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Captulo I

TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS


DE CREDITO

Seccin I

Nocin de ttulo de crdito y elementos caractersticos


2. Nocin de ttulo de crdito. Los ttulos de crdito son
una de las ms significativas creaciones del derecho comercial. Tullio Ascarelli afirma que si nos preguntasen cul es la
contribucin del derecho comercial a la formacin de la Economa moderna, tal vez no podramos apuntar otra que haya
influido ms tpicamente en esa Economa que la institucin
de los ttulos de crdito.4 Ellos se han convertido en instrumentos de representacin y movilizacin de la riqueza, aportando la certeza, rapidez y seguridad que requiere el trfico
mercantil de nuestros das.
La nocin de ttulo de crdito, que corresponde a la
traduccin literal de la expresin alemana Wertpapiere, evoca
un documento que no slo acredita la existencia y contenido
de un derecho, sino que lo constituye y sirve para su transferencia. Por ello es que se dice que estos documentos incorporan o materializan un derecho en su texto. A partir de esta idea
la doctrina ha elaborado mayoritariamente una nocin esencial de ttulo de crdito, que consiste en un documento transferible cuya posesin es necesaria para ejercer el derecho literal y autnomo
4

p. 3.

TULLIO ASCARELLI, Teora general de los ttulos de crdito, Mxico, 1947,

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que en l se representa. Se trata de un concepto restringido o


estricto, afirmado por la doctrina italiana5 y acogido por las
reglas del Cdigo Civil italiano de 1942. La jurisprudencia
del Tribunal Supremo espaol se ha hecho eco de esta nocin en una sentencia de 27 de diciembre de 1987, sealando que al ttulo-valor conviene la definicin descriptiva de
documento de un derecho literal destinado a la circulacin,
capaz de atribuir de modo autnomo la titularidad del derecho a su propietario y que confiere suficiente legitimacin al
poseedor para recabar el cumplimiento del derecho que incorpora.6
Sin embargo, en la doctrina alemana ha predominado
una concepcin ms amplia del ttulo de crdito, que se ha
recogido en el artculo 965 del Obligationenretch suizo de 1936,
segn la cual se trata de un documento que incorpora un derecho
de carcter privado de tal forma que para su ejercicio es necesaria la
posesin del documento.7
La nocin amplia de ttulo de crdito alude a los documentos cuya tenencia es necesaria para ejercer el derecho
representado en el documento, independientemente de que
el documento sea o no tambin necesario para la transferencia de dicho derecho.8
A falta de definiciones legales de ttulos de crdito, el
empleo de la nocin restringida o del concepto amplio res-

5 CSAR VIVANTE, Trattato di Diritto Commerciale, 5 ed., Milano, 1924, vol. III,
p. 123.
6 JOS M ARA DE EIZAGUIRRE, Las imposiciones a plazo como objeto de
garanta pignoraticia. Una contribucin a la dogmtica de los ttulos-valores. Revista de Derecho Bancario y Burstil, Espaa, N 25, enero-marzo 1987,
p. 186.
7 HENRICH B RUNNER, Die Wertpapiere, en el Handbuch des deutchen Handels -See- und Wechselretch, dir. Endermann, Leipzing, 1882, p. 147.
8 ALFRED HUECK y C LAUS WILHELM C ANARIS, Derecho de los ttulos-valor,
Editorial Ariel S.A., Barcelona, 1988, pp. 3 y ss.

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ponde a los fines de funcionalidad que se quieran satisfacer


con estos instrumentos.9-10
3. Evolucin histrica. Los requerimientos que planteaba
el desarrollo de la actividad mercantil dieron origen a los
ttulos de crdito, que aparecen justamente cuando los mecanismos del derecho comn que se utilizaban para la circulacin resultaron insuficientes para llenar las necesidades de
mayor rapidez, facilidad, certeza y seguridad. La circulacin
de los bienes y derechos se realizaba mediante la cesin de
crditos, cuyas caractersticas esenciales son:
a) El acreedor cedente responde slo de la existencia y
legitimidad del crdito;
b) Para que la cesin del crdito surta efecto respecto del
deudor cedido es necesario notificarle la transferencia del ttulo;
c) El crdito arrastra los posibles defectos, vicios y limitaciones que se hayan ido acumulando en cada una de las
transferencias; en otras palabras, se acumulan las excepciones, lo que conspira en contra de la rapidez, certeza, seguridad que exige la circulacin.
Otra nocin que se utiliz con fines circulatorios fue la
delegacin. El delegante, deudor primitivo, es reemplazado por
el delegado, nuevo deudor, respecto del delegatario, que es el
acreedor de la deuda. Este mecanismo presenta dos variantes,
segn que el acreedor delegatario acepte expresamente la sustitucin del deudor, liberando al deudor primitivo de su obligacin, caso en el cual estamos en presencia de la delegacin
perfecta o novacin; en cambio, en la delegacin imperfecta, el
acreedor delegatario no libera al deudor primitivo, quedando
subsistente la obligacin originaria entre ambos, constituyndo-

9 JOAQUN G ARRIGUES, Tratado de Derecho Mercantil, 7 edicin, tomo II,


p. 68.
10 GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Derecho Mercantil, Coordinacin, 3 edicin, Ariel Derecho, Barcelona, 1995, tomo II, p. 6.

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se el deudor delegado en un nuevo deudor junto al anterior. En


el fondo, no es otra cosa que la cesin de deuda.
Tanto la cesin de crdito como la delegacin no cumplen hoy en forma idnea las exigencias de la circulacin
econmica, industrial y bancaria.
Frente a las dificultades del sistema tradicional de la circulacin, fue necesario crear documentos que reunieran las
siguientes caractersticas:
a) Certeza, en la existencia del crdito al tiempo de la
adquisicin del instrumento jurdico. A quien se le transfiere
el crdito instrumentalizado debe tener la evidencia de que
el crdito existe de acuerdo con el sistema normativo;
b) Rapidez, en las negociaciones que se suceden en la
circulacin del crdito. Nuevas formas de obtenerla o racional simplificacin de las ya existentes para hacer gil y fluido
el cambio;
c) Seguridad, en la ejecucin final del ttulo. La persona
que recibe el ttulo tiene la certidumbre de que el crdito
documentado permanece inalterable luego de las sucesivas
transferencias.
Para superar los inconvenientes de la instrumentalizacin
tradicional del crdito fue necesario que se elaboraran dogmticamente documentos que, llevando en s el valor econmico jurdico, fuera indispensable su exhibicin para ejercer
los derechos que representaban. Tales exigencias han sido
satisfechas con la creacin de los ttulos de crdito.
El origen de la Teora General de los Ttulos de Crdito
fue, sin duda, la aplicacin y desarrollo de uno de ellos; la
letra de cambio, que motiv estudios doctrinarios y elaboracin de normas legales. La letra de cambio conjugaba adecuadamente el aspecto terico con el aspecto prctico de su
funcionamiento en el trfico comercial y bancario.11 Es en
11 En este sentido: G ABRIEL R IOSECO ENRQUEZ en Conferencia sobre Teora
de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.

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realidad Vivante el creador de la Teora General de los Ttulos de Crdito contenida en su Tratado de Derecho Comercial,
editado por primera vez en 1896. El insigne jusmercantilista
italiano sigui las siguientes pautas: a) extrajo los caracteres
esenciales de la letra de cambio, que eran comunes a todos
los ttulos de crdito; b) separ los elementos constitutivos
de la letra de cambio como ttulo de crdito de aquellos
otros caracteres que le daban el rango de papel de comercio;
c) distingui de los ttulos de crdito aquellos documentos
que no contaban con los caracteres esenciales y que eran
simplemente documentos probatorios, y d) describi su forma de circulacin segn las diversas clases de ttulos de crdito: nominativos, a la orden o al portador.12
4. Definicin y elementos del ttulo de crdito. La doctrina de
los autores13 define los ttulos de crdito sealando que son
documentos que llevan incorporado un derecho literal y autnomo que se puede ejercer por el portador legtimo contra
el deudor a la fecha de su vencimiento. De acuerdo con esta
definicin, es necesaria la concurrencia de una serie de elementos que configuran la esencia de la nocin definida.
El documento es necesario para dar origen al derecho,
para su conservacin y disposicin. Sin l no es posible hacer efectivo el derecho contra el obligado, ni transmitirlo a
un tercero, ni darlo en garanta.14 Por lo mismo, toda operacin relativa al derecho deber consignarse en el ttulo para
que produzca sus efectos.
El derecho consignado en el ttulo de crdito, llamado
derecho documental,15 no vive por s solo, porque desde el

VIVANTE, Trattato de Diritto Commerciale, Miln, 5 ed., 1929, t. III, N 951.


URA, ob. cit., N 726; GARRIGUES, ob. cit., p. 605; FELIPE DE J. TENA ,
Ttulos de crdito, Editorial Porra, 3a ed., Mxico, 1956, p. 10.
14 TENA, ob. cit., N 3, p. 10.
15 Ibdem.
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momento en que se produce su consagracin en el instrumento, ir ligado a l dondequiera que ste vaya, corriendo
su misma suerte, expuesto a las mismas contingencias y vicisitudes, a tal punto que, si el documento se destruye o se
pierde, desaparece tambin el derecho en l incorporado, a
menos que su propietario tome algunas medidas, las que
tendremos ocasin de sealar ms adelante. En consecuencia, la posesin del documento decide de modo soberano la
titularidad del derecho en l consignado. No es un juego de
palabras ha escrito Bolaffio decir que la posesin del ttulo
es ttulo de posesin.16 La frmula es verdadera en el sentido de que la posesin del instrumento titula, funda y legitima la posesin del derecho. Poseo el derecho porque poseo
el documento. Se trata, pues, de un derecho causado por la
cosa (el ttulo), derecho propten rem. Es asimismo un derecho
reinhaerens, adherido a la cosa, inmanente en ella.
Queda de manifiesto entonces la absoluta preponderancia que el documento ejerce sobre el derecho contenido en
l. Sin embargo, debemos dejar constancia de que antes de
plasmar el derecho en el instrumento que lo consigna, exista ya una relacin fundamental a la cual se sigue la documental, pudiendo existir entre ambas una completa identidad
de contenido econmico. Pero desde el instante en que el
derecho se instrumentaliza, queda dotado de una serie de
atributos de que careca antes, algunos de naturaleza tan
propia como extraa y de efectos tan desconcertantes que
justifican las palabras del ilustre maestro de Bolonia Tulio
Ascarelli17 en orden a que esta institucin es una de las
mejores demostraciones de la capacidad creadora de la ciencia jurdica de los ltimos siglos.
Por otra parte, siendo el ttulo de crdito un instrumento
destinado a la circulacin, era necesario que se le sometiera
16
17

TENA, ob. cit., p. 11.


TULIO ASCARELLI, Appunti de Diritto Commerciale.

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a una disciplina especial, a un mismo tiempo de rigor y de


privilegio, que fundamentalmente se propusiera afianzar en
beneficio del pblico, aun sacrificando a veces intereses respetables, la ms segura y rpida transmisibilidad de estos documentos.18
En consecuencia, la relacin jurdica primitiva, el derecho preexistente al nacimiento del ttulo, sufre profundas
modificaciones al perder su condicin esttica, para adquirir
una condicin dinmica distinta de la primera. Tal variacin
no se advierte con la misma claridad cuando el documento
permanece en manos del primer poseedor, teniendo el deudor enfrente al sujeto de la relacin primitiva o fundamental,
como cuando ste entra en circulacin desplegando las caractersticas que le son propias.
Messineo19 pone de manifiesto la preponderancia del documento sobre el derecho contenido en l, distinguiendo los
ttulos de crdito de los ttulos ordinarios o constitutivos. A
su juicio, en los ttulos ordinarios, el documento es algo accesorio respecto del derecho mencionado en l; de ah que la
titularidad del crdito (derecho) decida tambin la pertenencia del documento. Pero en materia del ttulo de crdito
agrega, por el contrario, lo accesorio no es ya el documento sino el derecho, en el sentido de que el derecho sobre el
documento decide la pertenencia del derecho mencionado
en l y de que la posibilidad de ejercer tal derecho depende
de la conservacin del mismo instrumento.
Con mayor agudeza, yendo al fondo mismo del asunto,
Rocco20 distingue tres situaciones:
a) En la mayora de los casos el documento desempea
una funcin meramente probatoria, para acreditar la existenTENA, ob. cit., N 6, p. 12.
FRANCESCO MESSINEO, I titoli di credito, Padua, 2 ed., 1933, t. I,
pp. 7 y 8.
20 ALFREDO ROCCO , Principios de Derecho Mercantil, traduccin espaola,
Madrid, 1930, N 70.
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cia de la relacin jurdica, pero sin tener con ella ninguna


conexin necesaria. La relacin existe por s sola con independencia del instrumento, el que, por estar destinado a
probarla, la presupone. En consecuencia, la relacin jurdica
produce todos sus efectos, aun cuando falte el documento,
con tal que pueda acreditarse de otra forma.
b) En otros casos el documento desempea una funcin
ms importante, uniendo a su valor probatorio el carcter de
constitutivo de la relacin jurdica, condicin necesaria para
su existencia; lo que ocurre en los casos en los cuales la ley
exige que la voluntad se exteriorice en forma escrita. El documento no puede faltar, porque es la forma como se manifiesta una voluntad generadora del derecho. El instrumento
y la relacin jurdica estn en estrecha conexin, pero sta es
incompleta, porque si bien es cierto que el documento es
necesario para generarla, subsisten sin embargo como dos
entidades separadas, en el sentido de que una vez creada la
relacin jurdica, sta vive en forma independiente del documento.
c) Por ltimo, hay situaciones en las cuales la conexin
entre el documento y la relacin jurdica es no slo originaria
sino permanente. En estos casos; no slo no nace el derecho si
la declaracin de voluntad que le dio origen no se consigna
en un documento, sino que el documento y el derecho subsisten compenetrados, de tal manera que el instrumento es
condicin necesaria y suficiente para atribuir el derecho. De
esta suerte, quien tiene el documento tiene a la vez el derecho. Los documentos que tienen la virtud de atribuir un
derecho son, precisamente, los ttulos de crdito.21
Esa compenetracin del derecho en el ttulo, esta objetivacin de la relacin jurdica en el papel, es el fenmeno
que en doctrina se conoce como incorporacin, rasgo caracterstico de los ttulos de crdito.
21

ROCCO, ob. cit., N 70.

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El concepto de incorporacin criticado por Vivante22 por


su esterilidad dogmtica y por Bracco23 por carecer de una
elaboracin adecuada a la preeminencia que se le otorga
para explicar los caracteres de los ttulos de crdito, es sin
embargo ampliamente aceptado por la doctrina de otros autores. Felipe de J. Tena seala que no existe el menor peligro
de que alguien tome la expresin derecho incorporado en
el ttulo en su sentido natural y propio y de que sea un
elemento de confusin. Nadie va a creer que el derecho
elemento ideal pueda residir en un pedazo de papel, porque nadie ignora que el nico sujeto posible de derecho es el
hombre. De modo que cuando hablamos de incorporacin
del derecho en un ttulo de crdito, lo que queremos significar, sencillamente, es la relacin de necesidad de que nos
habla el propio Bracco, en virtud de la cual el que es poseedor de un ttulo es, por eso mismo, titular del derecho, y
para ser titular del derecho es preciso ser poseedor del ttulo,
conforme a un principio que apenas si sufre excepciones. Tal
metfora, por lo dems, como algunas otras de que se vale el
lenguaje de la ciencia, nos parece feliz, ya que lejos de oscurecer o perturbar la exposicin de las ideas, las simplifica y
aclara, lo cual depende de que los efectos propios de la llamada incorporacin se producen en el terreno jurdico como
si realmente existiese.24
La incorporacin, que consiste en el consorcio indisoluble del ttulo con el derecho que representa, es la caracterstica fundamental y primera de los ttulos de crdito. Como
tal ha sido acogida por algunos ordenamientos jurdicos que
definen la nocin de ttulo de crdito, como ocurre con el
artculo 5 de la ley mexicana de Ttulos y Operaciones de
Crdito, que seala que son los documentos necesarios para

VIVANTE, ob. cit., t. III, N 923.


BERTO BRACCO, La legge uniforme sulla cambiale. Padua, 1935, N 188.
24 TENA, ob. cit., N 8, p. 16.
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ejercitar el derecho literal que en ellos se consigna. Si el


ttulo de crdito es el documento necesario para ejercitar el
derecho que en l se consigna, es porque sin el documento
no existe el derecho, el derecho fundamental, el derecho
cartolare, como dira cualquier jurista de Italia.25 Otro tanto
ocurre con el artculo 619 del Cdigo de Comercio de Colombia, de 1971, que dice que los ttulos-valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal
y autnomo que en ellos se incorpora. En fin, el Proyecto de
Ley Uniforme sobre Ttulos-Valores para Amrica Latina, elaborado por el Instituto para la Integracin de Amrica Latina, define los ttulos-valores como los documentos necesarios
para ejercitar el derecho literal y autnomo que en ellos se
consigna.26
5. Estructura del ttulo de crdito. Los elementos del ttulo
de crdito son, fundamentalmente, dos:
El documento en cuanto soporte material (bien mueble), y
La relacin obligacional en l representada que constituye su contenido econmico.
Estos dos elementos al reunirse dan origen al ttulo de
crdito, que no solamente es la suma de ambos, sino que nace
a la vida jurdica como un ente nuevo. Entre ambos elementos
existe una especialsima vinculacin; en el decir de algunos
autores, se encuentran compenetrados en un consorcio indisoluble. Sin embargo, a pesar de esta compenetracin entre el
documento y la relacin obligacional en l representada, los
elementos del ttulo de crdito son autnomos.
a) El sustrato material: el ttulo de crdito es una cosa mueble.
No cabe duda que pertenece a la categora jurdica de los
bienes muebles debido a su materialidad de instrumento doTENA, ob. cit., N 8, p. 16.
Proyecto de Ley Uniforme sobre Ttulos-Valores para Amrica Latina, INTAL BID, 1967, p. 19.
25
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cumental (papel). Como tal puede ser objeto de relaciones


reales: tenencia, posesin, propiedad, usufructo, puede reivindicarse, como lo reconoce el artculo 82 de la Ley de Quiebras.
Se reafirma el carcter de cosa mueble desde el punto de
vista cartular, ya que su rgimen de circulacin est regulado
segn esa naturaleza, con las modificaciones propias que resultan de los ttulos de crdito. Sin embargo, este bien mueble
que es el ttulo de crdito se sujeta a un rgimen especfico
que atiende a una serie de connotaciones propias de los ttulos de crdito, entre las cuales se puede sealar que prevalece
el valor intrnseco o representativo por sobre el valor extrnseco, que es nulo; el intercambio mutuo de caractersticas propias que opera entre los elementos estructurales del ttulo de
crdito no aparece en las cosas muebles por naturaleza; la
simplificacin de las formalidades en la transferencia del ttulo
que habilitan al adquirente para ejercer los derechos.
El fundamento de esta falta de identidad absoluta entre
el ttulo de crdito cosa mueble y las cosas muebles por naturaleza radica en que el primero est estructurado para circular, esto es, para facilitar el desplazamiento del crdito de
portador en portador.
Desde el punto de vista material, el ttulo de crdito es
un documento. En este instrumento escrito el sujeto firmante ha incorporado representativamente una declaracin de
voluntad con contenido econmico. Para el derecho tal instrumento es considerado un documento en cuanto acredita
la existencia de un hecho que puede producir consecuencias
jurdicas. De esta suerte, el valor jurdico del documento est
representado por su aptitud probatoria. Con todo, adems
de esa funcin probatoria, el ttulo de crdito juega un rol
constitutivo. Los derechos no nacen si la voluntad no se expresa segn las formas previstas para el otorgamiento del
ttulo. Adems de la funcin probatoria (acreditar un hecho), constitutiva (el documento es esencial para que nazca
la obligacin), el ttulo de crdito tiene una funcin disposi-

