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DEL
POR
fA F p.
DE pAVIGN,Y,
M . CH. GUENOUX,'
DOCTOR E;> DCnECIIO.
TOMO Ir
MADRID.
F . GNGORA y COMPAlIiA. EDITORBS.
Puertl\ del Sol, n'6m. 18.
-,
1879.
CAPTULO 11.
(CONTINUACION.) .
(a)
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que hpy media capilis deminutio para el qu e pi ~rde los derechos de ciudadana en uno de los Estados de Al emania
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prillcipio de estas disposiciones se presta las observaciones siguientes: La distincion entre el Derecho Civil y el Natuml est tomada evidentemente del Derecho Romano; pero
tiene cn (;1 una signi fi cac ion distinta, porque el jus gentium
era un d"recho com plcto, un derecho positivo como el misEl
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sin :lpcrdbi rse de cllo, una conclusion cxtraia. Han asimilarlo el mat rimonio del deportado francs, no como se podria el'cer al de! deportado romano, pero si al del condenado fl los trabajos de minas, Cjue se hacia escltt\'o, y " uyo matrimon io era forzosamente nulo, yendo mClS lejos a n que el
mis mo Dcr'ccho Romano en su ltima poca, pUOS .Tustiniano (:-<o\'. 22, C. 8) aboli la escla,'itud de los condenados en
obscrju io de SLI matrimonio, gl'aciu Cjue, como hemos visto,
se haba rehusado conceder los fran ceses que se hallaba n
en este caso.
El antiguo derecho de Francia, y principalmente la Orelenanw dc 1 63~, cuyo rigor fu ~ selalado por la opinion pblica y encon('aba en los tribunales una sorclfL resistencia, dejaba subsisti' como sac'amento el malt'imonio anterior del
condenado, de suerte que sus h ijos nacian dentro del m ism o y heredaban sus padres (n).
El proyecto levant justas y vivas reclamaciones, desde
luego, en el seno del tribunal de a pelacion en Pars (o),
despu cs en el Consejo de Estado, donde fu com1latido por
el prim er cnsul con una n otable lu cidez y gran copia de
razones; por el m inistro de Justicia y otros miembros del
Consejo (/'), yfinalmente en el tribunado, cuando el dictmen
del Alto Cuerpo dicho le fLl remitido (q). El proyecto se combati en nombre del Derecho Romano y del a ntiguo Derecho
fmllcs, en nombre de la humanidad, y Bonaparte, notablemente, hi zo resaltar de una manera enrgica la injusticia que
entra iraba 'ebajar al nivel ele la concubina la noble fidelidad
de la m ujer ' jue deseaba com partir la desgracia de su esposo.
Todo fu in til; el proyecto, bajola influencia de muy diferentes motivos, se ap'ob; consecuencia lgica de premisas histricamente falsas, esto es, de errores que los jurisconsultos
habian en s u m ayor'la sentado desde su juventud en el estudio superfi cial del Derecho Romano y de' los cualesnopodian
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(/)
Conferencia, t. 1, p. 128.
(u) Cdigo peml , art. 20 , 30 Y 31.
(v) El dictmen de la Comision fu presentado la Cmara de los
dipntados el 11 de Noviembre do 1831. Vii"e el Diario del 12 do Noviemhre del mismo afio.
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(IV)
"
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secuencias. As!, el deportado pllede adquirir y contraer matrimon io, cosas, de otra parte, imposibles para un muerto:
Sll capacidad descansa entonces sobre el jS gentim; no
sobre clj us civile.
La confiscacion es siempre una verdadera pena. No se la
cncnentr" reunida ms qu e accidentalmente la magna capitis de mintio (t. 1, p. 314, n. a); pero como h echos que son
indepe ndientes ambos entre si. Desde la poca de la Repblica
libre la connscacion no iba unida ni an las penas ms severas (I): bajo los em peradores se hizo consecuencia ordinaria de la mao na capitis demintio, accesoria de una pena (;;),
pero muy m itigada. Desdel os primeros tiempos se habia dej ado {l lns hij os del condenado una parte de sus bienes, y despucs
de mu chas m od ificaciones en la jurisprudencia , Jllstiniano
. orden que, salvo el crimen de lesa majestad, el hijo seria
exclu ido por los descendientes y ascend ientes del condenado,
pero hasta el tcrcer grado (aa). La connscacion, por el contl'ario, podia tener lugar sin ninguna capitiscleminutio (M).
La confiscacion y laficcion de la mucrtB no SB encuentran sino
accidentalmente reunidas y no depende la una de la otra. Si
quisiramos atenert~os rigurosamente la ficcion, habria, no
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(ce) Gayo 1I. 145, 147. Ulpiano XXI![, 4. G; Ley 1, 8: Ley 11, 2,
de B. P. secunrlum tab. (XXXVIU. 11). Ley 8, :~, uni. eod (XXrX, ) .
Cuy (i, 5 -1 ~, do inju s to (XXVUf. 3).
(,Id) Ley R. ~ 1, 4, 'Iui t os t. (XXVII!, i),
(el!) Ley (i, ~ S, 12. tI o injusto (X.X VlH, ~~). L0y 12, q t1 i tL1.:j t. (X X \" n I.
t ). (J lp i,"o (XXIII, 5).
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El fl'gmento del edicto se halla en la Ley 1 de his 'lui noto (Ill, 2).
Hablando de los casos enmn3rados en este fragmento, y para abreviar,
cito silnplemente el Edicto, pero seglm el texto dado por la Ley r, de
his qui DOt. Esta ad vertencia es indispensable, porque tenemos una
parte importante del Edicto con numerosas variantes en otro texto,
probablemente el comentario de Paulo, Fragm, Vat. 320 (el comentar io 321). Hablar de estas variantes luego, y en el apndiee VII.
(b) Tab. Herael, lino 108-141, en Hauhold, Monumenta legala, edc.
Spangenberg, Berol. 1830, p. i22-i29.-La ley fu dada el afio 709 de
Roma y su verJadero nombre es Lex Julia mu ~ieipals . Zeitschr. f.
Geseb. Reehtswis., t. IX, p. 348- 371.
(e) Burehal'di p. 5, H, dice 'lue la mayor parte de es tas idea> b s
ha lomado en los cursos mios que estudi; pero indudablemente de(a)
vuelve con us ura el pr3 lam , pras los principales p u n ~os de su invcstigacion los conozco yo por s u trabajo. Ms tarde Bllrchardi ha modificado sus opiniones: m llchas materias que en mi concepto pertenecen
al derecho privado; como el connubiu,m el commercium" la testa - .
mentifactio, son es timadas por l como ~arte del dcrecIto pu blico y ,
por tanto, sometidas la injuria y s us efectos , (Orllndz gc tleS'
Recl! tss ys tcms del' Romer p. 272). Si fllora as, las consecuencias do l:t
infami<l no se hubieran os tcmdido lentamente a estas matol'ia ~ p OI' (li spnsid(Ju cs limitadas y suclt:-. s, como I3urcharui lo allrnl1 cn mo ti vo
,Jn Las loyos ,J ulia y uo Constantino,
22-
esta cxposicion, bien que no tenga igual criterio que el autor en muchos
puntos capitales. No he creido deber r oproclucir varias disposiciones
de pormenor contenidas en las leyes de los emperadores, porque no
han tenido influencia sobre la naturaleza do esta institucion.
(e) Ley 1, pr o ad L. Juliam de vi, privo (XLVIII, 7) .
(f) Ley 1, 6-0, de post ulando (I1I, :1). Mal'ezoU, p. :127.
(U) Ley 7, de publ. judo (XLVIlI, :1). Ley 56, pro socio (XVI!, 2).
Coll. LL. Mos., lit. 4, 3, combinado con el :12. Las prescripciones
contenitlas en la Tab. Heracl, lino 117, 118, :lit y:l12 no son completamente anlogas: la ley habla de los que han s ufrido en Heraclea lIn
puUic'uya j'udiciu,m, de los que han sido desterrados de Italia por los
lrilmnal os de Rom~ y sin excepcion do todos los condenados sogun la
ley Plmtorla. En el i\\ 20 est expuesta la causa do esta <liferencia.
;1 :; l Il II.O.-;
\JiI .::,'l.ilL
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25 -
Sin embargo, estos ltimos textos omiten la depositi acIio y aiiaden la fidutire actio, que Justiniano debi natul'alm~nte pasar en silencio como una institueion caida en desuso.
Es probable que antiguamente el depositum sin fiducia no
entraiiase la infamia, y que ms tarde, pero mucho antes de
Iustiniano (Ley 10, C. depos. ) la fiducia, ya abandonada, hiciera pasar sus efectos al depositum en general. Podia aqu
a n evadir los efectos de la infamia el acusado, nombrando
un procurador (s uo nomine ... damnatus erit): la infamia no
resulta sino de b directa actio (con contrario j udicio damnatus erit), y, sin embargo, la contraria actio era a lgunas veces infamante, si el que representaba esta accion se hacia
culpable de maja f (p).
En cuanto la directa actio, los jurisconsultos estn muy
divididos acerca de la importa nte cuestion de saber si estas
acciones son siempre infama ntes, solo en caso de dolus,
cuyo caso, como otros, se asimila la culpa lata. Para la primera opinion y la ms severa, se invoca el edicto del Pretor,
que dice en trminos generales y sin hablar del dolus: <<Infamia notatur ... qui pro socio, tutelal, mandati, depositi. .. damnatus erib y otros textos que reproducen la idea general de
este principio (q). De la otra parte existen muchos textos, en
donde la mala f est representada como el motivo, y por
consecuencia, como la condicion de la infamia (1'). 1'ero se
responde que si en parecidas circunstancias el demandado
se deja llevar ante el tribunal, en vez de pagar voluntariamente, esta temeritas litigandi, constituye un verdadero dohs
que merece la pena de infamia. Este argu mento nos conduce
sentar algun os principios propios para conciliar ambos
sistemas: 1." Si hay dolo propiamente dicho, fraude etc., no
existe dificultad. 2." Si el tLltor el depositario, sin haber cometido anteriormente ningun dolo, rehusa restituir los ti >
nes al pupilo el objeto depositado: este caso es id6ntic0
al pl'ecedente. 3." Si en una arbitraria actio, el r'bitro 111:111-
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27 -
(y) L. U. 3, de his qui nol. (IH, 2). Entre los m:mnscrittls, los hny
que dicen, si qUis y otros si 'J ure; pero la liltima IccI.H'a csl;i sill dW);1
justilic:lrla por el conj unto del texto. L . f !) , c. ex fluh. C:llI.-:; . (1I,1 :?)
f. . 1. ~!, c.. d e 8CC. nupt. (V. 9). L. 4. C. ",[ Se. TcJ' t. (1'1 , GG).
( z) L. Il , f , 2, 3; L. 23, do his qui HOt. (m , :?).
ilX, D).
(rO
(m, 2) .
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neral sobre los infames (L. 1, de his qui no!. 1lI, 2), pero se le castigaba ms severamente que los restantes: hahlar dEl nuevo sobre esta
distincion. La Tab. Heracl. lin, 122, 123 no se aplica sino al caso en (U e
el muliebria passu8, ha r ecibido dinero: queive corpor (corpore)
qucestum fecerit~
(ii) Aqu lenocini"m est tomado en su propio sentido, el de tcrceria. L. 4, 2, 3, de his qui noto (IlI, 2).JLenocinium se aplica tambien
figuradamente las mediaciones en los adulterios en el stuprum; si
por ejemplo, un marido autoriza por dinero el aduterio de s u mujer.
estos casos no estn previstos aClul, son considerados como cu:lHlterium y dan lugar unpublicum j 'luUcium. L. 2, 2. L.8 pro L.!J,
1, 2, ad. L. Jul. de adulto XLVIII, 5).
(kk) Qui artis llldicrre pronunciandive causa in scenam prodierit.
Esta disposicion se aplica los lanistce (Tab. Herael. lino 123); pero no
los athletce y los designat01'es (L. 4, pro 1, de his qui no!. 111, 2). Un decreto del Senado prohibi expresamente las personas de disUncion aparecer en la escena, porque de ordinario, por satisfacer sus
aJlciones la vida de comediantes , jvenes pertenecientos familia~
dis tingu idas, se hacian mezclar en un proceso infamante. Snctonio
Liber. 35.
30-
Veam os de l'e~ urnr l os caractres que presenta la naturalc7.a.i 1I ridica de l a in famia, segLln l os difer entes casos antes
cnLlmerados.
1." E~ Il eces[)'io qLl e r esponda una i dea rigurosam ente
deteJ'minacla, pOl'fIue el Edicto cnLlmera sus diferentes casos,
y l os antiguos jul"isconsLlltos se entregan (L investigaci ones
m lly eXu.etiLs sobre SLlS lmites. Tambien l o n otam os por los
tlmino., en l os cllal e3 la infmia se apli ca ' L un llUeVO caso :
et v id r)licct oml1 i honol'e quasi infamis cx ScnatLlS consLllto
carebit (a) ; el1 donde es evidente Cjue l a palabr a infamis
cx:wc.sa Ull ft idrm de derceho conocida y precisa, de l a cual el
Scnado 11acia Ll lla llu eVa aplicacio n.
2." Si.!; llCSe adcm'LS de aqu Cjue hay efectos determinados
uni dos CL la in famia, pOI'que de otro modo el espr itLl prcti co
d e l o:>anti;:;'uosj ul"i sconsultos no h abria tenido objeto al precisar sn sentid 0.
3. L os CilSOS enumerados son de dos especies: l os unos
implicftn 111ft rlncL;io njLldicial, de l a cual r esu lta l a infamia;
l os oll'o$ re.~ponden :i" un hecho extrajudicial, que se supone
(ll ) L.
uno de lo., ms gl'aves de in Camia (Comp. Tab. tl0r aol. lino 112, 113).
(mm) Este p r'inci pio ha siclo violado p OI' la primora ver" en la ley
que (lcclar inram o'$ a los hijos da los condenallos por crimen do lesa
mages tau; pero cl i ~ ha ley incurri en todos los tiempos en una rcprobacion gencra l. L. 5. 1, C. ud L. Jul. maj es t. (rx., 8) .
. (nn) L. 22, Jo !Lis qui noto (1Il, 2). En Alomania so Ila considerado
frr,euc nntemeni;o de otro mouo.
(a) L. r. pI'. "d L. Jul. de vi privo(X.LV.lH, 7).
31 -
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32-
Esta es la idea que expresan las palabras: turpes, viles, abjectm, humitas personm. Cmp. Marezoll p. 270 Y siguientes.
(e) Tal es, en efecto, la opinion de la mayora de los autores, m, 6
mnosclaramcnte expresada. Vase entre otros Marezoll. p. 99, 208
Y 212.
(d)
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pCna jurldica {t la infamia moral, tanto ms cuando esta proIlibicion era de ordinario poco eficaz? La mayor parte no tenian obligacion de postular por otros, y los mis mos que tuvieran esta necesidad podian, alej ndose del tribunal, evitar
se ,descubriese su infamia, Para los particulares, la incapacidad no era en cierto modo sensible, y aqul comenzamos
ver lo que antes decamos de la falta de proporcion entre el
medio y el fin,
Ademtls, la definicion es bajo otro aspecto irreconciliable con el contenido real del Edicto, que' paso examinar, El
Pretor divide en tres clases las personas las cuales les niega el dcredlo de postular; de modo que existen tres Edictos
sobre este punto (1), La primera clase el primer edicto
abraza ti aquellos cuya incapacidad es absoluta, y que por
tanto no pueden postula: por s mismos: se comprenden aqu
todos los menores de 17 ailos y los sordos (g); h abrian podido aDadirso los mudos si no fuere suprfluo, puesto que no
interceden Q1'alm;mte por nadie, ni en este concepto tienen
representacion por persona a lguna.
La segunda clase comprende los que pueden postular por
si, pero nunca por otros, Estos son las mujeres (h), los ciegos y las personas cuyo des h 'll1or es notorio (in turpitudine
notabiles), es decir, los h omllres que se en tregan los placeres de otro, los condenados por un crimen capital y los
que celebran contratos para combatir con las fieras (i).
Finalmente, la tercera clase comprende los que pudiendo
postula!' por s, son inhCtbiles para hacerlo por otro, mnos
qne se tmte de per~onas colocadas en ciertas condiciones ex-
(n
L.1. 1, i, 9, de poslulando (I1I, 1). Ea propler tres (ecilo,.dines- tres ordines p.r mtor foca non postnlantium,-si fuerit ioter
eos qui terUo Edicio continentut.
(g) Ley 1; 3, de poslu!. (Ilf, 1).
O~) E.3lc principio s ufre, sin embargo, muchas excepciones. AsI, las
IDIlJeres tiene n derecho . postular por su padre, causa cO[JHita, si este
n~ puede hacerse represen tal' de otro modo (Ley 41, de proc. IJI, 3); ten~:1n rlel'C~lO a gestionar para un tercero, cognitoriam opel'am, s i lema l ug:I.J' JI, rem suam (Pauto J, 2, 2). As, pues, poseian la f:.tcu ltatl
nOC(~::ial' Ja
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35-
(Continuacion).
Ahora bien; segun el exmen que precede, el Pretor encontr en la infamia una institucion ya antigna. iQll sentido
tuvo antes~
En los tiempos modernos la infamia aparece como una
pena, si est sola, como la agravacion de otr'a: entonces es
la expresion del despretigio y menosprecio que el Estado infringe por sus rganos un indivdllO. Mas para obrar as, la
Podra ohjeiarse que la calumnice in jw:licio Pu0Ucc,causa]l&dicatus in~luicta entre las infam'?s d3 b L ~y f, lb his (fll i llOt., figura ya
e~ el secundum cdichllU de la Ley l. 6 de p03tul. Pe po este G no
dlCedo ningull molo crnc los condoucl.dos pOI'calumnia o;:;ttl~'iJ ,:;cn co 'n:prenuidos en el secwu~ us arelo, y as [ no pudiasen p0.;;;tLllit f nUl1r)a por
un tercero; d icJ solo que un d~crdo lhl Senado pl'ohibi() o:'qwesam.:m tlJ
estos cOllflcnados pos tulen ante el jwJ,cx ueduz,eus. Pm' esto ol Cctlumnir!3
clamnat us no fi o.... ura en UOS 'o'l ietos ~, pero el antj ' ~tlo .J'ur':s r~onlt
s u o, comcnbtdor del edicto, ha h echo sobre c.s ta c]a.:;;e do condcnaJ os
una nota l)a.r ticulnr que ltabria siJo ms oportuua en ott'o lugar.
(()~ Ley 5, 2, (le extr. cog-.(L. 13). ... vd cn!11 p!nl);Jn.:; f:1:3f ll1T3
(n )
f:~' ~ l l llT', vd in opus puhlic uJU d a tur, vol CU ffi in catn (~:"\lf:'i'\m ({ni.:; ip~1'1I:, (11t'1: J~'I }.:,to lJCrjJ f! tuo infam.ire causa, eJl.UtnUJn~ / nr. L\~y::!, 1','\)
d e) ()h.<';(~lr'J. (XXX.VH, 1:;) Heot cnim vCl'bis cdicti non h .'Lbc( u~tHr il/{a1n(!s, ita (:OI Hl liITlUati, ctc,
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(al Digo inmetliata, porque la mayor parte de las penas ejercen sobre el hono r influencias mediatas. En este sentido es como la existimario e sCl representada como dignttatis inlcesro statltS en la Ley 5,.
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.del Senado . del rden de los cabalJeros, incluirle en una tribu inferior 6 excluirle de todas las tribus. En este ltimo caso
se hacia rerarius y perdia su derecho de sufragio (b); los censores podian tLrrojar una mancha tambien, aiadiendo al
nombre del ciudadano en las listas una nata censoria (e).
Pero esto no se hacia siem pre, ni mnos necesariamente, por
un exmen profundo de los hechos; el rumor pblico, 6 :1un
las pasiones politicas, podian influir las determinaciones de
los censores (d). Tambien sucedia con frec uencia que una
parecLIa censorum opinio, fuese anulada por la oposicion de
un colega 6 la voluntad de nuevos censores, por una deci. sion judicial un decreto del pueblp (,,). La permanencia
de estos efectos no tenia nada de cierta (1), s iendo bien diferente por tanto de la infamia, que duraba toda la vida (g) .
.Si, pues, el poder conferido :1 los censores sobre el honor de
los ciudadanos, ofrecia el peligro de la arbitrariedad y de la
De sen.tu moverLo in ::erarios r eferri, aut tribu moveri. Cicaron, pro Cluentio C. 43.-Ai:rarium reliq uissout. ib. C. 45.
(e) Se encuentra muy repetida la simple subseriptio notatio censoria, por ejemplo: pro Cluentio, C. 42, 47.- Algunos de estos casos sa
expresan asi: furti et captarum pecu niarum nomine notaverunt.
(b)
quendam popularem esse qmes itum ... ex tota ipsa s llbscriptio~ rumoram quendam, et plaus um popularem csse quoositum.
(e) Pro Cluentio. C. 43.
(f) Pro Cluentio. C 47. quid est, quamobren quisquam nostrum
-eensorias subscriptiones omnes fixa s , et in par}?etuum ratas putet 8s se
aportere?
(g) Pro Cluentio. C. 42, <<lurpijuaicio damnati in perpetuum omni
honorem ae dignitate privantnr.-Unas veces el emperador, otras el
Senado el pueblo, podian eximir de es te ju icio, s in que por ello hubiera
contradiccion. La v oluntad ai slqda de los maCTistrados no poda, y un
en los t,erupos de la repblica, esta restitu ~ion solemne se vi rara
v~z , qUIz no tuvo lugar nunca . Al Pretor solo le era dado hacorlo indlrectamento por medio de la restitucion ordinaria, haciendo desaparecer la ,causa de la infamia: si vg' por un procedimiento irregu lar sa
co~pli caba un menor en un famosum j udicil~m, y este se hacia restiJ
-38-
injusticia, existia m.s de un camino para evitarlo. La inrami a, ir!'evocable por su naturaleza, era ms de temer; per<>
descansando en reglas precisas y conocidas, cada uno estaba
obligado :i evitarla.
,
El anterior paralelo nos conduce determinar 1 ,1 carctel'
pr.ctico de la in famia, la cual no es otra cosa que la prdida
de todos los derechos poltkos, excepto el derecho de ci udad,
El in.famis se convertia en cerarius, perdia su derecho de s ufragio y elegibilidad (su[fragium et honores), pudiendo defi-
nirlo as: se llama injamis el romano que, por la aplicacion
dc una regla general, y no en virtud de una decision arbitraria de los censores, pierde todos sus derechos politicos
conservando solo sus derechos civiles,
Antes, sin embargo de procurar justificar esta definicion,
voy deducir algunas consecuencias, hipotticamente, que
servirn para esclarecer su idea:
l.' La infamia se presen ta como una especie de capitis
deminutio, es decir, m edia incompleta, media capitis deminutio, pues que el ciudadano, perdiendo sus derechos polticos, conserva los del rden civil, y su capacidad, anulada en la primera esfera, permanece ntegra respecto la
segunda,
2.' La infamia pertenece esencialmente al derecho pblico, bien que tenga tambien sus efectos en el privado (l,
3,' Produce los mismos efectos que el poder de los censo-
39-
(Continuacion.)
Voy probar ahor a que la in famia consistia efectivamente en la prdida de todos los derechos polticos del ciudadano
romano, y examinar, adems, sucesivamen te primero y en
su conjunto despues, las partes constitutivas de estos derechos, suffragium el honores.
1.' . Prdida de los honores. En este lugar, la palabra honores designa toda posicion poltica elevada (dignitas) y no
solo las magistraturas; adems comprende la pl'dida de una
dtgntdad presente y la incapacidad para el ejercicio en el
porventr de nuevas dignidades.
Esta parte de mi pt'oposicion no puede rechaz~rsc. Cicc(k)
esto un cambio s ufrido en las reglas del derecho sobre infamia ni me- -
41-
42-
diant~s
cr'a n infames ( 77), todo nos hace creer que la p6rdida del derecho de sufragio resultaba ,le s u infamia ; lo cual
se encuentra form a lmente expresado en el texto de San
Agustin , porque al unir la infamia de los comediantes y su
cxclusion de las tribus, parece identificar ambas cosas ().
podemos ahora esplicarnos la relacion un poco oscura
que existo entre la Tabla de Heraclea y las disposici ones del
el nombre de los ciudadanos hechos infames des pues del ltimo censo.
Asi pues, el texto de San Agustin no contradice de ninguna manera
las reglas aru expuestas; podra lo ms acusirsele de haber emplea~
do una expresion que se aplica ordinariamente al poder discrecional
de los censores y que, por tanto, conviene en si misma la infamia
propiamente dicha.
El doble sentido de la frase tribu movere podria dar lugar
duuas. Tr ibu mOlJere , :signitica propiamente ex.pulsar un ciudadano
de la tribu de la cual formaba parte. Pero el ciudadano asi expulsado,
puede ser inclu ido en una trbu inferor, pasar de una tribu t'stica
una urbana, bien ser arroj ado de tOLlas y colocado entre los mrarii
(Niebuhr, 1I, 448). Si se habla del poder discr ecional de los censores,
tribu. mODere e:3 tomado en el primer sentido y se distingue de in cera
rios re(erri, y tal es tambien el sentido del notable texto de Tito Livio
sobre esta lacucian (Livio XLV, 15), t exto que explicar ( 81, e).- Si
se trata por el contrario de los efectos de una regla general, de la r elativa los comediantes, por ejemplo, tribu 1noveri, es evidentemente
s in t'mima de in cerarios referri, porque de otro modo la omision de la
tribu inferior, haria la expresion incompleta; de otra parte el cambio
de tribu conviene muy bien al poder discrecional del censor; pero pre-
(n
sentado como aplicacion de una regla general, tendra un earacter de pe-queez y su tilidad. Aado que en Tito Livio y Valerio Mximo (nota d),
tribu movere, significa ciertamente arrojar de todas las tribus, porque
4;1 -
t. 1,
Ilcl'i1cl ca, encontramos p~ra los principales, una concordancia pel'r,;cla Y 'lU C ya hemos sef\alado ( 77). Si algunas veces
la Tabla de Hcraclca se mu estra ms severa ( 77, e), procede
esto scguram r:nte de que la naturaleza de las exclusiones que
plo nuncia, admite ms rigidez. Pero admira verla en oeasionc~ ms induJ:;cntc que el Edicto pretorio; asi, no habla de la
violaeion del luto, ni del dobl e matrimonio, ni establece inramia contra el nwlicol'ia passus que se hace pagar ( 77, hh).
Dcspucs del d';Cl'cto quiz hubiera en las ideas un cambio que
m otivara las disposiciones del Edicto; quiZ se unieran
ellas las de las leyes Julia y Papia Poppea, 6 si estas eran
ms ant iguas, qu idl la Tabla de Hcraclea torn ase en consideraci on las di ft~I'Q ncias del derecho de familia existentes en
ciertas partes de !talia, y al ~ual esta ley, esencialmente poltica, nn qu iso tocal'. El decreto no hace mencion de la accion
vi bonol'wn I'a/forum; pero se sabe que sta no fu introducida, sino con ocaston de las guerras civiles (i), y sin duda
no se quiso hablar en Ull a ley fundamental sobre los municipiosde una accion que se r eferia circunstancias pasajeras_
LXXXI.-Sgnijicacionjurdica de la infamia_ .
..
(Continuacion.)
45-
modo, la identidad de la infamia y de Id. wpitis causa, ['%1.11ta evidente de todo el discurso citado.
Todava existe un texto que se refiere ms directamente
al asunto: Tertuliano, hablando de I::t infamia de los comediantes , denomina s u estado una capitis minnlia, present" ndolos como privados de todo gnero de honol"cs y distinciones(a). El rescr-ipto de Severo, citado por :-'Iodesti no, el cual
dice que la expulsion del Senado no es un a capitis dem inutia, concuerda con estos principios (b). Diclt::ts expresiones tienen por objeto dis tinguir profundam ente la pl'elida elo la dignidad senatorial de la incapacidad gonoral unlcb la infamia. Lo ,imico que el emperador qui so dadl' fL que la
deposcion de un senador no era infamant3, y, como para
manifestarlo as, se-limita afirm ar que no iml'lle-j, la capitis
minutio, reconoce por esto mismo la identi Lld de lo, capitis
minutio y de la infamia.
Finalmente, esta doctrina se confirma con un pasaje n otable de Tito Livio (XL V, 151, dol cual lubl ailtos . Alligu amente, todos los manumitidos se in cluan el1 las cuatro tribus Ul'banas, que eran;mnos consideradas que las rest an-
J.
46-
tes; prro sometida unas veces esta regla a. excepciones legales y otras abusivamente violada, los ma'1um itidos se encontraron dispersos entre todas las tribus. Para reprimir en
definitiva esto, desrden, el censor Graco resolvi expulsarles
de to1as, lo que es lo m isffi,), red ucil'los "- la condicion de
fErarii, quitarles el derecho de sufragio; pero su colega
Cla udio se opuso a. esta medida que miraba como violenta
ilegal.
Por l!im'), los dos C3nsores acordaron, sin qu; .al' los
manum ;lj ,loo ,,1 derecho dI') sufragio, relegarlos "-las cuatro
tribus urba lHs, mejor una sola , que seria designada por
la sl.Ier-te. Clandio, en la ot'acion en la cual combate la exclusion compl lta (le los m'1nnmitidos, se expresa en est0S trm inos: (mcg(t1nt .. . suffraqii lationem injussu popul i censor em Clliquam llomini, ncdLlm orJ ini u niverso, adimer'c posse,
NCCjllc en im, si Ii'ibu movere posset, quod si nihil aliud, quam
mitlal>e jLIIY!re tribum ideo om'bus XXXV tribubs emovere possc, id esl eioitatqm lib ertatemqe eripel'e (e),)) Dice
aqu frwl11a1m p-ntc que la prdida d el derecho de su fra gio la
cxc111sion de todas las tribus, entrailaba la prdida del derecho de ciqc1,d en cuanto los d3rechos polti cos solo y de
ningl lll modo por lo CLle hace los del rden civil. Si se procurar'a :c11Om establecel> por los testimonios citados ( 30),
que el in [,un e cra excluido de totlas las tribus, se v por la
(el La traslacion una tribu inferior y la exclusion de todas las tribus se ve.n aqu eon m.ls elaridad ilue en p:1l'te alguna . Tribu. movere,
no Sd ;pli ~~ a sino al cam:Jio de tribu) y, como se trata del p oder arbitrario de los cnlo!'os , vernos confirmado lo ya dicho ( 80, t) sobra el
empleo, lla c.strr ft'a,;:; e. Tambicn so. 130 en el mismo capitulo de Tito Livio, refirinuose los censores : PIures qua m a supel'ioribus et sonatu emoti s llnt, ct crl10s v0ndera jU3Si. Omfi(~s id cm ah nttoque el tribl'
remoti et cerarii faeti. AqUl, pues, se encuentra b m-isma tlistincion
que en Cic8ron ( 70, b).-Si Cbudio en su oracion ni ega los censore3 el dcreoho rle expulsar un ciudadano de t odos las trihus y reducida In condicion de mrartus, Tito Livio le d,i lugar una completa
c)n.t"ove"rsia~ pOl'Llue los censores t enian incontostahlem::m te este del'o" ho; y cita> corno prueba, no solo el testimonio do Ciccl'on ( 79, b),
sino la cOJv.ln cta del mismo Claudio, quien Tito Livio lo presenta
iTI'~tuycnuo ent"pc--los (Erarii. de acue:i.'do con su c,)te~a., los senadol'es Y
cahallel'os c:qlll!saelos ele todas las t ribus,
47-
oracion de Claudio que incurri a en la prdida de sus derechos polticos, y, por consecuencia, en un a capitis deminutio.
Bajo los emperadores, el goce de los derechos polticos
perdi toda su im portancia, ejerciendo adems influencia
este ~ambio en las ideas yel lenguaje de los jurisconsultos.
Dp-sde entonces las expresiones capitis deminutio y capitis
causa no se aplicaron los casos de simple in famia, sino
los de' prdida co mpleta del derecho de ciuda d; y por esto en
las fu entes del o.erecho, la capitis deminutio se refiere exclusivamente la capacidad del derecho privado (A pndice VI,
nm. XIII). Un pasaje notable de Modestino atestigua esta
modificaclo.n del lenguaje L. 103, de V.S. (L. 16.) "Li cet capitalis latine loquentibus omnis causa existimationis vi1eatur,
tamen appeJlatio capit~is, m ortis vel amissionis civitatis
intelligendaest. Es decir, en el lenguaje actual de los juris consultos y de las leyes imperiales, la muerte y la prdida
del derecho de ciudad son las nicas penas capitales; sin
embargo, entre los autores clsicos (latine loq uentibus), la
infamia es incluida lambien entre las penas capitales (d) . El
aselto general de Modestino se encuentra confirmado por las
aplicaciones particulares de un gran nmero de textos (e).
n:
l(e)
piCIO afici umt, ve l ac{ure aut ignis interdictione, vel depor tati onc, vd
me tallo Cetera
s ' quam ld~1
. ~amwm
' .trJ'ogant cLlm d alUllO p ocumal'lO,
- .
.
h ec puhhca
qu-,ue ln slln,
t non ta'm en cajJzta
. l ta.
'
)
5, 1. d e ca p. d cm.
I, 1G
Kln~ ..
-48-
prollihentur, cognilores (le,.; non possunt, etiam volentibus adversariis , En favor de la interpretacion del manuscrito quiclam, se podra
t. Il,
(b)
20).
.ge,~
"
,,
40-
,
tllln, nccon (e); porque para llevar cabo la excepcion hubk
ra nccesil'lllo se le nombrase cognitor p,'ocuNdor (d),
Esta consecuencia de la infamia, desapareci desde que sr;
hubo comenzado ,1, efectuar la cosion, sin nombrar cO(Jnitol'
pl'ocuratol', por modio de tiles acUo/tes, y al cesionario,
obrando en su propio inters, lo cual se le permita siempre
al infame, y no figurando como procurator, no se le poda
oponer la letra del edicto (e).
Finalmente, el infame era incapaz para ejercitar una
accion .exclusivamente popular, porque la multa impuesta
al acusador, tena el solo objeto de garantizar el inters pblico y obraba entnccs como procrator del Estado (1'). Si
el aCLlsadoi> representaba, adems, un inters privado, la
accion adquida entnces un carcter mixto y no se le rehusaba al infame (gl
Estas medidas Cl'an tomadas en consideracion la dignidad del pretor, ante cuya presencia no se qu ~r a apar'ccieran
hombres deshonrados sin necesidad y arbitrariamente, y PO!
esta razon dice Paulo en trminos esplcitos que el consen tl
ro~U.
,':W
ill1licahn,
~ ln
,km~ndado
ti). Pero este no d!.!bia SBI~ obl igado aceptur como con-
I "l'iO 1In cog nitor un procura/ol' infam ado, y como san" icm rJ0 c ." l ') der'echo, ten a una proour a/oT'ia CXCc>lio, que el
illlbiera, seguram ente, podido negar'lo por condesce flur'/lcia hacia el infam e. Justiniano aboli esta excepcion,
d ,' ot'it paJ'te, caida ya en desuso (h); por o es pr'eciso n o creer
'1" 0 Ir);; i nfames habr' an podido libremente postular, l o cual
0sfa r'ia r;n ab ierta contrad iccion con la s disposiciones del Di~()st ,,; sur:cdi endo nicament e q uc el pretor podia r echazar
d ') of'jr; io, sin que su adversario tuvi ese una cxcepcion este
cf')cto 6 le fu .)ra dado se n 'irse de ella co mo de un m edio dilutorio.
l A m isma l ey de Just in iano (nota h), es l a que nos enseita
quc m ut P[\I',)cida excepcioll"proltibia al illfame n ombrar se
11 n PI'O!;UNdol', exco pcion que el 111 i81110 em pemdor aboli
la m!)i " I1. Sv p ~llsa ba pl'obflbl em ente qLle seri'l m s f ci l al
demalldado l'cel1azar las prdensiones del dem an dante infam c si ,~., tc cO ll1pa'eCiBra en per sona: l a di gnidad del m agistl ';vl ,) !l') e.,taba in ter e.sada cn l a cuestion, ni poda tampoco
~fJ.ll fJ ,)1 1 el caso p !'cccdente r epel er de oficio al PI'ocUI'a for
ll ombmrJo ]lO!' el in iam e. El pl'i ncipio que h abi a dado lugar
;', e,tn s')[,jl.llldaprocuratoria exceptio, debl a clesa parecel' con
:a exc 'pci on mism a, y h aqu l a f az III de p OI' qu l as otr as
partc.' del d',I'CC!10 Ju stiniano, no nos ofrecen ra stro alguno
d,' ella. En 0.1 antiguo derecho, esta incapacidad tenia una
1'1','101' 11 1)
!l. J. de excepl. (IV, 13. Bas vero excaptiones , qu ro olim pror.ura t Ol' ;h tl .~ p popter infamiam , 1.lel dantis, vel ipsius lJ}"ocuratoris.
opponeban lm': Cl1lTI in jud iciis freCllentari nullo modo perspeximns,
(h)
conql1kscerC' s:mcimils: netlum de his altcrcatul', ips us negotii disceptatio pl'oteletu l'.-~1arczolt p. 215-2 17 expone muy bien el motivo y los
efectos de e :; ta in novacon, si bien d la s palabras nl~llo ?nodo una
intCl'pl'atacion formada. H aqu sn sentido natu ral: es tas e:cceJ1ciones
se pl'e~entfl n mu y raravez , lo que prl1el)a no son nccc.3Ul'ias e n la prc~
ti !a : y las vcnOS aholidas no ser para ut ili zarlas como UI1 medio
d ila lol'io. Ji'requentari n ullo modo : CX!WC3a la nplicaeion poco fl'ccentIJ
de un pl'nC'i pio, lo que difiere mucho de s u aholie ion )l01' el desuso,
"1'1"0"
al euol
00 3
1, 1 -
cogn i to r.
'l
vilegios,
excepciono
52 -
f ,as
(k) La opillion es ITIU$r comlln: vanse entre otros, Linde, Lehrbuch '
des CiYilprowsses 2iiS (4." ed.)
(1) 1\0'". U{J,
(m-) La euc..jli')!l 8e halla triltaua en Burchardi, G, Y en Mal'czoll,.
p. 220- 227.
53-
ner este recurso; a no ser que el heredero in sti tuido sea un infame. Pero estas no son las dis posiciones de la ley, la cual
afirma que la queja es admisible si la eleccion del heredero instituido es ofensiva para los hermanos; y cita com o ejemplo los infames, las personas cuya reputacio n ha sufrido
menoscabo es solo sospechosa y los m a numitidos, no
ser que)llIbieron prestado grandes servicios al testador (n).
Todava se refiere en este punto la ley la pI'udencia del
juez que tiene en cuenta las condicione s rigurosamente determinadas de la infalI!ia.
LXXXIlI .- Aplicacion actual de la doctrina de la infamia.
Veamos cuales son ahora, con relacion al derech o moderno, las consecuencias de los principios que se acaban de
establecer; y, ante todo, nos vemos obligados preguntar:
cules son los caractres de la infa mia en la legislacion
Justiniana? Se reducen la restriceiol1 de la capacidad de los
infames para postular por otro, y aun la aplicacion del principio se abandona la prudencia del m agistl"M.lo; no es ya
un derecho personal de la parte contraria ( 82). Desde hacia
mucho ti empo la infamia habia perdido su significacion polltica; pues si bien los infames eran siempre excluidos de los
h onores, la exclusio n era a su vez en realidad muy diferente
de la establecida por el primitivo derecho, del que solo la
letra y la apariencia restaban ( 80): las restl'icciones tocantes la capacidad para el matrimonio habian igualmente
desaparecido ( 23).
Mas la infamia, aun as limitada, no es una institucion
que haya pasado al derecho m oderno d3 Europa, porque
ataiie la organizacion judicial de los romanos, entrando
por. consecuencia en el derecho pblico. En la ol'ganizacion
Judlclal actual, nadie puede hacerse representar en juicio,
(n~ L: ~7. C. de inoff. tes t. (UI, 28). Si s cripti herees infa m i<1'!, Vul
turpltuclmls, vot tev is notoo, macula actspergautur; ve ll ibe rtirrui pC
)J'pcuun el non honc morentos.,. ins titut i s unt. Es ta co ns tituoion t'h.! Il\!
por }:ISC ~ Los textos d el Cdi go 'l'eod()s iano. L. 1,3, C. TI!. tlu uoff.
(I~, iD). V(:a se sobro esta cuestinn Ma'czotl , p. ;210 . l:lIyas OpiHiulIl.lj
4].fl cr4!11 e n p:'lItc
do la s mias.
54 -
sin o p01' lll! pl'oc 1wad0r por un abogado, cuyas funcion cs,
ora se c.iCl'c,m separadas, ora reuni das, en la maYOl'a de los
caS0S al m,,nos. Sog-un las leyes de los diferell tes pases, los
proclll"adoresy 10S abogados estn instituidos pOI' la autoridad
p(/)Iiea, i) s us funci ones son entel'amcnte privadas: cn el primcr caso, es un a materia que entra en el derecho pblico, y
que desdc cste momento, siguiendo los verdaderos pT'in cipios, qucda desde luego fu era del derecho romano indcpendien te de I}I; y por lo que hace la incapacidad de los infames de sel' nombrados para las fun.ciones de procu rador,
recuerdo lo di c]o an teriormente sobre incapatidades para
ejercer ningun ca.rgo pblico. En el segundo la apl icacion del
derecho l'omano no seria imposible, y en tonces (as es como
m uchos lo intcf'[lI>ctan) se prohibiria los infames redactar
actos de pl'oce'imiento en inters de un tercel'o; pOl'que en la
actualidad los abogados privados no tienen otras funciones.
Pero esta ap li cacio n, a un as restringida, seria conforme lo
ms con la letm del derecho romano y no con s u cS]liritu: lo
qu e los romanos hall aban injurioso pa ra la dignidad del pretor era la comparecencia del infame, arbitraria y no m otivada por un intcr('s personal ante el m agistrado; porque el car'ctel' del redactor de un acto del procedimiento, con frecuencia escon oc ido, no ofenderia la dignidad del pretor. Se
dir que el infa me puede ser sospechoso de falsea r el sentido
de las leyes, m as esto es entrar en otro rden de ideas: s i al
magistrado in cumbe vigilar sobre los que redactan escritos
procesales, l debeen tnces exigirles garantias, tanto morales Gomo de capacidad , y sobre todo un cierto co noc imiento
del derecho. No se trata ya de los caractres positivos de la
infami a, si no de la apreciacion del m rito perso nal de un
individuo determinado,
Los autores m odernos, sin hacer una ded uccion ri gurosa
de los principios que acabo de exponer y s in darse cuenta
exacta de ellos, ha n recibido, no obstante, s u in fluenc ia, s in
que sea dado ex plicar de otro modo la divergencia increible
de opiniones sobre la a plicacion m 's mnos ' lmplia de los
principios del Derecho romano en esta materia (a): Pero en
!j.~,
.11 HI I 1/ ~J .i a I l !p n n (} J' e ll
. .
.J UICIO.
I'..-> ta
'
'
56-
\ .... [1."", plles, que bajo el punto de vista pUI'amente prctico el campo de la discusion est muy limiLlur), y qLH' la doctrina de Jos autol'CS modernos de ms nota, rechaza las aplicaciones 1)l'incipale.3 de la infamia romana. Sin embargo, dados los moti vos explicados antes, no podramos aceptar una
aplicacion tan restl'ingida; paso exponer la parte influencia CJll8, en mi sentir, tiene el Derecho romano en esta materia.
Desde los s iglos medios, ciertas reglas sobre el honor y el
deshonor hnse formado en muchos paIses de Alemania bajo
el infl njo de las ideas germnicas, las cua.les participan de la
lIatura leza jurdica de las verdaderas instituCiones, sobre
todo, en lo que toca la admision en las dif8l'cntcs corporaciones, siendo confirmadas luego sea por leyes positivas, sea
por la costumbre, sea por los estatutos de dichas corporaciones. Los jurisconsultos han prestado frecuentemente su concm'so al est ablecimiento de estas reglas, y las prescripciones
del Derecho romano, m ejor 6 peor comprendidas, mostrar-on aqu su influencia siempre.
Sin negada, indirecta mente almnos, preciso es reconocer
que ha tendido al m enosprecio, ya seialado, sobre la naturaleza verdadera de la infamia, y que nunca tllVO gran importan cia. En l es preciso reconocer las leyes imperiales que, en ciertos casos, pronuncian la infamia, la miran
como ocurrida ( 8 83, e, d, e, t,) no pudiendo desde este mom ento invocar dichas leyes contra mi opinion, para probar
qlle la infamia romana formaba parte del Derecho comlln. En
los diferentes lugares en que nuestro Derecho criminal decreta la infamia, bien como pena, bien como su consecuencia, no puede admitirse tenga en derecho los efectos determinados que se le atrib uyen de ordinario; pero estoy lejos de
negar la realidad y la eficacia de s u aceion penal. Por esto,
cuando la infamia se declara por el juez apa rece como res nltado natural de una pena, su efecto inmediato sobre la
opinion pblica es un m al muy r eal, un cuando no se la
pueda asignar efecto jurdico alguno (g).
mante en la opinion errnea de muchos jurisconsultos de que segun el
Derecho romano no pueden los infames figurar como tes tigo.3.
(g) 1{"chos casos de la infamia llamada infamia 'i nmediat!!, so
prestan has tante la critica; el de los bina sponsalla , por ejemplo,
-'.
57
esponsales hech
.
. . .
.
',
os s m romper los prImIt1 va mente contratdos ' el mat rlmomo
del t t
d
..
'
( 77 )
II or . e Su hIJO con la pupila antes del plazo legal
.
, o . Aqu el OlVIdo de ciertas formalidades puede sor e n el fonuo
In ocente por e
1
lar iris
. amp eto; ademas, ellegisladol' debe e u lodo as unto e \l i' ap~rlencia3 de contradiccioJl con la opinion pblica .
(a ) L. (j, C. de pa(ranis (1 11)
(1) L R O ' , , .
')
(e)
L. G,
r. . do Jud",is
(1 9)
, '"
58-
(d) L. 4: L. 19, pr.; L. 22, C. de hoore!. (1, 5). Aulll. Jtem, et Anth.
F r- id.erici CrecIentes . C. eod. - L. 7, i 7, 18, 25, 40, 49, 58. C. Th. de hOOret (XVI, 5).
(e) L. 2, 3,4. C. d.e apost. (1, 7). L. 1,2, 4, 7. C. Th. de apost.
(XVI, 7).
_.
,
59 -
las tres grnndes comuniones religiosas segun el derecho (;()mun' i~ualdad que no era reconocida por las leyes de mLIcho~ ;aises de idntico modo, encontr ndose sancionada
esta dive r~en cia en el tratado de W'estphalta,
El act: de confederacion de 1815 cam bi6el estado del asunto estableciendo en todos los paises de la confeeleracion la
ig~aldad civil y poltica para todos los miemb ros de las comuniones cristianas, y esto, en trmmos tan absolutos, qu e
las legislad nes particulares no pueden m odifica l'!os (f): la
misma acta consigna 'que se legislar despues sobre el estado
civil de los judios.
,
6U-
von P~cd o G c m e inh c itssachen ; en Lan:enn UlIdlKori, Er6rtel'ungen praJ,tischcr Rechtsfragen, t. 11. DI'esden und Leip.
zjg, 18:m, n. 1, 2, p. 1, 39.
He tra tado de la capacidad jurldica por lo que toca al individuo, Y al101'a la voy considerar en relacioll con otros Mres ficticios, " los c uales se les llama personas jurdicas, es
' ecir, personas (Iu e no existen sino para fines jurdicos, que
nos aparecen aliado del indivduJ como sujetos de las relaciones de del'ecllo. P,wo para precisar convenientemente esta
idea, importa t['azar los limites del dominio en donde se desa rroll a la capacidad de las personas jurldicas: el olvido de
esta dctermin acion h a dado lugar numerosos error'es.
y como no tratamos aqu m s que del derecho privado,
solo sus ['ehciones es las que se aplica la capacidad artifi cial de la persona jurdica. Frecuentemente en el dominio
del derecho p'rblicl ' ciertas fun ciones no pueden dese mpeiiar~e si no por ull a asamblea unidad colectiva; pero considera r un a pm'ccida un idad, por ej emplo, los colegios de jueces,
como personas jusdicas, seria confundir las ideas, pues el
carcter esenci al dI) la institucion, la capac idad da poseer,
falta la mayor par te de estos colegios, bien que algu nos,
in dependientemente de s us fun ciones judiciales, pudieran haber adquirjdo el ca r'lcter de personas juridicas: es igualmente un errol' considerar como persona jurdica la sucesion
no interrumpida de soberanos en una monarqula h ereditaria (b) . Estos poderes colectivos del derecho pblico debian
ser famllia'cs l los romanos que tuvieron dura nte muchos
s iglos u Il a fOl'ma de gObiern o republica na , en cuyo senti do habl aban de un colegio de cnsules de tr-i bunos del
plleblo (e); as dicen que los decernvi l'os de una ciudad constitu yen una unid ad y que s u cargo es constantemente ejercido
por una sola pel'sona (d) . Por esto tambien, aun cuando todos
l os juclices nombl'ados en un negocio Lleran s ucesivamente
reemplazados por otros, el judieium no cambiaria poI' ello (e).
(p,)
coo-
"
..
61 -
"
_.
- - ""-' -
signa
que el rese rlp
. t o d lrlgl
" . 'd o a" un fUnClOnal'JO
.
. de las prov incias Jeh'
e ser 1 ~llallll ente observado por s u s ucesor.
(Jt) ~ln embargo, me cos tara gran trabajo decidirme sobro esto.
Sue Dn lD AlJO' tOl
. en s u lO::ib:llnen lo 7.500 .000
~' "
re fi ore qu e Augusto dej
f I'anco.s al Pueblo 18 7-1 f
.
, . ;)' rancos a cada tI'l. lJll . Legavit pnputo rom .
. ..
1
(Ln:l' I' lg ll l u'; t '\ 1
.' .
.
.. , n) U ) US trIolc.'>
C
IUlnrltUcs.
lIS. ( iJ~ U U! ~jl" otI'O ." taulos'
I nO.norJscslcrc ins ) l,' t t
.
.
' . ..8 e exto puudc l <tmlwm
e lllcw lu t...;f> a.'w. \ H" usto
/1e.J 7. )~ n!l . lj()fl fl,:tn
1
..
.
. . .. . ,..,
ti ti
cas a te~o ro publJCo; i S./ dO /lubtan tI vld ll'.::H.l atl'o
1.Os OH! a allos ue ca" t ,'h
' 11, 1!J.
ua 11 ti. Comp. AVOI'aIl LfI,
;tdli1liJ'il'
(,1
l.:! -
({j) Para las cindades, por ejemplo, la reunan d eSU3 caraclres: politicos y administrativo3 83 ms importante que su carcter privado,
es d.ecir, su cualidad ele personas jurdicas . Los ttulos del Diges to
que tratan de las cinJarles consideradas como cuerpos politicos y administratiYos, son li v . J, tit. t , i 2; adems de que los he citado al
fl'onte del 5 entre las fuentes del derecho privalio relati vas esta
materia.
(") L. 2Z, de fide juss. (XLVI, 1). Hreditas persoilm vice f""gil"",
sicuLi munici pium ct decuria et socetas. Se diLlC igllalmcn te del lJono1"'llfll po:-;s.':i":io\"; vice hCl'eJi.s. loco heredis C3t. L. 2, do B. P.
- na
.Si examinamos las personas juridicas tales como en realidad existen, encontraremos diferencias en ellas que influ-'
yen sobre su naturaleza jurdica, .
.
l.' Las unas tienen una eXIstenCIa natural 6 necesarIa; las
otras artificial 6 contingente: existen natmalmente las ciudades y comunidades anteriores en su m ayor parte al Estado,
al mnos bajo su forma actu8.1 , siendo sus elementos constitUti l'OS, y su cualidad como personas jurdicas, innegable.
Algunas veces se hallan comunidades constitu idas por una
voluntad individual, pero imitacion de las anteri ores; citare como ejemplo las colonias romanas opu estas al municipio, institLlcion respecto la cual nada a nlogo existe en los
Estados modernos de Europa. La unidad de las com unidades
es grfica, pues descansa en relaciones de residencia y propiedad territorial.
Tien en una existencia artificial 6 contingente toelas las fu ndaciones y asociaciones las cuales se da el carllcter ele personas.iurdicas, yen verelad que no vi "iran sino por la voluntad de uno 6 muchos indivduos. Por lo elems estas di ~
tincines no son absolutas, y hay personas jurdicas Cjue
guardan una condicion intermediaria entm ambas especies
l)articipando de su natm'aleza; tales son las crporacioncs d"
artesa.nos y otras semeja.ntes que yeces se refieren las comunidades, de las que son como partes constitutivas .
2.' En ocasiones, un cierto nmero ele inclil"dlIOs constituyen pO!' su reunion la persona jur'dica; en otras no tiene
esta apariencia real y Yhible, es ms ideal SL! existencia y
descansa en lln fi n general Cjuc le esi asignaelo . Llltmasc
las primeras coq)oraciones, cxpresion to mada ele la lengua
latll?a y que no puede aplicarse todas las espAci '"s ele perso~la Ju rdIca; ~811a ma corporacion toda s las con1u nidades,
(XXXV II, 1) . L. 1\7, d e R. 1. (L. 17). Ulp iano XXYIl! 12: lIeI'edi., IDeo
constJ!uunluI' ... 11 e~r edes: es:::;c
-, fi nguntm'. D(} .
Igual'
modo ({ne el )onnr'um pO."{SC S':iOl' es un I ~ ." fl 'l" ' .
.
l(} (:8 e leLO, del mi smo mouo la }JI..!I'sonn J. lll'i! [_
f ~ a I~'; \lila JwrsrJJUt llctic ia .
.
64-
(el) L. 7, 2, quod cuj. un. (IlI, 4). In decurionibus vel aliis universitatibus nihil refert, utrl1m omnes iidem maneant, an pars maneat,
vel omDes immutati sint. lidem es una correccion evidentemente necesaria de Jensio, stl'icturre. p. 12, ed. L. B. 1764; se lee en los manusCl'itos y las ediciones idem . Este principio se desenvuelve tOdaYia me-
jor Cil la L. 70, de jud. (Y, 1) no con ocas ion de las personas jurdicas,
sino de muchos judices nombrldos para el mis mo negocio, aadiendo
. que su renovaclon individual no constituye un nuevo j1clicium .
(b) Se comprender fcilmente cun inexacto seria el titulo de corporacion toda persona juridica: tomemos, por ejemplo, un hospital,
cules son los individuos cuya unidad colectiva debe ser mirada como
sujeto propietario de bienes? No son los enfermos recogidos en el hos-
- .'
G;; -
-,,
Encontramos entre los romanos, des le los pr imeros tiempos de su historia, asociaciones permanen tes de m u ellas especies, prin cipalmente, cofradias de sacerdotes y de artesanos, como tambien de ofi ciales subalternos, Hctores, ,pOI'
ejemplo, recibiendo una gran extension este hecho cuando
so organiz el personal de las cancillerias , Sin embar'go, la
necesidad de constitu i!' la persona jurdica apenas se hizo
sentir, porque para estas di\,et'sas asociaciones lo im portante era la com unidad de accion y un la posicion poiitiea no
ofreciendo la capacidad para la propiedad, sino un int~r,~
secundario, El culto de los dioses v, gr" ll evaba consicio gl'andes gastos, pero cor'l'ian cargo del Estado, lo que llacia m ('nos necesaria una afectacion de bienes, sea los colegios d"
~~:r-dotcs, s;a los tomplos mismos (notapl, Si por otra
p te se qUOl1a hacer una funclaclOn pUl'a el culto basta ba
canSan'rUl'
lo s' 1)Ienes
'
,
"
que componian la donacion, porque
de,sde entonces, s'e cO lls'd
I
'
,
'
1 era )an puestos fu era del comel'clO S il 1
hacerse
p' '
,
,
1 OPIOS del templo ni de los sacel'dotes,
~I;al~do el Estado se engrandeci ru cuand o !ambi ell
pfll a ~.s, comull ldad{)s colocadas baj o su dependencia , l o,~
mIlIJI CI]J10,S y las colo llIas,
' . Ia I'd en. (e
I 1a pc r.c;;.:on JlH
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r,
66-
- 67-
Civitas (a).
Municipes (b).
Esta frase se encuentra m(ts repetida que la de municipium, ylosjurisconsultos se sirven de ella con ms frecu~n
ci, por el motivo, es uno de ellos ~l :n.nos, de que se ap!lca
(tIa vez (t los ciudadanos de los mUUlclpiOS y de las colonias,
siendo tan usual que designa la ciu'lad aun por oposicion
los habitantes considerados como indivIduos (c).
Respublica (d).
(a) L. 3, 8, quod cuj . univ. ('1I, 4). L. 6. ~ 1, de divo r er. (1, 8). L. 4,
C. de j. reipub. (XI, 29). L. 1, 3. C. de vendo reb. civ. (XI, 33) .
(b) L. 2; L. 7. pr., L. 9, quod cuj. lIniv. (IlI, 4). L. i 5, 1, de dolo
,(IV, 3), (vase i). Gayo IIII i 5.-Municipium se emplea tambien en
el mismo sentido, porejemp\o , en la L. 22 de lid.juss. (XLVI, ).
(e) L. 1, i\\ 7, de.qllres. (lCIVlIl, i 8) . 8ervllm municipium posse in
caput, civium torqueri srepissime r escriptum est: quia non s U illorum
"
integrantes de la comuu ida(l, y puede ser que deban colocarse en pl'imer lugar los llamados (OI'a y conciliabZa (vase la nota ,,). La jltrisdictio, de la cual se habla aqut , no era ejercida por una magis tratura local, y los magistrados de las ciudades se trasladaban ' los vid
la cimlall, era en virtl1u del uerecho s eorial, es decir, de una ol'gani'l.a(~ion ex. lrafla al s is tema romano. Tenemos, adems , una division geo-g I'Jica desconocida de los romanos, que son los 'Mal'kgenossenchaftcn.
i68,3i2.
-f,[)
(Contil1uacion. )
n. Asociaciones voluntarias.
A. Sociedades religiosas. A esta clase perten ecen los colegios de sacel'dotes, llamados tam bien colegios de templos, y
la vestales: tanto unos como Otl'OS podian adqui rir y recibir
por testamento (a) .
(1<) L. 37, . 1, d.e lego(X-XX, UD.) Vicis logal. per indo licero capera accruo ci vitatibus, rescripto imp ~l'atoI'i s nos tri s igllificatllr.
(1) L. 2. C. de j urejur . proplor 0'1. (n , ;:;0). Sine pro aliquo corpore, veZ vico, yel alia uni versitate.
(m) Es sing ular QUt3 las fuentes del derecho Jns tinian eo no hal)len
de estas cO lUllnidaues . Dd cllas se hace :llcn-; ion en I.a Tabla de Hora-elea, en la Le;: Gallia Cis alpina y en Paulo lV 6 2.
(~) Cdigo Teodosiano, lib. 2, tit. 12; i rl~~el;, p. '4.5.
en) Aggenu3, ap . Gocs., p. 56. Qu rerl nm loca fcrllntllf' ad lntuUCas
PIe)'sonas ~llinere. Nom personce public!c etiam colo ni re voca ntlll', ([ure
r
labenl a3S1
' o'n'el la .m al l' CUIS IIr.t Illb us ~lu ro J : i.m 10:!:1 qu::o solc rn us pr:u fcc1nrns appelal'c 1"
,
.
, -larllm prffildcturam
propiotales manifes te ad colonos pel'llnent
t
.
(
.
_.
' e c. coloJl,l- por colonia del mismo morlo ([110 antes
mltn ~ c~l);~S (not .. 1
,
a::. J. c . y {/ ) . Es to se l'CIH'O(lnc(} cas i litcnlmcnto p 07 Am'c!luS p T'
.
o.
""l':> .
_ . lime lfi:~erlptl o
v l!1c tur ael person'll1"l- cr-,lon it:e ijlslts
p::I' lr ll c n l cln o llullo l" lOI
1 l
.
I
! o a)a IO narl pOS':; \1l1t a r(.' publi :_~a : ut si I]ui:-; in
liltr)l.aln rtitt t t? Jn}1l m ' um pu ''J l /cor
70 -
-71-
anU"uas cOl'poraciones de a rtesanos que continuarOll su bsistiendo siempre y de las cuales, las de los ~erreros, por ejemplo, tenlan privilegios especiales (f); corporaciones nuems
como las de los pa naderos en Roma y la de los banqueros
en Roma y en las provincias (g), cuyos elementos eran de la
misma naturaleza, lo que serv!a de base sus asociaciones,
pero no comunes; pues cada uno trabaja, como hoy sucede,
por su cuenta.
Habia tambien empresas industriales formadas en comun
y bajo la forma de personas juridicas, las cuales recibian
generalmente el" nombre de socictates; y siendo s u na turaleza
puramente contractual, engendraban obligaciones que concluian por la voluntad, as! como por l~ muerte de uno solo
de sus individuos. Algunas de ellas obtuvieron el derecho de
corporacion, pero conservando siempre el nombre de societates (h); cont ndose en su nmero las sociedades para la
explotacion de I'.linas, salinas y la percepcion de los impuestos (0.
D. Asociaciones amistosas, sodalitates, sodalitia, collegia sodalitia (.). - Caton el Viejo, citado por Ciceron, dice
cIOnes por el lugar que ocupan y por la importancia 'Iue se les atribUla, pueden ser asimiladas las tribus romanas en lo cual difieren
esencialmente unas de otras.
'
J
(hl L. 1, pro 1 quod cuj. univ. (1lI, 4). L. 3, 4 de B. P. (XXXVII, lJ.
L. 31~ 1 de furlIs (XLVII, 2), (vase ms arriba 87, e). En la L. 1
pro cIt. se debo leer con Haloander: Neque societatem (Flor. societas)
ne<lue
.
. co11eglUm
neque hujus modi corpus pasim omnibus labere con-'
cedltur . etc
' t'mgUlf
. 1as sOCIedades
.
. Pa ra d 18
puramentc contl'actuales
el e las de corporaCloD,
'
1
1
.
.
se as lama algunas veces 'lHvatce
SOclctates.
L. 59, propro SOCo (XVII, 2l .
('; ~s~. pro quod cuj. univ. (IlI, 4). L. 59, pro pro soe. (XVII, 2J.
f')
72 -
(~ n
11I'(,'"""I'IIJl',.~ I"s Cl)mo teni "ndo por obj eto comidas morl~stas
r r' I'n :1 1 ('gl'~~, .r segun l:l.s costun1brcs primiti Yus , estas reII nio:l"" 1"~Go l'llrtlJ[\ n las ceremon ias religiosas IIp.chus en co-
(1).
dos (n) .
:jcmplo: Vonet; 1485. Luged. Fradin., 1511. Los p alahras coUegia 80(la.lit/a 'e;e ,nilite~ [;lltan en mi manuscrito, quc dice slo: ne patiantu,1'
1':: ,<:('; N)7lf',r;irt in castl' is hahqant,. p~1.d iel1 u O ntl'ibuir c3 ta lagnna la rep3 ticior:. (l~ In. pn.lahl'H collegia que viene ttcspucs. Por lo dems, socla'itia si n ningnna adieion, tiene ::O l1 su apoyo graves au toridades, y su
omi sioll en las fuentes del del'echo 03 puramen te fortuita.
(1) r." ol'on, ,lo senect. c. 1:1. Coton habla en es tos trm inos de los
lar.cJ'C'S de la vejez : Sed quid ego alios? ad. mcipsum j:1m revertar.
~)l'imllm lwhlli sempe!' soclales ; sodalilatcs autcm me qUffis tOl'C constitute slIn t, s1 m~ i s ' Idmis )'fagnro i\Iatris accept is; opulabar igitur cum
j()l.l nlil JVS omni no modico, sed eral quidam fCl',\ro l' rc tatis , qua pl'ogrediente omnia Ilent in dies mitiora j lleque enilTI ipsorum conviviorum
;,l clcct:lti ~ n cm voluptatibus corporis lnagis, qllam c::etu amicol'um et
.;;:ormonibn s rnctiebar. Feslo, v. Sodales, refiere diversas etimologas,
le 'S cmles se desprende se trataba de comidas on donde calla uno
',ontrilll' ia por s u parte (:\ escote).
(m.) Cieernn, ud Quintnl11 Fratrem JI, 3: So . fac lum Gst, nt sodali teIf>S r!l'eur'htiIIlle disco dercnt: lcxque uciis fcrrctur, nt qni non dis l~OS
~ <.; o;;~n t , (:a prllCl. (fu m os t dov it811el'Cntllr.
( 11,) ..\C:;Nmill ,;' , in COJ'fwlianal1l (p. 75, cd. Ol'elli), Frn'1urn tol' tl1m
nth rn !!;"d us f,;r. tiosorl1m homiulltn sino nublica fll wtd l'itn te IU:110 pt
73 -
- ----blico fi o}ant: propter quocl postea co!legia. Sc. et puribus legibus snnt
s ublata, pr[Btcr panca atrlue certa, qure utiltas ei vilitatis desiuerassct
qua si, nt fahrortllu fi ctol'umeruc (al. lictorunque, lec tura que parece
preferiblc, porque ficto)' expresa la escultura de una manera ahstrac ta,
y los alfaroro3, cuya corporacion era muy antigua, se llamaban fi(Juli.
Cmp. Plinio, His t. Nal. XXXV, 12).- Asco uio in Pisonianam (p . 7, ed.
Ore!li)... ([ui ludi su blalis collegiis discussi s unt. Post novem dein!!e
aunos, quam s uhlata el'ant, P. Clodius, trih . pl. lege Lata r ectitu it
collegia.
..
(o) L. 1, 2, 3, de coll . e t corp . (XLVll, 22). L. 1, pI'. quod cuj . un
(1II,4). Cuando una asocincion de es le gnero se hallaba reprim ida por
falta d.e autori7.:lcion, no ha ex.is tido nu nca como persona j urdica, y
sus IUlCmbr?s. p.uedcn nat uralmente r e tirar los fondos q ue hubieran
aportado, dlVluznd olos entre s . L. 3 , de coll. el corpo .. .permittittur
BIS, oum dls solventur, pecu nias co mmunes si qn as habnt, di v idere ...
