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5 CSAR VIVANTE, Trattato di Diritto Commerciale, 5 ed., Milano, 1924, vol. III,
p. 123.
6 JOS M ARA DE EIZAGUIRRE, Las imposiciones a plazo como objeto de
garanta pignoraticia. Una contribucin a la dogmtica de los ttulos-valores. Revista de Derecho Bancario y Burstil, Espaa, N 25, enero-marzo 1987,
p. 186.
7 HENRICH B RUNNER, Die Wertpapiere, en el Handbuch des deutchen Handels -See- und Wechselretch, dir. Endermann, Leipzing, 1882, p. 147.
8 ALFRED HUECK y C LAUS WILHELM C ANARIS, Derecho de los ttulos-valor,
Editorial Ariel S.A., Barcelona, 1988, pp. 3 y ss.
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realidad Vivante el creador de la Teora General de los Ttulos de Crdito contenida en su Tratado de Derecho Comercial,
editado por primera vez en 1896. El insigne jusmercantilista
italiano sigui las siguientes pautas: a) extrajo los caracteres
esenciales de la letra de cambio, que eran comunes a todos
los ttulos de crdito; b) separ los elementos constitutivos
de la letra de cambio como ttulo de crdito de aquellos
otros caracteres que le daban el rango de papel de comercio;
c) distingui de los ttulos de crdito aquellos documentos
que no contaban con los caracteres esenciales y que eran
simplemente documentos probatorios, y d) describi su forma de circulacin segn las diversas clases de ttulos de crdito: nominativos, a la orden o al portador.12
4. Definicin y elementos del ttulo de crdito. La doctrina de
los autores13 define los ttulos de crdito sealando que son
documentos que llevan incorporado un derecho literal y autnomo que se puede ejercer por el portador legtimo contra
el deudor a la fecha de su vencimiento. De acuerdo con esta
definicin, es necesaria la concurrencia de una serie de elementos que configuran la esencia de la nocin definida.
El documento es necesario para dar origen al derecho,
para su conservacin y disposicin. Sin l no es posible hacer efectivo el derecho contra el obligado, ni transmitirlo a
un tercero, ni darlo en garanta.14 Por lo mismo, toda operacin relativa al derecho deber consignarse en el ttulo para
que produzca sus efectos.
El derecho consignado en el ttulo de crdito, llamado
derecho documental,15 no vive por s solo, porque desde el
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momento en que se produce su consagracin en el instrumento, ir ligado a l dondequiera que ste vaya, corriendo
su misma suerte, expuesto a las mismas contingencias y vicisitudes, a tal punto que, si el documento se destruye o se
pierde, desaparece tambin el derecho en l incorporado, a
menos que su propietario tome algunas medidas, las que
tendremos ocasin de sealar ms adelante. En consecuencia, la posesin del documento decide de modo soberano la
titularidad del derecho en l consignado. No es un juego de
palabras ha escrito Bolaffio decir que la posesin del ttulo
es ttulo de posesin.16 La frmula es verdadera en el sentido de que la posesin del instrumento titula, funda y legitima la posesin del derecho. Poseo el derecho porque poseo
el documento. Se trata, pues, de un derecho causado por la
cosa (el ttulo), derecho propten rem. Es asimismo un derecho
reinhaerens, adherido a la cosa, inmanente en ella.
Queda de manifiesto entonces la absoluta preponderancia que el documento ejerce sobre el derecho contenido en
l. Sin embargo, debemos dejar constancia de que antes de
plasmar el derecho en el instrumento que lo consigna, exista ya una relacin fundamental a la cual se sigue la documental, pudiendo existir entre ambas una completa identidad
de contenido econmico. Pero desde el instante en que el
derecho se instrumentaliza, queda dotado de una serie de
atributos de que careca antes, algunos de naturaleza tan
propia como extraa y de efectos tan desconcertantes que
justifican las palabras del ilustre maestro de Bolonia Tulio
Ascarelli17 en orden a que esta institucin es una de las
mejores demostraciones de la capacidad creadora de la ciencia jurdica de los ltimos siglos.
Por otra parte, siendo el ttulo de crdito un instrumento
destinado a la circulacin, era necesario que se le sometiera
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tos estructurales del ttulo de crdito. El documento slo puede transferirse con voluntad del tradente mediante la entrega
del mismo, por lo que este traspaso siempre es a ttulo derivativo. En cambio, el derecho representado o conectado en el
documento es objeto de transferencia originaria, puesto que
no se requiere voluntad alguna para traspasarlo; el derecho
nace nuevo para cada sujeto que reciba el documento.
Tambin se pone de manifiesto esta autonoma conceptual de los elementos propios del ttulo en aquellas hiptesis
legales que autorizan desligarlos o romper el consorcio indisoluble, como ocurre en los casos de extravo, hurto o robo,
en los cuales, cumplidas ciertas formalidades legales, el documento pierde su contenido econmico o declaracin obligacional.
8. Concepto de legitimacin. Siendo los ttulos de crdito
documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo incorporado en ellos, no basta con
adquirir su posesin de cualquier modo para hacerlos efectivos, sino que es necesario obtenerla segn sus propias normas de circulacin, que son diferentes segn se trate de
ttulos nominativos, a la orden o al portador. La posesin
del ttulo adquirida en tal forma permite al portador ejercitar su derecho contra el deudor y asegura a este ltimo su
liberacin definitiva mediante el cumplimiento de la prestacin a la fecha de su vencimiento. Adquirida la posesin del
ttulo conforme a sus reglas de circulacin, se producen los
efectos indicados tanto a favor del portador como del deudor. Esta doble funcin que desempea el ttulo de crdito
adquirido legalmente se conoce en doctrina con el nombre
de legitimacin.
