industrial, mediante
la concesin de monopolios o derechos de exclusiva, que vienen a recortar la
libe competencia; de otra parte, trata de garantizar una cierta armona en el
desarrollo de la actividad competitiva, prohibiendo las conductas desleales o
que impiden la competencia misma.1
Al respecto debe indicarse que los empresarios al concurrir al mercado
deben hacerlo sin utilizar medios que desvirtan el sistema competitivo.
Presupuesto de esta concurrencia lo constituye el conducirse en forma
adecuada y leal. Ello supone que en su mercado los empresarios y
comerciantes se sujetan a ciertas pautas de conducta que contribuyan y
viabilicen el ejercicio de sus propios derechos.
La exigencia de conducir en forma leal se encuentra expresada a travs
del concepto de la buena fe y el principio que lo informa, contribuyendo una
herramienta necesaria para asegurar la correccin en el ejercicio de la
competencia.
El principio de la buena fe determina que los miembros de la comunidad
deben adoptar un comportamiento leal en toda la fase previa a la constitucin
de sus relaciones y durante el desenvolvimiento de las mismas. Este deber de
conducta importa que no se perjudique los intereses ajenos fuera de los lmites
impuestos por la tutela legtima de los intereses propios.
Asimismo, debe indicarse que la buena fe representa la concretizacin
de los usos sociales y las valoraciones de una sociedad y se presenta como
una nocin que permite asegurar la convivencia. As, conforme lo indica Baylos:
desleales son indeterminadamente los medios que reprueba la conciencia
social, los que rechaza la costumbre y los que van contra los usos honestos.2
Lo expuesto permite afirmar que la buena fe se presenta en primer lugar
como una fuente de creacin de especiales deberes de conducta exigibles en
cada caso, de acuerdo con la naturaleza de la relacin jurdica y con la
finalidad perseguida por las partes, y en segundo lugar constituye una
limitacin del ejercicio de un derecho subjetivo o de cualquier otro poder
jurdico en tanto supone el respeto del derecho ajeno. De lo dicho se
desprende que el ejercicio de un derecho subjetivo es contrario a la buena fe
cuando se ejerce un derecho a una manera o en unas circunstancias que lo
hacen desleales, segn las reglas que la conciencia social impone al trfico
comercial.
En tal sentido, las distorsiones que pueden causar en el mercado los
actos contrarios a la buena fe determinan que dichas conductas sean
repudiadas y sus actores, consecuentemente, se hagan merecedores de una
sancin dado que al afectarse los derechos y de los competidores se genera el
desaliento y desconfianza en el mercado.

Dentro de ese contexto, todo comportamiento debe resultar acorde con

la buena fe, resultando ser dicha exigencia un presupuesto esencial a efectos
de obtener el derecho de exclusividad sobre un signo distintivo, por lo que el
actuar en forma deshonesta o desleal constituye un comportamiento no
admitido por el ordenaniento jurdico.
6.2. Conducta que transgrede el principio de buena fe
La ley no establece expresamente cules son los criterios que permiten
determinar cuando una conducta es contraria al principio de buena fe; sin
embargo, los distintos supuestos sobre mala fe recogidos en la legislacin en el
artculo 113 inciso c) de la Decisin 344 concordado con el artculo 120 del
Decreto Ley 26017 los cuales son tan slo ejemplificativos, ya que por su
complejidad y naturaleza misma no son susceptibles de ser enumerados
taxativamente, sino que dependen de cada caso concreto nos permiten
concluir que una conducta transgrede el principio de buena fe cuando importa
un comportamiento desleal o deshonesto que perjudique o vulnere intereses
ajenos.
Para acreditar la relacin empresarial con la solicitante, el observante
present:

Copia del poder otorgado por Luis Manuel Guerra Abreu a favor
de Licencias y Promociones S.A.

Copia del documento por el cual Luis Manuel Guerra Abreu como
creador y manager de la orquesta Salsern de Venezuela autoriza a Laserlite
Corporation S.A. la representacin exclusiva en el Per de la orquesta, as
como lo comercializacin, negociacin y venta de sus servicios artsticos y la
comercializacin en todas sus formas del nombre y derivados del producto
orquesta Salsern de Venezuela.

Copia de la carta notarial de fecha 20 de junio de 1997, por la cual

Luis Manuel Guerra Abreu revoca la representacin y autorizacin otorgada
con fecha de productos con dicho signo distintivo dicha orquesta.

Copia de las solicitudes de registro en el Servicio Autnomo

Registro de la Propiedad Intelectual, S.A.R.P.I. Ministerio de Industria y
Comercio de Venezuela, del signo SALSERIN, en la clase 38 y 41 de la
Nomenclatura Oficial y SALSERIN y etiqueta en la clase 41 de la Nomenclatura
Oficial.
La Sala conviene en sealar que al margen que nuestra legislacin
establezca una relacin taxativa de causales por las cuales la Autoridad
administrativa puede denegar el registro de un signo distintivo, las cuales son
conocidas como prohibiciones al registro y estn contenidas en los artculos 82
y 83 de la Decisin 344 concordado con los artculos 129 y 130 del Decreto
Legislativo 823 y de forma general en el artculo 81 de la Decisin 344
concordado con el artculo 128 del Decreto Legislativo 8233, el cual est

referido a uno de los requisitos que debe presentar una solicitud para que se
pueda configurar el derecho de prelacin a favor de su titular.
Adicionalmente, en el presente caso, como se ha analizado en el punto
5.2 de la presente Resolucin, al no existir similitud o conexin competitiva
entre los productos y servicios en conflicto ni al haberse demostrado que el
registro del signo solicitado ocasione algn perjuicio al observante, la Sala
estima que no se han configurado los supuestos necesarios que acrediten la
mala fe del solicitante.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