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tiva, en el sentido de que el instrumento es necesario para


disponer del derecho a que l se refiere. La aptitud probatoria existe, pero resulta absorbida por la funcin constitutiva y
la dispositiva, que permiten adquirir, ejercer y disponer del
derecho representado en el documento.
b) La declaracin documental. El ttulo de crdito contiene
una declaracin documental con valor econmico. La declaracin documental puede estudiarse como fuente de obligacin y como representacin documental.
Desde el punto de vista de la fuente de obligacin, se
trata de una declaracin unilateral que da nacimiento a un
vnculo jurdico obligacional. La promesa unilateral contenida en el documento tiene las siguientes caractersticas: es
una declaracin documental no recepticia, en el sentido de
que no depende de la voluntad del sujeto a quien se dirige;
es incondicionada, en cuanto a que su exigibilidad no est
sujeta a contraprestacin por parte de quien favorece; es irrevocable, ya que una vez formulada el declarante no puede
revocarla; y es vinculante, en orden a que obliga a cumplir la
prestacin correspondiente. No obsta para reconocer el carcter vinculante de la declaracin documental el hecho de
que el portador deba cumplir determinadas actividades, que
la doctrina denomina cargas, pues el cumplimiento de tales diligencias no dice relacin con la existencia de la obligacin, sino que se refiere a ciertos resguardos instrumentales
impuestos para asegurar la fcil, rpida y segura comprobacin de su circulacin.
La declaracin documental en cuanto representacin documental contiene un vnculo representado que tiene la naturaleza de un crdito, esto es, un derecho a exigir una prestacin
con contenido econmico, como: pagar una suma de dinero,
entregar ciertas mercaderas, disponer de ciertos derechos o
prerrogativas. Los elementos del derecho representado jurdicamente considerados son una deuda y un crdito.
El documento es una cosa representativa de un hecho,
por lo general de una declaracin. El ttulo de crdito es un

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documento representativo de un derecho de crdito. Tal es


la naturaleza de la declaracin documental en tanto representacin documental.
6. Vinculacin de los elementos de la estructura del ttulo. La
conexin entre el sustrato material y el elemento obligacional tiene caractersticas muy particulares y, adems, genera
un mutuo intercambio de rasgos y de efectos recprocos.
El elemento material, en tanto instrumento, cuando se le
incorpora la declaracin de voluntad con contenido econmico, pasa a ser un documento constitutivo, toda vez que se
convierte jurdicamente en condicin necesaria para la existencia y el ejercicio del derecho en l representado.
El elemento voluntario, esto es la declaracin de voluntad
obligacional, cuando se representa en un documento, da origen a un derecho de naturaleza documental (diritto cartolare).
Este mutuo intercambio se ha conceptuado como una
recproca compenetracin entre el documento y el derecho,
que da nacimiento a un ente jurdico distinto: el ttulo de
crdito. Esta vinculacin de elementos estructurales se denomina tambin conexin permanente o consorcio indisoluble. Asimismo, este fenmeno jurdico de la vinculacin entre
el sustrato material y el elemento voluntario se ha tratado de
explicar a travs de la llamada doctrina de la incorporacin, segn la cual el derecho se incorpora o se fusiona con
el documento, idea que no compartimos, porque los elementos no obstante estar unidos mantienen su autonoma conceptual.
7. Autonoma conceptual de los elementos estructurales del ttulo.
La recproca compenetracin del documento y el derecho no
debe magnificarse, pues stos no llegan a fusionarse de modo
que pierdan su autonoma conceptual. En otros trminos, el
documento y el derecho no desaparecen en su individualidad.
Sentada la premisa anterior, es preciso explicar en qu
consiste el mantenimiento de la individualidad de los elemen-

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tos estructurales del ttulo de crdito. El documento slo puede transferirse con voluntad del tradente mediante la entrega
del mismo, por lo que este traspaso siempre es a ttulo derivativo. En cambio, el derecho representado o conectado en el
documento es objeto de transferencia originaria, puesto que
no se requiere voluntad alguna para traspasarlo; el derecho
nace nuevo para cada sujeto que reciba el documento.
Tambin se pone de manifiesto esta autonoma conceptual de los elementos propios del ttulo en aquellas hiptesis
legales que autorizan desligarlos o romper el consorcio indisoluble, como ocurre en los casos de extravo, hurto o robo,
en los cuales, cumplidas ciertas formalidades legales, el documento pierde su contenido econmico o declaracin obligacional.
8. Concepto de legitimacin. Siendo los ttulos de crdito
documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo incorporado en ellos, no basta con
adquirir su posesin de cualquier modo para hacerlos efectivos, sino que es necesario obtenerla segn sus propias normas de circulacin, que son diferentes segn se trate de
ttulos nominativos, a la orden o al portador. La posesin
del ttulo adquirida en tal forma permite al portador ejercitar su derecho contra el deudor y asegura a este ltimo su
liberacin definitiva mediante el cumplimiento de la prestacin a la fecha de su vencimiento. Adquirida la posesin del
ttulo conforme a sus reglas de circulacin, se producen los
efectos indicados tanto a favor del portador como del deudor. Esta doble funcin que desempea el ttulo de crdito
adquirido legalmente se conoce en doctrina con el nombre
de legitimacin.
La legitimacin consiste, por lo tanto, en la propiedad
que tiene el ttulo de crdito de facultar a quien lo posee,
segn la ley de su circulacin, para exigir del suscriptor el
pago de la prestacin consignada en el ttulo y de autorizar
al segundo para pagar vlidamente su obligacin, cumplin-

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dola en favor del primero.27 el acreedor se legitima exhibiendo el ttulo; si carece de l por cualquier causa, nada
podr hacer para legitimarse aunque realmente sea propietario del ttulo y aunque por otros medios pudiera demostrar
plenamente su carcter de tal y el hecho de la prdida de la
posesin. La legitimacin es, desde este punto de vista, una
carga para el acreedor, pero al mismo tiempo, y fundamentalmente, una gran prerrogativa, porque para justificar su
derecho y ponerse en aptitud para ejercitarlo, en una palabra para quedar legitimado, le basta con exhibir el ttulo, sin
que sea necesario demostrar que es propietario del mismo y,
por consiguiente, titular del derecho que lleva incorporado.
Podr no serlo, en el fondo; podr existir en su favor una
apariencia, la apariencia que resulta de haber llegado el ttulo a sus manos por el camino que la ley ha trazado para su
circulacin. Eso nada importa. Aqu la apariencia vale ms
que la realidad, la legitimacin ms que el derecho, y para
emplear una terminologa usada por Vivante, la propiedad
formal vale ms que la propiedad material. La apariencia ha
sido elevada al rango de la esencia misma.28
Como puede apreciarse, la legitimacin est dominada
por el dogma de la apariencia jurdica. La posesin del ttulo
engendra apariencia de titularidad del derecho, y con el fin
de favorecer la circulacin se libera al poseedor de demostrar que es titular del crdito. La apariencia acta as tanto
en favor del tenedor como respecto del obligado. A este ltimo se le libera de la deuda si paga en favor de quien tiene la
apariencia, aunque no sea el verdadero titular del derecho;
al tenedor le exime de demostrar su condicin de acreedor y
es el deudor quien tendr que demostrar que el poseedor no
tiene derecho de recibir la prestacin para negar vlidamente el pago. Pero sera peligroso extender al mximo los efec27
28

TENA, ob. cit., N 12, p. 19.


Ibdem.

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tos de la apariencia. La buena fe juega tambin en esta materia un rol importante. En rigor, slo el poseedor legtimo
tiene derecho a la prestacin contenida en el ttulo, y si el
deudor sabe que no es legtima la posesin de quien se presenta como tenedor del documento, debe rehusar el pago.
En definitiva, slo libera el pago hecho de buena fe.
No obstante, la legitimacin por la posesin sobre la base
de la apariencia hace posible el ejercicio del derecho por
quien siendo titular aparente no sea en realidad titular verdadero. Este es un fallo de esa construccin jurdica seala
Ura,29 siendo las exigencias del trfico y la rpida circulacin las que imponen ese eventual sacrificio del verdadero
titular (propietario del ttulo), no poseedor, frente al poseedor, titular aparente. Pero ese sacrificio slo es compatible
con la buena fe del deudor.
Messineo es, sin embargo, quien expone en forma ms
profunda el contenido y los efectos de la legitimacin que
caracteriza a los ttulos de crdito: Por el hecho de exonerar al poseedor del ttulo de la demostracin de que l es
titular del derecho que contiene, no se establecen nicamente reglas particulares en materia de prueba; en definitiva, se habilita para el ejercicio del derecho aun al que
eventualmente no es en realidad titular del mismo derecho,
con tal que se halle en posesin del documento y lo exhiba.
Ciertamente, puesto que el deudor est siempre dispensado
de investigar el modo con que el presentante del ttulo obtuvo su posesin y de indagar, por lo mismo, la efectiva
pertenencia del derecho, estndole ms bien prohibida semejante investigacin; y puesto que al poseedor del documento le corresponde, sobre la base de la exhibicin, el
ejercicio del derecho en l contenido, deviene elemento
del todo secundario la persona del titular del derecho, mientras alcanza mximo relieve la calidad de poseedor (presen29

URA, ob. cit., N 726, p. 664.

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tante) del ttulo. De producir tamaos resultados, es susceptible el mecanismo descrito.


Tal posibilidad convierte, pues, la exhibicin del ttulo en
medio jurdico, en virtud del cual la veste de titular efectivo
del derecho es indiferente para determinados efectos (ejercicio del derecho), por cuanto se establece una ficcin (iuris)
(de acuerdo o en contraste con la realidad, segn el caso) de
que el que exhibe el ttulo es titular del derecho, establecindose as la ecuacin: exhibicin del ttulo = posibilidad de
ejercicio del derecho; una ficcin por la cual es virtualmente
posible que nunca el presentante del ttulo sea titular del crdito, a pesar de lo cual siempre logra ejercitar el derecho
relativo y obtener la prestacin, como si fuese el titular. Por s
misma, la legitimacin que se obtiene mediante un ttulo de
crdito no afirma la titularidad del derecho (ms bien hace
abstraccin de ella); pero siempre hace posible su ejercicio, lo
cual prcticamente basta para el fin que trata de alcanzarse.
Aqu es donde se muestra justamente la conquista realizada por el mecanismo antes descrito: el significado pleno
del concepto de legitimacin lo da precisamente el hecho de
poder abstraerse totalmente de la investigacin sobre la pertenencia del derecho de crdito que pueda corresponder al
que ha sido admitido a ejercitarlo; o sea, el reconocimiento
de una forma tcnica de posesin del crdito, actuada mediante
la particular eficacia conferida a la posesin del ttulo en que
el derecho se halla incorporado.
Y agrega ms adelante: No es que la ley se desinterese de
la posicin del propietario del ttulo y titular del derecho
para los efectos de la legitimacin, pues, a condicin de ser
poseedor, est en aptitud de legitimarse. Es que la ley se
contenta con la sola calidad de poseedor, que por lo comn
acompaa a la calidad de propietario.
Mas si en hiptesis el propietario no es al mismo tiempo
poseedor del ttulo, la ley, aunque sin privarlo de la titularidad del derecho y aunque consintiendo en que readquiera,
si lo logra en tiempo oportuno, la posesin del ttulo, da

28

Ricardo Sandoval Lpez

preferencia para los fines de la legitimacin al poseedor


del ttulo, aun con detrimento del propietario.
Claro se ve ahora que el concepto de legitimacin (como
todo concepto) est fijado sobre la base de un contenido mnimo, de un contenido indispensable, pero suficiente; no sobre
la base de una hiptesis privilegiada, cual es la propiedad unida a la posesin del ttulo de crdito, hiptesis en que los
requisitos de la legitimacin salen sobrando. No se dice que el
propietario no pueda legitimarse; se dice que puede legitimarse aun el no propietario, con tal que tambin sea poseedor.30
Por ltimo, digamos que la ley, al prescribir la forma
como se adquiere un ttulo de crdito, establece al mismo
tiempo como se obtiene la legitimacin. Tal afirmacin pudiera parecer inexacta y contradictoria si se piensa que la
legitimacin hace abstraccin de la titularidad del derecho,
contentndose con la propiedad formal, con la apariencia
nacida de la regular posesin del instrumento, pero tal contradiccin no existe si tenemos presente que la legitimacin
no muestra sus caracteres peculiares ni produce sus efectos
tan propios sino cuando el derecho incorporado en el documento se ejercita por poseedores sucesivos, distintos del primero. Unicamente entonces tienen aplicacin las normas
propias de la institucin, porque nicamente entonces la propiedad material queda en la sombra, tan slo vislumbrndose
a travs del ropaje exterior de la posesin lograda conforme
a la ley de la circulacin del ttulo.31
Tratndose de ttulos nominativos, es decir, de aquellos
que se expiden en favor de una persona determinada, la
legitimacin produce sus efectos cuando el propietario los
ha adquirido mediante su ley de circulacin, esto es, cumpliendo con el mecanismo de la cesin, ya sea contando con
la aprobacin del deudor cedido o mediante su notificacin.
30
31

MESSINEO, ob. cit., t. I, Nos 8 y 9, citado por T ENA, ob. cit., N 13, p. 20.
TENA, ob. cit., N 15, p. 22.

Derecho Comercial

29

Cuando se trata de ttulos a la orden, vale decir, aquellos


en los que se consigna una obligacin contrada a la orden
de una persona determinada, es necesario distinguir dos situaciones para saber cmo opera la legitimacin. En primer
lugar, es propietario del ttulo, y por tanto legitimado, el
beneficiario del mismo, o sea el que como tal figura en el
texto del documento, y, en segundo lugar, se considera propietaria a la persona que justifique su derecho mediante una
serie no interrumpida de endosos, que constituyen la forma
como ellos circulan. En el primer caso el ttulo no ha circulado, en tanto que en el segundo ha entrado ya en circulacin.
El poseedor de un ttulo a la orden que lo presenta a su
cobro sin que haya sido endosado, no slo prueba que est
legitimado, sino que acredita adems que es propietario del
mismo. En cambio, el tenedor que lo presenta al cobro habindolo adquirido no directamente del suscriptor sino de
algn endosante, no demuestra con ello su derecho de propiedad sobre el ttulo, sino que acredita solamente su derecho a cobrar del deudor la prestacin respectiva, comprobando
que es aquella persona cuyo nombre cierra la cadena de
endosos que figuran en el documento. En consecuencia, puede ser falso alguno de los endosos, puede que alguno de los
endosantes haya sido incapaz, puede haberlo adquirido por
robo y aprovecharse de un endoso en blanco contenido en
l, etctera. En ninguno de estos casos puede decirse que el
tenedor del ttulo sea tambin su propietario. Sin embargo,
el suscriptor debe reputarlo dueo y tiene derecho a hacerlo, por cuanto si cumple la obligacin respecto de l queda
definitivamente liberado. Este es el significado pleno de la
legitimacin.
Tratndose de ttulos al portador, es decir, aquellos documentos que, sin tener la designacin del acreedor, permiten
al que los presente exigir la prestacin en ellos contenida, su
cesin se hace entregando el ttulo, con lo cual la legitimacin se simplifica en grado sumo. Este es el nico requisito
formal para obtener la legitimacin. Al igual que en el caso

30

Ricardo Sandoval Lpez

de los ttulos a la orden, es jurdicamente irrelevante la buena o mala fe del poseedor, siempre que de la mala fe no
tenga noticia el suscriptor, o siempre que tenindola se encuentre en la imposibilidad de demostrarla.
Lo normal es que la legitimacin, la propiedad y la titularidad sean lo mismo o que se radiquen en una misma persona.
Propiedad es un concepto de seoro, es la plenitud de las
potestades que se pueden ejercer sobre una cosa determinada.
La titularidad, en cambio, se ubica en el mbito de las relaciones personales entre acreedor y deudor. En virtud de ella el
sujeto activo tiene derecho a exigir la prestacin del sujeto
pasivo. El titular es el acreedor del vnculo obligacional.
Entre ambos conceptos del derecho comn se sita la
legitimacin. Ella es una situacin jurdica propia del derecho cambiario, que exige slo la investidura formal para ejercer los derechos que emergen de un ttulo de crdito. La
preeminencia del documento sobre el derecho justifica la
legitimacin y sus efectos. Cuando se habla de propiedad del
ttulo se refiere a la propiedad del derecho incorporado en
el documento o cosa nueva cuya adquisicin es originaria.
9. Denominacin. A estos documentos se les han dado diferentes denominaciones, algunas de las cuales sealamos a
continuacin:
a) Ttulos-valores, nombre que resulta inapropiado toda
vez que comprende documentos que no cuentan con las tres
caractersticas esenciales comunes a los ttulos que estudiamos; podra incluso aplicarse tanto al papel moneda como a
un ttulo de propiedad; es demasiado amplio;
b) Ttulos circulatorios; tampoco es la denominacin correcta, ya que la circulacin no es esencial para que exista un
documento como el que analizamos; el ttulo que no circula
no por eso deja de ser tal;
c) Efectos o papeles de comercio; tampoco designa apropiadamente a estos ttulos esta denominacin, ya que slo incluye
aquellos cuyo contenido es una suma de dinero;

Derecho Comercial

31

d) Ttulos de crdito; parece ser el mejor nombre que pudiera drseles. Con todo, es censurable en cuanto no comprende documentos cuyo contenido no es un derecho de
crdito.
Se justifica esta ltima denominacin, que ha tenido consagracin prctica y legislativa, porque para el titular del instrumento existe un crdito que permite exigir la prestacin
contenida en l y para el deudor hay una conducta debida,
que en el campo de las relaciones negociables puede ser
objeto de una avaluacin o estimacin econmica.
Seccin II

Caractersticas de los ttulos de crdito


10. Enumeracin. Es preciso distinguir las caractersticas
esenciales y comunes de todos los ttulos de crdito, que son:
la necesariedad, la literalidad y la autonoma; y las caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito, que son: la
abstraccin y la formalidad.
Prrafo I
Caracteres esenciales y comunes de los ttulos de crdito
11. La necesariedad. Es la caracterstica esencial del documento, que hace imprescindible tener el ttulo para contar y
poder disponer del derecho documental representado en l.
El fundamento de la necesariedad radica en la especial
estructura del ttulo de crdito. Se basa en la ntima vinculacin funcional que existe entre los elementos que constituyen tal estructura, que hace al documento jurdicamente
constitutivo y dispositivo. El hecho de que la declaracin documental est conectada indisolublemente al documento, jus-