1Iuchos ~nlores han deducido e rronea mente de aq u, q ue cuando una
corporaclon r ealmente const it uida se disuelve s us bienes dc~ben Si0111~re ,dividirse en.tre los miembros exis tentes; 1;01'0 en I.i ucs tro texto solo
se .
ella '
una l\eUll1on de. 11 ce110 lorma
P
d a p or varIOS
' llldl
. , Villu os, 110 de un:l
COl ~oraclOn ol'ganizada. Comp . .i\iarazolL en Grollmans unu Lhrs MagazIn, t. IV , p. 207.
.
DJ) VaSe sohre 103 hechos histricos relativos es ta p roh ilJicion,
l"<sen p 34 47 S
.
los e \ ' . ' , .- . egun ASCOlllO (nota n.) S0 Jlouria crOl' que todos
. o egtos
.
Cx.ccpt
tl fueron (al}O 1'd
I o ".~ , sa1vo un pequ oo nmcl'o cspCl!Ial:ucn
tc
.asa)', c ua os'. pero es
I'
.
reClso no alender ex t ridamen lc y la Idl':l es l! ~
P<. , ,porque no es prob ) 1
. .
.
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cbd,, "' ,1 . t
a) o que una SHIUlCl':t uo las an tl ~nas SOl!J0C ar osanos f
. .
,,'j
74-
l a~
rrglas conten idasen las fLlentes, tienen una doble significacion (Ju e 110 resulta cla ra de sus trminos. Desde luego nin"una asociacion puede sin permiso del gobierno, conve~tirse
~n personajuridica; regla importante la cual subsiste IOdavia
en el derec ho moderno y que es independiente de los fines de
la asociacion, inocente::; criminales. Despues las asociaciones
no a utorizadas son prohibidas y perseguidas criminalmente',
pero esta disposicion no alcanza sino las asociaciones realmente peligrosas, sospechosas al menos, y la cualidad de
persona jurdica es de un rden secundario: contra las asociaciones puramente industriales nunca hubo pena alguna.
Los antiguos clubs de la Repblica parecen mostrar cierta
analoga con la institucion mucho ms reciente de los collegia tenuiorum; asociaciones que se reclutaban en las clases
inferiores, se reunian una vez por mes, y mensualmente tambien, sus miembros pagaban una cuota: nadie podia pertenecer al mismo tiempo varias de estas asociaciones, y en
cuanto los esclavos, les era permitida la entrada siempre
que fu ese con el consentimiento de s u SerlOr (q).
Todas las corporaciones artificiales tienen un carcter comun: creadas semejanza de las ciudades podian como ellas
poseer y hacerse representar, que es lo que constituye en
realidad la personajurdica (r). Entre ellas, segun queda dicho ( 86), hay unas que responden necesidades constantes,
como los colegios de sacerdotes, las decurias y las corporaciones de artesanos, y otras que atienden ta n solo exigen-
(q) L.
r, pro 2; L. 3, 2 de eoll el
75-
cias accidentales Y pasajeras como las societates y las soladUates, obra principalmente de una determinacion arbi'
traria.
En cuanto Illa fraseologa, ya he definido algunas denominaciones especiales (ducurim, societates, sodalitates); pero
hay dos noinbres genricos que se aplican indeferentemente
a todas las socieda,les y son collegium y c!orpus, de 16s cuales
ya hemos visto (notas a y k) los eollegia lemplorum y los collegia soda/itia; y si alguna vez se distinguen corpus y collegium, es porque cada corporacion llevaba nicamente uno
otro de estos nombres, no obstante que la eleccion es accidental. Cuando leemos v. g., neque collegirun nequc corpus
habere conceditur (nota h), quiere decir: toda asociacion no
autorzada, estll prohibida cualquiera que sea el titulo que
lleve, collegium corpus (s); donde vemos que estas dos palabras designaban una corporacion artificial en oposicion Il
las comunidades (1). .
Los miembros de una corporacion con relacion Il los de
otra, se llaman collegre (u), y tambien sodales, que tiene desde luego una significacion mlls Ilmplia y un origen mlls antiguo que sodalilas (v); y tomado en absoluto de las denominaba collegiati el corpor ati (w): los miembros de las diversas
corporaciones de que me he ocupado se llamaban Decuriati,
Decuriales (nota d) y Soci (nota h). El nombre genrico de
t
u
co Zeglum
L. 1, 7, de' quoost. (XLVIII 18)
L 41 3
'
.
t'
(te) L. un . C. de pro
I V.
.
eorp. (XI, 14). L. 5. C. de comun. ([V, 03).
76-
se
(:r-) Rubr., Dig, lib. lll, t. IV. L. 1, pro 1, 3; L. 3; L, 7, 2, cad, (sobro la L. 2 ci t. , Comp. SchuUing, no tre in Dig.)- Es UIla de las numeros9.$ acepciones do es ta palabra que designa toda reunian de personas, cuSn.3 derechos (13 5G lJo ta n) , por lo cual no responde nicamente la iJea <lo la persona j urui ca, En la L. i. C. ue Judreis (1. 9), pOI'
ejllllJ1o, las palaJn'a::; ~6niversitas Jucleor wn in AntiochensiUn civitate, signHlcan la totalitlau do los judos habitantes de Antioqu ia (universi Jacltui) y UJ Hingun modo una persona jurdica, pues el texto mis- .
rno tIc la ley niega esta cnalielad y los dei!lara incapaces de recibir un
18gauo. C0Jl11) . ZiuHmer"Rechtsgeschichte. t. T, i30.
(y) L. U, 1, quou metlls (IV, 2).
(z) Se enUllleran muchus en la L, 23, C. de SS . eee!. (1. 2) . L, 35, 46,
77-
quc lrt propicdrtd de los escl a~os puede se.r dI) dnrC;!J 0 r;nmllll
;\ todos los templos Y mu y dIversa del prIvIlegIo de los testamentos(cc). Ahora bien, crrio explicar lo. diferencirt dI) principios en cuanto al establecimiento y condicion de estas personas jurdi cas~ Desde los lI empos del paganIsmo los romanos
no eran indiferc ntes en materia de culto religi oso; pero el culto tocaba al Estadoy su caja era la queofrecia :\ sus cspensas
las ceremonias en Roma, as como en las cil1dade.,; se verificaban cargo del Tesoro com 4ll ; y puede ser qnc hubiese
bienes del Estado de las ciudades cuyas rentas estuvieran
afectas especialmente las necesidades del culto, s in que la
propiedad dejara de pertenecerles ( 87, p). El cristi8nismo
condujo otro muy distinto rden de cosas, explicando el
cambio suficientemente, su unidad, sil independencia yel imperio absoluto que ejerciera sobre las conciencias. En cuanto
las instituciones de beneficencia del tiempo de la Repblica,
la caridad las presidia mnos que la poltica, ofrecil1donos
un testimonio de este aserto las sumas inmensas que el Estado y ciertos magistrados consagraban al mantenimiento y
los placeres de las clases inferiores. Despues, algu nos emperadores crearon instituciones de beneficencia, pudindose citar como ejemplo de gran fun dacion lo. de Trajano para los ni
os pobres en Italia; pero eran esto,s actos ind ividuales, a islados y pasajeros, estando reservado al cristianis mo asignar
como un fin de la actividad humana, lo. caridn.d en si y darl e
cuerpo por fLlIldaciones independientes y duradcl'as.
(ce) Vapon, de lingua latina, lib. VIII (al. VlI). C. -(l, u!l i.,,.o d r.mo,
trur que la lann'ua no te
, . y (a
I eomo cJumplu.
.
(Iue C1" O los
I ne ana.ogl:l,
:ombres proplos muchos uerivan de 103 de cil1(l:ldrs . otl'OS no. les
on falsamente relacionatlos: r.lii nomina hn.lwnt ah opp id is: ~lii :wt
non
" . lahenl ' .:-tul no n u t d eIJcn t I1a JJent . Habcnt plcl'iqu lih0J"tini n mnJlr.1:)
Up lO m:1. numiS"
. .
. :) l'
. In quo, ut soclctatum
el -I'rwoJ"wn sfJ/":i ll on SCl'Ya'un t pro porti '
f ,~
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one r.1tlOnem. Rs lc pa saj e ppomn ovc ot'a tliriclIlt:HI g'l'fI . , pero es ~x t rai a
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.
C~c i l. , C. 't 7 __ ' 1, ( lUI ,0 ),Jcto. Va se tamhicn Ci ,'C'l't)Jl. Ot \'lnn. 111
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. Las d onac lOncs hochas los .LiosC's , sohl'u In 011;11 Su
eues lona CCm freell
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cnO la no t Ie ne l'Il1l ,runa J'clacioJl ('Ol 1:1 CaJl:II~l d ;d J I)
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rl l'!) 'a j l.; l ('OmO l'(
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' . . 0, no unph calHlo on flt:tIl CI";t al gu ll a 1;: pl'o piotbd dt"
I JJ( J.i tl oll a l:IJ 'IO .
78
n 'lj n lns emperadores cris tianos, los estflbl ecimientos relig io ...;os ~c H O.':; J)I'cs.r~n t~ ~ como persona.s j U I' r~ caf5j pero ~es
po:;ilJle senta l' el pl'lI1 ClplO de la pe rsonalld ad~ 0, en otros trm inos, ip n dn de est el suj eto sobre el cual descansa el derecho de propiedad? Desde luego tenemos que afi rmar se verifi_
c un cambio notable: los dioses del paganismo eran representados co mo sres individuales semejantes al hombre, tal
como nosotros le vemos sobre la tierra , y nada habia m:1s
IciiCO y nfttm'al clue atribuil1li>ienes los dioses , y considerar
como pCI'.sona jurldica el templo propio de cada divinidad,
concedindolo])!'i vilegios (dd ), em seguir extrictam ente el mism o r'den do ideas, "fas la Iglesia cristia na , por el contra rio,
desca nsa sobre la f,' en un solo Dios y, sobre la mi sma y su
rc\'C)lacion estl fU I1dada la unidad de la Iglesia, no habiendo que da!' sino un paso para aplica!' la propiedad de los
bienes ( 11)[-incipio de unidad, idea que encontramos tambien
en ]locas muy dife!'cntes, y lo mism o en la doctrina de los
autorcs CJue en el espritu y en los t!'minos de las actas de
fund:lcion, Es muy frecuente ver atribuida la propiedad de los
biclles ,;cle"i:,sticos, ya ti Jesucristo, ya ti la Iglesia cristia na,
6 al Papa como s u jefe vis ible, Pero refl ,' xionando un poco, se
co mp,'c nde d,)sdc luego que la generalidad de este punto de
vista no se cons ideraba con relacion al de!'echo forzosam ente
I'cstdngitlo, y CJ ue era necesario adm itir la pl urali dad de las
pcrsonasjul'dicas, llUn para los bienes de la Iglesia, Ej emplo
de esto son las disposicio nes s iguientes de una ley de Justin iano (ee): si un tc.,;tador institLlye Jes ucristo por- heredero,
entindase lo hace la iglesia dcl lugar en que 61 reside; si lo
hi ciere en benef1c io del a rcngel un mrtir, ent i,jnd ase de la
iglcsift II ellos consagrada en el lugar de s u dom icilio, , en
s u defecto, en h capital de la provin cia; y s i en la a plicacion
do cs\:ls I',)glas s urgiera d uda entre m uchas iglesias, prefirase aquella por- la que el testador tuviese una de,-ocio n pa rticular, y "lltl1- de cs ta prueba, por la m s pobre, Vem os,
pues, qu e aCJ u cl s uj eto de la sucesion es una l)[t1ToCjuia determin ada, es decir, la corpomcion de cl'istianos pel'tenecien te s u iglesia ,
79-
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82-
(Yp) Es <lec ir, los bienes que poseia como emper'ador y que adema$
DJJ
- 83 -
naci porque el sentido primitivo de la palabra fiscus es cann!:'ta, cesto de mimbres; y sirvi6n d~se los rom~nQs de ellas
para conseryar trosl.adar las cantidades consldembles, se
llam flscuS cada caja, Yla del emperador Ccesars flscus
y como era muy frecuente ocuparse de 6sta ms que de nll1
~una' otra, se concluy por llamarla flscus s implemente.
Cuando andando los tiempos el emperador reuni bajo s u
mano todos los poderes, el tesoro del Estado, agregado a l del
emperador, se denomin fisC!!s, y la palabra cerarillm hubo
de perder su significacion primitiva (qq).
(qq) La rUStOn de ambos tesoros pblicos se ve rific, sin duda, gra dualmente, , alm Jno3, es impos ible fijar e xactamente la poca en que
luvo luga:, ,Hasta Adriano 1:1 di.'3tincion existe en los nombres y no de
hecho. T:'Cl to, Ann. V[, 2. Plinio, Pa n ~gy r . C. 1~ . Splrtia nu 3 Adrin n.
C. 7. ; y, sin cmh1.r.~o, h<1jo el reinado de Adriano un s . c. hahla del
{l 'Jcu,!?, en don ll ~ dehiera cmplrmr la p1.1ahra mrarimn, . propsitu !Ipl
d(>rccl~o s~hl~e los crr.rlnca. L. 20, (j, de peto her. (V . 3) . Dc.~ pl1c.s sc em p! ~:l~ lnrl stlntamcnte arnbas expl~3s iollCS: para ues ig nar el tiBi eo tesoro
J1uh~c~,;l d~l,~pc,r<Hl ol~ 13. Y. d~ U S U :~. (0,6) . L. 13. pI'. f. ~J ; .1.;
l.. l. " ,>, :k ./. /1; '" (XL IX, \ 1) . L. 1,1> D ad L. COlJI . de fal.,i. (XLVIII,
1 )' l., J , L. rll' (fllfl (lJ' , pl'mo r. (VI, 37) : Es hastant0 cx tl'a flU halla!' \'11
a 1 'l i\lI'i r ~:l. di, /' ~lll l () V p. 1, ' . ' l' ,
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~ . t C! JUllI I S(~ 1 ct P OPUll' p ;J I'O I.! .) lo no llld!! " l
11\iI~ "1 1 '~II I "IIII III!lr .. ,i '1i ' 1'" l ' l' l ' .
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. I I f. a-jll 1t, ;I!~I!(~aln!~lIte ,
8{-
rio la autol'izacion del poder supremo del Estado, autorizacion tcita expresa, resultado de un reconocimiento formal
de una tolerancia manifiesta, todo lo cual se considera
como regla general; pero las penas qne castigaban la tentativa de constitucion indebida de una persona jurdica, son
menos generales y nunca se "plican las corporaciones industriales ni las fundaciones ( 88, o) . Para formar un colleJium propia mente dicho, una corporacion voluntaria
( 88), se nec;sitan tres miembros lo menos, (a); debindose entender en su principio, porque una vez constituida
una unioersitas, puede continuar aun con un solo individuo (b).
El principio que acabo de ;;;entar sobre la necesidad de la
autol"izacion del gob ierno,. ha sido objeto de di versos ataques
en nu estros dias, no aplicndolo las corporaciones, ya
causa de numerosos textos rom'tnos, ya en razon le los peligros qu e podrian traer para el Estado corporaciones fundadas sin ninguna clase de in scripcion registro, pero si para
las fLll1daciones piadosas; siendo los argLlmentos que se le
pon cll los siguie ntes. El derecho roman o deja los particulares faculta d ili mitada para constituir dichas fundaciones;
adems tenian un ca l'cter esencialmente la udable, sin que
pudieran nunca llegar ser peligrosas, y se recla m'l. la mis -
(a) L. 85, deV. S. (L. 15). Neratius Pr iscus tres facere existimat
collcgium : et hac magis sequeDuum es t. Pocos pl'incipios hay en el
derecho romano, tan frecuentemente citado3 co mo 83te aun entre gentes que no son juriscons ultos. Tambien se eullende de ordinario por
familia la reullion de tres esela vos al menos. (L. 40 3 ele V. S. L. 16);
solo por excepciones como en el Int. de vi (<<ant familia tua dejecit,9'
un nico esclavo e, tomado como familia. L. 1 17, dc vi (X.LIII. 10).
(b) L. 7, 3, quod cuj . un. (IlI, 4) ... s i univcl'sitas all Ullu m redit ,
magis admittitul', poss.c eum et conven ire et convenid: cum j us lllllnium in unum recidel'it, el s tet nomen universihtis .-.\.s i en tale::;
eaS03 la pcr.3olla jJ rhlica conina s ubs istiendo, CQ!lsprva su uomlll'Ll Y
to::> hic-mc.j de la cOl'pol'acion no 38 convierten en pt'iv:Hl (B para rJ1 Lllh~o
micrnhru ci llO qUijtla. Solo entonces, y esto e:3 lo fllw ;JI txto 1u.:o ~ll)
La f', el lwli vduo pueue obrar tliretrl.lun te cn j ll _':1 tLcia s in la uwdtacliJl1
d,.! Hu (ttlw' un s!lndicus.
- 85-
Francfor- s ur - He'
' , que rnantem,:lO s us defrn sores
tU ln,. era. es t
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Pero NI
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, u"hl enbruch (Beurth,
u.es Stau.olsohen Burhungrallos , Halle, f R28)'
ha cs tableodo muy J)'O-n Ios verd ad eros prmc
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86-
!J,'r'i,,-, ""rr'ida'! (e), Las [rlld"cione, allll de objetos exclr.t:.,ivalTICll tc de bCllnfkcncia no deben se r' abatldoUCluas en ab;~oluto las n)lulltaues indi,'iduales, Si, po[' ejemplo, On una ciu-
dad en donde los establecimientos en Ll VOl' de los pohres cstrwicrfln bien organizados y provistos de sullcient"s I'cntas,
un testador rico, por una mal entendida cal'i rJad, illstituia limosnas Cjue pudieran convertirse en un peligro pal'a los buenos resultados de la caridad pblic:" el Estado no te ndria
fundamento alguno para dar esta fUlIdacion m ls consistencia conflri,~ndol e los derechos de persona j ",'dica, Pues,
independientementc del carcter de la funda cion, se trata de
evitar una aellmulacio n exajerada de bienes en manos muertas, lo c1.wl puede suceder hasta en las f,llldacion es autorizadas por el Estado, pGro que el mal seria mu cho mayor si no .
habiera medio de r mnediarlo, en tanto que se p8rmitiera
s iempre los particulares crear arbitrariamente nuevas fundaciones,
Una " ez const itLicla la persona jur'dica, no debe disolverse por la yoluntad sola de sus miembros actuales, porque su
existencia es independiente de la primera ( SG); s ino que es
necesaria aqu la autori zacion del poder s upremo, tanto lus
cuan to Cjue de otra parte las personas jlll'dicas. pued en ser
disueltas por la exclush'a decision de la autol"idad, no obstante la voluntad de sus miembros, s llegaran comprometer la seglll'idad los intereses del Estado, Clases enteras de
corporaciones pueden ser disueltas la vez, es decir, por
una disposicion legislativa general ( 88), como tambien puede una persona jurdica ser disuelta en un caso particLllar en
virtud de un acto poltico y fuera de toda regla (f). Respecto
USUIll'lldlllll,'
- 87-
l;a).
J, su h,polt:,~n.
a(n'w~JfH'<l ' ' 1 I
cwe .:ll o de figurar en la (~lI<1!'t a da.'lc e n C:l :iQ dt,) Gimen "..,;! .
y el' r} ,', r'('/'lI
l' 'C';';
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en g{~n ()r.'ll pr'. VI' 1Og l D 1f!\C.I 1) -; (~I) Il [ :I) , l III
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'
.
) LIHO y 111H) o de l'celto mOd l)rnU In ox.toudulu tllU ,:lto.
, .') ,1
(b)
89 -
artificinlla incapacidad de obrar, natural las personas jurldicas, no debe esto entenderse literalme nte, pOI'CjUf! a lgunos
autores piensan que un acto emanado de todos los miembros
de una corporacion, es el acto de la corporacion mi sma, y
que la representacion no ha sido introducida sino causa de
la dificultad que ofreciera traer todos los miembros de esta
corporacion una unidad de accion y de voluntad. Pero en
realidad, el total de los miembros que la com ponen , difiere
esencialmente de la corporacion misma ( 8G); Y cuando
aquellos, sin exceptuar ninguno, se reunieran para obrar,
esto no seria un acto del ser ideal quien ll amamos persona
jurdica (Cmp. 91, q, 93, by h). Se asemejaba la cOI'poracion al pupilo, cuya tutela era ejercida, si se trataba de una
universita ordinata ( 86), por las autoridades que crea la
conEtitucion, y si se trata de una uniL'ersitas inorclinata por
los miembros actuales: estos ltimos y la corporacion difieren , pues, tanto como el tutor y s u pupilo.
El rden que seguir en esta investigacion es el siguiente:
tratar desde luego de los derechos, y despues, de la constitucion de las personas jurdicas, para la cual es esencial se fije
desde luego el verdadero punto de vista. La constitncion,
en tanto que pueda la persona jurdica, porqu e de ordinario
ella tiene adems un fin diferente y ms importante bajo
ciertos respectos; la constitucion, repito, establece por miOdio
de la representacion la posibilidad de actos indispensables al
ejercicio del derecho de bienes, es decir, todos los actos por
los cuales se adquiere la propiedad, se conserva se ejerce
y m odifica, cambiando sus objetos. Antes de comenzar la
exposicion de los derechos adsequibles las personas jurdicas, debo establecer un principio general muy importante,
que resulta de la definicion dada ms arriba, pero que puede
fcilm ente ser conocido. Todos estos derechos pertenecen
ab~olutamente y sin distincion la persona jurdicA, como
u~ldad , y no si se trata de una corporacion los direrentes
mJe~bros que la componen; principio que, aplicado ciertas
relaCIOnes de derecho, se muestra con claridad s uma.
XCI.-Personas jUl'dicas.-Sus derechos .
(Continuaeion).
Propiedad.
Las pel"sonasjuridicas pueden tener la jll"OpiclLid el e lud"
I.
quam municipibus nos tris in epnlum obtnlisti, p03t te quague salva sit.., Equidem nihil commodius invenio, quam qllod ipse fec.
Nam pro ql1ingentis millibus numum. '. agrum ex. msis longe pluris,
actori l)ublico n~,;'(,ncipari) etc. En estos dos ca~()s el actor pU/Jlicus es
un esclavo interpuesto por la necesiclad del negocio. y que en el primer
caso perteneco al Estado, y en el segundo una ciudad.
(e) L. O, I, de di v. r Ol'um (1, 8).
(<l) L. 1, 7, de 'luce,!. (XLVIIl, 18). Vase antes 8D, c.
(e) L.I, 2,3, de m1llumis, ioll. 'lUce sorvis (XL, 3): L. un. de libertis univ. (XXXVIII, 3). L. 10 4. de in j . vo~. ([[, 4). L, 2~, 2, de adquil'. vel Qm. her. (XXIX, 2).
- VI -
rll. Una lcx vectibulici, dada bajo el reinado de Traj a no, p',r'mite (L las ciudades de Italia manumitir' sus esclavos, y baJ')
Adl'iano, un senado-consulto extendi estas facultades las
ciudades de las provincias (t); finalmente, Marco AureliG/ permiti t"mbien los colegios manumitir sus esclavos y a dquirir como patronos (g). Segun lo que precede podra creerse
que antes de Trajano la manumision estaba prolti bida las
O"
(1)
L. 10,
~ 4,
- 92SUS bi"llc~,
- 93 -
,-
VlI
v~~"M'h'
" 03 t. E3 lI1dulhble q ue se encue nte:w
'CXprO$lOlles
.
til
o' VI omllllS
~n. ogas en la L. 8, de
U.3 u et u3ufr. leg . (XXXJ II, 2) rdlativn:.i un Ioga( o, pero esta ley habla segun toda probahilidaJ. de un clam nrttoni.\' le[J" a tmn, fILIO no porlia te ller s illa 01 mismo gnero de rC3 ulla!lo.::: imlltw-
}(!los.
(s)
IIC(!
, l!n
'r
~" lI r ll. /~/~/' se)'l)wn l'udo 8 0F'vit ll :i ad 1llli r;lt l1l ' . ) :\~i 1111 O ~ d ' I \' 1I .I1\1, l i; 1
.td 'l' llllr' d J.Bl'cl~ lrn {lo paso e l ti c ;1f!IIUll lld ' l P 'll' llll { II H !o P,II' rn ,'di,'
po.~csion . -Antiguamente
de la mancipaclon , en tanto que este no era capaz para es tablecer 11111guna servidumbre para s u edificio .
(1) L. 1, 22, de atlq u. vel amo pass (XLI, 2). Municipes pe,- se nihil
possiderc possnnt, quia universi (al. uni) consentire nom possunt.
L~s ltimas p::llahras no s ignifican una dificultad g rande para conseguir el consentimiento de todos los lu.bitantes, porr-JllO no e:dste ; mas
aun cuando todos expresaran s u voluntad unnime, no se habri a por
esto obtenido elconsentimiento de la corporacion considerada como una
unidad ideal (universi) y faltaria siempre una "andicion indispensable, el animus possiclencli, en la persona del verdadero poseedor ( 90,
03, b, h).- Com. Cayo 11, S9, OO.
(u) L. 2, do adrIlI. vel am pass . (XLI, 2). L, 7, 4, ad exib. (X. 4).
Comp. S.rtv jg-ny. Rucht ues Bcs itzo.3 , 2 L, ~ 26, p. 33 t, 358, 36,
(j
de oa.
95 -
Veamos ahora cmo se establece la posesion de las pr, rsonas jurldicas. podian adquirir derechos, porque lo~ actos
'uridicos de sus representantes eran conSIderados swmpre
~omo sus propios actos, pri.ncipio que :orma la base de su
constitucion. par la posesJOn eXIste, sm embargo, una dllcultad, porque su naturaleza, puramente de l.leCho, se muestra poco compatible con una ficcI?n de este gemero. Para resolverla, se admite que en matefla de posesJOn, la persona
jurdica estaba tam?ien r epresen tada. por sus gerentes generales por sus Jefes, contando sIempre con que el representante ha de reunir todas las condicioncs que para adquirir la posesion deban concurrir y pidan un poseedor ordinario', tener conciencia de la posesion y a prehender, bien
por s mismos, bien por medio de un mandatario, que entre
los romanos podia ser un esclavo. Pero la derogacion del
principio establecido para la adquisicion de la posesion subsiste siempre, pues que la persona jurldica en s misma posee
sin tener conciencia; por esto, cuando un tutor adquiere la
posesion para un pupilo un curador para el enajenado, la
dificultad y la solucion son precisamente las m ismas (o).
Obligaciones.-Las personas jurdicas tienen los crditos y las deudas que resultan de los contratos de sus representantes ordinarios. Habia, sin embargo, en el antiguo
derecho romano una diferencia en cuanto la fo rm a, y era
que los crditos resultantes de las estipulaciones de un esclavo perteneciente la persona jurdica, podian adqui rirse
IV.
!JU -
ipso jllrl', ~ , decir, d il'ect~ mc ntc (a), en tanto que l os contrato~ de 1111 Icf",,sc ntallte 1J)I'e, solo daban lugar una ulilis
acfio (). e.,(a Ji stincion no cxiste en el derecho nuevo. Otra
di,tiJl eiOIl, y no ya de forma, sub ~iste an h oy; cuando se
97-
.
1 mismo tiempo la capacidad de presentarse P.1I
reconocIere
a
. .' como demandantes y demand,ados: est e derec h o.se aftrJUICIO
1 general (f) En cuanto . su realizacion, la
ma como reg a
t
. idica est autorizada para nombrar un ac or en
persona Juro que se asi~ila en un todo . un procurador orcada negocl ,
t
. . .
ons'ltuir
para
hacerse
rep;esen
ar
en
JUICIO
un
.
.
dmar!O; c .
.
mandatario general que tiene el nombre de syndLcus, expresion que emplean las comunidades en el derecho romano moderno (g).
.
Un modo semejante de representaclOn se usa, no solo
para la persecucion de ~as acciones propiamente dichas, sino
.tambien para la ejecuClOn de actos JudIcIales, tales como la
caucion, opeT'is novi nuntiatio, etc. (h). El procurador sindico no es entonces un representante nombrado para muchas
personas, sino para un individuo: la persona jurdica tomada como unida(i (i). Si la corporacion se encuentra accidentalmente reducida un solo miembro, ste puede intentar
directamente el proceso; pero no en su nombre personal y si
como representante siempre de aquella (k). Cada ciudadano
puede tambien sostener ttulo de defensor los derechos de
una persona juridica, lo mismo que si se tratara de una persona natural (1).
Una vez condenada la forma jurldica, los medios de ejeCUClon son los mismos que los empleados contra una persona
natural, la missio in possessionem la transaccion el embargo y la sustitucion de crditos (m).' Cuando en un 'proceso en
el cual se muestre como parte la persona jurdica deba prestar juramento, surje un caso de una dificultad especial, porque no es al adversario jurdico, sino . la fersonalidad puramente humana, la conciencia del individuo . quien el jura~ento se pide. El derecho romano no habla del juramento
lU lelal; pero en un caso muy semejante, el del legado hecho
(n
Hl'1 -
----(n) L. 97 de con4it. (XXXV, i). Muniepibus, s i jU1'assent, legatum est: " roe eruditio non est impossibilis. Paulus: quemadmodum ergo
pareri potes!? Pcr eos ita que jurabunt, per quos munieipii res geruntur. Este es el mismo sen tido en que se expresa la L. 14, ad munie.
(L. i ). ,{unieipes intelliguntur scire, quod seiant hi, quibus summa
reipublicro eommissa esl. El acto de pacifieaeion de 152 1, VI[, 9, dea
que el jusjm"and1..tm PU1uaton'l.{,rn concedido . una comunidad religiosa laica habl' de pres tarse por las dos terceras portes de los mierobros que componen 01 consejo de la comunidad: Ql citado artculo reproduce la disposicion del derecho romano precisndola ,,)<is.
(o) Linde Arehiv. fr civil. Praxis t. X, p. 18-36, piensa qne si la
costumbre inuudable no es tablee. el principio contrario, todos le)
miernhl'os uchhm jupar, tOllos, al m1nos, 103 quo hub iO l'tHl sido di!
opinion de pr'es tar el. juramento, opinian que se ren er(~.l ulla dllclJ'i nns
muy extcndi.ua i)ohro la naturaleza de la pur'sona jUJ'luica Y t]tt0 0:<':\ ll1inaJ' d c~pucs.
,
,i
-99-
( a ) Dirksen, p. 99.
100-
UD! '
(d)
101-
lO'.! -
tame nt; ,,ia.~ tle .~lI'; maJlumiUtl~s y d,; l o.~ fideicl}misos, cO' '''J
m cd i o.~ p:ll;t eludir la prohlblclOIl, SU I hac'." mellcion de 1ft
bOflOf'um (loss<!ssio; silencio iucxplicabk, .~i e.~tc Ilubiera sido
- loalos templos (m), viniendo, por ltimo, tt conreril' este: derecho , los lugares un rescl'pto especial (n), pudiendo cnsiderarse desde este momento como perteneciente ~llod as las
personas juridicas, Los tex tos antes cita dos, '! principalmente
el ,le Ulpiano ( nota 1), se expresan en trmmos tan a bsolutos, que la antigua prollibicion debia alcallzar toda clase de
legados Y no solo el Dil1dicationis legatu m, Si vemos, pesar de esto , recibir legados al pueblo romano, su validez no
procedede la rorma empleada por el testador (per damnationem), qne habria podido aprovechar igualmente otros legatarios, sino del rgimen administrati vo del cerariu m , cuyas
adquisiciones no estaban sometidas los princip los rigurosos del derecho civil, motivo por el cual muchos reyes instituyeron ta mbi en co mo hereder al pueblo romano (o),
E), Fideicomisos, Un Senado-consulto especial per mi ti
lasci udades recibir sucesiones en virtud de un fid eicomiso (p):
ya hemos visto ( 88 a y 88 b) cmo los fi deicomisos eran tiles los colegios de sacerdotes,
Los autores modernos refiel'en, en su m ayoria, estas restri cciones de las personas j uridicas al principio gener'al que
antes de Justiniano declaraba l ~oda incerta p ersona inca'
(m) L, 20 de r~D , d ub, (XXX IV, 5). Senado- cons ulto dado baj o Ma rco Aurolto relativo los colegios autorizaclos.-Ap lieacion do es ta ley
a la s tle~ S lO n eS de una ciudad deter minada, L. 23, de ann. leg, (XXX, 1),
~l co leglO de un templo. L. 38, 6, de leg, (XXX II, un.) Sobr e los leaaos hechos al templo mis mo, vase L. 20, 1, de a nn. leg, (XXX Ill, I).
L, 38, 2, de a ura. (XXXIV, 2).
(n) L. 73, 1, ..le lego (XXX, un,). Rescripto de Marco Aur elio
'
l as CIUdades
'
.
r (o) Dr ksen
. .p' 135 I pre tende que
pudIeron
en' todo
~~mpo reclblr. los legados per damnationem, explicando as la va lidez
(. un gran numero hec hos I
. bl'
cuando el
. a repu l~a romana; pero ali ado que
,
,, ' pueblo romano fu lIls tituido hel'cdero p or difer entes reyes
Su ,'S uce;~ lon es taba fuera le l
i d
'
el J'us(Je /'
'. < (
as reg as el derecho civil y se re rrm por
n tum Ell mi concento 1
. .
o
( 101) e>:pl'
a p OSIClOn cspecialisima del rop"l"s
la d >1 . 1 Jea a ~all(.lez ue las citauas ins tituciones de hcrcder'Q como
,
1.:: os cgallos Sin cons i,l "
elaClOll a 1 d. Cl'ocho de ciudad poro(rl'inid :ld
de. 1o.S t es t ad ores.
o
.
(1)) 1J,lpia no XX:II, 5: L. 1, ,le libertis
'
fOl'. alr. Sr:, rrlh,
11 nI v , (XXX:VllI, 3) L, 20, ?7.
",
104-
p:17. de recibir una .sucesion u~ legado, pero esta dCduccion no es fundada. Se llama ,neerta persona la que el
testador no ha tenido presente en s u pensamiento como
un individuo determinado y cuya designacion puede, segun
las circun stan cias, a plicars 'J individuos muy diferentes (q) ,
Ahora bien, la individualidad de la porsona jurdica est rigllrosamente determinada y conocida del testador, y al abrigo de todo cambio fortuito. No sucedel'la lo mis mo si un testador hiciese un legdo divisi ble entre todos los individuos
de una ciudad que existiesen s u muerte; pues entonces los
legatarios serian verdadera mente incertoo personoo, porque
el testador ignora ria quines serioo los ciudadanos en la poca de s u muerte, Pero este caso se presenta muy diflcilmente, porque si un legado es hecho los municipes los cives de una ciudad, municips se toma por mun icipium
( 87, b) Y cves por civitas (r l, Un texto de U1piano ha dado
lugar la opinion que co mbatimos; pero es por habrsele
comprendido mal, siendo asi que no es aplicable las incer too p ersonoo (nota bl,
Los principios que acaba mos de exponer acerca de la capacidad de las personas juridicas en m ateria de s ucesion,
so n co ncernientes solo las conocidas de los antiguos juris consultos . Bajo el imperio del cristian ismo se esta blecieron
reglas nuevas en favor de las fun daciones eclesisticas , tomadas en el ms mplio sentido (pia corporal, y fueron declaradas hbiles pa ra recibir toda especie de legados 6 sucesion, sin que esta liberta d ilimitada de testar a provechase
solo las personas:juridicas, s ino que todos los actos de
ltima voluntad que tenia n un car cter pia doso, fueron mantenidos s in consideracion las reglas, todava en vigor, sobre las ncel'too personoo. Si, pues, un testa dor hace un legado
los pobres que existiesen en el momento de su muerte, estos
pobres que evidentemente no forma n corpora cion y son personoo incertoo, reciben el legado como vli:io, aun mucho
(,.)
i~
ed.
. "
.' (b) . Slieber en Haubold, Opuse ula l. /l, p. 73. Mhlenbru ch, 1, 197.
Smtems , dedehctIs et poonis universitalum Sarvos trre 1825. Sin cmharg~, es~e ultimo no entende los delitos de las corporaciones, s ino con
r~laclOn a los hechos comprendidos en el circulo de sus atribuciones :
SI I po r eje mplo, una ciudad tiene derecho de acm1ar' mon eda
I:lS (10$
lorcer'as partes de s us miembros ordenan batir moneda falsa (p. 2~. 3:!).
lOO
<lue dct')l'lllinados delitos y penas no encuentran .aqu !iU
a plicacioll ; pOI' esto nadl~ mtenta rrt ac u ~a l' rLuna CIudad de
adu lt~ ri o, lli de bIgamIa a un hos pIta l; del mI s mo modo que
/l O se p,)u I'ia castigar con el destierro l L una comunidad,
,; 011 la pl'is ioll rt una iglesia un hospicio: en cuanto la
pena de muel'te, se la podria asimilar la diso lu cion de la
pm'sonaju!'id ica . Por lo dems, se observa con razon que
estos casos do imposibilidad excepcional no destru yen el
pri nci pio mis mo de la apli cacion de los delitos y de la..<;
penas.
A los par tidarios de la primera de estas opiniones se les
llLledc contestal' quc su argumentacion pru eba poco; porquc
cua ndo un extl'a nj ero, por ejempl o, se leautor'iza para establecerse en un Estado, pres tando juramento de obediencia
las leyes, todo delito que l comete es contrario la ley de
s u ad misioll; y, s in em bargo, no pie rde s u perso nali dad ni
mnos deja de ser responsable. En presencia de este a rgumento, pod r a a Il deducirse que una perso na j LU'idica l1Lll1 ca
llLlede cOllsiderarsc como reo, porque toda aeusacion supone
siem pre en la persona del acusado una violaeio n del derecho,
que, en la hiptesis presente, seria contraria al pI'ivil egio
constituyo de la persona jurdica. No obstante, esta opini oll
es la sola 'LIndada, y a nn la arg nmentacion qu e combato no
tiene ms ta mpoco que un elemento de error; pues que la
verdad de esta opinion descansa en la' na turaleza del derecho
crimina l, combinada co n los caractres esencia les de la per-
sona j urldica.
El derecho criminal considera al hombre na tural, es
decir, un sr libre, inteligente y sensible: la persona jurdica
por el contrario, se encuentra despojada de estos caractres,
s iendo solo un sr abstracto capaz de poseer, y que el derecho crimin al no podria mezclarse en s u esfera de accion; la
realidad de su exis tencia se funda sobre las detel'millaciones
de un cierto nmer o de representantes que, en virtud de una
Esta restriccion parece poco consecuente: si la mayoria de los dos terCio~ puede obligar a la Cilldod, por qu la ciudacl uo ha do ser acusada
de robo, si esta mayor a habia ordenado un robo en pI'ovooho de la
misma1
107 -
108 -
mucho m:\s Mil d goce de dichos bienes, si su marcha general na fuera interrumpida por los delitos. La falsedad de
csta opinion ~e muestra tambien bajo un segundo respecto:
si las personas jurdicas tenian la capacidad absoluta del derecho y de la voluntad, serian igualmente capaces de las relaciones de familia; y una eOl'poracion podria, por ejemplo,
adoptando un hospiciano, ejercer sobre l los derchos correspondientes la patria potestad. Si el hecho es imllosible,
depende todo ni camente de que las relaciones de familia
est:m colocadas fu era de la esfera para la cual ha sido creada la ficcion de la persona jurdica; que es donde. se encuentra el elemento de verdad de que me hacia cargo al combatir
la argumenta cion antes citada.
La persona j ul'dica, s e dice, no puede cometer delitos,
porque cua ndo esto acontece no obra como tal persona; y
esta afirmacion es verdadera, no porque dicho modo de actividad sea il cito, sno en tanto que es extraio la esencia y
al destino especial de la persona j Llrldica.
La segunda causa de error procede de confundir la personajurrli ca co n s us miembros, con rusion contra la cual el derecho romano nos pone en guardia por multitud de aplicaciones particulares ( 81. La influencia de este al vido se muestra
prin cipalmente en que no se admite la capacidad de los delitos para todas las personas jurdicas ; as se admite para las
'c orporaciones y no para las fundaciones, bien que esta dislincion ordin a l'ia m ente no se expresa. Sin embargo, si las
personas jurdicas pueden c ometer delitos, la capacidad
absoluta de s u voluntad las iglesias y los hospicios representados por SL1S jefes la tienen igualmente. Esta contradi0cion
se explica en el sentido de que los actos de la mayora de los
indivduos de una ciudad de los miembros de una corporacion, pasan m s fcilmente como actos de la ciudad de la
corporacion; , en otros trminos, esta inconsecuencia procede de la confusion ya seflalada de la corporacion y de sus
miembros .
Unacomparacion har resultar mejor an la verdad de los
principios que exponemos. Los enajenados y los impberos
tienen, como las personas jurdicas, la capacidad de derecho
sin la capacidad natural de obrar, y h aqu por qu se les
niega una voluntad artificial y no delegada en la persona de
'iUS represcntantes. En unos y otros existen los mismos mo-
,j
100 -
110 -
d lleta. Pcro son est.os actos politicos que emanan del soberano y no deljucz; destinados producir una gra n. impresion
so brc los culpables y los extrailOs y el m al que d" ellos re~lIlta alcanza tanto los inocentes como los culpables , lo
cual no s ucede nunca cuando se trata de una pena verdadera decretada por un juez. Ti enen ms bicn analoga con la
~upresion de una corporacion que llega ser contraria al
inters pblico y la cual el Gobiern o retira su autorizacion
( SO); m edi da que la a uioridad puede tomar sin que se haya
cometido ningun delito.
Adems, alIado de la obligatio ex delicto, se coloca de
ordinario una obligacion distinta, obliyatio ex re, ex ea quod
aliquem pOl"IJmit y aplicable las pel'scmas jurdi cas cOmo
los imp lberos. Si, pues, el jefe de una corporacion comete un
fraud e en el ejercicio de sus fun ciones, l solo es responsable
del dolus; pero .la caja de la corporacion debe devolver la
s um a con cuyo f'aude se ha enriquecido. Es necesario advertir respecto las multas del pro cedimiento, que no son
pen as verdaderas, y s a ntes bien gastos necesarios al mecanismo especial de esta esfera del derecho; y las personas
jurdicas deben someterse di chas multas si quieren participar en los beneficios de un proceso (al.
Pasamos ahora las disposiciones del del'echo positivo
sobre esta m ateria, que h asta el presente ha sido tratada segun los princi pios generales sobre la natu raleza de las personas jurdicas. El derecho confirma la doctrina expuesta; y un
texto dice expresamente que la actio dol no puede ser intentada contra una comunidad, porque dada su naturaleza,
es incapaz de dolus ; pero que si se ha enriquecido por el fraude de sus administradores debe r estituir la s uma de la cual
hubo de a provecharse. La actio dol se Q,irige contra los autores del fraude, y asi, por ejemplo . entre los decuriones nominalmente (b).-El poseedor de un inmueble violentamente
desposeido de l en nombre de una comunidad, obtiene contra ella el interdito de v, si detiene todo parte del inmue-
1
f
111 -
ble (c).OI.I'O texto existe, si bien no tan explci t.o: cl qnn sn v{,
obliga(lo p OI' amenazas realizar un acto jurdico contra sus
intereses tiene le actio quod me tus causa para .hacer que se
anule. Ulpiano aiade en el mismo libro del comentario sobre el Edicto en donde declara ti las corporaciones in capaces
de dolus: cualquiera que sea el autor de la amenaza , un individuo, un populus, cUT"ia, coUegium;l> yen apoyo de esta
opinion cita el ejemplo siguiente: los ciudadanos de Cpua
habian arrancado e, un indivduo una promesa escrita (cautio pollicitationis); en su virtud, ste tenia s u eleccion una
accion una excepcion contra la ciudad (d), siendo en este
caso ejercida evidentemente contra la corporacion misma, lo
cual procede de que esta accion pu ede intentarse no solo
contra el a utor de la violencia, sino contra los terceros que
estuviel'en en situacion de repa rar el da io (e). Aqu la ciudad
de Cpua era precisamente este tercero, porque en virtud de
la poUicittitio, violentamente obtenida, tenia ella como corporacion un crdito vlido ipso jure, yel in divdu o, vctim a
de la violencia, tenia necesidad de una exccpcion para rechazar la accion de la ciudad, y de una accion para promovel' la nulidad de s u deuda ipso jure . (f). Sin embargo, en ninguna parte se sienta el principio de un modo tan preciso como
en una ley
de Majoriano que prohibe
perseguir en todo caso
.
.
la curia en su unidad, yal mis mo tiempo autoriza el proceso de los miembros culpables (f').
(e) L. 4, de vi, (XVI![, 16). Si vi me dejecerit quis nomine municipum, in 1nwticipes mih interd ic lum rcddendum Pomponius aH, .vi
qui~ aa eos pervenit. Ya he demostrado que la expresion muncipes,
desIgna siempre la corporaclon misma, 87, b, c .
(el) L. D, ~ 1, 3, qllod metus (IV 2).
Acel't~a de 103 casos en que las promesas dan lugar una aocian
comp. L. i, 3, 4, 7 de pollicitat. (L. 12) . Una promC3a hecha por temor
es valid a ip:'m ,jure, y no puede. anularse sino lJer exceptionem. J. dc>
(n
112 -
- 113-
(m)
- , 114 -
En prese~c ia de la extremada diversidad de pcrsonaB jurfdicas, ~eri a una empresa est,;ril inten ta!' determinar los
prin cipios positi vos de constitucion que fueran aplicables . todas; pero se puede afirmar en general que est n colocadas en
la misma ln ea que los menores, bajo la pl'oteccion y vigi- .
lan cia del Estado. Para un gran nmel'O de personas jurdicas, a lll se deti ene s u influencia, porque no hay m ',s inters
en su ex istencia que en la de las personas naturales pl'opietarias, Frecuentemente ta mbien las personas jurdicas tienen
un inters para el Estado, superior inmediato, porque
responden nccesid8des generales y pel'lna nenles, porque
form an parte integra nte del Estado mismo: las cc munidades,
por ejemplo. Como en los tiempos m oder'nos la centralizaci on del poder est desenv uelta en gencl'al y afi rmada, esta
doble influencia del Estado sol)l'e las personas jmdicas tiene
en n ucstr-os dias resultados m t~S notables y numCI'OSOS que
entre los rom anos (a) . El Estado ejerce tambien otra clase de
a ccion sobl'e las personas jurdicas, una aceion negativa, reprimiend o las corporaciones perjudiciales peligrosas.
Esta represion era, :1un im Derecho romano, ms enrgica y
extendida que a l presente, habiendo ya ( 88) dado algunos
pormenores histr icos sobre la legislacion l'Omana en esta
materia.
Hechas las consideraciones generales que preceden, paso
las prescripci ones del Derech o romano sobre la co nstitucion de los personas juridicas. Los jurisconsultos r omanos
tenan un espritu demasia do prctico pal'a asentar reglas
generales quc, vista la gran diversidad de las personas j ut'dicas , habrian tenido una aplicacion m uy li mitada. Por lo
dems, todo cuanto encontramos en s us escr'itos se refi ere,
no la totalidad de las personas jurdicas, ni tampoco todas las corporaciones, sino :1 las com uni dades solas , es decir, los municipios y las colonias de Italia, y m s tarde
las ciudades de las provincias. Las ciudades italianas tenian
desde el ti empo de la Repblica una constitucion muy SE\jTIejante la de Roma: aqu, como en Roma, el poder supt'emo
se dividia entre la Asamblea del pueblo, el Senado y los ma-
\,
.
l
..
-115 gi~trndos.
Bajo los cmpel'adores perdi el pueblo bien pronto su poder y la soberana se concentr en .manos del Senado (ordo cur ia) cuyos magistrados eran mirados como parte
'nte"'rante (b)' y contar desde aqu la condicion de las eiu~ad~S en Itali~ y en las provincias se hizo cada dia ms semejante, cuya organizacion existente ya en tiempo de los j urisconsultos clsicos, es la que hallamos en la legislacion de
Justiniano. Sus bases principales son las siguientes: el ordo es
la sola autoridad el solo depositario de la autoridad pblica' pero siendo necesaria para la validez de sus deliberacione~ la presencia de sus miembros en mayora de dos terceras
partes, las cuales representa? al ordo todo entero, sin que
pueda exigirse en mayor numero,. no y~ la totalidad, porque la oposicion de muchos decurIones ImpedJrl a el curso
de los negocio.". Si esta mayora no est presente, no obran
como ol'do y no pueden dar decretos vlidos (e). En las reuniones asambleas ordi narias del ordo las determinaciones se tomaban por mayora de los miembros presentes (d).
(b)
Y 87.
(e) L. 2, 3, de decretis ah ordine faciends (L. 9). lila decreta, '[u",
non legitimo n~(,mero decurionum coactO , facta sunt) non valenl.Lege autem municipali ca vatur, ut ardo non aliter habeatur, quam dua
bas partibus adhibitis. L. 46, C. de decur. (X. 31)(es decir, L. i42, C.
Th. dedecur. XII, L)>> ... Ne paucorum absentia ... debilite! quod a 112ajoreparte ordinis salubriter fuerit consti tutllm; curo durE partes oTclfnis in urbe pos itre, totius curice instar ex ibeant. Las ltimas palabras prueban cla~amente que las dos terceras partes de los miembl'os,
son consideradas como toda la curia, toclo el 6ruen.
(a) L. 46, C. de decHr. (nota b). A majare parte ordinis, L. 19. ad
municip. (L. 1). Quod majo' par, cu1'ice affecit, pro eo habe tur, ac si
orones egerint. (Seg un e l texto citado en la nota b, se llama curia el
conjunto de las dos terceras partes de los miembros).-L, 2, 3, C. de
prred, decur. (X. 33). Totius vel majorispartis intercedente decreto,
- curialium, vclmajoris pmUscurE. L, 19, pro de tutor. et curato
(XXVI. 5). Dbi al)Sllnt h i qui tutores dare possunt, dccul'ioncs juuentur dare tutores: dummodo major pars conve-niat etc. La palnlJt'a
cmweniat es equivoca: tomada ala letra (congregarse), estul'ia ('!l ('00tradie( ~ ion con el texto citado en la nota b, clueexlge la pro36neia d(' t(,~
tlo9 tCI'c I08 uo los m'iembros; en sentido flgul'atlo ~o tiko talJlbil'H
116-
(Continuacion.)
Sobl'e la constitucion de las corporacion es, no de las person as jUI'!dicas en general, los autores modernos asientan
los pri ncip ios que siguen. La corporaci on se compone de los
mi cmbro.,; existentes en un a poca determin ada; la voluntad,
no solo de todos los miembro" sino de la mayo ra, ex presa
la d., la cO l'poracion, y desd:l este momento el suj eto verdader'o d ,) los derechos de la mis ma. Esta rgla, fund ada
en el d""l)eho natul'al, porque exigir la unanimidad se ria embaraz;lr los actos y voluntades de la eorpracion, es conservada por el d ~recho roman o, lo que puede probarse citando
los textos relativos las deliberaciones de los decuriones (a).
(acoruarse?) y entonces significa que la decision debe tomarse por mayorla de votos .
(e) L. 31, quod cuj. un. (Ir!, 4) ... Nis.i. .. O/'d o dedit, cum du'li partes adessenl, aut amplius quam dure. Aqu la curia obra todavia vlidamente, s i las dos terceras partes de s us miembros es tn presentes.
Un autor moderno comprende as i la ley que ordena la reunion de dicha,
mayoraj piensa que las decisiones deben ser tomadas en mayora, no
fuera la d ~ 10l miembros presentes; seria tan poco natural y concebible como si se t ratara de un tribunal en los tiempos modernos.
(a) Zachariro, p . 63, 64. Thibaut. p. 3l9, 390 Y Pandectenrech. 132,
Hauhold C. 3, 2.-Ya he cita lo ( 92, o) unl aplicacion particular de eSte princirJo, el juramentojudicial.
J
;
117 -
118 -
119-
120-
1
~
-121 -
XCVIIL-Personasjurdicas . - Su constitucion.
(Continuacion.)
122-
Kori p. 23-25, observa con razon que para los negocios que
exigen una geston pronta, no es posible tener siempre mayorla abso-luta y entonces se contenta con una mayorla relativa,
( b) No hablo del permiso que 11. de darse los miembros do la corporacion, porquo en principio cada uno es libre de retirars~ sielllpre
que haya satisfocho ciertas cargas de la comunidad,
(a)
- 123-
124-
nas \'cces oscLlrecido por ideas falsas y consideraciones agenas Cl l; y as se ha cnncedido un gran valor al hecho de
que \"cces la corporacion obtenia una ventaja del nmuebl e
enagclIado, si, por ejemplo, los que gozaban del del'eCho .
las pal'tes com unales pagaban un ligero cnon la caja de la
corporacion (e); pero esta circunstancia es de poco inters,
porque seria fcil repar'ar dicha prdida estableciendo una.
renta ten itorial sobre el inmueble dividido, sin que valga decir, ni mnoscomo argumento decisivo, que una propiedad de
la cual la corporacion no percibe rendimientos, es un nombre vano y sin rea lidad alg una (d ). En efecto, una propiedad
hoy di a improductiva, puede asegurar el bienestar de la generacion sig uiente, lo cual illteresa la corporacion que no
muere nunca, en ta nto que el inmueble una vez dividido entre los m iembros actuales, su inc uria, puede destrui r el valor
que tu\"iel'a. Si, por ej emplo, se trata de la propiedad de un
bosque, la corporacion le ad ministrar mejor que los partil: ulares, y las generaciones s iguientes lo encontrar n, siendo as! que consecuencia de la division, en caso contrario "
hall aria n sin duda un suelo desnudo improductivo durante
muchos anos.
C. Simple goce cedido por la corporacion s us miembros
individualmente.
(~9 1 ) Au nque la propiedad quede de la corporacion, el
ca mbio tiene s u importancia y s us peligros, no s olo causa
de los rendimientos sacrificados, sino porque lleva f cilmente la enagenacion de la propiedad mis ma , co mo hemos antes observado (B).
D. Goce perteneciente los particula res y trasferi do
la corpora cion. Este cambio no puede sino aprovechar la
corporacion; pero es perjudicial los particulares que pierden s u aprovechamiento.
Kori, p. i 5.
Kori, pgs . i7, i8. Parece, sin embargo, que un en es te caso, l.
propiedad de la corporacion descansando en una ley positiva, debe ser
respetatla, y distingue si la corporacion obtenia no lllla w ntaja pe(e)
(d)
~25-
(Continuacion).
Despues de haber enumerado los principales casos ( 99)
en que la teora examinada ms arri ba ( 97) halla su aplicacion , me resta hacerla y apreciar sus resultados. Observar
desde luego que entre los autores modernos la teora admite varios grados de rigor: unos reconoce n la om nipotencia de la mayora en toda clase de materias, no haciendo
excepcion de este principio sino en nombre del inters pblico, si una decision de la mayora debia entraar la ruina
.de la comunidad (a); otros no a -loptan este pr in cipio sino
con dos modificaciones que lo dulcifican notablemente: para
la mayor parte de los casos en umerados en el 98, exigen la
unanimidad en lugar de la mayora, y tienen en cuenta la
desigualdad de los del'echos que pueden existir entre los votantes ( 97), lo cual establece diferentes clases de miembros
. (b) . El sistema as modificado , rechaza las consecuenClaS ms graves qu, de otro modo tenia' pero s in embargo
dej a subsistentes muchos errores.
"
,
l.. No se tiene en consideracion para nada la naturaleza
propIa de la univer sitas oT'dinata , (t la cual la omnipotencia
de la mayora de los miembros no es de manel'a alo-u11a
~Plical~le ( 97). Sin embargo, esta discusion interesa ~(ts (t
a leorla que (t la prctIca, porque los partidarios de esta doc-
(a) Thi baut, pgs. 305, 397. Pandekten 132. Rechaza el principIO, p. 3?7 de la desigualdad de los de rechos entre Jos miembros de
~~rporaclOn: s i Se trata de divi~ir un bien do l.a comunidad y. no . hu. era acuerdo solJrc la proporclOn en qu e debla ha cerse la ulstrIl>uc1On, asta , segun l, daba verificarse igualmente y por cabeza.
(o) lJau bold, C. 4, 4 sq . Kori, 11 ,20, l . 2G.
-126 -
tri no" no obstante la gen~ra1idad de sus expresiones, no lienen realmente presente, SIOO la unwcr st(as tno r dina/a, pr'inciralmente las co mul1l~ades rurales, y no conozco ninglln
nutor '1ue haya pretendido extender las ciudades este principio s in considcracion alguna su constitucion particular,
JI, Se atribuyen las dos terceras partr:sde los miembros
rel1 nirlos los derechos y los poderes de toda la cOl'poracion
(~0 7): al10 cuando esta regla as! enunciada sea completa_
m ente il1fl'lm isible (e), no tiene una im portancin gra nde en la
prctica, En efecto, en todos los negocios verdaderamente
cap itales las opi niones contrarias se man ifi estan, y cuando
la Asamblea de la corporacion es ll a mada delibe!'ar intc!'eses tan gl'[\ves, es fcil reuni!' la totali dad de los miembros,
lo ql1c cvitn 1[\ influenc;a peligrosa de este eITOI',
1Tl. Q!led[\, fln[\lm ente, el error funda mp.!1tal de dicl1a
cloctl'ina, '1111) consiste en identificar con la co!'poracion sus
:n iembrfJs nxi,tentes en una epoca dada y atribu ir'les la plenitur] dI) S II S derechos; error todava agravado por la admi"ion d!') la si mple mayora, pero que se atena po!' la opi nion
de los autores que, en mu chos casos, exigen la llll[\ni midad.
BajfJ el punto de vista en el cual me han colocado las considr;raciones que preceden, voy exam inar sucesivamente
los actos que no entran en el domini o de la administracio n
usual, y son los que l1e expuesto en el 69.
1.' Nuevos estatutos ,
2,' Contribuciones.
En ambos la omnipotencia, atribuida la mayora, tiene
las ms graves consecuencias, porque deja sin def,msa alguna
contra la arbitrar'iedad y la injus ticia los indi vid uos las
127 -
clases ent.eras que forman parte de la mi noria. La un animidad ofrece mnos inconvenientes, y segun la naturaleza misma de 1;1 S cosas, una medida as! adoptada puede difcilmente
causar un mal irreparable la corporacion. Adems, el Estado tiene aqu un inters, porque el aumento de las cargas
comunales puede daar como la forma en que se exigen
los impuestos generales; y por tanto el Estado debe ejercer
siempre sobre las deliberaciones de la comunidad una vigi"
lancia bastante prevenir toda medida capaz de comprometer el porvenir de la corporacion.
3. L a corporacion no puede ser disuelta s in el consentimiento del Estado; pero la mayora no debe tener el derecho
de pedir la disCllucion, porque seria fcil que la minora deseara continuarla, y entonces los miembros que componian
la primera habrian simplemente de retirarse. Si la m ayora
persiste en solicitar una disolucion general, es porque probablemente quiere dividir los bienes de la corporacion, y entonces este caso entra en el de que voy ocuparme enseguida,
debiendo ser decidido por los mismos mot ivos. Aun cuando
la corporacion quiera disolverse un nimem ente, el consentimiento del Estado es todava necesario, porque esta resol ucion puede perjudicar tercero, los acreedores por ejemplo; pero este consentimiento una vez adquirido, nada se
opone entonces la disolucion, porq lle la corporacion no
tiene posteridad cuyos derechos se comprometan pOI' esta
medida.
4. Cambio en la sustancia de los bienes de la corporacon. Este caso es el ms grave de todos, porque la prdida,
si la hay, es irreparable, y el inters privado de log individuos
encuentra si n defensa los intereses de la corporacion . Aqu
vemos desde luego cunta influencia puede entraiar la omnipotencia de la mayora. Sin duda alguna que la solucion
admitida por Thibaut de que el inters del Estado se opone
la. ruina de las comunidades , remediar el m al en un gra n
numero de casos; pero hay perjuicios que no son una ruina
l1l tampoco son las corpora'ciones las nicas corporaciones;
pongamos un ejemplo: si se supone que nn artesano de una
ciudad de Alemania se establece en la India , en donde crea
una fortuna grande, y deja al morir una parte considerable
de ella la corporacion la cual habia pertenecido anteriormelito; si csta se compone de quince maestros, los ocho q\lt"
128-
Parece resultar de cuanto precede que nun ca deberia introducirse cambio alguno en la sustancia de los bienes de la
corporacion; sin embargo, hay casos en los cuales es con-
,
N6tase esto principalmente en el caso en que habiendo arrebatado una epidemia todos los miembros de la corporacion de obreroS,
excepto uno, ste (IUlsiera atribuirse los bienes de la corporao lOn
( 89, b). Aqul hay ciertamente unanimidad.
(e) Eichhorn, deutsches Privatradet, 372-373.
(d)
,
I
- 129 -
..
. (a.) Es to se v cuando se tl'ala de divid ir los bie nes de la CO l'pOL'UclOn cntl'e su,:; ui f~ l'ente~ miembros, sobee lodo e n un lugar en dOIl'10
103 qne U<-!cilL.:n la ivi.-on son part1f.!ip:lI1tes, y tamb ion, aun c uano ea
grado menor, e H una u,niversilas O1Ylinata , pOi' ejemplo, Ull.1 cim !:teL
En ef0cto, los miemhro::; uel COl1'50jO lUunic ipalql1c ol'uenan la Ji vi:;io H,
fOl'man partc ue la COlll Ulli ..hll, y 110 son tan desinteresadu..; <':Of110 el
tutop ILI H:! :Hl milll:;tr':t pat',' s u pupilo,
(1,) ~ :J, .J. do auetor. tul. (1, 21).
(f;) ! l"; ohl'as m :L.; nota hle..; e.~::rita s en Francia sotH'O e~ t:l. ll1.1tpl'ia.
SOII : Pi :~ \l.!r', COl' I'e ..; porHIC:Hlc ia poli tica y ad 111 inis tr-a ti \'a, 1~;"lI'La lJl' i n 1 (~I'il
(lr'ad u" lda ni :!lf:ma n pOI' S, :hlo ..;.'w["' , Pe<lJlCrol't . 18 1!.i) y 1>1 di ... Clll...;() .-;(Ju,\}
la ley :IJlJll"Il l:t!, lJl'unl!llciado pOl' ~\lal,tig ll ac 011 la Cjmal':t do lo...; dil"ll:1\ 1() .j
T(J~ I f}
JI.
130 -
131 -
yor frecuencia que el de divisi.on de bienes comunales, es decir, la reparticion entre los miembros de la corpOraCIOl1 de la
propiedad de un inmueble, del cual tenia n ya el goce ( 98,
nm . 4, o). Entre los escritos generales de que he hablado
hace un momento, se h an publicado muchos con ocasion de
esta grave cuestion oAqu , como en otras partes, la omnipotencia de la mayora puede llevar consigo abusos enorm es, y
aun la misma unanimid ad no est exenta de peligros, como
ya lo he demostrado con el ej emplo de un bosque comunal.
Tambien muchos autores m odernos rechazan toda particion
de bienes comu nales como injusta, y a ' lll co mo revolucionafia; pero &3ta opinion sistem tica evidentemente es exagerada. Si el antiguo m odo de explotacion de las tierras ha
bastado du rante siglos las necesidades de la h uman idad, ha
llegado, si n embargo, una poca en. la cual no h a de ser permitido ms los cultivadores quedarse por completo fu era
del movimiento de la industria y . seguir solo los antiguos
usos. Adems, nadie negar que el suelo de una tierra perteneciente la comunidad y destinada la produccion de pastos, dividindose, no dejaria de h acerse m s productivo. As,
en genel'al, no se podria cens urar l los gobernantes que favorecen los repartim ientos de la propiedad com unal, au n
cuando en ciertos casos traiga consigo abllsos la di visiol1 . En
otros conceptos, las precauciones que debe tomal> el Estado
para proteger los intereses en el porven ic y los de los individuos, pueden ser en gran parte referidas l reglas generales,
lo que aumenta tambien las garantas de una completa imparcial idad, siendo ste y no otro el orgen de las di fer-entes
disposiciones SObl>" el repartimiento de los lJienes comunales (8).
132-
ofrecer di li cmlt:tdos ; pero no ucjan, si n embargo, ue presentarse frecucnlcm,)nl o y ell una forma m:.s complicada. Si una parte de los habitantc.3 tiene nI goce r elati vo de un hOS(~le COmlHl[ll y pt'o~urando
a trIbuirse la propiedad privada, pretende no se pueda ohrar contra
ellos sino por medio de un s indicato nombrado pOt' el resto de sus
conciudadflllos, c.sta garanta os ilusoria; porque no intC1'0Sados los tHtimos en la CUr.SliOll , p umIen determinarse por un mdico i nt~rJ3 peeuniar'lo lIO nornlJ ral' el s indh~ato: en realidad, es te caso no dinero del
pl'Ccctlf'ntc. En nU es tros (Has, se pl'esentn.n mucho') caS03 anlogos en
las IWov rwia s l'llcnianas del Kstc, pCl'tcnccicntcs otL'a s VC!~t~S al dncado
de Nas :-;;HI, y el trihunal de revision re.llJnto en Bel'ltu 103 1m juzgado, uspue ...; do Jnudw '3 afio:;, segu n los principios aqu oxpuostos.
"
j
1
- 133-
.emperadorcs, los decuHon~s tcnian cn la ciudad una autoridad, por decirlo aSI, IlImitada ( 96), y, Sin cmbargo, una
Constitucion del emperador Leon les encerr ya en una restriccion notable. Si una ciudad desea enajenar un inmueble,
una renta territorial un esclavo (g), no puerle hacerlo en
.Constantinopla sin el consentimiento del emperador, yen las
dems ciudades sin el de una Asamblea compuesta de la
mayorla de los' decuriones, de los honoT'ati y de los possesso"
T'es, y en la cual cada miembro votase individualmente (h ).
Los Doce Tablas, por una disposicion tomada de las leyes de
.Solon, permiten los coilegia darse estatutos; pero no dicen
:si deben ser votados por unan imidad por simple mayo.rla (i).
134-
(a)
(b)
(e)
(a)
\
I
135-
Los jurisconsultos modernos considera n como una personajuridica la sucesion todava no aceptada (hel'editasjacclls),
y la colocan en la m isma nea que las .corporaciones, y asi
parece, porque un texto de Florentino indica establecer esta
asimilacion (al, si bien nos resta ahora determinar su verdadero sentido.