CONFIRMAR la Resolucin N 2276-1998/OSD-INDECOPI de fecha 23

de febrero de 1998 y, en consecuencia, OTORGAR el registro de la marca de
producto constituida por la denominacin SALSERIN en color rojo en la parte
superior y amarillo en la parte inferior de sus ocho letras y matizado al
encuentro de ambos, a favor de Laserlite Corporation S.A. para distinguir
preparaciones hechas de cereales pan, pastelera y confitera, helados
comestibles y otros de la clase 30 de la Nomenclatura Oficial.
Con la intervencin de los vocales: Vctor Revilla Calvo, Isaas Flit Stern
y Alfredo Bullard Gonzles.
NOTA.- LOS PIES DE PGINA SOLO CORRESPONDEN A ESTA
RESOLUCIN DE INDECOPI

DEFENSORA DEL PUEBLO

FALLOS DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA - Recomiendan
considerarlos como jurisprudencia vinculante

FALLOS DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA - Recomiendan

considerarlos como jurisprudencia vinculante
FALLOS DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
Recomiendan considerarlos como jurisprudencia vinculante
El Defensor
del Pueblo destaca la importancia de los fallos de la Primera Sala Penal
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la que se
dirimen las contiendas de competencia, declarando que corresponde el
conocimiento de las causas al fuero comn y no al fuero militar.
Recomendando que la Sala Plena de la Corte Suprema las adopte como
jurisprudencia vinculante.
RESOLUCIN DEFENSORIAL N 32-DP-2000 (Publicado el 7 de junio de
2000)
Lima, 6 de junio de 2000
VISTOS:
Los informes elaborados por la Adjunta para los Derechos Humanos y
las Personas con Discapacidad en los Expedientes Ns. 022-98 ADH y 257-99DP/RA, remitidos a la Corte Suprema de Justicia de la Repblica mediante
Oficios Ns 073-99-ADDHH/DP del 9 de junio de 1999 y DP-ADDHH-2000-043
del 14 de febrero del 2000.
ANTECEDENTES:
Primero.- El inters pblico de la decisiones de la Corte Suprema de
Justicia, la presuncin de inocencia y la naturaleza presuntiva de la valoracin

de la Defensora del Pueblo sobre los hechos sealados en la presente

Resolucin.
De acuerdo al Artculo 1 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y al Artculo 44 de la Constitucin, corresponde al Estado un deber
general de garanta en la proteccin de los derechos fundamentales. Este
deber de garanta adquiere su mximo nivel de exigencia, en la investigacin y
el juzgamiento de afectaciones a derechos fundamentales, donde se involucran
como autores de las mismas a funcionarios estatales que habran actuado
ilegalmente, a propsito del ejercicio de la funcin pblica.
Ello determina una mayor obligacin de transparencia en las
investigaciones y el juzgamiento de estas conductas, sobre todo cuando se
trata de hechos graves como los denunciados en los casos que se presentaran
a continuacin, donde se encuentran comprometidos bienes jurdicos que no se
agotan en el inters de los involucrados o de las vctimas, sino que tienen una
evidente trascendencia colectiva, razn por la cual sus afectaciones son
considerados como delitos contra la humanidad.
En ese sentido, resulta de inters pblico, conocer aquellas decisiones
de los tribunales que incidan en aspectos sustanciales de la persecucin de
estas conductas, como son las decisiones de la Corte Suprema de Justicia
sobre las controversias generadas en torno a la competencia para el
juzgamiento del delito de tortura.
Sin embargo, la Defensora del Pueblo considera pertinente destacar
que de acuerdo al literal e), inciso 24) del Artculo 2 de la Constitucin, toda
persona goza del derecho a la presuncin de inocencia mientras que no se
haya declarado judicialmente su responsabilidad. En ese sentido, al no haberse
declarado an judicialmente la responsabilidad por los hechos denunciados,
todas las personas involucradas en estos casos siguen gozando del derecho a
la presuncin de inocencia, por lo que deben ser consideradas inocentes en la
medida en que la decisin de la Corte Suprema slo ha resuelto sobre quin
debe juzgar el delito denunciado y no sobre quines son los responsables.
Ello se condice con la naturaleza presuntiva, mas no as atributiva, de la
valoracin que realiza la Defensora del Pueblo sobre hechos donde advierte
indicios que apuntan a la eventual comisin de un delito. En efecto, la
Defensora del Pueblo no atribuye responsabilidad penal a ninguna persona,
sino que simplemente valora la existencia de elementos indiciarios que
razonablemente pueden considerarse de cargo dejando a salvo, como en este
caso, el derecho a a presuncin de inocencia de las personas involucradas.
Segundo.- Queja presentada contra miembros de la Marina de Guerra
del Per. Expediente N 022-98/ADH. El 11 de enero de 1999, se present a la
Defensora del Pueblo don Lucio Miguel Meregildo, identificado con libreta
electoral N 06543563, formulando una queja contra los miembros de la Marina
de Guerra del Per de la Base Contrasubversiva de Aguayta (Ucayali)
afirmando que se cometieron actos de tortura contra su hijo Ral Teobaldo
Miguel Andahua (36).