La legitimacin consiste, por lo tanto, en la propiedad
que tiene el ttulo de crdito de facultar a quien lo posee,
segn la ley de su circulacin, para exigir del suscriptor el
pago de la prestacin consignada en el ttulo y de autorizar
al segundo para pagar vlidamente su obligacin, cumplin-
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dola en favor del primero.27 el acreedor se legitima exhibiendo el ttulo; si carece de l por cualquier causa, nada
podr hacer para legitimarse aunque realmente sea propietario del ttulo y aunque por otros medios pudiera demostrar
plenamente su carcter de tal y el hecho de la prdida de la
posesin. La legitimacin es, desde este punto de vista, una
carga para el acreedor, pero al mismo tiempo, y fundamentalmente, una gran prerrogativa, porque para justificar su
derecho y ponerse en aptitud para ejercitarlo, en una palabra para quedar legitimado, le basta con exhibir el ttulo, sin
que sea necesario demostrar que es propietario del mismo y,
por consiguiente, titular del derecho que lleva incorporado.
Podr no serlo, en el fondo; podr existir en su favor una
apariencia, la apariencia que resulta de haber llegado el ttulo a sus manos por el camino que la ley ha trazado para su
circulacin. Eso nada importa. Aqu la apariencia vale ms
que la realidad, la legitimacin ms que el derecho, y para
emplear una terminologa usada por Vivante, la propiedad
formal vale ms que la propiedad material. La apariencia ha
sido elevada al rango de la esencia misma.28
Como puede apreciarse, la legitimacin est dominada
por el dogma de la apariencia jurdica. La posesin del ttulo
engendra apariencia de titularidad del derecho, y con el fin
de favorecer la circulacin se libera al poseedor de demostrar que es titular del crdito. La apariencia acta as tanto
en favor del tenedor como respecto del obligado. A este ltimo se le libera de la deuda si paga en favor de quien tiene la
apariencia, aunque no sea el verdadero titular del derecho;
al tenedor le exime de demostrar su condicin de acreedor y
es el deudor quien tendr que demostrar que el poseedor no
tiene derecho de recibir la prestacin para negar vlidamente el pago. Pero sera peligroso extender al mximo los efec27
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tos de la apariencia. La buena fe juega tambin en esta materia un rol importante. En rigor, slo el poseedor legtimo
tiene derecho a la prestacin contenida en el ttulo, y si el
deudor sabe que no es legtima la posesin de quien se presenta como tenedor del documento, debe rehusar el pago.
En definitiva, slo libera el pago hecho de buena fe.
No obstante, la legitimacin por la posesin sobre la base
de la apariencia hace posible el ejercicio del derecho por
quien siendo titular aparente no sea en realidad titular verdadero. Este es un fallo de esa construccin jurdica seala
Ura,29 siendo las exigencias del trfico y la rpida circulacin las que imponen ese eventual sacrificio del verdadero
titular (propietario del ttulo), no poseedor, frente al poseedor, titular aparente. Pero ese sacrificio slo es compatible
con la buena fe del deudor.
Messineo es, sin embargo, quien expone en forma ms
profunda el contenido y los efectos de la legitimacin que
caracteriza a los ttulos de crdito: Por el hecho de exonerar al poseedor del ttulo de la demostracin de que l es
titular del derecho que contiene, no se establecen nicamente reglas particulares en materia de prueba; en definitiva, se habilita para el ejercicio del derecho aun al que
eventualmente no es en realidad titular del mismo derecho,
con tal que se halle en posesin del documento y lo exhiba.
Ciertamente, puesto que el deudor est siempre dispensado
de investigar el modo con que el presentante del ttulo obtuvo su posesin y de indagar, por lo mismo, la efectiva
pertenencia del derecho, estndole ms bien prohibida semejante investigacin; y puesto que al poseedor del documento le corresponde, sobre la base de la exhibicin, el
ejercicio del derecho en l contenido, deviene elemento
del todo secundario la persona del titular del derecho, mientras alcanza mximo relieve la calidad de poseedor (presen29
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MESSINEO, ob. cit., t. I, Nos 8 y 9, citado por T ENA, ob. cit., N 13, p. 20.
TENA, ob. cit., N 15, p. 22.
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de los ttulos a la orden, es jurdicamente irrelevante la buena o mala fe del poseedor, siempre que de la mala fe no
tenga noticia el suscriptor, o siempre que tenindola se encuentre en la imposibilidad de demostrarla.
Lo normal es que la legitimacin, la propiedad y la titularidad sean lo mismo o que se radiquen en una misma persona.
Propiedad es un concepto de seoro, es la plenitud de las
potestades que se pueden ejercer sobre una cosa determinada.
La titularidad, en cambio, se ubica en el mbito de las relaciones personales entre acreedor y deudor. En virtud de ella el
sujeto activo tiene derecho a exigir la prestacin del sujeto
pasivo. El titular es el acreedor del vnculo obligacional.
Entre ambos conceptos del derecho comn se sita la
legitimacin. Ella es una situacin jurdica propia del derecho cambiario, que exige slo la investidura formal para ejercer los derechos que emergen de un ttulo de crdito. La
preeminencia del documento sobre el derecho justifica la
legitimacin y sus efectos. Cuando se habla de propiedad del
ttulo se refiere a la propiedad del derecho incorporado en
el documento o cosa nueva cuya adquisicin es originaria.
9. Denominacin. A estos documentos se les han dado diferentes denominaciones, algunas de las cuales sealamos a
continuacin:
a) Ttulos-valores, nombre que resulta inapropiado toda
vez que comprende documentos que no cuentan con las tres
caractersticas esenciales comunes a los ttulos que estudiamos; podra incluso aplicarse tanto al papel moneda como a
un ttulo de propiedad; es demasiado amplio;
b) Ttulos circulatorios; tampoco es la denominacin correcta, ya que la circulacin no es esencial para que exista un
documento como el que analizamos; el ttulo que no circula
no por eso deja de ser tal;
c) Efectos o papeles de comercio; tampoco designa apropiadamente a estos ttulos esta denominacin, ya que slo incluye
aquellos cuyo contenido es una suma de dinero;
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d) Ttulos de crdito; parece ser el mejor nombre que pudiera drseles. Con todo, es censurable en cuanto no comprende documentos cuyo contenido no es un derecho de
crdito.
Se justifica esta ltima denominacin, que ha tenido consagracin prctica y legislativa, porque para el titular del instrumento existe un crdito que permite exigir la prestacin
contenida en l y para el deudor hay una conducta debida,
que en el campo de las relaciones negociables puede ser
objeto de una avaluacin o estimacin econmica.