32

Ricardo Sandoval Lpez

tifica esta relacin de necesariedad entre ambos, de tal suerte que el portador debe contar con el documento para ejercer el derecho.
Los efectos del carcter necesario del documento pueden resumirse diciendo que el derecho documental slo puede
nacer, existir y ser ejercido por el legtimo portador del documento.
Debido al carcter necesario del documento, el acreedor
no puede suplir con otro instrumento jurdico la carencia de
posesin del ttulo para disponer del derecho.
Es asimismo la caracterstica necesariedad la que legitima
al deudor para negarse a cumplir la obligacin si el requirente no le ofrece la entrega o restitucin del documento. De
ah que es acertado afirmar que no hay derecho cambiario
sin ttulo y que no se concibe ttulo de crdito sin un derecho individualizado en el mismo; pues donde va el ttulo va
el derecho, y si bien el documento no lo perfecciona, pues
slo le sirve de soporte, puede afirmarse que lo lleva consigo,
debido a que el derecho cambiario establece que el derecho
sobre el ttulo conlleva el derecho del ttulo.
Esta caracterstica esencial y comn a todos los ttulos de
crdito tiende a cautelar los valores de certeza, rapidez y
seguridad que son propios de esta clase de ttulos.
12. La literalidad. Los ttulos de crdito se caracterizan,
adems, por ser documentos literales, en el sentido de que su
contenido, extensin y modalidades dependen exclusivamente
del tenor del ttulo. Es decisivo, en consecuencia, el elemento objetivo de la escritura. Cualquier modificacin, disminucin o mutacin debe resultar de los trminos textuales del
ttulo.
El concepto de literalidad tiene su origen en el derecho
romano, donde se aplicaba a los llamados contratos literis, en los cuales la causa eficiente de la obligacin consista en la literalidad, en su texto escrito. En el derecho
medieval italiano, los ttulos de crdito comenzaron siendo

Derecho Comercial

33

simples documentos confesorios que slo se distinguan de


los dems de igual naturaleza en razn de la causa que los
originaba. Tenan como origen generalmente el contrato
de cambio (ex causa cambii) o bien el contrato de mutuo (ex
causa mutui), sin que la diversidad de su causa implicara
alguna diferencia respecto de su rgimen jurdico. El ttulo
confesorio ex causa cambii era ejecutivo, por ser otorgado
ante notario, cuya funcin para estos efectos se equipara a
la de un juez (confessio iudicialis ante litem contestatam). En la
concepcin medieval, el instrumento confesorio constitua
slo un medio de prueba de la relacin jurdica confesada,
sin atribursele ninguna otra funcin. Ms tarde, gracias a
una evolucin fundada en repetidas prcticas estatutarias,
el documento confesiario se convierte en documento constitutivo de una nueva obligacin, la cual se inscribe en la primera lnea, ya sea concurriendo con la nacida de la relacin
jurdica confesada o bien sustituyndose a sta, a la cual
slo se hace referencia ficticia.
Lo que interesa remarcar en esta evolucin del ttulo de
crdito es el hecho de que el derecho estatutario enfrentado con el derecho comn con el propsito de derogar sus
normas por insuficientes hizo que los documentos que llevaban incorporado un derecho perdieran su carcter meramente probatorio, para transformarse en documentos
constitutivos de un derecho autnomo. Este derecho autnomo subsiste en virtud exclusiva del documento, rompindose para siempre la dependencia respecto del derecho
confesado. Desde el momento en que el derecho documental deviene autnomo, en cuanto a que es independiente de
la relacin fundamental, y cuando el documento deja de
ejercer su funcin simplemente probatoria, surge una nueva categora de ttulos. Ahora bien, si el derecho consignado en el ttulo no se origina en el derecho subyacente, sino
que nace ex novo del ttulo en el que se incorpora, es natural que la redaccin del documento da la medida de su
contenido, de su extensin y de sus modalidades, que el

34

Ricardo Sandoval Lpez

tenor del ttulo sea decisivo al respecto y que sus clusulas


sean su nica norma y disciplina.32
Este carcter literal del documento est ntimamente relacionado con la caracterstica necesariedad analizada anteriormente.
Si el derecho cambiario slo vive y existe en el documento, el fundamento de su carcter literal estriba en la naturaleza documental adquirida por ese derecho al conectrsele
indisolublemente al documento. El fundamento del carcter
literal es la naturaleza documental que adquiere el derecho
al ser representado en el ttulo de crdito.33
En virtud de esta caracterstica de literalidad, se producen los siguientes efectos:
El acreedor no puede exigir ni percibir ms de lo expresado en el ttulo;
El deudor no puede valerse de elementos jurdicos extraos que no estn literalizados en el documento;
El carcter literal supone una carga de atencin para las
personas que intervienen en el documento, pues cada cual
debe atenerse a lo escrito en el ttulo para determinar sus
derechos y obligaciones;
Cualquiera de los sujetos intervinientes que no cumpla
esta carga de atencin ver perjudicados sus intereses, por
falta de diligencia que se exige en el sistema regulador de los
derechos y obligaciones cambiarias;
La literalidad contribuye a dar certeza, rapidez y seguridad a los ttulos de crdito. As el deudor que abona exige la
literalizacin de este abono en el documento;
La literalidad adquiere su mayor expresin o significado
cuando el documento circula frente al portador de buena fe,
por el hecho de que este ltimo slo cuenta al recibir el
ttulo con lo expresado literalmente en su texto. As, el deu32
33

TENA, ob. cit., N 32, p. 43.


Ibdem.

Derecho Comercial

35

dor deber cumplir la prestacin segn lo contenido en el


ttulo, sin tener ninguna posibilidad de enervar la pretensin
del acreedor con otro documento extrao al ttulo;
El carcter literal no desaparece cuando el requerimiento
es entre librador o beneficiario y librado, quienes generalmente estn ligados por un negocio causal o relacin fundamental que origin la emisin del ttulo. El derecho documental
en el mbito de esas relaciones podr ser enervado por alguna
excepcin basada en el mencionado negocio causal, lo que
no empece para considerar la existencia de la caracterstica
literalidad.
Numerosas disposiciones de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, consagran la caracterstica en estudio: a propsito de la emisin de la letra, de las clusulas
facultativas, de la alteracin, adulteracin, aceptacin, endoso y aval de la misma.34 La jurisprudencia tambin la
reconoce.34bis
13. Carcter autnomo de los ttulos de crdito. En el derecho
comn, la circulacin de los crditos entre el tradente o cedente y el adquirente o cesionario implica una relacin de
sucesin a ttulo particular, que origina una transmisin derivada con todos los efectos propios: acumulacin de vicios,
limitaciones y excepciones. En el sistema cambiario, las inves34 Vase la Ley N 18.092, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero
de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar.
34bis Jurisprudencia:
La letra de cambio debe interpretarse a s misma deducindose de su
sola instrumentalidad los derechos que competen a su poseedor, para lo
cual debe bastar un simple examen de su materialidad (C. Apelaciones
Departamento Pedro Aguirre Cerda, 24 de abril de 1981, R., t. LXXVIII,
1981, sec. 4, p. 48).
Literal porque debe estarse a los trminos en que ha sido extendida y
su valor y eficacia se determinan de acuerdo con la redaccin de la letra...
(C. Apelaciones de Santiago, 26 de diciembre de 1983, Gaceta Jurdica
1983, N 33, p. 48).

36

Ricardo Sandoval Lpez

tigaciones jurdicas lograron la derogacin del principio romanista de la cesin de crdito.


El carcter autnomo de un ttulo de crdito se explica
porque el titular del mismo no adquiere en forma originaria, es decir, su derecho no deriva del tradente, sino que
nace nuevo en el adquirente al recibir el documento segn
su ley de circulacin. El nuevo titular no es sucesor del
sujeto que le transfiri el ttulo de crdito, sino que lo adquiri en forma originaria. El portador ejerce, en consecuencia, un derecho propio, distinto e independiente de las
relaciones jurdicas existentes entre los anteriores poseedores del ttulo y el deudor.
El fundamento de la autonoma reside en el principio de
la incorporacin representativa del derecho en el documento, en donde se encuentran unidos en conexin ntima y
permanente. Por tal razn es evidente que toda adquisicin
opera sin la cooperacin del tradente, es decir, que si bien es
cierto ste efecta la tradicin del ttulo, la adquisicin del
derecho documental se produce exclusivamente en virtud de
que el nuevo titular ha recibido el documento de acuerdo
con su ley de circulacin. Al recibir el documento el portador adquiere la titularidad del derecho documental que se
halla objetivado en el mismo.
Siendo esto as, la autonoma del derecho cambiario radica, fundamentalmente, en la posicin asumida por el legislador al instituir el sistema regulador de las relaciones
cambiarias, en cuanto a que simplifica los requisitos legales
de la circulacin.
En los ttulos de crdito se prescinde de las relaciones
jurdicas y por aplicacin del principio de la autonoma la
intervencin de los sucesivos poseedores queda relegada entre los elementos irrelevantes, pues se le confiere una funcin meramente instrumental, puesto que el acto de
transmisin que realizan slo sirve para vincular al deudor
con el ltimo poseedor del ttulo de crdito. Cualquiera sea
la situacin de los sujetos en la transmisin, legtima o ilegti-

Derecho Comercial

37

ma, cumplen una funcin instrumental que permite al ltimo poseedor vincularse en forma directa con el deudor por
medio del documento. Tal es la justificacin lgica de la adquisicin originaria del derecho y por consiguiente el fundamento del principio de la autonoma en los ttulos de crdito.35
La consecuencia ms importante del carcter autnomo
de los ttulos de crdito es que durante la circulacin del
derecho incorporado no se produce la acumulacin de vicios
o defectos que pudieran derivarse de cada transferencia, originando excepciones de carcter personal. Cada sujeto que
transfiere asume una relacin jurdica independiente de los
dems, por lo que se puede afirmar que la funcin que cumple, al tiempo del vencimiento del ttulo, es simplemente
instrumental y consiste en relacionar al deudor con el portador legtimo del documento. Por otra parte, la prescindencia
subjetiva de las situaciones jurdicas intermedias hace que la
relacin portador-deudor sea objetiva e impersonal, pues no
interesa quin requiera el cumplimiento de la obligacin,
sino que lo importante es que tenga la posesin del documento y que haya cumplido con la ley de circulacin. En fin,
recordando que en la estructura del ttulo de crdito existe
un elemento externo (el documento, cosa mueble) y otro
elemento interno (la declaracin documental o prestacin
incorporada), dejamos en claro que si bien la transferencia
del ttulo en cuanto documento se puede considerar como
tradicin derivada, la tradicin que efecta el tradente origina el nacimiento de un derecho nuevo para el adquirente,
que no se recibe del antecesor, sino que, transferido el documento, el derecho incorporado en ste ingresa a su patrimonio como consecuencia de ello. En otras palabras, la
adquisicin del elemento externo hace adquirir la titularidad
del derecho interno o prestacin incorporada.
35 En este sentido: G ABRIEL R IOSECO ENRQUEZ en Conferencia sobre Teora
de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.

38

Ricardo Sandoval Lpez

Podra pensarse que la autonoma de los ttulos de crdito, esta prescindencia subjetiva de las relaciones anteriores o
intermedias, va en contra del principio que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene (nemo plus iuris in alium
transfere potest quan ipse habet), ya que el derecho pudo no
haber existido en la persona del endosante por haberse extinguido o por no haber nacido jams, pero no ocurre as.
En efecto, entendida la autonoma en el sentido de que el
derecho del tenedor no es dependiente sino originario, nacido nuevo en su persona, no se vulnera el principio nemo plus
iuris
El principio de la autonoma opera en los ttulos de crdito desde un punto de vista activo y pasivo. Desde el punto
de vista activo significa para el titular del crdito la imposibilidad de acumular excepciones personales. En sentido pasivo
implica la total y absoluta independencia de las obligaciones
cambiarias asumidas por cada uno de los sujetos firmantes
del ttulo. En los ttulos a la orden, la ley de circulacin es el
endoso, que es a la vez: legitimante, traslaticio y vinculante.
Analizada una cadena de endosos desde el punto de vista
activo, cada sujeto que recibi el ttulo de crdito adquiri
un derecho autnomo, es decir, cada endosatario tendr un
derecho originario respecto de cada uno de los firmantes
anteriores. Desde el punto de vista pasivo, la obligacin jurdica es independiente para cada uno de los firmantes, quienes han quedado obligados al pago, responsabilizndose
cambiariamente al mismo, con prescindencia de las dems
obligaciones.
En la prctica, el portador legitimado, que adquiere el
ttulo segn su ley de circulacin, puede exigir su pago de
cualquiera de los firmantes obligados, no importando que las
firmas intermedias hayan sido efectuadas por incapaces, por
personas inexistentes o por mandatarios que acten fuera de
su poder. Tales circunstancias que afectan a uno o varios
firmantes no obstan a la validez de las firmas restantes y, por
ende, a sus respectivas obligaciones, permitiendo exigir su

Derecho Comercial

39

cumplimiento independientemente de las dems obligaciones. As se establece en los artculos 7 y 8 de la Ley N 18.092,
sobre Letra de Cambio y Pagar.
Prrafo II
Caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito
14. Ttulos de crdito y relacin subyacente. Es indispensable
para calificar el ttulo de crdito de abstracto o de causal
considerar el rol que la causa juega en ellos.
Antes de dar una nocin de ttulos abstractos y causados,
se requiere explicar la vinculacin existente entre los ttulos
de crdito y la relacin fundamental que les dio origen y que
pertenece al derecho comn. En otros trminos, se trata de
precisar de qu manera nace el ttulo de crdito, a qu relacin debe su creacin y qu relaciones interdependientes se
generan entre el ttulo y la relacin fundamental.
En este orden de idea, dejamos constancia, en primer
trmino, que el ttulo de crdito puede emitirse con motivo
de cualquier contrato, que pasa a ser su antecedente o relacin fundamental o relacin subyacente. El nacimiento del
derecho documental no significa necesariamente la extincin de la relacin fundamental, sino que ambas relaciones
jurdicas (documental y subyacente) pueden coexistir y en
principio coexisten. El libramiento de un ttulo de crdito no
origina novacin de la relacin que le dio origen, a menos
que se convenga expresamente (art. 12 de la Ley N 18.092,
art. 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques
y art. 76 N 2 de la Ley N 18.175).
Durante esta coexistencia se produce una serie de recprocos efectos jurdicos. As, en el caso en que el deudor
deba hacer frente al pago de ambas relaciones jurdicas,
como debido al hecho de que el cumplimiento de una de
ellas extingue a la otra, tendra accin de repeticin en

40

Ricardo Sandoval Lpez

contra del sujeto que se enriqueci sin causa exigiendo el


pago de ambas.
Otro tanto sucede cuando la accin cambiaria se encuentra
supeditada al cumplimiento de determinadas cargas o deberes
cambiarios (protesto), que en el evento de que el sujeto no las
satisfaga pierde la posibilidad de ejercer la accin causal.
Por ltimo, esta coexistencia de relaciones origina la supervivencia de la accin fundamental frente a los posibles
vicios de la accin documental.
15. La causa en los ttulos de crdito. En el derecho de las
obligaciones se distingue entre causa-fuente y causa-fin. La causa-fuente es el acto por el cual una persona exterioriza su
voluntad de obligarse. Esta voluntad, elemento subjetivo, resulta fuente de obligaciones cuando se exterioriza, aspecto
objetivo. Siendo as, ante la interrogante por qu se oblig?,
debemos responder: porque ese acto voluntario exteriorizado es un hecho al cual se le atribuye por el derecho la virtud
de crear el vnculo obligacional. En cambio, en la nocin de
causa-fin se considera la finalidad econmica que el sujeto
tiene en cuenta o a la cual aspira mediante el acto de voluntad exteriorizado, que dio existencia a la obligacin.
Establecida esta distincin, digamos que la causa-fin, aunque subjetiva e interna, es anterior a la causa-fuente, pero
jurdicamente ser coetnea con esta ltima, por cuanto para
el derecho los actos o hechos voluntarios slo tienen relevancia cuando se exteriorizan.
En materia de ttulos de crdito, el problema se plantea y
se resuelve respecto de la causa-fin.36 Diversas teoras se han
formulado acerca de la causa en los ttulos de crdito, de las
cuales analizaremos las ms conocidas.

36 En este sentido lo expone don G ABRIEL RIOSECO ENRQUEZ, Profesor de


Derecho Comercial, en Conferencia sobre los Ttulos de Crdito, Concepcin,
1979, indita.

Derecho Comercial

41

Para una primera posicin doctrinaria, la causa de los


ttulos de crdito es una convencin ejecutiva, que permite ejecutar o cumplir la relacin fundamental. En otros trminos,
segn esta teora, entre la relacin fundamental y la relacin
cambiaria existe una convencin ejecutiva, que resulta ser la
causa del ttulo de crdito, toda vez que mediante la concertacin de esta convencin, el acreedor y el deudor cumplen
la relacin fundamental.
En opinin de otro sector de la doctrina, la causa de los
ttulos de crdito se localiza en el negocio jurdico por el
cual se entrega o transmite el ttulo, que se denomina pactum cambiando.
En las dos doctrinas expuestas se distinguen tres tipos de
relaciones, a saber:
La relacin fundamental;
La convencin ejecutiva o pactum cambiando, que sirve
para cumplir la relacin fundamental o para entregar o transmitir el ttulo, y
La relacin cambiaria, en virtud de la cual se contrae la
obligacin cambiaria.
Esta relacin abstracta reconoce su causa aunque se halla desvinculada jurdicamente de ella en el pactum cambiando o en la convencin ejecutiva.
Por ltimo, una tercera teora postula que la causa de los
ttulos de crdito se encuentra en la relacin fundamental, porque es el presupuesto econmico jurdico que justifica la
obligacin documental asumida por el girador. Es una posicin ms precisa y evidentemente ms lgica que permite
dar una solucin ms realista al problema de la causa en los
ttulos de crdito.
Si volvemos a considerar la distincin causa-fuente y causafin, en relacin con la causa de los ttulos de crdito, puede
afirmarse que la causa-fuente no puede faltar porque es su
propia forma de exteriorizarse, documentalmente, con virtudes constitutivas y dispositivas. La causa-fin es la relacin fundamental.