Entrevistado el afectado, refiri que el 18 de diciembre de 1998, en

circunstancias que transitaba por la plaza de armas de la ciudad de Aguayta
fue detenido por miembros de la Marina de Guerra y conducido a la Base
Contrasubversiva de esa localidad como presunto terrorista. Sostuvo que
permaneci cuatro das en la mencionada dependencia militar y que durante
ese lapso fue torturado, especialmente durante los sucesivos interrogatorios a
los que fue sometido por una supuesta vinculacin con la organizacin
terrorista Partido Comunista del Per Sendero Luminoso.
Las torturas descritas por el agraviado consistieron en descargas
elctricas en la espalda y los genitales, introduccin de un objeto contundente
en el recto, golpes de puo y de pie en diversas partes del cuerpo,
sumergimiento en un pozo de agua sucia y simulacros de disparo con armas de
fuego.
Admitida a trmite la queja presentada, la Defensora del Pueblo inici
una investigacin no jurisdiccional a cargo de la Adjunta para los Derechos
Humanos y las Personas con Discapacidad.
Tercero.- Queja presentada contra miembros de la Polica Nacional.
Expediente N 257-99-DP/RA. El 8 de enero de 1999, la seora Virginia
Natividad Arenas Chacn se present ante la Representacin de la Defensora
del Pueblo con sede en la ciudad de Arequipa, e interpuso una queja contra los
miembros de la Polica Nacional identificados como Teniente Huber Aiquipa,
suboficial Apolinar Fernando Allasi, Suboficial Eduardo Rodrguez y Suboficial
Hernn Jos Espinoza, del Departamento de Investigacin de Delitos contra el
Patrimonio de la Divisin de Investigacin Criminal (DIVINCRI) de la indicada
ciudad, por actos de tortura en contra de su esposo Carlos Felipe Ayerbe
Santilln.
De acuerdo con lo expuesto por la recurrente, su esposo fue detenido el
31 de diciembre de 1998 por efectivos de la Comisara del Pueblo Joven
Ciudad Mi Trabajo del distrito de Sacabaya y conducido posteriormente a las
instalaciones de la DIVINCRI, como presunto autor del delito contra el
patrimonio (robo agravado) en agravio de Carlos Garfias Conto. Asimismo,
indic que durante la detencin su esposo fue agredido fsicamente por el
referido Teniente PNP, quien se encontraba en estado de ebriedad, y fue
sometido a torturas (golpes y colgamiento) con la finalidad de obtener su
autoinculpacin en relacin con los hechos denunciados. La seora tambin
manifest que los efectivos policiales le solicitaron la suma de S/. 1,000.00 (mil
nuevos soles) como condicin para que su esposo no continuara siendo
maltratado.
Admitida a trmite la queja, la Defensora del Pueblo inici una
investigacin no jurisdiccional a cargo de la Representacin con sede en la
ciudad de Arequipa.
Cuarto.- Principales actuaciones defensoriales. Expediente N 02298/ADH.- El 12 de enero de 1999, la Defensora del Pueblo se entrevist

telefnicamente con el Fiscal Provincial Penal de Tingo Mara, quien inform

que el agraviado fue puesto a disposicin de u despacho como presunto
terrorista y que realizadas las investigaciones el Ministerio Pblico resolvi no
formalizar denuncia penal contra el detenido y dispuso su archivamiento
definitivo. Asimismo, indic que al tener conocimiento de la evidencia de
lesiones como resultado del reconocimiento mdico legal remiti los actuados
al Fiscal Provincial Mixto de Padre Abad Aguayta, a efectos de que este
funcionario investigara a quienes resultaran responsables de tales actos.
El Defensor del Pueblo sostuvo, el 14 de enero de 1999, una reunin
con el Ministro de Defensa en la cual le expres su preocupacin por este
hecho y le comunic el inicio de una investigacin no jurisdiccional.
Asimismo, el 26 de enero de 1999, mediante el Oficio N 031-DP-ADHAJ-99 se solicit al Ministerio de Defensa a travs de su Secretario General,
General de Divisin EP Carlos Tafur Ganoza, la realizacin de la
investigaciones correspondientes a fin de establecer las responsabilidades
funcionales del personal de la Marina de Guerra que particip en los actos
contra la integridad personal del afectado.
El 1 de marzo de 1999, dos comisionados de la Adjunta para los
Derecho Humanos y las Personas con Discapacidad de la Defensora del
Pueblo viajaron a las localidades de Aguayta (Ucayal) y Tingo Mara
(Hunuco). Con esta finalidad, sostuvieron reuniones con autoridades
judiciales, del Ministerio Pblico, policiales, militares y testigos y tuvieron
acceso al expediente judicial de acuerdo a lo establecido en los Artculos 14y
16 de la Ley N 26520. Adems, se tuvo acceso al acta de reconocimiento
mdico practicado el 28 de diciembre de 1998 por el Instituto de Medicina Legal
de Tingo Mara (Hunuco) con el siguiente resultado:
Examen paciente presenta hemorragia ptica en ambos ojos (..)
presenta hematomas contusos dolorosos (...) polimialgias consideradas en todo
el cuerpo (...) Se constata en ambas muecas heridas laceradas (...)
Traumatismo Encfalo Craneano Grave Derrame ptico. Testiculitis. Atencin
facultativa 15 das. Asistencia descanso 30 das.
La Defensora del Pueblo se entrevist con el Jefe de la Base
Contrasubversiva de Aguayta, Capitn de Corbeta Jaime Mondoedo Jordn,
quien reconoci que el agraviado permaneci detenido en la dependencia
militar a su cargo como presunto terrorista por razones de seguridad y que sus
lesiones se produjeron como consecuencia de haber opuesto resistencia
durante su arresto.
Tambin fue entrevistado el Fiscal Provincial Mixto de Padre Abad, Dr.
Alberto Acosta Suclupe, quien manifest haber formalizado denuncia penal
contra el Teniente Primero Sergio Prez Ramrez y el Teniente Segundo Ral
Chvez Torres por delito contra la vida, el cuerpo y la salud (lesiones simples)
en los casos de Keny Garca Pizango y del ya citado agraviado; asimismo, se
entrevist al juez suplente del Juzgado Mixto de Padre Abad Aguayta,
Francisco Del Aguila Salcedo. Este ltimo manifest haber abierto instruccin,

