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PRESENTACIN
CAPITULO I
LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA COMETIDOS POR
FUNCIONARIOS Y SERVIDORES PBLICOS DE LOS GOBIERNOS
LOCALES EN LAS ADQUISIDORES Y CONTRATACIONES
1. CONCEPTO DE CORRUPCIN
La palabra corrupcin etimolgicamente viene del latn curruptus, que significa
descomposicin, podredumbre o desintegracin, igualmente, se identifica como
el proceso degenerativo de las normas y de los valores que se establecen en la
sociedad.
El inicio de todo diagnstico exige delimitar los conceptos bsicos a tratar. En
este sentido, resulta necesario precisar el concepto de corrupcin. No obstante,
definirla es una tarea que ha encontrado diversos obstculos. En concreto, se
han identificado tres grandes inconvenientes que explican la dificultad de este
objetivo:
-
2.2.
El enfoque jurdico-institucional:
2.3.
El enfoque cultural
3. TCNICAS DE CORRUPCIN
Las tcnicas de corrupcin son la muestra en el escenario prctico de los actos
de corrupcin. En otras palabras, son los mecanismos centrales de corrupcin
puestos en prctica constantemente por los actores.Ahora bien, tomando en
cuenta las principales tcnicas de corrupcin en base a la especialidad de los
actores, ya mencionadas, procede enumerar brevemente las tcnicas de
corrupcin ms usuales en el sistema de justicia peruano:
Coimas
Lobbies
Redes ilcitas
Acciones de copamiento
Redes de informacin
Estilos de prevalimiento; magistrados que aprovechando su condicin
extorsionan a otros operadores de justicia y a las partes del proceso.
Intercambio de favores
Elaboracin de borradores de dictmenes y resoluciones judiciales por parte de
los abogados defensores
Vulnerabilidad en la situacin laboral de los operadores de justicia
(provisionalidad de los cargos, elecciones basadas en criterios subjetivos,
discrecionalidad de los presidentes de las cortes judiciales para integrar salas y
elegir magistrados suplentes, promociones no fundamentadas en la OCMA)
Manejo arbitrario de la asignacin de expedientes
Nepotismo.
4.1.
4.2.
En relacin con la titularidad del bien jurdico afectado por los delitos de
corrupcin, existen dos grandes posturas:
-
Los titulares son los ciudadanos. Esto en la medida en que los delitos
contra la administracin pblica generan un dao, afectando los derechos
de los administrados y de la colectividad en general. Una postura
contenida en aquella es la que considera que la conducta penalmente
relevante de un delito contra la administracin pblica genera, al menos,
un peligro para la vigencia de un derecho subjetivo.
Sin embargo, los autores de este manual difieren de ella ya que los delitos contra
la administracin pblica no son los nicos que, en el fondo, lesionan o ponen
en peligro un derecho subjetivo. Estos lesionan de manera inmediata su correcto
funcionamiento y, solo de forma mediata, ponen en peligro la vigencia, el acceso
a servicios pblicos o la realizacin de ciertos derechos fundamentales. Adems,
no debe confundirse la finalidad poltico criminal (que sera en ltima instancia la
lesin a los derechos fundamentales de los ciudadanos) con el objeto jurdico de
proteccin del delito. Por este motivo, el bien jurdico protegido por los delitos
contra la administracin pblica no es el derecho fundamental especfico
lesionado.
As, la lesin o puesta en peligro del correcto funcionamiento de la administracin
pblica a travs de la lesin o puesta en peligro de los bienes jurdicos
especficos de cada tipo penal hace, a su vez, peligrar la funcin prestacional
del Estado.
Sin embargo, por las razones expuestas a continuacin, conviene utilizar los
siguientes elementos:
-
6.1.
10
7.1.
11
12
7.2.
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Clasificacin
La legislacin penal vigente, la doctrina e incluso la normativa internacional
muestran que las penas son posibles de clasificar conforme a distintos criterios.
Dentro de estos diversos puntos de vista, conviene subrayar las siguientes
clasificaciones:
-
Por su naturaleza o por razn del derecho afectado: Las penas pueden
ser penas privativas de libertad, no privativas de libertad (o de restriccin
de otros derechos) y las pecuniarias.
14
8.3.
Pena de multa
8.4.
Pena de inhabilitacin
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El legislador peruano ha introducido, al final del ttulo VIII del Libro Segundo del
Cdigo Penal (Delitos contra la administracin pblica), una norma especfica
sobre la pena de inhabilitacin para todos los delitos de corrupcin:
Artculo 426 del cdigo penal Los delitos previstos en el captulo II de este
Ttulo se sancionan, adems, con pena de inhabilitacin accesoria, con igual
tiempo de duracin que la pena principal, de conformidad con el artculo 36
inciso 1 y 2. ()
Conjunta: En tanto que se acumula con la pena del tipo penal de delito
(en su mayora pena privativa de libertad). El juez no puede elegir, est
obligado a aplicar ambas penas.
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18
19
20
21
10.5.
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CAPITULO II
PERCEPCIN
ADMINISTRACIN
NACIONAL
PBLICA
DE
LOS
COMETIDOS
DELITOS
POR
CONTRA
FUNCIONARIOS
LA
Y
1. VISION PANORAMICA
Este fenmeno corrupcin se halla inmerso en las diferentes funciones
estatales. La planeacin, el presupuesto, la gestin de recursos humanos, la
administracin de recursos fsicos, el control fiscal, entre otras reas de gestin
en donde resulta evidente la descomposicin o desintegracin de la funcin
pblica.