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tifica esta relacin de necesariedad entre ambos, de tal suerte que el portador debe contar con el documento para ejercer el derecho.
Los efectos del carcter necesario del documento pueden resumirse diciendo que el derecho documental slo puede
nacer, existir y ser ejercido por el legtimo portador del documento.
Debido al carcter necesario del documento, el acreedor
no puede suplir con otro instrumento jurdico la carencia de
posesin del ttulo para disponer del derecho.
Es asimismo la caracterstica necesariedad la que legitima
al deudor para negarse a cumplir la obligacin si el requirente no le ofrece la entrega o restitucin del documento. De
ah que es acertado afirmar que no hay derecho cambiario
sin ttulo y que no se concibe ttulo de crdito sin un derecho individualizado en el mismo; pues donde va el ttulo va
el derecho, y si bien el documento no lo perfecciona, pues
slo le sirve de soporte, puede afirmarse que lo lleva consigo,
debido a que el derecho cambiario establece que el derecho
sobre el ttulo conlleva el derecho del ttulo.
Esta caracterstica esencial y comn a todos los ttulos de
crdito tiende a cautelar los valores de certeza, rapidez y
seguridad que son propios de esta clase de ttulos.
12. La literalidad. Los ttulos de crdito se caracterizan,
adems, por ser documentos literales, en el sentido de que su
contenido, extensin y modalidades dependen exclusivamente
del tenor del ttulo. Es decisivo, en consecuencia, el elemento objetivo de la escritura. Cualquier modificacin, disminucin o mutacin debe resultar de los trminos textuales del
ttulo.
El concepto de literalidad tiene su origen en el derecho
romano, donde se aplicaba a los llamados contratos literis, en los cuales la causa eficiente de la obligacin consista en la literalidad, en su texto escrito. En el derecho
medieval italiano, los ttulos de crdito comenzaron siendo
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ma, cumplen una funcin instrumental que permite al ltimo poseedor vincularse en forma directa con el deudor por
medio del documento. Tal es la justificacin lgica de la adquisicin originaria del derecho y por consiguiente el fundamento del principio de la autonoma en los ttulos de crdito.35
La consecuencia ms importante del carcter autnomo
de los ttulos de crdito es que durante la circulacin del
derecho incorporado no se produce la acumulacin de vicios
o defectos que pudieran derivarse de cada transferencia, originando excepciones de carcter personal. Cada sujeto que
transfiere asume una relacin jurdica independiente de los
dems, por lo que se puede afirmar que la funcin que cumple, al tiempo del vencimiento del ttulo, es simplemente
instrumental y consiste en relacionar al deudor con el portador legtimo del documento. Por otra parte, la prescindencia
subjetiva de las situaciones jurdicas intermedias hace que la
relacin portador-deudor sea objetiva e impersonal, pues no
interesa quin requiera el cumplimiento de la obligacin,
sino que lo importante es que tenga la posesin del documento y que haya cumplido con la ley de circulacin. En fin,
recordando que en la estructura del ttulo de crdito existe
un elemento externo (el documento, cosa mueble) y otro
elemento interno (la declaracin documental o prestacin
incorporada), dejamos en claro que si bien la transferencia
del ttulo en cuanto documento se puede considerar como
tradicin derivada, la tradicin que efecta el tradente origina el nacimiento de un derecho nuevo para el adquirente,
que no se recibe del antecesor, sino que, transferido el documento, el derecho incorporado en ste ingresa a su patrimonio como consecuencia de ello. En otras palabras, la
adquisicin del elemento externo hace adquirir la titularidad
del derecho interno o prestacin incorporada.
35 En este sentido: G ABRIEL R IOSECO ENRQUEZ en Conferencia sobre Teora
de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.
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Podra pensarse que la autonoma de los ttulos de crdito, esta prescindencia subjetiva de las relaciones anteriores o
intermedias, va en contra del principio que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene (nemo plus iuris in alium
transfere potest quan ipse habet), ya que el derecho pudo no
haber existido en la persona del endosante por haberse extinguido o por no haber nacido jams, pero no ocurre as.
En efecto, entendida la autonoma en el sentido de que el
derecho del tenedor no es dependiente sino originario, nacido nuevo en su persona, no se vulnera el principio nemo plus
iuris
El principio de la autonoma opera en los ttulos de crdito desde un punto de vista activo y pasivo. Desde el punto
de vista activo significa para el titular del crdito la imposibilidad de acumular excepciones personales. En sentido pasivo
implica la total y absoluta independencia de las obligaciones
cambiarias asumidas por cada uno de los sujetos firmantes
del ttulo. En los ttulos a la orden, la ley de circulacin es el
endoso, que es a la vez: legitimante, traslaticio y vinculante.
Analizada una cadena de endosos desde el punto de vista
activo, cada sujeto que recibi el ttulo de crdito adquiri
un derecho autnomo, es decir, cada endosatario tendr un
derecho originario respecto de cada uno de los firmantes
anteriores. Desde el punto de vista pasivo, la obligacin jurdica es independiente para cada uno de los firmantes, quienes han quedado obligados al pago, responsabilizndose
cambiariamente al mismo, con prescindencia de las dems
obligaciones.
En la prctica, el portador legitimado, que adquiere el
ttulo segn su ley de circulacin, puede exigir su pago de
cualquiera de los firmantes obligados, no importando que las
firmas intermedias hayan sido efectuadas por incapaces, por
personas inexistentes o por mandatarios que acten fuera de
su poder. Tales circunstancias que afectan a uno o varios
firmantes no obstan a la validez de las firmas restantes y, por
ende, a sus respectivas obligaciones, permitiendo exigir su
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cumplimiento independientemente de las dems obligaciones. As se establece en los artculos 7 y 8 de la Ley N 18.092,
sobre Letra de Cambio y Pagar.
Prrafo II
Caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito
14. Ttulos de crdito y relacin subyacente. Es indispensable
para calificar el ttulo de crdito de abstracto o de causal
considerar el rol que la causa juega en ellos.