conforme a la denuncia formulada por el Ministerio Pblico, y que informara al

juez titular sobre los hechos a efectos de que evaluara una posible ampliacin
de la instruccin por el delito de tortura. El juez Del Aguila Salcedo tambin
indico haber recibido un pedido de inhibicin presentado por el Segundo
Juzgado de Instruccin Permanente de la Zona Judicial de Marina, el mismo
que fue declarado no ha lugar y elevado en consulta a la Corte Superior de
Ucayali.
A su vez, la Inspectora General del Ministerio de Defensa, el 2 de marzo
de 1999, inform que sobre los mismos hechos la justicia militar procedi a
formalizar la denuncia contra el Capitn de Corbeta, el Teniente Primero y el
Teniente Segundo citados y contra el Oficial de Mar Primero Jos Guido
Dvalos por los delitos contra los deberes de funcin (por abuso de autoridad y
contra la vida, el cuerpo y la salud lesiones simples) ante el Segundo Juzgado
de Instruccin Permanente de la Zona Judicial de Marina, promoviendo una
contienda de competencia.
La Defensora del Pueblo, el 11 de marzo de 1999, remiti el Oficio N
030-99ADDHH/DP al Presidente de la Corte Superior de Ucayali solicitando
considerar las especiales circunstancias en las que se produjo el maltrato, as
como los resultados de los exmenes mdico legales practicados para una
posible ampliacin del auto de apertura de instruccin por delito de tortura y la
confirmacin de la denegatoria al pedido de inhibicin formulado por el Juzgado
de Instruccin Permanente de la Zona Judicial de Marina.
El 23 de marzo de 1999, tuvo lugar una reunin con el Secretario
Genera del Ministerio de Defensa y el Inspector General de ese portafolio, en la
cual se reiter la preocupacin de la Defensora del Pueblo por los hechos
denunciados. En dicha reunin, se inform que el Consejo Supremo de Justicia
Militar haba promovido una contienda de competencia ante la Corte Suprema
de la Repblica para que los hechos sean juzgados en el fuero privativo militar.
Asimismo, el 29 de marzo de 1999, se recibi el Oficio N 340-99/PCSJU de la Presidencia de la Corte Superior de Ucayali por el cual la Sala
Mixta de esa Corte da cuenta de la resolucin que ordena elevar los autos a la
Corte Suprema a efectos del trmite de la contienda de competencia.
Posteriormente, el 12 de abril de 1999, se curs el Oficio N 051-99ADDHH/DP al Fiscal Supremo de Control Interno a fin de que se realice una
investigacin administrativa contra el Fiscal Provincial de Padre Abad Aguayta
por existir indicios de responsabilidad funcional y penal en la investigacin y
denuncia de los maltratos sufridos por el agraviado.
Igualmente el 13 de abril de 1999, se entrevist al Juez Mixto de Padre
Abad Aguayta, Dr. Arturo Herrera Aranbar, quien manifest haber abierto
instruccin contra el citado Oficial de Mar Primero por el delito de tortura y que
se encontraba pendiente de resolucin ante la Corte Superior de Ucayali un
pedido de recusacin en su contra presentado por el procesado. El mismo da,
13 de abril, el Jefe de Mesa de Partes de la Sala Mixta de la Corte Superior de
Ucayali inform que el incidente de contienda de competencia fue remitido a la

Corte Suprema de la Repblica con fecha 24 de marzo de 1999, mediante

Oficio N 040-99-PSMCJU.
El 9 de junio de 1999, se remiti al Presidente de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, el Oficio N 073-99-ADDHH/DP con el informe de la
Defensora del Pueblo sobre la investigaciones realizadas.
Finalmente, el 12 de octubre de 1999, la Primera Sala Penal Transitoria
de la Corte Suprema emiti la Ejecutoria Suprema en la causa Competencia N
06-99- Ucayali que dirime la contienda de competencia y declara que el
conocimiento de la causa corresponde al Juzgado Mixto de la provincia de
Padre Abad Aguayta.
Quinto.- Principales actuaciones defensoriales. Expediente N 257-99DP/RA.- Con fechas 8 y 11 de enero de 1999, comisionados de la
Representacin de la Defensora del Pueblo con sede en la ciudad de Arequipa
entrevistaron al afectado, quien se encontraba en calidad de detenido en la
DIVINCRI de esa ciudad. El detenido refiri que durante su permanencia en la
mencionada unidad policial fue sometido por efectivos policiales a severos
maltratos fsicos que consistieron en golpes de puo y patadas en los brazos,
pecho y espalda; colgamiento de los miembros superiores; y golpes de cabeza
contra la pared que le ocasionaron la apertura de una herida sufrida al
momento de su captura. Asimismo, el agraviado indic que tales actos tenan
por finalidad su autoinculpacin, adems de involucrar a otras personas en la
comisin de hechos delictivos as como de obligarlo a dar una suma de dinero
para que cesara el maltrato.
El 8 de enero de 1999, se recibi la declaracin del teniente PNP
quejado, quien refiri que en ningn momento se ocasionaron lesiones al
detenido y que ste se encontraba sangrando en forma abundante cuando
lleg a la DIVINCRI, y que chorros y manchas han quedado en el lugar de
detencin pues no haba recibido atencin mdica y por ese motivo en la
unidad de investigacin de robos se encuentran manchas de sangre.
Asimismo, el 15 de enero de 1999, se recibieron las declaraciones de los
Suboficiales quejados. Uno de ellos refiri que cuando el detenido lleg a la
DIVINCRI se encontraba sangrando de la cabeza, en proceso de coagulacin.
Por su parte, el otro Suboficial indic que el agraviado lleg totalmente mojado,
la sangre resbalaba por su rostro y se quejaba de haber sido agredido
fsicamente en la Comisara de Ciudad Mi Trabajo.
El 11 de enero de 1999, la Defensora del Pueblo realiz una visita a la
Comisara PNP de Ciudad mi Trabajo, donde se verific que el afectado fue
detenido a las 18:30 horas del 31 de diciembre de 1998 por personal de esa
comisara. Se entrevist al Brigadier PNP, Luis Silva Centeno, quien refiri que
el detenido presentaba una herida en la cabeza y que ya no sangraba al
momento de ser puesto a disposicin de la DIVINCRI.
Los das 8 y 11 de enero de 1999, la Defensora del Pueblo realiz
visitas de inspeccin a las oficinas del Departamento de Investigacin de