Desde luego podria decirse, para hallar una explicacion
f{tcil, que el imperio del heredero sobre los bienes del difu nto
comienza desde la adicion de la herencia; que entre la muerte y la adicion hay desde entonces una poca intermediaria,
durante la cual la propiedad descansa sobre un hec ho ficti-
. (el Se debe, seguramente, aplicar al populus como todo municiplO es tas palabras de Ulpiano (XXII, 5): Quoniam incertum corpus
cst , ut. neque e'"",rnere UnIVerSl,
' . neque pro herede gerere" possmt
.
Ilt
heredes fiant.
~a) L. 22,
ue fidejl1ss .
'
a/ht:lm
heredit"tcm
",,1","'
-,
..
t t
. I~erecltas
.
'
.
"
11 .., JlIs.:.or aCClpl po es : crUJa
]l C} 'SOllllJ
1'),) ,
1. .
136 -
(b) L. 193. de R. l. (L. 17). Omnia fere jura heredllill perinde habentur, ac si conti nuo s ub tempus mortis heredes exsistiere . L. 138,
pro eod. Omuis hereditas quamvis postea adeatur, tamen cum tempore
mortis continuaretur. L. 54, de adquir. vel ami!. her. (XXJX, 2).
L. 28, ~ 4, de stip. (XL V, 3).
(e) L. 13, 5, quod is (XLm, 24) .. . ,. Cum prredium Intedm nu!lius
esset.. ... postea dominio ad aliqnem devoln!o ..... tputa hereditas j~
cebat, postea adiit hereditatem Titins ..... quod 00 !empore nemo domlnus fuert.
- 137-
;o'
'.
"
j'
,...
.en
138 -
li,' C~I,\ nceion 80n cuando los escl.avos dependian de la suce.,ion, y el caso de una su cesIO n SJll esclavos, raro por cier~
10, los qul') podian enriquecer la sucesion au n antes de la
adi cion, pOl'que el esclavo adquiria para su seilor, aun sin
saberlo ste. Pero hay ciertas maneras de adqu irir que pertenecen esencialmente a l derecho civil, y pa ra las cuales la
capacidad del adquirente se exige con mayor rigor an',
cuando actos pareeidos se realizan por la m ediacion de un
escla va, cuya capacidad procede de la de su senor, es necesario que tenga un dueilo conocido y capaz paraque la validez
del acto no fuera incierta. Entre los actos rigurosos del derecho civil se coloca la institucion de heredero; as! un esclavo
no era. instituido vlidamente sino cuando en la poca del
testamento ten ia un seior capaz de ser instituido heredero (h). Lo mismo s ucede con la adquisicion de un cl'di to
resultado de la cstipulacion de un esclavo y de la adcu isicion
de la pl'opiedad de un bien que un esclavo hace emancipar;
mas este lti mo caso es extrano la legislacion Ju stinianea.
La ficcion que nos ocupa ha s id 'J introd ucida para los actos
ri gul'osos del derecho civil, porque permite apreciar inmediatamente la validez que dependia de la capacidad de un difunto bien conocido y no de la toda va dudosa de un heredero desco nocido.
Algunos ejemplos nos pondr n en evidencia el inters
prctico de esta nccon. Si un:romano, capaz de testar, ma ria
sin testa mento, y un tercero instituia por heredero un esclavo ele esta s ucesion, la nccion validaba la in stitucion que
se referia la persona del finado; pero sin la ficcion esta
validez hubiera sido incierta, porque el heredero de sangre .
pod ia ser un intestabilis incapaz de ser in stituido (i). Si un
soldado muere dejando un testamento, y antes de s u aper-
1,
~
(h) Ulpiano XXII, 9; L. 31, pI'. de her. ins t. CKXVIII, 5). En estE>
lillimo texto el principio se une inmediatamente a la tlccion que nOS
ocupa.
(i) L. 18, I; L, 25, (Lu i tes t. (XXVIII, I), Segun el antiguo derecho,
al menos el instestabilis no podia ser instituido her edero. Comp. M.rezol, lJUl'gel'liche Ellre, p. 90.
13D-
ttlra tln tercero instituye heredero un esclavo de la SIIC(:SiOll, en virtud de la ficcion, la institucion ()s vli da, porqur:
ella se refiere la persona del difunto; sin la ficcion la validez de la institucion es incierta, porque el heredero testamentario del soldado puede ser un peregrinus (k), no teniend o
con el tercero testador la testamentiactio. Del mi smo modo
tambien, si un esclavo de la sucesion estipula bajo la form a
spondes spondeo, la esti pulacion es vli.da, referida la persona del difunto, en tanto que seria nula re fe rida un heredero testamentario peregt'ino (l). Por una consecuencia lgica de esta ficcion , si el esclavo legada es el mismo adquiren~
te, el bien adqu irido queda en la sltCesion y no pasa al legatario: no obstante, este principio sufre excepcion cuan do se
trata de un legado de usufructo (nota r).
Veamos ahOl'a los casos para los cuales ha sido inventada la ficcion, que son los de que nos hablan la mayora ele
los textos citados y los ms precisos (m).
Sin duda se encuentran muchos textos en donde la ficcion
se aplica las adqu isiciones de los esclavos, hechas no segun
las formas rigmosas del derecho civil, si no en virtud ele la
simple traelicion de un contractus bance fidei (n); se en-
(k)
(1)
(m) Sobre la adqui sicion mediante el esclavo: L. 61, pI' . .de aU'lu ,
r er . dom o(XLI, ).-Acerca de la estipulac ion del esclavo: l!' . .1. de servo
'.,
(lt'
- 140-
(U, 14).
Pr. J. ele s tip. servo (1II, 17) in pleris'lue. L." 51, pr: de adqll.
rer. domo (XLI, 1) in multis par ti bus juris. L. 15, pI'. da usurpo
(XLI, 3) in quibusdam.
(r) Si un esclavo dependiente de una sucesion estipu[l, la estipulacion queda en slBpen ~o y no tiene efecto3 s ino des pues de la adicion de
la Ilercncia . L. 73, '1, da V. O. (XLV, l ).- Eo pl'in ~ipio, el legado Ila(q)
(XXXV!. 2).
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141 -
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144 -
145-
,derechos sobrc la cosa ('). Un vnculo pa recido pucde todavla cstn blcccl'sc por uo acto de la volun tad ind ividual y cit al' como ejemplo la Iiberacion del impuesto tcr-ritorial, concedida por pri vilegio un inmueble 6 una cierta clase de inmueb'es, es deeir, todos los que por consecuencIa tuvieran
la propiedad de estos inmuebles.
m. Sim ple relacion de hecho . Tales son en derecllO roma no las obli gaciones del que se encuentra acci dentalmente obligado restituir 6 producir una cosa consecuencia de action es in T'em SCi'ipt03 (quod m etus causa et ad exibendum); en
derecho germnico los derechos de cal'ga 6 prestacion con
relacion los obligados; y as es cmo cada ha bitante de un
distri to determ inado, independientemente de todo compromiso personal, tiene la obligacion de no dirigirse, para los
objetos comprendidos en la carga real, otra persona dist inta del titular. Estos diferentes casos entran en la natural eza general de las instituciones que nos ocu pan; pero una
voluntad individual, pri nci palmente un privilegio de soberano, puede tambien unir un derecho la pura relacion de
hecho.
Los diversos modos artifici ales segun los cuales las relaciones de derecho se ligan personas determinadas, han sido
representados en nuestros dias como personas j ul'dicas, yen
-mi opinion, equivocadamente (g) . En erecto, sea que se trate
(n
lU
146 -
y des <le es te momento no es un sujeto independientemente del individ uo. -Hasse dice tamblen: El prncipe, por ejemplo, es considerado
como persona jurdica por los juriscons ultos r omanos. Se v que ellos.
ten ian presente el rdell de suceder segun la L. 56 de lego(XX.XI, un.).
(Archiv. t. V, p. 67).
(h) AsI, muchos vecinos que tienen derecho depaso ,"obre un mismo
fundo, no ejercen parcial solidariamente un solo y mis mo derecho;
cada uno de ellos tiene una servidumbre, un derecho da todo punto
independiente de la servidumbre de los otros . Si estos diferentes derechos pueden ejercerse sin coli~ ion sobre el mis mo inmueble, es ~or-
que se ohra ala manera ue la cual se usa ortlinariam ~nte de un earolDo,.
147 -
pueden tCllel' sino una sola persona por suj eto; otras, com()
la propiedad, el usufructo y la enfiteusis, pueden a lcanzar (.
muchas personas, pero separadamente. Otras, fin almente,
las obligaciones y el derecho de paso, por ejemplo, se extiende muchas personas, sea separada, sea solidariamente,
Iimitn.dose hacer aqu solo una indicacion general, y es
que el estudio profLmdo de estos diferentes casos estar ms
justificado cuando me ocupe de las instituciones en s mismas y en lugar ms propio .
CAPTULO 111.
DEL I\AC IMIIl '\'TO y EXTINCION DE LAS RELACIONE S JUllDICAS.
CIV. -Introduccion.
(a)
to la cognacion, al menos con su madre; la dependencia, la ptria pote~ tall Con el padre de ordinario y la agnacion con SllS agnados. Si el
padre. ]mju cuyo poder debiera estar no existe el hijo adquiere, en el
"ilhtan te tic s u nacimiento, la totalidad un~ parte de 103 bienes da
::IIIlHH. '
14!J -
150-
151 -
pecto.
(i ) As! 01 contrato fIlIO para catIa tll1 a de las pal'tcs ! ~o ntl'atant S 011:(ondrn d0. T"odlns y ()h!i~il c iono ,::;, es au on '-) para CH:l ': ) un :lt:to libt'o r
Hna manifc!!3 t:u:ion do voluntad pl'opiamcnlc di l' hn.
152-
Se dir, quiz, (Iue si el heredero es sucesor del difu nto, trascurre entre la muerte y la adicion de la herencia un tiempo durante
(a)
153 -
El modo mlS sencillo y natul'a l de con s i!craI' las I'clne iones dn dcr'(!cho, "5 ver la per'sonn i ntcf'csacla como l s ustancia p'!I'm a ncntc y el eler'ccho mis mo conl o 1111 ae,;id"llt"
I.Jue, segun hlS circun stancias, es 6 !lO illh Cl't !Jlt la JW( '-
~orJa (
1M -
4, G?). La dp-fini cion de las s ucesiones nos lleva in,"ed il' la posicion respecti va de la persona y del derecho.
Este.se connede ento nces en la s ubsta ncia permanente pue.'
que es srrsc,~ptible de trasmitil'se sin alteracion l un~ s~ri~
de ind ividuos que se ree mplazan.
Si SJ t!'Uta ahora de saber si el principio de la s ucesion se
aplica igualmente todas las especies de relaciones de derecho, se toca entonc"s una cuestion que debe resoherse negati vamente: el der'echo de bienes es el dom inio verdadero de
las sucesione.~, y en cua nto l las relaciones de ramilia no
oc upan si no un lugar m uy secundario y poco importante.
En efecto, s iend'l los bienes por su naturaleza exteriores y
ugenos la persona, las partes de que se com ponen se encuentr'an frente frente del hombre en un a sitllacion por
dem ils accid l~ II!i1.l y variable ( 56); Y de aqu que las aplicaciones m;',s amplias y numerosds del pr'inci pio de la suces ion, e-tll1 en perfecta armon a con la esencia del derecho
de bienes.
Pero el del'eclro de fam ilia, cuyas institut:iones primiti\'as
s e ligan tan nstl'ecllamente la naturaleza misma del hombre, 110 admite el principio de la s ucesion y, en efecto, l no
se aplica mM fJll e de dos m odos. Citar desde luego estas
dos par'tes mtificia les de la fa milia , fu ndadas sobre relaciones de bienes y desde este m omento sometidas las reg las or-dinm'i as de la sucesion. As el derecllO del seor
sobre s us csclayos se fund a sobre la propiedad y forma parte ~l e su sucesfon co mo cualquier otra especie de dominio: el
mi smo pr'incipio de a fini dad existe pa ra el patronato, la
mancipii causa y el colonato ( 55). Ade mS, dando el antigu o derecho romano en s u consecuencia el carcter' de propiedad algunas par'tes de las relaciones de fami li a pri mitivas, ha he cho la potestad ptria y la autor'idad marital,
ri gu rosa mwws, susceptibles de ser com prendidas en la sucesion ( 55, 1/, 1, 4). Pero casi todas estas aplicaciones han
s ido borr'adas del derecho roma no actua l: unas habia n, (tun
entre los romarlOS mismos, pasado al estado de s mbolos, Y
otrns desapcl r'ccie,'on largo tiem po a ntes de Justiniano. Una
sola illSti tu cioll dd derecho de fa m ilia, la datio in adoplton em cr:; todav a objeto de una s ucesion ver'dadera.; pero el
principi o de la s lIcesion no ejerce a qu influencia notable.
POrlemos conelnir de todo cu anto hemos dicho que d derecha
155-
(b) Con el fin de precaver un error debo advertir que las expresion,es tc?icas adoptadas por los autore~ modernos, successio 'universabs et u ng'Ularis 6 particularis no son autnticas' pero no podrja s us t 't .
,
I U1rlas con ninguna otra expresion tan precisa, tan clara tan generalmonte admit ida. Por lo dems , determinar mas auelante la YCI'Uadera fraseolo~ia.
(e) El escrito ms importante sobre la naturaleza do la sllct)sion
universal, Oi 01 ue Has s o Unioersitas ju.l"iset rerwn: Al'chi\-., \'01. V,
~~t ,( v(!ase *i 56, n), ,bien ;I~lB os t:\ invos'tigaciol\ llt~ sua el fi n pl'ine il1al
1autor. L:l SUCLlSlOll lllllVOl'S, se dotlno ollla p~lg, W.
- 156 ti,'se por slIccsion y perezcan e nte ra~ente (el), porque la.
distraccion de ciertos derechos determmaclos no infiere perjuicio a lguno la esenCla de la 11l1ldad de los bienes n'lC
'
a
cosa de quc aC;lIl. se I ra I a.
2." Siendo los bienes una universitas y la ms importante
de todas, se puede aLm expresar el principio de este modo: el
objeto de la su :esion por titulo universal es una mivcrsitas
considerada como tal; y veremos de aqu poco que est~
era efectiva miOnte la expresiofl adoptada por los roman}s
para designar la especie de sucesion de que me ocupo. Frecuentemente se ha pl'etendido, pero sin razon , que tal suce sion pod ia existir para loda clase de universitas, por ejemplo, la dote el pecLllio ( 56); siendo as que jams puede
ser empleada s ino para la u niversalidad de los bienes.
3.' El signo caracterstico de la s ucesion por titulo universal es la trasmision inmedia ta de los crditos y deudas
que componen el conjunto de los bienes (e); y no hay otro
pu nto de vista en estas trasmisiones, pues que la sucesioll
por titulo singular no podria efectarlas (f).
4.' Di cha r)lacion artificial de derecho no es s usceptible
de extensiol1 alglll1a arbitraria, habiendo s ido institLlida es pecialmente para 1111 c ierto nmero de casos determi nados, en.
ningllno de los cuales la voluntad individual puede modifical'la (g J. Los principales se refieren los bienes dejados
(el) Rasso, p, 24.-Asi, por ejemplo, la herencia es una sucesionuniversal como la abrogacion. Sin einbargo, en el primor caso el usufruclo del difunto se extingue, y en el segundo, no solo ell1sufructo,
- 157 -
tos tad or podia tamhi en ins tituir el loaado 11e rcd itario de es ta parte
1G8 -
- -
- 159 llutO\' juzga necesario ai:adir alguna e il'Ctm~tanch1 para designa\' la s ucesion de que se ocupa. Lengu Dje quc implica evidentemente que successio, sin adicion alguna, es una frase
genrica que abraza las dos especies de sueesiones. Citar
breyemente numerosos ejemplos.
Para detcl'minar la denominacion propia de cada suees ion , los textos ms importantes son los en que se encuentran
unidas y opuestas la una la otra . H aqul algunos:
1. L. 3, . de exe. rei vendo (XXI, 3). "Par ratione etiam
venditoris successoribus noeebit: sive in universumjus, sive
ni eam dumtaxat rem successerint.
n. L. 1, 13, quod leg. (XLIII, 3). "In loeum sueeessisse
accepimus, sive per unioersitatem, sive in rem his sit successum .
III. L. 37, de adqu. ve!. om. her. (XXIX, 2). I-Ieres in omnejus mortui , non tantum singularum rerum dominium
succedit.
IV. L. 24, 1, de damno inr. (XXXIX, 2). " ..... successores
auten non sol um qu i in universa bona succedunt, sed et hi,
qui in rei tantum donntm successerint, his verbis con tinentur (los trminos de una extipulaeion mencionada anteriormente, en donde la expresion successorum se encontraba empleada sin otra designacion .)>>
. Pasemos ahora la vista, segun estos textos y otros adem:ls sobre las expresiones empleadas para desio-nar una y
otra especie de sucesion.
'"
A. f;ucesiones por titulo universal.
Per univcrsitatem sllecessio s lIcce,dere.
N. 11 de l o~ textos citados.
PI'. J. de suce. subl. (III, 12). .
Per universitatem adquirere adquisitio.
I. J. de suee. subl. (IlI, 12).
6,. J. per C[uas pers. (II, 9).
Galus n, , 97.
Per universitatem transire.
L, 62, de adqu. rer. domo (XLI, 1).
L. 1, 1, de fundo doto (XXIll, 5).
Unlvers il;is sueccssio.
L. 3, pI'. 1:1. P. (XXXVI!,1).
In ju s sllccnfwe.
L. lJ, 1, <le oliendo (JI, 13).
160 -
....
"
Hit -
(a) He sealado ( 60) la diferencia esencial rue exis te e ntre la capacidad de derecho y la capacidau de obrarj h aqu ahora sus r olacion08 reciprocas: el que tiene la capacidad de derecho es segun las eil'c u.n s t...'u~cias capaz incapaz de obrar; el que caroce de ella os por esto
mlc.; mo l ~capnz de ohrar, pues sus actos no pod rian produci r a fedo a lgun o . S I e n algun punto s llcccle de otro modo, no so n, Iwblalldl) l Cg":lImeJlto, su') a(~ to3 s inu lo,~ do un tercero que tieno s u rOl) ! t)~c llt;wll n:
aSi, v. g :, 01 esr.lavo l'omarro pollia ver ifi car los acto.-:; n1<is impol'tal\h~~.
~un !:l.c.; I\malH~ j rn ei()ncs y c stipubcione,,:: ; pOl.'O l ! IILon f:{l~ tH ('I'a .':,'l)l(l (, 1
J1l strIHI'II!ul l jl l l'd,iNJ tI,t l su ROBor, al ella L so lo imputahan t'.'i hl,-; :lL't, I,,",
(!(JIIIO 8i elll:ttla :': OJl pUI'sonalmull to do L.
TUllU [l .
11
IG:! -
s,onti d'J el" todas las disposiciones del derecho positivo relati\';1'", la edad; disposICIOnes que influyen no sobre la capacidarl
de derecho, SU10 sobre la facultad de obrar ' y cuya
- .'
I'SpO,"ICIOI1 detallada encuentm naturalmente aqui su lugar
verIladcro,
El derecho romano reconocia tres grandes pocas en la
,ida humana, que S8 encuentra as[ dividida en cuatro peri'Jd.'; j u rid i coso
1.' Desde el nacimiento hasta termil13.dos los siete afio s:
in/al1tes, qni {at'i non possunt: infantes.
;~. o Desde el stimo allO hasta los catorce doce segun el
sexo: qui luri possunt (entre los autores modernos, in{antia
IJlrrj ol'cs). Durante estos dos primeros perodos, impuberes,
impuberos.
3. 0 Desde los catorce ailOs desde los doce respecti\'a111'.'nt' llasta los vei nticinco; - adolescentes, adulti. -Durante
e,,(os dos primeros perodos,- min01'es (b), menores. Durante este perodo y el siguicnte7puberes, puberos .
4." Dei3de los veinticinco aios hasta la muerte maiores,
may01cs. Antes de pasar adelante debo observar que en el
establecimiento de dichas tres pocas la intermedia (puberlas), es la ms antigua y la vez la de m ayor importancia (e) . VI~mos, en efecto, desde los primeros tiempos histricos, al clerecho romano reconocer que el uso completo de la
razan no come nzaba si no con la pubel'tad: antes de esta poca, el hombro, incapaz para obrar, necesitaba un tutor que
le ad ministrase sus bienes; y, partir desde esta poca,
C')lllO ya tuviese plena capacidad de obrar, dispona de sus
bienes sin neces idad de tutor (d).
su ('xtincion.
104 -
rel'l1LU
osI,
qUI
16). As, pues, salvo las garantias antes indicadas, el impbero podia obrar aun antes de tener inteligencia de sus
actos, y esto es lo que constituia la anomala los ojos de
'Ios romanos, en tauto que consideraban como natural la capacidad del puber tati proxi mus.
No obstante, si los actos jurdicos no habian de dejar ni
un momento la seriedad que les corresponde, esta facultad
debia estar encerrada dentro de ciertos limites . Comenzaba
la terminacion de la infantia , y su significacion prctica definase as: son los aos durante los cL\ales el hombre no es
.capaz de obrar, bien sea solo, bien con la asistencia de su
tutor (b).
.
Mas, ~en qu epoca termina la inrantia~ 1 nfans designa
literalmente al que no habla, mejor, que no habla todava,
porque se Hama mutus al que por un vicio de organizacion
,est:). privado de la pala bra (el, E<; cierto qu e los romanos tomaban la frase en un sentido eti molgico, pues empleaban
'indiferen temente infans et qui fari non potest, al menos
.as resulta de los pasajes en que estas expresiones se em-
11)6 -
1:
(el) L. 70, uo v- O. (XLVI, 1), vase nota b.-L. 65, 3. ad Se. Treb.
(XXXVI. 1); L. 30, i,2, 4, de fid. lib. (XL, 5); L. 1, C. ad Se. Tert.
(VI, 56).
(e) El primer sentido de la palabra infantia (limitado los primeros aos de la vida), ha sido sostenido en una disertacion Unterholzner, Zeits. f. gesch. Rechts w, vol. 1, n. 1IJ, p. 44,53. Es ta apinion ha
sido sbiamente refutada en los Heidelberger Jahrbcher, 1815, pginas 664, 683.
(1) Asi, pues, fMi posse designa la vez el desenvolvimiento que
se anuncia por el uso inteligente de la palabra y la capacidad para los
asuntos orales . Siendo ambas cosas simultneas, fa,.. posse se ap]eaha lo mis mo los actos juridicos para los cuales no era indispensable el razonam"cnto, como los contratos consensuales.
1(j7 -
(L. 1.4, de spons., trasc rita ms abajo en el texto n. IV). Otros textos,
por el contrario, dicen en trminos generale.3 de es ta clase de impberos: nullum inteUectum hahent ( 1.0, J . de ins t. s tip. 1Il, la, vease la
nota a).-Por lo dems, eLsegunuo grado de desenvolvimiento intelectual (el actum re intelligol'o) es relativo y varia segun la capaci~ad de los individuos y tambien s egun la natu raleza de L negoc io . Un
l?fante, v . g .. se encontrara mis pronto en esta do de compl'ar un vcs l ulo que de fi rmar un con trato de s ocieuad. Es tos principios pucclcll
rea~ l1mirse 381: ucspues de la infancia el impLibcro tiene i nteli ge nc ia
paSIva hastante para compl'ender y apropiarse las in toll(!ioncs y la volunlal del tu tm' ([ti C le autor ir.[l. Si os })r(),ximlt,,~ l'nf1r, }ln/ i . se ha t'('
Pl'cciso l'el!o lloceL'le una inteligencia mas adi va y mayor ea p:\l'ilbd.
par; (~o lnlJl' (JfI(l or' y l';\lal' 108 negocios.
108 -
m ,tI,~J'ieos de la
r,~ctarn cnte (l las
vida .llllmana. Esta,doctl'ina respondia perlI ece'ldades de la practica, y h aqul por ( "
se estableci que la infancia terminaria (lId edad de s~~c
al10s cumplidos, del mismo. mo.do que habria podido tomarse
el nmero seis, v. g. (h). Una vez admitido. este plazo, conf~
mase lo. que he dicho. antes, saber: que los romanos consi_
dm'aiJan el fari posse no. en el sentido. ordinario., sino. en o.tro
ms levantado., po.rque quiz no. se haya co.no.cido nunca un
nilo que no comenzase hablar antes de lo.s ocho auos.
Para .i ustit1car estas propo.siciones se trata de probar que
la infanlia abrazaba precisamente los siete primeros ailos de
la vida; y esta prueba resulta unnime del testimonio. de lo.s
.iUl'isco.nsulto.s y autores ajenos la jurispr udencia.
1.' L. 1, 2, ad mino (XXVI, 7). Ulpiano expresa en los
siguientes trminos el principio de que el tutor puede defender en justicia las demandas fo.rm uladas co.ntra su pupilo.:
liccntia igitur erit, utmm malnt ipsi suscipcre judi cium, an
pupillum exhiber e, ut ipsis aucto.ribus judicium suscipiater:
ita tamen, ut pl'o. his qui fari no.n po.ssunt, vel absint , ipsi tutores judicium s uscipiant: pro .his autem qui supra septimum annum retatis sunt, et prresto. fuerint, aucto.ritatem
prrestent.
Lo. cual quiere decir que el tuto.r tiene derecho. o.pcion
elegir entl'e so.stener por s mismo el proceso, dejar la defen sa al pupilo, dndole su auctoritas. Sin duda que, si el
pupilo no sabe hablar se ha lla ausente, es de todo. punto
necesario que el tutor m antenga el proceso: la alternativa de
la cual habla Ulpiano, no es posible sino cuando el pupilo
tiene siete alOs cumplidos y est presente. Aqu, pues, el
fari POS S& es el equivalente de tener siete aitos cumplidos; y
segun las ltimas palabras del texto, auctoritatem prrestent,
(h) Es necesario no creer, sin embargo, que el conjunto de los principios de la filosofia griega hubiese pasado sobre la materia ele la intantia al ,lerecho romano. Hablo solo de la lijacion de uu numero
(:ierto de alias, y precisamente del numero siele. Los testimonios relati vos la antig-ua doctrina filosfica han sitio coloccionallos de un
mollo muy completo en el articulo critico ya cita(lo (no ta e) p. 669 Y
oS ig-uien tes .
W) -
preciso sobl'ecntendcl' si velillt, quc no seria ms que la 1'(;pctieion de las palabras del principio, licentia er t (i) .
2.' L. 8, c. Th. de maternis bonis (VIr!, 18). Cuando una
hereditas una bonorum possessio es diferida un hij o bajo
la patria potestad, durante. la infancia debe el padre tomar
A su cuidado la sucesion; despues, es decir, cumpli dos los
siete aos, el hijo mismo, sin consideracion la edad ms
mnos precoz en que hubiese comenzado A hablar: ..... infa ntis fi lii retatem nostra auctoritate prrescribimus, ut sive
maturius, sive ta rdius, fillius fandi s umat auspicia, intra
septem annos retatis ejus, pater ... imploret ... hac vero retate
finita, fillius ed ictj beneficium petat, etc.
Si no tuvisemos ms que el texto precedente, se podria
creer A Arcadius autor de la regla de los siete ailOs; pero las
referencias de los restantes prueban que esta redaccio n pertenece al estilo legislativo de los emperadores de la poca .
Es necesario no dar demasiada importa ncia las palabras
sive maturius, sioe tardius, pues parecerian indicar que
6S
(i) Unterholzner (no!., el v en este texto la disti neion de tres edades diferentes : 1.0, la en que los impbe1'9s no hablan nada; 2., desde
es ta edad hasta la de los siete ao s ; y 3., pasando de los s iete. Durante el Pl'ncr periodo, el tutor dehe obral' solo; du r~nte el segu ndo,
solo 6 con el concurso del menor; y en el tercero, el coneurso es indi spensahle . .Mas esta interpretacio n atribuye Ulpiano una impropie-
tl'l):':)
170-
171 -
.,
juris ~
L. 1II, tit. cit.- Entre los que han tratado esp ecialmente el as unto, Cllar ?ensler, Ar chiv. fr civilis t. Praxis , t. IV, n. 18; y
Dll'ksen, Rhem. Museum, vol. I (Jurisprudenz) p. 316-326.
(m) Esta opinion se encuentra ya en Accurzius in L p"pill"m (III)
de R. J.
,.
,
,
(n) Diclla
s i ~n i fi
'
. . de proxim'' 's infantice y pubertaU
.
o
cac lOn
practICa
resulta eVIdente de los t ex t os en que 1a edad se m ues tea como medio
de reconocer es de ' d '
'
genc' 10 '
m I', e. presumIr el desenvolvimiento de la inteliest la. 11 ' J. de Inut. s tlp. (Ill, 19: ,infans et (lui iufanti pl'oximus
del (I~ul)u.m mtelectum habent (nota a).- 18 (al 20) J . de ob\i ~ . e x
. , . SI proxl mus pubertat'I SI't et ob te
'1'
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-L 4 26 d '
intell,gal se J C\lIlquor
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'. ' . o 1 pUpl os, qm peope pubel'ta tc m
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ces esse.- DlI'ksen d ta
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ler siguo otr
b
. a op es te punto de VIs ta: p ero <1Cll S Acursio) s o rum o y pIensa que la division (\0 \ Umpo ( SO'" Ull
. .
, e JustIfica no por la I t
. .
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romano al
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e ra y S I por e l 0 3 pll'ttll doL (lct'oeho
eua 'hl
e da el SII'I'Luonte
sen t"d
P ara 01 n/
. .antiaJ IWO,vinns .
el dolo ,es im
o
.
1 o:
proccmus es pOSl O la culpa no, pero debo sor })l'ohalia: el pu.hL'rta ti
presume y nrC,alftaZd'
mismo del dolo quo do la n lpa. P lW t} es ta ~' l '
. , ." o lO ~or probado II
t .
'
puedo Hicmpl'o oponer 1
. b'
. ~n citan () a la.":l IH 'Ll .S: lIl1 l~ h)lh\ ::: SI'
ginar'.!;(j un sistclUll m,,::t ~rllO a c.ontl~l'ia ... COII tlin' ~ \l l Lad lh)tIl'ia illtlas opues to a la9 1l1cns l'lHIl:\II:I.-;
.
,0
172 -
Para la a pli cacion exacta de las presunciones que preceden, deb~mos preguntar cuMes son los lmites del proximu8.
Hasta arjl.li no hay regla, y, para establecer una que no fuere
flr bi tl'aria y s basada en un principio general, se hace necesario r1 ecj' que es proximus de uno como de otro trmino clmndo no ll ega al a iJo la diferencia. As proximus des ignaria el intervalo de siete ocho aos y de trece :1 catorce de once doce a iJos para las muj eres (o) . Si los jurisconsultos romanos olvidaron hacer semejante designacion
de un morlo preciso, dependia tan solo de la escasa importanci a concedida al caso .
li3-
La L. 10, ele jUl'. el facti ignoran tia (XXH, 6) contiene una apHcacion especial de dicha segunda parte de la regla: Impuheres s ine tutore
agenles nihil posse scire intelliguntur. Es te texto, tal como se inserta en el Digesto, parece indiear que el impbero es incapaz de obrar
conscientemente, lo (lue (luitaria s us faltas toda r esponsab ilitlad . Pero
PapllllanO tenia presente la prd ida o""sionada por el que dojaba pa~ar e~ plazo de la bonorum, possessio; y, en efecto, o3te trato, sogun su
lllserlpeian, se roffer o la L. 2, (le s llooessorio ed . (XXXVIII, O) on la
cua.l no se trata de un impbero, s ino de un menor que Ita aceptado la
bo~orum lJossessio y pide se le rJstituya desue luego.
(h) Pro J. de aue tar. (1, 21 ); 9, J. de ins to s tip. (llI. 10): (Gains, IIl,
107): L. 9, pl'. do allctol'. (XX:VI, 8) : L. 8, pro ,le atl'lu. li uI'. (XXIX: , 2):
L. 41, <1e oon<1. indo (XII, G); L. 1, C. do inut. tipo (VIII, 39) .
. (r:) Pr. .1. de allutol. (1, 21); L. 5, 1, de auetol' . (XX VI, H); L. 13,
2!J, acto omti (X IX, 1).
(d) ~ 10, .l., uo inul. s tip. (11 1, -W; L. 141, 2. ,lo V. n. (:\.LV, 1). _
Esto ppjlll~ipi()
l'elil~ I 'O ~olo al antiguo ( 1 1) 1 ( )( ~lto y IIO:, 111:-1 Jl\(t' nli\ )~ \1,..: tahlocido_1 on uLHuevo dorochu l'OIU:UIU . En g\mul'~~ I, l illl}HiiJ0 1'O 111) p lh:."10
174 -
los unos dicen 1'))'oximus pu7.Jertati, los otros doU culpre capax~
proha ndo el modo como S0 emplean dichas frases, que son s innimas.
E::;lo se nola IH'lt1cipalmente en lo s textos en los eUflles ambas condi('iones e ') Un l.1lldas por un vinculo de casualidad. Cm]), 101 n.
.
(f') L. 18, ~ 1; L. H, de dolo (IV, 3). El primel' texto di,," quo la (lcM
,Zf)li ptl(.d c lalflhie n S(~ l~ intentada contr.1 e11J I"oximus pU/JurtaN. El so-
, ..,. .
li5-
No ~c ha de establecer, sin cm bargo , una distincion absrJluta entl'e los delitos en que hay falta culpa y aquellos en
que se comete un robo, y considera r al im pbero como mlis
capaz de discernimiento para unos casos que para otros (g):
las consecuencias rigurosas de este principio se aplican Ii
muchos delitos (h). Los mismos principios se extienden tambien Ii las obligaciones que primitivamente no nacen de delito y s de un contrato, etc., cuando dan lugar una accion
de dolo (iJ. Los mismos principios r egulan adems la persecucion d.e los delitos pblicos; bien que, sobre todo para apreciar la culpabilidad se deber tener en cuenta la naturaleza
elel delito segun sea ms mnos sencillo y evidente (k) .
III. En cuanto la extincion de las obligaciones, la aplieacian del principio es muy sencilla. El impbero puede susgundo te xto desenvuel ve el pensamiento en los t~rminos signientes :
Quid enim s i impretrnverit a procuratore petitoris ut absolveretur ...
1'el aUa s im ilia aumisit. quce non magnam machinationem exigunt?
Idntica idoa so reproduce ms claramente todava con motivo de la
imputacion de diveesos delitos publicas, de los cuales hablaremos pront.o (nota hJ .
(O) 80nsbr ( 107, nJ es tableci esta di stincion, sin dud a, porquo el
lJr o:drnns lJu!Jertati se nombra con ocas ion de muchos ueltos acompaados de dolo, y no con motivo de los delito." l os cuales se v unida ta culp3, ms raros que aquellos: por eje mplo, L. 5, 2, ad L. :HIuil.
(IX, 2); L.23, ,le furtis (XLVII, 2) . Pero los t extos en qu o se hahla nicamente del doli capa:x; son tan numerosos como los en que se trata
solo del c"lpIE capax, y un la L. 23 citada so exp r esa absolutamente
e n lo s mismos trmi nos pnra <tmhos .- En realhl:ul, un robo ser mucho ms imputahle un niD que una imprudencia (Iue por s u nntm'aleza entl'anara re-speeto un hom:)re la a ctio llJfJis A quilim .
(h) As[ para el f url'U )n damnum inju'r ia datwrn y la inj'lt"t ,
18 (al 20). J. dc ohIig . ex de!. (IV, 1): L. 23. de furli s (XLVJI, 2):
L. 5. 2, od. L. a'lui!. IX, 2); L. JI[ pr., de R. J. (L. 17): L. 3, 1, de
njuI' . (xr...v n, i O);- para el si bonorwn 1'apto1"Uln. , L. 2, -l!), si han.
rapt o (XLV II , 8) - pnra el Sepulc1'um ?,iolat.u m, L. 3. r, /le sep. viol.
(X ;~vn . (o't rlnlus, JJ. 13, I, L.14, de dolo (IV, 3); L. 4, .26, de JoU
excepto 12); para (XLIV. 4).
(i) T. 1, lfi, de po . (XYI, 3): L. 45, de O. el A. (XLIV. 7): f. 3. 2.
tic tri!>l1!. (XIV, 4).
(h) A.qj el. (a lsum es cl ificilmente imputa ble un implibcl'O (L. 2:!.
IH'. :](1 L. r./ll"Il. 41(> fnl si.3 XLVIIJ, fO). E l. (1'10 conoro , si n d 0 nn ll(~i.'l! l:J.
IlU:l. f:IJl'iea lo Illonod.:l filL~ a es cas ti gado; pero no el imphct'o, ])OI '( Ph :
176 -
(,I'il,il' un acta de libm'acion solo, si es deudol'; con la alltol' izacioll dcl tutor SI es acreedor (t): como el pago lleva Cons' ~
la liiJcraeion, el impbero podia hacerlo solo, pero la aut~~~
zacinl1 del tutor es necesaria porque habia enajenacion de una
suma de dinero. La recepcion de su pago ofrece una combi_
nacion idntica: de un lado hayadquisicion de la s uma, de
otro prdida del crdito (m).
IV. Un proceso, bien actuando, bien defendindose de un
ataque) cualquiera, es siempre un asunto peligroso causa
de la iucel'tidumbre del resultado, y por esto ta mpoco podia
el impClbero personarse en l sin la autorizacion de su tutor (n).
,
V. El impbero solo tiene capacidad para hacer una adquisicion , pOl'qUC por ella no puede enriquecerse ; pero no
enaienar nada s in s u tutor, pues por este acto podria dismi11l1ir s u patrimonio (o) . El concurso del tutor era principalm ente in dispensable para la m a numision de los esclavos (p).
VI. El impbero puede contraer esponsales por s
solo (q): veamos cmo se explica este caso. Si estuviese so
177 -
ri. .. ita uamum per se horedes cxistant, s i fal'i poss int. Aqu per se
HO quiere uech~ solos, porque los impberos de mas alIad 110 podrian
ilvcntajal'les, pepo expl'esa la iuea de su concurso. Esta s palabras han
sido pl'oha hlemcnlc afladiuas para poner en armona los pasaj es eOI1 las:
facilidades (:onnctl idas p Ol' cOn S00l1l.mcia, y de las cuales se 11.'l.(0 Il1vll~iOD On d re:'i lo del titulo.
'1'0:-'10 Ir.
12
178 -
I~ste
ca,so
poc;t,s
v.~ccs
en el dcrQcho
__._._-_. _ - -
C0 1UQ
bajo la. pateia pott),3i'Jl, siendo asi CIlIB huuiel'a sido m.'ts fcil instituir
directamente al padre.
(t) Gayo II. 167.
(u) L. 05, 3, ad Sc . T reD . (XXXVI, 1) .
eS3'3t, non dubiepro herede, tutore aucto}'e. gererepusseviclctur. Trtase aqu de recoger una snces ion fid8icomi s ari rr, y 01 jnr,i3co nsl1lto,
examinando el caso en donde se obligaba al heredero hae.el' la adcion, P8suel ve e.sta dificulta por analog a con la hereditas.-La bonorwn possessio, c omo institueion pretoriana, era trrrtadn con mudw ms
lih!'tad y se p roce dia con mayor sencille7- : el pau!'" r od.1ll1alJa la bono"",npo" essio. L. 7, I;L. 8; L. Il. de B. P. (XXXVII, ): L. :1. C.
q ui nurnit (VI, G). - Sohre la sLlcesion ficloic l)mis ~u'h, sea p:lI'a l'e,~o
- 179 lit.emlj 1.1 ". in(ans, fingiendo olvidar que si la auctor itas era
siempre l'ehllsada al infans, esto no era solo causa de la
im posibilidad en que se encontraba de hablar, sino .tambien
de la fal ta completa del intelledus (o).
Posteriormente se destruy la dificultad de un modo m
perentorio y mnos sutil. Las leyes de los emp~radores deci
dieron tIne si una sucesion era deferida un in fa nte, le seria
adquirida por el tutor por el padre si estaba bajo su potestad, Sill ningu ll acto personal de su pa rte (w) . Habia a n
respecto otro punto que desprenderse de las antiguas frmulas. En lugar de admitir con Paulo la auctol'itas dumnte
el periodo de la in fancia, se quebrant la regla de ({lle el heredero in.,tituido debia hacer adicion en porso na : des de enton ces el antiguo expediente se hizo intil, y, si de l se ocupa
el Digesto es como ensei"Ianza histrica.
VIIl. A cquisicion de la posesiono Si no cons ult ramo.~
m((s que las analogias, deberla mos obtener los s'gllientes resultados: l im pbero podria adquirir la posesioll por s solo
como puro benefi cio; pero le habri a hecho fal ta pal'a ,'enunciar la autOi'i7.acion del tutor, porq ue s i la posesioll no es
un de,'echo por s sola, se unen ella grandes beneficios j llrdicos. Esta ltima proposicion ha sido adoptada por CO 'I1pleto por el derecho romano (x).
180-
No acontece .10 mismotcobn la primera. Aqul, la adqUisicion de la poseslOn encon ra a ml\s dIficultades que la de lag
relacIones JurldlCas segun las frmulas del antigUO dere_
cho. Seguramente no se contesta que la posesion se adquier
con la autoriza cion del tutor (y); pero si el pupilo obra SOl:
no se adquiere la poses ion sino cuando ha tenido por si
mismo conocimiento del negocio (rei intelleclum); fa1tando
esta cond icion no la adquiere, y la benigna interpretatio introducida pa ra faci litar la adquisicion de los derechos pro-o
piamente dichos ( 107, a), no le es aqu de ningun valor (.o),
porque la pose8ion es por su esencia una relacion de hecho,
y su condicion i"ndispensable, el animus posidendi, faltaria
por completo. El caso de la auctoritas no suscita esta dificultad, pues, el pupilo y el tutor no forman entonces sino
una sola persona, y la inteligencia que el segundo tiene del
negocio se estima como si perteneciera al primero.-Si, pues,.
181 -
Vdase Sa) V.lgny, Rht d's Besi t" cs , 6.(1, od . p. 235.-Por utilitas no qui ere de?ll'Se que haya querido favorecer las c3pccular-ionc3 personales de los
Infantes: el fin en'a dar la perf0cciou juriJica las adq uisicion(n res111~atlo de lo,:;; acto.:; sea del tulor sea del pldr~ del pupilo; pudi ndose
,Juz,,?ar de la utiliuad ele e.s te fin por un ojemplo muy seneillo .Y (h: aplic~clOn frecuente. S i un ciudadano mu ere dej llldo un hijo monor de
siete arIOS, .como SUlf,S h eres , este adquir ia inmedia tam clllo i/)80 jure ,
t O}f).~ los bwnes del padl'cj pero su posG.'o n y por co n .';3.,}lell'~ ia la prob:ce lon (le lo.;; inltwdictos. no la adquiria si no e n vil' LlI! l uc s tc
rrHirljo flrdJlTIrtlo, l a tU/01'is auctor itas, (Cm)). Saviglly Rucllt ll u::; Busi t-
Zf,."
.': 2~ .
-182 -
Cualquiera adquira la propiedad por la ruediacion de su esclavo, an sin saberlo y aun contra su voluntad. La poses ion por el eon-
tI'ario, no se adquira por un esclavo sino cuando el" seor tenia el
animus possiden,di bien lo quo est fuera de nuestro propsito, pe- culiariter, es"decir, si la adquisicion no es sino la exten slon de un peculio ya autorizauo. L. 1, 5, ue ad,!u. pass. (XLI, 2) . Por consecuen-
ca el impbero no podia adquirir la posesion por Sll esclavo, sino en
estos dos casos: 1. 0 S habia dado una rden para este obj eto, tutore'
auctore (L. 1, 2, eod.); 2. o peeuliariter yesto se aplicaba por s mismo
durante la infantia del iruplibero (L. 32, 2, in f. eod.)
(ce) L. 1, 20, de adcIU. pass. (XLI, 2); L. 13, 1, do adclu. rer domo
(XLI, 1); L , 11, 0, de pign. act. (XlII. 7). Crup. Savigny, Rooht des
Besilzcs, 6.' cu., p. 361.
l'
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(tib)
.~
183 -
184-
'OZSum est o
j,
l R5
<n
180 -
""do la capacidad para obrar', Esto es posible, nah"'al y veI'tJ~ 1n j J ; pCl'O cal'ccenl0S de un testi monio segu ro, y, SObl'e
(g)
coger otl'O dia algunas veces . Segun estos casos excepdonalcs , Noris,
c;;notaphia Pisana, Dss . ~, C. 4, p. 103, niega la ex.ist~nc.ia llo la l'egla
(; inlel'pl'eta el pasaje de Ovi(l io en el sentido de que los infou les hU-
"
.,,
1.87 -
bieran llevado una hlnica blanca el dia slo de los libe'alia.. Esta e,plicacion se halla contradicha por los v , 777- 778: Si ve, quod est liber, yes tis quoque libera per te sumitur, et vtce libe1'ioris iteJ' ."j)
(11, ) Sebol. in Juvenalem , X, 99, p:605, ed . Cramor : Pmt0xta gelltls
erat togro , qlla utebantur pueri, ad huc s ub disciplina, u sq ue ad X V
a nnum: deinue togam virilem accipiebant. Esta s palabras , ~t sque arl
X V annwn, . mnos que no estn empleauas de UTIfl manera impropia, quieren decir hasta el principio de los quince ailos . Considero como decisiva sobre es te punto la opinion de los Proculeyanos , cuyo or gen dehe remontarse un uso erigido en regla por las cos tumbres de
la nacion.- No ris , 1. c. p. 113-116, fija esta poca desplls da los 'luince anos cumpliJ.os, es decir, un ao ms tarLle que la l'egla. Pero au n
aqui se ve forzado admiti!' dos excepciones , y, aLlems, muchos .jcmplos que ci ta no son concluyen tes: asi (p. 114) el hijo de Ciceron, nacido en 690, tom la toga viril en 705; Virgilio, nacido en 684, tom la
t~ga v iril en 699; pero como ig noramos el dia, 10 mi s mo pueden referIrse los eje mplos . los quince que las diez y seis aHos .
Suetonil1S Allgu s tll S, C. 8. d uouecimum annum agens aviam Jtlli am defuncta m pro concione laudavit. Quad,'iennio post v irili toga
sumta . rel. Comp . loris, 1. c. p. 1-15.
(h) Sueton . Caligula , C. 10. et inde vicessimo retati s anno ... togarn
sum3it.::+ Otros manuscritos dicen 'urulevicesimo; pero Ol1d C'nJorp lo,.,;
corr ige a ~ : wLctcviccsimo , y prueba por el clculo que, c['(!elivamcll te , Calglll:l ('s laba en sus veintiun ailOS: habia naci do (' 11 j{j5, Y el
accJ lJtcl' inl iclJ'O qnc Suctonio se r efierc es del ariO "i80. CUllIp. !\l\l' is .
1. <:, p. 1 W.
. (i)
188 -
SIIS
CII
,t
.'
.~
18ll -
---_...._----- ---
(nota h): adhuc sub disciplina, que sin duda pueden aplicarse la autoridad del padre, pero tambien la relacion de depenflcncia croada
por la tutela. Citar, adems, el texto s ig uiente de Fos tus :.. Bulla al/, rea ut s ignificaretur insi gne erat puerorum prretextatorum ... ut signiflcare tu l' cam re tatcm alterius regel'6Clam consilio.
(P) L. 2, 15, pro amtore (X LI, 4); si a pupillo emcl'o sino tutor'i,
auctorita te, qllem puberem esse putcro . vele
- 100 .In
1lr1:l
g-1~.'1 l1d '~ i,m pOl'fan cia pr(tcti c~, I~ O h a sir]!) promov ida
"I1/.''';()I',nr"tr) " la., dos sectas dejurl sco nsllltos , y P')r '11.1(,
In ~i . I ') 'e.-p; r)S d l;atlrl '1 mpliamente en las escu()las sin
'11", l a pl(,.~tir~'l6 1" 1 ~f(hlaci c)l1 hayan dad,) I1na "Olucion defillilh::l..
La r'lltim'l cO!1sideracioll tiene tambien su influ encia sobre
h fJpinifJn '1"1) nCJ.s'ltl'os d,)bemos formar d el est'lrlo posterior
'11) ()stas m aff!lhs. Podria creerse que 1, cuestion habia sido
J1.~v[ld'l alg1 ln as \'I)CCS ante l os tribunales (q); pero h a debido
, lIcArl er ml1 j" dc t~rdf) en tarde y carecemos de todo moti 1'0 para
pf) nsrtl' (J IlI)f!1 e-':{'01 811 del pupilo haya sido un uso adoptado
C')'1 fr'I)(;r l!)nci," . L ')s testimonios de l os tiempos p0stel'ior es
11'" 0111 8.',ll'an, por el contral'io, el principio de l a pubertad
njado SiOl1lpl'O (, la c'lad de l os cator'ce ailos (1'), y el escaso
11I'lrnl)['O ,1) h,)(;1108 que se podl'ian al egar en favor el el otr0
si ., ! mlD. !l')ll" IUl cal':ICter mu y sospechoso (8). Sostene m os la
(q)
Qu inrtil ion . lns l. 01'. IV, 2: <<Cllm ... d e jure <uroritul' apllcl cen-
~nmyros ...
(,.)
Vlpian . XV !. 1:
,
I
I
1
1Dl -
cl'c~ nci a
'1
..
192 -
, -.,
1!)~ -
CX.-Il.
(x ) Justiniano , en las Institutas yen el Cdigo, lo dic e eXlll'8samente en 10 que toca las mujeres . El texto de Ulpiano, Xl. 28, ofrece lagu nas; pero el giro de la fl'ase prueba que los dos sexos era n tratado.:;;
de muy distinto lUmIa. Recomenlo de nuevo los tex.tes citados (nota e)
para el sexo masculino.
(y) Los textos en apoyo de esta regla estn reunidos en Pitiscus .
Vase prrotex ta, nm. 3.
( Z') SegllU estas palahras , l e,qUima uxor, de la L. 4, de rit"u nupt.
(XXlII, 2), ?ramee, p . D, 17, aumite ,una ley confil'lUatoria; pP-l'O esta.;;
palal)ras h enen ahsolutament~ el mismo sentido que las de otras mi.:>
u3adas de Justa u,:lJor cioiUler -n r/"pta (por ejemplo, en la L, 23, 3.
de lib. et pos tll. XXVIII. 2). Asi tambien legitime iUegitime cnn':1epU
(li.'1yo I. 8~), S0 relieron rrljns ci))it,~ en general, y n o ::i. uIla {ex Pll't ':ular.-i\lacrobio dice: tegi'.Ju' tiIJera,.~a,.; mis aU, sec uwlwn jara. .
}"ilt'Jlir;/l (nota r), expl' .J:; ion ~ s (fLl e pu' ~cn tUllel' Ji mis:uu ::icutitlu, y
por c~to lp.qilnH no clicc m:is quejure jure Cil)il ,
'ro~1O !J,
1;1
194 -
controversia, que esta capacidad comienza la edad de calorcn alaS y de doce cumplidos (a). Si creyramos que dicho>;
k"tos habia n sido. intercalados, los kstimonios de Paulo y
d" Gayo (b) destl' ulrla n toda sospecha sobre} este p'.into. :;e.
e"plicat ambien fcilmente, por qu los sabinian,)s podian sin
inconsecuencia abandonar aqui su doctrina, apartando de
ella el e"men indi vidual. Cuando un ciudadano de edad de
cator'ce aios, pcro cuya pubertad podia ser dudosa, hacia
un testamento, no habia entonces nadie que pudiese negarla
y provocar cl eX'lmen . La cuestion no podia ser llevada a nte
los !t'ibunales sino des pues de la muerte del testador , con
ocasion de un debate contra los hcrederos testamentarios Y'
los herederos por co;rllacion; pero entonces era demasiado
tal'de para probar si el testador era realmente pbero cuando
e"tcndia sus lti mas disposiciones. Esta es la razon de por'
qu los sabinia nos abandonaban en este caso su doctrinfl ,
que en la prctica no hubiesc tenido nunca aplicacion. Ba.io
otro pun to de vista, esta concesion tiene importancia ; prueba
que la edad do los catorce arlOS habia presuncion de pu bertad, pl'esuncion que nadie contradecia; LlI1icamente los
sabinia nos eran los que querian reemplazarla por certeza
en todos los casos en que su presentacion era posible.
III. Resta hablar de la pubertad como condicion de la capacidad para contraer m atrimonio. En esta materia la reglade los doce a ios establecida para las muj eres se mantiene (e);
.
L. 5, ([ui tes t. (XXVlIl, 1): L. 2, pr.; L. 15, de vulgo (XXVIII,6);L. 4., e. ([ui test. (VI, 22). Una fra se de este ltimo texto parece indicar que no puede ser cuestonabie aqu el desarrollo individual: Nam
si hane ::etatem egressus, licet vigoris nondu,rJ'l. emerssisent , vestigia.
re!.
(b) Gayo !l, 113: maseulus minor VIV annorum tes tamentum facara non potest. .. femina vero potes l XII annum te'3 tamenti faci emli'
jus nancisctllr. - Paulus III, 4. A, Ij Tostamentllm facere possnnr
mascuti po.st completum quartum decimum annunl, feminre .post duo-o
(a)
uecimum.
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1!)5 -
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"
--I.UG -
poco rJ"I'C I.H~ nte .Y que quiz no .se haya prescnta~o nunca. Es,
pu es, 111UY pl'obahle que, I'elattValnente al matrImonio, la regla de l os ca tol'ce ailos n o haya dado lugar ninguna contraYel'sia (g).
(g) El nico autor que promueve clles tion acerca de este exmen con
relacion al matrimonio es, Quintiliano , declamo 279. H aqu la especie:
un padre ha casado a su hij o impbero; s te sorpl'snde la mujer en
fmg tmte delito de adulterio, y trans ige con el seductor por dinero. El
pa.l re, movido por es te lleJho, q"iera abdicar de su hijo, y todo el razonam ie nto vcpsa sobre la l egalidad de es ta abdicatio . El orador sostiene, entre otros asertos, que no ha hab id o verdadet'o matrimonio, Y
propone prolJa do haci endo reconocer al lt ijo. Narraciones tan romances.,
cas no bas taran para es tablecer .la exis tencia de un principio de derecho, sohre todo aq u, en doude se trata de una institucion extraa al
de'recho romano. la abclicatio.
(h) L. 1, 3, 'de postulo (IJI, 1).
(i) L. G7, de r e .i uc!. (XLI!, 1) .
(1<) ~ 4, J. de j . pers . (r, 3).
.
.
({J I; l],;:tllo, 1, 13: Gayo 1, :13, 7, J. 'I ll i ct (jllib. ex C""SIS (r, 6).
!Di -
(m) L. 14, 1, de alim. lego (XXXIV, 1). Cmp. sobre este texto no-o
laMe, Cramer, 1. c. p. 20.
(n ) Gayo 1, 106.
(o) 1..40, 4, de adopt. (1,7); de Modestin o, 4 ..1. de auop t. (1 .11).
M(K) cs lino so ox presa as : major esso debet eo, quem .. . lHiull1.nteit:
el ,tique ldenw 1,u.fJertalis, l est rlecem et octo annis cnm pl 'n~ell d "' l ;
l:hol. La,e; In 3 tituta ~ diL\cll: p iona pubertato l'i"[cc..:dol'c.
108 -
d es! (1ll1W dccilno octavo. Segu n e3'itc texto, las do~ nst:lld ~l.-' nprt l'CCCIl a COl'des en fijal~ los impotelltes un nmi!I'O ,
d ! ~ afio:::,:, PC'O In :1yol' que para los otros, cOtljetura 11l arav i_
I I0.' a n1f! Il te confi rmada por la plena p lberlas de diez y och o
( :Ol1 t .
l(JV -
. ,(t) 1.. 4. C. CJui te') t. (VI, 22). Eunll chis l icaat facere te:;t am entl.1m.
compon cre ex,lre m1 S e:c::! mpo O.Jt l ~u;ln volu nt!\te5>; l'Jl. La~ pllahl':l ->
,q.)'J/!mJJlo (nn ni u m, 8; se le.:; r J1iCl'oJ h cJ \1] an al texto un ::)untid 1
l'fI 'is p['()c i :i0 .
In ) L. :~, 1 ~ o j. oI ot . (X XIII, 1).
200 -
A. La edad: Mi-
201
(el) La lex Plre toria perdi su influencia desde mucho tiempo des
pu~s en la pr\! tica del derec ho (Savigny, p. i 8). Hablar de la I\... slit~' ~ lOn e n el c~pi l11 1o s iguiente del liJn'o If cuando me ocu pa UG los meUIOS cs lablccHlos para gnra nta de 103 derechos. FirH'll mcnto. la cllI'alela de 103 me nare ... pOl'luncce al uarocho d", la tute la y e ntra on 1:1
Par'te uspecial deL .s stema.
la
202-
CXIl.-Il.
L. 14 , de ofT.
pl'l-"3 .
(1. 18).
203-
Y de la demencia (bl; pero sin que hubiese en ello inconYeniente, pues que las consecuencias jurdicas de uno y otro
estado son pOI' completo idnticas (e).
Los enajenados tienen capacidad de derecho co mo cualquier otro hombre; sus bienes no s ufren nn gu n darlO, ni s us
r elaciones de fa milia, tales como el m atrimonio y el poder
paterno (d).
Su capacidad en ejercicio, su facultad de obrar esta, no
obs tante, en s uspenso. As, pues, todo lo que ema na de ellos
no tiene sino la a pariencia de un acto, y no prod uce efecto alguno jurdico (e). Este principio importante r ecibia apli caciones muy variadas, por ejemplo, en materia de contra tos, de
testamentos, de divorcio, de posesion (fl. y se a pli caba igual m ente a Jos crmenes y los delitos (g); a s, cuando la propiedad ajena era violada por un loco no tenia ste ningu na r esponsabili dad.
Solamente cuando la enajenacion m enta l se interrllmpia
por intervalos lcidos, era cU:1ndo los actos cometi dos e n
ellos se consideraban como perfecta mente validos, como si
j ams hubiese existido aquel estado pa tolg ico (h).
Es necesario distinguir la simple debili dad de ani mo de la
1'0 1'
test. (XXV III, 1); L. 22, 7, sol. matl'. (XX IV, 3); L. 1, 12, <le O. e A.
(XV I, 7); L. 18. ~ 1. de aU'Iu . poss. (XLI, 2).
IV) L. 14, do off. prm.'. !l, 18), L. 5, 2, ad L. A. (IX. 2).
(h) L. (j , C. de elll'. fm'. (V) 70): L. 14, de off. p'l ns. (1, 18); L. 2 . C. ti u
cont r- . clfl l. (1 V, :38).
20-1 -
205-
n~rli e
200-
to
. .~ n1't~ e" I,l!citos ponen
. al. incapacitado .por est-~ cau ~ a
la mis ma linca que alimpubero pubertah proximUB
cn
207 -
presentacion.
L a capacidad natural que l as personas tienen para verificar actos jurdicos puede ser m odificada pO$itivam ente de
dos modos: por r estriccion, cuando ciel'tas personas son declaradas incapaces para determinados actos para todos
( 106-112); por extension all en donde la reprcsentacion est
admitida. Dicha r epresentaci on, cuya naturaleza vamos
estudiar, ej erce sobre el total de las transacciones una doble
influencia. Desde luego, las facilita, porque los rganos jurdicos de cada individuo se encuentran asi multiplicados y
se verifican hechos cuya realizacion hubiera sido, si no imposible, al mnos muy difcil. Adems, la lepresentacion
suple l a falta de l a facultad de obrar all en donde la hem os
visto existir segun las r eglas ya ex puestas y b~jo este segundo punto de vista su importancia es todava m ayor.
Erectivamente, l a representacion permite l a intcrvencion de
l os actos libres en las relaciones de derec ho concernientes
los impbe,'os, l os ena:;enados y l os prdigos, lo cual si n
dla sc,ia imposible casi siempre.
Pero antes de ex poli e, Il)s p,' incipios fili e regulun la rc-
- 20!l
l)l'" "entacion es ])I'cciso detl'lrmillar' la
p,xt~nsio n d '
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1
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e Sil rl.on1i lltO . J . ~t !~ os e mee 10 e leOC!S, llnl ru1o lastra.
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' ' t- '
nsacclO_
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(b) . En lnateria
,~,
su trasffil"SlOll d e una generaclon
d
obligaciones la representacion se aplica las transaccion":
mism as, es decir, las relaciones de perso na :'t persona; pero no 1ft reparacion necesaria que llevaba consigo la viola-
(a)
nalmente, nunca por representacion, del mismo modo que la emancipacion y la manumision de los esclavos . Hahia en alguna suerte rep1'esentacjon cuando un fili'Usfamilias que contraa matrimonio por
la confa,.reatio la coemtio con feria al padre el derecho sobre la mujer in manu.
(b) Por esto nadie puede testar hacer adicion de la herencia por
med io de representante. Dal mismo moLlo su cNle cuando un fiU/tsfamilias un esclavo instituido hm'cdoro hace adicion J y la sucBsion se
adr[lliere as para el padre el seflOr respec tiva mente .
.
(e)
200 -
(Jue l'ste v('l'i flcasc dichos actos ,aislado de su padre (ri). Asi,
todas las perso nas sometidas una misma potestad eran
instrumen tos' que adquirian para el j , ~ fe de la fa mi li a co mun.
De otra parte, los jefes de la fam ilia no podian menoscabarse en manera alguna consecuencia de la representacion, Si, pues, el hijo se obligaba por med io de la estipulacion, el padre lo estaba; y si emancipaba una cosa perteneciente al padre, el que la reeibia no llegaba hacerse propietario de ell a (e).
La voluntad misma del padre no habria podido modificar
la explicacion del principio, ni en inters SLl yO tomar su
hij o co rno instrumento para tales actos Ul
Por ltimo, las perso nas independientes no podian en
ningun caso ser inter mediario, rep l'esentantes eficaces: estaba prohi bido en absoluto emplear en los ados jurdicos
G,yo, n, 85-~6 ; Ill, 163- 157. Ulpiano, XIX, 18- 21, tit. 7,
per quas p3rs . nob. auqu. (a, 9); tlt. 7, per quas p3rs. nob. ob!. adqu .
(UI, 28); S. 3, C. per (Iuas pel's . (IV, 2i).-La in jure ccs;io no admi t ia
esta clase de r apl'esent aciou, por(l ue ni el hijo ni el es! la vo pOlEan
pronunciar S~lS p.11abl'as: Hane rem meam eSS3 ajo ex jlll' e Quh'itium (Gayo, ll, 96). Apar te de dicho motivo e\ esclavo era siempre
incapar. de comparecer ante un tribunal.
(el L, 133 de R. J. (S. 17). yl elio l' eonclitio nos tra par ser vos fi el'i
potest, <letal'ior fieri non potest. L. 27, 1, ad Se. Vcll. (XVr, 1); L. 3,
1. de paelis (I!, 3); L. 12, 1. de adqu. pos>. (Vil, 3:!). - Si 10l texlos ' ["3
preceuen no hablan sino del esclavo es un hac ho pU l'amente casual,
porque el p ri nci pio se aplica a touo g nero dd d e pa rd~ n !ia.3 . Si algun o
colocado bajo nue3tro pOUO L' es iU3tituido harudero, no puede hacor arli(a)
.,
4.n.
(f) As , cua nao un e'3cl avo contra ia por rdcn de s u soilor una tleuua, SCg'l.tn d :\n ti~l1o dOl'e:!ho no se hacia deuu or : el p l'o tor cs lahleei
una 3.t! I! jU!1 e:;p3:!J: par:l. c.; Le CfI::;O, q t~o;.l ju-;St,. I I L;; j)iI'l n :I I>.3J OH u n I' d ,:11 .,h; ,h.:iH a n:Uogo rU,o! com o S~ Cl'earon p o .; t~t'iO l' II 1 ,m L ~ rl i rc l"s:: ..
ohli :{:l,:i()ll u:> inlli l'oda.;; !>ur rn odiacio n ue lo.; hijo; y d ..! 10$ CS d aVI ),' :
f{ .'~eL i() d.: tJIJ '!\l lioJ, L J.'~: Jtl tO I 'irl., r.l<.l in "(HU \cr-.~,) .
']' 0 , 10 JI.
1.1
210-
211 -
(m)
':! I ~
1.0:--;
los
aGl.o~
. '
---
Es
error.
Se llaman manifestaciones de la voluntad la clase de hechos jurdicos que no solo son actos libres, s ino que segun la
voluntad del agente tienen como fin inniediato engendrar
destnlr una relacion de derecho ( 104).
Presntanse aqu tres elem entos que deben tenerse en
cuenta: la voluntad en s mis ma, s u manifestacion y la conform idad entre los dos trminos anteriores.
El primer o debe ser estudiado bajo dos diferentes aspectos:
1.' El hecho de la existencia de la voluntad puede aparecer como dudoso por actos contradictorios cLlya influen cia
se trata de determina!': estos son la violencia y el error.
2.' ~a voluntad m isma pLwde m"dificarse co nsecue ncia
de ciertas restricciones qLle ella se im pone: estas son, s u
vez, el tiempo, la condicion y el m odus . A primera vista la
existencia dela volLll1tad parece imcompatibl e con la violencia y el error. En efecto, la violencia es contraria la libertad. Si, pLles, la violencia ha determinado la vo lu ntad, esta
no existe, es decir, la voluntad verdaJera y s solo una ap,,rieneia s Llya. Si, en otro caso, el en'ol' es s u causa determinante no s iendo el p e nsa m ie~to del agente conrol'm8 la
realidad de las cosas, su manifestacion no es ms el1caz que
la de un impbero 6 un enagenado.
E,<aminando ms pl'O fundcl m 3nte ambos casos notamos,
sin embargo, que la argum 3nt8ocion precedente es falsa: no
obstante debemos mostrar tambien los elementos verdadeI'O~ que contiene. Obran aqu dos podero ,as co nsideracione~
m'l [:J.lcs que guardan con el derecho una afinidad esoncial.