42

Ricardo Sandoval Lpez

Establecida la conclusin que formulamos, veamos a continuacin las diversas proyecciones que tiene en el mbito de
las relaciones cambiarias.
1. Teniendo presente la vinculacin de los dos elementos
que forman la estructura del ttulo de crdito (documento y
declaracin documental), hay que concluir que es el ttulo,
en tanto instrumento que documenta la relacin en l incorporada, el que est informado del carcter abstracto y no la
obligacin, que se encuentra vinculada a una relacin fundamental.
2. Si la causa-fuente nunca puede faltar por ser el acto
externo de voluntad, la causa-fin puede faltar y ella es la causa
del ttulo de crdito, supuesto el caso de su emisin con fines
econmicos.
3. La relacin entre quienes estn vinculados por la relacin fundamental y quienes no lo estn, tiene distinta relevancia jurdico-doctrinaria. La situacin entre el emisor y el
beneficiario directo no ofrece duda porque estn ligados por
la relacin fundamental. No ocurre lo mismo con los terceros sucesores del documento. Para la legislacin cambiaria el
portador legitimado es un tercero de buena fe, que no particip en el negocio o relacin fundamental, y como su voluntad no se tuvo en cuenta al convenirse dicha relacin, es
ajustado a derecho que las consecuencias jurdicas de tal negocio no le sean oponibles.
4. Al ser as no se lesionan el rigor cambiario ni el favor
de la circulacin, porque el sistema cambiario presume la
existencia de la causa del ttulo, dando la posibilidad al sujeto pasivo de la relacin fundamental de enervar la relacin
cambiaria. En tal caso, la forma de hacerlo es acreditar la
inexistencia, la ineficacia o el carcter viciado de la relacin
subyacente. Slo que se invierte el peso de la prueba, porque
ste recae en el sujeto que se excepciona.
16. Concepto de ttulo de crdito abstracto. Puede decirse que
es aquel documento cambiario que, por estar desvinculado

Derecho Comercial

43

de su causa, no menciona la relacin fundamental, y, en caso


de hacerlo, ello resulta irrelevante.
La abstraccin se produce respecto de los portadores de
buena fe, pero no en relacin con quienes celebraron el
negocio causal. Ello equivale a decir que no es que los ttulos
de crdito carezcan de causa-fin, sino que ella se presume en
el mbito cambiario, resultando irrelevante respecto del portador de buena fe, que no intervino en la relacin fundamental.
Como no pueden existir obligaciones sin una fuente de
la cual emanen, es preciso afirmar que el ente que se encuentra informado del carcter abstracto es el ttulo de crdito cambiario y no la obligacin misma. Mientras la causa-fuente
nunca puede estar ausente, la causa-fin puede faltar. Siendo
irrelevante la causa-fin, ella no afecta el derecho del portador legitimado para demandar el pago del ttulo, el que podr reclamarse prescindiendo de la relacin fundamental de
la cual no es parte. El deudor, por estar vinculado con el
portador slo por la relacin documental conectada al ttulo,
no tiene otras excepciones que no sean las que emanan del
propio documento.
17. Abstraccin y autonoma en los ttulos de crdito. La abstraccin cambiaria es la caracterstica que impone al deudor
cambiario una prescindencia objetiva de la relacin fundamental frente al portador del ttulo, tercero de buena fe. Mediante esta prescindencia objetiva, exclusiva de los ttulos abstractos,
se concreta la total irrelevancia del negocio causal en las
relaciones cambiarias, que se producen entre los sujetos vinculados por estas ltimas.
La autonoma, en cambio, es una prescindencia subjetiva,
en virtud de la cual el deudor no puede oponer al portador
excepciones basadas en las relaciones personales con anteriores portadores del documento. Es de esta manera porque,
como qued dicho, de cada transferencia del documento
nace un derecho nuevo para el portador, desvinculado del

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Ricardo Sandoval Lpez

derecho de quien se lo transfiere y de los dems portadores


del ttulo.
Por la caracterstica de la autonoma, se considera que el
actual portador se ha vinculado directamente con el deudor
primitivo, por lo que se prescinde de las relaciones subjetivas
ocurridas entre los tenedores intermedios. Mientras que en
virtud de la caracterstica abstraccin, el deudor requerido
de pago por el portador de buena fe debe prescindir objetivamente del negocio fundamental que origin la creacin
del ttulo de crdito.
Gracias al carcter abstracto, como as tambin a las otras
caractersticas comunes, el documento es un medio de circulacin y cambio muy eficaz.
18. Caractersticas de formalidad de los ttulos abstractos. Los
ttulos de crdito abstractos son completos, en cuanto a que
las relaciones cambiarias quedan determinadas por su contenido literal, sometido en algunos casos al cumplimiento de
ciertos requisitos formales (artculo 1 de la Ley N 18.092).37
37 Que la letra de cambio es un efecto de comercio y constituye, por lo
tanto, un ttulo de crdito esencialmente negociable que se refiere a una
obligacin de dinero, transferible de manera fcil y expedita y destinado a
circular libremente de manera similar a la moneda; en consecuencia, la
letra debe constituir un ttulo completo, que se basta a s mismo, en virtud de los
elementos que le son propios y caractersticos, destinado a circular por lo
que l representa, independientemente de cualquier otro ttulo o documento y de la operacin que le dio origen;
Que desde el momento en que se extiende la letra de cambio se crea un
vnculo esencial entre el documento y el crdito incorporado a l, de manera que cualquier acto jurdico concerniente a la circulacin o extincin de
ese crdito ha de recaer siempre, precisamente, sobre el documento;
Que la obligacin que emana de una letra de cambio tiene la caracterstica de ser comercial, rigurosa, literal, autnoma y abstracta. Comercial, porque
el art. 3 N 10 del Cdigo de Comercio la califica de acto de comercio,
cualquiera que sea su causa u objeto y las personas que en ella intervengan.
Rigurosa, porque el rigor de la promesa de pago no puede estar sujeto a
ninguna condicin y porque el deudor debe estar listo para cancelarla en el

Derecho Comercial

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Los ttulos de crdito abstractos, formales, se oponen a


los ttulos de crdito causales, que son aquellos que pueden
mencionar en su texto la causa o relacin subyacente que
motiv su emisin. La causa tiene relevancia en este caso, en
el campo de las relaciones cartulares, en la medida que se
haga referencia literal a ella. Si la causa no se encuentra
referida en el tenor literal del ttulo, no puede hacerse valer
en el dominio de las relaciones cambiarias. Estos ttulos se
denominan no formales o incompletos, porque en alguna medida la cuanta, modalidad y eficacia se encuentran
complementadas por la referencia a la relacin fundamental
que motiv su libramiento. Ejemplo: los bonos o debentures
hacen referencia a la escritura de emisin y a la escritura
fundacional de la sociedad emisora.
19. Aspecto jurdico-real del ttulo de crdito. Incorporado el
derecho en el ttulo, se consigue la objetivacin de ese derecho, o, si se quiere, la objetivacin del crdito, en el sentido
de que al quedar vinculado el crdito al documento material
y correr la misma suerte de ste, por una parte el documento
adquiere un valor que no tena en s (valor de crdito o
derecho), convirtindose en una cosa nueva (res nova), y, por
otra parte, permite la circulacin de ese valor incorporado
con la circulacin del documento.
Junto con el aspecto puramente obligacional, derecho a
la prestacin, el ttulo de crdito comporta tambin un aspecto jurdico-real muy importante. El documento funciona

plazo indicado en el ttulo. Literal, porque debe estarse a los trminos en


que ha sido extendida y su valor y eficacia se determinan de acuerdo con la
redaccin de la letra. Autnoma, porque, como se ha dicho, se basta a s
misma y tiene vida propia. Por ltimo, es abstracta porque es independiente del contrato o negociacin de que emana (C. de Apelaciones de Santiago, 26 de enero de 1983, Gaceta Jurdica 1983, N 33, p. 48). Como puede
apreciarse, este fallo recoge los elementos y caractersticas de la letra de
cambio en cuanto ttulo de crdito.

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en el comercio como cosa que puede ser objeto de negocios jurdicos y de derechos reales, recibiendo el tratamiento jurdico de cosas muebles. Los ttulos de crdito pueden
ser objeto de compra, de venta; pueden transarse en bolsa y
fuera de ella; se transmiten y adquieren por sucesin por
causa de muerte y por donacin; pueden ser objeto de depsito, de prenda o de usufructo, y, en fin, ser judicialmente embargados y enajenados en procedimiento de apremio.
En todos los casos indicados, la relacin jurdica recae directamente sobre el ttulo o documento como cosa en sentido corporal, y slo indirectamente sobre el derecho
incorporado, aunque en verdad es ste el que da valor a
aqul.38
20. Influencia de la relacin obligacional sobre la relacin real.
Debido al mutuo intercambio de los elementos que integran
la estructura del ttulo de crdito, siendo el documento cosa
mueble, no se le aplican ntegramente las reglas del derecho
comn que fijan el rgimen de esta clase de cosas, pues si
bien puede ser objeto de relaciones reales, su valor est dado
por el derecho que representa.
El documento est regido por el derecho comn en cuanto
cosa mueble, y la relacin obligacional, en cuanto derecho
incorporado, est regulada por el derecho comercial. Este
ltimo consagra un rgimen de circulacin propio de los
ttulos de crdito, en el cual importa la propiedad formal
sobre la materia; incluso puede resultar legitimado el portador de un ttulo robado.
21. Influencia de la relacin real sobre la documental. Todas
las relaciones documentales estn subordinadas al documento. La conexin del derecho es imposible sin el ttulo. En
otras palabras, el derecho se cosifica en el documento.
38

Vase, en particular, URA, ob. cit., N 729, p. 667.

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La emisin se concreta en el acto de entrega del documento; la legitimacin pasiva supone la presencia del documento para exigir la prestacin y esta ltima se cumple a
cambio de la entrega del ttulo, para evitar que siga en circulacin.
22. Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo y de
los derechos emergentes del documento. Los derechos sobre el ttulo pueden adquirirse originalmente por apropiacin, usurpacin, expropiacin, etc. En forma derivada, pueden adquirirse
esos derechos por cesin o endoso, lo que supone un tradente y un adquirente.
La relacin real sobre el ttulo puede extinguirse en
forma absoluta o relativa. Hay extincin absoluta por destruccin accidental del ttulo, por destruccin voluntaria
del mismo y cuando la destruccin es coetnea con la extincin de la obligacin documental. La extincin es relativa
en caso de prdida, robo o hurto o extravo, porque mediante decreto judicial se desincorpora la prestacin que
el documento llevaba prendida. Esta misma extincin se
origina en caso de fraccionamiento de un ttulo en varios
otros, y en el evento de convencin de varios ttulos, en un
solo documento.
Los derechos emergentes del ttulo nacen nuevos en su
integridad. Se establece una relacin directa y personal entre
el portador y el deudor, aun cuando existan intermediarios
en la circulacin del documento. Por tratarse de una adquisicin originaria de los derechos emergentes del ttulo, no se
pueden oponer excepciones personales al portador del documento.
Nada impide que los derechos emergentes puedan adquirirse en forma derivada por alguno de los modos del derecho comn.
Los derechos conectados indisolublemente al documento se extinguen por pago, novacin, confusin, renuncia o
remisin y prescripcin. Todos estos modos deben ir acom-

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paados de la destruccin material del documento, debido a


la preeminencia que ste tiene sobre la relacin documental.
Seccin III

La clasificacin de los ttulos de crdito


23. Criterios de clasificacin. Podemos clasificar los ttulos
de crdito teniendo en cuenta su contenido y la forma en la
cual se han emitido. De acuerdo con el primer criterio, el
contenido normal del ttulo de crdito lo constituyen los
derechos de crdito pecuniarios en l incorporados. Siguiendo el segundo criterio, la forma como el ttulo se emite determina con mayor o menor precisin la persona del
beneficiario del derecho documental, al mismo tiempo que
es la base para determinar su ley de circulacin y, por ende,
la forma como se legitima el poseedor del mismo.
24. Ttulos de pago, representativos de mercaderas y de participacin social. Atendiendo al contenido del documento, o lo
que es lo mismo al objeto de la presentacin, se distinguen
tres grandes categoras de ttulos de crdito:
Ttulos de pago o efectos de comercio;
Ttulos representativos de mercaderas, y
Ttulos de participacin social o valores mobiliarios.
Si el ttulo de crdito obliga al deudor a una presentacin consistente en pagar una suma de dinero, recibe el nombre de ttulo de pago o efecto de comercio. Pertenecen a
esta categora de ttulos: la letra de cambio, el pagar a la
orden, el cheque, la carta orden de crdito y la libranza.
Cuando el ttulo de crdito incorpora el derecho de disposicin sobre determinadas cosas materiales, se denomina
ttulo representativo de mercaderas. Forman parte de esta
especie de ttulos: los certificados o vales de depsito en almacenes generales (warrants), las cartas de porte, los conoci-

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mientos de embarque, las facturas, etc. La posesin del ttulo


equivale a la posesin de las mercaderas en l especificadas
y, en consecuencia, transfiriendo el documento se transfieren tambin las cosas. De esta suerte, la circulacin material
de las mercaderas (tradicin de las mismas) se reemplaza
ventajosamente por la circulacin del ttulo, que resulta a
todas luces ms rpida y ms econmica.
Por ltimo, el contenido de los ttulos de crdito puede
no consistir en un derecho de crdito concreto (pago de una
suma de dinero) ni en el derecho a exigir determinadas mercaderas, sino en un conjunto de derechos de diversa naturaleza inherentes a la calidad de socio de la entidad que lo
emite o a la condicin de acreedores de la misma. Estos son
los ttulos de participacin social. En ellos los caracteres del
ttulo de crdito que hemos estudiado se encuentran un tanto debilitados e incluso la denominacin comn de ttulos de
crdito respecto de ellos no es muy adecuada, por lo que se
estima preferible denominarlos ttulos-valores o valores
mobiliarios, como se les llama en nuestro medio, expresin
que es ms amplia y comprensiva del trmino valor. Son
valores mobiliarios los ttulos emitidos por las sociedades annimas: las acciones, que confieren a su titular el carcter de
asociado y un conjunto de derechos inherentes a esta calidad; los bonos o debentures, emitidos tambin por las sociedades annimas, que convierten a su portador en acreedor
de la sociedad emisora; los pagars emitidos por instituciones pblicas, como los de la Tesorera General de la Repblica, los del Banco Central de Chile, los de la Caja Central de
Ahorros y Prstamos, etctera. Son instrumentos muy eficaces para la circulacin de los derechos y de la riqueza en
general.
25. Ttulos al portador, a la orden y nominativos. Esta clasificacin se hace atendiendo a las condiciones formales para
que los ttulos circulen y cumplan la funcin econmica correspondiente. Este criterio de clasificacin toma en cuenta

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los requisitos que deben considerarse para que los portadores queden legitimados y puedan ejercer los derechos documentales. En ella estn involucrados los valores de certeza,
rapidez y seguridad frente a los valores genricos de justicia y
equidad.
26. Ttulos al portador. Son aquellos que se emiten sin
mencionar en su texto al beneficiario o que apareciendo ste
se les adiciona la clusula al portador. Esta clase de ttulos
contribuy a la elaboracin de la teora general de los instrumentos de crdito; actualmente se les considera como la expresin ltima de la propiedad mobiliaria.
Los ttulos al portador son los que ms se identifican con
las cosas muebles y respecto de la incorporacin del derecho
en el documento, podemos sealar que ella aparece realizada ntegramente. Tal identificacin con las cosas muebles es
el fundamento de la circulacin de los ttulos al portador
que debe efectuarse por la entrega del documento. Es preciso enfatizar, en esta clase de ttulos, la innegable preeminencia que existe del documento sobre el derecho.
Por tratarse de ttulo-cosa, la simple tradicin del documento es suficiente para quedar legitimado en el ejercicio
del derecho. Los requisitos de legitimacin de un ttulo al
portador son, en consecuencia:
Posesin del ttulo;
Presentacin al sujeto requerido de pago.
Atendidas las caractersticas ya destacadas, los ttulos al
portador no son susceptibles de reivindicacin. En efecto, la
posibilidad de ejercer la accin reivindicatoria se dificulta porque frente al inters del que ha perdido involuntariamente la
posesin, por hurto, robo o extravo, estn los derechos del
poseedor de buena fe que lo adquiri segn su ley de circulacin. Adems, hay un inters indirecto representado por la
seguridad y confianza que deben informar los negocios mercantiles. Ante esta pugna de intereses se prefiere el derecho
del nuevo portador de buena fe del ttulo y no obsta a la

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regularidad de su legitimacin la circunstancia de que el transmitente u otro anterior se apropiare indebidamente del documento, siempre que el portador actual desconozca este hecho.
Es precisamente esa ignorancia la que legitima al portador y lo
pone a salvo de la reivindicacin del ttulo. Lo complejo de la
solucin radica en fijar, legislativamente, un principio general
que teniendo en cuenta los valores jurdicos y econmicos de
la circulacin no lesione el inters indirecto.
La doctrina se ha pronunciado por la no revindicacin
de los ttulos al portador, fundndose en el hecho de que no
pueden ser determinados o individualizados, exigencia fundamental de toda accin de dominio. Sin embargo, se reconoce la importancia que tiene por parte del portador el
conocimiento de la circunstancia de haber sido perdido, hurtado o robado el ttulo al portador. La ley determina cundo
debe presumirse ese conocimiento y ello ocurre cuando ha
vencido el plazo de los avisos que dan cuenta del extravo.
Desde entonces el portador pasa a ser de mala fe, pues supo
o debi saber la circunstancia de la prdida del ttulo, y por
ende puede sufrir la reivindicacin de parte del verdadero
titular. Es indudable que la publicacin de que se trata debe
ser anterior a la primera negociacin del ttulo, porque si
esta ltima se realiza antes del primer aviso, ser vlida y, por
consiguiente, lo sern tambin las posteriores.
27. Ttulos a la orden. Son los que, concebidos en forma
esencial a nombre de determinada persona, facultan a sta,
de modo expreso o implcito, a transmitirlo sin intervencin
del deudor. Es fundamental destacar el carcter facultativo
que tiene la transmisin del documento, de tal modo que, si
no circula mediante endoso, siempre sigue siendo un ttulo
de crdito.
No existen frmulas sacramentales para concebir esta clase
de ttulos. Cuando el documento lleva las palabras a la orden, se deja constancia en forma explcita que se trata de
esta clase de ttulos. En cambio, se hace constar en forma

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implcita este carcter cuando en la redaccin del documento se incluye una denominacin que tcitamente comprende
la clusula a la orden.
Los ttulos a la orden circulan mediante endoso, que es
una declaracin documental literalizada al dorso del instrumento, con la firma de quien la otorga. El endoso es traslaticio, legitimante y vinculatorio.
El portador de un ttulo a la orden, para ejercer los derechos documentales, debe acreditar su legitimacin activa por
los siguientes actos:
Posesin del documento;
Exhibicin del mismo al requerido;
Cadena ininterrumpida y regular de endosos.
La referida continuidad de los endosos supone la regularidad formal del sistema documental. Basta que ella sea formal y externa para que el ttulo circule vlidamente y puedan
hacerse valer los derechos en l contenidos, sin que ella resulte afectada por endosos en blanco o extendidos por incapaces o por mandatarios fuera de los lmites de sus poderes.
Tambin se exige como requisito legitimante la identificacin personal del portador. Este requisito debe probarlo el
portador y si no cumple con l no puede ejercer los derechos
del ttulo. El deudor tiene la carga pasiva de comprobar la
concurrencia de los otros requisitos para que su pago sea
liberatorio.
28. Ttulos nominativos. Son los documentos que se giran a
favor de determinado sujeto y tanto su emisin como sus sucesivas trasmisiones deben inscribirse en el registro del emisor.
Estos ttulos no son completos en su literalidad, porque no
puede prescindirse del registro del emisor. El creador del documento ha querido mantener el control del nombre del tenedor y con ese propsito los emite a un nombre individual.
En doctrina se les niega el carcter de ttulos de crdito a
los documentos nominativos. Len Bolaffio sustenta esta posicin fundado en los siguientes argumentos:

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a) Por estar sometido al registro, el documento no es


atributivo en cuanto a derecho documental. No puede considerrsele autnomo ni literal;
b) Tal registro reviste la forma de consentimiento del emisor, que es imprescindible para que opere la transferencia, y
c) El emisor al estar facultado para no permitir la transmisin lesiona los caracteres esenciales de los ttulos de crdito.
Se refuta la doctrina negatoria sealando que el creador
al girar el ttulo en esta forma asume el deber o carga de
registrar cada transferencia, por lo que jurdicamente no puede negarse a ello. Vivante destaca que la inclusin de los
ttulos nominativos est justificada tanto en la prctica mercantil como por su naturaleza jurdica. Agrega que el que
niega el carcter de ttulo de crdito al documento nominativo, porque es necesaria la cooperacin del deudor, comete el
error de buscar en todos los ttulos de crdito el carcter de
ttulos al portador, que circulan sin cooperacin alguna y sin
conocimiento del deudor. Siendo as, debera negar tal carcter a los ttulos de crdito a la orden, que deben circular
con la cooperacin del deudor inmediato. Ahora bien, en el
caso de que el emisor de un ttulo nominativo pueda oponerse a la transmisin, indudablemente que ese documento deja
de ser ttulo de crdito.
Los ttulos que se emiten nominativamente son las acciones, los bonos o debentures. En algunos casos la carta de
porte, el conocimiento de embarque y los certificados warrants
se emiten en forma nominativa. Los requisitos de legitimacin de esta clase de ttulos son los siguientes:
Posesin del ttulo;
Presentacin al deudor;
Cadena de traspasos y registro de los traspasos en el
registro del emisor del ttulo;
Identificacin del portador.
Se denomina transfert el hecho de registrar las transmisiones del ttulo nominativo en el registro del emisor. Este acto

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es una carga sustancial o una conducta debidamente fundada en la voluntad expresada por el emisor del ttulo al crearlo en esta forma.
El transfert es un requisito para la legitimacin activa del
titular. En el caso de las acciones de sociedades annimas,
que deben emitirse en forma nominativa, siendo ttulos esencialmente negociables, la Ley N 18.046 y su reglamento contienen las reglas aplicables a los traspasos, en cuanto a sus
formalidades y efectos. Asimismo se prohbe el establecimiento
de clusulas que limiten la libre negociabilidad de las acciones en las sociedades annimas abiertas.
29. Ttulos pblicos y privados; comerciales y civiles. Atendiendo
a la persona que los emite, los ttulos de crdito pueden ser
pblicos o privados. Se denominan efectos pblicos los ttulos de crdito contra el Estado reconocidos como negociables; los de los establecimientos pblicos y empresas
autorizadas para hacerlos circular, y los emitidos por los gobiernos extranjeros, siempre que su negociacin no est prohibida (art. 68 del Cdigo de Comercio).
Los ttulos de crdito privados son aquellos emitidos por
los particulares.
Atendiendo al carcter civil o mercantil de la relacin
jurdica que les da origen, los ttulos de crdito pueden clasificarse en civiles o comerciales. Con todo, vale la pena sealar que, segn lo previsto por el artculo 3 N 10 del Cdigo
de Comercio, en su texto actual fijado por la Ley N 18.092,
las operaciones sobre letras de cambio, pagars, cheques y
sobre documentos a la orden son comerciales, cualesquiera
sean su causa y objeto y las personas que en ellas intervengan. Se trata de una mercantilidad formal que no da lugar a
los actos mixtos o de doble carcter ni a la aplicacin del
principio de lo accesorio. En su nuevo texto, la disposicin se
extiende a toda clase de pagars, no slo a los girados a la
orden como antes, a las operaciones sobre cheques y sobre
documentos a la orden. Al ser as, el campo de la comerciabi-

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lidad formal se ampla notablemente, por lo que resulta que


los ttulos de crdito civiles vendran ahora a ser una excepcin frente a los comerciales.
30. Ttulos unitarios y mltiples. Esta agrupacin se hace
teniendo en cuenta la posibilidad de fraccionar el documento. Son ttulos unitarios los que no admiten fraccionamiento,
y mltiples, aquellos que s lo posibilitan.
Finalmente, atendiendo a la forma de emisin, los ttulos
pueden emitirse masiva o individualmente; ejemplos: acciones y bonos, en el primer caso, y cheques, en el segundo.
31. Los efectos de comercio. Efecto de comercio es aquel
que puede jugar entre comerciantes un rol anlogo al de la
moneda, tanto como sta tiene un poder liberatorio.
Partiendo de ah, podemos reconocer la existencia de un
efecto de comercio cuando se renen las caractersticas siguientes:
Que se trate de un ttulo negociable, es decir, transmisible por procedimientos rpidos de derecho comercial no sometidos al rgimen ms solemne del derecho civil;
Que el valor en moneda corriente est indicado en l,
bajo el beneficio de los riesgos de insolvencia, y veremos
cmo la ley se ingenia para reducir estos riesgos. Se sabe
entonces lo que ellos representan y no se tiene que suponer
lo que ellos podran significar en caso de ser vendidos. Un
cheque de $ 20.000 vale $ 20.000, en tanto que un conocimiento que da derecho a la entrega de tal cantidad de mercadera, que ser descargada de un navo en tal puerto, no
tiene un valor absolutamente determinado;
La indicacin del valor en moneda no es solamente apreciativa, ella es normativa; el efecto da derecho a percibir una
suma de dinero; en otros trminos, l representa un crdito
en dinero;
Por ltimo, este crdito es pagadero a corto plazo. La
rapidez es una ley del comercio. Si bien es cierto que los

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comerciantes piden a veces crditos a mediano y largo plazo,


no es sta la forma usual empleada para pagar sus deudas.
Sin embargo, el efecto de comercio no es moneda. Tres
diferencias lo separan por lo menos: en primer trmino, la
moneda, se presenta bajo la forma de cortes fijos de valor
redondo, en tanto que los efectos de comercio, correspondiendo a operaciones dadas y diferentes las unas de las otras,
tienen valores irregulares. Por otra parte, la moneda tiene
curso forzado, vale por ella misma y la confianza que ella
inspira corresponde a la confianza en los destinos de la nacin, en tanto que el efecto de comercio vale primero por la
firma de aquel que se obliga. En fin, la moneda representa
por naturaleza un valor vencido o, ms exactamente, posee
un valor extratemporal, en tanto que el efecto de comercio
tiene un valor limitado en el tiempo y medido en el tiempo:
limitado, porque l no valdr nada despus de cierto lapso;
medido, porque corrientemente no da derecho al pago de la
suma indicada sino a la llegada de una fecha de vencimiento.
Esta ltima diferencia parece la ms caracterstica. Cuando el comprador de un establecimiento de comercio paga a
su vendedor suscribiendo pagars de valor igual, por ejemplo
de $ 100.000 pagaderos de mes en mes, el 15 de cada mes, y
cuando esos pagars son garantidos o avalados por un gran
banco, las dos primeras diferencias se escurren. Queda la
tercera, que parece entonces esencial. Sin embargo, todo efecto de comercio no comporta la estipulacin de un trmino:
as, por ejemplo, el cheque; pero el valor del cheque est
ligado a la provisin constituida por el librador; y encontramos aqu una diferencia que anteriormente pareca secundaria: la inseguridad relativa del efecto de comercio en relacin
con la moneda.
Es bastante difcil pasar por un anlisis ms estricto la
nocin de efecto de comercio. Respondiendo a los caracteres
que hemos indicado ms arriba, el efecto de comercio no
debe en definitiva parecerse mucho a la moneda. En resumen, la diferencia irreductible es de orden psicolgico: emi-

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tir, suscribir, firmar un efecto de comercio es un acto normal


en la vida de un comerciante; recibir un efecto de comercio
no equivale en absoluto, en el espritu del accipiens, a la seguridad de un pago hecho en moneda.39
32. Diferentes efectos de comercio. En nuestro pas, los efectos de comercio ms conocidos son: la letra de cambio, el
pagar, el cheque y la carta orden de crdito. No existe,
como en otros pases, la factura protestable, aun cuando en
un proyecto de ley sobre instrumentos negociables est prevista su creacin.
En los captulos IX y X estudiaremos en particular los
aspectos principales de los efectos de comercio que hemos
mencionado.
En fin, hemos sealado que las personas jurdicas emiten
ttulos que confieren derechos de asociados o de acreedores,
denominados valores mobiliarios, que son susceptibles de
una negociacin fcil, de una cotizacin en bolsa de valores y
que, al igual que los otros instrumentos que hemos analizado, facilitan la circulacin del crdito y de la riqueza.
33. Ttulos causales y abstractos. Atendiendo a los efectos
que la causa tiene en la vida del ttulo, pueden clasificarse en
causales y abstractos.
Son ttulos de crdito causales aquellos en los cuales se
menciona expresamente la causa en el documento y ella se
mantiene unida al mismo en todos los aspectos jurdicos. El
ejemplo clsico de esta categora de ttulos est representado
por las acciones de sociedades annimas. En el derecho nacional, el artculo 19 del Reglamento de Sociedades Annimas, Decreto Supremo N 587, publicado en el Diario Oficial
de 13 de noviembre de 1982, dispone que Los ttulos de
39 REN RODI y ROGER HOUIN, Droit Commercial, Effets de commerce,
Prcis Dalloz, 6 ed., Pars, 1973.

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acciones llevarn el nombre del dueo, el nombre y sello de la


sociedad, la fecha de escritura social y la notara en que se haya
otorgado, la indicacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro
de comercio. La indicacin del nombre de la sociedad emisora y sus formalidades de creacin constituyen la expresin
de la causa de los ttulos de crdito llamados acciones.
Por el hecho de mencionar la causa y vincularse constantemente a ella, estos ttulos son incompletos, en el sentido de
que no se bastan a s mismos para determinar el contenido,
las modalidades y el alcance del derecho que en ellos se
representa, por lo que se precisa recurrir a la relacin subyacente que constituye su causa.
Los ttulos de crdito abstractos son aquellos que no mencionan en su texto la causa o mencionndola esta indicacin
carece de efecto jurdico. La causa est desvinculada del ttulo abstracto y, por tal razn, no tiene ninguna relevancia en
su creacin, circulacin y ejecucin. La letra de cambio es el
ejemplo por excelencia de esta clase de ttulos. No cabe duda
que los ttulos abstractos tienen como causa fin o causa mediata una relacin jurdica, de cualquier tipo, que le da origen, porque no se concibe que alguien pueda obligarse sin
una causa. Pero esta causa fin no es necesaria, porque basta
la existencia de la causa fuente o causa inmediata, consistente en la declaracin unilateral de voluntad a la que la ley le
concede el efecto de generar la obligacin que se incorpora
en el ttulo y que se exterioriza a travs de la suscripcin del
documento, generalmente mediante la firma autgrafa del
obligado. De esta suerte, si nos preguntamos por qu se
oblig el aceptante de la letra de cambio? La respuesta a esta
interrogante es simple, se oblig porque mediante un acto
de su voluntad exteriorizada, firm la letra en seal de aceptacin y a ese acto el derecho cambiario le atribuye el mrito
suficiente para dar nacimiento a la obligacin cartcea. Ahora bien, si nos preguntamos por qu razn se oblig el aceptante? Responderemos que se comprometi porque entre l
y el librador y beneficiario de la letra existe una relacin

Derecho Comercial

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subyacente en la cual este ltimo es acreedor del aceptante,


pero esta razn no necesita ser mencionada en la letra para
que ella tenga eficacia cambiaria.
34. Ttulos con soporte material cartceo y ttulos informticos
o de representacin electrnica. Tal como lo expresamos a propsito de los elementos de su estructura, el ttulo de crdito se
compone de un sustrato material, cosa mueble, documento,
y una declaracin de contenido obligacional incorporada en
dicho soporte. As nacieron los ttulos de crdito que ahora
denominamos con soporte material cartceo, para distinguirlos de la nueva categora que ha surgido en los ltimos tiempos, en la cual el soporte material se sustituye por una
anotacin en cuenta que se anota en un registro informtico
o electrnico.
Dedicaremos una seccin aparte al estudio de los ttulos
de crdito sin soporte material cartceo, o ttulos informticos, electrnicos, cuya circulacin se realiza en forma telemtica.40
35. Los ttulos de crdito impropios. Existe una serie de documentos respecto de los cuales se llega a la conclusin que
no son ttulos de crdito, porque no tienen todos los caracteres esenciales y comunes que les son propios, a los que se les
denomina ttulos de crdito impropios.
Pertenecen a esta categora documentos tales como los
pasajes martimos, areos, de autobuses, de ferrocarriles y del
metro. Tambin se encuentran en este mismo grupo los billetes de lotera, la tarjeta o ficha de la guardarropa, la entrada,
el abono o contrasea para un espectculo, la tarjeta de cualquier apuesta o juego de azar, el ticket de estacionamiento, los
recibos de bienes entregados en reparacin o para limpieza,
la tarjeta de embarque o boarding pass, el recibo del equipaje,
40

Vase infra N 54.

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Ricardo Sandoval Lpez

el carnet de socio y todas las tarjetas de crdito bancarias o


comerciales o de cajero automtico.
En la doctrina los ttulos impropios se han agrupado en
dos categoras, atendiendo a su grado de complejidad; los
comprobantes de legitimacin y los ttulos de legitimacin. Los
primeros son simples documentos probatorios que permiten al deudor cumplir la prestacin, respecto del sujeto que
presente el documento, quedando en consecuencia liberado de ella, como por ejemplo, los pasajes de ferrocarril, de
autobuses o de metro, que se emiten por lo general al portador, aunque frecuentemente se les declara intransferibles,
porque se refieren a derechos que no pueden ser objeto de
circulacin.
Los ttulos de legitimacin son tambin instrumentos probatorios de una obligacin nacida de un contrato cuya celebracin acredita el ttulo, de suerte que si hay divergencia
entre el tenor del ttulo y el documento que contiene el
contrato, prevalece este ltimo. As, por ejemplo, si hay diferencia entre un recibo de depsito y contrato mismo, primar lo previsto en el documento que contiene el contrato.
Los ttulos valores impropios son documentos que se emiten
masivamente y los destinatarios o acreedores son un conjunto de personas annimas. En esta clase de documentos el
acreedor slo tiene que exhibir el ttulo para exigir la prestacin de que se trata, por lo que queda legitimado activamente y por parte del deudor, el cumplimiento de la obligacin
frente al tenedor aparente, importa liberacin o legitimacin
pasiva. Constituyen ejemplos de esta clase de ttulos los billetes de lotera, el pasaje del metro o del autobs, la entrada o
el abono para el espectculo.
Por su parte, los documentos de legitimacin no se emiten
en masa y el beneficiario no es totalmente annimo, de manera que el documento cumple solamente la funcin de legitimacin pasiva, en cuanto a que el deudor se libera pagando
al portador aparente. Sin embargo, estos documentos no constituyen ttulos de legitimacin activa, en el sentido que se

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pueda exigir el cumplimiento de la prestacin con la sola


exhibicin de ellos, sino que ms bien el deudor puede negarse a cumplir la obligacin exigiendo pruebas de su condicin de tenedor legtimo. Corresponde a esta clase de
instrumentos la contrasea de un guardarropa, un recibo de
depsito, etc.
Lo esencial es la aptitud legitimadora de estos ttulos,
puesto que ellos carecen de la funcin circulatoria o movilizadora de riqueza propia de los ttulos valores.
Seccin IV

Los valores mobiliarios


36. Concepto y caracteres distintivos. Se llaman valores mobiliarios o ttulos de participacin social los documentos emitidos por las personas morales, pblicas o privadas que confieren
derechos de asociados o de acreedores idnticos para una
serie dada, de tal suerte que esos ttulos, por lo dems negociables segn los modos previstos por el derecho comercial,
son susceptibles de una venta, de una cotizacin colectiva, la
cotizacin en la bolsa.
Estos valores mobiliarios son principalmente las acciones
de las sociedades, los bonos o debentures y ttulos de prstamo del Estado o de las colectividades pblicas.
Estos valores son derechos mobiliarios. De ah su nombre. Sirven de colocacin al ahorro y son objeto de especulaciones. Permiten alcanzar estos dos objetivos porque su forma,
que facilita su negociacin, hace de ellos bienes de fcil realizacin.
Existen tres formas de negociacin aplicables a los ttulos
de participacin social, segn su forma de emisin: la transferencia, que se aplica a los ttulos nominativos; la tradicin,
que se aplica a los ttulos al portador, y el endoso, que se
aplica a los ttulos a la orden.