Delitos contra el Patrimonio durante las cuales se verific que el detenido fue
puesto a disposicin de esa unidad policial a las 22.00 horas del 31 de
diciembre de 1998, mediante Oficio N 1010-98-XI-RPNP-SEA-JPM-CCMTSIC. Durante la visita se observaron manchas de sangre en el zcalo de la
mencionada oficina, las mismas que fueron reconocidas por el Comandante
PNP Federico Leyva Huapaya, jefe de esta dependencia policial, quien admiti
que pertenecan al detenido. Igualmente, se inspeccion al tragaluz en el cual
el denunciante afirm haber sido suspendido en el aire por los efectivos
policiales, donde se pudo apreciar desprendimiento de material en los borde de
una viga de concreto del techo y huellas de friccin.
Tambin se tuvo acceso a las actas de reconocimiento mdico
practicado por la Divisin Mdico Legal de Arequipa los das 4 y 11 de enero de
1999, las que dieron como resultado la existencia de lesiones en el cuerpo
compatibles con golpes de puos y pies. El segundo reconocimiento mdico
seala la existencia de una cicatriz reciente de herida contusa de dos (2)
centmetros en la regin parietal derecha as como cicatrices recientes de
excoriaciones mltiples en mano derecha y mano izquierda entre otras
lesiones.
La Representacin de la Defensora del Pueblo con sede en la ciudad de
Arequipa, mediante Oficio N 054-99-DP/RA, solicit a la Divisin Mdico Legal
un informe sobre el tiempo aproximado de sangrado de una herida en la
cabeza de dos centmetros y la posibilidad que una lesin como la descrita
presentara un sangrado a chorro luego de cuatro horas de producida. Con
fecha 14 de enero de 1999, la Divisin Mdico Legal inform que el tiempo de
sangrado de una herida con las caractersticas descritas y la zona anatmica
indicada en condiciones normales es de aproximadamente treinta (30) minutos
y que no es posible que hubiera podido durar cuatro horas. Asimismo, el
informe indica que un sagrado continuo durante cuatro horas habra llevado al
paciente a un cuadro de anemia aguda o sintomatologa de shock
hipovolmico.
La Defensora del Pueblo a travs de la citada Representacin mediante
Oficio N 077-99-DP/RA y conforme a lo dispuesto en el Artculo 38 de la Ley
Orgnica de la Defensora del Pueblo, remiti un informe al Ministerio Pblico
sobre los hechos ocurridos as como la conclusiones de su investigacin en
torno a la presunta comisin de actos de tortura por parte del Teniente PNP y
los tres Suboficiales ya citados. El 9 de marzo de 1999, el Quinto Juzgado
Penal de Arequipa les abri instruccin por delito contra la humanidad, por
tortura, en la causa tramitada en el Expediente N 743-99.
De otro lado, el 21 de mayo de 1999, el Consejo Superior de Justicia de
la III Zona Judicial de la Polica Nacional resolvi abrir instruccin en contra del
referido Teniente PNP por la comisin de los delitos de abuso de autoridad y
contra el deber y la dignidad de la funcin; y en contra de los antes indicados
Suboficiales por el delito de desobediencia. La investigacin judicial se
encuentra a cargo del Segundo Juzgado de Instruccin Permanente de
Arequipa.

Tambin se tom conocimiento del pedido de declinatoria de jurisdiccin

a favor de la III Zona Judicial de la Policial Nacional, presentado por los
inculpados con fecha 11 de junio de 1999 ante el Quinto Juzgado Penal de
Arequipa. Este Juzgado inform que la Primera Sala Penal de Arequipa con
fecha 25 de agosto de 1999, declar infundado el pedido de declinatoria de
jurisdiccin presentado y dispuso que el juzgado de origen continuara con el
conocimiento de la causa. Esta resolucin fue impugnada por los inculpados,
elevndose el correspondiente recurso de nulidad ante la Primera Sala Penal
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica tramitndose el
incidente en el expediente Competencia N 21-99-Arequipa.
Al respecto, la primera Fiscala Suprema Penal emiti dictamen con
fecha 18 de enero del 2000, opinando que la contienda de competencia debe
dirimirse a favor del fuero comn. Este dictamen seala que del estudio y
anlisis del caso, se aprecia que los delitos de tortura y corrupcin de
funcionarios son hechos comunes y corrientes tipificados en los Artculos 321
y 393 del Cdigo Penal vigente, los mismos que no constituyen delito de
funcin.
Por ltimo, la Primera Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica dict la Ejecutoria Suprema del 2 de febrero del 2000,
acogiendo el dictamen fiscal y declarando infundada la declinatoria de
juridiccin formulada en el caso por delito contra la humanidad reseado.
CONSIDERANDO:
Primero.- La competencia de la Defensora del Pueblo. Conforme a lo
dispuesto por el Artculo 162 de la Constitucin y por el Artculo 1 de la Ley N
26520, corresponde a la Defensora del Pueblo defender los derechos
constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad.
En particular, la actuacin de la Defensora del Pueblo en materia de los
derechos a la integridad y libertad personales se sustenta en el Artculo 1 y en
los incisos 1) y 24) h) del Artculo 2 de la Constitucin, que establecen la
defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad como fin supremo de
la sociedad y del Estado y reconocen el derecho a la integridad moral, psquica
y fsica, a la libertad y a la seguridad personales y a no ser vctima de violencia
moral, psquica o fsica, ni sometido a torturas o a tratos inhumanos o
humillantes. Asimismo, en el Artculo 5 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos ratificada por el Estado Peruano el 15 de diciembre de
1959, el Artculo 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
ratificado por el Estado Peruano el 28 de marzo de 1978, el Artculo 5 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos ratificados por el Estado
Peruano el 28 de julio de 1978 y los alcances de la Convencin contra la
Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, que
prohiben expresamente el uso de todo tipo de tortura y tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes contra la persona.
Segundo.- Las investigaciones de la Defensora del Pueblo en el mbito
de la administracin de justicia. Conforme a lo dispuesto por el Artculo 14 de