L lJ. violenci8. 1301' s no de.st l'Llye la existp- ncift ni la eficacia de
I ~ voluntad; p Cl'O la inifi O['alidad qu J acOll1 ;Yll1:l. {t lil. violell Cla iIJ VaUL! el uurninio del u CI'(;c llO exige se ,' I'cpI'irnida . Di'
214-
215-
mihi potestas tribuatur. L. 21, 22, de ritu nupt. (XXIfI, 3) ... Si potro
cogente duxit l1xorem, quam non ducere si sui arbitrii esset.. . rnaluisse hoo videtur . No hay motivo alguno para entender como se ha
hecho frecuentemente por la generalidad de las frases, otra cosa que
la violencia propiamente dicha, e3to es, el temor reverencial al pad pe
(mttus reve1'entialis).
l) L. 6, 7, de adqu. vel om. her. (XXIX, 2). Celsus ... scrip,'il ,
e uro qui m ,~tu. t. coaetus , fallens adierit hereditatem. -HeredulU non
fteri, e1('. Aqu fallen.r; tiene el sentido de simulan.~, e$ diJcil', que plll'
el temor l ha hi: s imulauo ciertos actos de heredero, como ,f/! stio, y
cllal
21G -
n cc~sDl'ia mrlltc
217 -
dat' una sumar'ia exposicion que los haga conocer. El Derecho roma no emplea desde luego con el r'efcf'ido propsito
una accion particular, despues una exce pcion co ntr'a toda
clase de accion, y por si esto no basta el restablecimiento
del antiguo estado de cosas por vi a de restitucion (g) .
Trtase ahora de determinar las condiciones que debe
. reu nir la violencia para producir resultados importantes.
1.' El mal con el que se a menaza debe ser grave; la
muerte, heridas (h), la prdida de la libertad, sea que se
tra te de la privacion material de sta, la prision, cadena per- .
ptua (i), la esclavitud (k) . Si, por ejemplo, se le a menaza
con no ganar una vindicatio in servitutem por la sustraccion
de ciertas piezas (1), si el autor de la a menaza est en el
caso de red ucir un hombre libre al estado de esclavo (m),
s imihumque admittendum. Las similia son prec is amente las amenazas de las cuales hace meneion la no ta i, la prision 6 la cadena.
218 -
d ad4~t'a
factam rescin,li p os tulanti s ,.impro~um est desider ium . No quiere decil' esto que falta to<la proteceion contra la amezaza de una aeeion tendiJndo arrancar por la fuerza el dinero cualquiera otro valor. Este
caso cae dentro elel edicto, de calumniatoribus (Dig. 1Il, 6), sometido
l otras reglas que la actio quod metus causa.
(q) Digo casi siempre, porque si la mujer l ibre casada con un esclavo 6 un manumitido ingrato son reducidos la esclavitud, no bay
aqui ninguna ,,olacion de derecho. Vase c lno se e xplica esta incon-
ue
la amenar.a .
2W
(8) L. 6, quod metu s (IV, 2). ~{etum autem non van i homini s, s ed
qui merito et in homina constantissimo cadat, ad hoa edietum pertinere constat. L. 7, pr.; L. 9, pro eod.; L. 18, de R. J. (L. 17).
(t) L. 14, 3, qnod matus (IV, 2). Suftlc it enim hoe dOC01'e, metlllIl
Slhi illatum . L. 9, 1; L. 21, pI'. eod.
(u ) L. 9, 8, quod metus (IV, 2): L. 4. 38, de doli excopt .
(XLlV, 4).
--
- ''''0 ;nWII;" ' .-, plles qu<~ en ambos casos el estauo intelectllal del
'1"" Jo] li,',," es idntico. Como la proteccion de la ley se conced,~ no al temor, sino al provocado por amenazas, el m oti vo
dc l<\ l ey no es la falta de libertad en la persona del que expcrim enta el tem or, si no la inmoralidad del autor de l a am enaza.
.- - ,""1
indirecta ([l e/' cxccptiollcm); p(!ro algllllDs
n~l'.es las amenazas m otivan una rebaja y hasta l a cx encioll
ti" pena: sin embargo, el exmen prafLtndo de esta cuestion
cae fu era de mi propsito.
sohl'e
111l .l 11 111 id ad
Vio le nc':n.
y error.-(Continllacion),
Vam os ahora examinar el error como obstculo posible un a manifcstacion de voluntad r eal y positiva,
Se llama error, ordi nariam ente, el estado intel ectual en el
cual l a idea de l a realidad de, las cosas est oscurecida y
oculta pOI' un pensamiento fal so, Sin embargo, aqu el punto
esen cial es l a ause ncia de \lna idea verdadera, porque se pllP_
de mu y bien no tener ningun a nocon sobro un a cosa sin
poseerl a falsa, Tal es la difer encia fund am ental qu e existe entre el erl'ol' y la ignorancia (error el ia nOI'antia), aun cuando
sus efectos jUI'dicos sean absol utamente idnticos. Se deberia, pues, par a m ayor seguridad y exactitud, no habla r mm ca ele l a ignorancia, porque esta palabra exp l'esa en su ms
alta grnemlidad dicho estado defectuoso de concep to. No
obstante, l os au to r es h ablan ms frecuentem en te eJel err or
sin duda porque es forma m s ord inal'io. y ele m ayor importancia en la pr,:tcti ca, L a fmseologa n o ofrece, en toeJo ca~o,
ninguli in conven iente desde que se compr ende por cu"lquiera que cuanto se dice del error es apli.cabl e la si mple
ignorancia.
222 -
L. 20. de aqua et aq. pluv. (XXXIX, 3). nnlla enim volnulas errantis e8t. Este pl'incipio se encuentra en muchos otros textos. Vase
Apndice vnr, mimo VII.
(a)
(b) Apnd ice VUI, mimo VL-No ha habido, pues, razo n. para asentar
el principio. de (tue si se trala de un dao que debe eyitars c se puede
alegar toda s uerte de e no l'es; pero si se t l'ata (lJ h'Jce l' un hen eficio
solo es perrnilhl o el 3 rl'Or de hecho y nunca el de derec ho. Apndice VIIT,
lIlim. VII! y XL.
(e) Ap! ;ndh~e VlH, mimo 111 y IV .
(d) Ap! ; n d 'i( ~ VIII , nlU. X.
"
.,
(r:)
~ ~, l
d l~!)I' ld (' ! J (:Ll por lrt vi olencia" r(~s lllta lo mismo fIn e cuando la.
Cd Jlli UI Z:l lo l~.-; rnl' el Ihulde. A s , PU i~;;' , esta;;,; d 0s clasns !in
;l l:dl) r l~ ...; 1 !.iI!J I~jtt ' ..;, lu vio le ncia y el fl'audc, presen tan lo.:;; si(":J i l~j)U~.-...: pl tll tos ele co ntacto: a mbas tienen un car'(tct0f inmo~
c xce p~
U j "!'
0u tt':l il.'l1n Lt Iluli ,l all UJl 11l1!.!'im ') lIi I, V. n . nh ~~ :~ j i1; J';il~ lt] IH'Jl, K irc]e lll 'e\~ h t 11. V. :~;-,;\ Ptl l'cllllll]'/'.I,
jil : )!,
.111:-';
(,IJ,).
'j (j l.
':;,)1 1.,
- 225 -
([1) Conlra los herederos de una manera ahsoluta; contra los sucesores tlulo s ing utul' con res tricc iones. Todo es to cOl'1'esponde 10'3
pol'mcnorC3 de l as unto.
(h) Ntusc lw incipalmente en los casos numerosos en qu e en ll
esfera. del derccho privaclo la infamia os la conse(~ uenc ia del dol u.'?
( 77 ) .
(i ) Ta le.:; son, p OI' ojomplo, muchos casos de la cloli e.;,;r:e}Jtio en fJu e
la inju::i ti cia l'c.') ,l c !:luLo e n la contumacia de la persccllcioll j ud icia l. en
tnn to ([tiC el d.:..: manur nte no incurre en ning una falta respecto :i SI l::; ado .;;
pljnlt i vo .~ . L. 2. 3, d.e dnli e xc. (XLIV. 4): petendo nll'it dolo.:HU)
L. :!fj, d ~ V. (y. (~LV. O: ho'": ip ':i o dolo faci t tIu od })C'tit.
(1..., f, . I, ;::; :!., lb d(l[o (rV , .2) ; L . 7 , D, to, ti c, pad i::> (If, 1.1) : 1,. t~ ,
S;)~, du i'I)!llr . :rtl L. (XVII I, 1).
T()~I O ] 1.
1;")
:2:21; -
1;1
1I1:Jl1n...: ('x prP,Sfl 11 es t:l idea por l~ ,rr'ase lnal us (dolus n',aIU,8 ),
j'ptl (':.;.;{n ;', \I n rJolns bonus per'mltldo en el caso (' 11 que la Ilec0:..;jcl nd de la dd'en .<.:.:a p crsonal legitime un la. ylolcncia yen
d 'llde, dr),de entonees, no cran dudosas las l'elacion es de de'oc': ha (/JI),
E! fr'aurle r esulta I)rdinari~m ente de un acto positivo; sin
embargo, ~e concibe bien que puede resultar de Ull acto puralllcnt" n " gativo, 11) cllal sucede cl1ando se ve sin decir nada
111101'1'01" que no se ha provocado, P Ar'o es nec8sario suponer
( jue la Iw,tul'alcza de! contrato nos alltol-iza contar con la
sin 8er'idarl '.1,,) que con nosotros contrae un vnculo jUl'idico
cunlr! ,)!er'a, do') su erte que el silencio sea inseparable de toda
(:\.rx., 1).
(o)
En c".:!eto,
dd ~lOlu s
'quO fnesn ,lc mm naturaleZ'l esencialmente distinta, sino fl 0rque nI) po,\;'ia ser nunca el motivo determinan te de una manifestncioll dI) la voluntad, nico objeto de I1LIC'ltr-::t in vi)stigadon. Hay, sin emlnrgo, una diferencia entre ambas esp ;cies
de violencia; la absoluta implica cas i s iempre una violacion
del derecho que la violencia viene solo ;t agr'avar, en tanto
que la compulsiva no constituye una violacion del derecho
sino en virtud de la regla positiva.
La manif'3stacion de la volLlIltad toma un carcter e<;pecial desdo que per si misma llega limitar.se esta misma: se
verifiea esto po\' la un ion de la condicion, del trmino y del
modus ( 114). Las fLlentes generales relativas estas re.'itl'icdones ele la manifestacion ele la voluntael se encuentran en
los ttulos siguientes:
Dig. XXVIII, 7: XXXV, L
Cod. VI, 25, 45, 46: VIII, 55.
Autores:
Balduil1US, dc Conditionibus (Heinecii Jurisp. Rom. et AH.
tom. 1).
Donellus, VIII, 30-34 (l eyes); XV, 8-12 (contratos).
Dichas r-estricciones tienen su aplicacion ms importante
en los contratos yen los testam ct1tos : unos y otros orrecen caractres especiales (a). Expondr aqu solamente los
(a) Para r{layol' preC1SlOl1 y claridad empleo aqu la palabra testamento en 01 sentido de acto de ultima voluntad en gene ral, lo que una
vez hecho, co mprende sie mpre el codicilo. Por lo dem'is, para los actos
de dltinn volunlau la aplicacion de las condicion2's es rollcho m'_s frecuente y vari~~da (Iue p1ra los contratos; tamp nco lns nntiguos jllris'cons ultas se han ocupado ms (IU O de es to. En ver. (le la expresion :t1HtJ';H~\.:llle ru;lus r'ntN' i)ii;os, empleo la concreta
cnntrrltos. cuya SlISlitllC ioll tione mnos nflt.!C3irbd de ser justi ficada. En efecto , las en nlli(!i r,ncs .s(~ (~tn p lcan fl ifieitmcnte en materia de cllv:;i -contl'a tos: ,\' en
do
,rll:J.tll u; las pl'OIllC :';[I ') independientomente .lo Sl1 r:ll'OZ~l r pO ( ~:1. impor
t[lrl(~ia sn n rn:i s hiun) hajo esta I'clacion Ilsimilarla.'! ;'t la ..:; leres, L. !:t.
" .l e J;()II(~. ( l.. 12). Sello \'l'SlIC!! (' . t., 1(1';. t In.
- 2~8 rlIe son necesarios pam la intcJig,mcia co mpleta de la natllra leza gCrlf:! I"al de tales I'es tl'~CCl o n es.
"
- 229 de una dote bajo la condicion de verificar el matrimonio.'En general, parec;das condiciones no son si no una repeticion
innecesaria de lo que habria tenido lu gar naturalmente; son
intiles y carecen de toda clase de efectos (e) . De ordinario no
hay sobre esto duda alguna. El principio no tiene importancia
'sino para los legados, fin de determinar la poca la que el
'l e"atario debe sobrevivir para trasmitir SLIS herederos el le" (dies leg at cedil). Ordinariamente dicha poca es la
gado
muerte del testador; si se trata de un legado co~icional el
' CLlmplimiento de la condicion (f). Adems, las condiciones
antes enumeradas, no sindolo verdaderamente, no hacen
condicional el legado yes a :lquirido irrevocablem3nte la
muerte del testador (a). No hab ia, pues, aqu ms qu e una
aplicacion particular de la regla gen era l, p3ro que importaba
'consigna' como pudiendo ser fcilmente desconocida 01'vidada,
No sucede lo mismo con las manifestac iones de la volunt ad las cu ales el derecho positivo prohibe aiadir ninguna
' condiciono Parecidas condicion9s no quedan entonces sin
,efecto; por el contrario, anu lan la m"nifestacion por complcto, y aqu recibe aplicacion la regla del derech o positivo: E .xpre;sa nocent, non expressa non nocent(h), Ejemplos: el pa-
230-
(i); ~i,
'lile el slo in stit uirlo hel'edero !aceptar la succsio ll , la clusu la es en l'cal idad s uprllua, porque la fal la de aeeptar,ion
elltl'aiiaba la nulidad del testamento; sin embl:tI'go, la desheredacio n no es vl ida (le) . En el caso de una estipulae ion condi eiona, la aceptacion no puede producir natura lmcnt.e el
efecto qu~ pl'or.lucilia cumplida la condicion, porque sin esto
no habia deuda (l); pero la aceptilacio ll misma. no debe ser
limitada pOI' ningllna condicion (rn). Si, pues, la a ceptil acion
repite la cond icion puesta la estipulacion, no pasa de ser
una repeti cien intil de lo que por si mis mo tendl'efecto; sin
embargo, la aceptilacion as concebida es absolutamente
nula (11) . Esta ltima decision es, s in dLl da, muy sutil y sacri flca cv ident{'mente el fondo la forma : en derecho moderno es implica ble los contratos, pues que la aceptilacion ro,.
IDf1na no existe; y, en materia de desheredacion, SLl pl'cticd
promue"e dificultades cuya discusion no halla lugar aqu.
No hay condicion verdadera desde el momento en que, segun los trminos de la clusula, el acontecimi ento se refiere
no al porvenir, sino al tiempo pasado al presente (in pl'ffiteri tum vel prre~ens cdllata, 'elata, concepta conclitio), por
ejemplo, si Titius el'a cnsul el aiio ltimo si Titius es actualm ente cns lll. Una clusula anloga tieno pl'ecisamente
los mi smos efectos qu e un a condicion vel'dad llra, y la suerte
de la transac ion depende de la existellcia de la no existencia del hecho exigido como condicion o Sin embargo, efectivam ente no hay condicion , pues que la incer'tid umbl'e no existe
sino en el nimo del autor de la clusula: en realidad todo
:l3l -
est;\ decidido, resultando asi 5(1 10 de las expresiones aplicadas esta clase de clusulas (o).
En la pr(lctica, la distincion entre la co ndicion a pareutc y
la verdadera es de mucho interos bajo dos aspectos. La condicio"n aparente no vicia los actos, aunque toda condicion est'l
prohibida (p); y, adems, cuando se le une una instiLucion
de heredero un legado y llega falta r, cabria la duda de
asimilarla una condicion imposible y considerarla. como no
escrita; pero tal consecw~ n c ia no podria ser admi"tida, precisamente, pOI'que no es una condicion verdadera ( 121, p).
Debe di.3tingLl rse del Cfl SO pl'eccdente aquel en qLw el
acontecim iento representadb como futuro en el momento en
qu e el hecho s ucede independiente de su autor se 1m cumplido ya deb i cumplirse. Aqu el a utor del hecho teni a ante
51 una cO:ldicion vel'dadera. Si , pues, el acontecimicnto se lla
veri fi cado ya,el acto en que las condieion cs esUtn prollibidas
no es menos nulo; s i el acontecim iento lla llec ho falta y se
k ata de una disposi cio n testamenta ria la condicion se asimila la imposible y se reputa como no escri ta ( 121).
GXVII. - IlI .-Manitcstacio nes de la volu ntad. Condiciones .
SII.S d ifer entes especies.
::!:3Z -
El '",eho designado como cOlldicion Jlu ede ,lnp"n rl"r,k la ,'oluntad hllmana de un acontecimlcntou::ul'al. Si se
ctl1 IXlI'U este contr-aste al anterior se puede d',cil' que todas
las cond iciones consisten en un acto en un a omision, y en
la e"ist']Jlcia no existencia de un acontecimiento fOl'tuito independiente de la voluntad hum ana: esta distillcioll es efectivamente reconocida por los jUl'isconsultos ro manos . Pero
como ellos tenian la costumbre de dividir los actos libres en
dos clases, dare etfacere, por consecuencia de la subdivision
a:imitian tres especKls de condiciones (a).
Sin embar-go, las condiciones fundadas en los actos libres,
exigen ser examin adas ms de cerca, pOr'que su cumplimiento
puede depender de la voluntad del que resulta ventajoso del
acto del que es obligado, bi en que bajo otro aspecto pueda
quedar benefici oso , finalmen te, de la voluntad de un tercero.
l). Si el cumplimiento depende de la voluntad del que
exclusi vamente obtenia ventajas del acto, por ejemplo, el estipulante, el heredero instituido legatario, la condic ion nunca se convi erte en una causa de nulidad; pero algu nas veces
es s uprfiu a intil s i la condicion impuesta es u na simple
m anifestacioll de voluntad (si DClitj , bien si es evidente que
el derecllo no puede s er adquirido ejercido sin una manifestacion de la yoluntad. A s, la institucion de h eredero de un
extl'anells, hecha bajo la condicion de si Deld, no es en realidad una institucion condicional ( 116). Otl'O tanto se hace
necesario decir de l:a estipulacion con la cl(\llsu la wm petiero, porque desde Inego se compr'ende que dependia del estipulante hacer valer abandonar su derecho (b).
[J,
(a) L. 60, pro de cond. (XXXV, ). <<In facto consistentes condiliones varietalem habent, et qnas i tl'ipartltam recip iunt divis ioneOl. ut
quid detur, nt quid flat, nt quid obtingat; vol retro ne delur, no flat,
ne obtingat : ex 11is dandi faciendique conditiones in pCl'sonas collocanLur allt p sor'um , quibus quid relinquitur, aut aliorum; tarUa s pecie3 in
eventu pone tuI'.
(1,) L. 4R, ,le verb o oblig, (XLV!). Literalmente ,,$ Un ,lifS que visla Su inCJ'litl umhrc se cambia en una conu lCion (s 1:!,') . 1\.H'o ;tl}u i el
.~ J(;rc..,dor IJ(J (Jlliur'c impon er una ohlirracion
conicLOll:ll,
dcsuandJ pOl'
o
.
- 233 -
No acontece lo propio con ~s derechos que por su naturaleza se adquieren sin manifestacion de voluntad, y cuya
adquisicion se encuentra desde luego modificada por la condicion si velit; tal es la adqu isicion de los legados ( 116, g),
y la de las sucesiones cuando el heredero instituido es un
heredero necesario, por ejemplo, un suus (e).
Ahora bien, s ucede de otro modo, y esto sin consideracion
la naturaleza de los derechos la maneea por la cual ellos
se adquieren, si la condicin im puesta no es.si mplemente la
voluntad misma (si velit), sino un acto exterior cualquiera,
234 -
(n.
I I,'~" I .~() .<i ll o h"jo ulla co nd~ ciil1 pumm ent(~ pot.estnti va
' \ '1 " 1 "r;l.do que P'll'a apl'ecLarla natural eza ue la c'mdieir",
potc,,-;tatinl. el'a nceesario tener en cuenta l as circll nstancias
(k)
functi apI)aret.
. (p)
L.~, de lego, 2 (XXVI, un.), en donue no hft )' lllgnl' slll)onr una
e l! e l a cto li bro de
236 -
I lIt
- 2:37 -
(u) L. 52, d" cond. (XXXV, 1); L. 195, de R . l. (L. 17) (que es t tomada del texto anterior); L. 63, (le her. ins I. (XX Vm, 5). -En mate ria
d o testa:nento3 hay M{ni uniformidaJ ; pOl~que ex.Jeplo la antig ua prohib icion de los lega,ta pr(ence nomine, poco importa ({lIe el aC1& libre
impues to como conuicion deponda del tlamado, del obli gado, de un
tercero. En los tres ca ~03 la' s imple voln nla: l c ~pres a :la como condicion no produce ef0.3:.!to, anula incluso la. voluntad te:;tamcnlaria misma. Si , por e l conteario, se trata da un aeta li bl'c, mnlcri1.1 , la cO Il '.li cion tiene s u efb acia. La as imilacion qua e3 ta btc7..!o en t l\~ lo s tpcs casos
parece es b r en opos hi vl1 ~ . )11 la ley 43. 2, de lJg. 1 (X XX. , un.), v eas e
nota k . Es ta opos icion ap:\ l'c nte ppocccLJ, si n d ll(b , de h . filltn de tina
parte del tex.to origitul, motiv,'l(b pnl' el .cambio de d Cl'..) d lO sn hl'e
lo s le.rata l)cent:.e nom i iW.
(a ) L. 19, pe. de cond. (',XXV, 1): L. lOl , p i'. c',,1. oO . cu m in cood ili oll ibu:.; tcs lalnentol'um volunlat e m poti us fJ ua :n vC l"'ha (~ol l.::; i (l (,l'a l i
opol'tal.. . Lo que lL lUcho de los t es t :l.m B nt o.~ ,:w 1 pli :,:t c itJ rb mouil'
los contratos, x.ccplo ti In cs tipl11acion, (fl1 0 ha desapar'l!ddn Ik
nucs ll'O derecho.
~:JR
'-
Desdr lt t0 go, si la condicion se limita 1m tiempo determin ado, tan lwonto como dicho tiempo haya transcurrido
~in Cjue el hech o se realice.
Ms taI'Cle, cuando el hecho llega ser imposible, por
vC'l'lla!lcras d.e las i"lparentes ( U 6). Hay tamhion un texto que rehusa
al l.;gat:ll'io 1)<150 conclicion el titulo de creclitor , mi entras qno lo con-
(~cd e ~.rl.
- 239 ejemplo, jtl$[lllCS de la muer te dcl esclavo, cuya no m an llmisioll c.Llnstitufa la condicion de un der echo.
Finalmente , cuando l a persona favorecida muere si n
hn.bcl ,"crificado el acto que se l e habia prohibido (el. L a
lIlucia1!a f.(tatio fu introducida en favor de l os her ederos
legatarios instituidos bajo una condicion negativa; entraban inmediatamente en el goce de sus der echos y la caucion
O'aJ'antizaba la r estitucion de las cosas recibidas, caso de que
'"la condicion no se realizara (f).
:l. -
lionon impleri, (lt quo minus implcatur (1)) .>> Esta "";:(Ia pertencce a l as commane, siendo su razon ev idunt.em<:nl.c que el
(In se ha a lcanzado, sea que el acto objeto de la co nrlicion haya sido en realidad ejecutado, sea que la nica persona interesada I'enuncie y la declare suprflua. Ntase principalmen_
te el caso cuando la condicion consiste en el pago de una suma de dinel'o, porque si se atienen la formalidad del acto
nada impide que el que ha recibido la s uma la devuelva inmediatamente. Independiente del caso anterior, que no es
dudoso, la regla se a plica t.a mbien la condicion de contraer
m atrimonio con una persona determinada s i sta rehusa (e);
la condicion de una arrogacion, si el que debe ser arrogado
no cons iente (d); la de levantar un m onumento pblico, si
las autoridades competentes niegan s u autorizacion (e).
En esta ficcion se s upone que se trata de una mixta conditio ( 117, e), cuyo cumplimiento no se realiza por la oposicion de una persona d eterminada, no por una circunstancia accidental (j ). Admitida tal suposicion la regla es aplicable los co ntratos como los testamentos, y si .las fu entes
no hacen meneion sino de lo referente testamentos, esto
nada significa. PLlede atribuirse, se dice, que para los COIltratos la ficcion, enconlI'ndose casi siempre concurriendo
241-
dumtaxat, q uod impedi'.! ndce libertatis (causa) factu 1n est . La palabra cau,sa falla en el manuscrito de Flore ncia; pero' se encuentra en
10'10'1 103 uemi.s y' la construccion la exiga impariosa mente. En muCIIO:; (!asos en dr) lldo no es cuestionable sl3ml3janta dOlns, la condicioll
no so reputa cumplhla. As, el que bajo una pena convnciol\::tl lH'OlHul0;
TOMO n.
IG
242-
243-
cui jussus est dare ... mor iatur, Ulpiano, 5 Y 6, enumera las tres
ficciones (vanse las notas b y U), s in distinguirlas exactamente, lo que
de otra parte, para el caso del statuliber, el nico de que habla, no era
necesario.
(n)
luego era necesario que esta persona sobreviviese al tostador; mas tarde se admiti la validez de la manumision, aun cuando hubiese muerto
antes que el testador. L, 39, 4. de s tatulib. (XL, 7). (Si la muerte de
esta persona era anterior al tes tamento, entonces la condicion era imposible, y reputbase como no escrita V. 121).
(o) L. 20, 3, de statulib, (XL, 7).
(p) L. 3, 5, 8; L. 4, 6; L. 5, 1, de statulib. (XL, 7), Se di en
su virtud una disposicion especial para el caso en que el dinero que
llevaba le hubiera sido robado en el camino. Cuando es to sl1cedia se
hacia inmediatamente libre, la condicion se cambiaba en modus y quedaba deudor de la suma. L. 7, C, de cond. insertis (VI, .7).
(q) L, 4, 7, de s tatulib. (XL, 7); L. 96, pro de con, (VXXV; 1).
Si se da como cOl)dicion casual el caso en que sea el obligado, sea un
tercero, al~anzan una cierta edad y muere en el intervalo, se cambia
la conditio por una interpretacion favorable en un dies certus, y el
esclavo se hace libre el da en qu e el difunto hubiera de haber llegado
~ la edad fijada, L. 16, de manum. test. (XL, 4); L. 10, dc s tatulib.
(XL, 7); L. 23, 3; L. 41, to, de fideic. lib. (XL, 5); L. 10, C. eo<1.
(VII, 4). Esta regla no es aplicable los legados: vase ms abajo, 125 .
244-
- Existe t, mbien una disposicion especial para el caso en que un esclavo ha sido ins tituido puramente y manumitido bajo una condicion que
ha llegado a fa ltar; desde entonces se hace libre inmediatamente, pero
no herclla sino cuando la sucesion es insolvente. L. 6, C. de neces sa ..
riis (VI, 27).
(,.) . L. 3, !l 31, de Se . Silan. (XXIX, e). v, Aplldicc ~III, nmero
XXIX, f.
245-
ciones bastante numerosas, concedidas por causa de iglll)rancia. La posibilidad y la necesidad de esta restitucion
prueban que, regularmente, la naturaleza de la condicion
conducia :1 un resultado opuesto. Aqu, la ignorancia es una
consecuencia forzosa de una disposicion legislativa y es,
evidentemente, el motivo de la restitucion.
2) Si un testador deja alimentos una renta anual bajo
la condicion de que el legatario permanecer:1 constantemente
alIado de una determinada persona y esta muere, el legatario recibir:1 hasta su muerte las anualidades de s u legado,
bien que en adelante no pueda ya cmplir su encargo condicional (s). Esta decision se funda eu una interpretacion favorable de tal especie de legado. Se su pone que el testador
ha sobreentendido: <{tanto tiempo como esta persona viviera. El caso se incluye en la interpretacion de los legados
con circunstancias que exigian una inteligencia ben eficiosa
y equitativa. As, pes, no tiene nada de comun con la naturaleza de las condiciones ni con su cumplimiento.
3) Si un legado se hace con la condicion de que ellegatario contraiga matrimonio voluntad de Ticio, y ste muere
antes que el testador, el legado es vlido, an cuando la condicion no deba cumplirse. Esta condicion seria, ciertamente,
nula como inmoral, aun cuando el mismo Ticio viviese; Sll
muerte no puede producir, pues, aqu ilingun cambio (t).
4) El legado bajo la condicion de jurar manumitir al
esclavo Stico es v:1lido, :1un cuando la muerte de dicho esclavo haga imposible la manumision. Esta decision est:1 fut;ldada en que la condicion de obligarse con juramento reaHz",!' un acto no se considera ba en general como tal condicion; el acto mismo se estima como modus, y su imposibilidad no puede oponer allegado ningun obst:1culo para su validez (u).
(8) L. 20, pro de annuis (XXXI![, 1); L. 20, 3, de alim. (XXXIV, 1);
L. 81, de cond. (XXX, 1); L. 1, C. de lego (VI, 37).-\'Ja3e adems la
L. 18, 2, de alim. (XXXIV, 1).
(t) L. 72, 4; L. 28, pro de cond. (XX.X.V, 1); L. 54, 1, do lego I.
(XX X, un.). Vaso ms adelante 123. C.
(u) L. ti, 7, da coml. insto (XXVIII, 7) rclacionatlo con el ~ cot!o
yel uo la L. :?G, pI'. de cand o (XXXV, 1), d!3 uamlB ,os una 11ll l.'JI 01
246-
,-,) UI! te~f"d o l' instituye dos hermanos herederos, did!'lId ,); El qlle! Scja eligiese por esposo tendr dos tercios
el 0 11'0, Ull tercio de mi sucesioll. Seja muere antes de h abe~
(1
- 247-
impodiria el cumplimiento de la condicion; sta seria respetada como cumplida en virtud de la primera de las tres ficciones (LO) .
.Si CXX.-ill. Manifestaciones de la voluntad.-Condicion.Efectos comunes.
Voy ocuparme ahora de los efectos ordinarios que producen las con'lliciones. Para ello debo volver sobre la division importante ya citada ( 117) Y examinarla en sus pormenores. He dicho que las condiciones tenian por carcter
general y esencial hacer depender la relacion de derecho de
la realizacion de un acontecimiento incierto (~ 116), lo cual
podia verificarse de dos modos: bien el acontecimiento hace
que nazca la relacion jurdica, bien la destruye. Los jurisconsultos modern os llaman la condicion suspensiva en el
primer caso, y resolutiva en el segundo: mas tales espres iones tcnicas no las encontramos en las fuentes del derecho.
Por lo dems, el primer caso es el ms frecuente y de mayor
importancia; as, cuando se habla de condicion sin aiadir
nada, suponemos que se trata de una condicion suspensiva.
La relacion de derecho sometido una condicion de esta
-Clase, es susceptible de sufrir tres fases diferentes. La primera
es el estado de incertidumbre propio de la condicion (pendet
conditio). El derecho no existe todava; es slo posi ble, y su
realizacion depende en ms en mnos de la voluntad de
(w)
Donellus, VII I, 34, 9, quiero excluir este caso como una exc~pcion aisladaj pero s us razonamientos nos parecen forzados y sus
aserciones arbitra rias.-Sell, Verzuche im Gehiete des Gi virech ts, Th.
11, p. 22S, 232, pretende que la falta de cumplimiento consecuencia
de un obstculo ex.terior, no pOl'judica si la condicio n es smplernente
potestativa, y que de esta clase es la condicion si Stichum manumiserit.
Es desde luego una ue tantas afirmacionc3 arbilrarias como otras de
que me he o:~upado; adems todo lo que un obslculo ex.lerior puede
impcuil', c)~ a por el solo heJho de ser potestativo. Finalmente, la
conuicion que nos o~upa no es de ningun modo potes tativa, porque la
prcscneia ya 'il1e no el con:>6ntimiento del esclavo es inui.-'>pcnsablc
lJar'u la JJl:.tnuiUi::;;on y el esclavo puede s ustraerse fugndose.
248 -
249-
(n
250-
(g) L.!l, 1, quemadm. servo (VIII, 4); L. 105, de cond. (XVXV, 1);
L. 3, 3, C. comm. de leg. (VI, 43). Los Proculeyanos pensaban que la
cosa legada per vindicationem es taba temporalmente sin dueo; los Sao
binianos consideraban al heredero como propietario mientras que la
condicion no se cumplia. Gayo 11, 200. Justiniano adopt la opinion de
los Sabinianos para todos los legados en general, siendo a este principio al que responde la proposicion del texto. L. 66, de rei vind. (VI, 1);
L. 12, 85, de usufr. (VII, 1); L. 12, 2, fam. herc. (X, 2); L. 29, 1, qui
et a quib. manum. XL, 9), Y muchos otros textos.
(h) L. 22, pro quando dies (XXXVI, 2), ... per conditionem tempus
demonstl'atul' ...
(1) L. 15, 6; L. 24. 1-; L. 88, ~ 3, ad L. Falc. (XXXV, 2), L. 18,
pr.; L. 33; L. 57, pro ad Se. Trebel!. (XXXV!, 1).
(h) Se trata aqui del prmposter"m, cuya prohibicion, otras veces
absoluta, fu levantada para la dote por cl emperador Leon, y que Jus'
t iniano autoriz en todos los casos para las estipulaciones como para
los testamentos . L. 25, C. de testam. (VI, 23), 14 (13). J. de inut. stl~.
(1lI, 19). Este seria, por ejemplo, un l egado concobido en los trmInos siguientes: Si consul factus el'it Tilius, a die mortis mere fu~dum
ei heres dato. El resultado de esta disposicion es atribuir TIclo ~os
251-
momento en que la condicion se cumple se destruye completamente como si nunca hubiese existido; es una pura conventio guce resolvitur sub conditione (l) . La propiedad se consolida por si misma sin necesidad de nueva tradicion, y las
erajenaciones hechas en el intervalo, vlidas hasta entonces, se anulan inmediatamente (m).
El objeto fin al de la condicion resolutiva puede alcanzarse
por otros dos caminos jurldicos tambien que tienen afini dad
con ella; pero que es necesario no confundir, porque se distinguen en algunos de sus efectos. As!:
l .' Cabe expresar el hecho contrario co mo condicion suspensiva, y se obtendrn los resultados antes citados (n).
2.' El restablecimiento del antiguo estado de cosas puede
ser objeto de un contrato accesorio, hecho bajo una condicion suspensiva; pero este contrato no engendra sino una
obligacion; la propiedad no se consolida por si misma y las
enajenaciones intermedias son anuladas (o) .
do de los frutos, sea por estipulacion sea por tes tamento. V. L. 18, pr o
ad Se. Trebell. (XXXVI, 1). La dificultad estaba en los trminos que parecian prescribir una cosa abs ur'da imposible, el cumpli miento de un
hecho en un tiempo ya trascur r ido. Just iniano decidi que pesar de
es ta inexactitud en la expresion, la volunt1d evidente del tes tador r ecibiera ejecuci on.
(1) L. 3, de contr . em!. (XVIlI, 1); L. 2, de in die m addict. (XVII!, 2)
L. 1 de L. eoinmiss . (XVIII, 3) L. 4, C. de pactis inter emt. (IV, 54), L. 29,
de mor tis causa don. (XXXIX, 6). Se puede, pues , r epresentar la condicion resolutiva como suspens iva de la anulacion del contra to; pero no
CO~O suspensiva de nn contrato nuevo contrario al primero en s us trmInos yen. su fin.
(m ) L. 41, prode r ei vind. (VI, I),- L. 4. ~ 3, de in diem addic!'
(XVIll, 2); L 3, quib. modo pign. (XX, 6).-V. Sel!, Bedi ngte Traditionero, p. 219 Y s igo
(11.) Se tra ta entonces de una cues tion de hecho la de saber cual de
~mh.a s espe~ies de condic ion es taba en el nim o do 'las partes. L. 2, de
1n dWlU adUle!. (XVIII, 2); L. i de L. commi ss . (XVIll, 3).
(o) L. 12, pro de prreser . verbis (XIX, 5); L. 2, C. de pac!is inter
cont. {IV, 54).-Tlt ibau !, civilis t. Abhanul. , p. 301, no toma en ett r ttta
esta }is tincionj porque sogun l todo se reduce sabor qui0n on tlofllli -
- 252-
CXXI.-I1I.
Manifestaciones de la vo luntad.-Condicion
necesaria imposible (aJ.
tiva, conservar la cosa; asf, niega sin razon la diferencia esencial qua
exis te entre lascondiciones suspensivas y r esolutivas (V. Sell, p. 183).
Baj o un otro puntode vista, la eondicion resolutiva puede referirse una
condicion suspensiva (nota 1). Aqu se trata tamb ien de investigar si las
partes han quel'ido someter la primer a venta condiciones , 6hacer un nuevo contrato, un contrato de retro. Por qu signos l'econocereljuez la intencion de las partes? El derecho r omano habia establecido presunciolles
que r espondian muy bien las necesidades de la prctica. ASi, la in diem
acldictio y la lex commissor ia constitui. n una venta baj o condicion la
r et1"Ovenditi implica un segundo contrato de r eventa. Muchos jurisconsultos modernos adoptan un s istema que es menos prctico: d.istinguen s i las partes han empleado verba directa o/Jliqua; otros presentan una doct r ina que se presta ms an obj eciones, pues se eSfuerzan ~n establecer en todos los casos la presuncion de un segundo
contra to de r eventa. Vase, sobre las opiniones de los autores rooder t<ll'ranos en la materia, Vangerow, Pandekten, 1, p. 117.-Sell, BedIDg
ditionem, p. 220 Y sig
b te das
(a) Vase Donellus, VIII, 32, $ 5-24, Sell, Versuehe iro Ge le
"
253 -
-,
- ---,, - - -
.:... 254
a) Fsic:llucntc necesarias.
255-
b) Jurldicamente imposibles.
25G-
p(l,II'c instilllyC por hcredcro un suus bajo unll conrlicion irtc i ~ lta cumplida independientemente de l el tnstamnnto e.~
11 1.110 (i ). Esta decision se funda en quc el testad')l' tertia pre.
~c nte una condicion verdadcra, y as! daba conscicntemeo.te
una forma ilegal s u testamento. Por una razon inversa el
acto seda v lid o si su autor sabia la cond icion ya cumplida
(nota h); porque entonces se la asim ilaba por cornpleto las
condiciones necesarias.
Las de naturaleza imposible, consideradas abstractamente
presentan an mnos dificultad que las necesarias. Pareceri~
que anulaban solo con su presencia el acto al cual estuvieran
unidas, y que desde este momento no quedaba ningun lugar
para otras cuestiones secundarias; s in embargo, el derccho
positivo ha establecido principios en gran parte contrarios
estas con clus iones.
Verdaderam ente tal regla natural existe para los contratos . La condicion imposible les quita todo efecto, s in distinguir entre las estipulaciones y los contratos consensuales (11:) .
Pero hay para las disposiciones testamentarias una regla
di ferente. Losproculeyanos queria n que se aplicase el principio general; los sabinianos, por el contrario, consideraban la
condicion como no escrita, lo cual trasformaba la disposicion
testamentaria en u;a disposicion pura y simple (1). La doctrina de los ltimos ru adoptada por el derecho j ustinianeo (m)
257 -
Paulo IJI, 4, B. l; L. 3, de eond. (XXXV, 1): Obtinuit, impossibiles conditiones te:s talll ento adscriptas pro nullis habendas . Es te
texto no presenta ninguna seal d8 interpolacon, y parece , poreL 0011t~ario , testimoniar de la juris})rudencia vigente en los tiempos de C[(n)
plano.
(o) L.6, i, do eond . (XXXV, 1). Donde se ve al mismo tiempo 'lle
esta apllcacion particular fu lentamente en s u es tablecimiento y huho
de hallar OpOS1Clon .
(p) L. 16, de injus to (XXVIII, 3), consagrada en s u totalidad e') te
asunto, salvo e l final qlle es relativo los efectos de la co nuici oll J'l!a l,
pero imposible .
(q) L. 45, de hor. insto (XXVIlI, 5); L. 6, 1, de eond. (""",. , Il.
TO~IO
n.
17
t,il1l1H),';;;ibilidd l'elativa), Tal s(w ia, PI ) I' njn tuplo, 1111 PHg'n
qH e I! llh in ra d ( ~ hacerse ,,'t p (~['sonfls ddcl'nlinn..({as, la mn1tu_
Illisi nn de ciedos esclavos, si dichas pCl'so nas f~sdavr)s I\r,
habiall c. . .:.istido nunca, bien no existi o."icn CllUlldo el aeto
j,"jJia l ugal': tal ser-ia el pago de una deuda, si no habia sid0
259 -
- 2m E~
pO~ ihili<l'tlJ
del (' ~('I' 1lI1 aco lltocimicnto ordinario y vnro.':;j mil , por ejem_
plo, In nlunlllui sOIl de un esclavo, a un calH ll) la pI'c vi:-;\on
fuora poco natul'al) a lg'unas veces falible, y 18. GI)lldicion de-
biera SOl' tratada como absolutamente im posil)lc. Tal seria, v. g., la de si un hombre libre se hace esclavo, si una
res sacra se hace profana (w) .
Los mismos prin cipios se aplican los contratos. Si, pues,
alguno prom de un presente de boda la hija imp (tber'a de
un amigo Sl1yo, la promesa es v('lida, un citando esta hija
sea en la poca de la promesa tan incapaz de contt'aer matrimonio como el esclavo en la del testamento. ,Qll, en
efecto, mis con ror'me la naturalem de las condiciones que
se refieren un pOI'venit' indeterminado, que tomar en con- .
sidcracion circu nstancias variables~ Por la mis ma razon
s ucede de Otl'O modo s i el acto que el contrato promete sin
condicion es de naturaleza ilcita; entonces el contl'ato es
nulo, aun cuando, por un cambio de cil'cunstancias , este acto
pudiera modificar s u nat,l raleza y hacerse lkilo (x). La obligacion resultante del contrato no se aplica co mo la co ndicion un porvenir indeterminado, sino al pl'esente, y si
enton ces tiene un carcter il cito el contrato es l'adicalm ente'
'l ulo (y). Finalmente, en las condi ciones se debe tomar sola-
L. 83, 5, de v erbo oblig. (XLV, 1): .. , ul 110 JHec cuidem stipulatio de homine libero p robanda sit: iIIum cum senus eri! dare
(w)
spondes? item : eum l ocuro, curo ex sacro religiosov e profanus 6 8SB crep erit, dari? qu ia ... ea dl1ntaxat, quce natura sui possibilia sltnt, deducmltur in obliga tionem ... et casttm adversamque fortunam spectari
L. 34, t, de
hominis libe ri , neque civile neque naturale est
contr. emt. (XVI!T, i): neo enim fas est, ejusmodi ea Sll S oxspectare.
Vease 2, J, de inul. slip. (1Il, 20),-Asi, se cons idera como un acontecimien to ordinario y natl1ral que un deporta do, sino es ser/JUS
p(J!nm, ohtiene gracia y recobra el derecho de ciudad . L. 59, i, 2, de
o
2Gl -
mentp. en consideracion los cambios que proceden de circunstnn cias de hecho y no de una m odificfJ.c ion de las disposiciones' legi slntivas. Si, pu es, se hace una promesa bajo
la condicion d '~ que una cosa sacra religiosa ser enagenada, el contrfJ. to es radicalm ~ nte nulo, por ms que se
-pueda con cebir que una ley nueva haga entr-al' tales cosas en
el comercio (::); pOl'que est en la natu raleza de las cOlldiciones tener en cllenta el cambio de las circunstancias de
hecho, pero no el de las reglas jurdicas .
nes inmorales.
Segun los autores m odernos existen para las cond iciones
tres especies de imposib ilida 1: lisiea, jurdica y moral; segun
que la imposib ili t.lad proceda de las leyes de la natul'aleza,
del derecllO de las buenas costumbres (a). Ta l clasificacion
debe ser r 8.:haza da porque establece entr0 dos principios
esencialmente di feren tes una semejanza que, lo s umo,
existe en sus efectos; adems lleva atribu ir dichos efec-
tos
2U2 -
deter_
Lo que
di~ting-u e
.Ias
(b) Esta observaeion se' presenta muy bien en Arndts, p. 12, Y sig .
182, 183.
(e) Es decir, L eyes, Senat-usconsulta, cons Litutiones imperialos, el
edicto, etc. L. 14. 15. de conu. insto (XXVIII, 7). Si ex i, tia ell/da sobre
este punto, se podia ob tener del emperador la anl/lacion ele la condicion. L.. 2, 44 , ad Se. Tert. (XXXV III, (7). Aqu CO Ill O en olms partes
in fraudem legis es sinni mo de contra legem. L. 54 , 1; L. V, 4,
de conu. (XXV , 1). L. 7, el., cond . inst. (XXVIII, 7). La misma rogla so
aIJlica la~ eonuiciones contrarias la publica utitilas; L. 13, i, dt!"
pollic. (L. ( 2) .
::(i;,1 -
(el) L. 15, de cond. inst. (XXVIII , 7). Filius qui fuit in potes tate,
sub eondione scriptus heres quam Senatu,'j allt Princcps improhant,
testam0ntum infi rmat pairis, ae si conr.litio non esset in ejns lJotestate:
nam qure facla hedunt pietatem, existimationem, verecundiRffi no:~ tram
el nt generaliter dixcrim, cont ra bonos mores tlanl: nec (acere nf),~
p08se crcd'?num est. Esta doclrina e3tft bien en los lhios de Papiniano que muri sindole fiel. La a.simiLacion se consigna formalmente en
1.:1 L. 137, 6, de verbo ohlig . (XLV, 1): vase la nota siguiente.
(e) L. 123, de verbo obligo (XLV, 1): Si fl,agitii (ade nr.li vel fadi
causa cance{Jta sU stilJ~latio, afJ initio non valet. Flagitii far:ienrli
(~;I usa, se peflere aqui un acto inmoral que debe ver'ificarse bajo la
cOlHlir.ioll de una r oeompensa pl'ometida, y. de este modo la cow lieion
t i,me eoml) fin a:;cgur:u' su realizacon. L. vn, 6, eocl'.: C;um (jui s
su h liae condilione s tipulatus sit. .. ubi. .. icl {acere si nOJI, liccat: 011-
ddll
di'
j ')
~r;4
" uno.
_ ._._--_..-- - -
Llius momenti fore s tipulationem, '(J1'oinde ac si ea conditio, quce nat'l~ra, ilnpossibilis est , inser ta esset ... El texto se refiere casi en su to-
(X L\' . 1). E., tc lt imo texto di ce que s i un marido es tip ula CJ !l s u UlU j<:J' una pena eonve nconal, en el caso en que pOI' s u cOll secuonl.! ia l
rjv ic :)C (~O!1 una antigua concubina, la cs lipnlacion 'llHU e.v oo nis mlr'
2G5-
------ - - - - -
,-bus concepta fuera\ era vlida. La L. i 9, de yerb. obligo (XLV, 1) declara nula la estipulacion por la cual un maritla se compromete pa-
gar una suma en el caso en que la separaclon tuviere lugar: (I Ut COlltenli essc debemu.'3 prenis legum comprchcnsis. Podria cons iderarse
este texto como una prohibicion gencl'al de afladirpena alguna convencional las leyes penale.:;: del Estado; pero SJ reduce e,':ltricLamentc
al matrimonio y expresa e1 lwincipio inconle.3lable de que la facultad
de coiltraer un ma trimonio no debe SOL' Rl'hitraria , lo quo, uosde el
momento en que e3 aSi, excluye lB penas con \'encio na183 . L.J 3 i, pr,
do verb. ohlig. (XLV, 1); L. 2, C. de inut. s tip. (VIII, 39). V. EJ, e.
(h) El antiguo derecho pl'ohibia todos los legatct l)UJWfJ omifll? cualqn iul'a que fuere la naturaleza del acto mpu e.sto prohibido ,ti licrc;lc1'0. ,J u ~ tin iano le3'permiti de una manera general , es d oc il'. tamh icn en
el easo en ![uu el te,staLlor mand aba su heredero, abstenel'3o de llll deita He na r un deber ( 117, nota ~ l, m , n). Vercmo,3 en las Holas sigU iuntcs ellnico caso en que la pl'oldlJicion cx.istia,
:,!(i(j -
(i) 36, J. dc logatis (Il, 20); L. un. C. de his qme pffinffi ('VI, 41),
al final de es tos dos text os . H aqlli, pues, el nico caso en donde subsiste todavia la antigua prohibic ion del le[jata pr.:enre nom.ine (no ta h).
(k) L. 7, 3, de pactis (m, 14). Si oh maleffcillll1, ne jia!, promisllm
sit, uulla esl obligatio ex hac conventionc; 8.3 decir, si yo prometo dinero alguno condicion de que se abstenga de cometer un delito. Las
palabras de es te texto podl'ian tamb ien ref0eirse la cs tipulacion de
una pena con vencional en el caso en que el promisso1' cometiere un delito; pero entonces el texto estada en contradiccion formal con los citados en la nota g.
(/) Vase mtes, nota g. ~fuchos autores quieren encontrar el t""pe
en esta circunstancia, pues es contral'io al honor aceptar una ycnt:'lJ[I
p ~(:ll naria por el cmptmiento de un ueher. Es fcil de)'nI'so engallar
,
'. Jo
~J()r est:, .':> ex.agera'.~ion.es ue la moral: ~un ca. multe se 11:\ cSl!antl.a~H": de
al eon :. )l(l (~f'ar agl'[ll!cetuos por una gpatIficaClOJl Los b110n03 Sl)rV'J~lO
un emplead.o, ofrcecr un presente al tIllO ha expues to s u VIda por
sal val' la ue otro.
'
~(j7 -
UII
] ombl'e
ne haya
otra,
ej ~~~l'cido
268-
vel~gonzosa;
pgina:..;
(IJ)
1'j ~ .
L. )1, 3 1, de
lL;;1l
i,
I
r,
- 260 -
ue este ltimo
tex to , la
pena debia ser s urr itla no por la mujer mis ma quc re hu saba casar.se,
sino por los herederos del padre que haba es tipulauo la pena; es ta
claus ura del contrato tambien es declarada ilci ta.
(e) L, 2, C. <le inut.stip. (VIl!. 39). Segun es te p ri ncipio: Libera matrimonia esso antiqui tu s placui t. L. 134, pro de vel' b. oblig o (XLV, 1),
sive j am con t racta (nota <1). L. 19, cad. (V. 122, g).
(n Sello p. 162. Es to resulta de k, vali<lez do la cond icion s igu iente en la cual va envuelta, pero con una res triccion mayor de la libertad.
(g) L . 63, SI 1: L. 71, pI'. 1, de cond . (XXXV, 1); L. 2. C. i ns to (X l, 25).
Si el matrimonio viola las conveniencias la con tl icion no o.:; vlida , 110
solo porque impo ne una cosa inconveniente s ino porceue mlem.') conduce al celibato de una manera indirecta. L. 03, J, cit.-Si la persona
des ignada rehusa el matrimonio, la comlic ion se }'ppu ta cLl Hlplida
( U f) e). El legauo h ~c h o conj untamente do..:J pOl's ona:-; con la c,lIldicioTJ (l e If lW so C:l"lcn, os una forma particut al' du es te gncl'o UC Ll is pos iolles (L. ~l de eo nd. (XXXV, 1),
2iO -
del.c
.\]'minada
(h), si hi en nl ltimo Cft~0 pn0.r!0.
a
,- '
, "
, ( parf'ce!' <!lldn....;n . E",Ltt ig~la"n~F1tc pcr'mi:ido, [~xccptf) nn Ciert;s
cilC lIll ~ ,.{'tllcias c.'> peclu lp-s, pro m eter dinero un a w~r~ona' '
.
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!;1, eOlld i(:io ll de c?Jl~rae r m a trtm OnlO ~. '. [n dIJr1a, si se le
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271 -
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~72 -
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hlar al momento.
(PI
7
E40 es lo que di'," Ulpiano, L. 8, pI', do conu, iusl. . (XVJII'1 ):
SUlgU al t
273-
Yla intencion del testador quedaba del mismo modo sin cummiento. Una vla como sta abierta i\. la inmoralidad y las pocas garantas que encontraba el deseo del testador, motivaron
la prohibicion de la condicion dicha (q). Comenz el pretor
anulando la condicion, reputi\.ndola como no escr-ita (rcmdtit
prretor conditionem) (r); mas si se detenia aqu! ponindole
limites, la voluntad del testador, que no tiene nada de censurable, se encontraria tiri\.nicaluente violada. Se podia an
considerar directamente el acto como condicion y tal es
efectivamente la opinion adoptada por muchos; pero esto
seria traspasar la voluntad del testador, porque la ejecllcion
del acto debera preceder siempre i\.la adquisicion del dere-
vez ilustrados y religiosos, la conditiojuri.~jnrandi) no ofreccria l1ingun inconveniente. Pero como estas dos cualidades se encuentran difj~il
mente reunid<ls, y el legatario puede muy bien no poseer ms que un.1,
,,
18
::!i4 -
275-
(v) L. 20, de cond. (XXXV, 1). Non dubitamus, quin turpes conditioues remittendre s int: quo in numero plerumque s unt etiam juri sjurandi. La palabra plerumque indica casos excepcionales.
(m) L. 97, de cond. (XXXV, 1). V. 92, n.
(xl L. i2, pr, 1, de manum. test. (XL, 4).
(y) L. 36, de mano tes t. (XL, 4); L. 7. pro 1, 2, de op. lib. (XXXVIll,
1). El manumitido por testam ento podia jurar antes cle3pue3 (L. 7,
2, si lo). En el caso da la manumlssio vindicta, el juramento, para ser
obligatorio debia ser prestado incontinenti: L. 44, pI'. ue lib. causa
(XL, i2).
(z) Asi para la manumissio vindicta se empleaba dicha procaucion
y se lllcia jura [' antes al esclavo. L. 44, pro de lib. causa (XL, 12). La
COlul tio ju,risjura-ndi impues ta por testamento, descansaba evhmtcrncnte en la misma s uposicion.
276-
- 277too La cnestion ha sido muy controvertida, pero debemos reconocer que la circunstancias del error son aqul indiferentes
por el hecho solo de que las fuentes del derecho hablan de
las condiciones imposibles, en trminos generales, sin atender para nada esta distincion. Invocar, adems, una analogia notable; cuando en un contrato, no la condicion sino el
acto mismo prometido es realmente imposible, el contrato.
es nulo, aun cuando las pactes contratantes hubieran ignorado dicha imposibilidad (a). Finalmente, demostrar en la
seccion presente que las reglas sobre las condicionesimposibles estn tornadas del caso del error.
Todo cnanto he dicho acerca de las condiciones imposibles inmorales se refiere las suspensivas; debo mostrar
'a hora la aplicacion de estas reglas las condiciones resolutivas, si bien muy brevemente porque el silencio de las
fuentes harto nos prueban la poca importancia del asunto;
de otra parte la cuestion se promueve solo con ocasion de los
contratos ( 120). Si nos atenemos nicamente la definicion
de la condicion resolutiva como condicion suspensiva respecto la nulidad del contrato, la imposibilidad destruye
esta suerte de nulidad y desde este instante vale como si
hubiera sido hecho sin condicion resolutiva. Cualquiera
que, en gener",l, sea la evidenCia de esta conclusion, la limitacion siguiente no sufre objecion alguna. En efecto, si se
trata de una condicion inmoral las partes pueden darle la
forma de resolutiva solo para eludir la prohibicion y, entonces, se deben tomar las medidas convenientes para dejar il.
salvo la moralidad. Si, pues, una persona promete otra
cien libras bajo la condicion resolutiva de que maltrate
un tercero, el contrato es nulo. Pero se le puede dar dicho
contrato la forma de una promesa, bajo la condicion resolutiva de qne el mal tratamiento no tendr lugar. Segtln la letra de la regla antes enunciada, la condicion resolutiva desaparecer!a y la promesa recibirla ejecucion; pero las intenciones de las partes son absolutamente las mismas que si
{a)
278-
hubiesen tomado la (orma de la condicion suspensiva: el propsitO inmoral no debe obtener recompensa por medio de
la donacion, Y el contrato se anula por' completo.
Finalmente, me resta que resolver, tanto para las condiciones imposibles como para las inmorale.~ , la cuestion mtls
importante. Cm\! es la razon de las reglas expuestas antes
y principalmente de esta singular regla en virtud de la que s~
mantiene como pura y simple la disposicion testamentaria
hecha bajo tal condicion? Adems, cul es 1:1 razon de la
distincion establecida este respecto entre los testamentos y
los contratos~ La relacion de ideas que existe en este punto
es la siguiente: las condiciones imposibles se reputaba;;
como no escritas; de otl'O lado, las condiciones inmorales
imposibles para las gentes honradas, exigen que se les aplique el princi pio que regula las primeras. Esta asociacion de
ideas nos llevan insensiblemente al ejemplo mencionado
en las fueLtes de derecho: Si digito ccelum tetigerit, heres
esto.
Pero en dicho sistema todo parece inexplicable. Si consideramos desde luego la condicion bajo su aspecto lgico, llegaremos un resultado opuesto. En efecto, la existencia la
no existencia del hecho, materia de la condicion, debe determinar la existencia la no existencia de la relacion de derecho: tal es la esencia de la condiciono Que esta sea imposible
llegue faltar accidentalmente, resulta que la no existencia del hecho es cierta por completo en ambos casos.
Ahora bien, dicha identidad que se reconoce de un modo
formal en materia de contratos, porque no ha de serlo en
lo que toca los testamentos~ Ya Gyo encontraba difcil de
razonar la diferencia, quien fiel las doctrinas de la secta
admitia tambien la regla (b).
Peroosi hecha abstracion de la lgica rigurosa, se mira la
legalum
- 279 -
cuestion bajo su aspecto prctico, es decir, la intencion verdadera del testador, habremos de creer que al hacer una disposicion semejante no ha obrado sriamente y que antes
bien su manifestacion es un simple juego de palabras: esta
presuncion es la admitida para los contratos (e). No mnos
razonable para los testamentos, se encuentra alguna vez
expresada formalmente de una manera explcita (d). Los
proculeyanos querian colocar en la misma lnea los testamentos y los contratos (nota b): los sabinianos sostenian la
opinion contraria que fu adoptada por Justiniano, considerndose de ordinario como una disposicion legislati va introducida en favor de los actos de ltima voluntad (e). Demostrar ms adelante en que sentido y hasta que punto puede
ser admitida esta esplicacion, pues no puede serlo interpretando directamente dichas palabras tal como de ordinario se
hace. En efecto, semejante favor deberla tener por objeto proteger la voluntad real del testador contra el rigor de las formas legales.
Para obtener una explicacion satisfactoria es necesario
considerar invertida la fi!iacion de las ideas y reconocer
que se ha ocupado desde luego de las condiciones inmorales;
que despues de haberlas declarado como no escritas ha aplicado este principio las imposibles, y que, unas y otras, han
sido estimadas como idnticas. Si yo llegase establecer esta
proposicion habria al mismo tiempo resuelto otra dificultad,
y es la de comprender cmo los romanos habian consignado
en sus testamentos tantas condiciones absolutamente impoL. 3i, de obligo et act. (XLIV, 7) ... quorum procul dubio in hujllS madi actu 1a118 cogitatio est, ut nihil agi exisliment adposita ea
conditione quam sciant e8SB impossibilem.
.
(a) L. 4, J, de statulib. (XL, 7). Esta ley declara que la manumis ion
por testamento es nula en lo ~ tres casos siguientes: t. o Si se refiere
. una epoca en la que ciertamente el esclavo no exis tia; 2. o Cuando se verifica bajo la condicion de pagar mil/ies ( i2i, t) ; 3.' O si se debe comenzar la muerte del esclavo. H aqni las ultimas palabras de dicho
texto: s ic enim libertas inutiliter datur, et ita Jlllianus scribit, qu,ia
nec animus dandre libertatis est. V. nota i .
<e) As l es como SeU., p. 38 Y s iguientes des pues de habor intentado
mucJws explir.aciones ingeniosas, concluye por v olvel' la vi s ta hcia
(}l (a 1)or lf~starnentorum.
(e)
- 280-
cor
Se supone , pues, que el te.tador ha tenido presente el pensamiento que expresa la L. 2, 7, de don. (XXXIX, 5) redac tado del
(f)
modo siguiente con motivo de u"na donacion: s i vero alias quoque donaturus Tilia decem, quia inlerim StichutU amere proposuerat, dixerim in boo me dare, nt Stichum emerel, causa magis donation is , qua m
candi lio dand oo pecunica, .existimari debebit.
(g) . L. 24, de r eb. dub. (XXXIV, 5) . Cum in testamento ambigue ,
ant eharo perperam, scriptum est : benigne interpretal'i, e l secundum id
quod credibile es t cog itatum, credendum es t .~ Esta regla se aplica perfectamente al caso de que hablamos.
(h) L. 80, <le verbo obligo (XLV, ). Quotiens in s tipulationlbus ambiUtta oralio est, commodissimum cs t id accipi, quo res, qua de agitul',
in lulo sit..
.
282 -
cho' pero ya he advertido que este caso era muy raro Y dcma;ido poco importante para que se dictaren sobre el dispo_
siciones especiales. No sucede lo mismo con la imposibilidad
relati"a; si el testador la conoce el caso se asimila al de la
absoluta, porque se supone siempre el capricho de jugar con
las palabras en un acto tan srio. Pero si la desconoce y dice
por ejemplo, instituyo (t Gayo por mi heredero cuando hay~
edificado una casa (t Soyo (suponiendo que despues de la redaccion del testamento Seyo ha muerto sin que la noticia llegara conocimiento del testador), la mayor parte de los argumentos presentados propsito de las condiciones inmorales
se reproducen aqu, y un algunos con mayor fuerza. En
efecto, se puede decir con ms razon todava: el testador ha
querido dos cosas independientes entre si, que Gayo fuese su
heredero y que Seyo tuviese una casa construida expensas
del primero. Podia alcanzar el ltimo de dichos fines por un
medio ms sencillo, el legado; y si ha escogido la condicion
como ms rpido y eficaz, no resulta de ningun modo de su
eleccion que en la imposibilidad de conseguir el segundo fin,
.
hubiera tambien renunciado al primero.
Una vez admitidas dos reglas diferentes, la una para los
contratos, la otra para los testamentos, y que para estos se
sometieren la misma ley las condiciones relativamente imposibles y las inmorales, era m\.y natural admitir tambien las
condiciones absolutamente imposibles, por lo dems poco
importantes en la prctica. Se encontraria la ventaja de simplificar las frmulas y de dar al principio una basa ms mpla: la suerte de ciertas disposiciones extraordinarias dictadas por el capricho de algunos testadores, no presenta sino
un inters secundario.
En apoyo de esta explicacion de los principios del Derecho
romano sobre las condieiones imposibles en los testamentos,
citar las siguientes consideraciones:
l.' Desde el momento en que una condicion colocada por
los trminos del acto con relacion al tiempo pasado al presente llega faltar, no se reputa como no escrita ni anula el
acto ( 121, p . Sin embargo, aqui, como en el caso de lll:con
dicion imposible, todo estaba decidido de antemano, SIendo
necesario buscar los motivos de regla tan especial, y encontrndolos precisamente en la falta de afinidad Intima que
existe entre las condiciones imposibles y las inmorales.
283-
2.' Jus liniano permiti en general el legatum p ena! nomine, prohibindolo por excepcion cuando bajo esta a menaza l
heredero se sometia una eondicion imposible inmoral
( 122, h, i). La no ejecucion de un acto imposible es cosa absolutamente necesaria, y desde el momento en que s ucedia as
habia que declarar el legado puro y simple ( 121, g); pero
como la voluntad inmoral exigia represion (~ 122) la con dicion imposible gozaba la misma suerte que la in moral.
.3.' Independientemente de la condicion imposible tenemos
el trmino imposible (dies imposibilis). La falta de vencimiento era tan cierta como la del cumplimiento de la con dicion imposible, procurndose desde este instante ver una fijacion de trmino parecida reputada como no escl'ita y mantenida la disposici on principal. Pues bien; vemos preeisam ,. nte
lo contraril). El acto se anula porque el establecimiento de un
trm ino imposible se considera como una prueba de que este
acto no tiene nada de srio (i). La aparente inconsecuencia
que aqui resulta se explica por la falta de a fin idad entre el
trmino imposible y la condicion inmoral, y por esto no hay
razon para privar la decision de lo que es en ella ms sencillo y natural. Si el favor concedido los actos de la' ltima
voluntad era el nico motivo por el cual la condicion imposible se consideraba como no escrita, dicho motivo se aplicari a
del mismo modo al trmino imposible.
Queda ahora que examinar los principios adoptados por
las legislaciones modernas respecto las condiciones imposibles inmorales insertas en los testamentos.
El Cdigo civil francs reproduce los principios del Derecho romano, y declara como no escritas las condiciones im-
284-
posil10s inmo"ales un para las donaciones que, bajo muchas relaciones, asimila'" los testamentos ( le).
E! cdigo prusia no ha tomado un trmino medio. Las condiciones impos ibl es escritas en un testamento hacen nula la
disposicion (1); las condiciones inmorales s e reputan como no
escritas (m).
El cdigo austriaco adopta por completo la doctrina de los
proculeyanos, y declara nulas las institucion.es de h eredero
los legados hechos bajo una cOIidioion imposible inmoral (n).
(1,) Cdigo civil, art, 909~ -Los contratos, distintos de las donaciones, estn suj etos naturalmente una r egla diversa, arto 1172; losju-
- 285segundo ad diem (b); pudindose llamar al uno trmino primordial y trmino final de la relacion de derecho al otro.
Hablemos ante todo del primero de ellos.
Toda fijacian de un plazo se refiere necesariamente al porvenir, porque no podemos determinar sino para el tiempo
futuro; pero el porvenir puede estar marcado por un punto
fijo en el curso general invariable del tiempo (un dia del
ao) (e) de una manora relativa, por un acontecimiento
futuro ( 116), Y el dia del ao puede considerarse como
acontecimiento, es decir, como llegada del dia marcado; de
modo que las dos restricciones frecu entemente se confunden. Pero como el trmino y la condicion estn sometidos
reglas por completo diversas, es indispensable establecer entre ambas clases de restricciones una l1nea cierta de demarcacion. No se podria conseguir esto fij ndose slo en las frases empleadas en los actos, porque aun cuando hayexpresiones tcnicas que diferencian am bos casos, que de ordinario se
les v tambien confundidas frecuentemente (d); h aqu su verdadera lnea de separacion: la condicion se refiere un acontecimiento incierto ( 116), Y el establecimiento de un trmino
uno cierto y positivo. En efecto, todos los di as del ao, aun
cuando no hayan trascurrido, son ciertos; muchos acontecimientos lo son tambien y especialmente la muerte para cada
28fl -
287 -
c~rtidllmbl'e
588-
.
~~
nalmentc
no porque se. d esconozca su.'~
naturaleza 6 seaen_
l
~
.'