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Ricardo Sandoval Lpez

Un valor mobiliario est siempre representado por un


ttulo, en su sentido de instrumento. Sin embargo, un valor
mobiliario es, en primer trmino, un derecho o un conjunto
de derechos.
Veamos en seguida con mayores detalles algunos aspectos de estas tres formas de valores mobiliarios.
37. Valores mobiliarios al portador. Son aquellos en los que
el suscriptor se compromete a efectuar una o varias prestaciones en dinero, a vencimientos determinados, en manos de
quien le presente el ttulo, sin exigir ninguna justificacin. El
suscriptor est obligado desde el momento que el ttulo se
encuentra en manos de otra persona distinta de l mismo;
ejemplo: bonos o debentures emitidos al portador.
Su obligacin es, segn nosotros, formal y literal; el alcance est fijado por el tenor material del ttulo y ella incumbe al suscriptor por el solo hecho de haberlo emitido,
independientemente del contrato que al origen puede haber
intervenido o deba intervenir entre el primer portador beneficiario y l mismo.
Esta teora, discutida por numerosos autores en Francia,
explica la existencia de un derecho propio y directo en todo
poseedor del ttulo, sin que se le puedan oponer excepciones nacidas de los otros portadores anteriores. El ttulo al
portador termina por incorporar en el instrumento el derecho de su poseedor a exigir la prestacin.
Sin embargo, los ttulos al portador son individualizados
por cuanto pueden identificarse por un nmero de orden en
una serie, indicada por letras o por cifras. En materia de
sociedades annimas, la mayora de las legislaciones prohbe
la emisin de acciones al portador, como es el caso particular
de nuestro derecho.
38. Valores mobiliarios nominativos. Definicin. Se llaman as
porque ellos contienen el nombre del titular. Ms exactamente, ese nombre es mencionado en un registro que lleva

Derecho Comercial

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la colectividad que lo ha emitido y que se llama Registro de


Transferencia. Esta inscripcin en el registro es el ttulo mismo de propiedad, y las mutaciones se manifestarn por los
cambios inscritos en dicho registro.
Por otra parte, es usual otorgar al titular un certificado
nominativo que le permite probar sus derechos, pero si bien
esta prueba basta en general, ella es dbil en el evento de
conflictos con las inscripciones en el Registro de Transferencias.
Las reglas relativas a los ttulos nominativos son el objeto
de una atencin permanente de los legisladores. Ellas traducen, generalmente, la preferencia que los legisladores sientan por esta clase de ttulos y su hostilidad respecto de los
ttulos al portador. Desgraciadamente no se han encontrado
los medios para conciliar dos rdenes de exigencias: la seguridad de las transacciones sobre ttulos nominativos y su rapidez. Los textos se esfuerzan en conseguirlo, pero ellos son
numerosos y poco eficaces. La razn profunda ha sido dada:
si en Inglaterra, por ejemplo, los ttulos nominativos son de
fcil negociacin y de empleo corriente, es porque el derecho ingls conoce en materia de incapacidades un sistema
infinitamente ms simple y menos protector que el nuestro,
porque el rgimen matrimonial de derecho comn es la separacin de bienes. Nuestro sistema es complicado porque
nuestro derecho matrimonial y el rgimen de incapacidades
multiplican las pruebas que hay que rendir y las trabas.
39. Grados en la forma nominativa. Las sociedades o colectividades emisoras pueden disponer que los ttulos que ellos
emiten sern y debern permanecer nominativos. Los ttulos
cuya conversin es as prohibida se llaman esencialmente nominativos. La misma ley impone esta forma a ciertos ttulos:
acciones no pagadas, acciones en garanta de los administradores, etctera.
Cuando la ley no prohbe y los estatutos permiten la forma al portador, todo propietario de valores mobiliarios pue-

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Ricardo Sandoval Lpez

de optar entre una y otra forma. Si l elige la forma nominativa, sus ttulos son simplemente nominativos, porque la conversin al portador es posible en todo momento.
En fin, se llaman ttulos mixtos aquellos en que el titular ha requerido el otorgamiento.
40. Valores mobiliarios a la orden. Todos los valores mobiliarios no pueden adoptar esta forma. Es ms, en algunos casos,
como los valores emitidos por las sociedades annimas, concretamente en el caso de las acciones, est prohibido que
ellas sean ttulos a la orden (art. 12 de la Ley N 18.046).
Lo mismo ocurre con los bonos o debentures que emiten
las sociedades annimas, que slo pueden ser nominativos o
a la orden. As lo establece en nuestro medio el artculo 16
de la Ley N 18.045, de 22 de octubre de 1981, sobre Mercado de Valores.
41. Diferentes valores mobiliarios. En nuestro pas, los valores mobiliarios ms conocidos son las acciones de las sociedades annimas, los bonos o debentures que stas mismas emiten
y los pagars que emiten diferentes servicios del Estado, personas jurdicas de derecho pblico. Tuvimos la ocasin de
estudiar las acciones como partes alcuotas en que se divide
el capital de una sociedad annima y en cuanto a los derechos que ellas confieren a su titular. Aqu nos referimos a
ellas desde otro punto de vista, consideradas como instrumentos negociables que contribuyen a la circulacin de la
riqueza.
Los bonos o debentures son ttulos de crdito de tipo
uniforme que se emiten en serie y que representan un derecho de crdito (una obligacin) en contra de la sociedad
annima que los ha emitido. En nuestro medio, slo las sociedades annimas constituidas y domiciliadas en Chile y las
agencias de sociedades annimas extranjeras autorizadas pueden emitir bonos o debentures (arts. 1 y 5 de la Ley
N 18.045, sobre Mercado de Valores).

Derecho Comercial

65

Conviene destacar, finalmente, que los bonos son documentos negociables que dan a su titular el carcter de acreedor de la sociedad annima emisora, pero no el carcter de
socio de ella.
Seccin V

Ttulos representativos de mercaderas


42. Ideas generales. El contenido de la prestacin representada en el ttulo puede asimismo consistir en el derecho a reclamar la entrega de ciertas mercaderas que se
mencionan en el documento. Pertenecen a esta categora
de ttulos de crdito, entre otros, la carta de porte, el conocimiento de embarque, conocido tambin con la expresin inglesa bill of lading (BL), el certificado de depsito de
mercaderas en un almacn general, al que se le denomina certificado warrants.
Estos ttulos cumplen la importante funcin de movilizar
las mercaderas en ellos representadas, toda vez que al ser
transferidos de acuerdo a su ley de circulacin, permiten al
portador legtimo exigir la entrega de ellas. Ahora bien, como
dichos instrumentos pueden ser objeto de sucesivos traspasos, las mercaderas circulan de un titular a otro, sin necesidad de recurrir a los mecanismos tradicionales de mutacin
del dominio propios del derecho comn, esto es, ttulo traslaticio y modo de adquirir, que sin duda haran menos expedito el trfico de las mismas. Trataremos por separado los
principales aspectos de estos ttulos, no obstante que nos
veremos obligados a volver sobre ellos cuando analicemos los
documentos propios del transporte.
43. Carta de porte. Definicin legal. En conformidad con los
trminos del artculo 173 del Cdigo de Comercio, llmase
carta de porte del documento que las partes otorgan para acreditar la

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Ricardo Sandoval Lpez

existencia y condiciones del contrato, y la entrega de las mercaderas


al porteador.
El concepto legal tiene la virtud de describir el origen y
las funciones propias de la carta de porte. En efecto, el documento proviene de un acuerdo de las partes del contrato de
transporte terrestre y no de la voluntad ni como una obligacin impuesta a una de ellas, lo que se confirma con el tenor
del artculo 174 del Cdigo de Comercio, que dispone: Convenidos los contratantes en el otorgamiento de la carta de porte,
debern extenderla y firmarla por duplicado.
44. Aspecto formal de la carta de crdito. A diferencia de lo que
ocurre con la letra de cambio, el pagar y el cheque, la carta de
porte no es un ttulo abstracto, porque en ella se menciona la
relacin subyacente, en este caso el contrato de transporte terrestre, al cual se mantiene vinculada y ejerce influencia sobre
ella. En consecuencia, no se puede prescindir del contrato de
transporte en la carta de porte, toda vez que el documento
acredita su existencia como as tambin sus estipulaciones o
condiciones y la entrega de las mercaderas por el cargador al
porteador. Se trata de un ttulo causado, porque el derecho
incorporado se literaliza en el documento mismo y los alcances
y el contenido de la prestacin estn ligados a la relacin subyacente, esto es, al contrato de transporte terrestre.
En todo caso conviene reafirmar que la carta de porte es
un ttulo de crdito, en cuanto a que participa de las caractersticas de necesariedad del documento, literalidad y autonoma del derecho contenido en l. Por estos rasgos definitorios
esenciales y comunes de todos los ttulos de crdito, la carta
de porte es un instrumento privilegiado para la movilizacin
del derecho a reclamar las mercaderas que en ella se representa, slo que carece de las ventajas que conllevan las caractersticas de abstraccin y de formalidad que, como ya
expresamos, slo acompaan a ciertos ttulos valores.
De conformidad con lo previsto en el artculo 175 del
Cdigo de Comercio, la emisin de la carta de porte est

Derecho Comercial

67

sujeta a ciertas enunciaciones que la citada disposicin seala. Sin embargo, al contrario de lo que sucede con la
letra de cambio y el pagar, la omisin de indicaciones esenciales no implica que la carta de porte deje de producir los
efectos que le son propios, sino que las menciones omitidas
pueden acreditarse por cualquier medio de prueba legal.
En efecto, segn el artculo 177 del Cdigo de Comercio,
la omisin de alguna de las enunciaciones que prescribe el artculo 175 no destruye el mrito probatorio de la carta de porte, y las
designaciones omitidas podrn ser suplidas por cualquiera especie
de prueba legal.
Una vez que las partes han convenido en su emisin, la
carta de porte debe otorgarse al menos en dos ejemplares,
suscritos por el porteador y el cargador, que son las partes
del contrato de transporte terrestre. En conformidad con el
artculo 175 del Cdigo de Comercio, el documento ha de
contener indicaciones relativas a: nombre apellido y domicilio del cargador, porteador y consignatario; la calidad genrica de las mercaderas, su peso y las marcas y nmero de
bultos que las contengan; el lugar de la entrega; el precio de
la conduccin; el plazo en que debe hacerse entrega de la
carga; el lugar y fecha de su otorgamiento y cualesquiera
otros pactos o estipulaciones que acuerden los contratantes.
En cuanto a la modalidad de circulacin del documento,
ella queda determinada por la forma en que ste se extienda,
que puede ser nominativo, a la orden o al portador, segn lo
previene expresamente el artculo 176 del Cdigo de Comercio. En consecuencia, el cesionario, el endosatario o portador de la carta de porte se legitima para ejercer todos los
derechos emergentes del ttulo y cumplir todas las obligaciones y cargas derivadas del mismo. Aunque en un lenguaje
impropio, el inciso 2, del artculo 176 del Cdigo de Comercio reconoce las funciones constitutivas y dispositivas de este
ttulo de crdito al establecer que: el cesionario, endosatario o
portador de la carta de porte se subroga en todas las obligaciones y
derechos del cargador.

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Ricardo Sandoval Lpez

45. Efectos de la carta de porte. Como todo documento y


de acuerdo a los trminos que nuestro legislador emplea en
su definicin, la emisin de la carta de porte tiene por
efecto acreditar la existencia y condiciones del contrato de
transporte terrestre y la entrega de las mercaderas al porteador. Si las partes han convenido en la expedicin de este
documento y en el hecho lo han otorgado, la prueba de la
existencia del contrato, de sus estipulaciones y de la obligacin del cargador de entregar las mercaderas al porteador,
debe hacerse slo al tenor de la carta de porte. Como se
trata de un instrumento privado suscrito por las partes, reconocida la firma por cualquiera de ellas, no se admiten
contra el tenor de la carta de porte otra excepciones que las
de falsedad, omisin o error involuntario (art. 178, Cdigo
de Comercio). Sin embargo, dado que el documento no
tiene un carcter formal, la omisin de alguna de las enunciaciones que la ley prescribe no destruye el mrito probatorio de la carta de porte, y las indicaciones omitidas pueden
suplirse por cualquier especie de prueba legal. Asimismo,
habida consideracin que el libramiento de la carta gua no
constituye solemnidad del contrato de transporte terrestre,
en su defecto la entrega de las mercaderas hecha por el
cargador al porteador puede justificarse por cualquier medio de prueba.
Conviene destacar que las funciones del instrumento que
analizamos no se agotan en la prueba de la existencia del
contrato ni de su contenido, sino que, adems, el documento
cumple el rol de dar nacimiento al derecho para reclamar la
entrega de las mercaderas objeto de la conduccin, es decir,
dicha facultad se constituye gracias a la emisin del ttulo y
no podra generarse prescindiendo de l. En la carta de porte, como en los dems ttulos de crdito, el documento cumple la funcin constitutiva del derecho mencionado en ella.
Por otra parte, la nica forma de disponer de las mercaderas representadas en el ttulo consiste en transferir el documento de acuerdo a la ley de circulacin, por lo que no

Derecho Comercial

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cabe duda alguna que l asume tambin una funcin dispositiva que facilita la circulacin.
46. Conocimiento de embarque. Este documento tiene su origen en el desarrollo del transporte martimo en el sistema
jurdico del Common Law, propio de los pases que constituyeron y de algunos que an siguen formando parte de la denominada mancomunidad britnica, donde se le conoce con el
nombre de bill of lading.
En la legislacin nacional el artculo 977 del Cdigo de
Comercio define el ttulo de crdito que nos ocupa en los
siguientes trminos: El conocimiento de embarque es un documento que prueba la existencia de un contrato de transporte martimo, y acredita que el transportador ha tomado a su cargo o ha
cargado las mercancas y se ha obligado a entregarlas contra la
presentacin de ese documento a una persona determinada, a su
orden o al portador.
Al igual que en el caso de la carta de porte, la definicin
legal del conocimiento de embarque describe las funciones
del ttulo, pero en este ltimo caso el concepto es ms completo en cuanto a contener las funciones constitutivas y dispositivas propias del documento, en aquella parte de la
disposicin citada que seala y se ha obligado a entregarlas (las
mercancas) contra la presentacin de ese documento o una persona
determinada, a su orden o al portador.
El documento ha cumplido y sigue cumpliendo unas funciones importantes en el desarrollo del transporte de mercancas por mar, puesto que es poco frecuente, por no decir
inusual, que se lleve a cabo un contrato de este tipo sin la
expedicin del conocimiento de embarque. Durante el siglo
XIX y buena parte del siglo XX, el contrato de transporte
martimo se regulaba sobre la base de este documento, pero
a partir de las Reglas de Hamburgo de 1978, que entraron en
vigencia el 1 de noviembre de 1992, hay normas, generalmente imperativas, que reglamentan este contrato, que no se
circunscriben slo a este documento.

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Ricardo Sandoval Lpez

47. Aspectos formales del conocimiento de embarque. Sin duda


que el primer aspecto formal que se deduce de la definicin
legal del conocimiento de embarque es que se trata de un
documento y que se otorga por escrito. A este respecto interesa considerar la disposicin del artculo 978 del Cdigo de
Comercio, que previene que cuando se emplea la expresin
por escrito, en el prrafo 3, que regula el transporte martimo,
se entiende que ella comprende el telegrama, el tlex, u otros
medios que estampen, registren o repitan lo expresado por
cada parte mediante instrumentos o aparatos diseados para
tal efecto. De esta suerte, el conocimiento de embarque como
documento emitido por escrito puede expedirse por cualquiera de los medios antes sealados e incluso est reconocida la
posibilidad de emitirlo mediante el empleo de computadores.
Por otra parte, una de las indicaciones del conocimiento
de embarque es la firma del transportador o de la persona
que acte en su nombre. Segn el artculo 1014, inciso 2,
del Cdigo de Comercio, se entiende que el conocimiento
de embarque firmado por el capitn de la nave que transporte las mercancas, lo ha sido en nombre del transportador. La
firma del conocimiento de embarque, de acuerdo con lo
previsto en el inciso 3 de la disposicin recin citada, puede
ser manuscrita, impresa en facsmil, perforada, estampada en smbolos o registrada por cualquier otro medio mecnico o electrnico.
Es interesante destacar que las diversas alternativas de estampar la firma en el conocimiento de embarque que admite
nuestra legislacin son el fruto de la inspiracin del Libro III
del Cdigo de Comercio, relativo al comercio y la navegacin
martimos, en el Convenio de las Naciones Unidas sobre el
Transporte Martimo de Mercancas suscrito el 31 de marzo
de 1978, en Hamburgo, ms conocido como Reglas de Hamburgo. El aludido convenio es obra de la Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
(CNUDMI o UNCITRAL).
Las estipulaciones propias del conocimiento de embarque estn sealadas en el artculo 1015 del Cdigo de Co-

Derecho Comercial

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mercio, entre las cuales destaca la naturaleza general de las


mercancas, las marcas principales necesarias para su identificacin; una declaracin expresa, si procediere, sobre su carcter peligroso; el nmero de bultos o de piezas y el peso de
las dichas mercancas o su cantidad manifestada de otro modo;
el estado aparente de las mercancas; el nombre y el establecimiento principal del transportador; el nombre del cargador; el nombre del consignatario; el puerto de carga; el puerto
de descarga; el nmero de originales, si hubiere ms de uno;
el lugar de la emisin; la firma del transportador o de la
persona que acte en su nombre; el flete, en la medida que
deba ser pagado por el consignatario; la fecha de entrega de
las mercancas en el puerto de descarga y todo lmite o lmites superiores de responsabilidad que se hayan pactado en
conformidad con el artculo 977 del Cdigo de Comercio.
Como se trata de un documento que no tiene carcter
formal, la omisin de una o varias de las enunciaciones del
artculo 1015 del Cdigo de Comercio no afecta la eficacia
jurdica del conocimiento de embarque, siempre que se ajuste a la definicin que de l da el artculo 977 del mismo
cuerpo legal.
Por ltimo, el transportador o el transportador efectivo
cuando se hace cargo de las mercancas, debe emitir el conocimiento de embarque al cargador, si ste lo solicita. La obligacin de expedir el ttulo de crdito mediante el cual se
reconoce haber recibido las mercancas pesa sobre el transportador martimo cuando el cargador lo pide.
48. Funciones del conocimiento de embarque. Si nos atenemos
a la definicin legal contenida en el artculo 977 del Cdigo
de Comercio, las funciones del ttulo de crdito que estudiamos son las siguientes:
probar la existencia del contrato de transporte martimo;
acreditar que el transportador ha tomado a su cargo o
ha cargado las mercancas, esto ltimo cuando se emite con
la mencin embarcado; y

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Ricardo Sandoval Lpez

constituir la obligacin del transportador martimo de


entregar las mercancas contra la presentacin del ttulo a
una persona determinada, a su orden o al portador.
Atendida la funcin probatoria que el ttulo desarrolla, la
legislacin nacional establece la facultad del transportador o
de la persona que emita el conocimiento de embarque en su
nombre, para estampar en l determinadas reservas en los
casos que seala el artculo 1017 del Cdigo de Comercio, de
las que trataremos en el anlisis del contrato de transporte
de mercancas por mar. Fuera de los casos en que se haya
hecho reserva y en la medida de esta ltima, el conocimiento
de embarque hace presumir, salvo prueba en contrario, que
el transportador ha tomado a su cargo o, en el evento de
haberse extendido con la indicacin embarcado, que ha cargado las mercancas, tal como aparecen descritas en dicho documento.
El carcter de ttulo de crdito representativo de mercancas del conocimiento de embarque se reitera con la disposicin del artculo 1020 N 2 del Cdigo de Comercio, segn
la cual no se admite al transportador prueba en contrario, si
el conocimiento de embarque ha sido transferido a un tercero, incluido el consignatario, que ha procedido de buena fe
basndose en la descripcin de las mercancas que figuraba
en ese documento.
Finalmente, insistimos en que las normas del Cdigo de
Comercio que reglamentan el conocimiento de embarque,
inspiradas en las Reglas de Hamburgo de 1978, no dejan
duda acerca de las funciones probatorias, constitutivas y dispositivas del documento como elemento integrante de la estructura de este ttulo de crdito.
49. Otros documentos del transporte martimo. En los Estados
Unidos de Norteamrica y en Francia se conocan unos documentos de transporte martimo distintos de los conocimientos de embarque, denominados straight bills of lading, lettres de
voiture maritime, que se caracterizaban por ser no negociables.