la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo Ley N 26520, cuando las

investigaciones del Defensor del Pueblo estn referidas al mbito de la
administracin competentes la informacin que considere oportuna para estos
efectos, sin que en ningn caso su accin pueda interferir en el ejercicio de la
potestad jurisdiccional.
La intervencin de la Defensora del Pueblo en relacin con hechos que
se encuentran sometidos a investigacin judicial se sustenta en el Artculo 17
de su Ley Orgnica, que faculta el acceso del Defensor del Pueblo a las
informaciones pertinentes cuando un mismo hecho violatorio de derechos
humanos est siendo investigado por otra autoridad, funcionario o institucin
del Estado y le permite aportar a las autoridades competentes los elementos
provenientes de su propia investigacin. Adicionalmente, conforme al Artculo
36 de la misma, el Defensor del Pueblo con ocasin de sus investigaciones
puede formular a las autoridades, funcionarios y servicios de la administracin
pblica advertencias, recomendaciones, recordatorios de sus deberes legales y
sugerencias para la adopcin de nuevas medidas.
Tercero.- Las norma vigentes sobre competencia para el trmite de los
procesos por delito de tortura. La Ley N 26926, del 21 de febrero de 1998,
modific el Artculo 321 del Cdigo Penal e introdujo en nuestro ordenamiento
el delito de tortura en el Ttulo XIV-A Delitos contra la Humanidad, en los
siguientes trminos:
Artculo 321.- El funcionario o servidor pblico o cualquier persona, con
el consentimiento o aquiscencia de aqul que inflija a otro dolores o
sufrimientos graves, sean fsicos o mentales, o lo someta a condiciones o
mtodos que anulen su personalidad o disminuyan su capacidad fsica o
mental, aunque no causen dolor fsico o afliccin fsica, con el fin de obtener de
la vctima o de un tercero una confesin o informacin, o de castigarla por
cualquier hecho que haya cometido o se sospeche que haya cometido o se
sospeche que ha cometido, o de intimidarla o de coaccionarla, ser reprimido
con pena privativa de la libertad de no menor de cinco ni mayor de diez aos.
Si la tortura causa la muerte del agraviado o le produce lesin grave y el
agente pudo prever este resultado, la pena privativa de libertad ser
respectivamente no menor de ocho ni mayor de veinte aos, ni menor de seis
ni mayor de doce.
Adicionalmente, el Artculo 5 de la Ley N 26926 establece que los
procesos por delito contra la humanidad a los que se refiere el Ttulo XIV-A del
Cdigo Penal se tramitarn en la va ordinaria y ante el fuero comn, norma
que no contiene excepcin de ninguna naturaleza.
En este mismo sentido, debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el
Artculo 173 de la Constitucin que limita la competencia del fuero privativo
militar y la aplicacin de las normas del Cdigo de Justicia Militar a los casos
de delitos de funcin cometidos por los miembros de las Fuerzas Amadas y de
la Polica Nacional.

Cuarto.- La administracin de justicia y la competencia de los fueros civil

y militar. Las acciones realizadas por la Defensora del Pueblo tienen por objeto
contribuir al cumplimiento de los fines de las instituciones del Estado, que en
ltima instancia inciden en la defensa de la persona y el respeto de su dignidad
conforme lo enuncia el Artculo 1 de la Constitucin. En este marco, la
actuacin de los rganos jurisdiccionales tiene relevancia fundamental en un
Estado de derecho, pues a travs de ellos se resuelven conflictos de modo
firme y definitivo en armona con el respeto de los derechos de las personas.
El fuero privativo militar constituye una instancia jurisdiccional de
excepcin que conoce situaciones expresamente contempladas por la propia
Constitucin. Sin embargo, la mayor parte del desarrollo legal relativo a la
justicia militar es anterior a la regulacin constitucional vigente, registrndose
en los ltimos aos situaciones de tensin entre instancias de la justicia comn
y la militar.
Por ello, la Defensora del Pueblo elabor en 1998, el Informe
Defensorial N 6 denominado Lineamientos para la reforma de la justicia militar
en el Per que examina los principales temas objeto de reforma a efectos de
proponer su adecuacin a los principios y derechos que orientan un rgimen
democrtico.
En este contexto, la Defensora del Pueblo vio con especial inters y
como un positivo avance la aprobacin y promulgacin de la Ley N 26926 del
21 de febrero de 1998 que estableci que el delito de tortura deba ser juzgado
por el fuero comn incorporndolo como uno de los delitos contra la humanidad
dentro del Cdigo Penal.
Sin embargo, en el marco de sus competencias la Defensora del Pueblo
ha efectuado una investigacin no jurisdiccional en las quejas objeto de anlisis
en la presente Resolucin que ha permitido verificar que pese a lo dispuesto en
las normas citadas, existen casos en los cuales se requiere que la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica precise que el delito de tortura cometido
por un miembro en actividad de la Fuerza Amadas o la Polica Nacional debe
ser investigado y sancionado por la justicia comn.
Quinto.- El delito de tortura y el delito de funcin. La comisin de actos
de tortura por parte de miembros de las Fuerzas Armadas o la Polica Nacional
no puede estar comprendida dentro de los alcances del delito de abuso de
autoridad tipificado por los Artculos 179, 180 y 181 del Cdigo de Justicia
Militar, pues se trata de delitos que protegen bienes jurdicos totalmente
distintos. El delito de tortura protege la dignidad de la persona y su integridad
personal as como la seguridad del cuerpo social, tratndose de un derecho
humano fundamental donde el agraviado es tanto la persona humana como
humanidad, mientras que el delito de abuso de autoridad protege el correcto
ejercicio de la funcin pblica donde el agraviado es precisamente el Estado.
De acuerdo con el actual criterio jurisprudencial sobre la materia, el
delito de tortura protege la dignidad de la persona y su integridad personal y
se configura cuando el agente se encuentra en situacin de poder respecto de

la vctima la misma que es aprovechada para afectar tales derechos (...)