289-
(1) Q, 7, de IlOr, ins!. (Il, 14); L. 34, tle her, in S!. (XXXYIII, 5).
'I'0~1O
11.
lU
200-
d
ICIOn
la de sobrevI vIr a IIna poca eterminada (e). En los COo'
tratos en donde el carcte: de personalidad no existe, la di;
poslcwn accesorIa contmua sIendo lo que es efectivamente
'
un d tes, mIentras el contrato no es condicional.
A. As, pues, para una institucion de heredero tal flj acio
de trmi no se ca mbia en la siguiente condiciono si el here~
d ero instituid o sobrevive al acontecimiento (d).
B. En genera l la misma decision se aplica los legados_
El legado es cond icional en el sentido de que el legatario debe
sobrevivir al hecho; si muere antes no trasm ite nada sus
herederos (e). Hay solo excepcion cuando la co ndicion es de
tal natur'aleza que el legata rio debe vivir necesaf'iamente entonces, que es lo que sucede cua ndo el trmino del legado es.
la muerte m isma del legatari o (cu m ipse m OI'ietur), porque
por esto se entie nde el m omento que precede inmediatamente
la muerte ( 125). En este caso el legado es pUI'um y se adquiere irrevocablemente la muerte del testador (l). Si se-
exis te para los contratos una regla distinta _ As! debemos limitar el
t ext o al caso exp res>do y hO extenderlo los acontecimientos realmente jncierLos f{ t18 en los contratos pueden figurar tamb ien como
eondic'iones . Se ve :ll lems que en este texto dlCS incertus se aplica
un aco ntecimiento cierto, pero cuya poca no es t determinada.
(d) L. 9, C. d~ her. ins to (VI, 24).
(e) ASi, por e.i emplo: heres cum morietur dato _L.I, ili 2; L. 79, 1,
d.e cond. (XXXV, 1); L, 12, 1, de lego 2 (XXXI, un.); L. 4, pr.; L. 13.
in f. qua ndo d ies (XXXVI, 2). En los casos primero y ter cero do los t extos citados , .el un dia anloO'o
se le llama tambien incertu,s. Lo mIsmo
b
s ucede cuando el legado se s ubordina la muerte de un terce.ro. Pero
s i el tes tado r dec ia cum ipso moriar, el legado no seria valido, por
que nadie puede por testamento dis poner para antes de s u muerte y s
solo post mortem: en tal caso la manllmision solo se mantenia c~rno un
favor especia\. L. 18. 1 de man o tes t. (XL, 4). Segun el eSPh.Jtll ~el
derecho Justl ni::mo se debe sin duda aun en materia de legadOS. roo a"
"post
"ar lo palahra impropia interpretar el testamento como S I dlgore
mortem meam.
.
... ' ':'
(JI L. 79, pro de coml. (XXXV, 1); L. 4, r, quando dIOS (XXX, - -
291-
(g) L. 10; L. 16, pr.; L. 55, de cond. indo (XII, 6). Es intil decir que
para una deuda condicional la conclictio inclebiti cesa desde (lu e la condicion se cumple. L. 15, pI'. cl. (nota h).
(h) H aqu el encadenamiento que g uarda el texto decisivo: L. 16,
pro de cond. (XH, 6). Su b conditione clebitum, par errorem solutum,
penden te quidem conditione repetitur: condit ione autem existente rapeti non potes t.- 1, Quod autem (Halo etiam) su b n certo d ie debetllr,
(tie existente non repetituI'.-L. i7. Nam si cum moria' claro prQmiscro, et antea solvam, 1'opetor6 me non pOSS6 Colsns aH: qure sentcntia
vera es t. De las tres decis iones la primera y la terce ra no son undosas. La primera se refiere a la cond icion, la tercera un acon tlJc im inte cierto, y como en es te caso la cOtlllicion se niega p~sal' de la nllticipaeion lle l pago, b uecis ion del texto se halla justifi cada: en eft'eto.
si la eondicion so me rehusa, no soy evidentcmcntolulO qu o va IU tl !' i'
prJ!'f[w: cllto n ~os no podl'ia intentar una fll!cion. L~ :::;gunda (lt ~l!i ,., i\)!1
( 1) IJI'Olflucvc linda!; ti. calt.~a uo la doble s igniOcilcion de iitlyrtu ,, di;' ,.
--
"D') -
contnt tos r u '~ l os testam entos. As, pues, se di,-; tin C'l'ue
t
.
'
t el'!l1111<)
y la con d'lClOn
causa d e distincion que ohe exenure el
antes ( 12-1).
. p esto
e lija s, oh,. XlIf, 20 en la palahra autem identifica este caso con el tereern (J 17) Y corrige as el S) I, pendente non existente, concesion de
J.
293 -
razon de s us formas especiales (Fragm. Vat. 49, 50), pero en el llueY O derecho estas dificultades no s ubsisten.
(i) L. 4, l, de s tatulib. (XL; 7); L. 17, pr.; L. 61, pr., de mano test.
(XL, 4); L. 107, 1, de lego I (XXX, un.). Sobre la L. 4, 1, cil. V. ~ 124,
d, i Y 121, t.
(m) Gayo IlI, 100.-La estipulacion cum moriar Clen> morieris parece haber estado siempre permitida 15, f. de inut. s tip. (1If,
19); Fragm. Vat. 98; L. 20; L. 76, de j. doto (XXIII, 3); L. 67, 6, do
lego 2; L. 32. pro ad L. Falc. (XXXV, 2); L. 45, 1, 3; L. 121, 2, de
V. O. (XLX, 1); L. 4, C. de c0utr. et comm. s tip. (VIU, 38). El nico
texto contrario, el de Gayo III, 100, podria bien no ser otra cosa que
una falsa locucian. Hushke, Stndien, 1, 279.
(n ) Post mortem estaba prohibido, cum heres morietur era permitid o. Gayo l!, 232; UlpianoXXIV, 16, En materia de fiueIcom iso la
clus ula post mortem se permitia igualmente. Gayo Il, ~ 2n ; Ulp iano.
XXV, o.
'
(o) t3, J. de inut. stip. (1lI, 19); L. Il!. C. de contr. el comm. s tip.
(Vlll, 38).- 55. J. de lagatis (1/. 20); L. 1/, C. cil.
29-4-
condl_
el! 1// r cso u 1\ U.
.., ; .aso a. examinarlas en su a li
ci OIl las relacIOnes maS Importantes de derecho.
P CQ-
A,
ulla
(a) L. 88, de her. insto (XXVIII, 5): ... Cl1m antem semel.heres exsti-
t cril servus, non potes t adjectus efficere, .ot qui semel ex stitit, desinat
heres esse. L. 3, 2 de liberis (XXVIII, 2): ... hujus modi exheredatio vi tiosa us t, quoniam pos t ad ictam hercditatem vol uit eu m s ummotum q/tor! est imposilJile. L. 3, ~ 10, de minoro (IV, 4) : ... sine dubio
295-
(e) L. 26, C. de legatis (V l, 37) que se aplica evidentemente la condicion resolulivacomo el dies. V. SeU p. 25Ct Aqul como en otras partes l .111 stiniano descartando el rigor de Las formas de l an tig uo uOI'echo,
fu m'.s lejo~ para tos legados que para la in3tiLucion de bOl'odero, to
c l1:t 1 nn p.s taha exento de m otivo.
.
() PaPa la oblilJalioad diem s. cita el 3, 7, de V. O. (3. 15); L. 5J.
4, do V. (J. ()( I,V l, l); L. 41, 1, d e O. et A. (X.r,IV, 7); p al'a la cOlldi~io ll rosolll li va, L. 44, 2, God. (V. sobro os to Ui~; h e n, Obs:; , j. rom .
296-
p, 66). La L. 44, 1. cit., da en estos trminos el motivo de dicha prohibicioIl: Nam cjuod alicu'i debar crepit certis modis dcsi nit debere,
.
'
.
.
.
ltablees deC ir, el (lies no c.3 t en e l nmero de los medlos fijados mml. d
mente para extinguir las obligaciones, y no depende de la voluntad e
las partes darle este carcter.
. .
C. d.
(,9) Se podria dudar segun estas palabras de JustImano L. 25,
297-
legati s (VI, 37): Curo enimjam constitutum sito tieri posse temporales donationes et contract-us, que parecen ind icar un Jerec ho nuevo.
Pero dichas palabras se refieren las donaciones y los otros contratos resultado de una stipulatio , y la doN exceptio quien se une; aS1,
pues, se refieren brevemente las disposiciones de la L. .14, 1, de O.
et A. (XLIV, 7), Y otr98 textos citados en la nota f. En Cllnnto la donac ion soLo la co mparacion de la L. 2, C. de don. q. s. modo (VIII . ;)5)
con el te xto original Fr. Vat. 283, presenta una Iluda formal . Seria mr:y
dificil ex pl icar claramente la diferencia entre ambos textos.
(h) L. 16, ~ 1, de V. O. (XLV, 1); L. 35, 7, de m. o. uon. (XXXIX, 0).
(i ) :3, 7, de V. O. (111, 15).
298-
..
.-
(h) L. 4; L. 8, de ann . leg. (XXX m, 1); L. iO, qllando dies (XXXVI, 2;)
v los textos ci tados en la nota h. En el caso de una r enta constituida
para muchos aos, se trata tIa hecho de inves tigar s i el testado.r ha
querido dar una pension alimenticia y por tanto vitalicia, bien CIerta
s uma di vidida en muchos plazos para facilitar el pago. En el primer
caso el legado se considera como una renta vitalicia; en el segundo es
un legado puro y simple adquirido por el legatario inmediatamente Y
en totalidad, pasando los plazos no vencidos los hereder03. L. 20,
quando dies (XXXVI, 2); L. 3, pro de annnis (XXXIII, 1).
(1). L. 4, pr o (le servo (Vm, 1); L. 56, 4, de V. O. (XLV, i). Una
cons titucion parecida era incompatible con la naturaleza de la ~1~ J,ure
. as se s upone que resulta de un legado d e un con t ra t o partlOucessw,
lar terminado antes despues de la in jure cessio.
1 9)'
(m) Fragm. Vat. 48, 52; L. 6, de ns u et us ufr. lego (XXXII ~ ;~
L. 10, 2, fam. . herc. (X, 2); L. 12, pro C. de usurr. (111, 33). Veroo
- 299 derecho de prenda que, dado su origen ms reciente, se ceflia en general mnos las formas rigurosas del primitivo
derecho (n).
Reasumiendo cuanto precede vemos que la condicion
resolutiva y. el trmino final tienen casi siempre su eficacia,
y que las antiguas restricciones, excepto en lo que concierne
la institucion, no han dejado, por decirlo a Si, ningun rastro
en el derecho moderno.
Cabe concebir un trmino final cuya aplicacion sea imposible; entonces se reputa como no escrito y la relacion de derecho continua bajo este respecto ilimitada (o).
CXXVIlI. -III. Manifestaciones de la voluntad. Modus (a).
Las transaciones que tienen. ' por objeto trasferir un derecho de bienes pueden contener disposiciones sobre el destino ulterior de la cosa trasmitida por m edio de un compromiso que se contrae por el que la recibe. Las principales di sposiciones de este gnero entran en el contenido propi amen te
dicho de las transaciones mismas y seria intil, adems de
imposible, reunirlas bajo un punto de vista general como las
condiciones yel establecimiento de trminos. Si, por ejemplo, un prestamista promete dar el dinero prestado un
comprador pagar el pl'ecio de la cosa que recihe, estas son
las partes esenciales de los contratos citados: si el comprador de una casa se obliga no enagenarla durante la vida
del vendedor, alojarlo en ella gratuitamente por tiempo
de tres auos, estas, son convenciones accesorias y la accion
que resulta del contrato basta para su ejecucion. Muchas
convenciones de este gnero pueden, es verdad, revestir la
fl)J'n1l d~ condiciol1e~,
300-
cntollc(~s
obran de un modo
""ente (b).
muy UIPCI'O hay ciertas mat',rias en que este procedimie t
insuficiente Y para las cuales ha sido preciso establcc~ro ~s
g nel'o especial de conyenClones accesorias, el mOd"s.
.n
estas las disposicion es testamentarias y las donaciones. Son
Voy allte torJo citar detalladamente los casos en que el
modus es II1dl spe n .~able, porque es el nico medio de recono_
cer la base de la in stitLl cion.
1.' In stitucion de heredero. Si la obligacion del heredero
cnnsisticse en dal' cada cosa un tercero, la necesidad del
modus no se llaria senti r, porque los legados y los fideicomisos responde n pel'fectamente dicho objeto. Pero el testador
pLlCde imponer oli'as cargas su heredero; por ejemplo, levantar un monumento, fllndar juegos comidas pt'lblicas, visitar s u tumba en ('pocas determinadas, adornarla con fiares, etc. Muchas de estas cargas son susceptibles de reyestir
la forma de condiciones, pero otras no lo son, y el testador.
puede en general pl'eferir una form a de obligacion nueva y
permanente. Tal es el objeto del modus.
2.' Legados . Aqu es tambien aplicable el modus obligaciones parecidas las de que acabo de ocuparme (e). Pero
durante mucho tiempo fu indispensable en el caso en que
el legata rio debiera entregar alguna cosa un tercero, porque
no podia gravar un legado sobre el mismo legatario. La introduccion de los fid eicomisos que respondia perfectam ente este ltimo fin, hizo no fLlese necesario el modus
( 127, c, d).
.
3.' Fideicomisos. El modrts tiene aqu la misma importan-
(b)
SOlamentee:'~e:a~:
>
301-
tI'U .~
302-
CXXIX.-IIL
ManiJesta~iones
de la voluntad. -Modus.
(Continuacion).
Veamos ahora por qu m edios recibe su ejecucion la voluntad del donante expresada por el modus.
1.0 Si no hay ms que un heredero instituido, el modus no
puede dar lu gar una obligacion, pues el heredero no tiene
ningun acreedor que le contradiga. En este caso la autoridad
se encarga de obligar al heredero, bien sea empleando las
304-
.
.,
( )
herClsc
un ce
a .
1 IQl
(VI, 42).
305-
(Ji)
L. fi, 1)]'.; L. 27; L. 37 do cando (XX.X.V. 1): L. 10, Ile U S lll~ t tI .; ufl',
306-
dientes.
(n) L. 2. C. de his q, sub modo (VI, 45), El desenvolvimiento del.de, (XL 5) Slmrecho nos expl ica, tambien porque la L, 48 de fid. lib.
"
It I
'.'
.
1
'
<
1
en
este
t
u ().
p1emente relativa l un caso de mod'us, ha SluO me Ul a
del Digeslo. V, Cujas obs, XIV, 25; el Opp. IX, 857.
- 307 -
La base de toda manifestacion de la voluntad es la existencia de la voluntad misma, de la CLlal he venido ocupndome; ahora paso la manifestacion que tradLlce el hecho interno de la VOILll1tad en caracteres exteriores y visibles, es decir, que voy examinar la ma nifestacion de la voluntad( 104,
114). Esta puede ser no form al, expresa tcita, real ficticia, lo que es lo mismo, r esultado de una presuncion
legal.
Las ma nifestaciones formales son aquellas cuya eficacia
procede de la observancia de ciertas formas determinadas,
admitidas exclusivamente como expresion de la voluntad. Se
les llama fo rmales porque sus accidentes estn invariablemente determinados por el derecho positivo, en tanto que
para las manifestaciones no formales dichos accidentes formas quedan abandonados al arbitrio de las partes. En el antiguo Derecho romano las m anifestaciones formales ocupan
un lugar muy importante; tales son prin cipalmente los a ctos
solem nes en que el sentido propio de cada relacion jurdica
figura simblicamente, mostrndose de una manera sensible
las partes y los testigos. Aqu se reconoce inmediatamente la iutervencion de ja poesa en el derecho (a); pero este lado
esttico del suj eto no debe hacernos perder de vista su lado
positivo y prctico. Nada hay ms propio que las formas simblicas para levantar en el espritu de las partes contratantes
la atencion reflexiva ta n de desear en asuntos srios; adems,
una resolucion repentina sobre negocios graves es muy rara,
y de ordinario le precede un estado de incertidumbre que
se cambia en voluntad perfecta por transiciones lentas imperceptibles, cambio que ms tarde seria tan difcil C01110
.l. Ol>jmm, von deL' Poesa m Rocht Zoichl'ift. f. Gesclt . l\cc ht:HL
t. 2 , nm . .2.
(It)
308 -
f",
- -- - -
- aOl)-
((;)
27,2f).
:JlO -
mienlo, segun que la voluntad resultado de un acto anterior puede reconocerse con y s in ayuda del ralonamiento (Go3chen, Vorlerungen 1,
p. 204) . Esta distineion no me parece fundada., porque la clusula oscura de un contrato que demanda para ser entendida una interpretacion
rao io nal, no es m rros una manifestacion de voluntacl expresa. No se
puede ri g urosamente dis tinguir estos dos casos, segun que la voluntad se oxpresa no por palabras , porque lUla man if!3s taclon tcita res lllta algunas veces de una clus ula, si s us trminos ti enen direc tamen-
te otro objeto que la expresion de dicha volunta<l: dar desde luego algllnos ejemplos . Va nse los tex.tos citados e n las notas q, ", t .
tb) No se llace as to respecto ninO'una dis tin cion, menos que no
o
'1
se Iral, !le un aelo solemne. L. 38, de O. et A. (XLIV, 7): oo. placlU
Jl 09 J)) i nu~ valore, quod scriptul'a, qllam quocl vocibus ling uR tignratIS
sigll i Ocaretul'.
311 -
..
dolo con la mano (d), pues lo que seria difcil es que se reali,zarlf por entero un contrato por medio de signos. La manifestacion resulta de ordinario de una mezcla de palabras y signos (e). Desde la Edad Media la declaracion escrita se hacia
'.ordinariamente as: se asentaba el nombre bajo un acta pOI'
una de las partes por un tercero, y la rbrica establecia
que el acto expresaba el pensamiento y la volLll1tad del firmante. De tal modo estamos acostumbrados consignar 'esta
forma en nuestra corl'espondencia y en I1Llestros actos, que
muchos se considerarian ligados una form a tan natural de
un modo que no consideraria eficaz otra; sin embargo, es extraila los romanos, quienes la conocieron muy tarde, no
haciendo de ella s ino aplicaciones muy limitadas.
Para la manifestacion de la voluntad exp resada por palabras, como para las leyes, la interpretacion es frecuentemente
necesaria (J). Los principios fundam entales de la interpretacion de las leyes( 32, 37) hallan aqu su aplicacion, en el sentido de que en ambos cas9s se trata de. reconstruir el pensamiento vivo' oculto bajo la letra muerta. Los dos casos tienen
adems otra analoga; aqu tambien los jurisconsultos romanos nos han legado una multitud de decisiones particulal'es
muy instructivas y de reglas generales muy incompletas que
exigen ser aplicadas con circunspeccio n. No ent rar en el
pormenor de dichas reglas, porque estn ntimame nte ligadas
la materia de loscontratos y de los testamentos, que corresponde la exposicion especial del derecho ele las obligacio,l1es y del de s ucesion.
La manifestacion de la voluntad tcita resulta de ciertos
312 -
Los autores modernos dicen que estos hechos deben ser facta
concludentia.
(h) Protesta es el trmino genrico; reserva el trmino que se emplea cuando por una manifestacion formal se quiere destruir la presuncion de la renuncia tcita de un derecho.
(i) Vase apndice VIII, nm. XII, en donde he t ra tado este asunto
con pormenores y determinado los efectos del error.:
(k) Si el deudor se halla en poses ion del contrato de otro modo que
.
.
l'asun- por la voluntad del ac.reedof, la poses ion no entraa lllnguna P
cion desfavorable al acreedor. L.15, C. de sol. (VIll, 43).
(11)
314 -
315 -
ti f'!w C\1J1ocjlni?llt~
316 -
,'al/] {t UJla !'eslllu clOn (le), El padre que deja su hijo lev~lI_
tal' UI1 Cm l)l'slilo s~ r'~pula que da su consentimiento (1). De
igual modo, S I el h IJO o el escl avo comercian con su peculio
el silr:mcio del padre 6 del seiior equivale s u co n senlimien~
to, y el efecto de ste es someter &1 que lo da la acUo tribu_
tor ia (m). El propietario que despues de espirar el arrenda_
miento deja al locatario usar de la cosa arrend ada, consiente
por esto mis mo en una prolongacion del contrato (n).
Si algu no se presta expont neamente como caucion por
un deudor y este calla despues de saberlo, SLl silencio equi vale UJl ma ndato (o). El juicio de un arbitro no ob liga las
partes sino por s u eonsentimiento; pero .si dejan pasar diez
ciias Sir l recla mar, s u s ilencio se interp reta como aquiescencia (p). Cuando los trabajos ejecutados sobre un terreno expOlw n un dailO al vecino causado por las aguas pluviales
y este v los trabajos sin reclamar, est obliga:io aprobarlos por s u silencio (q) .
En todos los casos excepcionales el si mple silencio prueba la voluntad, del mismo modo que el acto positi vo en l;)s
casos ordinal'ios de las man ifestaciones de voluntad tcita .
As, segun las mis mas razones el silencio deja de producir
este efecto, desde luego, cuando las circunstancias scflalan
al silencio otl'o motivo y, ademCts, cuando es el resultado de
la violencia 6 del error. En tales casos no seria cuestionable la protesta, pues ella consiste siempre en una declaracion ex presa, exclusiva del simple s ilencio.
CXX\JI I. -1I1.
317 -
Las diversas especies de manifestaciones -de que he hablado hasta aqul tienen un carter comun: la voluntad que
man ifiestan es para nosotros un hecho real, pesar de la
diversidad de medios que nos sirven para reconocerla. Hay,
adems,casos importantes los cuales el derecho positivo
atribuye los efectos de una manifestacion de voluntad sin que
s e pueda sostener la 'existencia de la volLlntad: llamo esta
esp3cie de manifestacion ficticia. Frec uentemente, sin dLlda,
la ficc ion descansa en una probabilidad general de voluntad;
peJ'o algunas' veces tambie n esta volu ntad pres umida no
ex iste, siendo di fcil establecer aqu Uli a distin cion adem"s
de intil muy poco provechosa (a ). Elltre la manifestacion
tcita, que siem[Jre es real, y la ficticia hay diferencias esenciales: mucllOs casos de la ltima descansan no sobre un
acto determinado que se podria intental' como signo de vo luntad, si no en una relacion genera l, personal y permanente;
adem(ls de que la ficcion se ad mite de ordina rio alli en donde una voluntad real es frecuentemente imp osible.
Hay manifestaciones ficticias de voluntad en los casos sigui entes: si se teata de seguir un proceso contra una persona
ausente, sus hijos, sus ascendientes, s us cuilados y sus ma- .
oumitidos obran en calidad de procuradores fi cti cios, del
mismo modo que el marido 'especto s u mujel' (b). Por lo
que toca t. las consecuencias del derecho de prenda, digo lo
propio; en efecto, no se debe creer que en todos los contra-
318 -
(e)
creer que expresaban una manifestacion :de voluntad tcita; pero esto
no cabe cons tituya nunca una circuns tancia decisiva, tanto mnos
cuanto la L. 4, pI'. in quibus causo pign. (XX, 2) dice: qllasi id tacite
319-
puede decirse que la violencia excluya -la voluntad tcitamente manifes tada, porque en este caso no hay ninguna voluntad de cons tituir
una prenda.
(fJ L. 4.0, 4, de proc. (III, 3): ... non exigimus ut habennt vol untalem vel mandatum, sed ne contraria voluntas p~obetu, ...
(9) L. 4, 1, quibus'modis pign. (XX, 6).
(h) L. 1, 1, de dote pro lego (XXXIll. 4); L. 17. dI) paelis dotal.
(XXIII,4).
320 -
ex x xcv ,-
r,
- 321 -
mentc del pensamiento de ste. Puede acontecer lo que decImos de dos modos: con-conocimiento sin conocimiento del
que obra, cuando se puede demostrar que el signo que en
cualquiera otra circunstancia indicaria la voluntad, tiene aq u
un sentido diferente, cuando el agente de la manifestacion
est bajo la intlencia de un error que excluye toda voluntad,
existiendo de ella una apariencia tan solo. En ambos casos
hay manifestacion sin voluntad; pero en el primero con in tencion y sin ella en el segundo.
La manifestacion s in voluntad y conintencion ofrece en
te0rla pocas dificultades; pero veces hechos de un carc ter
dudoso hacen la aplicacion muy dificil. H aqu los principales casos de esta especie.
Palabras capaces por s mismas de expresar una voluntad perfecta, pueden emplearse para representar el estado de
indecision que sirve de antecedente la verdadera voluntad (b).
Las palabras consagradas de ordinario los actos jurdicos pueden pronunciarse, como frmula de acatamiento, ora
como trmino del lenguaje del derecho (e), ora con ocasion
de una representacion dramtica.
Pueden, adems, aplicarse un acto jurdico verda dero,
pero con un sentido puramente simblico, y por tanto perdiendo susignificacion inmediata. As el testamento entre los
(b) L . 24. de test . mil. (XXIX, 1). Se sabe que los testamen tos de los
soldados no estaban s ujetos ninguna formalidad. La ley dice este
propsito: id privilegiuffi sit intelligi debet.. . ut utique prius cons tare
debea t, tes tamenlum faclum e9se ... eeteruID s i, ut plerumque sermonibus fteri . solet, dixlt alicui, Ego te heredem facio: allt Tibi bona mea
r elinquo: non oportet hoc pro tes tamento observari ... el par hoc j tldi tia vera subvertuntur. Aqu, como en los casos del mis mo gnero, se
trata de interpretar los trminos ( 121), Y apreciar s u relacion con el
,.
conj unto de las circuns tancias exterio res.
(e) L. 3, 2, de V.
o.
tat, s i nler contrahentes id agatur: nec enim si per jocum puta. ve l demostrandi intelledus caus a ego tibi dixero: tSpondes1 et tu rcs ponde['i.~ , 8pundeo: nascetur oblgatio. Dicho principio, admitido en maleria
do es tipuLacfo"'1es, se aplicaba con mayor ra7.0n los otros contratos ,
cuya letra se s ubordinaba la intencion de las partes.
TOMO Ir.
21
322 -
romanos no con feria ningun derecho real al 'ami/ice entar (d). La frmula del contrato de venta se empleaba para
la emancipacion y otros casos (e) de una manera purame te
sim blica, Y en una antigua forma de la vindicatio ve::os
contraer una spons io prrejudicialis de veinticinco sextercios
destinada ni camente . regularizar el procedimiento, y po~
cuya ejecucion no se recla maba (r).
Cuando un acto juridico ha sido determinado por amenazas no es m.s eficaz en si; pero el derecho positivo ofrece al
que su:'ri las amenazas muchas clases de proteccion contra
las consecuencias perjudiciales de dicho acto ( 114). No sucede lo mismo cuando la amenaza tiene por objeto determinar, no la volu ntad en si misma, sino simplemente el signo de
la volu ntad cuando, por ejemplo, alguno cede . la amenaza
y pone su nombre debajo de un acta que l no ha leido ( 131).
Aqu es evidente qu e no hay voluntad, pues el signatario ignoraba el contenido del acta, no viendo en el caso propuesto s ino un s igno destinado, no . manifestar la voluntad, y s
. precaver un mal inminente (g).
Citar, por ltimo, el caso de la simulacion, nico del
cual se ocupan generalmente los autores. Se entiende por sim ulacion el caso en que muchas personas se ponen de
acuerdo para dar una declaracion un sentido direrente del
ordinario (h) . El principio general es que se debe seguir la
que la nulidad del contrato la violencia tie nen consecuencias.casi anlogas. Pero s i el signatario del acta ha s ido obligado por alg uno cog indole la mano, entonces no obra del todo: ms se pareceria su situacion la de aquel cuya firma imitasen. Como no hay declaracion
alguna de su parte, no hay tampoco necesidad de probar que dicha declaracion es contraria su v oluntad.
(h) A esto asun to es al que se r etlere el titulo del Cdigo: Plus valere quod agi tur, quam quod simulate concipitur (Y. I22).-Una int.encion inmoral injusta s irve ordinariamente de base la simulaClon ,
pero es to no esverdad en todos los casos.
323 -
CXXXV.-Ill. M anifestaciones d e la volu ntad.. Man if estacion sin voluntad. Sin inten cion (a) .
324-
eficaz, encontrndose solo anulado exce;cionalmente y por consecuencia del error. Si, por el contrario, en la venta de una casa hay error
in corpore. el que rehusa el cumplimiento del contrato alega la falta de
consentimiento mutuo, es decir, la falta de contrato. Dicha falta de'
impedido indudablemente que naciera la obligacion: Aun cuando desconoci9.a durante cierto tiempo no producira mnos este efecto. ASi,
pues, no es desde luego el error el que impide el nacimiento da la
325
Este caso puede presentarse todavia en una manirestadon unilateral de voluntad, si por ejemplo, uh testador se
engal1a acerca de las personas y nombra un heredero un
legatario distinto del que deseaba, s e equivoca sobre las
cosas y lega una por otra.
En cuanto las manifestaciones de voluntad s inalagmticas, el error puede estar solo de una parte (e) de ambas (f).
B. La voluntad de cada una de las partes contratantes es
conforme su manifestacion, .de suerte que cada uno de
ellos quiera y exprese una cosa verdadera, pero dis tinta de
la que el otro ha entendido. Aqu cada uno se engaa nicamente acerca de la voluntad y de la man ifestacion del otro.
Para adm itir un error, es necesario identifi carlos a rtificialmente como sujetos de una voluntad eomun, por donde se
v que este caso entra de lleno en los antes expuestos (O ).
Si para cada uno de los casos dichos existia una ' r egla especial, y ' para cada texto del derecho romano era necesario
buscar cual de estos tenia presente el antig uo jurisconsulto,
nuestra tarea seria muy difcil: afortunada mente no sucedia
as. Todos estos casos tienen de comun que excluyen en
absoluto la existencia de una manifestacion de voluntad eficaz y nunca constituyen un verdadero acto jurdico. Si 'Ios
he enumerado aqul, es con el fin de hacer resaltar la multitud de aplicaciones del principio general (h).
ASi, por ejemplo, uno compra un vaso de plata dorada tomndolo por uno de oro, en tanto que el'vendedor sabia que era de plata.
Aqu i puede s uceder adems que el vendedor conozca ignore el error
del comprador.
(n Si, v. g., el comprador y el vendedor creian ambos que el vaso
de plata dorada era de oro.
tU) Segun que se adopte un punto de vista otro, puede considerarse este caso como dissens us in corpore como error in corpore.
Ambas expresiones SOD. pues, igualmente justas y responden los dos
as pectos de una mis ma idoa. Ambas se hallan en las fuentes y los antiguos juriscons ultos las empleaban indistintamente. V. L. 9, pr., 2,
de con tI'. eml. (XVIlI, i); L. 57, de O. et A. (XLIV, 7); L. 4, pI'. de
log. I (XXX, un.). Aqu! la mala inteligencia procede frecu entemente de
que do una par'te y de otra la voluntad no era claramente expresada .
(h) Error unilateral y bilateral son las expresiones tl!cnicas tUO
(e)
326-
emplean los autores modernos y que cada uno define su modo, se~'
que abraza ms mnos completamente los casoS propuestos. Y. Thl-'
baut, Pandek ten, 449, 450; Versuche I1, p. i 20; Richelmann, p. 9. El
mrito de esta fraseologa es intitil discutirlo: vale ms abstenerse de,
1
.
linea'
toda consideracion. Por lo dems, cuando coloco en a mIsma
t
lodos estm, casos quiero decir que en ninguno de ellos hay conh a o
,
secuen... lido. Sin duda quo el dolo de una de las partes puede tener con . . _
'especIales,
.
to, porqlle hablo UDlea
elas
pero caen fuera de mI"
propSl
mente d'. los efectos de la manif.slaoion de voluntad.
327 -
Es conveniente traer aqul comparacion ciertas circunstancias expuestas anteriormente y que hacen ms m nos
eficaz la voluntad, el fraude y la violencia (~ 114-115). All
habia realmente una voluntad, pero cuyos efectos neLltralizaba el derecho positivo: aqul por el contrario se niega absolutamente la existenda de la voluntad y de toda relacion de
d 'recho que seria s u consecuencia. Se puede aplicar esta
distincion una fraseologa romana: en los casos de la violencia y del fraude se admite una nulida1 per exceptionem que
responde perfectamente al fin: en el caso del error esencial
la relacion de derecho es necesariamente nula ipso ure.
CXXXVl.-IJI. Manifestaciones de la voluntad. - Manifes-
Entre
los casos de error esencial, y por c )nsiguiente, exclusivo de la voluntad., el primero y ms evidente es el que
se refiere la naturaleza misma de la relacion jurfdica.
Si, pues, yo prometo alguno prestarle una cosa y entiende que le hago donacion de elJa, no estoy de ningun modo
obli gado. De igus.] manera si 'quiero dar alguno una suma
de dinero y l la recibe como prstamo no hay obligacion algU!la de prstamo contraido (a).
Un segundo caso no mnos evidente de error esencial es
el que afecta la persona en cuya presencia (1.0S hallamos
para la formacion de la relacion de derecho. En m uchas de
sus aplicaciones este principio no ha sido nun ca puesto en
duda. Asl, pues, si en un testamento escrito un testador nombra heredero mientras que tenia presente de un modo cierto
otra persona con la cual confundi al primero, la institucion
no es vlida para ninguno de ellos (b). Esta determinacion se .
328-
329 ,-
prstamo Ticio, hombre rico quien no con ocia personalmente y se me presenta otro en su lq,gar, no hay obligacion
de prstamo contraida, la propiedad del dinero no se trasmite al que la ha recibido, y adems, si era cmplice en el fraude, debia ser perseguido como ladran (h), La opinion equivocada de muchos autores sobre este punto procede de que frecuentemente la sustitucion de personas no compromete ningun inters, dej ndose vlido desde entonces el contrato, cuya
nulidad podria en todo caso ser reclamada; algunas veces
tambien un despues de descubierto el errqr se ratifica expresamente (i).
.
Nos queda ahora que hablar del error sobre la cosa, es
decir, sobre el objeto del derecho que, revi stiendo form as ms
variadas que el error sobre la persona, presenta por ello mayores dificultades.
H aqu la forma ms sencilla y evidente bajo la cual se
nos muestra esta especie de error. La relacion de derecho
tiene por objeto una cosa designa,da in dividualm ente, y siendo as, cuanto se oponga al esclarecimiento de dicha individua lidad constituye error dissenssus in corpore ( 135, g).
En tal caso no hay sin duda acto jurdico : veamos algunos
ejemplos: un testa dar quiere legar una cosa y la confunde
cap otra que designa; entonces el legado no es vlido para
v.: L. 6; L. 7, 1; L. 8, de cando ob e.us.m d.torum ,xn, 4). Esto resulta de la naturaleza general de la condci on que se aplica la s cosas
dadas para una causa futura falsa; del mismo modo que la condictio
sine causa et indebiti se aplica la causa prcesen's et prceterita.
(h) L. 52, 21; L. 66, 4, d. furtis (XLVII, 2),
(i) Desde que compro vendo una cosa, la persona del vendedor me
es de ordinario indiferente; pero puede Suceder de otro modo causa
del ~erecho de eviccion que compete al vendedor de la insolvencia
del comprador. En materia de prstamos la persona del deudor tiene
mucha importan'Jia: la del acreedor menos. Cuando arriendo una casa
puede la persona del locatario, en general, considerarse como importante; pero este inters disminuye en razon de que el derecho romano,
admitiendo la sublocatio, puede llegar al mismo resultado que por medio de un locatario interpuesto. El principio general es el de que cada
unopuee invocar la Dulida'd del contrato.-Veremos 161 unallloillcaeion las reglas precedentes en maleria de donacionos.
330-
ningun o de ambos (k). Si en un contrato de venta no se entienden com pra dor y vendedor y tiene cada uno presente u
cosa iudividualmente distinta, no hay contrato. Este prin~~
pio se aplica igualmente a l arrendamiento y la sociedad (1,)
las estipulaciones (m) y las donaciones que pueden ha:
cerse con y sin estipulacion (n). La tradicion exige tambien
la conformidad de ambas voluntades, de otro modo no es v.I'da(o) y no trasfiere la propiedad directa ni la capacidad
para la usucapion (p). S610 en un caso, el de una contestacion judicial, la mala inteligencia sobre la individualidad de
la cosa no impide la validez de los actos jurldicos. Si, pues,
segun el juicio el demandado sostien6l que no habia tenido
presente la misma cosa que el demandante, no se admitia
su delegacion,porque se podl'ia fcilmente por este m edio convertir en un juego las decisiones judiciales (q).
El objeto de la re lacio n de derecho que da lugar al error,
puede ser una cosa determinada s610 por su especie y su cua-
(XLV, IJ. ASf, pues, la distincion de contratos umlaterales y sinalagmticos como de b. f. et str. j. contractus no tiene ningnna influencia.
Es verdaderamente el caso del error in corpore en los contratos el que
s~ refiere este texto muy vago. L. 116, 2, de R. J. (L. 50): Non videntur qui errant cansen tire. V. Ap. V/II. Num. VU, y XXXIV, g.
(n) L. 10, C. de donat. (VIII, 54).
(o) L. 34, pro de adqu. pas s. (XLI. 2).
(P) L. 2, 6, pro eml. (XLI, .).
.
(q) L. 83, 1, de V. et O. (XLV, 1): ... auctori potius credendumest,
alioquin semper negabit raus se consens~sse. Pero no es necesar.lO., y
esto se entiende por si mismo que el demandante, por una expo~lClOn
inexacta, haya l mismo oca;ionado el error. Independientemente de
este caso el demandado se har fcilmente restituir si su error es ver-
del objeto del litigio A este efecto eran llevadas las cosas muebles ~n
te el pretor, y cuando se trataba de un inmueble las partes lo yelan
juntos.
.
331 -
talidad sin que haya en esto ningun error sobre la \!antidad. Errores
semejantes sobre la cantidad se conciben facilmente cuando los as un tos se tratan por correspondencia y las cifras no se escriben COIl claridad.
(s) L. 1, 4, de V, O. (XLV, 1). En efecto, el que ofrece vei nte ha
ofrecido realmente diez sobre diez: si ia otra parte acepta diez en la
creencia de que no se le ofrece otra ~os a, da para es tos diez su consentim ien to, y por consecuencia hay contrato; en cuanto los otros diez
no hay con trato y, recprocamente, en el caso inverso.
(t)
332-
bir ms de diez escudos, sino mnos, >1un nada si no se encuentran en la caja. Dicha regla se aplica l. las esti plllacio_
ncs en donde s~ admite que el deudor estaba <jn dudas sobre
el estado de su caja (u.), descansando sobre la interpretacion
siguiente del acto: el deudor ofrece l. su acreedor el dinero
contenido en su caja, pero fijando un ml.ximum determinado . Esta decisioll entra en las reglas establecidas para la interpretacion de los acto , ; pero admitida dicha interpretacion
no se trata de ningun modo del error, es decir, de la contradiccion entre la manifestacion y la voluntad.
La enumel'acion qUf~ precede de los casos de error esencial podria pasar como completa en si; sobre todo, parece que
no deberia llamarse error esencial el que no desca nsa sino
sobre una de las cualidades de la cosa indi vidualmente designada. Hay casos, sin embargo, en que 'semejante error
tiene todos los efectos del esencial. Antes de estudiar. su naturaleza, debemos reconocer que esto son excepciones rigurosamente determinadas; porque asentar en princip'o que
todo error sobre una cualidad cualquiera de la cosa que forma el objeto de la r elacion de derecho excluye la voluntad,
seria destruir la seguridad de las transaciones sociales.
LOS autores modernos designan los casos de esta especie
por la expresion tcnica de error in substl1ntia, y dicha expresion como otras muchas de su gnero no ha contribuido
poco embrollar el asunto. El uso d esta pretendida frase
tcnica ha llevado irremisiblemente suponer un principio
dominante, que se puede traducir asl: Quotiens in substantia
erratuT', nullus est consensus. Veremos, siguiendo esta investigacion, cun lejos de la verdad se halla semejante principio ( 138, a).
.
Se trata ahora de examinar los diferentes casos en que el
- 333 -
error sobre las cualidades de la cosa surte los mis mos eC,)ctos qu e el error in eorpone y de referir, si es posible, los casos todos un a 'r egla comun. Aqu es preciso tener en cuenta menos las no~iones abstractas que consultal' la opinion general y los usos de la vida real, lo cual quita nuestro trabajo su carcter puramente jurdico.
Los jLlrisconsultos romanos citan cuatro casos especiales
de este gnero:
l.' Si algLlno com pra un objeto (a) de bronce (b), que toma ba como de oro;
2.' Un objeto de plomo, de cobre, etc., aun de 'madera,
que toma como de plata (e);
3.' Vin gre que cree vino (d);
4.' Finalmente; una esclava Que toma por un esclavo (e) .
.En estos casos diferentes no hay consentimiento del comprador.
En los tres primeros casos el error est en la materia,
"'8
Debo afiadir que los ejemplos tomados de las relaciones de la vida ordinaria se refier en naturalmente los metales trabajados. Los metales
brutos no son de ,ordinario asunto de un contrato s ino para los comerciantes, obreros
la base.
(e)
L. Ir.
334-
'lile algllna vez .se llama substanUa (n, pero que otros muchos textos designan por el smmmo de materia (). Esta
circun stancia solo debe hacernos dudar al poner al frenle d
esta in,estigacion, error in subsanttia, sobre todo, cuand~
no se dice que todo error sobre la materia, y solo este gnero de error equ ivale :l un error in corpore. Desechemos por
un instante la idea abstracta de materi a y examinemos atentamente cada uno de los diferentes casos.
Por lo que hace :l las obras de m etal, entre la mercancia
que el comprador cree recibir y la que efectivamente recibe,
h ay una grande diferencia de valor. Dicha diferencia, que
desde luego salta :l la vista, no es s in embargo aqui la circunstancia esencial, porque no tendr[amos ningun medio de
aplicar con seguridad este trmino de comparacion :l otras
materias, y adem:ls, la diferencia del oro de mucha ley al de
poca no constituye nunca un error esencia l, (h) :l pesar de la
diferencia de valor, sobre todo, cuando la proporcion de la
liga es de todo punto indBterm inada. Si consultamos ahora la
opinion generalmente a doptada en el comercio, veremos que
los objetos de oro y plata, comparados con los de otros metales, se consideran como un gnero de mercancia especial. La
diferencia fundam en ta l procede de que para los metales preciosos, despues que el objeto fabricado ha sido destruido
pasa de moda, sub iste la m ateria, que es por si importante, en tanto que pa l'a los otros metales este valor es muy insignificante y en ocasiones nulo. Vemos tambien que la fabricacion y la venta de los m etales preciosos forma una rama
especial de cO!J1ercio. Si nos atenemos:l este punto de vista
natural, confirmado adem:ls por la pr:lctica diarIa, tendre-
.,
1
1
aterIa
tum aliquid sit no quiere decir s i el vaso es dorado Y SI a m.
d el Vaso es una 'mezcla de oro y otro metal. Esto result a d e relaClonar
las expresiones que preceden ademas de que SI. se trat ase de un va.o
dorado aliqui d no tendria sentido alguno_
- 335-
(i)
336-
Finalmente, para los esclavos de distinto sexo la difeI'encia no procede de su valor venal, porque de ordinario se
vendia ms cara una mujer esclava que un hombre. Seria
m:1s extraord inario aun busca'/' la diferencia en la materia
as! ningun juritconsulto romano ha procurado nunca verl~
en la substantia materia. Pero destinados los esclavos
servir y trabajar, los hombres eran empleados fuera de la
casa para el cultivo del campo yel entretenimiento de las
fbricas, y las mujeres para el servicio interior y los.trabajos
de aguja, considerndose por esto ambos sexos como diferentes mercancas, por lo cual tambien un error sobre el sexo
constituia un error esencial. Aqu es, pues, necesario no atenerse la idea abstracta del sexo, y extender la regla la
venta de los a nimales; de este modo el uso que por ejemplo
s e hacia de los caballos, es frecuentemente ageno su sexo,
no constituyendo error esencial el que naciera por esta
causa,
Si ponemos en relacion estas diversas aplicaciones, se deduce el principio general siguiente. El error acerca de una
cualidad de la cosa es esencia l desde que, segun las ideas
admitidas en las relaciones de la vida real, la cualidad falsamente supuesta coloca la cosa en otra clase de objetos
que aquella de que formaba parte, Por esto la di ferencia de la
m ateria no es una condicion necesaria ni suficiente siempre,
y la expresion error in substantia es desde este momento
una designacion impropia (l).
(1) El que compra vino no cree hacerlo de un lquido cualquiera con., D '~ Imada
tenido en un tonel' es vino lo que se .propone adqmrlr. e lo ua
,
1 SInO
el que compra un vaso de oro no piensa en un vaso en genera.,
en el oro que cons titu ye s u materia. Esta idea se expresa tamblen en
,
derecho romano: se compra
una species, pero con la con d"lCIOU tae.,ita de1
que pertenece un ge;'us determinado. Si, pues, en lugar de vm~ e
,tonel contiene vinagre seria un caso parecido aquel en que el venbe,
' el DOro re
uor uo un esclavo hubiera
ocultado bajo un vesll'do baJo
,
d
tema
premuy comUD de Sticus otro esclavo que el que el compra al'
sente.
"O
- 337-
"
22
338-
fecla y vlida en s. El comprador no tiene ni aun una accion en compensacion del!contrato, no ser que el vendedor le haya engaado~ L.
n, 5, de ac!. emti (XIX, 1).
(s) L. 45, de con tI'. emt. (Xvm, .1): si v estimenta interpola quis
asimila la cualidad de los ves tidos viejos al vitium y el morbus, y pretende que da lugar las acciones del Edil. l ha sido inducido- error
por las palabras de la L. 37, redil. id,; idcirco inte'polant veteratores
et pro noviciis vendunt; lo cua l quiere decir: los vendedores engaan
colocando entre los novicii el veterator de s uerte que se Le t Offid pol' .un
novicius. El Edil proh ibe ex.prosamente la venta del veterator, sin l.n- . de esta cualiuad, extendindose con gran reserva tas del BulO
dicaclon
339-
340-
los muebles
de madcra,era
un error esencial', ademi1s
.
'
r;', porun
ol" lo sj()gular se crola que las palabras supra diximus e
.
.
~de
Tl'bOlllanoydeslgnaban las leyes 9, 11, 14, de cont. cmt. (XVIII
IlJ, Y as se encontraban obligadOS:1 tomar qualitas como .'
nnimo de substantia materia. Pero esta ltima supoSiei~l
es evidentemente contraria :1 la lengua, porque en todos lo~
textos autnticos qualitas significa siempre la condicion
mejol' peol' de la cosa, lo cual no ha constituido nunca un
error esencial (u).
La relacion lgica de quamois y de tamen no es un ar"'umento deCisivo para ninguna de ambas in terpretaciones A
mi juicio esto puede s ignificar: aun cuando el contrato sea
v(Llido no se sigue de ello que el comprador deba satisfacerse
con la tabla, negndosele toda indemnizaci on en dinero (o) .
Segul1 la opiniol1 que combato, esto se explica no mnos
lgicarnen te: aun cuando el contmto sea nulo en s, el vndedor no est:1 ~ nos obligado por otros motivos independientemente del contrato (w). Aqu como en otros textos deceptum no quiere decir engaiado, sino inducido:1 un error por
s mi smo por las seguridades de la otra parte, pero sin
fraude.
(u)
L. 14. de cont\', emt. (XVIII, I): Quid tamen dicemus, si in mcteria el qualitaee ambo errarent. Tomando csta seglllda expresion
como una l'epeticion intil de la primera, se 1 e3 ha considerado como
sinnimas; p epo en r ealidad hay dos casos distiJitos: en el uno hay error
en lasubstanoia (mlteria), en el otro sobr la.cualidad (qualitas) , juzgnd03a cada nno da ellos segun una regla diferente.
(v) Cujas encuentra ridclIl. esta decision del jurisconsulto romano:
aun cU3.nl10 el contrato sea v,Hido, el comprador no ti ene menos su
accion. (Comm. ad L: 22, de V, O. opp. t. IJ. La fra se no tiene nada de
rjdcuh. si se la refiere no la' existencia de la accion en general, SInO
su objeto y su extension.
(10) Cuando el vendedor ha prometido entregar una cosa de una
en.Edad determ inada y esta condicion falta, est :\. siempre obligado en
virtud de su promesa, y en esta caso el comprador tiene la acelDDda~a
I?or" glll (L. 18, pr.; L. 52, de ",dit" . et. XX!, l) Y tambien 1 etiO
emti, XIX, 1; L. 19, 2, de ",d. aet. XXI. IJ. SO loe en la L. 13 elt.,
deamus an ex emto ten'!atur? et putem teneri, naturalm13nt~ h~Y . afiasos intereses , que era lo que entraalJa siempre esta accIOJl. De
t;'-
341 -
H aqu ahora el sentido de la frase principal. El contrato es vlido; sin embargo, el vendedor no queda libre por
el cumplimiento que resulta, en apariencia, de la tradicion;
debe al comprador una indemnizacion" un cuando no lo
hubiel'a enga!ado y l mismo estuviese e~ el'l'or. Segun
esta ltima decision, que de ningun modo es dudosa, supone
el jur-isconsulto que el vendedor habia expresado en el con
trato que la tabla era de limonero; pues no deberia estar
obligado una indemnizacion sino consec~lencia de sus
promesas del dolo: no 'existe una tercera causa posible.
Asl, pues, el texto estableci que para los muebles de madera el error sobre la materia no es esencial ni el contrato es
mimos vlido porque engendra la: actio emti. En cuanto la
indemnizacion debida por el vendedor, si ha engaado al
comprador garantizado en el contrato la calidad de la cosa,
r esulta de los principios generales del derecho. Es curioso
ver como muchos intrpretes se esfuerzan por conciliar su
sistema con estas palabras: etsi venditor quoque nesciat.
Noodt, cuyas interpret.aciont;Js son en general bastante aventuradas, deja eleccion del lector borrar estas palabras
rere ferirlas esta frase (quamvis ... emtionen-non- esse);
construccion de todo punto contraria al gnio de la lengua latina (x). Bynkershoek ha entendido sanamente el texto, pero
sin tocar la dificultad principal, la analoga aparente de los
metales preciosos (y); su interpretacion tdmpoco ha tenido
xito (z).
342-
~ CX .\::-':VIlI. -IJI.
(Continuacion.)
la plata,
y esto no es una regla general para el caso abstracto del error in substantia. As! es como se niega en la L. 2, pI'. codo la e xi s te n ~ia dal consensus. Ya he demostrado i37 Y sobre todo en la nota l, cul es en
esta materia el principio fundamental. Vase aderni s 01 .~pndiee VlII,
nmero XXXIV, nota n.
344-
tamen dicemus, si in materia et qualita ambo e,.,arent? suponindose en dichos textos que el vendedor obra conscientemente. De aqu
se deduco la buena mala f, si piensa que el vendedor tiene el.mismo
conocimiento no. Pero los textos implicaban la mala f del vendedor,
porque la subida del precio hace probable el error del compratlor,. y
ademas se v en la L. 9, Si 2 cil. : si acetumpro vino veniat, res 1"0
a'uro. Venial es sinnimo de venditum sit, por lo cual, dichas palabras deben signiHcar un vendedor que ofrece bajo precio. vinagre por vino, cons tituyendo 'necesariamente una venta parecIda un
fraude.
(d) La consecuencia del fraude es que el vendedor debe restablecer
al comprador en la posesion en que se hallaba antes del contrato. SI,
pues, el comprador ha tenido que sufragar gastos, si hizo trabajar el
vaso que ereia de oro, si ha despreciado por_su causa una venta provechosa, tiene derecho una .indemnizacion, pero no puede pedir por el
- 345 -
Sin embargo, no siempre se reconoce la nulidad de la venta: la aplicacion de tal principio se refiere {tIa poca de lajurisprlldencia cl{tsica. Juliano habia sostenido esta doctrina(eJ;
Marcelo la combati (t), y, sin duda, Ulpiano y Paulo (g) fueron los que definitivamente la establecieron. Poseemos un
testimonio de los tiempos antiguos en favor de la opinion de
que la venta de un vaso de laton es tan valida como la de los
vestidos ya usados que se creian nuevos. He explicado antes
( lH7, s) una parte del texto que entre los autores modernos ha dado lugar {t numerosas equivocaciones, y es la L. 45,
de contr. emt. (XVIII, 1). Marciano cita desde luego Labeon,
qui en confirma la opinin de Trebacio de que al vendedor de
los vestidos ya usados se le obliga {t una indemnizacion solo
en los casos en que el comprador los hubi era creido nuevos.
Despues viene el desenvolvimiento de dicha opinion confirmada por Pomponi~ y Juliano, y, finalm ennte, la continuacon de la cita de Labeon (h) quien, COll motivo de los vasos
de metal, se expresa en estos trminos: quemadmodllm si
vas aurichalcum (i) pro auro vendidit ignorans, tenetur ut
llara la cuestion que nos ocupa, daria un resultado opuesto. Esta pala-
346-
80;_
Procurar hacer por analogia algunas aplicaciones de estos principios . ciertos casos no mencionados en las fuentes.
347-
(m) El que quiere vender en eiGn pesetas un vaso que cree como de
oro, no retiraria Sll oferta un cuando descubriese que solo lo era en
apariencia. Este caso es pareoido al de laL. 52, loe. (XIX, 2) en donde
el locatario que ha querido dar diez, se reputa por esto mismo que
quiso dar cinco tambien. En ambos se trata nicamente de una cueston insignificante. Adems, se confirma esto por la evidente analoga
con las L. 57, 2; L. 58, eontr. emt. (XVIII, 1).
(n) Se podria objetar que debiendo conocer el vendedor las eualidadesde la cosa es imputable el error (L. 15, C. de rese. vendo IV, 44)Pero para esta especie de error no es dificil la imputacon de las faltas.
(o) L.2, de rer. perm. (X, X, 4).
(p) Se podria arrendar una esclava en lugar de un esclayo, un servicio de metal blanco en v ez de uno de plata.
(q) Si se vende una casa y se quema despues del contrato, la prdida la sufre el comprador, quien debe la totalidad del precio. Si se trata
de un arrendamiento deja de ser obligado el pago de la renta, contar
desde el dia del incendio. L. i9, 6, loca ti (XIX, 2).
348-
ElJ cua nto las donaciones (r) se r egula n por los p' .
. t
"recI
b e un vaso de plata
' domrmcIp os sglllcn
es. S 1 ~ 1 d ona t
arlO
da creyendo que es de oro, la donaclOn no es mnos vl'd
porque no hay ningun inters jurldico pa ra destruir el ~oa:
trato; y si valiel'a el v~so poco, siempre 'es algo m(lS q~e
nada, SI, Jlor el contrarlO, el donante da un vaso de oro creyndolo solo dorado, el acto es nulo, sea que el donatario
h aya participado no del error. Aqul se puede invocar con
m ayor raza n 'todava la regla establecida para la venta. '
Es necesario desde luego extender esta decis ion al caso en
que el tes tador estuviese tambien en un error esencial acerca
de la naturaleza de .la cosa legada.
En materia de extipulaciones se dice expresamente que la
exti pul acion es vlida, un cuando el acreedor amase un
vaso de bronce por uno de oro (s). Esto podria ya res ultar de
la na turaleza del contrato unilateral como lo h emos visto con
motivo de la donacion (1), porque el bronce, poco mucho,
algo vale. Pero el m otivo dado por el jurisconsulto (quon iam '
in cotpore consenserimus) tiene m ayor a lcance y s ignificacion. En efecto, este mismo juriscons ulto no admite para la
venta que el consentimiento in corpore baste para destruir el
Lo mismo sucede con una promesa de donacion con una tradicion consideratla co mo donlcion, porque la tradicion toma la fllerza de
la donationis ca"sa, del donandi anim"s y dol error esencial excluye
este espritu. Por lo demis me retiero aqu It la don.cion pura, Y en
este caso, la promesa, segun la L. 35, C. de don. (VIII, 54) tiene el caracter de un b. f . contract"s. Examinar despues has ta qu punto puede modificar una estipulacion accesoria este principio.
'
(sJ L. 22, de V. O. (XLV, 1). Si id quod aurum putebam, cum reS
esset, stipulatus de te fuero, teneberis mihi hujus reris nomine, quo(r)
niam "in corpore consenserimus : sed ex. dol mali clausula tecum agam,
si sciens me fafelleris . El dolus en el presente te xto so refiere la estipulacion hecha en virtud de una prestacion reciproca, pasada futura,lo cual no impide que la estipulacion sea unilateral. Si en la eS ~lpu, falta la doli dausula no hay lugar en t onc~s 1a acelOn
. en vll'tud
laclOll
de la estipulacion, y si , desde luego, la doli actia.
.
.
a dona(t) En efecto, la eS,tipulacion puede ser al mls mo h empo un
de
eion, y entonces ambos puntos de vista se confunden; pero esto os
- 349 error accl'ca de la materia en el caso del oro y del bronce (u),
queriend o, sin duda, deci r que la mquitas aplicada la interpl'ctacioll de la venta no puede serlo las reglas rigurosas de la estipulacion. Por lo dems, esta se reputa vlida
un cuando el vaso
prometido por el deudor C'lmo de bron
ce fu era efecti vamente de oro; di cha decision no tiene inter s
en el derecho actual.
Finalm ente, se h'ace mencion de la regla respecto al error
r elativo la prenda. Si el acreedor recibe en prenda un vaso
que el deudor da como de oro, el derecho de pr,~nda no subsiste menos (o). Resulta esto de la naturaleza unilateral del
contrato, porque un vaso de plata dorada ofrece todavla ms
seguridad qu e si ro entregara nada. Pero se aliade que el
acreedor ti ene una pignoraticia contraria actio contra el
deudor, pu diendo ser declarado stelionatario si habia cometido dolo, lo cual no resulta necesariamente de la constitucion de la prenda.
La pignoraticia contraria que resulta evidentemente de
la constitucion de la prenda ( 137, w) tiene por objeto obtener
una prenda de igual valor al del vaso de oro prometido.
Pienso adems que esta accion como b. f. actio ind ependientemente de la decJaracion formal debe ser concedida siem pre
que el valor de la prenda no est en rel"cion con la importancia del crd ito. En efecto, vemos .q ue di cha accion se d::l
cuando el acreedor ha recibido por error un a prenda insuficiente para la seguridad de su crdito, prin cipalmente
cuando la cosa obligada pertenece otro, es objeto de una
prenda antel'ior, 6 bien cuando un esclavo aceptado como
prenda, ha des merecido por Una enfermedad (w) .
350-
Manifestaciones de la voluntad. Manifes(acion sin voluntad. Sin intencion. Linites de este caso .
CXXXIX .-IlI.
Hemos term inado la enumeracion de las diversas circu ns tancias en que el error que acompaia un acto juridico .
debe ser considerado como esencial, es decir, exclusivo de
la voluntad. Esta influencia es demasiado importante para
que no determinramos rigurosamente los mi tes dentro de
los cuales se ejerce seialando ciertos casos, anlogos en
apariencia, pero diferentes en realidad.
Asl no hay desde luego error esencial cuando la ejecucion de un acto jurldico era ya imposible en el momento
mi smo en que s ucedia; si, por ejemplo, la cosa vendida estaba ya fuera del comercio habia perecido por completo.
Aqu! existe de ordinario un error sobre las cualidades
sobre la existencia misma de la cosa, que segun la regla entraiaria la nulidad del contrato como el erl'Or esencial, pero
este caso tieue una naturaleza diferente, perteneciendo un
rden distinto de ideas. Verdaderamente las partes ignoran
con frecuencia que la cosa ha perecido, y desde este momento parece que se debe asimilar dicha ignorancia al error
esencial acerca de las cualidades de la cosa. Pero aqu! el
error no es de ningun modo necesario, la nulidad se decreta
siempre sin consideracion al conocimiento que las partes
contratantes tenian del estado de las cosas (a); de este modo
era expresamente ordenada en el caso e11 que el comprador
conocia el citado motivo de nulidad (b). Desde entonces no se
trata de una manifestacion defectuosa de voluntad; la manifestacion en si es perfecta, y lo que el caso ofrece de especial pertenece una esfera diferente de la ejecucion de la
voluntad de sus efectos. No s e sabria referir esto un punto de vista comun, porque ofrece en cada clase de relacio-
352-
353-
nea es de tal naturaleza que lleva consigo la nulidad de la manifestacion (m). Es necesario distinguir la indicacion del atributo esencial que distingue una especie con respecto otras
de la: simple descripcion, advertencia de tanto mayor inters
canto que vale lo mismo que lade la eSR eciemisma. Si, pues,
esequivocada dicha indicacion y el atri~uto no pertenece por
completo al gnero, de suerte que hay contradiccion entre
las designaciones principal y accesoria, el acto jurdico queda
anulado (n).
CXL.-IV. Contrato.
He procedido hasta aqu, en el estudio de los hechos jurdicos, de lo general lo particular, del hecho al acto libre y del
acto libre la ma rlifestacion de la voluntad (~103, 8, q): voy
dar toda va un paso ms por el mismo camino procurando determi nar la esencia del contrato, que entre todas las clases
de manifestaciones de la voluntad es la ms importante y
varCada. ALUl fu era del terreno de la ciencia, el co ntrato constituye una nocion familia r todos; pero es tan conoc.ida y tan
indispensable pa ra el j Llrisconsulto, vistas s us numerosas
aplicaciones, que deberamos esperarse encontrase aqu una
definiei on exacta y generalmente aceptada del mismo; no sucede aS , sin embargo .
tu ra non esset: g uoel vernm pulo, L:1 fanega (prx imamante) ue tri go
pC'iRhil pnr trm ino medio ve inti ci nco libras rO lJH,nas (PUniD, H. N.
XV III, 7); asi, pues, hahl'ia sido imposible una medida du e:::ta cLaso que
pC,':Ia l'a eien lihl'<t s .
TOMO
n.
23
354-
355 -
ue ha-
356-
,,
357-
La definicion que he dado del contrato difiere de la adoptada por los autores antiguos y modernos en que ellos toman una de las especies por el gnero mismo. As!, segun su
definicion del contrato y el jugar que le asignan, parece que
no hay sino una sola especie de contrato, el obligatorio (a).
Por tanto se restringe la idea de contrato y se excluyen muchas de sus aplicaciones, en tanto que en el derecho pblico
frecuentemente se le da una exagerada extension ( 140). Procede el error de que el contrato obligatorio es no solo el ms
frecuente de todos, sino tambien el mM propio para hacer notar la naturaleza y la eficacia del contrato. Vemos esto claram~nte en un texto de Ulpiano en el cual el jurisconsulto pro
358-
cura dar una d~flnicion del contrato '(b). Desde luego escoge
el trmino paelLo atribuyndole el sentido general que yo doy
A la palabra contrato: Pactio est duorum pluriumve in
unum placitum consensus. Despues emplea la palabra corventio, pero evidentemente como sinnima de pactio, y no
como s tuviera unasigniflcacion diferente m.s mnos restringida.' Comienza por conservar la deflnicion general dada
de la pactio, pero luego la idea de gnero se pierde insensiblemente en la clase particular del contrato obligatorio.
Se podria conceder fcilmente esta controversia m.s importancia de la que en realidad yo le concedo. Del mismo modo cabria pensar que cuando yo aplico las reglas generales
de los contratos al matrimonio, la tradicion, etc., mientraS
que otros autores rechazan la aplicacion dicha; mi opinion,
con sus diferencias, tiene el inconveniente de presentar grandes dificultades en la prctica. Pero no sucede as, porque las
r eglas que rigen los contratos se referian . la idea m.s general que le sl've de base, la de los actos libres manifestaciones de la voluntad ( 104, 106,114). Desde este instante todo
cuanto he dicho "obre la edad, la violencia, el error, las condiciones, etc., se aplica indudablemente las manifestacio_
nes de la voluntad, quedandO fuera de la direccion que nos
ocupa. Bajo este punto de vista los contratos pueden casi ser
asimilados los pactos jurdicos entre vivos; de cuyo sentido
he hablado en repetidas ocasiones ( 116, 0'). Todo lo que bajo
otro aspecto tiene importancia para los contratos, principal:
mente sus divisiones, sobre todo, la distincion de los contrae
tus y de los pacta, no concierne en realidad sino los contr~_
tos lobligatorios. Debo, pues, limitarme establecer la deflmcion verdadera del contrato, sin insistir ms sobre estas consideraciones generales.
Pero si yendo ms all de mi opinion se considerara co~o
vana toda la discusion precedente y suprflua, no aceptarla
este juicio. A la deflnicion inexacta del contrato se refieren
muchos errores cuya refutacion completa no deja de tene~
importancia. El que no reconozca otro contrato ms q~~ e
obligatorio y por ello rehusaba el carcter de tal la tradlCIOO,
no tendr sino un conocimiento incompleto. Sin duda que en
(b)
359-
360-
Segun l, el .contrato es el acuerdo de dos voluntades al ereclo de trasferIr la p.ropledad (p. 98), 6 mejor el modo de prepa_
rar la trasferencIa que no se cumple sino por la tradiCion
(p. 103). Kant toma la propiedad en el mismo sentido que los
romanos, el imperio, el poder sobre una cosa determinada
(p. 95, 86). Esta definicion no abraza por consiguiente todos
los contrat 's obligatorios, por ejemplo, los que tienen por
objeto servicios 6 un trabajo, y si solamente aquellos en que
hay promesa de tradicion, la venta y el cambio. Sin embargo, cOflsidera el matrimonio como un contrato, porque admite una propiedad de parte de cada esposo sobre la persona del
otro (una especie derecho real-personal), propiedad que se
adquiere nicamente por la reunion del contrato y de la tradicion (copula carnlis) (p. 110, 111). El matrimonio es!l sus
ojos un contrato obligatorio propiamente dicho, que define
(p. 107) como la union del hom bre y la mujer para la posesion pasajera y reciproca de sus propiedades sexuales.
Hegel (e) adopta literalmente la deflnicion de Kant, asimilando el contrato !lla enagenacion ( 71-75); pero esta definicion estrecha no es sino aparente, porque considera la actividad individual del hombre como una cosa, es decir, como
dando materia para la propiedad y la enagenacion ( 97-80).