Antes de dar una nocin de ttulos abstractos y causados,
se requiere explicar la vinculacin existente entre los ttulos
de crdito y la relacin fundamental que les dio origen y que
pertenece al derecho comn. En otros trminos, se trata de
precisar de qu manera nace el ttulo de crdito, a qu relacin debe su creacin y qu relaciones interdependientes se
generan entre el ttulo y la relacin fundamental.
En este orden de idea, dejamos constancia, en primer
trmino, que el ttulo de crdito puede emitirse con motivo
de cualquier contrato, que pasa a ser su antecedente o relacin fundamental o relacin subyacente. El nacimiento del
derecho documental no significa necesariamente la extincin de la relacin fundamental, sino que ambas relaciones
jurdicas (documental y subyacente) pueden coexistir y en
principio coexisten. El libramiento de un ttulo de crdito no
origina novacin de la relacin que le dio origen, a menos
que se convenga expresamente (art. 12 de la Ley N 18.092,
art. 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques
y art. 76 N 2 de la Ley N 18.175).
Durante esta coexistencia se produce una serie de recprocos efectos jurdicos. As, en el caso en que el deudor
deba hacer frente al pago de ambas relaciones jurdicas,
como debido al hecho de que el cumplimiento de una de
ellas extingue a la otra, tendra accin de repeticin en
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Establecida la conclusin que formulamos, veamos a continuacin las diversas proyecciones que tiene en el mbito de
las relaciones cambiarias.
1. Teniendo presente la vinculacin de los dos elementos
que forman la estructura del ttulo de crdito (documento y
declaracin documental), hay que concluir que es el ttulo,
en tanto instrumento que documenta la relacin en l incorporada, el que est informado del carcter abstracto y no la
obligacin, que se encuentra vinculada a una relacin fundamental.
2. Si la causa-fuente nunca puede faltar por ser el acto
externo de voluntad, la causa-fin puede faltar y ella es la causa
del ttulo de crdito, supuesto el caso de su emisin con fines
econmicos.
3. La relacin entre quienes estn vinculados por la relacin fundamental y quienes no lo estn, tiene distinta relevancia jurdico-doctrinaria. La situacin entre el emisor y el
beneficiario directo no ofrece duda porque estn ligados por
la relacin fundamental. No ocurre lo mismo con los terceros sucesores del documento. Para la legislacin cambiaria el
portador legitimado es un tercero de buena fe, que no particip en el negocio o relacin fundamental, y como su voluntad no se tuvo en cuenta al convenirse dicha relacin, es
ajustado a derecho que las consecuencias jurdicas de tal negocio no le sean oponibles.
4. Al ser as no se lesionan el rigor cambiario ni el favor
de la circulacin, porque el sistema cambiario presume la
existencia de la causa del ttulo, dando la posibilidad al sujeto pasivo de la relacin fundamental de enervar la relacin
cambiaria. En tal caso, la forma de hacerlo es acreditar la
inexistencia, la ineficacia o el carcter viciado de la relacin
subyacente. Slo que se invierte el peso de la prueba, porque
ste recae en el sujeto que se excepciona.
16. Concepto de ttulo de crdito abstracto. Puede decirse que
es aquel documento cambiario que, por estar desvinculado
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en el comercio como cosa que puede ser objeto de negocios jurdicos y de derechos reales, recibiendo el tratamiento jurdico de cosas muebles. Los ttulos de crdito pueden
ser objeto de compra, de venta; pueden transarse en bolsa y
fuera de ella; se transmiten y adquieren por sucesin por
causa de muerte y por donacin; pueden ser objeto de depsito, de prenda o de usufructo, y, en fin, ser judicialmente embargados y enajenados en procedimiento de apremio.
En todos los casos indicados, la relacin jurdica recae directamente sobre el ttulo o documento como cosa en sentido corporal, y slo indirectamente sobre el derecho
incorporado, aunque en verdad es ste el que da valor a
aqul.38
20. Influencia de la relacin obligacional sobre la relacin real.
Debido al mutuo intercambio de los elementos que integran
la estructura del ttulo de crdito, siendo el documento cosa
mueble, no se le aplican ntegramente las reglas del derecho
comn que fijan el rgimen de esta clase de cosas, pues si
bien puede ser objeto de relaciones reales, su valor est dado
por el derecho que representa.
El documento est regido por el derecho comn en cuanto
cosa mueble, y la relacin obligacional, en cuanto derecho
incorporado, est regulada por el derecho comercial. Este
ltimo consagra un rgimen de circulacin propio de los
ttulos de crdito, en el cual importa la propiedad formal
sobre la materia; incluso puede resultar legitimado el portador de un ttulo robado.
21. Influencia de la relacin real sobre la documental. Todas
las relaciones documentales estn subordinadas al documento. La conexin del derecho es imposible sin el ttulo. En
otras palabras, el derecho se cosifica en el documento.
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La emisin se concreta en el acto de entrega del documento; la legitimacin pasiva supone la presencia del documento para exigir la prestacin y esta ltima se cumple a
cambio de la entrega del ttulo, para evitar que siga en circulacin.
22. Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo y de
los derechos emergentes del documento. Los derechos sobre el ttulo pueden adquirirse originalmente por apropiacin, usurpacin, expropiacin, etc. En forma derivada, pueden adquirirse
esos derechos por cesin o endoso, lo que supone un tradente y un adquirente.
La relacin real sobre el ttulo puede extinguirse en
forma absoluta o relativa. Hay extincin absoluta por destruccin accidental del ttulo, por destruccin voluntaria
del mismo y cuando la destruccin es coetnea con la extincin de la obligacin documental. La extincin es relativa
en caso de prdida, robo o hurto o extravo, porque mediante decreto judicial se desincorpora la prestacin que
el documento llevaba prendida. Esta misma extincin se
origina en caso de fraccionamiento de un ttulo en varios
otros, y en el evento de convencin de varios ttulos, en un
solo documento.
Los derechos emergentes del ttulo nacen nuevos en su
integridad. Se establece una relacin directa y personal entre
el portador y el deudor, aun cuando existan intermediarios
en la circulacin del documento. Por tratarse de una adquisicin originaria de los derechos emergentes del ttulo, no se
pueden oponer excepciones personales al portador del documento.