(Expediente N 06-99 Comp. Ucayali. Ejecutoria Suprema del 12 de octubre de
1999). En tal sentido se diferencia tambin del delito de lesiones por cuanto
ste forma parte de los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud y no exige
una situacin de poder por parte del sujeto activo ni un fin que motive el acto
lesivo.
En los citados casos investigados por la Defensora del Pueblo, los
hechos fueron cometidos al interior de una dependencia de la Marina de
Guerra y la Polica Nacional respectivamente, en el marco de imputaciones
penales contra la vctima, por lo que se habra configurado el delito de tortura y
no el de abuso de autoridad o el de lesiones.
Adicionalmente, la ejecutoria emitida por la Corte Suprema de Justicia
en el Expediente N 06-99 Comp. Ucayali ha establecido que la condicin de
efectivo castrense no es un criterio vlido ni suficiente para justificar el
establecimiento de discriminaciones en el trato penal, mxime si se trata de
instituciones tutelares del Estado como son las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional (Expediente N 06-99 Comp. Ucayali. Ejecutoria Suprema del 12 de
octubre de 1999).
Por tales consideraciones, la calificacin de tales hechos como delito de
lesiones simples o delito de abuso de autoridad por el Ministerio Pblico y las
autoridades judiciales militares, respectivamente constituyen pronunciamientos
contrarios al texto expreso de la ley.
Sexto.- La competencia de la justicia militar en los casos investigados. Al
constituir los tribunales militares instancias jurisdiccionales de excepcin, los
miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional no pueden ser
juzgados por los tribunales militares cuando cometen delitos distintos de los de
funcin, que se configuran con relacin a la proteccin del cumplimiento de los
deberes constitucionales de las instituciones militares y policiales.
La afectacin de la dignidad de la persona humana conjuntamente como
la violacin al derecho a la integridad personal no constituye un delito de
funcin. En efecto, la justicia militar no es un fuero personal que se define de
acuerdo a la participacin de uno o ms miembros de las Fuerzas Amadas o la
Polica Nacional, ya sea como agraviado o inculpado, sino que se trata de un
fuero real. En estricto, el delito de funcin se define por dos elementos
fundamentales.
a) Los sujetos: el sujeto activo debe ser un miembro de las Fuerzas
Amadas o de la Polica Nacional y el sujeto pasivo, por su carcter institucional,
corresponde a las Fuerzas Armadas y a la Polica Nacional del Per; y
b) El bien jurdico que el ordenamiento trata de proteger: ste se
determina en funcin de los objetivos y fines precisados por los Artculos 165 y
166 de la Constitucin.

Por ello, cuando se trata de un delito contra la humanidad (la tortura, en

los casos analizados en la presente Resolucin) en el que los inculpados son
militares y el agraviado un civil, el hecho delictivo no queda inmerso dentro del
concepto de delito de funcin, pues los bienes que se trata de proteger no
guardan ninguna relacin con el mantenimiento de unas fuerzas armadas y
policiales aptas para cumplir los objetivos institucionales precisados en los
Artculos 165 y 166 de la Constitucin. En efecto, es evidente que para el
cumplimiento de los fines institucionales de las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional no se puede tortura a las personas sean stas civiles o militares.
Stimo.- Las contiendas de competencia y el delito de tortura. La
Defensora del Pueblo ha sostenido en el Informe Lineamientos para la
reforma de la justicia militar en el Per" que en todo sistema de justicia el
derecho al juez natural requiere de normas precisas para la determinacin de la
competencia de los tribunales, as como de reglas para resolver los conflictos
de competencia que puedan surgir entre stos. Esta exigencia resulta de
especial relevancia cuando nos encontramos ante tribunales distintos a los que
integran el Poder Judicial como sucede con el fuero privativo militar debiendo
resolverse los conflictos de competencia que se susciten entre jueces militares
y ordinarios de manera tal que se respeten adecuadamente los principios de
especialidad y excepcionalidad de la judicatura castrense.
El Cdigo de Justicia Militar regula las reglas y criterios de asignacin de
competencia en sus Artculos 328 a 366, refirindose especficamente a las
contiendas entre los jueces militares y los civiles a partir del Artculo 361.
La mencionada regulacin establece que la autoridad militar requiriente
o requerida resolver en el plazo de dos das previa vista del fiscal y dictamen
del auditor, si sostiene su competencia o se inhibe de conocer y si ste a su
vez sostiene su competencia, el incidente se elevar a la Corte Suprema por
medio del Consejo Supremo de Justicia Militar o de la Corte Superior
respectiva, segn quien promueva la contienda (Artculo 363). El mismo
procedimiento se aplica a las contiendas de competencia negativas. En el caso
de los tribunales militares pueden promoverse por peticin del fiscal del auditor
o a iniciativa de parte (Artculo 354).
Antes de la vigencia de la Ley N 26926, el tema cobr actualidad a raz
de notorios casos en los cuales se cuestion la competencia de la justicia
militar para investigar y sancionar delitos contra la integridad personal como la
tortura. Sin embargo a partir de la entrada en vigencia de dicha norma resulta
claro que cuando se trata de un delito de tortura cometido por un miembro de
las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional, el rgano competente es la
justicia ordinaria. La actual tipificacindel delito de tortura soluciona el anterior
vaco legal que forzaba a extender la figuras penales de abuso de autoridad y
lesiones para no dejar impunes actos de esta naturaleza. Los actos de tortura
cometidos por miembros de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional por
su gravedad no pueden ser juzgados como delitos de funcin, por cuanto son
hechos que trascienden el mbito de la actividad castrense. Su investigacin y
sancin corresponde a la justicia comn, conforme al Artculo 5 de la Ley N
26926, segn el cual la investigacin de hechos susceptibles de constituir el