Asl en realidad )lama contrato todo lo que he designado antes
como contrato obligatorio. Pero no adelanta m).s: protesta
aun en trminos formales y bastante duros contra los que
hacen del matrimonioun contrato, 10 propio que contra los qUf.
piensan en el mismo medio jurldico como origen _del Estado
(75f Respecto . este- herefutdoen el p).rrafo anterior la
doctrina de) contrato, porque en general la formacion del Estado no resulta de las voluntades individuales: este punto
cae, pues, fuera de la presente controversia acerca de la na~
turaleza del contrato. La censura formu,lada por Hegel con.tra
los que asimilan el matrimunio ). un contrato, asimilac~on
que eoncepta vergonzosa ( 116) cae solo sobre la d?ctr~~
de Kant que antes he consignado, y en donde el matnmo
Al' o te
se considera como un contrato obligatorio sinalagm.. IC, niendo por objeto la cpula carnal.
- 361 Pero quin nos obliga interpretar as el contrato de matrimonio? Cuando el sacerdote pregunta los esposos si quieren prometerse amor y fidelidad perptua y los esposos lo
prometen, esta manifestacion no implica la promesa de ciertos actos determinados ni la sumision una amenaza jurdica
en el caso en que tales actos no se cumplieran; significa, por
el contrario, que los esposos conocian los preceptos del cristianis mo acerca del matrimonio y que tienen la intencion de
conformar ellos su vida .. El reconocimiento del. matrimonio
como relacion de derecho, dependiendo de esta ma nifestacion
de voluntad, no est mal que le llamemos contrato, sin que
pueda decirse que semejante modo de raciocinar sea violento
ni arbitrario. Es tan natural, por el contrario, que se le ocurrir necesariamente al que libre de preocupaciones pretenda
darse clara cuenta de lo que es el matrimonio. Esta doctrina
est formalmente reconocida por todas las comuniones cristianas, y este solo punto de vista nos explica por qu el sacerdote preside este acto que la vez pertenece la religion
y al derecho privado (f). La razon que nos ha llevado negar
la existencia del contrato para la formacion del Estado, no se
aplica al matrimonio. La formacion arbitraria del Estado no
puede admitirse como verdadera, sino en virtud de una flccion, pero depende incontestablemente de la voluntad de cada
esposo de contraer no dicha union.
<n
APNDICES.
I,
I
APNDICE VII.
( LXXVII Y LXXXII).
l.
La infamia considerada como institucion jur!dica, es aplicable
las mujeresl Los que estiman la prdida del derecho de postular como
el efecto nico principal de la infamia, deben juzgar esta aplic.cion
como suprtlua, ya que no imposible. El pretor, en un segundo edicto,
habiendo prohibido toda. las mujeres en general postular por otro,.
hacia intil repetir la prohibicion, mitigada por excepciones con motivo da ciertas mujeres, las infames ( 78).
del derecho! El edicto del pretor sobre los infames, inserto en el Digesto, pasa en silencio las mujeres, con Loda intencon, all en uonde
precisamente debiera haberlas nombrado. Si una viuda contrae segundas nupcias-antes de la conclu3ion del plazo legal, son declarado.3 in ra.
mas: el paure da la v iuda, si est todava bajo su pote3tad, el segunuo
marido, si es iudepel1llicnta y, en caso contrario, su padI'o; pero UD SI,)
366 -
u:
11.
La Ley Julia seala, segun el t estimonio de Ulpiano (XIII, 1, 2)
las prohibiciones siguientes de matrimonio, que distinguir por cifra~
para facilitar la discusion.
Lege Julia prohibentur uxores ducere senatores quidem liberique
eornm, 1) libertinas, 2) et qme ipsre, 3) quarumve pater matervem artem lndicram fnerit, 4) idem corpore qurestum facientem.
Ceteri autem ingenlli prohibentur ducere, 5) lenam, 6) et a lenone
lel11ve manumissam, 7) et in adulterio deprehensum, 8) et judicio publico damnatam, 9), etqure artem ludicram fecerit, 10) adjicit Mauricianus, et a senatrl damnatam.
Lo primero que llama la ateucion en las anteriores ]lrohibiciones, es
la distineion notable establecida entre ambas clases. Si, en general, hubiesen sido mis rigurosas ]lara los senadores, tales como, ]lar ejem]llo, la relativa las manumitidas, se concebira bien; pero .vemos tam, bien el caso inverso, porque los matrimonios nmeros 5, 6, 7, 8 Y 10,
]lrohibidos para los ingenuos, no lo estn res]lecto los senadores. Se
dir quiz que las ]lrohibiciones relalivas los hombres que han tenido
un origen libre son la r egla general, y abrazaban tambien los senadores como ingenuos; pero esto no seria exacto, pues que las sealadas
con los nmeros 2 y 9 se formulan expresamente para una y otra clase.
Los jurisconsultos hubieron de rectificar, por va de interpretacion,
las espresiones defectuosas de la ley; extendiendo, no slo los senadores, por razones de analoga, algunas prohibiciones de las sealadas
contra los ingenuos (a), sino que asentaron la regla, por lo dems muy
L. 43, ~ 6. de ritu nU]lt. (XXIII,. 2). Lenocinium facere non miqmestum cxercerc. Todo este texto es rela~lv~
las prolhiciones de matrimonio especiales los senad0.re~. Ha~l~~_
do habla<lo la ley Julia de qucestus corpore y no de lenocmwm,.e.J
.
. ll que e11enOC~'mU1n_
r'Ncon
sullo cree neces ario e stablecer como adl ClO
(a)
esta enmprondido en las causas d~ prohibicion, bien ([U6, ~ste fuera enu
merallo ontr.c la" <le ]lrohibiciou relativas los manumllldos.
,
-
367 -
natural , de que toda prohibicion decretada contra los que tenian un or igen libre, se aplicaba tambien los senadores (o). Fueron ms all todava: la ley Julia habia evitado la palabra infamia seguramente porque segun el antiguo derecho la infamia no alcanzaba las mujer es (mim. 1); pero, en la enumeracion de los diferentes casos, tenia presente la misma idea (e), y muchos de dichos, casos figuraban expresa.
.
mente en el edicto del pretor .sobr e los infames. ASi, v . g., la mujer
condenada por robo, ino estaba sujeta las prohibiciones de la ley Julia? Nada ms natural, pues, que formular esta regla: todos los casos
de infamia son para los hombres ingenuos y, por consecuencia, .p ara
los senadores, causas de pro hibieion de matrimonio; para los senadores , adems, lo er a la libertinidad del otro cnyuge, y estos son precisamente los trminos en que se expresa Ulpiano (d). De un modo reciproco, todas las causas de p rohibieion enumeraclas por la ley Julia, aun
cuando no se encuentren en el edicto, debieron ser consideraclas como
verdadSros casos de infamia, salvo el de la s imple libortinidad, porque
esta p rohibicion no envolvia consideraciones mo rales.
d istincio n
entre los senadoyes y los ingenuos mostrbase bajo dos aspectos: la
extension de las prohibiciones los manumitidos sin atender su condicion individual, y la "plicacion de la prohibicion los hombres
infames, qne no podan casarse conlas hijas ni las nietas de los senadores, en tanto que en la clase de 'ingonuos la pr ohibicioll del matrimonio solo alcanzaba impedirlo con las mujer es infames.
Por consecuencia del desarrollo natural de las idgas, la infamia recibi una extension considerable, designando desde entonces para los
hombres la prdida de todos los derechos politicos y la incapacidad de
contraer matrimonio con las mujeres descendientes de los senad ores;
r especto las muj eres, la incapacidad para el matrimonio con todo hombre ingnuo en general, lo que evidentemente comprendia los senador es y sus hijos . A. pesar de dicha extension, la ideade la infamia estaba
tan rigurosamente deter minada como otras veces (~ 78), Y no se per-
La
(b) L. 43, 8, de ritu nupt. (XXIII, 2). Eas quas ingenui ceteri prohibentur ducere uxores, senatores non ducet.
..
(e) As! es como lo entendian lo. antiguos jurisconsultos, porque en
sus CO ~1 entarjos sobre la ley emplean las frases que el edicto uel pr~
tor aplloaba los infames. L. 43, 12, 13, de ritu nupl. (XXll, 2). Lege notatur , erH notata idcirco notetur ,- notata erit, quia factum lax, non sententiam notaver it, etc.
(d) Ulpiano XV i, 2. Aliquando nihil inter se. capi" n!, id es! si
c~m tra legem Juliam Pappiamque contraxerint rna trIIDOll ltlm: verh! gratIa, si f amosam quis 1I,xorem duxer it, aut libel'tina1it sell-a(r. Si
qu,is, es decir todo indivduo, sea no senador, sobrcentemh ndosc.
s in emharg-o.' in(Jenuus. Famosam es, sin duda alguna. s innima de
infamem, y Ulp iano. en particular, emplea estas palabras indis tintamente. L. 6, 1, do his qui noto (1lI, 2).
368 -
, en ' ''' ..J ca va,!!'3 alg un tanto, de que envolv ieran una mala rop t .
( .,
1" - <1. '.01,
.
u aC lon
la infamia { ae:",
_ .
. .
No tengo necc~>l( lad de anadlf que lo mismo los j urisconsult
.
t
o. quo
es os nuevos casos de infamia y lo
.
1os emperauol'es .reconOCieron
b
. l d
I d
apll_
"rOD" poro ;delHa n ha erse me lI t o e n e e le to dal pre to r? R
e""
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' espec to
la maya da de ellos, no ha bla neces idad de m ng una m odi fi.cac ion
.
_
que los t rmmos
del c c,.le t o (f ur t1, roand a t1 d amnatu s , e tc.) podian' por
ap1i~
carse los dos sexo 3, bastando no ms, como otras veces sobreent
.
E n e l m1smo
'
der la exclu.3 ion de las mUJeres.
ao en que'el eu' t an 77) 1
. .
IC o ex_
clua nominalmente s tas 1
,a practIca no reclamaba el cambio
los infames ms q
,
Porquo el edicto del p re tor no so ocupaba. do
. .
ua para
rehusarles el derecho de presentarse en JUICIO, y bajo es ta rela i 1
. d t
1
c on a
infamia no establ~Cla I S m~l~n a g una ~e.s pecto las muj eres (nm. i ).
No obs tante, se hIZOes ta adlclOn no e::ugIda por la prc tica compl t .
.
. '
e andose el edicto Insertando los casos ospeclales relativos las mlljores (n m. Vm); S in duda, porque dICha fuente j urdica era 01 nico m _
li~
lit.
La prohibicion del matr imonio establecida por la loy J lllia, qu significacion tenia? O en otros trminos , culos eran para las mujeres
las consecuencias practicas de la infamia?
Segun las palabras de Ulpiano, prohibentur, en armona de otra
parte con los trminos de la ley (a), podria creerse que en todos os tos
casos no habia connubium, es d ocir, q ue el matrimonio as declarado
era nulo, como lo seria s ie mpre el contraido entre hormanos y hermanas; 6 era necesario admitir que la ley dejaba tal matrimonio todos
los efectos que le atribuia el antiguo d erecho , y que solamente r ebusa ba los esposos los privilogios establecidos por ella en favor de las
personas casaJas en oposicion a los clibes? La dist incion parece muy
sutil y, sin embar go, nos vemos obligados admitirla como verdadera;
aSI, pues , el matrimonio era vlido y los h ijos nacia n bajo el poder
paterno. Pero respecto a las condiciones de la capacidad eran consi~erad os los esposos como no casados, y desde est e momento se hacia
1ncapaz cada uno do ellos de adquir ir por t es tamento, so, de su cnyuge, sea de un tercero. En cuanto la cues tion de saber si los h;.jos procedentes do un ma trimonio de esta clase con feria n 6 no p r ivilegios sus
padres, no habia un principio bien sentado porque entre es tos privile.
' otros so negaban. VamoS
g lOS , mIentras
que los unos so concedian los
ahora establecer es tos difer entos p untos .
spont:':
J1uPt.li~ t
l.
trario la ley Julia, que los esposos no podian dejarse nada por t est amento(ntm. 2, a). Es esta una prohibicion positiva independ iente de la
validez del matrImonio, porque admitida su nulidad, se co mprondia por
lo dems que una uftion eminentemente de hecho no tenia ningun carc
ter jurdico, Cmo, de otra parte, ha bda citado Ulpiano como motivo de
la incapacidad este caso particular de nulidad, s in hablar de otros, talp.s
como el parentesco;que se presentaban naturalmente! lb)
2) El padre de tres hij os podia rehusar una tutela que se le deflri ere; pero los hijos debian para esto ser jitsU /iberio P romuvese la
cllestion de saber si esta expresion debia tomar3e en el sentido del antiguo derecho juscivile, de las prescripciones rigurosas de la ley Julia. Un an tiguo j urisconsulto adopta 111 primera apinion, es d e~ir, la mjs
benigna (e); vindose segun esta decision que s i la ley Julia no re~o
nocia el matrimonio, era con r elacion ciertos fines principales especialmente determinados, pues si se hubiere tratado de la nulidad absoluta, los hijos no lo habr ian sido de s u pretendido padre (al.
Si, p ues, en ciertos ca~os la ley Julia declaraba la nu liclad del matrimonio, lo cual niego, no habia temperamen to pos ible que les favo reCIera; y si, por el contrario, y esto es lo que yo pienso, la ley admitia la validez del matrimonio negndoles tan solo algunos 'privile gios, la controversia era posible, porque constituyendo las excusas un
privilegio ar bitrario, era dado siempre sos tener que dejaba de ser ne-
fe) Fr!lg m. Vaticana, l ti8. Qui elaro tamen ,jus tos , seeltndu,m has
l ey es puta nt di ei. .. Sed j us torum mentio ita aceipie nda es t, ltt i ser:ln~
d mnjus eioile quresiti si nt. El jurisco ns ulto diee en l 'f'minor; expresos que la opinlon con tra r ia tenia tambie n s ns par'titla l'jo '~ , y c!! un
caso a nl log-o la OIJillion mis rigurosa le hahia ,:a ti s ie')IIO. Un m11H1mitillo (Iue tenia dos hij os ViV03 . quedaba li bre de toda C!lI'g'? co mo de
sus d em s d flhe r es re .'3 p ~ c to al pa trono, y se d ice e.r:;te p r-opr'J:.;ito: e:f;
l ege autem nat i liber pros unt. (L. 37, 7deoperi .;; li he1't. x.X.X , '111, 1).
La lf'W es n::Jturalm cnt e la ley Jn lia que es ta bleci este g e JJ C'o ue privilegio e n favor de 103 manumit idos.
(rl) ~ 12, dc nup t. (1, 10). S i ar.lvers lls ea, qu m diximll s, ali!f11i coicT'illl. Nee vil', n e~ ux or , nec nupti re , nec mn t rimonium, Del' d().o) iut vlli .~il l1 r' . It : Hll1 ~ ii, qui ex eo ev itll na sl ~untl1r., ... tfl lu.':l SlIJ1L ... q ll : ll (~ :-;
sUll ti i, qn l)~ v u lgo mater cl) n ! ~ ('pit : nnm !lOC J.li .-:; patl 'o1 rt hahol"l! illl.olll t.{ untur, GlIln llis c tiam patcI' es t incerlu::l .
l.
'l 'QMQ
Il.
21
r,
I'CSrlfI) jllr
la s penas impuestas a los. ma tnillomos prematuros, admitian en trminos tan fOl'm::{es su vahdez,. y. sobre ~odo, la existencia juridica de
una dote verdEldcra (el, que el UnlCO medIO de no ponerse en contradic_
cian con elta s es r econocer, como lo hago aqu, que la ley Julia p h'
"
' ro 1hiendo ci er~os matrlffioOloS,
no 1la comn'derado su nulidad.
4) Los acontecimientos cumplidos, posteriormente, confirman me'o
atin nues tra opinion acerca. del sentido prctico da la ley Ju lia.
decreto del Senado dado baJo Marco Aurelio decret la nulidad de los
matrimonios contraidos entre manumitidos y 10sseMdores y sus descendientes, siendo despues siempre este decreto al que se alribuy
la nulidad de dichos matrlmomos ((). De aqu habremos de deducir ne- '
cesariamente:
aj Que antes de este decreto del senado los matrimonios entre lo.
manumiti,los y los senadores no eran nulos;,
b) Que antes y despues, el matrimonio entre los senadores y los
infames no era igualmente nulo; ext endindose tan solo la nulidad por '
via de interpre tacion los matrimonios con los comediantes sus bijos
y las personas,que ejercian una profasiqn peligrosa para las costum- ,
bres (g), nuuca con los infames en general (h);
'h:
, (e) L, J. C. de secundo nupt. (V, 9).-No se res)londeria esta ohJ eClon dlClendo que el ma trjmonio, nulo en un prmClplO, se ~aCla vlIdo una vez espirado el plazo del luto. La infamia de' la l?uJer,. como
eualqUlcra .otra., era perptua, y si en general la infamla lmpedla co~
traer matrnnomo oon un hombre libre esta incapacIdad no la resolvla
nunca el t iempo.
'
,
(f) L. 16"pr. de ritu nupt. (XXlII,2). Oralione D. MarCl cavelur~
nt SI senatorls fiha hbertlllo nuprisset, nec nupt,re essent; q uam et se
natus eonsuLturn secutum est, L. 16, dispons. (XXlJl, 1). Ol'at1O lmpp.
~nt?m~l et Commodl, qme quasdarn nuptias ~npersonq, .senator,um
mh,bu,t. de s ponsalibus nihillocuta est o recte tamen dlCltur, elam
Sponsalia ,in ~is caribus, ipso f'u..re nullus 'esse mome'J"~ti; est supleatur
quocl oratlOm dees!. (Cmp . L. 3. 1, de don. in!. VIl'. el ux. (XXIV,
1),1,. 27. L. 34, ~.3, de ritu nup!. (XXIII, 2).
.
SU!
,(y) \a ModesLmo hahla de la extension los comedantes Y. el
I1Jn8:, L. 42, 1, de rltu nupt. (XXIII, 2). Constantmo establecI su
!:~~ll,C! p [o, de un modo ms comp~e to (L. t, e, de natur. lib. V, 27) Y Da .
.' ~ t [ ~UelOn fu todav a rueJ'or precl'sada por Marciano (L. 7, e,
mce~t l s
V, f),
'
,
. faman'
( h) La s 1eyes cItadas
refieren la nulidad las profeslOnes
III
el
QU G
371 -
do los pri vilegios co ncedidos por la ley Julia la condicion del matrimonio; privilegios r elativos la capacidad ms 6 mnos amplia de recibir por testamento.
IV.
Las menciones frecuentes del decreto d1do bajo Marco Aurelio,
han ofrecido necesariamente la ba sc los autores modernos de este encadenamiento histrico: pero se han explicado el asunto con tan poca
claridad que la confusion en vez de disminuir ha ido en aumento. AS,
lIei necio. ad L. Julo et P. P., lib. n, cap. 2 y cap. 6.- Los pun-
$U
372 -
J
em 'tS tln texto difcil
de Paulo
en la cf)Uati" (XVI , 3),en el
al
.
'
" ' pu es d~ haber definido los su,," h eredes corno 109 hi.jo.CJ ba o
en;'! I ue,
. . t
.
.10 el
trio aade el s lgUlan e pormenor: nee lnterest adopt .
p.
pOlor
I
.
'
aVl
. t ao naturales et secunAum legum J ult-a,m Papp iam,IJe QUfE.'1 it'
SIn
. t
t
t t t 1
t
H <tfJld , ahora. como se In erpre a e~ e ex o; os hij os , tanto adopti_
.
r.lt~n
v.
La his toria ulterior de estas prohibiciones del matrimonio es importa nte, sobre todo , para el asunto que nos ocupa. La prohibicion general que para los hombres ingnuos y frecuentemente tambien para
los senadores conduoia solo una pri vacion de bienes, es rechazada
por diversas ley es de los emperadore3, quienes abolieron las p enas fijadas contra el celibato y la falta de hijos (a). Y, en efedo, estos actos
quitan : la prohibicion general t oda s u importancia prc tica.
La prohibieion es pe~ial que desde Marco Atlrelio declaraba la nulidad de los matl'imonios ent re los senadores y las manumitidas, comediantas etc., suhs is ti hasta Justiniano, quien la destr uy progresivamente, ol'denanuo primero que el matrimonio de un ingnuo CD~ u~a
manumitiu.a no sera anulado, s i despue.s , e l mar i ~o adquiria la d!gnl '"
dad s:3nator ial (b); per rn itien~lo luego 103 sen:tclors3 C3. 3af3e co n las
comediantas, con tal que ellas hu biesen r enunciado Sl pro fe sion (e);
.11 I.a,
- 373 y, final mente, concediendo los senadores permiso para contraer toda
clase de matrimonio, bajo la sola condicion de redacta r por escrito un
~~~~.
.
A contar desde este momento, se hallan borrados hasta los ltimos
rastros de las prohibiciones de matrimonio decretados por la ley Julia,
perdiendo la infamia aplicada las mujeres al mismo tiempo toda su
influencia prctica.
VI.
Si una viuda contrae un segundo matrimonio durante el ao del
luto (otras veces el luto no duraba sino diez meses), un pasaje del edicto del pretor inserto en el Digesto declara Infames al padre de la viuda, .si es que estaba bajo su potestad, y al segundo marido su padre,
si estaba tambien bajo la patria potes tad ( 77) . El edicto no habla de
la viuda; pero muchos textos procedentes de los jurisconsultos y de los
emperadores, la declaran ' gualmente infame ( 77, y ). Independiente
mente de es ta diferencia, que exige una explicacion, se presentan adems otras cuestiones cuando se examina atentamente el asunto. Si la
violacion dellu!o era en realida(l el motivo de la infamia, por qu el
luto de otras personas, tales como el padre y la madre, no habia sido
protegido por las miamas penas que el del marido? Ms a n, y hecha
abs traccion de las persona~, iPor qu un segundo matrimonio ha de
ser el slo y nico acto . considerado como violacion del luto?
Antes de buscar en las fuentes una respuesta las cuestiones que
preceden, har una observacion preliminar con el objeto de esclarecer
. la materia. El matrimonio en si mismo no tiene nada de comnn con el
luto ni con la violncion del luto; y tan eea as (, {fue para quebrantarlo
eran necesarias demostraciones incompatibles con los sentimientos de
respeto debidos los muertos (a). Adems, el matrimonio podia celebrarse en secreto, con recogimiento, y sin que en nada se las tim~ra
con l la memoria del difu nto; lo cual se hacia ms eviden te cuando
se tratase de un matrimonio deseado y preparado por un padre antes
de s u muerle. Tambien ha y otras circuns tancias en apoyo de mi opinion: si el matrimonio hubiese s ido en s mis mo una violacion del lu-
374-
b1J s penas . Pero una vacatio semejante no se conceda nunca s ino despues de la muerte del marldo (b), y por esto el matrimonio, con re1adon a los parient es , no constituia una violacion del lulo.
Habia ms: el lulo de una mujer se abrevia, es dec ir, conclu ye excepcionalmente por el hecho slo de sus esponsales (e); y si el matri-
(b) Ulpiano, tit . XIV: Feminis ex Julia a morte viri anni tribuit
vacationem, a divorcio sex menses: lex autem Papia amarte viri biennium, a repudio annum et sex menses .
.'
.
Festo S. V. : ~1inuitu1 populo luctus redis dedICatlOne ... prlvalls autem, cum 1.iberi nati s unt, cum desponse est. rel.
.
(d) Plutarco Numa e 12 acerca de las diferentes tentatIvas hechas para reco~poner ia iay de Nllma }::ara fijar el sentido prct ico de
este lJasaje. Cmp; Dirksen, Versllche; p. 331 .
.
(e) llttra id tempus, quo elugere virum mors est, antequam Vl. (e)
rum elugeret.
. (f). L. 11, ~ l. De his qui noto (111, 2) Pretor enim ael iel temp,,~ s~
retl:'l~t, qua Vlr elugeretur qui solet elufJ'eri propter tu,rbatonem .san
fjUl,m,s.
.o ,
r
,
375-
"JI.
Veamos ahora otros datos ciertos que completan los ya expuestos.
Habia, segun antigua costumlre, la cual se remoilta las leyes de Nu"ma, dos reglas distintas y, sil} embargo, que eran an1logas .
i) La viuda, des pues de la muerte de su marido, debia permanecer
diez meses (los emperadores establecieron un ao)' sin pasar segundas nnp ~ia s ;. si violaba esta regla se declaraban infamas los hombres
que haban contribuido al matrimonio, el nuevo es poso, y, segun las
circunstancias, los padres de los contrayentes. Es indudable que la
afrenta de la transgresion recaia directamente sobl'e la viuda; pero no
podia ser objeto de la infamia, puesto que esta pena tenia entonces un
carc ter politico.
2) Se debe llevar el luto por los parientes prximos, y se hace necesario para cumplirlo abstenerse del lujo en los veslillo3, as como de
la ostentacion en los festines . Esta obligacion del lu to no era da seguro impuesta rigurosament ms que en ciertos casos; . p3.ra 10$ dems
-se dejaba al sentimiento de los par-ientes la observancia de las prescripciones legales. Es imposible establecer (' n es ta materia reglas fijas:
para todos los tiempos (a): bajo los emperadores, y quiz antes, la
obligacion del luto se impuso ordinariamente las muj eres , bien qua
(g)
_,
verum puto.
(i) L. 11, pI', De his qu i not.. (IlI 2). Liberorum autem et parentium
luctu s im).1e(Lim en to nllptiis Don est.
.
. (~) QUiz no hubiera trmInO l'igurosamC'nte .fijado,. no h ~cl ndose
mdl spensable has ta que la violacion del luto entraft l ~ Infamia; antes
e s taba abandona.do el asunto al poder discrecional de 103 censores. y
tal vez co ntinuaran ellos ejerciendo s u vio-Hancia fin de completa r
l os efectos de la 'infamia. Comp. Niebuhr 0t.. II , p. 450.2." Y 3." edic.
(b) Fragm. Vil t., 32 1 (probablement~ lomado de Panlo all el li ctum ): ~:lrent e m inquit. Hi c omnes parentes accipe utr ius'ru e se Xl1 S; nam
L1.1gendl eos m uliel'ibu,s moris est. Quamquam Papinianus . lib. n. CflHCSt lOllum etiam liberis virilis sexus lugendos esse dica l: q/wd nesc'o bi
376 -
ble la infa mh :i. las mujres (num. V), los casos de aplicacion desaparecieron de nuevo. As se explica muy bien por qu insertando en el
edicto el decreto sobre los infames, se omitieron las adiciones postE>riores :i. la ley Julia. En rigor no se habr debido dejar ninguna huella
de estos principios en los fragmentos de los j urisconsultos ni en las
constituciones de los emperadores; y si ha s ucedido lo contrario ( 77,
y), se expl!ca sobradamente por la manera como se han llevado cabo
las compilaciones y por analoga de tantas otras materias, sin que se
qUl S
C.
377-
'1'111.
Era indispensable un preliminar para afirmar claramente lo que
contienen las fuentes del derecho, relativo las cuestiones que D"OS
ocupan,y'ya lo hemos hecho. Poseemos en dos puntos distintos extractos del ' edicto sobre 'el matrimonio prematuro y el quebrantamiento
del luto, fragmentos cuya autenticidad es indudable por lo que hace
la cuestion principal, pero que en tanto estn literalmente conformes
como desacordes en gran manera. Uno de ellos, del cual me he serv ido has ta aqui, se halla en el Digesto tomado de Juliano, lib. 1, ad edictum (L. 1, de his qui not.), el otro se encuentra entre los fragmentos
del Vaticano, y procede de un come nt~rio, cuyo au tor desconocido es
probablemente Paulo, lib. V, ad edictum (a ). Tambien poseernos un
fragmento diferente, y alI'ibuido como el anterior Paulo: procurar
explicar esta diferencia, y este efecto har el paralelo de ambos extractos del edicto.
L. 1, de his qui not. inf.
Fragmenta Vaticana, 320,
Infamia notatur .. ,
.
Qui eam, quoo in potes tate ejus A. Et qui eam, quam in potes tate
e3set , genere mortuo, curo
c.
Ql1 00 curo in parentis s ui potes tale no esset, viro moI'tu o, curo eum mortuum esse
sciret, intra id tempus, quo
elugere vfru m mors es t, nupserit .
378
H:1 111.'lI'.1 do,c;de lu ego de los c asos que tie nen m nos importancia
ad dr tirn dr) '1 1113 ('n ('sta lu g.ar,colDo e n la s ;ri c de la di scus ion, me ser~
vi" ,! di) 1.1 .') Jctl~ s . p~l' m c~ lO de la9 cuaLes he procurado dis tinguir 101
.
.'
dirc l'olllcs casos de mfarnl3.
Es o\ j(lcnto que nadie habr de objetarme que la palabra infamia
ulti mas, s ienuo prueba de esto quo en el parrafo tomado del comentario del juris('ons ulto, no ci ta ms que un frag mento re lati vo al caso D.
El mismo espritu reina en cuanto los trminos muy jus tos y cierta-
eJ
D designan lo que creo , dos casos distin tos bien un solo y mismo
caso, de suerte que las palabras qure viru m... non duxert fueren
.implemente el Ilomplemento Ile las que preceden, earum quaml Segun
mi cri terio, son infames: e, el padre del nuevo esposo; D, toda muj er
que infringe la prohibic.ion del luto, si n que para nada se nombre aqul
el matrimonio . Segun otra opinion es infame el padre del hombre que
casa con una mujer violando la obli gacion del luto (b).
elegir ms que entre Ulpiano y Panlo. Per o me inclino mej~r creer
que Paulo es el autor, porque U1piano en la L. 23, De hl3 qUl nol. (n~
2), me parece que consIdera la cuestlOn ba.Jo un aspecto dls tmto. So _
embargo, tentendo en cuenta el pequeo numero de fragme!1tos quefoia
.IC;
e l edicto, tal como lo conocemos por los fragm en tos del <1
rola
por el Diges to, de :lara n ica mente contra los homb~es la IJl a ID~
nunca contra las mujeres , no habiendo tenido 'en cOllslderacion
379-
-380La misma discl1 s ion se pro mueve respecto al caso E, que para mi C!i
el co mplomenta de la9 reglas ase ntadas e n los A , B Y C. Segun II
.
Ios h oro b res que conCUf['en . un malrim" n"
~on dcc lnrado') mfames
.
pre maturo: la regla E extiende la in fa mia la muj er mis ma. En laom~
nion contrarIl, no siendo esta regla sino la delerminacion de ear~l
quam, alcanza tambien al abuelo de la mujer (e). Los argumen tos
Tocados para el caso D , se nos ofrecen aqut en toda su fuerza; pero
i:
expresado con clarillad y precision en el texto del edic to trascr ito por
el Diges to (C): Eam de qua supra compr ehensum est .
II,
Parte de las difer encias existentes entre los dos textos del edicto se
encuentra explicada por la intencion del que reas umia, autor de los
fragmentos del Yaticano. Resta aho ra lo m3 importante, los dos casos
de la infamia D y E ), mencionados en los fragmentos y om itidos en el
Digesto; pues aqui la explicacion praceden te dej a de ser aplicable porque con venia al que for maba el extracto limitar los t extos en vez de
aadir nada. Una exposicion completa de los hechos histr icos nos har
evidente la difer encia.
Mien tras que la infamia fu una ins titucion puramente politica qued extraa las mujeres, ms la ley Julia y su interpretacion incluia
tam bien estas (nm. lll, siendo declaradas infames , entre otras, las
que faltaba n la obligacion del luto y las que se casaban de nuevo
antes de trascurridos los diez primeros meses despnes de la muerte
de su anterior marido. Los nuevoc; casos se insertaron en el edicto
(nm Y1I), inmediatamente precedidos de aqnellos con los cuales tenian mayor analoga . Los fragmentos del Vaticap.o nos presentan la
(el
Wenck, p.
br do
onxxx'r, para ser consecuente se v Oiga
rutsis
:i
381
un deereto del Senado euya feoha se ignora (a), separ los nuevo.
c,"os ,le infamia aplicados las mujeres. La violaoion del luto, si n que
(U0ra autorizada, no tuvo mi.s consecuencias juridicas, e9 decir, ces
de st3r infamante; no obstan,te, el matrimonio prematuro fu siempre
una oausa de infamia par" la mujar y para el segundo marido (b) . Este
nuevo estado del derecho puede verse muy claramente expresado en
no t exto de Ulpiaoo, que nos presenta el luto en general y s in distineion
de sexo, como un simple deber de piedad que no entraaba ninguna
cons3cuenciajuridica, y, sobretodo, no lleva consigo la infamia (e). Dicho texto "ancucda perfeotamente con al decreto del Senado, del cual
acabo de ocuparme, no concibindose que algunos al~tores mod.ernos
haya n desconfiado de su autenticidad (d).
Se habria podido entonoes madifioar de nuevo el edicto excluyendo el
caso D : pero 103 fragmentos del Vaticano nos muestran que esto no tuvo
lugar. El decreto ru evidenLemente
. dado en una poca. en que 103 ca mbios
del t eda del ed icto, ya muy raros, concluyeron por desaparccerde una
vez: de otra par te, el decreto del Senado estaba reforzado con la autoridad y publi"idad necesaria para que no se hl1biese poJida abusar del
texto del elieto. Si, pues, esta disposicion abrogada se conServ en el
edicto, no debe sorprendernos que Paulo, uno de los ,jur iscons ultos
contemporneos, la hubiese comentado. l afiadi seguramente que en
este caso el Senado habia abolido la infamia, bien que esta nota no so
(a ) No puede fij arse en una pooa muy avonZ1da, porque posteriormente los tiempos de Severo no poseemos ningu n Senado~cons ulto
cuya autonticidad es t p robada.
l b) L. 15. C. ex quib. Musis. (II, 2: Imp. Gordiamus . DJcreto amplissimi ordini.s: lu ~ tu f.:eminarum deminutio, tri o;; tior h rthitas cetr'l'aque
hoc genus insignia, mulieribus remittuntur: non eUam intra temp t~s.
qua his elugere maritum mor is est, matrim.onium contrahf1re })!'1" J.'lttitur: ~ um etiam , si nup tias alia.s ntra hoe templls s elmta est, t{tn~ ea ,
qU1.ffi ts qui sciens eam t.7,u ."Cit uxorem, etiam s i mi le,> sil, per(!etus
. edicto la!)em pltdoJ" is contrah'lt, 239. Es decir ~ la infam ia: impues ta
p or la ult ima redac~ i on del edido subsis ti para este Si.!gundo caso, y
382 -
e ncu
' on tra en
' . f'll. extracto del comentar io que ha llegado hasta nos ot roS'.
lJ'Q
.JusttnJano
e1 8_'3 tauo del asunto no era el mis mo , Slno qua
B'" ,
como SlIcedia en el antiguo derecho, las mujeres no eran cas ti ~ d
con la infamia (~ti~. V). Nada ms ~atural desde ent.onces que bo~r~~
del texto del edIcto los -casos exclUSivamente aplicados las mujere
(L. J, do his 'lu noL" explicndose por es to de una manera muy sen.~
x.
Cualquiera referir pr imer a vis ta eollaverit las palabras impresas en letra cursiva, que designarian entonces el tiempo durante
el cual debe contraerse el matrimonio para que el suegro incurra en
infam ia. Sin embargo, esta inlerpretacion debe rechazarse por dos motivos : primero porque dichas palabras ast entendidas, significarian
una r epeticion de todo pnnto intitil: I ntra id ... moris est habria tenido
el mismo sentido que antequam virum elugeret. Y en segundo lugar
porquo la~ palabras que preceden, cum eum mortuum esse SC11'et, se
r efieren ev identemente un caso de ignorancia escusable. y que no entranaha la infam ia (a ), saber, aquel en que el padre creyera vivo todavJa su primer yerno, bien que entonces la accion del padre seria
ms criminal porque habria querido hacer bigama s u hij a.
Todas las dificultades anteriores de"parecen si se separan las palabras citadas en dos grupos distintos respecto al sentido y la construccion: anlequam virum elugeret se refieren efecti vamente colloc.veril, y tienen el sentido que se les di ms ar riba; per o las que
preceden sir ven para determinar mortnum esse, y expresan el pensamiento s iguiente: El padre es infame cuando desplles do la mu er~e
de su yerno, sabe que el tiempo del luto no ha espirado todava: s ~n
embargo, un error acerca de esta circuns tancia justifica su cons~n.tl
miento. Quiero suponer que el yerno parte al ej rcilo y no hay notICIa!
Buyas: diez y ocho meses des pues llega la nueva de su muert~, que se
41co ha tenido lugar un mes despues de su marcha; pero el hecho na eS
exacto, . y el yerno ha muerto los cuatro meses. Si cuando la notICIa
se sabe la viuda se casa de nuevo en el acto, ni ella ni su padre son
1
BU'" BU'"
383 -
XI.
Llegamos ahora a un antiguo testimonio r elativo la infamia que
r esul ta del quebrantamiento del luto, y diferente de Cllanto has ta aqllt
hemos v isto: me r eftero .a un texto de Paio, lib. 1, tit. 21, concebido
en los siguientes trminos:
i 3. Parentes et filii majores sex annis anno lugcri possunt: minores mense: meritus decem mensibus: et cognati proximol'is gradus
octo: Qui eont"a f uer it, infamium n umero habetur.
i4. Qui luget, abstinere debet conviviis, ornamentis, purpura,
et alba ves te.
Cuando se examina el contenido del prra fo i 3, no se enCl1rn tra
casi nada que no es t en contradiccion con las ensei'tanzas m.s fi rmes y
seguras , pl'incipalmente 'con el 321 de los frag mentos del Vaticano,
extr acto de un com.antar io sobre el edicto del cual pa rece ser el aut or
PauIo; contra'diccion tanto ms notable, cuanto qu e el 321 es t confirmado por la ley de Nnma, de la cnal habla Plutar co. De.:;d.e luego, el
ea:; annis , all donde faltaria decem, se ha propues to leerlo as j pero
es to no es ms que enmendar una parte del ma l, p ues el anno que habla de los diez meses para el marido, significa evidentemente do ce. El
\
\
DOt.
. nuu m ut merito et ig noranti ced it ex dje mortis mar iti : el iueo si post
legitimu m tem pus cog novit, Labeo a it, ipsa d ie el sumere eam lug ubria et deponepe. Lo que Ulpia no dice aq u del tex to, se aplica ~a
prohibicion temporal d e un seg undo matrimonio, y h aqui lo qu e tenia
presente. Por Lo dems , en el texto citado, nota a , uespues de las palabras cum eum mort utt,m esse sci'ret, hay qu e sobre('Htender int,'a id
t em111~s ... ?11m'is est o y des pues de sciret una et c,; de otro modo Jl r.garia m(Js la consec uencia absurda de clue el pad re ser ia i r rcp ror: l.whle
si, en la epoca del segundo ma trimon io, cr eia toda va vivo su primer
yerno.
(r:) Bcl{er, Observ., C. r, continua can s u Di.38 . do ei\'. et naL
'lerlJ1", c(JJ(j)ut.. C. l, Lugu. Batav, 1749.-Wenck , J, c. p. XXXIV-X XX \'1
ha Cl::plicado jgualmen te el punto.
~84-
pl'r~(o 321
absoluta Y sin distin cion de sexo, en tanto que, en t ales casos, ~sta
pena no alca n7.a ba nunca los hombres, y desde el tiempo de Pauto no
se aplicaba lampooo las mi5mas mujeres (nLim. VllI) (a ).
Dicha s ~on tradic cio n es serian otros tantos enigmas inex plicables ,
si fU l'a necesario admitir la autoridacl del pretendido texto de Paulo
.
'
,
autorHlad de cuya controverSIa se trata ahora, Comencemos por separar ,,1 14 del 13, qne salvo la palabra purpura. que es indiferente. s e encuentra en touos los manuscritos del Breviarium , y cuya autenticirlarJ no es dudosa, Su contenido no presenta, de otra parte, ninguna d ifi cultad, porque los detalles que da sobre el luto pudieran ser
3n des pues de la aholicion de la infamia, r eferidos co.mo r ecuerdo de
las antiguaS costu mbres. El 13 no existe sino en el Codex Verontinus , manuscrito dc Paulo que Cujas habia r ecibido de la ciudad de
Bcsan<jon {b): desgraciadamente no nos dice si este manuscrito con tenia
solo , Pauto, lo que es poco probable, el Breviarium e ntero. Su au. t or idad, por lo dems, parece muy sospechosa, porque los textos publi cauos por primera vez segnn este manu scrito,. no se en"ontraban en
ninguno de los numerosos, y en parte my antiguos , manuscritos del
Brevarillm.
(a) Para r esolvel' las dificultades que presentan las ,iltimas palabras del texto, se han p ropuesto diversas correcciones : Rern. Cannegieter, Observ., p . 20:3, en lugar de <<lnfamium numel'O habot" l', propone leer inram iuffi numero habetur; es decir, non ~labetu r. Pero
la al)l'eyialul'a de o por non no se encuentra en pa rte alguna. Canneg.ieter, oe notis, p . 350 corrige el qui con tl'a fdcel:it. en q l~re. ~yn:
k ershock, Observ., V, 13 p iensa que es to es una ad lClO n tle Allla.n~,
pero no es bajo nl llgun concepto probable que en ell'd no de lDs, Vl
gorJas se r estableciera la infamia como pena por la no observanCIa
~~ .
' .
ll~
(b) Cujas habla por la primera ve7- de este mannscrlto en ~'o
hro:(1 ue sus Obs!:ll'vaciones (1579;, y cita otl'OS ml1cho~ nu evOS , t~~si
c~ tc pr oI)()~ ito, cap . 13: Superiores s(;'nlentias dedi ex l1bl't). velus ~fmo
J~O senlellUal'l.lIn Pmll.i nd me Vcrontionc porlato: y cap .. t ~: ~!l l~P 1'0-'
IJlH'() q nOI ti Ve r'o II t i () (1011 i t e i vita'l no biliss i mn mi h i CJ u(' a ti t I(: J :::::;1 111:.1 iuol'a
U,I.'3 (!s tn 'i }\( I:i (JI\(.~ ~ flJlH'On inscr'tas un el toxto da Paulo pOI' la pll
vez, cunliJluaclon ud Codcx 'l'heodos iallLls . Pal's , triBO.
dcl
385-
XII.
Hagamos ahora algunas observaciones sobre la inramia de las prostitutas (qu",stum corpore facientes). El edicto primitivo del pretor no
las nombraba, pues no hablaba de las mujeres; pero la ley Julia las incluye en el nmero de las 1U8 no podian casar con los senadores ni sus
descendientes varones (a), siendo muy probable, por ms que no est
dicho expreS;tmente, no pudiesen contraer tampoco matrimonio con los
.simples hombres libres .
Desde luego, la prostitucioll era en cuanto la deshonra enteramente asimilada al oficio de tercero yen este ltimo caso la incapacidad de
casarse un hombre libre entraba formalmente establecida (b). Adems,
la excepcion introducida en favor de las manumitidas que se hahian
prostituido como esclavas (c) , supone necesa riame nte que en principio
las prostitutas no podian co ntraer matrimonio COIl los homhrJS in ~
TIUos. En esta materia no caha eluda en Clnnto los s en1d ores, porque
,el matrimonio con las manumitidas, un las mis r espetables, les esta-
ba .bsolutamente prohibido.
Probablemente as prostitutas fu eron incluidas en la lista de infames del ed i ~to del pretor; p ero desde la r eda ccion del Dige3to hubieron
de ser bo rradas como todas las muj eres en gene raL.
I
:\
.,;
I.
.
.i
(a) Ulplano Xl!!, 1. Cmp. Num!l. PO'lri, d ll'h l"sO al VOl" que es to
clas8 (le muj.:m33 no estn in !lllidas en el tex.to d ~ h ley cit1.'h lit e r ~ l
mente en el Dig,'!s to, e n d nrLJ se e nll m0r ':m h.:: maj 3r:3 ; I{U J no p : u ~bn
ca S~I'3e ~o n'l os se n'\d or~'3 . (L. 41 p L'. dJ r itll nupt. XXIII. 2 1. P~~r'l) no
er a aCJu esh si no un ca pitulo d.e la L . .Ju lh ; y e n el ca p it 'll o sigui.3 ntc,
del eU1-1 no h1. y ext racto , c[uizi e;;tuvie,cn in ~l!l i h ,. Ul p i1.1l 1 (f 'wr.1,
pOP el ~J ntrario, ha cer la enllm~ r a '~ i on 00 mpleta de la : ; p nl !}' ,!ionC3,
p apo Si ll t3~nplaar 103 t r mil1o:; de la L~y . L1. pr ~l e\ H d 8 r{'.1 : ella ha !,l l :).1
ef0cth'a nnnte d e estas m ~ljere 3 , la t e n e'n~H J l1l'l L. 13 ,1!3 ,t,! Ill.lpt.
(XXIIi) , bmld'l del comentario d e Ulpi anlJ s )~re {q lJV Jllh. y e n
dond e expl ic1. lo que es n e~ e s at'i o ent en l ~ r p:'H' q'tYJ,~ , t ' n rc'(/;I? i' ~ ,
(IJ) L, 43, 6, de ritu m:,l pt. (XX llf, 2): L3111) 'iniu ~n flc "'re iVJn -n i nUII p-st q uam corpnr e f[Uartu!U e-.:e L'cere. L imi l.in , h ~ e e l j Il' j,; ~ Ifl 3'Jlto
r'(lfll t1t' '-i lo;; ( [t IC mira han el l~;fJ,:: .' t~ly)l. coml) 01 -'1103 vcr '. pnZ ) ';r) r l1 ~
el '1 ltrc",/{, .C( prophrnente di '~ h l) , no;; prueba fpe la af'('~ llt l un i.ll ,11 ra, 11>;tu,> e", t~h 'l !.(eneral m3ntc ~>ec Ollo"i r la.
k) L. 11. 11 0 hi'l . qui not (l1l.2). Imp. SCV(,J'11 3 J' ,~;;'; I'ip.-;it. nOD
' ffui.':i.'J} 0111lio1'i.3 famro, qUffistllm cj u8 in Set'\'itlllo fadulll.
TOMO J[.
2:>
386-
x ....
La tereerla ej ercida por .un bo.robre se co~'Sideraba en el edicto pri ...
mitivo coror) una causa de mfamxa, no habIendo en ton ces lugar ha~
blal' de las m :Jjeres que ejer cian este ofloio. La ley Julia prohi hi todos
109 ho m!>res ing :lnu os e l ID'ltrimonio con la.s muj eres dellic3clas l
Y co n las m;numitidas que tenian por patrono un homb re una mlt~
jer qu e considerahan la terceria como oficio ta) . Los ter ceros no eran
enum e rado ~ en l!ts prohibiciones del matrimonio relativas los senadores; pero la prohihicion resultaba d e asimitar este oficio la pros titucion ~b), cose~uencia de lo cual hubo sin duda da insertarse 83te
(a) Ulpiano X III. 2, vase antes num o l.-Es singular que en este
caso sean infam('s las e:;clavas manumitidas, en tanto que no lo hahl',m
sido s i dll,.ante h esclavitud se hubier en prostituido por su propia
cuenta . (num. XII. c.)
(b) Va se num. XI!. o.
(e) Suetonio, Tibe r. C. 35 . .
(d) La hija da un senador que por s i misma se de. honraba era
siempre capar. p:tl':-t contraeI' matrimonio con un mnnumilido: In L.. H
de r1tu nupt. (XX III. 2) lo dice expresamente: imJ1lt, ne libcrtmp nlllllt~
es der:ir, 'lile evito las pf'nas impue.stas pOI' h ley contra 01 ci3hhato.
(e) L. n 1'1'., 2, ad L. Ju!. de adul!. (XLVII/. 5).
'!l0J
(f) L. too ~ 2. ad L..Jul. de adu!. IXLVIIl, 5). \llIlier,qllao,eVta",m
prnnre a.dUU (~1. (~:at~ len?cininm fecorit , aut O I)er':1 's S U1 ') 111 S:~_~I.I~ . ,
1ocaV l'lt, adultero aCCllsarl damnarlque ex sonatus cons ulto po tI !:i
387-
sin embargo, era una de las ventajas las cuales Suetonio hacia alusion, porque se tomaron medidas para destruirla. Sueton., Domi tianus, c. 8. Probrosis teminis leotie", usum ademit: jusque capiendi
legata hereditatesque ... H aqul ahora el sentido natural del anterior
paSage: Las mujeres infames no podian a~agar s u infamia como pretexto de su obligado celi bato, y ademis fueron declaradas incapaces
para recibir s ucesiones ni legados, como si su celibato hubiera s ido voluntario.
Refiranse esta materia algunos tex tos del Digesto ele ordinario
mal comprendidos . En principio los ctibe3 no pollian recibir s ucesiones ni legados quo les hubieren sido dafdridos en el tes tam ento de un
soldado (g). Es ta reqla se aplic 'o, ~ las m:tjeres que, si se bubiera
tratado de un tdstamento oruinaL'io, no hahl'i an en ~ontrado en s u conducta inmoral una t!efen;;a contra las pana:; d31 celblto. Sin embargo,
en el caso e n que la mujer hubiere mantenido rolac!ones des honestas
con el sold ado (el tes tador), Adriano orden que entonces la incapacidad se e xtendiera tamlien al te, tamento militar.
L. 4J , I de test. mil. (XXIX, 1). Mulier, In quam turpis susp ;cio
c{(,d~ re'Potes t , n e~ ex.te:; tamcnto militi s a li q u.id cap ~ re potest, ut D. Hn.Ilrianus rescrips it . Las disposiciones del .f:c3cripto se reconoce.H y
(lUedan pues tas fuera de toda du'h en el tex to s ig uiente:
L. 14, de his. qui ut indo (XXXIV, 9). )1ulier em '[u ", strupo co!!n ite
in co nt uJJe1"O m Uitis ( tit ... .. non admitti ad tes tamentus ju no militiro factum, et id quod relictllm est aJ. fiscum p ert i n e~e , prox. ime tibi
respondi.
Se flncuentra ac'[ni en el derecho jllstinia.nQo un efecto del alltig-uo
principio acerca de la inr.~aplcidad.Solo que como en otros m Ui: } ('IS casos
anlogos (~41 ) , es tos textos, de.s prend.idos del conjunto primiti vo, toman en la legisla'!ion de Justiniano unl si gnificacir)fl nueva: as i, lo que
era ori ginariamente inca pacid'lu se t!onv L~ rte en jndi gniuad, y el antiguo caduc-um, lo vemos cambiado en ereptor ium (ereptiUum, segun
la fra seologa moderna).
\
\
,
APNDIC E VIU.
I cXV. )
Las fll entes ms notables para el estudio de la mater ia son los titul o.
de juris et facti ignorancia, en el Digesto (XXll, 6 ) yen el Cdigo (1, IR).
Los principales autores, SO ~:
Cujas, observo V, 39,
Cujas , recit. in Dig., XXII, 6; Opp., VII, 8S6- 896.
Cujas, in Papin . qute3t. X IX, ad L. 7, d e j. e l f. ignor.; Opp. l Y. S02.
Cujas , in Papi n. definit. 1, ad L . 8, cod.; Opp., IV, i42g.
Donellus, I. i 8- 23 .
Glck, t. XX II, p . 262- 374.
C. F. van i\laanen , de ignoran tire e l errOflS natura el effectih lls ;
Lugd. Bal., i7g3.
M hlonbruc h, doctr. Pand., 1, 95, g6 .
Mlh lenbruch , sobre la juris et f;'ct i ignoran tia , Arch iy., t. 11.
p. 361-451.
l.
Solemos no poseer en ocasiones la nocon exacta de una cosa , s(':t
porque carecemos de toda idea acerc., da la miS ffi;'l. sea porque la (fue
po,-;(;cm'lS es equivo1aria. En el primer ca30 h'ly ig uoraneia; en el St~
gun(lo error. La apreciacion jurdi ca de amhos 8:3 tado 3 del espiri tu tI';
iU(lntica, en ah.30111 to, y podemo.3 e mplea r (lasue l uego lln1 ot r': fl ':"':;-::
I~os JUI'i3cons ultos han adop tado la segunda, porque oulo qUA ~oc , :t
I,
11.
La influencia jurdica del error responde los bechos jurdicos, es
dec ir, las causas que d~ter minan el p['incipo y el lln de las relacio nes
de ..lerecho; cuando estos hechos consist.en, por tan to, en actos libres 6
(a)
300-
..:, (n) \.' el error los ha n(lu ido, se pl'egu nta si conl, nl' ..
~
.
.
...
;'I " a ll
.
n,J"
el pl'inClpl
o y el 1m de la 1clamo n Ju rhll ca ' s i '~"'1' ,.. COIId C'l:r rrllll:1
.~
. '
, "'i' 'C ofr td8 r es, 510 des lr'ttlrse
so hallan mo,I'JJ
seclI('nl' ,....
.
. complet:\menle,
.
.
_
"
Pero
s
i
el
error
anu
la
dlsmmuye
la
efica::la
de
lo;;
hec
hos
'
J
"r.
cRIJa ~ .
.
I
.
,di oo,:;;, :ll;;u nas Ye ces . 311.aJe t~ml)len va o~ dIcha eficacia, cuarl(.I,o Un
obstc~llo que habr l3 lmp~rl.II.lo la f elaclOn de d ~rec ho, p ierde , por
..
e Jl ollll "; lm u .. ~
causa. del error, s u fuerza d irI mente. ,Todas las diferencias que preceden eabe red ucidas un p unto d~ VIs ta coman, d icie ndo que el error
8., s uscep tihle de m od iflcar escepclOnalmente las consecuencias r egulares d ~ Jo., Jl cc hos j udui cos.
DicJI:I influencia del error se ejerce en efecto , y es to de dos modos d if0rentes: de ordinario r esulta de la regla mi3rna que exigo un ~o
naci miento exacto del es tado de las cosas, como condicion inmediata
para la formacion de la re lacion de derecho, y, aSI ,conSiderad, el caso
del c r 1'Ol" se excluye formalmente de la aplicacion de la regla (b). En
ocasiones sucede, por el contrarIo, que este conocimiento exacto no es
nece,:.i ar o ni exigitlo corno condicio n p ara que se cons tituya la relacion
j urdica, no formando p Ot' esta razon parte integrante de la regla. Por
lo,den-" es innegable que el error modifica su aplicacion ordinaria y
establece una exc8p eion tija al menos un mo ti vo de excusa. En la teora como en la pretiea, los casos pCl'tenecieles a la segu nda especie
son 103 n icos que piden, p ropiamente hablando, una investigacion y
exmen s peciales, pues los de la primera llava n en si la razon suficien
te de su deei':lion. Sin embargo, conviene unidos para s u mejor y ms
acabado c3tuJ.io.
La influencia del error sohre las relaciones de derecho tiene lugar',
segun ,los d iferentes casos , h8j O las fo rmas siguientes :
w
tur .. . j '\Ili ,:inon daba. L. l , 1 de dulo (IV. 3) . La idea del dolo 1I 11 p ll.'
dlsce'nimi.f'nlo intencion, lo que su vez excluye natUl:almen~e le
01' 1'01'. ~a 1j'l~lU la pal'a aLa lnstitucion dcl heredero cu~n ?retw}~e, ~:"3 ta ~~
con ~e~lda as1 : <~CernitoCjl.le in centuffi di e bll S proxlml~ , qUl bn:s sc~e,
potilI"lS'IUO. (Gayo O, S 105) . l ediclo empleaba el m"mo lenguaje;
pOl'!"e para la agn i t io de la B. P. fija ha un plazo de el.en dJas.
11l
afIO (L.1, S 1, h. t. , L. 10 de B. P., XXXVJl, l ). AS!, elJuez que hu )~~;
ra decretado la prdi da de la B. P. con relacion la 19noranc!3, l~ab equebra ntado la letra uel edicto de un modo tan al'bItral'JO como ~ ~ ~l~no
creta se la pl'cscripcioIl los 80 di as, en lugar de los 100. Del UJI:; . _
mollo Of!uJ'l'iria tambh:m Cjtle la jnfam ia se decI't3 l:lba contl'a_el qttt}t~)
sasc, eOl1scen tmente con una viuda mltes de es pit'U' el au? de .l\O
(~~ len -) , .. uxorem dnxer'it. L. f de his, qui r.?t. lB, 2:., ASl, e,l t,~~~r,
DII :" rno d ..: la ley, en l c u:d el m att'in iOJllO ha 8Hlo contlaldo p~1
l' s
La r(ll' mula ""cien::.- dolo malo se CllCtlClItl'a CO II UlI.ICIJ:1 fI'C,~lU': H c la {'n, _:~
~eyc~ I)(::ll a los lH'ol) j;:mcnte dicha s . Vaso Rwlol'ff Zcilsch. f. ge:"3G .
RCt.: hl;:wss, t. IX, p. 306.
dr
391
. .. _
-.---'---
cons ::!iJ nt.:rueu te. L. 3., p I'. ad sc . .Macatl. (XIV, o), rda ..:ioll<l J.a co n la L. 10
pr ., eod.
L 'I 1't"' ;l'hcion de b. res titu'!i ') n por eans'l (Jo e r ror o-.; t i (It~ ar:ner
HIH;' IJl\'.li , \Vi (~ l l e T' o insp.t!.l1n~ in rler \'ol'ig :~ n ~t ln l. ~ -? t \. ~ 12,
[l . t RI; "; 0 10 B ! I\'~ h!lJ"'di admite arte ~I I ~ t odo~ lo;; ('IHOS S: I.-; \'p t; hlt~ ~ dt.,
SC I' t(~ r(wi(lo ..; las r cg las co munes del d am.Jl.l(.ln y del {fwrwn. (p. :iK;',).
(.'1)
d !)
1~()ll
392 -
1 ...
-_... .. .
__._ - - -
dem 19n01'3 Jllir.rn cuique Jiorcre, facti vero jgnol'antla m non Docere...
L. 9, ~ 5, h .. t. : (~Sr.ja nt , ignora ntjam facti, non Ju ris pl'odesse ...
). ~
h . t. ; L 29,. .t manda ti (X VJl, i ) ; L. 11, 4 de lllS qUl noto(!JI, 2, .
de
) ur IS In VI.
.
(,) L. 7, h. t.; L. 2, C. h. t.
.
d n. (e) L . 2, h. t .: Cum ... facti interpretatio plerumque eham pru e
tlSSlmos fa na t.
.
.
.
i
(el) L 3, 1: L. 6; L. 9, 2, h. L; L. 2, ~ 2 de interrogo (XI' l :
3 pI. 3d Se. Mnced . (XIV, 6); L . 15, 1 de contr. emt. (XViJI;
.114~ ~ 10; L. 55 de redil. ed . (XX I, i ); L. 3, 7, 8; L. 4 qua
fa
teg ..
t
(Xl
3d sc. Vello (XVI, i ); L. 5
(xtl, 110');3 L.pro42h .deL ;R.L.J .6,(L.7 17).
, IJ, 24) .
1 pro suO
393 -
sicion particnlar del sujeto (), ya en razon de circunsta ncias especiales quo concurren en el nogocio (U).
De igual modo tlebe ser tratado el error do derecho menos fa vorablemente, pues el que le comete e .~ tambien culpable de gl'an negligencia (h). En efecto, las.reglas d e d erecho son cla ras y ciertas (i ), y cada
uno puede apr~.nde l'la s directame nle recibir este conocimiento 00 la-
e nton :~e )
'"
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L: 9,
:plendum existima t, s i juris consulti co.pia m ',JaIJCl'ut, ~'d. f:j ~ pnul enlla
lnSll'll Clu S s it: ut, cu i facile sil sc iJ 'e, ei detl'lI11CIIl o SIL J UI'] :; Ig nQ I'a ntia: quod "aro accipieudum est. Las tillima ~ pl labl'as pl:C{h:11 clltcnderse de tres ma ll era s. L Es dificil que se enle el Cl'tOI' de d c,.~choJ
lo cual es evivente mente Jalso y es t en contl'aJ:cioll Gon el, CO/l.J(I~to
de los tex tos. 2. u Es raro que 1" Op illioll de Labro n hay~ .'Sl du tCf~IJa
por v erdadera. Pero un tener sentido at.a nwe IlJ aS 8.e nl!Jllo y ,It,gl.co:
Pa ulo no comba te e l principio de L<tbeon, y s i d e l~ I'IIJIJljI su nplll:;II:1On
tan solo . L~hco ll as ienta ind iredam ent e la J"egl l uoque.n.o,u el Cl'I"u.1' de
derecho pouia ser invocado s i se trataba d e UJI casO ulftcll (j e e Vitar;
Pauto, sin pl etenuer des truir la p l"Oposicon, (J !):::i/: n .a q ue c :.. te ~aso se
pre.s~ ntal'. Jocas veces , y pOI' tanto, que la H.'gla Ueuc e.::ic}-sa uupurtanCla Pl'j (.tica.
.
(1) SollJ'e la ltima frase, V L , lJ, 10 de inlrJ'ogat. (XI, 1); L',42,
d e R. J: (L. 17); L. 25, pI'. de pl'o b. (XXII, :-i).: .ad e~~~j ~ de ;u:; .tt'" t!!S, j:I~a
dos nUIrI. IJ not;1 e; en cuanto a L prooldults el I (JI, L. " , :'3 1, lJy suo
(XLI , 10). EI. lJl"jndpio al Ju asentado lo r ecouuce en gtlllel'a l 11ullt..:n.buch, AI'cll1 v, t. JI, p . 383.
..
394-
rJrlll !'lfll" pr e.
'
.
l"
l" h
0.' l o I1n1 presllllc lOll de n ag Igenc laj para e u e echo la negl'
rfl r. ho ex 13 .
l. . ) a d ,. se r probada, tenie nll o prese nte que la prcsu ncion rero
g enCl.1 J,
<>
'
1
1
'.
rente al pl'im ~ l'o no p ued e des trUIr a ro s qu e a exstenr. l1 de cir::mns_
IV.
Habiendo ha')lodo antes del criterio con que generalmente se juzga
la opiniOln.l{H f.l\'or.1bleque lutla el er ror de dere:::ho, trata r la cue3tion bajo el plll1to J.e vi l tl que ofrecen cier tos p or m Jn ~res. Di cho ~l'i
terio, ya aumitido por el derecho romano, debe serlo con mayor motivo pOI' el derdlO ll1oJ J I'nO; en efec to, es ta opinion desfworable
s upone que .rt erl'OI' desca nsa en una regla de dereoho roconoeida ge-
neralmonte como c ierta , D otro mo lo no s poia alribui!' al que se
engaa ~.tJ1a gealt negligencia, as co mo tam'en lo s nUffier0303 ejemplo s qu e la3 fu ente3 nos ofrecen se r etieeen tod0 3 r eglas que tienen
el misOlo c\r ', ter d e evidencia (aJ , De aq \li se dedue3 que tal disfavor
dehe ca31 r e:1 los do :; c~so.3 3ig uientcs : primero, cua,ndo h f dgla es objeto de cont!'over3 ia, por ej emplo, s i \ln princip io d i vilia a las dos
sectas tle jUl'iscons ultos, el j uez q\le tenia p ara un er!'o!' de detecho
la opinion d3 una de las partes , no potlia, sin embargo, conclenar la ne- .
glige nch inform l nuose d el d erecho, porcIua las di ve}'ss ~e scolce a ud~
'"es eran tam~) l enj1..1l'i 3.:!o n 3 ul to): SegunJ o, caanlo la r dg la perteneCla
al Uel'edlO pat'thula!': porc[uo el conoc imiento de es te ueracho e3 laba
~nos extJndiuo y el~a menos asequi ble qu e el del gene ral , .so~)l'e todo,
Sl el dCl'edlO local ora una cos tum bre imya exis tencia es sIempre ms
d ifi cil de pl'o',ar '[U3 la d e una ley (b) . Una vez adm itiJas ambas rastriccione3 , uebe mos a hora LI~a tar del error en el der ec ho moderno, con-
- 395 siderndolo mnos rigurosamente que lo hicieron los jurisconsultos ['()manos. Et~ ef~c to, en el estado actual dala civilizac:ion y de la ciencia,
las cuestiones' controvertidas son mucho ms numerosas que en la
poca romana, ocupndo el derecho particular en Alem.nia un lugar
mis importante que entre los rOill'ln03; ademis, el erfor acerca de este
derecho se declara exou3able de una manera formal en un texto del
derecho cannico (e). Re,lamar una lenidad parecida no es prescindir
de los principios del derecho romano, sino aplicarles segun su espritu
ci r cun~tancias 'd i fl3rentes, yel aplicado como heJho por Paulo: quod
ra rq acr:ipiendum est (Nmero IH, k), se modifica por s causa de este
ligero cambio: quod minus raro ho/lie accipiendwn esto
I!
v.
..
, I,
"I
.
,,
\,,
.
Los pormenores que acabo de exponer con ocasloll del error de der echo , confi.r;-man el r esultado pl'act ico anunciado antes (Nmero 1),
sahet'; que referir falsamente un caso una regla constituye un errOJ'
de hecho y no de derecho. Relacionar la especie : la regla, si es sen~
Ua, es fci l que se cometa un error; pero trat ndose de especies complicarlas, esta relacion se hace frecuentemente mu y delica da , mto
que personas de una misma ilus t racion jurdica 'jtl7:gu ,'n la especie
de m uy d istinta manera. Habria, p ues, arb itrariedad inju sti ~ ia si, no
contentos con negar la razon aqul quien se le negrilla el juicio, se
le acusara adem~s ell ~p able de gran neglige n (~ ia, como si le hubiera
sido [icil inqu irir la verdad. La. clebre ley (rater a ('(, I re (e . 38, de
cond. inde biti) se r efiere un caso de tal modo cumplicallo (Iue j uris consultos famosos , solo por el modo de fija r los hechos, bau venido
parar en .las opiniones ms contraclictoeias. SLlpongamos un acto j uridico fundado en la faLsa interpI'etacion d e este texto: ~veriarnos aqu
una n eg li g~n3 ia in-..: xcusable y defcnJora mos al que ::l.;i .su ha engai1ado
para que Sil error le sir viera d e excepcion1 Los l'o mall OS opinaba n de
otro modo, pOI'qu an cua nao tl'atasen del el'l'0 1' J o uerecho con e xtrcrumio rigor y no iD aa-mitie3en nunca como !l10tiVO de la cnrulictio indebti . A fricano la admi te en este puato s in va ;_~ i;a 1', fu nJudo jO \' itlcfIt omente en el principio de que un demlor que plg::l SU hcnnlno
ignorando que no se lia clara cuenta en melito de IRS complic:1cioncs UC
e~ta relaeion jurdica, comete un e1'ror bien dit~rellte (Ll en que eRaria
(f:).
~.
I:>fJ L: ! Ja l ]tu.u
396-
J'eSI)Cclo
una simple regla fcil de comprender de bacrsela.,
.