Nada impide que los derechos emergentes puedan adquirirse en forma derivada por alguno de los modos del derecho comn.
Los derechos conectados indisolublemente al documento se extinguen por pago, novacin, confusin, renuncia o
remisin y prescripcin. Todos estos modos deben ir acom-
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los requisitos que deben considerarse para que los portadores queden legitimados y puedan ejercer los derechos documentales. En ella estn involucrados los valores de certeza,
rapidez y seguridad frente a los valores genricos de justicia y
equidad.
26. Ttulos al portador. Son aquellos que se emiten sin
mencionar en su texto al beneficiario o que apareciendo ste
se les adiciona la clusula al portador. Esta clase de ttulos
contribuy a la elaboracin de la teora general de los instrumentos de crdito; actualmente se les considera como la expresin ltima de la propiedad mobiliaria.
Los ttulos al portador son los que ms se identifican con
las cosas muebles y respecto de la incorporacin del derecho
en el documento, podemos sealar que ella aparece realizada ntegramente. Tal identificacin con las cosas muebles es
el fundamento de la circulacin de los ttulos al portador
que debe efectuarse por la entrega del documento. Es preciso enfatizar, en esta clase de ttulos, la innegable preeminencia que existe del documento sobre el derecho.
Por tratarse de ttulo-cosa, la simple tradicin del documento es suficiente para quedar legitimado en el ejercicio
del derecho. Los requisitos de legitimacin de un ttulo al
portador son, en consecuencia:
Posesin del ttulo;
Presentacin al sujeto requerido de pago.
Atendidas las caractersticas ya destacadas, los ttulos al
portador no son susceptibles de reivindicacin. En efecto, la
posibilidad de ejercer la accin reivindicatoria se dificulta porque frente al inters del que ha perdido involuntariamente la
posesin, por hurto, robo o extravo, estn los derechos del
poseedor de buena fe que lo adquiri segn su ley de circulacin. Adems, hay un inters indirecto representado por la
seguridad y confianza que deben informar los negocios mercantiles. Ante esta pugna de intereses se prefiere el derecho
del nuevo portador de buena fe del ttulo y no obsta a la
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regularidad de su legitimacin la circunstancia de que el transmitente u otro anterior se apropiare indebidamente del documento, siempre que el portador actual desconozca este hecho.
Es precisamente esa ignorancia la que legitima al portador y lo
pone a salvo de la reivindicacin del ttulo. Lo complejo de la
solucin radica en fijar, legislativamente, un principio general
que teniendo en cuenta los valores jurdicos y econmicos de
la circulacin no lesione el inters indirecto.
La doctrina se ha pronunciado por la no revindicacin
de los ttulos al portador, fundndose en el hecho de que no
pueden ser determinados o individualizados, exigencia fundamental de toda accin de dominio. Sin embargo, se reconoce la importancia que tiene por parte del portador el
conocimiento de la circunstancia de haber sido perdido, hurtado o robado el ttulo al portador. La ley determina cundo
debe presumirse ese conocimiento y ello ocurre cuando ha
vencido el plazo de los avisos que dan cuenta del extravo.
Desde entonces el portador pasa a ser de mala fe, pues supo
o debi saber la circunstancia de la prdida del ttulo, y por
ende puede sufrir la reivindicacin de parte del verdadero
titular. Es indudable que la publicacin de que se trata debe
ser anterior a la primera negociacin del ttulo, porque si
esta ltima se realiza antes del primer aviso, ser vlida y, por
consiguiente, lo sern tambin las posteriores.
27. Ttulos a la orden. Son los que, concebidos en forma
esencial a nombre de determinada persona, facultan a sta,
de modo expreso o implcito, a transmitirlo sin intervencin
del deudor. Es fundamental destacar el carcter facultativo
que tiene la transmisin del documento, de tal modo que, si
no circula mediante endoso, siempre sigue siendo un ttulo
de crdito.
No existen frmulas sacramentales para concebir esta clase
de ttulos. Cuando el documento lleva las palabras a la orden, se deja constancia en forma explcita que se trata de
esta clase de ttulos. En cambio, se hace constar en forma
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implcita este carcter cuando en la redaccin del documento se incluye una denominacin que tcitamente comprende
la clusula a la orden.
Los ttulos a la orden circulan mediante endoso, que es
una declaracin documental literalizada al dorso del instrumento, con la firma de quien la otorga. El endoso es traslaticio, legitimante y vinculatorio.
El portador de un ttulo a la orden, para ejercer los derechos documentales, debe acreditar su legitimacin activa por
los siguientes actos:
Posesin del documento;
Exhibicin del mismo al requerido;
Cadena ininterrumpida y regular de endosos.
La referida continuidad de los endosos supone la regularidad formal del sistema documental. Basta que ella sea formal y externa para que el ttulo circule vlidamente y puedan
hacerse valer los derechos en l contenidos, sin que ella resulte afectada por endosos en blanco o extendidos por incapaces o por mandatarios fuera de los lmites de sus poderes.
Tambin se exige como requisito legitimante la identificacin personal del portador. Este requisito debe probarlo el
portador y si no cumple con l no puede ejercer los derechos
del ttulo. El deudor tiene la carga pasiva de comprobar la
concurrencia de los otros requisitos para que su pago sea
liberatorio.
28. Ttulos nominativos. Son los documentos que se giran a
favor de determinado sujeto y tanto su emisin como sus sucesivas trasmisiones deben inscribirse en el registro del emisor.
Estos ttulos no son completos en su literalidad, porque no
puede prescindirse del registro del emisor. El creador del documento ha querido mantener el control del nombre del tenedor y con ese propsito los emite a un nombre individual.
En doctrina se les niega el carcter de ttulos de crdito a
los documentos nominativos. Len Bolaffio sustenta esta posicin fundado en los siguientes argumentos:
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es una carga sustancial o una conducta debidamente fundada en la voluntad expresada por el emisor del ttulo al crearlo en esta forma.