delito de tortura previsto en el Artculo 321 del Cdigo Penal corresponde al

Ministerio Pblico y su juzgamiento al Poder Judicial, lo que debera ser
declarado en cada caso por la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica.
La Defensora del Pueblo, en el marco de su competencia establecida en
la Constitucin y la Ley N 26520 ha intervenido para contribuir a que los casos
a que se refiere esta resolucin sean juzgados ante su juez natural, es decir en
el Poder Judicial y, por lo tanto, investigados por el Ministerio Pblico. En este
sentido, sin interferir con el ejercicio de la funcin jurisdiccional y con arreglo al
Artculo 17 de la Ley N 26520, la Defensora del Pueblo ha remitido las
investigaciones efectuadas por ella a la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica a efectos de que pueda contar con mayores elementos de juicio que
le permitan resolver las contiendas de competencia puestas a su conocimiento.
Octavo.- La comisin de actos de tortura Expediente N 022-98/ADH. La
investigacin no jurisdiccional realizada por la Defensora del Pueblo permite
concluir que en la conducta de los procesados, quienes pertenecen a la Marina
de Guerra del Per de la Base Contrasubversiva de Aguayta (Ucayali), han
concurrido una serie de elementos que configuraran el supuesto de hecho del
delito de tortura tipificado en el Artculo 321 del Cdigo Penal:
a) Se ha acreditado que el agraviado fue investigado por efectivos de la
Marina de Guerra como presunto terrorista, de acuerdo con el Oficio N 6-500126, remitido al Fiscal Provincial Mixto de Padre Abad.
b) El resultado de los reconocimientos mdico legales que obran en el
expediente penal acreditan las lesiones sufridas por el afectado y corroboran su
versin de los hechos.
c) Se ha acreditado que las lesiones se produjeron entre el 18 y 22 de
diciembre de 1998, durante la permanencia del afectado en la Base
Contrasubversiva de Aguayta (Ucayali) bajo la responsabilidad de la Marina de
Guerra del Per.
Noveno.- La comisin de actos de tortura Expediente N 257-99-DP/RA.
La investigacin no jurisdiccional realizada por la Defensora del Pueblo
permite concluir que en la conducta de los procesados, quienes pertenecen a la
Divisin de Investigacin Criminal (DIVINCRI) de la XI Regin de la Polica
Nacional del Per (Arequipa), han concurrido una serie de elementos que
configuraran el supuesto de hecho del delito de tortura tipificado en el Artculo
321 del Cdigo Penal;
a) Se ha acreditado que el agraviado fue puesto a disposicin del
Departamento de Investigacin de Delitos contra el Patrimonio a las 22.00
horas del da 31 de diciembre de 1998, e investigado por su presunta
participacin en el asalto al vehculo manejado por Carlos Garfias Conto.
b) El reconocimiento mdico legal, de fecha 11 de enero de 1999,
registra la existencia de lesiones recientes en el cuerpo del detenido

compatibles con golpes de puos y pies, lo que corroborara su versin de los

hechos.
c) Se ha acreditado que la lesin en la cabeza que sufri el agraviado al
momento de su captura no pudo sangrar durante cuatro horas, tiempo
transcurrido entre su detencin en la Comisara del Pueblo Joven Ciudad Mi
Trabajo y su ingreso a la DIVINCRI. Este hecho corroborara la versin del
detenido, en el sentido que su cabeza fue golpeada contra la pared provocando
un nuevo sangrado de la herida producida al momento de su detencin.
d) Durante la visita efectuada por la Defensora del Pueblo al local de la
DIVINCRI de Arequipa se observaron manchas de sangre del detenido en la
oficina de investigacin de delitos contra el patrimonio y se inspeccion el
tragaluz en el cual el afectado sostuvo haber sido suspendido en el aire por los
efectivos policiales, donde se pudo apreciar desprendimiento de material en los
bordes de una viga de concreto del techo y huellas de friccin.
SE RESUELVE:
Artculo Primero.- DESTACAR la importancia de los fallos de la Primera
Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
correspondientes a las Ejecutorias Supremas de las causas Competencia N
06-99 Ucayali del 12 de octubre de 1999 y Competencia N 21-99 Arequipa del
2 de febrero del 2000, las que dirimen contiendas de competencia y declaran
que el conocimiento de las respectivas causas corresponde al fuero comn y
no al fuero militar conforme al Artculo 5 de la Ley N 26926, por el cual se
dispone que todos los delitos contra la humanidad, incluyendo la tortura, se
tramitan en la va ordinaria y ante el fuero comn.
Artculo Segundo.- RECOMENDAR a los magistrados de Sala Plena de
la Corte Suprema de Justicia consideren cojurisprudencia vinculante las
Ejecutorias Supremas indicas en al Artculo Primero de la presente Resolucin,
de conformidad con los Artculos 22 y 80 del Texto Unico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial del Per.
Artculo Tercero.- RECOMENDAR al Ministro de Defensa y al Ministerio
del Interior como mximas autoridades de sus respectivos sectores conforme lo
sealan el artculo 7 del Decreto Legislativo N 434, Ley Orgnica del
Ministerio de Defensa, y el Artculo 5 del Decreto Legislativo N 370, Ley
Orgnica del Ministerio del Interior, la realizacin de actividades de
capacitacin dirigidas al personal oficial y subalterno de las instituciones
militares y policiales sobre la naturaleza y los alcances de la legislacin vigente
en materia de derechos humanos y, especficamente, sobre las normas de
derecho penal relacionadas con el delito de tortura.
Artculo Cuarto.- INCLUIR la presente Resolucin Defensorial en el
Informe Anual al Congreso de la Repblica, conforme lo establece el Artculo
27 de la Ley N 26520, Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo.

Artculo Quinto.- REMITIR la presente Resolucin Defensorial,para los

fines correspondientes, al Presidente de la Corte Suprema de Justicia y
Presidente de la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial: a la Fiscal de la Nacin
y Presidenta de la Comisin Ejecutiva del Ministerio Pblico; al Presidente del
Consejo Supremo de Justicia Militar, al Ministerio de Defensa; al Ministerio del
Interior; al Presidente de la Sala Penal Permanente, al Presidente de la Primera
Sala Penal Transitoria y al Presidente de la Segunda Sala Penal Transitoria de
la Corte Suprema de Justicia a los Presidentes de las Cortes Superiores de
Justicia; y a los Fiscales Superiores Encargados de la Gestin de Gobierno de
todos los distritos judiciales del pas.
Regstrese, comunquese y publquese.
JORGE SANTISTEVAN DE NORIEGA
Defensor del Pueblo