.. Pl'lear
otro (a).
POr' lo dems , cuanto acabo de decir se aplica nicamente al
pOI'
error
"l.
A.n cuando hayamos referid.o una regla comun las especies sobrQ
el error de hecho y de derecho, esto no nos ofrece. un principio positivo, es decir, que nos permita apreciar la influencia del error en cada
caso particular. El que, por ejemplo, compra demasiado caro vende
muy barato, no enC
Hlcntl'a proteccion contra tal perjuicio, sea el error
de hecho de derecho, excusable inexcusable. Por el contrario', lo
que se paga sin debepse est sujeto repeticion, con tal (lue el pago
resu lte de un error de hecho; esta distincion, y eu general las consecueucias del error, no se incluyen en la regla antes expuesta, la cual
no tiene ms que una s ign iticacio n negativa. An eu los casos en que
el error ejerce influenc ia por Su naturaleza, dicha influencia cesa s i el
error resulta de tina gran negUgencia, y tal sucede de ordinal'io al er-
ror de derecho. Si de otra parte no podemos hallar un principio positi vo, habr que tomar como punto de partida las proposiciones siguientes: el error en s no tiene ning una influencia sobre los actos juridicos
ni d lugar tampoco ninguna reparacion del perjuicio que de l
r esu lta. Hay diferentes casos particulares en donde se admite su influencia, pero siempre segun a.lgull motivo especial: aun en el caso ~8
esta ltima clase el error pierde s u influencia s i descansa "en la negl~
gen cia. Pal'a el error de derecho hay en general pres unclOn de neglIgencia: para el ele hecho debe sal' probado en todo caso.
Queda que recol'rer la variedad de clases de hechos j urdicos yaprecial' la influencia del error en cada uno "de ellos. Pero como en aparIencia s e en'..:uentl'an en las fuentes del de1'8Cho romano principios positi-
vos, debo, para jus tificar el mtodo que sigo, comenzar por comprobarios.
(a )
1,
397
VII.
He aqu ante to.do. Io.s texto.s que parecen asentar co.mo. princIpIO
abso.luto. qua lavo.luntad determinada por el erro.r no. es tal vo.lu ntad, 1
desde es te mo.mento. qua no. se le debe co.nsiderar co.mo. s i lo. fu ere en
efecto: .... cum non consecutiant qU errent. Quid enim tam contra- .
rillffi consens l1i es t quam error qui imperitiam detegitb
L. 15 de jurisd. (Il.!).
<error eniffi litigato rllm non habet consensum.
L. 2, pro dejud. (V,I).
uulla enim vol untas errantis est.~
L. 20"de aqua pluv. (XXXIX. 3).
Non videntur, qui errant, consentire.
L. 116, 2, de R. J, (L. i7).
cum errantis vol un tas nulla sit.
L. 8. C. h. t.
cum nullus sit errantis consensus.
L. 9, C. h t.
Es ta p.'o.po.sicio.n , si fuese verdadera, tendria la ms alta impo.rtancia. dndonos c ono~er un pr incipio positi vo y perentorio sobre la
eficacia dp.l erfor, pero por desgracia todo cOncurre presenUrnosla
como falsa. T enemos una prl1eha decsiv8 en la teoria del dolus tan
brillantemente elabo.rada po.r el derecho. ro.mano.. Si el error en s i bastaba para excluil' en absoluto la existencia de la volun tld , y por consacuenca sus ef'c tos, todo contrato determinado por el error ser ia
nulo, siendo ind ferente que el error proviniel'a 6 no del {'[lude. Sin
embargn, el dereryho romano considera la existencia do 6.:;; te como una
circuns tan cia i mpo rtante y decisiva. Aun en es t ~ mismo caso no declara nulo el contrato, pero le arrebata sus efectos vali.~ ndo '3 e dp, un
medio indirecto , la doli excer tio. ImpU 'a cua nto antecede (fiJ O el orror
en si no ex.cl uye la voluntad ni s us efdc tos, y que el contrato dc termi natio por un simple error 03 valido y firme.
La con tradi ~cion ap::r.rente qu' ofrecen los textos citado') d e~aparc
ceria si no s e 1e3 tom1.ra aislad.'lme nte, como la exp,'e;ion de una
r egla general y s en s us rela,;i ones co n t ouo lo qne 103 rodea, como
tarnhien ~on otros t extos <ln'ilogos C<lda uno de ellos .~ gn ifica tan snlo
qn e e n oiel'lo.,:; ca "OS d ~F.lO S y b~jo d eterminada.'3 condi ' ione::;, e l :wto
influido por el er'or no pl'ouujo efljcto , Expotl1lrc m::; a1lf"!bntH, :... igu ie ntlo la invc s li ga r,ion, b s ('.ondiciones esp eci al c:;;
(!n~()s;
uo 11)')
di i'L'ro!l to~
398
VIII.
do
evitar
tln
.
.
a perdl_
d
da- el error de derecho
_ pue e lnvocarse solo en el ltimo caso y da
ningun modo en el prImero. Esta regla parece asentarse claramente en
uos textos que, cosa notable, pertenecen ambos Papiniano.
L. 7, h. t. J,uris ignorantia non prouest adquir ere yolentibus
Sllum vero petentlbus non nocet.
'
L. 8, h. t. Error facti ne maribus quidam in da;"nis vel comp d"
']
'"
ren lIS
abest: ccterum OlDlll )llS Jllrls error In damnis amittendre re suro non
nocet.
Encontramos todava en olro lex.lo una p roposicion incidental que
parece r eferll'se al prtnClplO de Paplmano: .
L. 11, e h. t. Quamvis in lucro nee feminis jus ignorantibus subvenir so'eat.,,
Pel'O desde el momento en que se procura hacer uso del pretendido
principio, se le halla e n contradiccion con las decisiones especiales ms
formales, y ademis inaplicable por s u ralta de fij eza. La primera de
dichas afirm aciones, la mis decis iva por su n,turaleza, no podemos
.i usti ficarla por completo hasta t ermi nar Ia investigacion, cuando hllbie-ra demos trado la influencia del error sobre las diferentes rela 'ones
jur ldicas, limi tndome por t anto ofrecer aqu consideraciones gener ales en apoyo de lo que doy co mo una anticipacion . Hemos encontrado
en las fuentes del derecho como pl'lncipio fundamental que el error,
para 8131' in vo'~"!do t il mente, debia ser e xcusable, y que el derecho,
s,lvo muy pocas ex"op '"nes, no lo era (nmero HI): ahora bien; si el
el'l'or de dere,ho pued e invocarse siempre para evitar una prdida r eal,
ambos principios son co ntradictorios. Ade ms , uno de los casoS ms .
importantes del e rror en la vida ordinaria es aquel que noS lleva sufrir una p l'rld'l por lit f:t:.t de apreciacion seg ura en el valor d,e una
- 399guientes frases: prodes!, non abes!, non noee!, permissun! est subl.'en,itu.rj y para los casos contrarios, non prodest, obes~, nocet detrimento es! (a). Segun opinion de muchos autores modernos, cada uua de
las expresiones citl)das responde un matiz distinto de ideas (b). Tambien se encuentra una vez la frase in damnis amittend(]J rei. sum
(L. 8, h. t.); mis adelante se pretende fundar ent re el damnum rei
amittendlJ3 y amisse una distincion que dom ina toda la materia (e).
Una interpretacion tan arbitraria y desprovista de critica podria, lo
sumo, acreditarse por la evidencia y la sencillez de s us resultados, y
precisamente esto es lo que de ningun modo se encuentra en 10:3: autores. No podriamos, pues , h~cer nada mejor que abandonar este principio, al cual las hip6tiseis y las restl'ccione3 ms al'l;litrarias dan slouna apariencia real, principio que llena inutilmente de confusion una
teora cuya npticaclOn las d iferentes instituciones no halla en general oscuridad ni incertid u mhre algunas (el ): Pro ~edie ndo d e es te modo,
no vamos contra las fuentes, sino que nos atenemos tan s lo s us decis iones ciertas, considerando su vez. los textos cita.:los como nna
tentativa d esgraciada de g eneralizacion. Por lo dem'is, es ta critica no se
dirige contra Papiniano, sino co ntra s us compiladores: s i tu viramos las
obras orig inales de las cuales se han tomado los textos. veramos con
que gnero de res tricciones Papi niano se habia atri3vido asentar tales propos iciones (e). Separadasd~ s u conjunto ofrec8n un carcter
de generalidod que no podemos admitir como verdadero. Independientemente de la mutihcion que es tos textos han experimentado al pasar
al Digesto, deberamos seg uir la r egla general ue interPr:eta ~ ion de quPalli 'n dond e los princi pios abs tractos asentados por los jurisconsultos , se e n~i.1en t ran en contraUccion ~on d ecisiones concretas no dudosas, la preferencia debe ser de stas ( 44).
(a) L. 7, 8, h. t. r elacionadas con la L. 9, pr., 3, h. t. en donde estas exp resiones se emplean indifdentemente la una por la otra.
(b) Cujas, ohs. V. 39. eL Opp. VII. p. 890.(e) Donellus . 1,21, 14-20, 1, 22, 1, 2.
(d) Esta doctrina es conforme en s u gcneralid~d la <le Mhlenhruch, p, 413- 416; pero este autor se mues tra ineO nSei)Uente qu cr-i endo
sal vftr un<l pa r te del prmcipio que en s u conjunto re '~ h az a . y pretende
que 0.1 en ol' d e derecho no es admisi ble en el c:l S0 del lucrwn . Tanto
la moditieaeion como el principio mis mo no se jus titiean.
(e) No pI'etendo que las di stinciones en los textos d ~ Papin iano sean
fa lsns. P l'O s q lle slo t ienen una verdad rehti va. En el estado al'! tual
de los textos no podemos determin ar con ('erteza qu caso,:; pu,ticulares
habiil l('nido Pa pinia no pre~ente. lo cual se \'el'ia fcil mf> nte obser'van{lo el or'iginn l corr1pleto. Prohablemente es te ju r isconsnlto hablaha de
los efecto "5 del error, no en general, s ino res pec to a ciertas clases privilegiadas, qu iz slo las mujeros. Citar m.':l pormenores autes du
eoncluil' d pcIrrafo.
400-
de1'p-c ho cfJncuerua con los numeroso., textos que e 3 t~hle~e n dicha d istine ion (Nti :n. IIJ. nota a ). Ent r e 103 ltimos hay uno qu e 3e hallarh en
contradiccion ~on 103 t0xtoS de Papiniano, si no le negararnos la autoridad de principio ahsoluto Ir),
Fio 1[menle, vueh-o la asercion ya ano tada de que el pretendido
principio qu e contiendO 10 3 textos ue Papin iano no podria seguram enli~
explicarse v is ta su falta de pre ~i s ion; en efecto, la c1.Ds t ion d~ s'l ber
si el pe rjui r~io produc ido por 0rror con'3is te en la fall'l. de un, ben'3ficio
en una prdid1. real, d :3psn r13 f~e c L1 entem ente del punto da vi '3 t3. b3.jo
el cn al con '3 ider 1 ffio 3 el acto jurdir:o, y como el principio no determina de ningun mod o dbh0 punt'1 de vis t1., el resultado defI nitivo crueda
siempre in,~i t3rto . El que, poe ej amplo) emplea la c'1 ndictio irvle"Jiti
qui er e Ol)tc.ll"W un'1 g .(}.n1.n~ia con rela '~ion al momento da su de'llanlh.
porque b Sllm1. pagada no formaln parte ya de s u :;: biene 3 y el P1J;O lo
hab ia hechq ml '3 p n1w e:re -, p eJto la poca que prB ~ e:l e al p1.go, qu' ere
evihr una ped i!h. E3h h gan"n~ ia, dependen, pue" del momento
en el cual s e atiende al estaJo de los bienes, antes de3pae3 del pl:50 ({})
401 -
El CJne e(E'~ttia una usuca.pioo bien puede no hacerse m1s rico, porque
d ~ Ol~dinfl rio este acto no tiene mis resultado que" el importante par a
la prctica de suplir la falta de prueba res pecto una pr opiedad ya
ex isten te; pero el que adquiere la propiedad en vi rt ud de la usucapion,
no se enriquece ms ~on es ta propiedad sino con r elacioo al momento q ue
preced i al ac to, y 81 nos referimos una poca anterior, . lo m"lB podria s uceder que se evitara la p rdida que l habl'ia sufr irlo si comprada la cosa un ter cero e.1 vendedor no se hallara en e3tado de indemniza rle por la eviecion. El que comprando demasiado caro quiere
deshacer el contrato , demanda para evitar una prdida si se considel'an
dichos bienes an teriores al contrato; si no se les atiende ms que en el
momento actual lo que l procura es enriquecerse, porque el dano se
ha consumado ya por la obligacion contrada y no por el pago (le la
suma. As, pues, siendo susceptible el princi pio de aplicaciones completam en te opues tas, no podr a ser virnos de regla segura, s in mencionar Sll contradiccion con de~i sion es particular es nada equvo cas.
No q uiero decir que la idea del l ucrum sea s ie mpre vaga y poco
susceptible de aplicarse las materias de del'ecbo. Cuondo un ncto j urid i(!o tiene por fin delermin3do enriquecer una de las pa l.'t('~ (la donacion) el lu..cri animus es una condicion e1 pec ial y eson ~ ia l "3 irn '! Ii ('! un
acto de esta clase; pero t ambi en el acto mi s mo nos eh e n un "! fjPO":1 fija
el aumento disminueion de los bienes; la faltll. de es ta cj r~l.IIBt;l ll eia
es precisamente la que hace tan inutil la aplicacion del pl'otentilllo
principio sobre el error. .
La ultima observacion nos lleva precisar nues tras cQnjctnras sobre' el tex.to p r imiti vo de Papj niano y sobre la inte rpretacion tb (I U8 ha
sitio objeto. Pr ocede la confus ion de que es te jurisconsn lto p n....;: ha
quoriclo dar unaclas iticacion completa , po r medi o de la cU;ll se pudiera
s iempre r f;3CO)1 ocer si 01 e!'ror podia ser til mente in vocndll ti no. J1.1j O
d L-ha form a general, los t exto s de Papiniano nos uRn re:;:1lIt1dll~ ~ 0 m
ptcta mentc falsos eq uivocos, es d3cir, qu a no ofr ece n re~!dt;l r lo dg-uno; pero en realidad Papiniano no hablaba tlelerl~or en geoma l. s ino del
de las 'muj er es solo. Tenian estas e n s u t ie mpo el pri vilegio d ~ poder
invoca r ha st a el error de d erecho e n todos los casos e n donde la infl uencia del error era }ldmitida, ex.cepto en las donacionp.s . c'; ilt!c iC't no
todos los actos que tienen por obj eto enriq uecer una de la.;; piute.->,
sino aquellos eu que la voluntad COillUU ue los con tra tant e,;; ti ene especialmente por fin enriqn ecer UJ1 :1 sola tie l.:l ~ parte') , D ..;~" e ~~ .t e momento la palabra lUC1'um tena un sentido e nt e ra[fwnL~ prw:!->o; en
cuanto al d e la frase da.mnum no s1br :tmo ~ deter minarlo, PCj'o no es
UUur)so que Papinia no ha blaba d e las IJl UjJl'C.' ), pues as l ......s\!ita ebl'amcnte tIc las expresiones de lo') tl!xto.. . Lo.~ co nlpi h l.l (lr 0~ ;;c \'j eron
oh l j,!.{ ~.lo ~ cn ~I',\ U1.ar .:s t~ pBajl!, p0r~l il e aH s u ;.,o r) ;t .,e0U-~: . '~! .\ pri v il .;gio d I} hs muj c l'cs se enc()ntr lmit'l,l,) y .-; \1 ~ ~ ~,li'!j :i0:1 1'11; ':. :ii a:.;imilada :" la de 10.3 IlO ro bl'''':s (i\um . XXXI). H
"l'O MO JI.
26
402-
nahlc p'op il P31'3 dar una so l nelOn satis actor la la difl cult ,vl ' per u'
cfIa hiptcs is lle va co ns igo un valor h is tri co ~lnn constitu'~i'on i ~p~=
rial, (l e La cunl ya he h.ab~ado, y en donde se v e a 103 compil:ul ores seguir e l tni s mr> procedImiento qua respe ~ to los te x tos: de Paplnia
IX .
Una ve" recha zados estos dos pre tendidos principios, sigo el plan
antes t razado (N m. VI), y pasando nues tra eons ide'ac ion por l,s diferentes clases de h echos juridicos, sealar aquell03 euy03 e fdctos regulares son modificados por la influencia del error, Y para abrazar
mej or en s u conjunto esta inves tigacion, doy aqui un sumario cuauro
de su contenido: .
1. Hechos p ositivos .
i. Actosjuridicos inter vivos:
A. Eficacia considerada en s i.
a. Manifeslneion formal de la volu ntad (Nm. X, XI).
b. Manifestaeion t cita d e la voluntad (Nm. XII) .
B. Causas de nulidad que p ueden des truir 61 erro r:
a. En el origen (lel aeta (N m . XliI).
b. Postorio!' aL ac to (N m. XIV, XVI).
. del derecho da
S\lres ion
2 . Actos 'IUO caen dentro del domimo
v
(Nm. XVII, X.Vlll).
I.
Las materias mis import,ntes y numeros as sobre las culIes el
error podria ej ercer su influ en~ ia, serian ' las translciones comor~iales
ordinarias y especialmente los contratos, comprend ip.ndo los contratos
obligatorios y la tradicion que, por su naturale"" 10 es tam;icn. Pero
aqul el error sea de !techo de derecho, excusable no, no lione en
principio ninguna 'influencia: as, pues, la venta determinada por el
la
(a) El pl'inl!l pio fundamental que asi ento aqu, ha sido ya e.3 ta hlc ~ ido
y defendido cOlpa los ataques de llluchos au lM'es por Thibaut, VCI'.:m -
'lIJe
(J.
3. El acreedor que, por el fraude de s u deudor, consiente una aceptilacion, tiene contra su deudor la acUo eloli (g); el donde se v que
pesar de su error la acept ilacion es vlida, porque de otro modo la
actio dol seria superflua y por tanto inadmisible (nota g).
XI.
Sufro nuestro principio dos ex cepciones ,
SIn
embargo, notables;
- 405 hay dos casos en que el acto jrdico determinado por un error puedo
ser atacado en vir tud de acciones especiales (a) .
El primero de eUos se refiere i las acciones edilicias. El que ha comprado una cosa que tenia varias faltas ocultas , especialm:}nte determinadas, pUl3ue, su eLeccioD, ped ir la res cision de La venta una rtismiDueian de precio. y es to solo en vi rtud de s u error, y bien que el vicio
de la cosa fuera iguorado 6 no del vendedor (b).
No tengo para q u examinar aqu en todos s us pormenores esta
materia, y s tan solo en sus relaciones con el error, apl recindonos
como un a eXIlepcion positivas da la r egla de que el err o' no ejerce nin.glma inUuencia sobre la validez de los contratos . Di cho carcter de excepcion posttiva se r econoce por una multitud de Si;D03 : la excLusion
de las acciones ol'di nal'ias , la introduccion de una ac:!ion aspe!~ i aL sometida un a presJripcion particular y muy corta, las concUciones aun
de 11e:::110 al'bi trariamen le fijadas para el (~jel'ci ~ io rl z es ta a~cio n (1)i tium,~t m:Ji!Jus), Pdro aC
rUL se v tod'lv ia el pdn-:ipio nC~.:1tivo an tes
(a)
ue
t ampoco a s imilar cl.3te ~ :lSo al de la ras '.isi :H1 ele ln vcnbt p or la lresio
u ltra dim,ditt 1n , pO t'c[ue si e l ereot' sobra el vlt lol' vel'u.'llam do la ~!os a
puada halle r d eteeminado al vmdedor, p Lude .3te tfr!n ');:m Inh3r eed ido
una necesiJ.a:l d 3 tlineeo, d e la cual . S ..I V l~ Z. h11) i::l abl.l s.1do el comp radol' u s ura'iamcnte y entonces el el'l'oe pm'a Il rl fla rl q'lll'a en 1.1 ven ta..
(b) Bajo es t.1 r~lacion no se pu eden a :;i milar l~ ; ac ' iones cr.liti (~ i as
la dada como ~al'antia contl'a la evi!"!:!ion, bien ([U J us Ll impli(IIl O un
error (L, 27, C. ele evi ~ t., VIIi, 45) . Porqu3 a In ~l 1l10ti \'0 d ..: la a ;(~i (\n
11.0 es 01 error, s ino la fall1 de ej e !uc ion:le lq s co:vl i :io :le.., (13 la venta
(L, 3. n. act. ernt. XIX-, 1; C. 8, ue evict. x.x.1. 2) , y el e! 'rO!' Oglll'a en
este so :tiJo, ~U3 s i JI aJq l1ir..!nte h1l 1>i e l'a 1!,J:1O :ido d u t:pc ~ ho de l te r~;e
ro, perdl3ria su recu r so contra el vendp.dor. Tarnbien e ntre 103 jurIsconsultos rom'lnos la guantia de h evh~ i.'ln no era. com) liS pI' c ,;r;riQcioncs d el e:.1il, una r egla de derecho p 'B itivo, si no HU'"! cnn ~oc u ..:: n C la
natu l':l.l d e l:t venta. CJU 3 3d p 'y iJ' ja ej :!l'cer pJr' me lio d} l!l a r:tJ lJnti ,
la cual no daba alcompl'ador nin~lIn recur~o e n el ca :;D ,l e vitiam 6 de
I
,
mm-bus.
(1'.:) L. 14 .. ~ 10, ~iiL aJ.. (XX!, 1): \~;;;i , . , l~ l:; t'tm :m mor lJ u..;, ({u i
omnihn s potu i t ~pp"H'ere . . , eju;; ll 'Hni ne n'Hl te'lei Cp, : iliu .~ Hit... ad
80S enim m O I' :-lO ~ vi t ia([LH?o p ?; rtilul~;3 edi'!tu 'll ie l ilil" ll pl'O lan ,lum 0:.; t
(Pl~P. qui ~ i.({nrwavit, va l i.g ll 'lJ'are potuit. E':it lS IUl o'-\..; pal1lH'a.':i se
exp lk1Jl p,r h..; (1111., pl' l? (~~ l e n: el 131'1'01' debe exi.., ti f' d ~ ll a ~ :lw ..,P. I' f.icil , l (~ nrll n pl'en:l cl' darh la n1t urale;n o,'m l ta li dl vh io e n la (!u;;n , Por'lo
dern;i s se r ~ {)t rl p!',md c . y esto se e xpr':n ant e~ . que d e l'r'!) ", alln p,'ohado , si l'es uU a ue una gra n Il Jgligcll (! ia no se to ma t!1l r:oll ..;i J.0I':-l .'ion .
406 -
si, .r que SO ~<H'J1 razon del error puede ser combatido en virtud de una
accon especIal. Pero se supone que el acto se ha efectuado a Con
. fulca, y que ~ 1 erfor cae precisam ente Babcllc llc:ja de un;! causa JUl'
diclJa cau,sa jurdka, no sobre la s ventajas perjuicios qUI:', de hec;;,e
pued, n resultar del acto (e). El hecho jurfdieo puede tenor por ob.t'
. .
.
1
~ o
una pres ta clOn, p0:r.- cJemp 0 , un pago un contrato obligatorio: en el
primer caso la restitucion tiende exigir la Suma pagada (fJj en el segundo liberar la obligacon contraida, cuya liberacion puede verificarse, no solo por medio de la condiciOD, sino, y esto es mas sencillo
por una excepcfon contra la demanda del acreedor, exigiendo la eje~
cucion del contrato (g).
refieren la teorladel error, y, bajo esta relacion, notendria queocuparme ca si de la condictio indehiti, porque es la ms importante de toda s , la que ms frecuentemente se pros"nta, y aq uella, por ltimo, que
ms han llegado profundizar en su estudio los juriscons ultos romanos . Voy, pues, hablar del error, ocupndome exclusivamente de sus
_-_._ --
---- .. .
(d) Empleo aq ul para mayor precision esta frase general, no obstante que han de e liminarse: L, la s condiciones que derivan de los
con tra tos, el prs tamo y la estipulacion: 2 .. , las condiciones anormales en las cuales no entra para nada el error, la condictio f',I.rtit'a et
oh tU1'Pem causam. Quedan, pues, las condiciones siguientes que descanS:\fl sobre una causa errnea: A; para una causa fu tura, la condict ia oh causam datar-urn ; B, para una causa presente pasada la cond ictio sine causa en general; y para un cas o especIal, para el mas Importante y usual de todos, la condictio inclebiti.
.
(e) Cuando efecto por mi mismo un contrato de cambIO,. lo hago
con el fin de obligar la otra parte ej ecutar tamblen 1.0 es tipulado:
Esta (obliganrli) causa tiene una naturaleza enteramente JiJrldlCa, .y ~I,
mis aspl ariones queda sen defraudadas , tengo . mi fa~ar la cond.ctw
ob causa", datuum . Pero si la otra parte, habiendo e.lecutado el con~
trato se encuentra que ha cambiado una cosa buena por una 1J1a~a., mI
erfor me causa un perjuicio, por ms que este erf or sobre l~ ll~ldad
6 el va 101' de la cosa sea puramente de hocho, y no se refi era a ~1Dgl1:na
causa j uritlica. ni d lllg:\ r condicion alg una. Aqu la causa JurdIca
ba prodllt'ido todos sus efectos independientemente del error. . f
(f) L. 1, ~ 1, L_ i, de cond . indeb. (XII, 6). Este es el caso mas recuen te y que constantemente se repite en todo el t tul ~ del DI g)ose.31
(g) L. 5, 1, de act o emti (XIX, 1); L. 51 , 1 de pal'lls (11, 14: :ver~
de con<l . ind o (XII, 6), Esto purde presentarse bajo forma s muy di
sas . Ri s;eIldo h e r~dero creo fal samente que el ,tcsta.m ent~ r~, ~ O~~~~~e
v cnd('r mi ctlsa , y, e n efecto , la vendo; m~Jor (l un, SI t.: l ey~ lo una
equ.i v o~ml ~menh"l deud or, en lugar de p.rtgar ~l cont~d o contl'~l~siento
obll gac h.. n nUCVH en virtud u e una novaClOn, SI, por ejemplo. c.. o~n UO
en un ctlm lJi o. Veremos todava otros casos ms compltCados
q
407-
XII.
He hablado hasta aqui de las manifestaciones expresas de la voluntad: en relacion con las que se verifican de un modo tcito el error no
IH'c:;;enta desde luego los mismos caraetres. En ef0cto, la exi .. t e nci~ de
la vol untad esl puesta fuera de duda por la declaraclOll verbal escrita, tr atndose solo de saber si el Cl"ror debe qu itar la yoluntad s u
eficacia ordinaria. En el caso de la man ifes tacion tcita la ex:i.stencia de
la vollintad no se prueba por Sl, y es necesario es tablecerla segun ciertos actos que se admite n como expresion de la voluntad. Acle:ms, si
tales actos han s lo efectuados un un SUpliesto errneo, que no perm ite
Yer la e xpresion ele la voluntad, no tene mos nin g un mot!\;o p<lra admtir U !1<l modifica ~ion del derecho, limitndonos investiga r s i la voluntall J:JJ3 con.servar su el1caci a or dinaria.
No slo estabiecembs aqui un nuevo p r incipio relat i'vo la influencia del error sobre las manifestaciones Lcitas ue la vo lun tad. sino que
en la aplicacion de los pormenore;,; la s decisiones no son idntic:l s . As,
no se examina s i el e-ror es no 'e l re.':i ultado de la negligencia, ni se
hace ll ingllna d is tinciou entre el er ror de hecho y el ue tlcl'cdJO, por-
- 408 f{lI t' ,.[ " 1'1" )1' d l! derec ho exclu ye t ambicn la exis tencia de la voluntad.
('s ,l " (' il' , I ~ t:nntlcion indis pensa hle J.e .la r elacioo ,jurdica.
'
.; j) J'illc ipio (rU e acabo de es tablecer se hall a conlirmado por las
L. a, 20. de aqu a et aq ure pluv. (XXXIX, 3). H aqu lo~ t"x to~
de que he lta blado antes (n m. 71, que por la generalIdad de s us expr~
sione.:i lUII' ian creer que el error excluye la eXist enCla de la ,vo,un ta
un fOl'ma lJl1 cn le expresada . El. moti vo evidente de la excepclOn hecha
la exccpcion, es qu e s i los trabaj03 no causan r ealmente dai'to ~lg lll~o
al veeino, 110 ten dria ninglll1 d erecbo oponer 3e, y que asi s u SIlencIO
no podia s el' cons iuerauo como const:::ntimiento .
(b) L. 1, uo juuiciis (Y, l).
.
.
.
t . Jos
le) L. i, p P. de juuiciis (Y. 1); L. 15, de jorls d. (l!. 1). ES.o\ da
te xl?~, elH',1O los tl.~ la nota a , parecen in ~Hcar que el e~ r?l' ~xdl.lla ~I1
m ,u ll flJ .":i t ;:(!I011 de h bertau. Asi , de lus seIS text os t1'3 :S'..!l lt?::i , HU U:. . ~
ha y tl'es !11M se I'cfieren uni camente la nat ura leza propia t.l e la.:; ma
nifest aciOIl :s l;i tas <te ia volunta(l.
.
. ' e,TU,
(d) L. ~U , pe. Je aLlqu. he/'. (XXIX, 2): Si qu id non 'I"asl h01C, o
(a)
409-
XIII.
He hablado hasta aqui de los casos en que los efeelos regulares de
los actos j urd icos se hallaban modificados por el error. Otros hay, por
el contl~ario , en los cuales un aeto jurdico, nulo en si se hace vlido
consecuencia de un error que ocn,lfaba la nulidnd.
Sucede as i alg unas veces en el momento mis mo de r ealizarse el
acto, y enlnces es vlida desd e su orge n. El Senad o-cons ulto J.l facedr)nianum declara nulo t odo pr3 tamo de din er o h ec ho una per s ona 30metida la patria potes tad, s in dis ti ng uir s i el aro.reedor cono "i?. nI) la
condiclon de s u deudor (a), La jnterpr-et a ~ i.o n de los jur iscon snUo.c:;
afladi es ta di s t i n ~ ion equitati v~, a(l mi tienclo qu e la excepcio n co.,;\ ha
en el caso de error r especto al acr eedor, con tal fIu e no fuese error ele
derecho un error flcil de evitar, es decir, s egun los pr incipios gt' llerales sobre la materia (b). Sin embar go, los menare.::; se tes p ,~ l'm iti
invocar tambien el arror de derech o (e) .
E ncontramos una d isposieion de touo punto p ;: r e~ ida rel at ivame nte
al Sc. Velle/anU'n., q ue p rohi bi las m uj e res ;~p.'l l'er,('r (!.'1. ll rlo callciones . El Senado- consulto no es ta blece la difel.'euei<:l ontre la calw ion
pres tada directamr nte por ellas y la unda por un t Cl'bmo s u mandatario; sin emhal'go, en el ltimo caso, s i el acreedo r' i .~ nl) l'a el mandilto .Y
cree qu~ el q ue da el poder obra p()r s u propb clIrnta, entrH'OS la
excepcion es r echar.ada por la doli replicatio (rl) .
Los esclavos no podian figurar como te.':itigo3 en un tes tamento; no
obs tante, s i ent re los t estigos s e hallaba un escla vo que era con silh~-
j llL':!
v,;
410-
r"do g~'nGJ'<tlmente como hombre libre, e~ tes tamento 'no era menos vlid o. (e).
.
So puede inc luir entre la misma clase de hechos las ventajas un'da
I 3
la pO::icsion de buena f, porque falta de una pl'opieuad verdader 1
buena f implica necesariamente el error (n.
a, a
XIV.
Son an ms impo.rtantes l os casos en que un acto jurdico, nulo" en
Su orge n, se hace valIdo des pues. Se puede considerar es ta modificacion
nula segun el derecho civil; los hijos no seguian la condicion de su padre ni caia n bajo la pat ria potestad. Pero s i los esposos creian vlido
s u mntrimonio, s i a tri buyndose eluDo al otro, por error, una condicion superior inferior la verdadera crean exis tian entre ambos las
circu ns tanc ias iguales pedidas por las leyes, se les concedia una causw
pi'obatio, es decir, se les permitia probar su error. Entoncesel esposo
de una condicion inferior y los hijos habidos del matrimonio, eran elevados la condicion superior del otro esposo; por tanto adquirian de
ordinario el derec ho de ciudad y los hijos caian bajo el poder del padre (a). No se dice si el error debia ser justificado par circunstancias
extl'aorinarias, lo cua l seria conforme los principios generales, porque cada uno dabe conocer su propia condicion (Nm. !lI). Quiz se admtiese como uD favor excepcional e n cons ideracion de los hijos; quiz
pOl'
le)
411-
IV.
Segun lo que precede el err or deber ia ser ante todo un error de
hecho y, adems, un error jus tificado por las circuns tancias, es decir,
dificil de evitar: estas condiciones , pues, forman las bases fll ndament ales de la teor !a de la us ucapion. Antes de es tablecer estos dos puntos
es necpsario inves ti gar qu elementos de ia usucapio n pueden encontrarse rea l ~en te en contacto con el erro r . Pa l~a la usucapion se exigen
doscondiciones positivas : la buena f y la exis tencia de un t itulo . La
primera de ellas es un hecho cuya exis tencia en s es independiente
de s u causa; as que el error lo sea de derecho un error de hecho fcil de evitar , la buena f no s ubsiste menas (a); pero p;}l'a la us uca pion
no se admite sino el error calificado, y h aqu lo que expre.:m la necesidad del titnlo. En es te sentido se puede decir que, circuns tancia especial mente exigida, no es la bona fides , sino el titu lo (b) . En cua nto la
(b)
Para preveni r todo olvido ace rca del sentido de esta rogla son
412 -
I'cl::.cioll de [.1 lX'J1la jirtps con el ttulo, afiado que no solo sn nc-jona e~tc
la /)n!trr jiries. sino que h estableci como un hecho, en tan to que el . d
a
YCrSll'io nO prt~ehil la ~(11a f (e). Tal es en materia de l1SUeaPio n l~
raZOJl p~ l'e ntol'la que dispense al poseedor de probar su bonafirles. 1ndepen(~jentemr.>nte de ?.3ta razon es~ecia l, es 'un principio el de que
cualqlllcra que aClIsa a su adversarlO de mala f, debe ofrecer la prueba. Dehe;,:os, puc.'), asent'H la bJna fi:;les, para mayor exac titud, como
comlieion nega tiv<t, es ueeir, la falta de mala f (d).
Veam03 ahora de que naturaleza debia ser el titulo para legi timar la
usucapi on.
Ha de ser sto nn elemento que d ppincipio la propiedad, que la
trasfiera, pero qu e n~ 0onsu~e por s solo es ta relacion juridca, porque entonc8S n o hahrJa necesIdad de una usucapan complemen twia
que parezca trasferirla ele hl suerte que un homhre de sen tido y habi~
tuado los negocios pU Jda creer que la propiedad existe raalm.m te.
Qu es lo qu e falta, p1r consiguiente, la adquis icion orig-iuftria de
la pr-opicdad y qne pueda da r lugar un error parecido?
Tratcindose U3 la venta, modo de adquirir el ms fre :mente, 'puede
suceder que el vendedor no fues a propietario; este es el ca::;o principal do u3ucupacion y el error 33 admite sin dificultad, porque en principio, no estamos obligados un eximen riguroso de 103 derechoj agenos. "Sin embargf), s i resullaba de circunstancias que le rodeasen que
el error era fcil de ev 'tar, esta negligencia impediria la ~ls ucapion (e).
q'"
413 -
rig_urosa ~
pian. \cerca de la prohi bcion y de una l'es t l'lCClOD del m15ma ~n ero
aplicable al s}Jatiwn deliberandi, se halla p.omo a'gumento a contrario un a disposicion indirecta en las L. i 2. de usurpo (XLI, 3), L. 7.
5, pr'o emt. (X LI. 4). Es necesario separar de este tilti mo texto la L. 26,
de con tr. (XVII[. i ).
(y ) L . R. L. 4,' 2, pro SUD (XLI, iO).
(h) L. 27, Je usurpo (XLI , 3) !l, J. eod. (ll, 6).
(i ) L. 11. pro emtore (XLI, 4); L. 5 , 1, pro "10 (XLI. 10): L. 4, pro
lega'o (XLI , 8).
(a) L. 4. 11. t. L. 3, proL, 32, 1, de I1 Slll' p. (XLI, 3), L. 2, ~ i ~ , pro
erntOJ'(j (X LL. 4). V . Unterhobzner V erjUhl'un gslolll'e, ~ 117, p. 408. SoJ)Te 1:1 L. 2. ~ 1!"t, pro I"!mtnr e, hay una gran (.(l ntl'(lv ol'..:d :l. I~O p~I>;l ~:lhor
~ i el cwr'nr dn d~l'cdlO debo ser recha zado. y T}(\ I~ 01 ('olll';U'IO, SI p.llwror
de IwdlO 11abJ' ue se)' aumitido. V. nm. 15, nola f'.
414 -
ele este deba in te~.venir in~ed i~tamente des pues d~ b. manifcsta cinnd o vo luntad d el pupILo, es dacu', nI antes de la ma nifestacion .
mucho ti c:ll po de~pue~ . Pero de hemo'S admi tir, p or el contrario, pa;;:
la us u'!a pio n. eLerror de dere:!ho cuando descansa sobre prin cipios realroe contro\'el'tido,:;; algunos caS03 del antiguo Derec ho r omano harn
sensi ble es ta verdad.
Los sahini nia nos ha~ian comenza r la pubertad desde el momento
mis mo en qu e Se mlnifes laha e n '.::ada individuo; los p roculeya nos, y
despucs d e e110.3 JU3t iniano, la ajad de los 14 a os (b ). Si pues. un
procllleyano r.o.m praba una cosa un a p ~r30 na de d icln edad, pero impu haf V)lhva, cre il da hu ena f adqu irir inmediatamente la propiedad. y si en s u con3cmuencia se p~omovia un p roceso a cerca de este
punto. el pretor an te qui3n e!'a llevado el negocio eljuri'3con'3ult o consejero del pr!tol' era un pL'o -~uley l n o u n sa biniano , en el primer caso
atrihuiria la pt'op icJ" l al comprador en vir tud de la t t'adhion de la
mancipacion, y en el selj'u n-lo s llcedel'ia lo contrario. E"n tonces se
presentaha la cue3tion d e 31b3r si el co m pr ador podia al m ~ n os invocar la usucapion. El pt'~ t or e3taba indudablemente e n 01 C130 de atr ib uir al compradOl' un er r or de d p'l'echo, pero no un e rror cO ncebido
ligeram ente y f:icil de p reve nir; p orque las diversce scholr:e auctores,
pasaban tamhien por buenos jurisco ns ultos . Pienso, p ues, qu e e n ta les
casos el oretor, un sabi niano, ha bria admitido la us ucapion, s3gu n el
prin-,ipio de Laheon. p uesto fuera de toda duda: nt, cut fae ile ,eire
el de ll'imentCl s itjuris ignoranti a (nm . 3, nota k).
H ar[tl algun0s casos se meja ntes . Los proculeyanos declaral)an nulo
el legado hecho bajo una condicion imposible; los sabinianos, y con
ellos Jus tiniano. lo tenian por valido (e). Si segun la doctrino de los sabinmos un legat1rio habia e3 t1.d o d tlrante muchos a os en posas ion de
un legado an Hago, un pretor pro ::!ule ,\' ano no podr ia, por lo mnos,
r ehusnrle la. us/.v:rlpio pro le.rF:to. Una cues tion otras veces controvel'tida era la de saher s i el usufru cto d e un esclavo concedia al us ufructuario la propiod,d de los h ijos n"idos del mis mo (a) . El pretor, que
r esol va es ta cne'3tion negqti vamente, deba siempre concf.'der al us ufructuari o la u~ucanio pro SUD .
Si los romonos admit ian ([ue el error d e derecho no impedia en todo
caso la us ucapion, es ta dodrina debe ser aplicada al derecho moderno, yaun con m s ext ension todav[a (mim. 4) (e).
(l.nclorif.a.<;
415IVII.
m a el lega rl o V otra s disposiciones a~ceS Ol'HS d e UD t e::; t~m c nto ftlndad o sohre un crrOl~ prlrer',ido . con 3i) er nclose ('sto no ~~omo Hna l'~.!:!'h de
d eJ"'c" ho ordhmr' jo , s ino como un ac to d e p erf0 da CfJ!lUbIL Ta ml)!~ li l o~
4 16 -
..;:I'o del
tes t.nrlor, la
s l1(~os i on 09 de vuelta n lll.~l1o' por ca
,
.
'( U~
~'I .1 ,- inrliJ.!'II idll d (I!J: en cml.}(lu ter a otr o de los casos la m stitucion !io
~~lPllt.<1 COIl'JO no eSf:rit:t (f)
.. .
3. o Si t~l t.es tarlo!' de<:; he reda como llegltt mo un hij o qne es r eal_
mcnt(> lc,zftimo. 1<1 des hprcdacio n es ~ :11a (U). Lo m is mo sucede la
lil'sltc l'cdacio n en general :-:ont ra un hIJO que el testador ereia muer_
nn lI lJn s "
IHI ....
.) .
to (h ),
4.0 Enpr'incipio el legado no saanu la por.la expresion denn motivo
erl,/',nco, p~rqt1 e el tes tador p ued e haber. s ldo d eterm inado por otros
motivos verdaderos, pero no expuestos (2.); no obstante, si r esulta da
417 -
03
ya un caso de
X VU B.
Veamos ahora cmo ejerce s u inrI ucncia el error 30))1\:: 103 aC ~J':l qUB
cor ducen adr{u il'i.r la posesiono Si el hercd ol'o llam ::!d o se ongaa
accrca dellla mamicnto tcstamcnla l'o, legal, otc., la alli 'ion uo la herencia, expl'csa tcita es nula (a.), a3 00 :110 su rcnunch (lI) . Arlll se
(h)
~ I ,~ .
~a usa
. .
na.
'(O) '' 4,7, {le lego(11 , 2G). L. 07, 8, de lpg. 2. (XXXr, un. ).
(1l) V,;a::lc aH t ~ n m, X~~~l V, y el S:: i t.1 111a S 1:1::'. En t rde~ C,'1S0S so
p r,:sl'!i n uo del !l(" l'0uer- nom!lralo por el tostH.;lor, P0l'Cf!.I0 c.: lt) 110 Ita
"[lI u'ido do ... ignal'lo, y a l qlle w lJicra deseado P0l'f i ll(! li D lo lH.llJ!J r .
L , ~J , 111'. d,n 1I ('r', ill", L ( X,x VIl l, 5).
,
,
((,)
1.<1 nul hl 1llLde l ~ JJ!'o herede ,rr.stw hee hn. ]l()J' C' T() I', y~')I 'l' r1 t.::m 1)il )!1 I'd'..J i'ir' w ;11. pl 'ilJ "l jllO m'l s g UJl ol'al de la d o dal'al~!O !I t. u!lla d u \' () JI1J ll'HI (:I ' ",', lllm (nt'lIl1. X X II ),
.
flJ)
1,. 1::, ; 1; L . 1-1 , l G,10, 19,2':, 2;), :~, 3:J, :H , lh; adqui '. 1I,'(",.'d ,
(X Y. IX, 2).
'l 'M 11.
~7
418-
halla l()!lav l:l la )'i)s l l' iccion ordinari que exclua al error do del'~
ello (e ). El hcrcdel'o .qu~ ha hecho adi cio~ no puede invocar nint{IHla
cspcr.ic Jo (-' rrOI', prm clpalmente el muy ,Importante
Inutll, y orden que el heredero que hiciese inventario no fuese obligado pagar la3 deudas mis all del importe tolal
una medida que la
hI ZO
Si los acreedores de una s ucesion exigen la separacion de los bienes, aun cuando les sea perjudicial, pueden, ofreciendo una justifica-
(e) L. 2. C. h. t.
Gayo lib. 11, i53, 5, 6, J . de her edo qua lit. (U, i91. He presentaelo aqui el verdadero sentido yel encadenamiento de las dl SP031.C10nes de la Institut . Es, pues , sin ra zo n, cmo muchos autol'es (por oJ~m
plo, Burchardi \Viedereins tzung, p . 388) colocan al lado del beneficl,um
iuventa>-ii una res titucion general en favor del heredaro q ue. acepta
imprudentemente. Justiniano qu eria, sin duda, y el mIs mo lo dIe.e, socorl'or los hm'ecleros llamados de un modo mis eficaz que Adrlallo y
Gordiano lo h,bian hecho, pero por un med io dis tinto de. la ex:tenslOll
(d )
mos uecir: El hm'cdoro ha he :~ho inventario 6 ha olvid.ado 03ta prec3ucion; (m el pri m ~r ca so no hay necesidad de res titucion ; en el.segundo
110 la merece. A la vordad, el soldado no sufl'ia por la falta de tnventario (nLim. XXXIIl).
(e) L. 3, pro s i 'luid in fraud. patr. (XXXVIII, 5).
(f) L. 1, i7, de separat. (XLl!, 6).
- 419 XIX.
Existian en el antiguo derecho romano de procedimien tos muchos
'a ctos que, por su sola forma, t enia n efectos ri guro3arnan t e determinados, caplces de cau;, r un grave perjuicio al que los hu biera r ealizado
imprudentemente, encontrando contra es te perjuicio una garanta en los
principios generales sobra el error, e3 de~ir, que era desde luego nocesario
probar el error y, despues , que no fu ese un e"ror de der ac ho de hecho
fcil de evitar. Dicha garanta no consis ta en una accion especial, lo
cual hubiera per t urbado y complicado el procedimiento, si no en una
restitucion, y como las partas se hallaban ya ante el pretor, esta forma ere. sin duda la mis conveniente.
H aqu los diferentes casos de este gnero tales como nos los presentan las fu entes elel der echo:
L El que inioiaba una demanelajudicial expresaba s u accion entonces, aun cuando la hubiera dirigido contra u na persona dis tinta de s u
verdadero adver sario, lo cual vemos p rincipalmen te en las demandas
form uladas contra un pupilo al que un f alsus t u!or hubiera dado la
auctoritas: en es te caso el pretor acordaria la res titu cion (a). De igllal
modo, cuando se r eclamaba en s u totalidad una de uda de la sucesi on
till O de los cohereleros, que falsamente se hacia pasar como tinico.
heredero, eshba ooligado ste pagar t oda la deuda y el. acreedor no
tenia derecho CO'ltra los col13redero3. Pero s i el here/l ero, sin razon
ol)ligado p or design1.cion al pago de la deuda era insolvente, el pretor
concedia uo a res titu >lon contra los dem,s p articipes (b).
' 2. El que reolam,ba por mis d e su crdito, perdia la totalidad de
su der eoho (pI"" peten:l o); p ero si cons ignaba un err or y estaba justifi cado por- l:ts circu nst:mcias , podia h'lcer.se r es titLli.r (e).
3. La p,rte ([UC, teniendo el derecho de pedir una caucion en un
p rocedimiento, a ~ e pt:tba. en es te concepto una p arsona qua des p Lles
r esultaba ser esola vo y por tanto incapaz de sorvir de caucion, podia
hacerse r estit uir contra es te porjuicio (d) .
L. 1, 6; L. 2-6, ruod falso (XXVII, 6) . V. Keller, Litiscontestation, 6~. Burchwdi W iedereinsetzung 21.
(b) L. t 8, de interrog o (XI, i ) .
(e) 33, J. de ae l. (IV, 6). Gayo Lib. IV, 53. V. B rchardi Wicdc(a)
a l CH 11W-
tltJ
lIU
420 -
_l."
obligaba .Igualmonte. Pero SI m.as taruo probaba que se habia erl uivo_
c:1do,
S I el error res ultaba eVIdentemente de ciertos hechos ',nco
.
' .
mpatibIos con la d !3~lara ClO n (f), p'0d1a hacer se res tituir contra la ohl i ~a_
cion as f contraIda. Aq u So d l?e expresamente que el error no deha
ser un er:'or de der echo (g) nI de hecho ocasionado por una excesiva
negligonew (h) .
La mayoria de estas decisiones , inaplicables ya en el derecho Justin ianeo, le son ms loda via en el der ech'o moderno. La ltima si n emba _
go, relati v:l .la co.nfc3 ion judic ial, es ~pli.c ~ble en la actualic,l.ad, p~_
s ar d el .camIH~ trillllo ~ n la ~orma a l pr lflCl plO que le s irve de base (i) ,
He ellado a p1'op> ,[o e.)oll1plos tornados del antiguo derecho. El
punto de vi,s trr haj o el cual el error es cons iderado en el pt'ocedirniento
mode rno, 0 3 un a spec to comple ta mente especial en un todo este proectl irnicnto, y cae fuel'a de la t eoria general del orror (h).
xx.
Respecto los delitos (a), la leoria del error presenta las pal' tieularillades s ig uientes :
juicio.
(h) ,As , pO"!' cjrmplo, la manera de co ns'(!cl'3 f el error de n ~ a11of!'~~do . t en icudo ('H cuenta In l)osidon d e los ah ogados cerca del tl'lvuna l
421 -
Hay delitos 'lile basta un acto exterior para constituirlos, y en donde la libertad del agente, aunrlue siempre indispensable, nos aparece
como secundaria! en tales casos, el dolus y la culpa son igualmente
pnn;bles. As acontece al homioillio , hien clue con muchas gra daciones
de pena, y la aeNo le.ris A'luilir1J. e n donde aun la fijacion de la pena
no depende de la dist'n<!ion entre el dolu. y la culpa. Hay tambien delitos en los que al acto exterior debe aadirse la volunta,l culpa ble, la
conciencia de la violacion del derecho, y en los que en ausencia de esta
voluntad el del ito no existe. No cabe entonces dis tinguir s i el error
que excluia el dolus esta no justificado por las circunstancias, y si es
un error de hecho de derecho, porque el dolus es un hecho incompatible con toda clase de error.
Debemos, sin embargo, establecer la distincion siguiente: Cuando e l
agente con o~e la ley penal, y por un error de derecho se engaa sobre
la culpabilided de su acto, el principio halla aplicacon, pero no desde
el ins tante en que el error d csca'1sa sobre la existencia misma de la
ley: porque estando ohligado cada UilO conqcer la ley, y reputndose
ddbido este conocimiento, dicha ignorancia no exclu ye el dolus ni la
responsabilidad. Ciertas clases de personas privilegiadas estn exceptuadas de este rigor, y pueden invoc?r la ignorancia del derecho! los
menores, las mujeres, los labradores ("!/'sticitas) y los soldados; pero
tal privilegio no vale sino para las leyes penales de una naturaleza
ms positiva (J'w' is civilis ), no para las que se revelan naturalmente
la conciencia del hombre (juris gentium) (b ). La fra se juris ignorantia presen ta un doble sentido, porque puede referirse lo mismo la
culpabilidad del acto que la ignor.ncia de la ley penal. Tomada en el
primero la juris ignorantia excluye absolutamente d dolusj tomada
en el segundo, no se estiende mis all. de los lmites antes indicados.
Esta doble acepcion de la juris ignorantia sir ,e para conciliar mnchos textos (e).
Dichos principios no se encuentran en ninguna parte en las fuentes
perignor., ntiam delinquentlbus Jurls clvIl~ s. vema t ~l~lll so!et, Sl, ~odo
rem (acti quis non.iHris ignore!: qure s cIlwet cons1lw. dcll~ (p~cnt~bus
prros tari non soldo Propto!' quou necessarillm est, ahd lta dlstmctlOne
consiLlerare, truffi sciente an ignorante aliguo q~lid gestum pr~pon~
tur. La j uris i,f/ norantia , que nL1n~a puede serv ir de excus a, es eV ldentemente agui la ignorancia de las leyes penales. Con ~ste fin solo es
corno Morlcs tmo cita la regla, sin habli'lr de las excepclOnes. p erso n~
les que para esto no toma en cuen ta. El nonnunquam f{lIl~rO decir
que la j rnpuni(brl co nceui.da a l error de hecho no puede Su!' III vocada
para touos los delitos , sino solo para los delitos fra uu ulen tos .
422-
IXI.
Para qu e tenga lugar un robo, es necesario nna voluntad injus ta, y
especialm ente la intencion de enriquecerse. As , el que Se apodera de
la cosa de otro crey endo sin razon que le pertenece, no cons ecuencia
del robo, la cosa no se convierte en una res f u rtiva, aun cuando so
tratara de un error de derecho: s, por ejemplo, elllsufrllctuario de un
(a)
'(b)
423-
424-
..
'.
estas penas (p ) y para las mujeres se admiten el<eusas tomadas de cir- '
cUDstancias particulares (q ).
El que contrae matrimonio con una viuda antes de trascurrido el
afio del luto es duclarado infame, y no puede invocar ms que la ignorancia del hecho, no el error de der ecbo (r).
Se castigaba al manumitido que ~e permitiera dirigir una in jus
vocatio s u patronato. Aqul la falta absoluta de cultura no se admitia como excusa, porque un sentimiento natural de respeto debiera
haber detenido al liberto (sj.
Una ley pena l prohiba al tutOl' casarse con s u antigua pupila
dar la en matrimonio s u hij o, no admitindose como excusa la imper itia ni la rusticitia. (tj.
La muj er que olvida bacer que se le nombre un tutor su hijo es
cas tigada, excepto en el caso de que fuera menor, pero no puede invocar la ignorancia del derecho comun s u sexo, sin duda, porque la
naturaleza ensea las madres la ms grande vigilancia r especto
sus bijos (uj .
El senador que eontraia matrimonio con una manumitida, era castigado s i lo habia verificado sciens dolo malo (v). No podia l invocar,
naturalmente, la ignorancia de la ley, y si mejor el error sobre la condicion de la mujer, si en todo caso este error era dificilde evitar y por
consecuencia excusable (w ) .
425 -
XXII.
He hablado hasta aqu de la relacion del error con el do/us en lo que
concierne los delitos. Una relacion parecida encontramos en cier tas
ins tituciones en las que el dOlus, s in constituir un delito, sirve para
modificar otras relaciones de derecho: esta semejanza me obliga ocuparme aqu de dichas instituciones.
En materia de h ereditatis petitio y de r ei vindicatio, supuesta la
demanda como bien fundada, es n e~esario distinguir cuidadosamente
si el demandado es possessor bOJoH" fidei 6 malee fidei, y entre los poseedores de mala f es ti comprendido el prreJo, es decir, el que carece de todo titulo para justiJicar su posesiono La buena f puede resultar de un error de hecho sobre la condicion anterior de la cosa de
un error de derecho: si aplicramos al ultimo caso los principios asentados para los delitos (num. XXI) obtendramos los resultados sigu ient es, que son incontes tables. Ninguno puede alegar que ignoraba las regias del derecho sobre la poses ion tle mala f y s us consecuencias; pero
si el poseedor, ignorando las que son relativas la adquisicion de la
propiedad, se creia sin razon peopietario, no es menos poseedor de
buena f, porque este es un hecho que no podria ca muiar el error de
derecho cualquiera que, de otra parte, fuera la causa. H aqu un texto
que establece claramente esta decision de tanta importancia en la
prctica:
L. 25, 6, de heredo petit. (V, 3): Scire ad se non pertine!'e, utrum
is tantummodo videtur, qui factum s cit, an et s, qui in jure erravit?
putavit enim recte factum testamentum, curo innte erat: vel, cum eum
aJius pralcederet adgnatus, sibi potius deferri. Et non puto hunc esse
prredonem, qui dolo caret, quamvis in jure erret.
Es preciso notar bien que las reglas tomadas aqu como ejemplos no
son complicadas ni estn controvertidas, sino que son ciertas y simples:
son las formas bien conocidas de los testamentos , Y el rden segun el
cual los agnaJos Son llamados la suces ion abintestato. Sin embargo, el
que se engaa se estima incontestaulemente como poseedo! de buena fe.
Aqui se presenta con toda claridad lo intil del principio antes refutado (nm. VIII), segun el cual el error de derecho serviria para evitar
un dan o y no para procurar un beneficio. Relativamente la hereclitalis petillo y la re vindicatio , la poses ion de buena f tiene dos efectos: evita un dafio porque el poseedor de mala f esta obligado devol-
426-
01 nlloJ'
oC
!,
XXIII.
Una cuestion parecida, solo que quiz de ms importancia ocurre
sobre la rela cian del e1'ror c on la prescripcion. Dicha relacio~ puede
- 427 donde se invoca por el demandado para amparar su poses ion (b). AsL,
pues, la mala f impide la prescripcion, no soLo en el caso de la reivindicatio y de la heredittis petitio; sino en el caso de la actio commodati
depositi, locati, tendiendo a la restitucion de la cosa confiada, porque
el demandante ataca solo una posesion injusta, y la mala f no impide
la prescripcion de las acciones ordinarias que se derivan de los contratos delos delitos, la prescripcion de la actio emll de la demanda
para la ejecucion de un cambio.
Asentados asi los lmites de la nueva regla, vamos examinar con
respecto al demandado si la poses ion de buena f y el uerecho ue pres cribir, por tanto, son incompatibles con el error de derecho. Na deja de
ser singular que esta cuestian, tan vivamente eombatida por los antiguos jurisconsultos, no preocupe en poco ni en mucho los antores
modernos.
Segun los principios ya establecidos el error de derecho no excluye
la prescripcion, porque la buena f, unico r equisito establecido por el
derecho cannico, es un hecho que subsiste independienteme de su
causa. Si la letra del derecho cannico no excluye la prescripcion fundada sobre un error de derecbo, s u espiritu no la excluye desde lu!liS0.
El motivo de esta leyes que se hace praciso ante todo evitar el peci'tdo.
(Quoniam omne, quod non est ex fide, peccatum est); adems, no pretenderia nadie que toelo error de derecho cons titu yera n3cesariamen te
nn pecado. Finalmente, se puode invocar en auxilio de esta doctrina la
analogia evidente de la ley 24, 6, de hcred. petit. (mim. XXII), porque
si en caso de conden.cion el error de derecLIO no e[u ita al demandado el
beneficio de la poses ion de buena f, por qu habria de arrebatarle el
de la prescripcion1 En apoyo de la opinion contraria se procura bacer
valer las razones siguientes :
1.0 La prescripcion procura un beneficio al demandante y el error
de derecho no tendria nuuca este resultado: ya he refutado el principio en si mismo (num. 8) . Pero independientemente de su valor histrico, se v aqui cun poco su sceptible es de ser aplicado de un modo
seguro. En efecto, la cuestion de saber si por medio de la prescripcion
el demandado realiza un beTlp.ficio 6 evita un dao, queda en la mayada
de los casos indecisa. Realiza un beneficio si est cubierto de una
reclamacion fundada; evita un dafio s la prescripcion no hace sino su-
(o)
428-
Sd rc(lo ftC;i 1., oxis tr.l1ciaclcl Ululo, n ~ la bona fld es(ntim. XV), y para
l.1 }JI'('sC l'ipc i()ll : en ge nul'al , no s e e~(Igc titulo.
Lo1 ma yo r pal'te do 103 antiguos au tores han adoptado la doctrina
que procu'o es tab lecer (e); los modernos tratan muy pocas veces
del a9lmto pil ra poder furm ar una opiolan gen oral (ri).
Hay, s in cmha l'go, en la doctr ina que combato un eler..:-ento de v erdad qu e debemos 'dCO liO!er. La enes tion de la mala f , como hecho, se
ahand ona la apl'a.:! iacion del magist.rado. Si el de mandado, segun l as
pl'ucbas pre"Sbntadas en el proceso un segun s u confes ion , conoeia
todas las cil'cuns lanciJl3 del hecho, y s i para es tablecer su huena f invoca solo uo error de derecho, este error no Se presume y l debe presentar la prueba (vase nm . IJI). La cuestion queda abandonada la
XIIV
. Me r esta ocuparme de las consecuencias del error con re!acion
las simples omisiones. Debo desde luego r econocer la regla gene-
. '
es
se declara por mI optnlO~, que s su vez combatida por Lder Meneken. An reqUlratur b, t , lfi prlll
crlpl. actionum personalium. Lips. 1592. Tltes . 4.
(e) Gtiken, 1, C. nm. 19.
.
(t) L. 8, 1, de prascript. XXX (VII, 3V).
420 -
ral que, ::"11111 m:\s quo en otra parte, ha sicto freCLlcnterncnt0 ( l c ,q~ ono~ 'i
da. En prinr ip io, el error no prolege contra 01 pcrjui eio r e:-Julfante de
una omision, ni dir ectame nte ni p or va de r osti tllcion, s ino s olo en
ciertos casos especiales y excep cionales ; y aun en estos no se admite
el e rror ocas ionado por una gran negligencia, es decir, que en general
no se admite el e rror de derec ho. H aqu los dife ren tes casos en que
el error se nos pl'osenta como causa de una a misian:
l. La BonO/um Possessio dehe ser aceptada en el t rmino de un
ao de cien d b s bajo pena de caducidael ; p 3ro s i la p ersona llamada
deja tras""nir el plaw por ignorancia, cu halm de de"idirse1 Como
no conocemos los t rminos del edicto, dehemos refel' irnos .i otra in8titucion dol antig-uo ucee0ho romano. Estaha en uso i n ~ tituil' los her ederos cum cretioney, de ordinario, se empleaba la sigu hmte frmula : T itius heres esto, c:Jl>nitoq ue in diebu.s c8ntum p roxmis , (jaibas scie"ds,
pote1"isque (at El etlLcto sohre h BOiwrwn P ossessil) conten ia sin
duda est as expl'2S iol1es otras e(llllvalen tes, de lllorlo que el plazo comenz~..1)a contarso soto dos de el mOlllento e n qu c ell1.am:1do conoeia la
muerte y su ti tulo (l o p030s ion, el tes tamento, pal'entm"o, ete. (a' ). Si
la omision r esultaba de un error de heeho, el 11.1111'ldo se encontraba
protegido p or la leh'a mis ma de la r egb, y de es te morl o excLl.s aba t oda
protecdon al' tin ,,l (mim. II). Pero tal pro le:",ioll l'.)serva,h para el
error' de hecho , no se extenda al de d e r ,~ c lto :1)\: la v e rd ~ d de es te
principio se m uostr:1 en las dos aplicilciones de que es susceptible " As,
el llamado que deja p asar el plazo pierde la s Llces ion, sea que ignorase
la exis tencl1 del p lazo, sea qU0 conocie ndo s!-' parcntc.3co se hubiere
engaado acerca (Id rdcn de las s uc:esionos ; PO!' ojernplo, si un agnado lej ano d8l difunto so creyera c\":eluil lo l)ot' un p l'\) .\.l !l11) cognado.
Hay dos e'':C0111ioIl8.5 el C3t'l r l~ gb;]11 favop dd la }"/tlf,:iltl,::; .Y Jo 1ft
menor edad ; s i p ilO;; ll. ignoranci:l del lbmado P'o.'ode It0 lI na falta a1>soluta de cl\ltU1~~ , su omi.3ion no lo pQl'jll ti ,~l , :.-.:-l 1,) ~it' , (111J p ,lellc
hacerse restitult' (e) . Los menores pueden t:lln:Jicll lnv:oi'se rC.:ili tDir
(a) Esto so 11omolla cretiov1<Z!Jw is. Ulpiallo XXII, 27,31, :;2;
Gayo, lib. 2, lG:), 171- 173. C on d i(~ ione ,s de c) ~.J ,q' ~.'l.'O , In al/ie ioil en
un t iem po detcrrni w1l1o, pued en tarnlJic n, SU.::';1ll1 l ll: ;I' \" () :l0 i'\ 'C] W, Jl ~ '(!
sen:arse en I1n L;:;;t,.'1 Jl1 811to (L. 72, 1.1 3 :tl lflu . hor". ~ ~ >~[\~. -2), L:l c :le-;~ Jo n
d e sa \el~ s i el t 'r rnin o eodo d ol dia (l e h 1l1 !.131't.... ,t.!. (rilO el lt 'r'pd Jr o }I U eonncido \:t (~ ,Hl(~kio n es una C\lC:3tinH do JJ i,!" !J :' tf" ~ \'ll! kl.j) la
interprc l::wion df', llc :tillnc nto. El t {!X.to original 1.1 (' h L" j.j . {" : ~dl !;;, wt'"
(XX IX, 2) ~o rd:-r i[! sin d nda a L caso do uwt ('. ""'! ;I) !,.ttg U '"s , y c:.;to
te xto h;1 si do i nt( '\ ', ~ll:'do por' la sns titneion d,u ({il;/;,)it ,\'. pur' ('I 'G/~()il;S .
')
(o:) L. 5. p i' . q \\i ~ ordo (XX"XVIlI, tr") ; (c . c,.'-;;t 1h.' \' :o;( ll g'l llu j l ll(~ ':; d
sr:'rit <'l l .(t llf'i' it [1fn iton'.
(1)
L. r,~ 1- .1,11. 1, ; L.3, C" 11 , L;L. t n, tl ~ ;){)i LP ll; .~ . (\\:';'\" I I , l) :
L. {i, C. fJl1i :ul nli lti (VJ. m,
(e;) 'o R, e, /jll i ad!lIill i (VI. D). <c. s ' nl: ti~ )i Uo!}'! , )h ';-.'l ', si p l' l' :' 11 ,-; -
tiejtal. (~JI Vid ig'IlOI;lldill!11 (', eli,
f'a liouJII iJ, t J':1 !Jl';dilll ulH t CJH1H IS IJOIl (Il 'llll!
11';
\., .
i .;t',;::i,Il , .'ll l
U.illiuh) JI.:-
430-
('()lIt,'~ nna ()!lll .<; Ion p;trecida (d); por consecuencia pesar dol error
d e d (' r('~h o que. e n ganarl, no Les es imputable (mim. XXX).
H. Hcs peclo:tI an tiguo : spatium deliberandi no habia neces idad da
un a p,otc0..:i'J I1 P11'li '~t1a[' p~ra el ~aso dp.l er ror, p orque deordinarif' no
se cOJlcau ia es te t rmIno s.
'na por.
la damanda del heredero llamado ,
qui en dcsll (J cntoll0CS con OC la llecesarlamente s us derechos la Sucesion . EII el lluevo de rpcho se uni un derecho espocial de trasmisioD
la fa cultHl ,le delihera r. Esta facultad duraba un ao , conlar desde el
ins tante e n (f ue el llamado ha tenido conocimi. mto de la apertura de la
sucesion (p.) .