El transfert es un requisito para la legitimacin activa del
titular. En el caso de las acciones de sociedades annimas,
que deben emitirse en forma nominativa, siendo ttulos esencialmente negociables, la Ley N 18.046 y su reglamento contienen las reglas aplicables a los traspasos, en cuanto a sus
formalidades y efectos. Asimismo se prohbe el establecimiento
de clusulas que limiten la libre negociabilidad de las acciones en las sociedades annimas abiertas.
29. Ttulos pblicos y privados; comerciales y civiles. Atendiendo
a la persona que los emite, los ttulos de crdito pueden ser
pblicos o privados. Se denominan efectos pblicos los ttulos de crdito contra el Estado reconocidos como negociables; los de los establecimientos pblicos y empresas
autorizadas para hacerlos circular, y los emitidos por los gobiernos extranjeros, siempre que su negociacin no est prohibida (art. 68 del Cdigo de Comercio).
Los ttulos de crdito privados son aquellos emitidos por
los particulares.
Atendiendo al carcter civil o mercantil de la relacin
jurdica que les da origen, los ttulos de crdito pueden clasificarse en civiles o comerciales. Con todo, vale la pena sealar que, segn lo previsto por el artculo 3 N 10 del Cdigo
de Comercio, en su texto actual fijado por la Ley N 18.092,
las operaciones sobre letras de cambio, pagars, cheques y
sobre documentos a la orden son comerciales, cualesquiera
sean su causa y objeto y las personas que en ellas intervengan. Se trata de una mercantilidad formal que no da lugar a
los actos mixtos o de doble carcter ni a la aplicacin del
principio de lo accesorio. En su nuevo texto, la disposicin se
extiende a toda clase de pagars, no slo a los girados a la
orden como antes, a las operaciones sobre cheques y sobre
documentos a la orden. Al ser as, el campo de la comerciabi-
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de optar entre una y otra forma. Si l elige la forma nominativa, sus ttulos son simplemente nominativos, porque la conversin al portador es posible en todo momento.
En fin, se llaman ttulos mixtos aquellos en que el titular ha requerido el otorgamiento.
40. Valores mobiliarios a la orden. Todos los valores mobiliarios no pueden adoptar esta forma. Es ms, en algunos casos,
como los valores emitidos por las sociedades annimas, concretamente en el caso de las acciones, est prohibido que
ellas sean ttulos a la orden (art. 12 de la Ley N 18.046).
Lo mismo ocurre con los bonos o debentures que emiten
las sociedades annimas, que slo pueden ser nominativos o
a la orden. As lo establece en nuestro medio el artculo 16
de la Ley N 18.045, de 22 de octubre de 1981, sobre Mercado de Valores.
41. Diferentes valores mobiliarios. En nuestro pas, los valores mobiliarios ms conocidos son las acciones de las sociedades annimas, los bonos o debentures que stas mismas emiten
y los pagars que emiten diferentes servicios del Estado, personas jurdicas de derecho pblico. Tuvimos la ocasin de
estudiar las acciones como partes alcuotas en que se divide
el capital de una sociedad annima y en cuanto a los derechos que ellas confieren a su titular. Aqu nos referimos a
ellas desde otro punto de vista, consideradas como instrumentos negociables que contribuyen a la circulacin de la
riqueza.
Los bonos o debentures son ttulos de crdito de tipo
uniforme que se emiten en serie y que representan un derecho de crdito (una obligacin) en contra de la sociedad
annima que los ha emitido. En nuestro medio, slo las sociedades annimas constituidas y domiciliadas en Chile y las
agencias de sociedades annimas extranjeras autorizadas pueden emitir bonos o debentures (arts. 1 y 5 de la Ley
N 18.045, sobre Mercado de Valores).
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Conviene destacar, finalmente, que los bonos son documentos negociables que dan a su titular el carcter de acreedor de la sociedad annima emisora, pero no el carcter de
socio de ella.
Seccin V
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sujeta a ciertas enunciaciones que la citada disposicin seala. Sin embargo, al contrario de lo que sucede con la
letra de cambio y el pagar, la omisin de indicaciones esenciales no implica que la carta de porte deje de producir los
efectos que le son propios, sino que las menciones omitidas
pueden acreditarse por cualquier medio de prueba legal.
En efecto, segn el artculo 177 del Cdigo de Comercio,
la omisin de alguna de las enunciaciones que prescribe el artculo 175 no destruye el mrito probatorio de la carta de porte, y las
designaciones omitidas podrn ser suplidas por cualquiera especie
de prueba legal.
Una vez que las partes han convenido en su emisin, la
carta de porte debe otorgarse al menos en dos ejemplares,
suscritos por el porteador y el cargador, que son las partes
del contrato de transporte terrestre. En conformidad con el
artculo 175 del Cdigo de Comercio, el documento ha de
contener indicaciones relativas a: nombre apellido y domicilio del cargador, porteador y consignatario; la calidad genrica de las mercaderas, su peso y las marcas y nmero de
bultos que las contengan; el lugar de la entrega; el precio de
la conduccin; el plazo en que debe hacerse entrega de la
carga; el lugar y fecha de su otorgamiento y cualesquiera
otros pactos o estipulaciones que acuerden los contratantes.
En cuanto a la modalidad de circulacin del documento,
ella queda determinada por la forma en que ste se extienda,
que puede ser nominativo, a la orden o al portador, segn lo
previene expresamente el artculo 176 del Cdigo de Comercio. En consecuencia, el cesionario, el endosatario o portador de la carta de porte se legitima para ejercer todos los
derechos emergentes del ttulo y cumplir todas las obligaciones y cargas derivadas del mismo. Aunque en un lenguaje
impropio, el inciso 2, del artculo 176 del Cdigo de Comercio reconoce las funciones constitutivas y dispositivas de este
ttulo de crdito al establecer que: el cesionario, endosatario o
portador de la carta de porte se subroga en todas las obligaciones y
derechos del cargador.
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cabe duda alguna que l asume tambin una funcin dispositiva que facilita la circulacin.
46. Conocimiento de embarque. Este documento tiene su origen en el desarrollo del transporte martimo en el sistema
jurdico del Common Law, propio de los pases que constituyeron y de algunos que an siguen formando parte de la denominada mancomunidad britnica, donde se le conoce con el
nombre de bill of lading.