Derecho Comercial

73

Tales documentos pueden ser considerados como el antecedente ms inmediato de otros instrumentos que hoy tienen
aplicacin en el transporte martimo, llamados seawaybills.
Estos ltimos son de hecho cartas de porte martimas, que sustituyen a los conocimientos de embarque, en aquellos sectores
del trfico mercantil en los que no es necesario recurrir a la
utilizacin de ttulos de crdito representativos de las mercancas transportadas, para disponer de ellas durante el viaje.
El seawaybill menciona en su texto el contrato de transporte en virtud del cual se emite y describe o individualiza la
carga recibida por el porteador. En este tipo de documento
la entrega deber efectuarse a quien se identifique como el
sujeto inicialmente designado a tal fin o como su agente (o
causahabiente). Por consiguiente, el seawaybill no puede ser
considerado en la categora de los ttulos de crdito, por lo
que sus eventuales transmisiones debern realizarse de acuerdo a las normas de la ordinaria cesin de crditos.
Un destacado autor en la doctrina italiana41 califica al
seawaybill como un documento de legitimacin, que permite al
deudor liberarse de su obligacin cumplindola frente a cualquier tenedor que lo presente, lo cual simplifica la carga
onus de comprobar la titularidad del crdito.
Pero sta no es la postura dominante sobre los seawaybills,
porque se sostiene por la mayora42-43 que el deudor slo se
libera de su obligacin mediante el cumplimiento ante la
persona indicada al efecto en el contrato, y, desde luego, la
eventual circulacin del documento no puede considerarse

BUSTI, Nuovi documenti del contratto di transporto di cose, p. 54.


RECALDE, El conocimiento de embarque y otros documentos del transporte martimo. Funcin representativa. Cuadernos de Derecho y Comercio N 15, p. 390.
43 GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Ttulos-valores y documentos del transporte, en Derecho Uniforme del Transporte Internacional. Cuestiones de actualidad. Coordinacin de Agustn Madrid Parra, McGrawHill, Madrid, 1998,
p. 44.
41
42

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sometida a las reglas propias de los ttulos de crdito perfectos o completos, sino, como ya indicamos, a las de la cesin
de crditos. El cesionario no adquiere la titularidad de un
derecho literal y autnomo, sino un derecho derivado del
cedente, con todas sus calidades y vicios, pudiendo el deudor
cedido oponer todas las excepciones que tengan su origen
en el negocio subyacente, es decir, en el contrato de transporte.
En cuanto a la eficacia probatoria de la recepcin de las
mercancas atribuida al seawaybill respecto del destinatario,
ella es anloga a la aplicable respecto del tenedor de un
conocimiento de embarque. Aun negando a los seawaybills el
carcter de ttulos de crdito, no hay ninguna razn vlida
para privarles de la eficacia probatoria que se atribuye a los
conocimientos de embarque en poder de quien no sea el
cargador. Por el contrario, segn el artculo 18 de las Reglas
de Hamburgo, la entrega de un documento distinto al conocimiento de embarque crea la presuncin, que admite prueba en contrario, de la celebracin del contrato de transporte
martimo y de la recepcin por el porteador de las mercancas objeto de dicho contrato en el estado descrito en l.
Finalmente, la exclusin del seawaybill de la categora de
los ttulos de crdito representativos de mercaderas o ttulos
de tradicin, nos lleva a la conclusin de que este documento tiene como caracterstica esencial la circunstancia de carecer de la funcin dispositiva o, lo que es lo mismo, por no
constituir un vehculo que permita sustituir con su entrega la
traditio real de las cosas transportadas.
50. Documentos del transporte multimodal. Esta variedad de
transporte consiste en la concurrencia de una pluralidad de
porteadores en la conduccin de la carga, para asegurar un
resultado ms eficiente que se traduce en llevarla de puerta a
puerta, sobre todo si se tiene en cuenta que el transporte es
un contrato esencialmente complementario, porque sin duda
las mercancas transportadas sern objeto de otros negocios.

Derecho Comercial

75

Un ejemplo de esta clase de transporte es el traslado de automviles por ferrocarril, en buques-canguro, en barcos portacontenedores, en aviones-cargo y en camiones especiales.
De conformidad con el artculo 1041 N 1 del Cdigo de
Comercio, por transporte multimodal se entiende el porteo de
mercancas por a lo menos dos modos diferentes de transporte, desde
un lugar en que el operador de transporte multimodal toma las
mercancas bajo su custodia hasta otro lugar designado para su
entrega. Es evidente que cuando la operacin de transporte
se realiza por varios medios no puede documentarse en funcin de uno solo de ellos, ya que esta simplificacin implicara desconocer la diversidad bsica e incluso el rgimen de
las relaciones que se establecen entre el cargador y los porteadores. A este propsito el Convenio de las Naciones Unidas sobre Transporte Multimodal, aprobado en Ginebra el 24
de mayo de 1980, admite la configuracin de un documento
destinado a reflejar dichas relaciones, dejando al cargadorexpedidor la facultad de determinar el carcter negociable o no
negociable del documento de transporte multimodal y en consecuencia el rgimen de circulacin, que puede ser el especfico de los ttulos de crdito o el genrico de la cesin de
crditos.
Los documentos entregados a los cargadores por los operadores de transporte multimodal, autnomos e independientes de los ttulos singulares correspondientes a cada una de
las fases de la operacin, se denominan documentos del transporte multimodal o documentos del transporte intermodal, y su inclusin dentro de la categora de los ttulos de crdito se
basa en el artculo 6.2 del Convenio de las Naciones Unidas
sobre Transporte Multimodal, en la norma 2.6 de las Reglas
de UNCTAD y de la Cmara de Comercio Internacional, relativas a los documentos del transporte multimodal, en su configuracin de acuerdo con los formularios de la Federacin
Internacional de Asociaciones de Transitarios y Asimilados
(FIATA-BL) y en la redaccin dada al Combined Transport Bill of
Lading de INTRANSA, como ttulo endosable. Siendo esto as,

76

Ricardo Sandoval Lpez

los documentos del transporte multimodal confieren a sus


tenedores legtimos, en virtud de su ley de circulacin, la
facultad de ejercer los derechos representados en ellos, por
lo que hay que concluir que son autnticos ttulos de crditos y no simples ttulos de legitimacin.
51. Certificado warrants. Este ttulo de crdito se emite
cuando se celebra el contrato de depsito en Almacenes Generales de Depsito, conocidos con la expresin en idioma
ingls warrants. Al igual que la carta de porte y el conocimiento de embarque, se trata de un documento en el cual se
conecta indisolublemente el derecho de reclamar determinadas mercaderas, en este caso, las que han sido objeto del
depsito.
La Ley N 18.690, de 2 de febrero de 1988, su Reglamento, contenido en el Decreto Supremo N 152, del Ministerio
de Agricultura, de fecha 27 de marzo de 1989, y la Circular
N 1 Normas para Almacenes Generales de Depsito y sus
Entidades Evaluadoras, de fecha 4 de abril de 1988, de la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, constituyen la normativa aplicable en esta materia.
En conformidad con lo previsto en el artculo 1 de la
Ley N 18.690, el contrato de almacenajes es aquel en virtud del
cual una persona llamada depositante entrega en depsito a otra
denominada almacenista mercaderas de su propiedad de cualquier
naturaleza, para su guarda o custodia, las que pueden ser enajenadas o pignoradas mediante el endoso de los documentos representativos de las mismas emitidos por el almacenista, esto es, del certificado
de depsito o del vale de prenda, en su caso, todo de conformidad a
las disposiciones de la presente ley.
El contrato de almacenaje recin definido se perfecciona
mediante la entrega del certificado de depsito y del vale de
prenda que el almacenista otorga al depositante una vez recibidas las mercaderas. Los almacenistas estn obligados a inscribir estos documentos en un registro que deben llevar al
respecto.

Derecho Comercial

77

El carcter de ttulo de crdito del certificado de depsito, en adelante warrants, se advierte porque el documento
constituye el derecho del portador para reclamar las mercaderas depositadas, acredita la celebracin del contrato de
almacenaje al cual el ttulo est ligado y, al mismo tiempo,
desempea la funcin dispositiva, porque el traspaso de las
mercaderas depositadas se hace mediante el endoso del ttulo. Los artculos 1 y 4 inciso final de la Ley N 18.690 confirman lo sealado precedentemente en cuanto a que las
mercaderas pueden ser enajenadas o pignoradas mediante
el endoso de los documentos representativos de las mismas y,
en lo relativo a que el dominio de las especies depositadas se
acreditar frente a terceros mediante el certificado de depsito expedido por el almacenista. Por su parte el artculo 6
de la citada ley dispone que el dominio de las especies depositadas en los almacenes se transfiere mediante el endoso del
certificado de depsito.
52. Aspectos formales del warrants. De acuerdo a lo previsto
por el artculo 5 de la Ley N 18.690, tanto el certificado de
depsito como el vale de prenda deben emitirse con unas
mismas enunciaciones. Las menciones de esos documentos
son las siguientes:
1. la designacin o ubicacin del almacn en que se hubiere hecho el depsito e individualizacin del almacenista;
2. el nmero de orden y fecha del otorgamiento de los
certificados;
3. el nombre, profesin y domicilio del depositante;
4. la naturaleza, calidad y cantidad de las especies depositadas;
5. el estado actual de stas;
6. los seguros que las caucionen;
7. las marcas y dems indicaciones necesarias para determinar la identidad y el valor de las especies depositadas, o
bien, las indicaciones que exija el reglamento para establecer
las caractersticas y fijar el valor de esas mismas especies;

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Ricardo Sandoval Lpez

8. el plazo de vigencia y las prrrogas que las partes acuerden, respecto del depsito;
9. la declaracin del depositante de su calidad de dueo
de las especies almacenadas, expresando si existe algn gravamen, prohibicin o embargo sobre tales especies, y
10. la constancia de su anotacin en el registro del almacenista.
Aunque la Ley N 18.690 no lo dice expresamente, la
emisin de los ttulos que emanan del contrato de almacenaje debe cumplir con todas las enunciaciones que seala su
artculo 5, lo que se deduce de la frase tendrn las siguientes
indicaciones. En todo caso se trata de un ttulo de crdito
vinculado tanto en la emisin como en sus efectos al contrato de almacenaje que constituye su causa. En consecuencia,
al igual que la carta de porte y el conocimiento de embarque, el certificado warrants es un ttulo de crdito causado,
puesto que carece de la caracterstica de abstraccin.
53. Transferencia del warrants. No obstante que al definir
el contrato de almacenaje el legislador dispone que las mercaderas representadas en el certificado warrants se enajenan
mediante el endoso de dicho ttulo, en verdad el ttulo se
emite en forma nominativa, se inscribe en el registro del
emisor, de manera que su traspaso no se hace por el simple
endoso, como ocurre con los ttulos expedidos a la orden.
Este endoso est definido y regulado por el Reglamento de
Almacenes Generales de Depsito, en los siguientes trminos: el endoso es el escrito por el cual el legtimo tenedor del certificado de depsito o del vale de prenda transfiere las mercaderas
depositadas o las constituye en prenda segn el caso. El endoso
deber ser firmado y fechado por el endosante.
A juicio de un autor de la doctrina nacional, nos encontramos frente a una situacin especial creada por la Ley de
Warrants, que rebasa los moldes de la definicin clsica, dndoles a estos documentos caracterstica de Nominativos y
tambin a la Orden. Estos documentos no pueden, en caso

Derecho Comercial

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alguno, ser emitidos Al portador, o endosados en blanco.


Tampoco son documentos Nominativos propiamente tales,
pues su transferencia se efecta mediante el endoso; y tampoco son documentos a la orden propiamente tales, porque no pueden ser endosados a simple firma, o en blanco, y
debe individualizarse el cesionario, el domicilio y la fecha.
Todo ello sin perjuicio de las inscripciones en los registros
del almacenista y las anotaciones correspondientes en los respectivos documentos.44
Seccin VI

Ttulos de crdito informticos, electrnicos o telemticos


54. Cambio de soporte. Aparte del problema que suscita la
nocin de ttulo de crdito, los elementos de su estructura, la
vinculacin existente en ellos, la imposibilidad de incluir dentro del concepto un cierto nmero de ttulos que se emplean
en la actividad mercantil, se ha planteado desde un tiempo a
esta parte la cuestin del elevado nmero de ttulos de crdito que se emiten, las dificultades del manejo de ese enorme
volumen y el costo que ello implica. Los ttulos valores estn
siendo vctimas de su propio xito, porque las dificultades no
slo se suscitan respecto de los que se emiten masivamente,
como las acciones, bonos y debentures, sino que tambin en
relacin con aquellos de emisin individual, como son las
letras de cambio, cheques, pagars, etc.
La emisin masiva de ttulos de crdito hace que, en
ciertos supuestos, ellos no resulten apropiados para cumplir
la funcin econmico-jurdica que se deseaba lograr con su
empleo, en especial la de ser instrumentos de representacin
44 E DUARDO SFEIR SFEIR, Almacenes Generales de Depsito Warrants, Legislacin Chilena y Norteamericana, Editorial Jurdica Conosur, 1996, p. 261.

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y vehculos de movilizacin de los derechos y de la riqueza


en general. Los problemas derivados de la masificacin de
los ttulos valores se intenta superar con el empleo de la
securitizacin, que permite representar en un solo documento
miles de ttulos, con el uso de la contabilidad y de la informtica. Gracias al empleo de la informtica se puede lograr que
los ttulos de crdito emitidos cumplan su funcin en la circulacin, esto es, el traspaso de los derechos en ellos representados, no obstante que el ttulo permanezca inmovilizado
o que la transferencia del derecho tenga lugar aun en el caso
en que el documento mismo se haya emitido. Esto ltimo
importa que la conexin permanente o el consorcio indisoluble entre el sustrato material (documento) y la declaracin
de contenido obligacional (derecho representado), que dan
origen al ttulo de crdito, deja de ser relevante, toda vez que
el ttulo con el empleo de la informtica se ha desmaterializado, en cuanto a que se omite el soporte material o documento sobre papel.
Nos parece que ms que haberse desmaterializado el ttulo
de crdito, ha cambiado el soporte de su creacin. Mediante
el empleo de medios electrnicos, como por ejemplo con el
uso de un computador, es posible hacer anotaciones que
sirven para crear y probar la existencia de un derecho en
favor de cierto titular y mediante otra anotacin es posible
registrar la transferencia del derecho hacia otra persona. Siendo esto as, en el soporte electrnico se pueden registrar los
elementos caractersticos de un derecho, a saber: el sujeto
titular, el contenido, extensin y modalidades del derecho,
una referencia tcnica de la operacin de adquisicin y de
traspaso de ese derecho. Adems, el soporte electrnico facilita el registro de los datos caractersticos del derecho, puede
reproducirlos cuando se desee, para entregar al titular un
documento para justificar su legitimacin como para permitir la negociacin de dicho derecho.
El reemplazo de los ttulos de crdito por anotaciones en
cuenta de los derechos que se incorporaban en dichos docu-

Derecho Comercial

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mentos, se debe a un significado diferente que se le ha dado


desde el punto de vista jurdico a la anotacin contable. En
efecto, antes la anotacin contable siempre haca presumir la
existencia de la entrega de una cosa, por ejemplo, el pago
mediante la entrega de dinero o un documento representativo de dinero. Ahora, se considera que la anotacin contable
tiene valor propio, sin que sea necesario la entrega de una
cosa o de un ttulo de crdito. Al ser de esta manera, la
anotacin contable produce los efectos del ttulo traslaticio
de dominio, sin que se requiera conectar el derecho a un
documento, siendo suficiente el slo asiento contable. En
otros trminos, la anotacin en cuenta se convierte en el
registro constitutivo del derecho de que se trata, juega el
papel constitutivo que desempea el soporte documental del
ttulo de crdito, slo que con la anotacin en el registro
electrnico no ser necesario el documento de papel.
La sustitucin del soporte de papel de los ttulos de
crdito por anotaciones contables hechas mediante el empleo de medios electrnicos se ha recogido en diversos ordenamientos jurdicos, tanto respecto de los ttulos emitidos
masivamente como acciones de sociedades annimas. En
este caso se eliminan los ttulos como soporte de la representacin de los derechos, aunque a veces no se suprime
toda utilizacin de papel en el sistema operativo que se
configura y adems esa eliminacin del soporte documental
se justifica porque existe una amplia gama de elementos o
medios auxiliares, tales como recibos, resguardos, notas, listados, que tienen carcter confesorio o informativo. Tratndose de los ttulos representativos de dinero o efectos de
comercio, que se emiten individualmente, se sigue recurriendo al ttulo como instrumento en el que se representan o incorporan los derechos, pero se le inmoviliza y se le
sustituye en la circulacin por indicaciones o referencias
hechas a travs del sistema informtico con empleo de medios electrnicos, por ello se denomina truncamiento del cheque, letra de cambio o pagar en su caso, aprovechando la

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Ricardo Sandoval Lpez

experiencia francesa de la lettre de change rlev, o letra de


cambio incorporada al soporte electrnico.
En la materia que estamos tratando debe considerarse la
existencia del principio de la equivalencia funcional, segn el
cual la anotacin en cuenta de los valores produce los mismos efectos jurdicos que la emisin y entrega de los ttulos
valores con soporte material de papel. Esto implica que as
como la transferencia del derecho incorporado se produce,
en los ttulos valores con soporte de papel, mediante la entrega del documento, este mismo efecto jurdico se logra
respecto de los ttulos de crdito representados en anotaciones en cuenta, gracias a una transferencia contable.
Con todo, existen notables diferencias entre los valores
mobiliarios representados por ttulos con soporte material de
papel y los valores representados por anotaciones en cuenta.
En efecto, al producirse en los valores de representacin tabular el cambio de soporte o la desincorporacin del derecho
respecto del ttulo, no cabe aplicarles el rgimen jurdico
tradicional de los ttulos valores, concebidos sobre sustrato
material de papel. Al ser as, hay que concluir que nos encontramos ante un nuevo rgimen jurdico de circulacin de
bienes inmateriales, pues la esencia de los valores anotados
est formada por derechos de contenido patrimonial y su
forma de creacin y de traspaso es diferente a la de los ttulos
de crdito tradicionales.
55. Consagracin legal de los ttulos de representacin electrnica o tabular. Cerca de mediados del siglo XX, en 1949, se
fund la Socit Interprofesionnelle pour la Compensation des Valeurs Mobilires (SICOVAM), en Francia, a la cual se poda en
forma facultativa entregar los ttulos representativos de valores negociables. Desde 1984, la entrega de los valores negociables, tanto nominativos como al portador, a las SICOVAM
fue obligatoria. La idea de ttulo al portador a partir de esa
poca cambia, porque dicho valor es inscrito en cuenta ante
un intermediario financiero afiliado a la SICOVAM el ttulo