III. Dc i.q- ual morIo, una ley posterior de Justiniano orden al heredero que qdis icl'a p recaver36 contra toda p rdida, comenzar .hacer el
inventnl"'io en el pl;zo de trein ~a dias , aadiendo expresamente que
es te p lazo eo mon zaha de3de el (.ha en que el heredero conocia el t estamento l. sllcesion (f); exceptuando a los soldados los cuales no se
les poJia opuner la espiraeion tlel plazo (g) .
xxv.
IV.
tiisse nosca tlll'; quoniam hmc sanclio hujusmodi ~on s u etudin es necesitat 6m lTIutal"'it,) Al menos no hay aqu repet h ion O ~ i OS1, "l4sticitas s e
refiere al error ,le derecho, como en la ma yo r put de los te,:tos.
QucecwnrnfJ rlio ,'atio sirrnifica toda suerte de impJdim 3nto exterIOr
eflnivalel llo ;,i la RIl-:lCn c ifl , po!' ejem plo , la cauti vida 1 en el propio dom ii io un~ gr.) Vl3'y l:Hga enfermetl.ad. Las tilt im'l3 pdabras del t e:cto il1li icnn un eam')io en et derecho, abrazan e l error de derecho por
enl.l~a de r",r;ticitrl,f y los ob3t1culos exleriorp-s de qua at:abamos de
hahla l', P O\~(fl 1 ::tun ~nt i g uam en te el e rro r de hecho $ 3 admitia como
un. ex<:us" (noto (1) .
('Z) L. 2, C .. de in fnt. r est. mino (!l, 22~ .
(e) L. 19. C. tia j. delib . (Y[, 30) .
.
.
(f) L. 2~, %2, C. ,le j. de lih. (Y[, 30). ut intra trig mta dles post
aper t<l ~ ~!l \.Hl\Il.~ , vel p031C"{uam nota fuerit ei :l.p~ rtura tabuLarum val
d~~lat:.tm .'-;.Ibl :lb Ii1t(~~t.ato hereditatem cognovet'it, nllmerandas, exordlUrn c;.pr'lllo vcntar'l um .
(y)
431 -
porque las personas interesadas en la decision de esta cuestion advertian al llamado y hacian que el plazo corriese. La prescripcion ' de las
acciones tiene por tln , contribuyendo a una buena y pronta jus ticia,
hacer que cese la incertidumbre sobre el derecho. Colocar como punto de partida del plazo el conocimiento del demandan'!e seria ir cont ra
este fin, porque nadie t iene inters en advertirle. En efecto, siendo s us
derechos de ordinario evidentes , al mtinos, dudosos, el demandado
debe des ar que se evite tocla discusion. La accion bienhechora de la
prescripcion se en contraria en gran parte anulaul si, para hacerla
('orrer, fLH.,ra necesario probar el conocimiento del demandan te. Aado
ms, y 138 que ste, s i velaba por sus derechos, pudo conocer la violacion
y mBrece se le acu~e de n egligeI1~a cuando deja cumplir la presc!'ipcion, aun cuando hubiese ignorado la vio lacion de su derecho. El heredero pretori:mo, por el con trario, no est obligado enriquecerse con
miento del demandante. Tambienlas leyes generales sobre la prescripcion cons ideran como una circuns tancia indifarente la ignoran cia del
demandante (a); evidentemente la ignorancia uel derc:!ho, 63 Jecir . de
las reglas relativas la prescripcion, no podria tener aqu influencia
alguna (b).
(a)
432 -
cC bl1l~ i
se l e::t i ~ ig nor [!n tia excusare tentaverit. Rigurosamente ]muLlicion era intil: pero se la pudo creer necesar ia pOI''i ue
el prineipio tan importa ll te de 1lI1a p rescr ipcion general era una cosa
nueva, c-:xtT'aa al a nt igno derecho.
(a) 1.. 1, ,lo el, v. tc mp, prmscr. (XLIV, 3) .
(7)) V . e l ~is tc ma H)O. Amhos casos son as imilados ~ in ra,zon en
J ~Ul'ellal:tl i \Yi edel~ci n ze trtlng', p. 1SS.-Arndts. (Linde 's Z'.!ltschrlfl. tmo 1-1, p. ~H) se accl'ca m i opi nion; pe l'o en lugar de asontar l'~mo lo
!mgo :lt\l ll la l'eg-Ia y la cx ep f!ion, lo abanclona todo 111 pt'udemH:l del
.j1.I/ 'Z, y lJi.u'(jec incli narse ~l colocar la regla dondo yo coloco la l~Xl~l\P
:,laH:lo.
e1On.
C::i~;
433-
:cirCllnstanc.ia accidental. Si se decid_;e_~l de otro moC1.0 se llegarla al resultado absurdo (le (lCC se podtia siempre evitar la pena por medio de
una simple precf'.ucion.; ha s t~ roa el. los culpable3 guardar el secreto de
-su convencan, y esperar para ejecutarla la espiracian tIal ao.
C. Las acciones edilicias prescribian, y~ por un ao ya por un plazo
L. 15, 1\)4,5, quod vi (XLIII, 24). Annus au tem cedere incipit, ex
idopU3 factu lTI perfectum e3t, aut neri dJ~ ii t ... (~5) . SeJ si i3 3',
loen s in qua opus fadum est, qui facile nona,li 0tut" utpata in .:)ep '-l~ro
vi aut claro fa tuIU 0st , vel nabdito alo lo 'o, sed el si SLlh terra fi ,-,.~
opus, vel sub a(.lua, ve l cIanea alcquip factum s it , etiam P')st an'lUffi
causa cOfTniia cotllpetit in lerdic tum de eo quoJ. factum 08t, nam cau';~a
cognita ~nnuam ,'u;ceptionem remittendam, hoc est magna et jas~'a
causa ignnraatio,,- inteveniante.
(d) L. 6 de cal"tnniato,"s ([[l, 6). ... In illills ve ra personerr .
cum qLlotll~tta'jatue alios pecnn iam d e~it, duhi tasi p1te 3t.. u trum ex dIe
datm pe(~llnim numer'ari debea t" anp?tllls ex flu r:> co~novlt l"I, ~J!l l e':i:)o,
(e)
~uod
qllia qui ne "cit, is vide illr ex:pe'lllnUI p ote3btem n ')n 111. 1) 1'0,: et l)~n.tS
est, e.'x; en annum ntt;nerari, e,; qlVJ co,rnoiJit, L,:t s pJhl)ras qUl J''?Scit, eV~" se <lp lkan al ClSO espe:'jal de h crtlltm:i'1, y !lO ~'(p,re ~~lH la
regla general de 1111lttile tempns para toJa SU0rte de pra r~3 1'll) ''':1IJll , 1'0
demos ext(~Jl!IC'r rs t.a. regla l().') 0,asos del mismo g'; 101'0. pIJI'O no Cl)it}O
Mldenhrll(~h, p. 80G, ti t oda8 las quc,jns sobre nn (u r:l,t0n al~,ltI;t, lo
cual impudiria todas las a(~cione.;:: l'csnltilnlcs ue un tIC'lILo .\d\~!IL {, la
ma yor l'ar'I:,~ do In.. , ddilos <lrol~t::lI1 :i !lll ('~ tJ"OS uurce hos Jo lIll 1I10t ~O tan
sensible, IJlle
( .~
TOMO Il.
28
434-
f'Tl qlln
('1 ~(m
t rato hab a ~rlo co.oc lu id o (e), no dC.'id(> <lqucl en 11110 el (~ompT':1I 1or ~o
nacia el vicio do la . : )s:~ . E.sta regla se aplica :nin al 0:1S0 que pnuria
parecer dud oso, en que el esclavo, obje to de la vent:1 , tu vicr<1 la costumbre de fursars e (fugitinus) (f): nicamen te se arlmitia la ex.c.:!pcion,
Ct.wndo d icho vicio habia s ido hhilm e nte disimulado; tal scrh la bucna conducta aparente del osela \-- 0, si el comprador no habla dado
pruebas de ne gUgen cia omit iendo tomar informes (g) .
D. La doli actl.o que pres cribia otra,,; vece,s pasado un annus util is, prescribia alJol'a lor dos aos con secutivos (continu i) : este trmi no comieoz<I desde el momento en (jllC el fraud e S0 comete, y no d e3d~
que era c0noc.!o {h). Los :rminos de la ltima cl h posicion prnchan
evidentemente la intencion d e un cambio que se inten taba introducir,
cuyo sentido era el s:gnien te: 01 tel'mino debia siempre contarse partir desde el momcnt0 en ql10 se comdja el fraudo; pero en lugar oe admit ir como par a las ot!'a s aed onas una excepdon cual1do el fraude hab ia sido ocultado Il:\hilmente, la re g-Ia era ahsoluta (i).
E. El plazo de ta l'estitucjon dLll'aha otras veces un ao, qu e se contaba para los menores tles ue el ui a ,le su mayal' edad (k); para los ausen-
- 435 tes d0sdc el da s u vuelta, y tanto para unos como para otro~ , in
r es pec to alg L1n o al conocimiento de sus der echos . Es ta d i.'::; po.~ i~jo n se
aplica naturalmen te al plazo de cuatro aos establecido por el nue vo derocha (1).
F. La actio P auliana dura un ao, que se cuenta partir des,le la
enaganacion fraudulenta verificada por el doudor, y no desde el mom ento en que el ac!'eedor tu vo conocimiento de ella (m).
G. La per secucion a consecuencia de la L e.v J ulia de acluUeriis, prescr ibia a los cinco aos para las personas de ambos sexos, contndose
desde el momento en (lue el crimen se cometia, y a(lems , seis mpses
para las muj er es. Dichos seis meses eran uliU tempus, y s in embargo,
comenzabAn pan las viudas a partie del delito; pam las m ujeres ca sadas desdo s u separacion, y siempre asi, independientem ente del conocimiento que tuviera la persona que intontaba el procedimiento (n) .
En los casos en que se admitia una computacion ms fa vo rflble excepcionalmente, se poella demandar si argia pleno de l'echo se hacia
pO l~ med io de una r es titucion. Los t r minos en que se expresa n muchos textos (notas d y g) , parecen establecor la primera op inioll . '[" " ,le
otra par te se concilia muy bien con una ins truccion prvia del ptlj tor
(nota e). Por lo de ms, la necesidad de una r es ti tucion no se hac ia sentir , po!'cIue el punto esencial de la restitucioll es el limite de un alio, y
a(lu el alio de la resti tucon concluiria al mismo tiempo (lue la p rescr ipcion anual, p ues ambas comienzan ti contarse rl,esde el m omrn~,o en
que se comete el delito. Pero es nc ~es a l'io conVe nC3l'.so de qeo, fuepa uO
las excepciones an tes en ullle ratl ?~, ~ o .'x :~x~ :'ia obt0U01' n un '~a la l'0Stitucion contra la ppescripcion a nual alegando un error no invencible.
Cualqu iera que ex.amine si!! prevencion los citados textos , no :l. C(~!: t ~ ra
V0P aqu una parecida restitueion, incLepenclir nt:Jm0llto de los casos
en los cuales la COt.Jputanion favorable era ad mitid.a; fmi es ta una Jisti ncion demas iado s util y poco p rctica para (~ ue podamos at r' ibll irla
los jurisconsultos rom.nos .
De otra parte, todo c uanto acabo de deci'" se -=tp'ic!1 llicamen te lo.;;
casos en que el err or solo impide el ej er cio d!3 la accon; pero s i el demandado es desconocido no S0 le puede a tacar porque ha IlUiJo (1 se
(1)
1m )
Ulla
43 -
XXVII.
He demos trado que la prescripcion se cuenta partir desde el acontecimiento exterior que da lugar la accion, in.dependien temen le de la
ig norancia en que pueda hallarse el demandante bajo es te respecto' y
es ta regla, s iem-pre aplicable las pr>cscripciones con tempus co n~i
nuum , lo es igualmente las con utile tempus, salvo una rara excep-
As, en primer lugar, el demandan te puede ser res tit uido por haber
dejado pasa r el trmino de la prescripcion por ignorancia del derecho!
Si los principios q ue he asentado son verdaderos , la negativa no puede
ser dudosa . En efeeto, la res titucion anularia los benefleios de la preseripcion tanfo como el modo de computacion antes combatido (mimer o XXV) . Esta doctrina r esulta aun ms c.lara por la forma con que el
derecho romano considera la preseripcion anual con utile tempus. Si
he demostrado que en es te caso no tiene lugar la r estitucion causa
de la ignorancia (nm . XXVI), con mayor razon no se deber admitir
en el caso de las prescripciones ms larga s con continuum tempus.
Sin embargo, muchos autores r ecomendables adop tan el principio
de la r esti tucion, unos de una man era absoluta, otros exceptuando la
prescripcion de 30 aos (a). Diehos autO:bS no 00 r efieren, como yo lo
he hecho, la cuestion en su conjunto r especto al sujeto, sino que su-
corre. Lo mis mo s llcederia para la actio furti en el caso mas freC l!ente, en (ille elladron es dC3conocido SI esta ac.; ion no uuraba trelllta
afi o ~ .
.
(rt, Coe"'ji, lib. IV, tito6, 'Iu. 1; Thibaut Besitz und Vorj re hrnng:
?:1; Unt<: r'holzner. Vcrj mhrung lehre, i1 7, nm, 0'1; Bll l'ch:u'JI \V Ifia
rnm~)C t,.,un~ . 1). 1iR, La o-pinion conLJ.rin lt~ sido muy bien ~ fen(}
lJOI' Ernmillghaus con motiVO del pasaje citado uo Cocccji, cd. Llps. 1 al.
437-
(b)
(e)
(d)
bajo esta relacion Los menores deben as imilars e los lllpbero~, P?fqU l! unos y otros es tn so metidos la tutela. Pero s ta no les lt11!?[(l e
de ningun mojo tomar por s i mismos conocim iento de s us n,:,g~clO s .
Desde Justini::mo, lo s menores , aunque sus .bien~s fuesun ~Uf!ll nlstr.~
dO :-:i por eurauoI'es, no estaban menos so metIdo s a la pCC:3 Cl'lpClOn de JO
arIOs.
438 -
(e) La opinion que adopto o<[ui es la que sos tie ne Thibaut, Besitz lI~d
Verj rehrunglehre, 136 , Y combatida por Burchardi Wlederedsetzuu o ,
pUf!. 130 ,
los
llleIlLH'JS ,
etc.,
CIl
tanto
439-
qUIJ plra
li!Jr.1rsa de ot ras ro i1
COfj,as
hu-
autores, pero procuraP mostrar que estaba reconocida y "que freuilentemente la vemos aplicada por las fuentes. O;Jservo de 3de luego que
los textos eu que las mujeres, los menores, e.c., se hallan libres de la
prc3cl'ipcion se aplicaban la r es titucioll, aun cuanao no fuere expresamente nombraela (nota g). H aqul ahora l os diferent~' ".sos de los
cua les hacen mencion las fuent-~1 :
i. o El ausente cuyos bienes ha vendido el ft 3cO pue de reclamarlos
oponiendo su ausencia la pl'escripcion de cuairo aos (h).
Puede oponerla igualmente contra la prescripoion de una accion p.b lica (i).
Contra la p "escripcion anual (lel interdicto 'luoa vi (It).
Contra la lo ngi lempO/'s pr(J!scriptio (i).
2.0 El ejerci cio de las funciones p blicas, aun cuaneo independient emente de la ausencia, impide que corra la prescripcion de la doli
attlo (m) .
3. o El que t enitmdo una accion contra un impdbero la dirige contra
440-
ma:
l a (ide (n )
4.0
del mis mo modo que los impliber os a.l1 ' es de la ley de Teodosio.
5.0 Las igles ias oehian ser restituidas a.dvers us lapswn teml}'lris (P).
Pero como en geaeral e .~;:~ban asimil.n las los menores (q), en tanto la
prescrIpcion se Sl1 c;;pencJ ':l .' )sojure en tanto ,no te nian ni aun el recur-.
so de la res titucion . As , p t: e~ , la de que acabo de ocupJrme se aplica,
no la prescripcion s ino otras caducidades , pT'iucipalmente en mato-
ria de procedi mientos (r). ASi, pues, la res i;Hucion oonlra la proscrip-.
can no tiene, en general, s ino aplicaciones muy limitadas: Jando lugar'
la ausencia La mayor la de ellas ; es decir, la ausencia del demandante
y de mandado tambien. JI. . . verdad, para las acciones anuales con utite
tem}Jus, la res titucion no era nunca necesaria, porque vis ta la falta del
ea,per iencl i po/estas los dias de la ausencia no se contaban; para las
prescripciones de 2, 4, 5, f O y 20 aos es ta restiLucion podia ofrecer UD.
recurso impOJ'~a n te y equitativo.
XXVI" .
Voy r easu mir los r esultados has ta aqui obtenidos. El que ha dejado pasar el plu zo do la BonU1"m Possessio puede invocar el error de
hecho, no el de dcr~ch o, salvo el caso de una fal ta absoluta de cult ura
(mim. XXIV). L:l prescripcion de las acciones comienza, en general,
desde el momento en que la accion aparece, sin atender para naLla al
conocimiento que el dema n".nte puede tener de su der echo (nm. XXV).
(n) h,s L. 1, 6, L. 7,pr. quodfalso (XXVIl, 6) contienen elpr!nci>iode dos acciones al'ernativas. La L. iO, codo nos mu est r~ la a~l lCaclOn
d6: recurso '~ on tra 1.31. Lutor a consecuencia de una prescrlpclOn lOcoada.
La r eslituc;on copera In pr escripcion de la dema nda no es ya dudoS? ;
los antiguos j uri qoonsullos no hacen mencion especi,l de. ella, porqu ..
en ~ u t iempo ~
aCCIones .
(o)
441 -
Est, p~incipio sufro exce!>cion en las acciones anuales, con tal, sin embargo, de que segun las circunstancias el demandante probara que su
error era invencible (nm . XXVI). Adems, hay diver~as personas que
son pro tegidrts ip ')oj l1t1'e y sin restituclon contra la prescri pf)ion de las
accionCls, por consiguiente contra el error que pueda existir: son los
filiifam ilius y os impberos en general, y los menores para toda
prescripcion que no llegue -tres aflos. Finalmente, la restitucion ortlin~ ~ia
XXIX.
He considerado sucesivamente los casos ms notables de omisiones
en qu e el error puede tener infillencia (nms. XXIV, XXV Y sig.) Ahora me restan por examinar los siguientes:
V. En el antiguo procedimiento, el que introduciendo una accian 01-
vidaha presentar las p iezas justificativas de la demanda, no podia usarla despues. L0s menoros, las mujeres y los ho mhres faltos de culLura
podi,n hacerse res,ituir contra este perjuicio (a) .
VI.
s"cesion (d).
IX.
4-12 -
(Iue corno pl'e3l.! ripcion. Se asi mib n igualmente las lliladone3 dl'1 p l.'OCCJilll iGIItO las concetlida.s para llacer valer las excusas
<1e la t u tcla (().
jJr).';sessio
xxx.
En el curso de esta iUv0stigacion hemos encontrado muchos casos
en lo') cLm lu,5 sicda,;; clases ele personas se tratan ms favorablemente
que a Lr;13 con l'CSp 0etO al error.
Son ,:;;: tn:; los rn CnOl'C3, las muj eres, los hombres sin cultura (Rusticitas) y 103 sohIauos.
Allauo ue este favol' comun importa no p erder de vista 'os caractres escnc i:llc3 de calla una de 1a 3 Jif8r entes clases menci.anadas , de las
cnales pa so ;'l hab1.11' con algunos pormenores.
Sabemos qu c en n~ateria ue transaciones lcitas, es decir, abstraccian hecl Ja dlj los delitos , los menores podia n en gener:l hacerse restituir contra los actos y omisiones que les huhiera causa{~o algun
p erj uicio; princi pio general que tiene las consecuencias ms importantes r c l at i v:Jm~n te al error. Los mayores no encontraban protecoian
contra el p -.: t'juicio l'B.3ultCldo de s u error, sino en cierlos casos es pecia[es (n m. \'1); los menor es hallan rlicha pl'ot eccion en todo, los casos
(a). Los primeros no son nunca protegld.os contra el error re31] . ~ado de
e na gra n negl ig011cia y, por consecuencia , contra el error de der.:::chJ;
~(' J segund.us pueclcn tamhicn invocar este erro.,.' (b). L:l proteccion no
se coneeue al mayor sino cuanuo 111 ohra~o p o.: er'ror, y no c:Iando lo
hace conscientemente; al menor se le concede en ambos caS03.
Vemos este prinoi pio formalmente aplioado al menor que presta
tlinero un (iliifamilias (num. XlJI); c[ue adm ite una caucion judic:al
no vli<la (n m. XIX, nota d); que deja pasar el plaz o de la Bono"um Po ssesio (ntim . XXIV). P ero este p ri ncipio debe sin duda e::tenderse [os casos no m encionauos, y as i el errol' de derecho clue d : 'traye el titulo de posesion de un menor, no impide la us ncapion.
(f) 16, .1. de ex cuso (1, 25); L. 13, 9, eod. (XX VII, 1); L. 6, G. od.
('.', ~"); Fragm. Vatic. 156. Sobre [os t rminos del prcoeUm1811.o,
vase, entre otras, la ley 1, 15, quanuo apdll. 'XLIX, 4).
.
(a) L. 8, C. ue in inLo re.st. mino (JI, 22). gs una mtiJrpolamon de la
L. 3 , G. TiI. <le in int. l'e.s !. (l!, lti). Veas e nm. XX:~I.
(b) G. 9. pr. h. t.; L. !l, G. h. 1. Es una I11tel'pOlaClOn de [a L. 3. G.
TIt. ue sponsa!. (UI, 5).
443 -
XXXI.
Las mujeres se encuentran en una situacion muy dis tinta de la de
los menores: como ellas no tienen derecho la restitucion en gencl"'a l,
no lo tienen tampoco por la restitucion por caus a de orror Sin embargo, cuando el error que les causa el Prjuicio es de tal na t uraluza que
no quedase recurso abierto aun para los homb res, entonces tienen las
mujeres el privilegio de invocar tambien el error de del'cellO, no solo
el de hecho como los hombres . As, pues, las mujoresestn colocadas
en la ctase de personas quibus jus ign,orare 'Pm~missum est, y tal es la
linica analoga que existe entre ellas y los meneres.
Sh emhargo, vamos seilalar aqu un cambio importante en el derecho. Otras veces este favor concedido las mujere.::; respecto al e1'r'or
de derecho era tan ilimitado como el concedido tambil'n los menotes.
En 469 el emperador Lean aboli est e beneficio como regla gene ral, admitindolo solo como excepcion en los casos en que las leyes anteriores
(e) L. 9, pr: h. t. ... ant.e prremiso, C[uod r.nin?ri1~n,~ v.igintigninque annis jus Ignorare per!lll SS~Hn es; q~(,Q.d et zn t~m/,lu.~ zn , qltllJUSdam causis v}"()JJter sexU.s tnfiJutatem cllctlttr; et Ideo SICLlhl non est
delictum, sed ju'ris ignoranti~l nO,n lreduntLJr. La~ pal<~h~as impresas
en Letra cursiva son un parentesls verdaderoj a S l la ultIma frase se
refiere drectamente a la primera; se aplica los menores y no las
mnjeres (v. mimo XXXI). L. 9, 2,3,4; L. 37, s 1 de minal'. (IV, 4);
L. 1, C. si adv. del. (l!, 35).
(el) L. 9, 2, de min0r. (IV, 4)..
. . .
(~) Es nece3ar;') referIr pareCidos casos las e~preslOne~ T'C' St-;'dlvas un poco vagas, L. 37, 1 de ~ nor. (IV, 4): ~1tlfluc ~tI'oelhlls~~ L: l,
C. si adv. (1[, 35): Si tam en ~ehltnm non ex a.IIH~lO. sed C.\~I:l venl L .,
J'('~ tituii o nis auxilium competlt. Esta p'esCr'JpClOll hcnellcJOSa 110 :->0
apli~a :\ tudos los delitos en donde hay fa~ta: .porque p:ll'a 1l acti() t'!lis
Aqu.itim se deniega formalmente la restJtllcwll (Ilota el).
-444 -
ll;Jc'l:tn
'1 <l"pliC'lcion
espocial (a). Vemos seflales cicrta:'i' do d'le IIr)
' .
IIn,
. I .) "11 lli,'c)'sas
nterpolaclO nes (l)) Y I.m muchos
textos en lo"~ q lle
(~:lIn He '. .
la :lnliguR I'eg- l a no se expresa y D? obsta nte ~X.lSte ue una manura implcita (e). gn ocasi?neS, ~ n mate:lu tlu dOna?LO~es., no porlian las muj CI'\!S, a,1n en el antLguo derecho, mv?car la J'urtS 'tgnorat'tt ia (d).
So trata ahora do en~merar los .dlforent~s casos: excepctoaale.s en
que las muj eres puetlen,mvocar la l~~orancta .d el de:echo, es de cir" los
casOS los cuales s e aplr,c a n las ~ataIJ.IJ.S de la Constttucion de Lean (in
(a) L. 13; C. h. t Ne passim lieeat muli eribu ~ omnes SU0 3 contractus ret~actar.e, }TI 1118. qUffi. p~re t ermlsermt vel 19noranverint: s tatui~l1 S, S I per ltnOram~Ia~ .)UfIS damnu.rn aliguod ,cirea jus vel snbslant lam s uan p ~t lant.ur, ]n h lS tantum caS l~)u S, m ~Ulbus prreteritarum le-
lUde
de
XXXII.
Paso ocuparme de las per sonas que carecen de toda cultura (Rusticilas), y que por tanto no tenian ningun conocimiento del derecho (a) .
111 1.-.:
l o.':i
:Hlt1f
44(; -
s .:..:'niuntuS:
P ossessiu, fa vor
ro
~XI~) .
Cuan do han c?metido actos proh i?idOS por una ley penal pos itiva
prilll!i pab ucutc SI hlU a tacado ~os e.dlCtos . d~ los magistrados, violad~
el Se. Sila.nia,J1Jwn desobedecIdo a una tnJus voca ti (mim. XXI).
Ea cua !qllicl' otro c::t~o , y sobre todo en ma ter ia de us ucapion y prescJ'ipcion, no hay excep C:lOnes en favor de la Rusticitas.
X:\:XIII.
Dos motivos se r eunian para que se rodease los soldados de un
gra n faYOl~. An te t odo se r econada que en generat su gnero de vida
les impetlia ad rluirir el conocimiento necesario del derecho; despues, se
les queria animar con privilegios los que seguian la profesion de las
armas, t eniendo pruebas d e qua este pensamiento era real.
Sin emhargo, n o 8(1 les concedi DUDca una r estitllcion general como
lo, l1lCnOl'es : p er o frecuentemente se les ha cia participar de la r estitu:-io n, de la cual go:::aha n los allszntes, res titucion considerada en su
origcn como una ju sta pl'C'teccion concedida los soldados en campalla.
Bien que los emperador cs hubieran considerado frecuentemente excusahle la ignorancia del d er echo entre los soldados (a), ignorancia que
__._----
... ..... _.
eh de una cosa determinada, un hecho, y entonces es sin~nim~_. ~e ignorantia. Algunas veces se la relaciona con rusticitas (l mper}a veZ
l'ust ieita s, V . nm. XXI notas h, k Y t ); (lesignando la ignoranCIa del
dCl'coho el! general ('n una p er sona determinada; i ngoI:an.r.m que puede
mu y bien concilhw se con un a buena educacion y conOCIm Ienlos d~ ~tra
chse. y entonces imleritia tiene mnos extension que rus/lcdas.
V ~ilihlenhl'uch, p . 446 Y sigo
.
'
(!}) EQtc favor no eg casual. El parentesco y el l'dt'.J ~ e . H.lC~lOneS
eXH ~cn para tocl o~ , cualqlli era que sea s u cducacion. Y tIC nen ln:p~r
L,'lncla para t odas las clases sociales . Pero hombres muy gr~;::,elos
lnH~den hT en ni. aun s o:~peehar siquiera que hay form(ls detern;lloadas
(1'JOOhBervar consejos que pp.dir. Por el contrario, toda mn.J e~' qu~
i~r) p~Ht(> n e7,~a :'l lRs lUm ~, s D~l ras sociales, cualqll iel'a que sea. s u 19UO
l :.'j)) !:!I Jf.!l. ,l (!rt:~h o , compronder s uficientemente L
a impot'taucla da una
J{1 ~ I'J ! ' l(, p H'~ p N lir-
(o.)
eon sejo.
.
L.. 22, pP. C. dc j. delib. (IV, 30): arma clenim mngis qu,,,U J"ra
lcgislatol' cxi~timavit . \)
447 -
.~i no
de
que gozan de un favor particular relativamente la ignorancia lid ue....ccho. y que para ellas se .as imila la g no ran~b de hccl1o, pero en
diferentes grados , de modo que en la prdica no hay un" regt:l gencrJl coroun las C ll a~ro clases de personas . Independ ienteme nte de es te
favor es necesario admitir tambien el principio quc, os evidentemente
(b) L. 1, prode tes t. mil. (XX IX. 1): s impliei tati eorum eonslllcn,Illlll
eXlstimavi. P. 7. de ml!. tes t. (11, 2) : propter n llma m llnpelltam.
(e) L. 9, 1, h. t. El texto hablaba s in duua ue una . eretin,.'y bajo
ta s cjreun s tall(~i" s, qu e SOIl hoy la s mi '-: lTI.'l s (filO : llt r'l} 10 -': ln l~ I l ll (l ~ .
R")t:! fOl'mn de t ~.':l tnm (n"lto so reconoce (,XpJ'('. ~ [tl n l~ lIt Ll c'l! .\l el n:\lI t: 1 pnr
1.1
..
,1:1 . lJ .
,
p OlllJ!.,IV
tlo
1(110
4411 -
lit
~u -
ror. que debe h~ cer n os cons iderar la voluntad como jn ~ompleta (nli-
mero 11) . Pero si el error se mues tra en un caso en donde falta ya una
de las ('ond wlOnes C'3~n '!l nles na t0 3 actos ,jurdicos , no es el error quien
anula las eo n .5eC lleni~ las de un acto parecIdo, no dehindose n t!lu tr este
caso entre arldlos de ruo ma he ocuparlo antes , No hay un error verdadero y s i s lo lo 'Iue unicamente de una manera impropia podrla de~i gnars e as1.
CuanJo, por cons ig uiente , cree un propietario por error que su cosa
Esto se expresa claramente r especto los menoreS que infringen la. leyes de aduanas, V. (num. XX) nota m .
(a) L. 18. e, <l e I'ei vi nd . (1][,32) .
(b) L. 54. <l e rei vinr\. (VI. 1).
..
. .
(e) L. 70, 110 le~ . II (XXX I, nn). Dice la ley: jUl'IS 19-nO'atlOne lapsl,
(h)
r(:g ~a 7-,mer';'ll de f(l :I! todo error exclu ye la voluntad (n,Lim. VII). ,p'0r
rcd,l~(,I{J n dI} c:-i los dos textos no tienf3 toua la
l:
de S(::lr .
(I?) E Il1.r0 o. l:l -; fi)J 'JrI a ~ . ~ p, (I oho tamhion 'incluir la 1nrlJl.{(1Jlissin H:t'~~
am~(;(J:-;, hHm 11ue Ho ~u Lc run c, y 01 CI' J'or lJod ia ser ill vol!ado euHlu 111
- 449 -c1nracion unilateral de una libertad que existiera ya seria un aclo intilil y de ninglln efecto.
CU:lndo un heredero hace con sus coheredel'os una di vis ion incompleta. pero que estos creen perfecta, sin entenuer que abandonan su
parle en lo que falla, p ueden reclamar desplles dicha parte, porque tal
d ivision provisional no es obligatoria (f). De igual modo el que creyendo r ecibir la totalidad de su crdito, no lo hace s ino de una parte,
conserva el derecho de reclamar el r esto (g).
El qu e por error declara como pertencciente la sucesion de su
madre una cosa que en realidad depende de la del padre, no (ueda
por ello ligado, porque esta obligacion unilateral no tiene ninguna fuer-
za obligatoria (h).
.
En el antiguo derecho el celibatario no podia recibir cosa algu na por
t estamento, y el h .,mbre casado, sin hij os , no tenia derecho sino la
mitad de las cosas legadas; la otra mitad ora en muchos casos , y desp ues en todos, entregada al fisco . El que denuncia ba voluntariamente
la dispos icion t estamentaria y su pI'opia incapacidad, re"ibia por precio de esta confesion la porcion correspondiente al fisco (i) . Pero si se
denunciaba por error siendo realmente capaz (k), es ta demlllcia no le
perjudicaba y ~cibia la tota' ida(l de las cosas legales s in abandonar
nada al fi sco (1). El motivo de esta d ecision no era s in duda el error cometido; el derecho del tls'co se fundaba, no en la declaracion, sino sobre la incapacidad que, en tales casos, no existia r ealmente.
Lo mis mo acontece cuando un propietario, ignorando su uerecho de
propiedad, arlebataba su propia cosa un te rcero que no tenia sobre
part e de la deuda no pagada no ha y que hacer nada vlido jurdicament e. Mas si habia habido aceptilacion para la mayor parte de la deuda
se hacia entonces indispensable una condictio.
(h) L. 5, C. de J. et facti ign. (1 , 181.
(i) L. 13, pro 1. dejo tlsci (XLIX, 14).
..
. .
T OMO 11.
29
450-
"
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-".;; dLl flot'ccJo Y aun qui:r. la ha.bia rohatIo El pr"p"1 t
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falta
del corpus d elicti (m)
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"
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;l dos ha)'o
el nombre d e error tn corpore 6 in substantia No 1lay
S r:o
3f! lI duda, como en el caso de arrOl' ve~dadero, sobre una voluntad inco mptcta y p OI' lo tanto Jn s nos eficaz, SinO mis bien de una falt d
"lte!'rlo entl'0 la voluntad y la m1.nifes tacion de la misma (n)' Un
e
ca v
. '
~empl o hot' fj eil la dlferenoIa. SI en un contrato de venta del esclavo S ti"cus. el ve ndedo r qu ~ posee dos de este nombr e se fija en Uno y el
COmpl\1dor en otro, mnguna de las partes se engaa o cada una t '
1' [ 1:1 n l ll .!! tllI ,
un
'o la
,.,."') .: "11 () ~ cllal0:-J se II~ lH'ntendclo quo el 01'1'01' excluye swmpl
vrlunt,tl (num. VIII). V. 1:30, m.
451 -
x x x v.
Vuelvo ahora a la discusion de la grave d isputa tan controvertida
que he ex.pue3to antes (nm. XI), la ele sa}Mr s i la COiJ.,rZictio inAebiti
p ede fundars e no solo sobre un error de !tach/) , punto luda dlllloso,
sino tambien en un error de deeecho. Resuelvo nega tivamente la cuestion, pensando que la mayora de los jurisconsultos c"lebees estn
con migo (a),
Dicha solueion reS\llta evidentemente del conjunto de los principios
que he e,tablecido sobre la nat uraleza del erro r : ste no puelle ser in-
(a.) Esta clles tio n esti tamhicn r esuclta nega tivamente por e ujas,
opp , VI[[, 80;;: Ooncllus 1, 21, ~ 12, 18, XIV, 14, ~ :;- 10: Voc! XXII. 6,
n um o 7; C() :~'_~ej i, XII. a, qu. 14. (g l ti ltimo cita In u:J 11QS tlutOI'CS IInra
probar qnc esta uoctl'ina c3taba sa n\! iol1'"ula p or la pl'clica) . .\I cl'l in,
l~(,pBItoi l'e, Vel'bo, Ignoranc e, !. La euc3tion se r c.;melvc f~" oJ 'ah~c
ment'.! }1or Vinnius 1, 47; Miihl e nhruch p. 'U O-431. IHjpfneI' ~ 0:>4 UISl ill~l1 e L
os casos en ((ue se t ra l ~ d e una ga Han ':ia qu o se ohtic tl c ,le
un tl .i'\o.' IW~ s e CVlt[t, cil'c nnstancia qu e nI) d ro hd o': up:u' Il lle ::; l ~.'l eO!l~i
d OI';lf~i (H'l" Tlli h:'lU t, P;lIlrl ckt.m
e l! --; 1I -i \,(),'1;1 ;1 1I1.~ ~lH I Bl'.llln p .
-'- 1-1:3) :l fta.lc COIlW eOJ1r (j r:i oll que el el'l 'o r
dr: hc ,c.; ~ t" UX' ~ Il.')' L hlc , y yo me li no ti SI ! 0)11nio n. 1';, 1 c:; lam !)i c; i:l dod/'i n<l dI) VI) I ~'e l'f)w . l'::tnJckb'lI r, p. 10 1-10-1: q ui nn d jde c:=; le IlIotn vlllo
f1 1 )(:dll!.I'a d i ' ~'l ll'Ji jlli eio , (ll\ r ~k t. XliI V, 12-; 1.,) L !'I!-i \l U!V. : [: ('ltl!..; t iHl
rll : '~; tI. V; I I II '11 1.1: ; rn'O d oc; pu u..; dn la p;l h lh a ~ i l) n del l,'al: tcl o de .\l,IIII)II111"1 1" 11
1111 ,;d o
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SU drnCl'o, J solo pOI un favor rundado cn l~ Cflllila,1
1\1 JI' ;11' /tll
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P III' 41".
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'I'ror
sin' c P;Il'<l Cl'i t;lr un perjUlCJO no se aum1te el error inexcusable, y sol _ ren(rl <a , el error de dcrecho so reputa como tal. (nu'm . JII) " E s t a
glln"
'",",cion
" clleral hace que dcba resolverse
nebO"ativamente
la< ctl esen fl ~, ,"u,,"
<
1:>
"
.
~
titW pn,pncstrt, y lo que ba cont n 1)llldo .a ~a~le ms fuerza Son las
nplicaciones que vamos hacer de cs~e prl~('lp l 0 numerosas r elaciones de derocho, en la s cuales se admIte la InfIuencja uel error.
"I,.'I"ll
(7))
. )"\ , L. l H, <l o eondid, furtiva , (XIII, 1): ... fllrtum lit, cum quis
J/ tos Jl ummos sdens acceperit. ..
(1) 1,. 0, 1, de a<:t. cmti , (XIX, 1); L. 51 , pI'. dc pactis, n, 14.
lIJI .(:
453-
IIIVI.
En favor de la opinion contraria se bacen valer las razon es generales s iguientes :
i Ninguno debe enriquecerse costa de otro (a). Egta "egla es
extremaLiamente v1.ga y general para que I.l irec tamente se la emplce
en la prctica; solo que habiendo tenido influencia en la forma 'Jion de
muchas reglas de derecho, se le puede cons iderar co rno un ele mento
comppendido ;3n las reglas ve eda;l cram3nle pr.:ictbas, en donle toma
realidad y vida por su ntima rel~l.~ion con p re misas muy concretas.
T.m hien la vemos referida efeotivam onte on los toxtos "itados (nota a),
y como uno de los e lemen tos de la rgla pelati va la cow:lictio indebiti ;
as , pues, no sabr'lmos sopvirnos exeltBi vam .mte, plra determi nar la
exlension de las o ll~as condiciones pu ramente p rc ticas, de la condict io
indeiti . Si qut3rcmos tom;tr es ta r13gla a la letra p3.ra ll Ll varla la
prctica, nos veriamos pronto obligados retroceder ante sus consecuencias . En nombre de esta regla toua v,mta ca ra poJria s~r atacada,
porque un acto papac iLlo enriquece al vanJedor aXpj 113aS del comprador,.y no l1a!J l'ia ya entnnC(}3 ninguna seguridad para el comercio,
que descansa on la posibilidad de la gaua ncia y de la p JI'dida por la
libertad de los cambios .
2. Un gran nme ro ue t 3XtoS, y principal mente el titulo del Diges to de l:ondclione i ncleiti, prJsentan el error en gencloa l co mo COll-
(rL) L. 14, do cond. illtlob. (XII,6); L. 200, de R. J. (L. 17) .\liihl,lIl.bl' uch p. 417.
454-
.<,ion tI(, l:a c(lutliccio sin ('~cllljI' el error de derecho (lJ). El argurnc nt(}
SI..' j'l'fula pOI' el co njunto mi smo do la exposicion en donue he rnOf~t['a_
lo cs.
Era neces ario aun posible reproducir esta restricclon tantas ve-
"
-.:... 455 cu('stion era controvertiblB. El caso del pago he0ho conscientemente 80
clndia (le la manera ms fcil y ms segura por la inlencion ele donar;
por ello es por lo que se ha apoyado en esta razono Pe ro de aqu no
resulta que dicha razon sea la linica y clue falta de ella no se debe
admitir' la proposicion invel'sa. Toda conuiccio, por el contrario, descansa en una causa positiva, la cual es el error y, adems, para producir efecto el error debia ser siempre excusable, es decir, tener, entre
otras condiciones, la de no ser un effor de derecho .
X X X VII.
He discutido hasta aqui los arg umentos generales en favor de ambas opiniones, y p~so ahora al examen de diferentes t extos en clue la
cuestion se resuelve, ya en general ya en s u aplicacon casos especiales. He aClui los textos que se expresa n en terminas generales:
L. 10, C. h . t. Gum cuis jus 'gnora ns indebitam pecuniam solverit, cessat repetitio. Per ignora'n tia1n eni?n facti tantltm repetitionem inclebiti solutl, cornpetere tibi notum est.
L. 6, C. h. t. Si ... indebitam, errore facti, olei matedam spopondisse . .. animadverterit. .. condicentes audiet.
L. 1, C. h. t. Error facti, necdum finito negot io, nemini llGCe t.
L. 6, C. de cond. indeb. (IV, 5). Si per ignm'antiam facti nom dehitam quantitatem pro aiio solvi.sti. .. re.s ttui eo agente providebit...
L. 7, C. eod. Fideicoinmissllm vel legatllm indebitum, per er1"O::
rem facti sOlutum, repeti pOSS 8, explora ti juris est.
Cualquiera que lea estos textos s in formar anticipadamente s u
juicio sobre la cue.stion que .nos ocupa, podr difcilmJnte de:3conocer
la autoridad de su unnime t e.s timo'lio: veamos ahora lo que los adversarios pueden objetar (a) . ToLlas los textos, dicen, tienen la grave falta de' ser re.sr.r iptos, porque no tenemos sino un fragmento aislado y
no sabemos hasta qu punto es nece.:;ario tomar en cuenta las circunstancias particulares de la especie, la cual se n03 presenta corno r egla.
E s evidente que este argumento general contra la autoridad. de 103 r escriptos no debe ser invocado sino con mucha reserva; pero con relacion los cuatro ltimo3 textos citados parece plausible, porque la regla sobre el error de derecho no puede ser tomada sino corno argumento a contrario; procedimiento poco seguro, sobre todo, cuando se
aplica los rescriptos. Se podria suponer que en los referidos cU:1tro
~ltimos textos, los e mperauores, admitiendo el error d ~ hecho como
eXGusa, no hayan querido rechazar el error de derecho. Pero esto no e .~
vCl"'osmil, porque en gen"eral el error de hecho. y el de dcrccho se opo-
(a)
Mhlellbruch, p. 427-431.
456
11('11 1'1 un") al n tl'o, de t:1.l SlIcl'te, ~lIe 1\ 11 0 se :\ll mitfl como CX Cll~a y ?ir)
1'(11' h:IZ:l el oTro . .- \d emas cll alqm81>a ,[tiC es t uviese llamado
h H~nr
cr ipto . ,ll' cnbruch va mis alla y nos dice lo que debia contener el
rescripto que era una decision relativa la cuarta falcidia. Pero rlesrla
luego se ve que es esta una apl'eciacion arbitraria, y que, de otra parte,
no conduce .s u obj eto como veremos en breve. En general, qu es lo
que hay que interpretar? Tamben sabran los romanos lo que eran los
rescriptos , cmo deben considerarse y deducir la regla de las circunstancias concretas de la especie; y sin duda habrian dicho del fra gmento inserto en el Ctligo lo que de otros: Illa pars . rescripti generalis
est. (b).
Paso ahora los tedas que en las aplicaciones particulares doclaran inadmisi ble el error de der echo (e).
L. 9, 5, h. t. El heredero que paga un legado en su t otalidad s in
retener, como est aulorizndo para hacerlo, la falcidia, no tiene la condielio indebiti si ha obrado por error de derecho; (lecision que se ex.presa formalmente en un decre to imperial (el). Pero es necesario fijarse bien en el lugar que ocupa este tex to : Paulo habia asentado el principio general de que el error de. ho~ho no perjudica y que el de dere- .
cho si. D,n pucs vienen las res tricciones hechas estp principio y la s
aplieaeione, 'Iue lo confirman , una de enas y muy explicita la relaliva
al error de derecho que nos ofrece el 5. Si se levantara la menor
dllda, caepia por tierra ante los trminos del rescripto:
.
Quod s i ideo r epetitionem ejus pecunire haber e credant, quod .l1nperitia lapsi lertis Falcidi re beneficio us i non sunt: sciant, ignorantl-arn
facti 'nOnjuri; l'rodesse; nec stultis solere s'Ucurri, 5Bd errantibus .
As!, pues no se admite la condielio indebili causa del error de
' .
.
. pIe ncalt d ereeho, porque en el cllado error hay sIempre una Slm
. ,"
gcncia de la que cada cual debe sufl'r las consecuencias .. Es evulente
lOS
!lO;O).
~l
457 -
Otro texto, L. 2, e. h. adv. sol. (l!, 33) hace una aplieacon de nuestro principio todava ms general:
Indebito legato, lieet per errorem juris minore salnto, repetitionem ei decerni , si necdum tempus , qt'l.o res titutionis tribnitur auxilium,
. excesserit, rationis, es t.,
Un menor paga por error de dere~ho un legado que no dehia por un
moti vo cualquiera, y puede repetir si es t todavia dentro del trm ino
de la restitucion . Asi, pues, el legado no puede ser repetido si el plazo de la P0stitucion ha es pirado, y mnos an s ha sido pagado por un
mayor: contra semejante argum ~mto a cont'rw~io, no hay, que yo crea,
nada que objetar. Este texto nos muestra todavia una aplicacion pura
y simple ue"nuestro principio. M hlenhru~1t lo explica por el argumento 'lue acabo de refutar; la naturaleza de un deber de conciencia (h) .
(h)
458 -
'lll<,d~ ,'('d lll' ido Sll pOlH~ I' un C<l SO se mejantej p ar o el inrlehilum le
'"
'
.
. .
(Jalu m. d {~ 1 (':u;1i h,u'o m en (~lon ~ l t a.do pollra ser tal qu o no hubiera quo
p:l::al' ningun deber de co nCIenc ia, aun segun el ~i s tcma tIc M!Oll_
bru,," (i).
XXX" .. ,.
Voy ahora examinar los textos invocados por los adversarios
en
(a.J El prIm
ero es el nico que tiene alguna
apoyo de s u d Detrma
fu erza.
L. 1, pro ut in POS". (XXXVI, 4). El heredero testamentario debia
dar .caucion los le.gatarios y, segun e! antiguo derecho, la voluntad
mis ma del tes tador no podia ,lispensarlos de esta obligacion: la ultima
dispos icion fu olvidada por un decreto de Marco Au relio ([ue forma
parte de los Semestria (b). Ahor a un heredero presta la eaucion de que
estaba di spensado; s i obrando asi ignoraba la dispensa concedida por
el t estad al', podia, sin ninguna duda, demandar en vi rtud de lacondiccio indeDili la anulacion de la fianza. Pero sino habia creido vlida la
dispensa, obraba en su virtud por error de derecho! Ulpiano dice es te
pr"psito: Adlluc tamen benigne quis dixerit, satisdactionem condici
posse.
(i) Si por ejemplo encatga uno de sus hereder os paga!' todos los
legados . y un coher ed ero menor se cr ee por error de derecho 19l1almente obliga do; del mis mo modo toda va s i siendo el legatarIO .p~re
g1"inus ingoraba el heredero menor es ta incapacidad, Y aun qmza el
tes tador.
..
8
(a) La ma yor parte de es tos textos se hallan en Muhlenbruch, p. 41
Y ~:ag.: a l gllno.~ se encuentran en Glck.
s
(11) L. 46, de paclis (Il, 14). L. 2, C. ut in pass . (VI, 54). Sobre lo
.~eme.,tr ia lel D. Marcus v . el Sistema " 24 nota v.
( r;) CU.i aH . opp. lV, 1432.
(d) i)oncllu s 1, 21, 18.
(e) L. 6, o. h. t.
459 -
actos de 1iltima voluntad (f), y que es preciso contentarse con es ta Cx plicacioll falta de otra ms satisfactoria. Para m no es ne~esaria y
mo explico la duda do Ulpiano por la naturaleza misma de la disposicion de que se trata. Aqu vemos un cambio del antiguo derecho establecido, no por una ley propiamente dicha, si no por las necesidades de
la prctica, y consignado en un rescripto imperial, que no era una ley
pesar de su inscripcion en los Semest,.ia ( 24). Este derecho poda,
pues, ser considerado como incierto, y en tal caso un pretor equitativo
estabaautorizado, usando de indulgencia (benigne quis dixcrit), para
considerar el error como excusable y concederle la conclictio inclebiti.
Los otros t extos que se oponen Son mucho mnos especiosos . La
mayor parte pueden jambien aplicarse un error de derecho como
un error de hecho, y para invocarles como clecisivqs en la cuesUon, es
preciso s uponer desde luego que se aplican exclusivamente un error
de derecho.
La L. 17, 10 ael mun. (L. 1), pueele aplicarse un error ele hecho.
La L. 17, 2 ele minar. (IV, 4). El error descansa probablemente sobre el contenielo sobre la interpretacon del testamento: al mnos as
es como se hace necesario explicar la ley en el sentido del der echo de
Justiniano. El autor de este texto, Ulpiano, queria sin duda d,ecir que
esta mujer sera todava protegida por la conelieeio aun despues de ~u
mayor edad; pues' qne en s u tiempo las muj eres podia n invocar aun el
error de derecho (Nm. XXXI). Al fin del t exto es necesario leer munita (en vez d e munitus), lectura conllrmada por ediciones muy antiguas.
L. 10, C. de cond. indeb. (IV, 5). Alguno habia prom et ido dos cosas
alternativam ente, y por error las habia entregado ambas; pues bien,
todos estaban de acuerdo para decir que podia reclamar una; pero se
dividian las opiniones al detorminar quien p rrteneca la eleccion: Justiniano resolvi la dificultad decidindose en favor del deudor. No debemos suponer aqu un error de derecho: el sentido ele la estipulacion
podia ser dudoso, sobre todo si debia ser ejecutada, no por deudor primitivo, y s i por s us herederos. Si se trataba de un error de derecho
acerca de la naturaleza de la condicion alternativa, cmo entre tanto
jurisconsulto de los qu e han discutido la cuestion accesoria , ninguno ha
,juzgado conveniente hablar de UD punto de tanta importancia?
.
L. 16, 4 de publicanis (XXXIX, 4). El que por error paga al cohradar de aduanas lo que no le debe puede r eclamar. Ac!u todava puede
Ser el error de hecho, por ejemplo, si recaia sobre el peso de la m~r
caneJa; pero aun cuando recayese en la ley de aduanas, v. g., la tarlf~,
la condictio no sera m nos admisible En efecto, el cobradoJ' conocm.
ciertamente dicha ley, y s i recibe el i ndebit-tm su fraude no e3 dudoso,
. (f)
CIta.
- 4no ~t' lId (1 '::$to fl':wdo y no el er rol' tlo 1.lorooho do la otra parte el (lt1c moliv;I IH I'c,':i liludon. (Nm. V y XXXV ) (g ).
L. :!~ , ue cona. illuehiti (XII, 6) . ~n es te texto el error no dese .
. .. ,.
.
1
.
an., .
la teg' 1a JUI'lu[Ca, SInO
cn :\ apllcacion de la rCffla el ' caso
.
o
parl lCula', y por es to cae baJo el error de hecho (Nm. 1 y V) .
L. 37, de auro (XXXIV, 2). La cpestion de saber si los vostidos j' l
.
e )Ua
mUJe r cs'
tan compron d'd
1 os en 103 ornamenta , tOJa . la interpretacir
ti el tes tamen to, y ~qu el erfor ~o es de hecho. Antes de la n 3ercion de
este te xto en el Digesto no habla sobre el caso una regla precisa. Ademas , no se dice si consecuencia de s u "error el heredero habia ya entregado la cosa s olo hecho una declaracion unilat~ral que no teniendo nada de obligatoria, no necesi taba la condict io indebiti. '
L. 79, de lego 11 (XXXI, un). Habla de un acto unilateral qU'e no creaba ninguna obli gaeioD, lo cual hacia la condietio indebiti de todo punto
s uprflua (Ntim. XXXIV, e) .
80 1>1 '0
.
L.20, pI'. fam. heree. (X, 2). Lo que he dicbo acerca del tex to anterior se aplica tambien este (Ntim. XXXIV, {J, no vindose de otro
lado en ninguna parte que se t rate de un error de jerecho.
XXXIX.
La eondietio indebUi nos da ocason para vol ver sobre un principio
antes enunciado (nm. TlI), con r aspecto a la prueba del error. A.ll en
donde es te se admite como excusa, lo que en la regla no tiene lugar sino
para el error dl3 hecho, su ex.istencia surge por s mism'!, en tanto que
01 error de derecho, que en general no es ex.cusable, no se pre3ume
nunca. As, en mate da de usucapon el poseedor p rovis to de un titulo
no tiene ncces idatl de probar el erro r de (lecho que es la condicion indispensa ble de la bona fieles ; de igual modo que en mater ia de bonorum
possessio los trminos no comienzan correr contra el bonol"llm possesso>' s no desde el momento en que ha s ido plres to en condiciones de
ejercer sus derechos.
Dcho principio sirv.; de base una disposicion que, aplicada la
eoneli etio inelebiti nos di sobre la obligacion de la prueba una regla
ms 'precisa de l;s que ordinariamente hallamos sobre l a materia (a).
Cllanrlo la exis tencia de la r egla est probada toca probar el inelebitum
al que reclama, y por via de consecuencia, el error que ha dado lugar
461-
He exam inado antes (mim. VII, XIlI) dos principios aparentes sobre
el arror y su tcoria, y segun la exposicion detallada que precede puede referirse ms seglll'amen te todava ambos principios s u 's ignificacion verdadera y muy restringida.
H aqu uno de estos principios : el er,'or excluye la existencia aun
de la voluntad libre. Veamos los casos muy si mples que han moti vado
en algunos textos del derC':ho r omano un expresion tan fuerte. El acto
de donde se induce una manifestacion de voluntad tcita n9 debe ser
r esult -do del error; de otro modo se haria violencia es te acto por una
interpretacion semejante (nm. XII, nota s a y el. Cuando un acto en s(
y por su forma no tiene ninguna fuerza obligatoria, se puede todava
admitir menos como fundamento do I)n derecho si ha sido hecho por
error (num. XXXIV, notas a yo).
Un segundo principio oS el do que el error puede ser invocado en
todos los casos: el de der echo para evitar un dano, pero no para realizar un beneficio. Aplicaciones nada dudosas nos han mos trado que el
principio era frecuentemento falso y no podia dar nunca en la prctica
(b) Qui e nim solvit, Dunquam ita l'esupinus es t, nt faciJe s uas pecu
nas jac tet, e l indibilas effundaL .. et ideo eura, qui dici l in de bitas sol visse. cam pelli acl probationes, qllod pordolum accipientis, v~l aliquam
justam ignorantire causam ind ebitum aleo solutum ... Ast. pues, l.a
justa ig norantim ca usa , que de otra .p arte se r~ presenta ~1l? O con~l
cion de un error acusable (num. TU) Sirve adema s pal'.a adm ItIr ~a CX IS
tenela misma del error. Esta decis ion tiene tanta mas mpOI'tnn(! I:l. un la
pr.1etic3 , cuanto que el error es un es tauo de nimo pocas yecoS s ns-
.:lli2 -
!', ':.;u ll;d,) ": ,' iol'to.<.J , T~n nc 01 p~ i n(!i p io ~Il_ c1l'~g-on en unil. t'Og-J.;l dol anti_
;':1111 d , ~ I'C,' h(l : I,:Ii rIlLL.l C 1'e:$ ton Jan el pl'.l v[eg lO de invo':al' otorrol' do df"!_
1" 'I ~ It () (~or lln el el'I'Ol' de hecho, s~ lvo Slell1pl'C en matlJ l'ia tle d o n lCi()ne~.
En . . . u ;qJli ~<H:io ll osta r eg La ha SIUO abanuonada en g ran pal'te y 1 .
.,
O.'i
XLI.
De" pues ele haber expuesto los pri ncipios rIel ,lerecho ro mano sohr e
eL CPl'o(" ti ene inte rs hacer l'pid~mente eLexamen comparat ivo de L03
atloplaos por los legisladores modemos.
El Cd igo prus iano adopta es te pei ncip io general: Nadie puede alegar la i gnol'a lll~i a de una ley regularmente p ro mulgada. (Ei nl. 12) no
admi tion, lo o ~cep , ion sino para las loyes penales que prohibian actos
antes p ermiti,los ( 13) . Respecto las manifestaciones de la voluntad
(1, 4. 75-82). a sienta r eglas en gran parte conformes los principios
del derecho..roma no sobre el errm' i n corpore etc., p ero ron numerosas
cxtens ione-L Ade mas , consigna des pues el principio im porta nte de que
toda otl'a clase de error y es pecialmente el error en la cau sa no vicia la
voluntad, m:3no."3 de f[Ue la otra parte no obrase in dolo que se tratare <le un cont eato p uramente lucrativo ( 83, 148- 150): estas eh sposieiones conforman por completo con las del derecho r omano, salvo la
ltima, (IU C (':~ Llfl. innovacion voluntaria, s i bien prudonte,
Por ltimo, la coneli"tio inelebiti (1, 16) descansa , como en derecho
r omano, so')re el error d el elue ha pagado, del eual debe presentar la
prueba (. l G6, 178, 1SI): el ereor de derecho es ins uacien te pJrqu e no
se admite en pl'in ,ipio (a) . El dolo de la ot,," parte acepta la falta de
cual,!u iora ot"a condioion ( 176).
.
ASl pOllomos de c ir que en res men la ignorencia del derecho es
cons i(lcl'mla c on m ayol' sovcl'idad aun que e n e l drecllo romano, si. bien
el estallo .e tu , l tlcl d er echo p arece motivar mls inclLllgencia .(nm. IV).
No debe mos , s in ombargo, s orpre nde rno3 porque e n la poca de la redacc ion IIp.l CI~digo s e confiaba en que el de pecho seria de:;de lu ego no
(n)
,\n ti '''llnmnntc
d nsdl \ /JI !' i H' I I PO d (~ l l)s ro n1"lnn~ s .~ IJII ] it3,,~ ).d JIl. l rd ll 1 (11',1,' ;)~ I IUln ' I o ,
%1: i l l:l l' P~I ' :I~, \ I'.:I S; SlI Jl OlH )l ' 1f1101n-; rO ~1l1I1 0"; I l<l. ]'l~h ; lIl \ 11 '111'.1:- y l th ~
1'1':111 ill l ~ a p: II' I'" d(l (:OOl\)]'('.l1 l l c l' 1n;; d cJc t'o lo; lkl 1'111.' [, 11 1 Y lo., Cd ld o,..; d \J
If):) ma g"i.:ilrados escl'i los eH latino
(tll'tS.
464-
12:m. 1370-1 381.> y segun la. gOlleralitlatl de ~os textos, los auto_
puLilicr, cuyas doct rinas han t':! nitlo tanla ,m.fiuencia e n:la reuacc ion <lel
CV<.I j '''0, sos tiene ~n derecho romano la opllllon contraria (el).
derecho romano Y el de Prusia no admiten el error de derecho; el Cdigo austriaco y el francs si. Y si se considera esta ultima doctrina
bajo el punto de vis ta legis lativo se halla el reconocimiento practico
de es ta verdad, que ea el estado actual del derecho el que paga pOl'
error de dcz'ccho merece menos la censura de grave negligencia que
en la poca de los ro manos (nm. XXXV). En Austria yen Francia el
legislador ha expresado esta idea nueva, borrando la presencia de la
falta.
I .
INOICE
LIBRO 11.
CAPTULO 11 (CONTINUACION).
LXXV.-Aplicacion al derecho actual de los principios sobr3 la capacidad y la capitis deminutio.... . ......... . .
oo,
'
4h,i -
:'\c\'rr. - Jdl.'llI id cm
.!1t.rlnAA.
.......... ....... .. .
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121
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dCr'cd:o se
~'cl1e r'cn
CAPITULO IIl.
..... . .. .... .
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148
152
... ............. .
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\60
Actos Jilll>es.- Impedimentos : A. La edad.- Infant es ct (Jui f-\l'i pnssnnt. ...... . . . . , .. . . .. ... .. .. . . . .. .. .
163
C:VlfI.-n. ,,'<.('!/1S lib1'0s ...- Idem id. (continuacion)... . . .. . ..
172
C!X.-";~ . . '~ dc:; lihl'os .--Impellim0nto.s : A. La edad.- Im:pht,:('s J' pl he1'0s . . .. . . ... , . . . . . . . . . . .. , .. . '.' . . 183
0~~.- E . .'.:':03 1ilwe3.- 1mp8ui mentos: A. La e<lad.-Imp! )-.:'1 (\3 :/ Inhc r es \conti n ~1n."ion ) . . . . . . . " ... . " .. . . ... ..
\93
"X f. --.~.~ . Aclos libl"cs.- -IJ!Jped-l))ent os.- A. La edad .- l Ulloros eL lnayor cs .. . . . .. . .. . . ...... . .. .. ... . . . . .. . . . . 200
~\ I[ . -- 1I . Actos lilH'cs.-In10pendientcs .- B. Enagenados.C. Entl'cd icllOS.-D. P eJ'sonas jurdi cas . . , . . . , .. . . . . . 202
CXIII. - n Ac tos libres. -Su ex te nsion media nte la representacion .. . .... .... . .. . ; . . . . . . , . . . ........... . ........ 207
CXIV.- m. Manifestaciones de la voluntad. - Violencia y
error .... ' . . . ........... . , .. ... .. . .. . . . . .... ' . 213
CXV.-IIl. [dem idem (continuacion) .... .... .. ... : ....... 221
CX.VI. - I1l. Manifestaciones de la v oluntad .- Condicion.Definicion ................. , ~ ... .. " . . . . . . . . . . . . . . . . .
2,27
CX VII.-llI. Manifcsk1ciones de la voluntad. -Condiciones.
- Sus diferentes especies ..... ... ' . . .. , . , . .. . . .. . .
231
CXVIlI.-lIl.-M"nifestaciones de la voluntad.-Condicion.
-Cumplimiento regu lar .. , . ... . " ........... ' . ...... . 237
CXIX ,-- Jll.-Manife,;taciones de la voluntad.-Condicion .Cumplimiento ficticio ........................ ; ... . . .. , . 239
467 Paginas.,
Efectos comunes .. . .. .. .. .. .. . .. .. .. . . .. . .. .. .. . . .. . ..
CXXI.-llI.-~lani fcstaciones de la voluntad.- Condicion nocesrtria imposible .... .. .... . . . .. .... . . ' .. . ..
CXXII. -lII . - ~lanifes tacion es de la voluntad.-Condiciones
inmorales .... . , .. . . . ... ' . . ... . .. . ..... , ....... . .. '" .
CXXIII.-Ill. - Idom id em (Continuaeion) ... . ..... . . ..... . .
CXXIV.-III.-Manifeslacioncs de la volnntad.-Collllicion
imposible inmoral (Continllacion) . . . . ........ . ..... .
CXXV.- Ill. -Manifostacion de la volllntad .-Fijacion del
trlnino .... . . ' .. . ... . . . .... . . . .. . ...... .. ... . . . . . . .. . .
CXXVI. - IlI.- ldcm dem (Continllacon) .. , .. ' .. .. ... . ' . . .
CXXVIl.- IlI.-dem dem idem . . .... . .. ... .... " ..... .. .
CXXVIIL-!iI.-~ranife.s t:v-:ion B3 de b Yohmtau . - ~fo ft w3 . . . .
CXXIX.-Ill.-Iclem idem (Co,,\ i".ll a:' ion) . .... .. . . .... ... ' .
'CXXX .-Il!. :lIanifestacion C3 do lo yoL :. 'o c\. - :lIanifcs tacion formal. ....... . .. . . .. . .. . . . . . . .. . . . .. . ... .. . .
CXXXI.-lIl. ~Ianifcs taci anes d e la ",,' :;t:ll\. - Mm>ifes lad on cxpre3 a tcita . ........ . ... .. ' ........ . ....... . .
CXXXII.- lI f.-Mnnifl3stacion es dJ la voluntnd.- Manifus tacion .-S imple s ilencio . . , ... . ... . .. ....... . . . .. .. . . .. .
exx XII!. - JI!. MaJfestncion do la volunt,d.- H nn i festncion.-Ficticia . ~ ...... ~ . . . . . . . . . .. . . . . . ... . . . ....... .
CXXXIV.- I!I. lIanifestacion do la volun tnd.- ~I:! n ifc3 tnclon Sl l1 v oluntnd.-Sin intencir)ll . . ... " ..... . ... _ ..... .
CXXXVr,- JII. I<lem idem (cont inuacion) . .. . ........ . .. ..
Cx.xxvn.-ur. 1Ianifcstaclon es de la VOl Ullt.~ d . -M a nif('s ta
con sin v oluntad.-Sin nten::ion .-ErrOl' in s lllJs l:llIcia ..
CXXXVIlf.-I!:. Idem idem (c@ntinuacion) ... . ...... . . . . ..
CXX X 1X .-nr. i\tmif;s tadoncs uo la volnntnd.-M;lI lifcstacion s in yolu ntau.-Sin intencion.- Ltmites el e es le ca SOa
CXL.-IV. Contrato .... .. ......... .. .... .. ............ ..
CXL!. - Idem (continuacion) .. . .. ............. . ....... .. ..
o'
247
252
261
208
276
284
288
293
2Da
303
307
310
su
317
3D3
321
342
3;;0
3;;3
357
APN DICES.
Vl1 .-Sobre algunos puntos duuosos uo la doctrina dc la hlfamia .. . .. . .... . ..... . .. . ..... . .... . .. .... . .. . .... .
VIJI .-Del errol' y de la ignorancia . . . .. . ... .. .. . .. ... . . . . ..
366
388
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Usted es libre de copiar, distribuir y comunicar pblicamente la obra bajo las
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Javier Villanueva Gonzalo.
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