En la legislacin nacional el artculo 977 del Cdigo de
Comercio define el ttulo de crdito que nos ocupa en los
siguientes trminos: El conocimiento de embarque es un documento que prueba la existencia de un contrato de transporte martimo, y acredita que el transportador ha tomado a su cargo o ha
cargado las mercancas y se ha obligado a entregarlas contra la
presentacin de ese documento a una persona determinada, a su
orden o al portador.
Al igual que en el caso de la carta de porte, la definicin
legal del conocimiento de embarque describe las funciones
del ttulo, pero en este ltimo caso el concepto es ms completo en cuanto a contener las funciones constitutivas y dispositivas propias del documento, en aquella parte de la
disposicin citada que seala y se ha obligado a entregarlas (las
mercancas) contra la presentacin de ese documento o una persona
determinada, a su orden o al portador.
El documento ha cumplido y sigue cumpliendo unas funciones importantes en el desarrollo del transporte de mercancas por mar, puesto que es poco frecuente, por no decir
inusual, que se lleve a cabo un contrato de este tipo sin la
expedicin del conocimiento de embarque. Durante el siglo
XIX y buena parte del siglo XX, el contrato de transporte
martimo se regulaba sobre la base de este documento, pero
a partir de las Reglas de Hamburgo de 1978, que entraron en
vigencia el 1 de noviembre de 1992, hay normas, generalmente imperativas, que reglamentan este contrato, que no se
circunscriben slo a este documento.
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Tales documentos pueden ser considerados como el antecedente ms inmediato de otros instrumentos que hoy tienen
aplicacin en el transporte martimo, llamados seawaybills.
Estos ltimos son de hecho cartas de porte martimas, que sustituyen a los conocimientos de embarque, en aquellos sectores
del trfico mercantil en los que no es necesario recurrir a la
utilizacin de ttulos de crdito representativos de las mercancas transportadas, para disponer de ellas durante el viaje.
El seawaybill menciona en su texto el contrato de transporte en virtud del cual se emite y describe o individualiza la
carga recibida por el porteador. En este tipo de documento
la entrega deber efectuarse a quien se identifique como el
sujeto inicialmente designado a tal fin o como su agente (o
causahabiente). Por consiguiente, el seawaybill no puede ser
considerado en la categora de los ttulos de crdito, por lo
que sus eventuales transmisiones debern realizarse de acuerdo a las normas de la ordinaria cesin de crditos.
Un destacado autor en la doctrina italiana41 califica al
seawaybill como un documento de legitimacin, que permite al
deudor liberarse de su obligacin cumplindola frente a cualquier tenedor que lo presente, lo cual simplifica la carga
onus de comprobar la titularidad del crdito.
Pero sta no es la postura dominante sobre los seawaybills,
porque se sostiene por la mayora42-43 que el deudor slo se
libera de su obligacin mediante el cumplimiento ante la
persona indicada al efecto en el contrato, y, desde luego, la
eventual circulacin del documento no puede considerarse
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sometida a las reglas propias de los ttulos de crdito perfectos o completos, sino, como ya indicamos, a las de la cesin
de crditos. El cesionario no adquiere la titularidad de un
derecho literal y autnomo, sino un derecho derivado del
cedente, con todas sus calidades y vicios, pudiendo el deudor
cedido oponer todas las excepciones que tengan su origen
en el negocio subyacente, es decir, en el contrato de transporte.
En cuanto a la eficacia probatoria de la recepcin de las
mercancas atribuida al seawaybill respecto del destinatario,
ella es anloga a la aplicable respecto del tenedor de un
conocimiento de embarque. Aun negando a los seawaybills el
carcter de ttulos de crdito, no hay ninguna razn vlida
para privarles de la eficacia probatoria que se atribuye a los
conocimientos de embarque en poder de quien no sea el
cargador. Por el contrario, segn el artculo 18 de las Reglas
de Hamburgo, la entrega de un documento distinto al conocimiento de embarque crea la presuncin, que admite prueba en contrario, de la celebracin del contrato de transporte
martimo y de la recepcin por el porteador de las mercancas objeto de dicho contrato en el estado descrito en l.
Finalmente, la exclusin del seawaybill de la categora de
los ttulos de crdito representativos de mercaderas o ttulos
de tradicin, nos lleva a la conclusin de que este documento tiene como caracterstica esencial la circunstancia de carecer de la funcin dispositiva o, lo que es lo mismo, por no
constituir un vehculo que permita sustituir con su entrega la
traditio real de las cosas transportadas.
50. Documentos del transporte multimodal. Esta variedad de
transporte consiste en la concurrencia de una pluralidad de
porteadores en la conduccin de la carga, para asegurar un
resultado ms eficiente que se traduce en llevarla de puerta a
puerta, sobre todo si se tiene en cuenta que el transporte es
un contrato esencialmente complementario, porque sin duda
las mercancas transportadas sern objeto de otros negocios.
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Un ejemplo de esta clase de transporte es el traslado de automviles por ferrocarril, en buques-canguro, en barcos portacontenedores, en aviones-cargo y en camiones especiales.
De conformidad con el artculo 1041 N 1 del Cdigo de
Comercio, por transporte multimodal se entiende el porteo de
mercancas por a lo menos dos modos diferentes de transporte, desde
un lugar en que el operador de transporte multimodal toma las
mercancas bajo su custodia hasta otro lugar designado para su
entrega. Es evidente que cuando la operacin de transporte
se realiza por varios medios no puede documentarse en funcin de uno solo de ellos, ya que esta simplificacin implicara desconocer la diversidad bsica e incluso el rgimen de
las relaciones que se establecen entre el cargador y los porteadores. A este propsito el Convenio de las Naciones Unidas sobre Transporte Multimodal, aprobado en Ginebra el 24
de mayo de 1980, admite la configuracin de un documento
destinado a reflejar dichas relaciones, dejando al cargadorexpedidor la facultad de determinar el carcter negociable o no
negociable del documento de transporte multimodal y en consecuencia el rgimen de circulacin, que puede ser el especfico de los ttulos de crdito o el genrico de la cesin de
crditos.