Derecho Comercial

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nominativo es aquel que se inscribe en cuenta ante el sujeto


emisor del mismo. Los valores negociables no se emiten sobre un soporte material de papel, sino que las entidades emisoras, la SICOVAM y los afiliados a sta, abren cuentas para
cada emisin, anotando el nombre de sus titulares y dejando
constancia de los traspasos mediante simples asientos. El sistema se auxilia con el empleo de la informtica.
Desde 1937, mediante la Depotgesetz, se autoriza en Alemania un sistema de ttulos que admite su transferencia sin
su entrega material. A partir de dicha ley, junto con el rgimen tradicional de depsito de ttulos con la obligacin de
restituir los mismos ttulos recibidos (Sonderverwahrung), instaura el sistema de depsito de ttulos fungibles, es decir,
emitidos en blanco, que slo obliga al depositario a devolver
ttulos de la misma especie y valor nominal (Sammelverwahrung).
Cuando se hace un depsito acumulativo de esta segunda
clase, el derecho de propiedad del depositante se convierte
en un derecho de copropiedad por cuotas del conjunto de
ttulos de la misma especie en poder del depositario. El depsito acumulativo de ttulos en bancos permite a estas entidades transferirlos a un banco para depsito de ttulos
(Wertpapiersamelwahrung o Kasenverein). En este ltimo caso,
las transferencias de ttulos se realizan por medio de simples
anotaciones contables en las cuentas recprocas de los bancos, operando una suerte de cmara de compensacin de
ttulos.
En el derecho comparado, otros ordenamientos jurdicos
han recogido, de manera sucesiva y con diferente alcance, la
tendencia de sustituir la representacin cartular de los derechos por la representacin tabular de los mismos. En este
sentido podemos citar, en derecho espaol, dos textos de
derecho objetivo: el Decreto N 1128/1974, de 25 de abril de
1974, que estableci el sistema de liquidacin y compensacin de operaciones en bolsa y depsito de valores mobiliarios, sistema de tipo corrector respecto al tradicional del
manejo de ttulo, y el Real Decreto N 505/1987, de 3 de

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Ricardo Sandoval Lpez

abril de 1987, que adopt una solucin sustitutiva de los


ttulos, pero restringida a los valores representativos de la
Deuda del Estado. Ms tarde, la Ley N 24, de 28 de julio de
1988, que regula el Mercado de Valores en Espaa, admiti,
en su artculo 5, que los valores negociables pueden ser
representados por medio de anotaciones en cuenta o por
medio de ttulos con soporte material de papel. Sobre la base
del rgimen establecido en la Ley de Mercado de Valores y
en el Real Decreto N 116/1992, el derecho espaol permite
la coexistencia del sistema tradicional, documental, reversible y residual de representacin de los valores por medio de
ttulos con soporte material de papel, con el sistema representacin de derechos mediante anotaciones en cuenta, de
carcter informtico, irreversible y preferido por razones prcticas y de seguridad jurdica. En efecto, la ley espaola de
mercado de valores se inclin claramente en favor de la representacin de los valores mobiliarios mediante anotaciones
contables, representacin tabular, frente a los ttulos de soporte
documental en papel, representacin cartular. Esta preferencia
se debe al carcter irreversible de la representacin de los
valores por medio de anotaciones, en cuanto a que una vez
elegida esta forma de incorporacin, no podr volverse a la
representacin de los mismos mediante ttulos de soporte
material en papel y, adems, porque la representacin tabular es indispensable para el acceso de los valores a la negociacin burstil.
En el derecho chileno, el primer atisbo de la tendencia
que estamos analizando, se advierte en la Ley N 18.876, de
21 de diciembre de 1989, relativa a la constitucin y operaciones de entidades privadas de depsito y custodia de valores, que permite realizar operaciones de transferencia o de
constitucin de derechos reales sobre los ttulos entregados
en depsito y custodia, mediante una comunicacin escrita o
por medios electrnicos.
Pero la representacin tabular de derechos no slo se
admite a propsito de los ttulos de emisin masiva, como los

Derecho Comercial

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valores negociables, sino tambin respecto de los de libramiento singular. Esta tendencia comenz en Francia con la
lettre de changue rlev, que admite la emisin, circulacin de
ejecucin de una letra de cambio que se representa en cintas
magnticas o memoria de computador, que circula y se cumple sin necesidad de materializarse en un soporte documental de papel. Ms adelante se ide el sistema de truncamiento
de cheques, los que se pueden cobrar en una determinada
sucursal de un banco, depositndolo en otra sucursal de la
misma institucin de crdito, sin necesidad de remitir o presentar copia de los cheques, sino mediante el envo de la
imagen de los ttulos transmitida por medios electrnicos.
Este sistema, que no slo se aplica al cheque, sino tambin a
los otros efectos de comercio, ha sido acogido en Francia,
Espaa y Estados Unidos de Norteamrica, por mencionar
algunos pases, consiste en representar el derecho sobre un
ttulo con soporte material documental tradicional, pero luego, durante su circulacin y ejecucin, se omite la presentacin material del documento para ejercer y disponer de los
derechos en l constituidos.45
La existencia de valores sin soporte material de papel ha
dado lugar a la creacin, en el derecho alemn, del denominado derecho valor (Wertrechte), que no est conectado, incorporado ni representado, pero el cual se le da el mismo tratamiento
jurdico que a los documentos con derecho incorporado y la
tendencia se acoge en todos los pases en que se trunca o
inmoviliza la emisin misma del ttulo sobre papel.
56. Representacin informtica de los ttulos de crdito utilizados en el transporte. La tendencia a la sustitucin de los ttulos
de crdito por representaciones informticas se advierte asi-

45 Vase GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Derecho Mercantil. Coordinacin, Ariel


Derecho, 3 edicin, Barcelona, 1995, tomo II, p. 6; ANGULO, La representacin
de valores por anotaciones en cuenta. Derecho de los Negocios, 1992, N 19, p. 13.

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mismo tratndose de los documentos que se emplean en el


transporte, fundada no tanto en la emisin masiva de ttulos,
sino ms bien en el empleo de moderna tecnologa de comunicacin en este sector de la actividad econmica, tales como
el telefax y la telemtica o conexin a distancia de sistemas
informticos.
Esto significa la concrecin del cambio de los viejos ttulos de crdito representativos de mercaderas, como el conocimiento de embarque y la carta de porte, por modernas
tcnicas informticas de registro y transmisin de datos a
distancia. As, desde 1971, en el transporte martimo que se
desarrolla por los pases escandinavos en el Ocano Atlntico, se viene utilizando por la Atlantic Container Line, un
Data-freight Receipt System, mediante el cual un aviso que se
hace llegar al destinatario de la mercanca, a travs de un
terminal de computacin, sustituye a los documentos tradicionales. Un posterior desarrollo de esta tendencia se encuentra en el Cargo Key Receipt System, que ha servido de
modelo para otros intentos de reemplazar los ttulos representativos de mercaderas por procedimientos informticos
o telemticos.
No obstante el carcter innovador que implican las nuevas soluciones, se plantea el dilema de saber si los registros
informticos pueden cumplir las funciones que tradicionalmente han sido asignadas a los ttulos de crdito con soporte
material de papel, y si los sistemas telemticos de transmisin
de datos son tan idneos como para proporcionar la confianza requerida, para satisfacer las necesidades que, hasta el
momento, han sido satisfechas por medio de los ttulos representativos de mercaderas, emitidos por los transportistas.
Se trata, pues, que los registros informticos cumplan la
funcin de acreditar la existencia de determinados contratos
de transporte y la recepcin de las cargas respectivas, adems
de facilitar la transmisin de ciertas informaciones referentes
al vnculo contractual y a las cargas. Adems a las anotaciones informticas debe atribuirseles la funcin representativa de

Derecho Comercial

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las mercaderas transportadas, similar a la que tiene el conocimiento de embarque.


Es claro que el hecho de haberse recibido las mercaderas entregadas por el cargador al transportista puede ser
objeto de anotacin en la memoria o registro en un computador, como as tambin la transmisin de datos al destinatario de que se ha hecho la recepcin de las mercaderas, de
que ellas han sido cargadas, resulta enormemente facilitada
mediante el empleo de la telemtica. No cabe duda tampoco
que la celebracin del contrato de transporte y la identificacin del rgimen aplicable a l pueden registrarse tambin
en la memoria electrnica del computador.
Sin embargo, otorgarles valor probatorio a los datos e
informaciones registrados y transmitidos con el empleo de
medios electrnicos plantea la dificultad de garantizar la autenticidad e inalterabilidad del contenido de los registros electrnicos de los computadores. Por ahora, la autenticidad de los
documentos que se utilizan para acreditar la existencia de los
actos y contratos y los derechos y obligaciones emanados de
ellos, radica en el hecho que ellos contienen las firmas autgrafas de las personas que los ejecutan o celebran. En el
derecho martimo chileno, el artculo 1014, inciso 3, del
Cdigo de Comercio, dispone que la firma en el conocimiento
de embarque podr ser manuscrita, impresa en facsmil, perforada,
estampada en smbolos o registrada por cualquier otro medio mecnico o electrnico. De esta suerte, tratndose del conocimiento
de embarque, no existe en el derecho chileno exigencia de
suscripcin autgrafa de los emisores de este documento,
por lo que no se divisa inconveniente para admitir que el
conocimiento electrnico tiene valor probatorio de haberse
celebrado el contrato de transporte martimo y que el transportador ha tomado a su cargo las mercaderas o ha cargado
las mercaderas y se ha obligado a entregarlas contra la presentacin de ese documento a una persona determinada, a
su orden o al portador (arts. 977 y 1020 del Cdigo de Comercio).

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La admisin de estos nuevos sistemas de autenticacin de


documentos, actos y contratos, exige el establecimiento de
frmulas que permitan confiar en el contenido de los registros y memorias electrnicos, de la misma manera que respecto de los documentos con soporte material de papel. Para
conseguir tal objetivo es preciso garantizar que el contenido
de los registros electrnicos no puede ser alterado maliciosamente. Entre las tcnicas empleadas para cumplir estos fines
pueden mencionarse el sistema de impresin answer-back, en
virtud del cual un determinado smbolo puede estamparse
por una mquina impresora concreta, por ejemplo, la del
transportista, o transmitirse a otros computadores por una
terminal determinada; los sistemas de firma digital o codificada, que nicamente conoce su autor; la utilizacin de tarjetas
con claves, de las que han sido informados los titulares de
estos instrumentos, o sistema de identificaciones biomtricas, como
las basadas en las huellas digitales; el sistema penop, en que la
firma se recoge y se transmite electrnicamente o, por ltimo, los sistemas criptogrficos, en los que exclusivamente determinados terminales poseen el mdulo que permite descifrar
los mensajes. Por el momento, el empleo de los medios informticos y telemticos no ofrece seguridad absoluta sobre la
existencia y contenido de las relaciones jurdicas, como tampoco lo ofrecen los instrumentos con soporte de papel, pero
se avanza en esa direccin.46-47-48-49

46 Vase G UILLERMO JIMNEZ SNCHEZ, Ttulos-Valores y Documentos del


Transporte, en Derecho Uniforme del Transporte Internacional, McGrawHill,
Empresa, Madrid, 1998, pp. 23-66.
47 M. RECALDE , El conocimiento de embarque y otros documentos de transporte.
Funcin representativa, p. 138.
48 FABER, Electronic bills of ladings. Lloyds Maritime and Commercial Law
Quaterly, part. 2, mayo 1966, p. 237.
49 C HANDLER III, The electronic transmission of Bills of Lading Journal of
Maritime Law and Commerce, 1989, p. 571.

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En el caso de los documentos del transporte como el


conocimiento de embarque, que tienen una funcin representativa de las mercaderas mencionadas en su tenor literal,
la entrega del documento equivale a la entrega de dichas
mercaderas o cosas. Si se lleva a cabo la sustitucin del documento con soporte de papel por el documento electrnico,
el reconocimiento de la transmisin telemtica de la informacin de los anteriores titulares del derecho a recibir las
mercaderas cargadas en el punto de destino a otras personas, puede enfrentarse a serias dificultades, si no se le atribuye a ese documento y a esa transmisin la funcin traslaticia,
que se le confiere a los tradicionales documentos sobre soporte de cartceo o de papel.
El problema no es tan grave tratndose de carga general y
de carga en containers, porque no se dispone de las mercaderas durante el viaje, pero si se agudiza en el caso de transporte de mercaderas genricas (granos) y sobre transporte
de crudos, cuyos precios fluctan constantemente, lo que hace
necesario realizar numerosas transferencias de la carga durante la conduccin de la misma, para lo cual se requiere dar
eficacia traslativa a los documentos electrnicos y a su transmisin telemtica.
Para resolver estos problemas se recurre a la emisin de
cartas de garanta, cuya entrega a los receptores de carga reemplaza la entrega del conocimiento de embarque, del cual
no disponen en el momento en que les resulta muy necesario, pero esta prctica se considera que trae consigo serios
inconvenientes y origina determinados riesgos.50 Asimismo,
se ha intentado sustituir el conocimiento de embarque con
el empleo de los denominados seawaybill, pero este documento no produce el efecto traslaticio del documento tradicional
del transporte de mercancas por mar. De ah que la solucin
50 RECALDE, El conocimiento de embarque y otros documentos del transporte.
Funcin representativa, p. 408.

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no se halla en la sustitucin del conocimiento, sino en el


retiro material del mismo para los efectos de la circulacin. Se
trata de depositar o registrar todos los conocimientos de embarque en un registro electrnico central y de comunicar
telemticamente todas las cesiones que se hagan a dicho registro, en que se anotaran informticamente los respectivos
traspasos en un computador.
Al llegar la nave al puerto de destino, se entregaran las
mercaderas al titular que resulte legitimado segn el contenido del registro central informtico, careciendo de valor
ante el transportador martimo las cesiones realizadas al margen del sistema informtico.
En vez de proteger la buena fe proveniente de la literalidad del documento con soporte material de papel, se cautela
la buena fe originada por la informacin registral que proporciona la memoria de un computador, mediante la cual se probara la existencia del contrato de transporte, la recepcin de
la carga por el transportador, las caractersticas, estado y condicin de la carga, el ejercicio del derecho de disposicin y la
enajenacin de las mercaderas transportadas.51
Reiteramos que en el caso del derecho martimo chileno, las dificultades y las soluciones que hemos venido analizando en parte se encuentran resueltas, por el hecho de
que el artculo 1014 del Cdigo de Comercio admite expresamente que el conocimiento de embarque pueda ser firmado en forma electrnica, lo que implcitamente autoriza
que pueda ser emitido en esa forma y transmitido telemticamente.
El empleo de nuevas tecnologas sin duda nos lleva a la
representacin de las relaciones jurdicas derivadas del transporte en registros informticos, con lo cual se producira el
progresivo abandono de los documentos tradicionales del
transporte emitidos sobre soporte material documental, siem51

Vase FABER, Electronic bill of lading, p. 235.

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pre y cuando los nuevos documentos electrnicos cumplan


funciones anlogas y se sometan a un rgimen jurdico semejante al de los ttulos de crdito tradicionales.
57. La Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico.
La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI), ms conocida con la sigla
UNCITRAL, de su denominacin en idioma ingls, elabor
una Ley Modelo sobre Comercio Electrnico, que fue aprobada en el trigsimo perodo de sesiones, celebrado en Nueva York, en mayo de 1996. Desde la constitucin del Grupo
de Trabajo sobre Intercambio Electrnico de Datos, en el
seno de la CNUDMI, el cual tuvimos oportunidad de integrar
en calidad de jefe de la delegacin chilena ante ese organismo, se tuvo en cuenta el denominado principio de la equivalencia funcional, segn el cual se atribuira a los datos informticos,
independientemente de que se enven como mensajes de
datos o que se almacenen, el mismo valor jurdico que el de
los datos estampados en un documento con soporte material
de papel.
Asimismo, qued meridianamente claro en el Grupo de
Trabajo que los documentos electrnicos pueden ofrecer el
mismo nivel de seguridad que el documento sobre base de
papel y, cumplindose ciertos requisitos tcnicos y jurdicos,
ellos pueden proporcionar un mayor grado de certeza que
los instrumentos tradicionales.
Para comprender el aporte que representa la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico, conviene que
transcribamos aqu algunos de sus conceptos fundamentales,
que recogen el mencionado principio de equivalencia funcional entre escrito sobre papel y mensaje electrnico. En
efecto, en el artculo 2 del citado texto uniforme encontramos las siguientes definiciones:
a) Por mensaje de datos se entender la informacin generada, enviada, recibida, archivada o comunicada por medios
electrnicos, pticos o similares, como pudieran ser, entre

92

Ricardo Sandoval Lpez

otros, el intercambio electrnico de datos (EDI), el correo


electrnico, el telegrama, el tlex o el telefax.
b) Por intercambio electrnico de datos ( EDI) se entender la
transmisin electrnica de informacin de una computadora
a otra, estando estructurada la informacin conforme a alguna norma tcnica convenida al efecto.
c) Por iniciador de un mensaje de datos se entender
toda persona que al tenor del mensaje haya actuado por su
cuenta o en cuyo nombre se haya actuado para consignar,
archivar o comunicar ese mensaje, pero que no haya actuado
a ttulo de intermediario en relacin con el mismo.
d) Por destinatario de un mensaje de datos se entender
la persona destinada por el iniciador para recibir el mensaje,
pero que no est actuando a ttulo de intermediario en relacin al mismo.
e) Por intermediario de un determinado mensaje de datos
se entender toda persona que, actuando en nombre de otra
persona, reciba, transmita o archive ese mensaje o preste
algn servicio en relacin con el mismo.
f) Por sistema de informacin se entender todo sistema
para consignar, transmitir, recibir o archivar la informacin
consignada en un mensaje de datos.
El principio de la equivalencia funcional se recoge directamente en el artculo 6 de la Ley Modelo que comentamos,
en los siguientes trminos: Cuando alguna norma de derecho requiere que la informacin est consignada o sea presentada por escrito, o de prescribir ciertas consecuencias para
el caso de que no se cumpla ese requisito, se entender que
todo mensaje de datos satisfar esa norma cuando la informacin que contenga est accesible para su ulterior consulta. As, entonces, el mensaje de datos sustituye para los efectos
jurdicos al documento escrito sobre la base de un soporte de
papel.
Otra dificultad que suele presentarse en la equivalencia
funcional del documento escrito en soporte de papel por el
mensaje de datos, est constituida por la circunstancia que el

Derecho Comercial

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documento de papel arranca su eficacia de la existencia de la


firma, generalmente autgrafa, de quien lo suscribe. En este
sentido la Ley Modelo de CNUDMI sobre Comercio Electrnico, dispone en su artculo 7 que el mensaje de datos cumple
el requisito de la firma, en los siguientes trminos: Cuando
una norma de derecho requiere una firma, o prescribe ciertas consecuencias para el caso de ausencia de la misma, esa
norma quedar satisfecha por un mensaje de datos cuando:
a) se utilice un mtodo para identificar al iniciador del
mensaje y para dar a conocer que el iniciador aprueba la
informacin en l consignada; y
b) ese mtodo sea tan fiable como sea apropiado para los
fines para los que se cre o comunic el mensaje de datos, a
la luz de todas las circunstancias del caso, as como el acuerdo entre el iniciador y el destinatario del mensaje.
En el derecho de los Estados Unidos de Norteamrica, el
artculo 4-A del Uniform Commercial Code regula la transferencia electrnica de fondos y considera que la orden de pago
electrnica es el equivalente de un cheque.

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