Los documentos entregados a los cargadores por los operadores de transporte multimodal, autnomos e independientes de los ttulos singulares correspondientes a cada una de
las fases de la operacin, se denominan documentos del transporte multimodal o documentos del transporte intermodal, y su inclusin dentro de la categora de los ttulos de crdito se
basa en el artculo 6.2 del Convenio de las Naciones Unidas
sobre Transporte Multimodal, en la norma 2.6 de las Reglas
de UNCTAD y de la Cmara de Comercio Internacional, relativas a los documentos del transporte multimodal, en su configuracin de acuerdo con los formularios de la Federacin
Internacional de Asociaciones de Transitarios y Asimilados
(FIATA-BL) y en la redaccin dada al Combined Transport Bill of
Lading de INTRANSA, como ttulo endosable. Siendo esto as,
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El carcter de ttulo de crdito del certificado de depsito, en adelante warrants, se advierte porque el documento
constituye el derecho del portador para reclamar las mercaderas depositadas, acredita la celebracin del contrato de
almacenaje al cual el ttulo est ligado y, al mismo tiempo,
desempea la funcin dispositiva, porque el traspaso de las
mercaderas depositadas se hace mediante el endoso del ttulo. Los artculos 1 y 4 inciso final de la Ley N 18.690 confirman lo sealado precedentemente en cuanto a que las
mercaderas pueden ser enajenadas o pignoradas mediante
el endoso de los documentos representativos de las mismas y,
en lo relativo a que el dominio de las especies depositadas se
acreditar frente a terceros mediante el certificado de depsito expedido por el almacenista. Por su parte el artculo 6
de la citada ley dispone que el dominio de las especies depositadas en los almacenes se transfiere mediante el endoso del
certificado de depsito.
52. Aspectos formales del warrants. De acuerdo a lo previsto
por el artculo 5 de la Ley N 18.690, tanto el certificado de
depsito como el vale de prenda deben emitirse con unas
mismas enunciaciones. Las menciones de esos documentos
son las siguientes:
1. la designacin o ubicacin del almacn en que se hubiere hecho el depsito e individualizacin del almacenista;
2. el nmero de orden y fecha del otorgamiento de los
certificados;
3. el nombre, profesin y domicilio del depositante;
4. la naturaleza, calidad y cantidad de las especies depositadas;
5. el estado actual de stas;
6. los seguros que las caucionen;
7. las marcas y dems indicaciones necesarias para determinar la identidad y el valor de las especies depositadas, o
bien, las indicaciones que exija el reglamento para establecer
las caractersticas y fijar el valor de esas mismas especies;
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8. el plazo de vigencia y las prrrogas que las partes acuerden, respecto del depsito;
9. la declaracin del depositante de su calidad de dueo
de las especies almacenadas, expresando si existe algn gravamen, prohibicin o embargo sobre tales especies, y
10. la constancia de su anotacin en el registro del almacenista.
Aunque la Ley N 18.690 no lo dice expresamente, la
emisin de los ttulos que emanan del contrato de almacenaje debe cumplir con todas las enunciaciones que seala su
artculo 5, lo que se deduce de la frase tendrn las siguientes
indicaciones. En todo caso se trata de un ttulo de crdito
vinculado tanto en la emisin como en sus efectos al contrato de almacenaje que constituye su causa. En consecuencia,
al igual que la carta de porte y el conocimiento de embarque, el certificado warrants es un ttulo de crdito causado,
puesto que carece de la caracterstica de abstraccin.
53. Transferencia del warrants. No obstante que al definir
el contrato de almacenaje el legislador dispone que las mercaderas representadas en el certificado warrants se enajenan
mediante el endoso de dicho ttulo, en verdad el ttulo se
emite en forma nominativa, se inscribe en el registro del
emisor, de manera que su traspaso no se hace por el simple
endoso, como ocurre con los ttulos expedidos a la orden.
Este endoso est definido y regulado por el Reglamento de
Almacenes Generales de Depsito, en los siguientes trminos: el endoso es el escrito por el cual el legtimo tenedor del certificado de depsito o del vale de prenda transfiere las mercaderas
depositadas o las constituye en prenda segn el caso. El endoso
deber ser firmado y fechado por el endosante.
A juicio de un autor de la doctrina nacional, nos encontramos frente a una situacin especial creada por la Ley de
Warrants, que rebasa los moldes de la definicin clsica, dndoles a estos documentos caracterstica de Nominativos y
tambin a la Orden. Estos documentos no pueden, en caso
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valores negociables, sino tambin respecto de los de libramiento singular. Esta tendencia comenz en Francia con la
lettre de changue rlev, que admite la emisin, circulacin de
ejecucin de una letra de cambio que se representa en cintas
magnticas o memoria de computador, que circula y se cumple sin necesidad de materializarse en un soporte documental de papel. Ms adelante se ide el sistema de truncamiento
de cheques, los que se pueden cobrar en una determinada
sucursal de un banco, depositndolo en otra sucursal de la
misma institucin de crdito, sin necesidad de remitir o presentar copia de los cheques, sino mediante el envo de la
imagen de los ttulos transmitida por medios electrnicos.
Este sistema, que no slo se aplica al cheque, sino tambin a
los otros efectos de comercio, ha sido acogido en Francia,
Espaa y Estados Unidos de Norteamrica, por mencionar
algunos pases, consiste en representar el derecho sobre un
ttulo con soporte material documental tradicional, pero luego, durante su circulacin y ejecucin, se omite la presentacin material del documento para ejercer y disponer de los
derechos en l constituidos.45
La existencia de valores sin soporte material de papel ha
dado lugar a la creacin, en el derecho alemn, del denominado derecho valor (Wertrechte), que no est conectado, incorporado ni representado, pero el cual se le da el mismo tratamiento
jurdico que a los documentos con derecho incorporado y la
tendencia se acoge en todos los pases en que se trunca o
inmoviliza la emisin misma del ttulo sobre papel.
56. Representacin informtica de los ttulos de crdito utilizados en el transporte. La tendencia a la sustitucin de los ttulos
de crdito por representaciones informticas se advierte asi-
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