Siendo en la contratacin estatal donde resulta ms evidente la ingerencia de
estas prcticas degenerativas, ya que a travs de la misma se ejecutan los
recursos pblicos destinados a los diferentes cometidos del Estado; siendo las
reas ms sensibles la contratacin pblica, la recaudacin de impuestos, los
nombramientos gubernamentales, las comisiones informales sobre contratos
gubernamentales.
El Estado demanda unos bienes y/o servicios, a travs de funcionarios que
deciden comprarlos de acuerdo a los procedimientos establecidos para
garantizar principios pblicos como la transparencia y la economa en la
seleccin de las ofertas, o por el contrario, optan por no considerar estos
principios contratando a quien garantice el pago de un soborno. El funcionario
tiene la oportunidad, por ejemplo, de restringir los oferentes, y garantizar una
eleccin determinada, definiendo y ponderando variables de conveniencia para
un elegido contratista y no para el Estado.
El alto nivel de corrupcin en la contratacin pblica parece haber distorsionado
seriamente los elementos de competencia sana y abierta que constituyen la
esencia del proceso licitatorio. La existencia de monopolios de contratistas es
reconocida como la irregularidad ms frecuente en los procesos de licitacin se
calcula que se encuentra en un 54% de los contratos.
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Es claro entonces que un alto volumen de los recursos del presupuesto estatal,
correspondientes tanto a gastos de funcionamiento como de inversin, son
canalizados a travs de las contrataciones pblicas, lo que las constituye en una
porcin muy importante de los negocios de diversos sectores de la economa,
pero tambin en un gran atractivo para los corruptos.
Es un rea especfica de las contrataciones en las cuales se presentan sobornos
es en la definicin de los trminos de referencia, llegndose a encontrar pliegos
de condiciones casi hechos a la medida de un determinado proponente.
La corrupcin en los gastos pblicos en el rea de las contrataciones pblicas
es de alto riesgo con la utilizacin de excepcionalidades a los procesos
licitatorios, aprovechndose del esquema de contratacin del Estado para
beneficiar intereses particulares. Adicionalmente, corrompe por el lado del
proveedor cuando tiende a buscar la realizacin de cambios a los trminos
contractuales sin tener suficiente justificacin, con el nico fin de lograr un
incremento en el valor del contrato, dado que la ley permite ajustes del
presupuesto hasta por un porcentaje del valor original del contrato.
Los contratistas llegan incluso a manipular la informacin con el fin de presentar
una oferta especialmente baja en precios que permita ganar la licitacin. Estos
contratistas son considerados como los nicos capaces de ofrecer productos o
servicios al Estado, los que pasan a desempear una posicin dominante en el
mercado contractual del Estado, restringiendo la libre competencia.
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pasivo propio (artculo 393), cohecho pasivo impropio (artculo 394), cohecho
pasivo agravado (artculo 395) y el cohecho pasivo de auxiliares jurisdiccionales
(artculo 396).
En las contrataciones pblicas peruanas se destacan caractersticas positivas y
negativas. En el lado positivo, los organismos que han observado el panorama
desde hace largo tiempo, como la Contralora General de la Repblica y no
gubernamentales como Ciudadanos al Da, Protica que destacan la
transparencia con que opera el Consejo Superior de Contrataciones y
Adquisiciones el Estado (CONSUCODE).
En el lado negativo, el rgimen de contrataciones pblicas no cuenta con una
infraestructura tica adecuadamente desarrollada e integrada de funcionarios
pblicos auxiliares y de ejecucin, que realicen las contrataciones con honradez
como si se tratara de algo natural.
Los niveles de corrupcin y de quejas por conductas reidas con la tica
presentadas ante la Contralora General, denunciados por los medios de
comunicacin o percibidos son relativamente altos y constituyen una prueba de
corrupcin e ineficiencia al respecto.
La libertad de acceso a la informacin y a los documentos pblicos es uno de los
aspectos ms importantes implementados por el Estado peruano, las
disposiciones que incluyen prohibiciones a un funcionario pblico de participar
como proveedor del Estado, la implementacin del Cdigo de tica del
Funcionario Pblico, asimismo, la implementacin y mejoramiento de los
procedimientos de adquisicin, son muestras de la intencin de combatir la
corrupcin en los procesos de contratacin del Estado.
El Sistema Integrado de Administracin Financiera (SIAF) es otro de los
elementos ms importantes de control que hay en el pas. Todo movimiento de
fondos queda registrado. El registro es uno de los principales elementos en la
lucha contra la corrupcin.
El fomento de la probidad no ha sido acuado como un objetivo fundamental en
el concepto del Sistema de Adquisiciones y Contrataciones, tampoco es poltica
de Estado, ya que an no se concreta la propuesta de la mesa de trabajo del
Acuerdo Nacional de implementar el Sistema Nacional Anticorrupcin; por tanto
menos existe un cdigo de conducta uniforme para el personal de
contrataciones.
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actos
de
corrupcin
descubiertos,
salvando
as
las
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demandas explcitas las partes conocen cmo y cunto pagar, indica que la
corrupcin en materia de contratacin es de carcter sistmico.
El soborno es un delito porque dirige la accin del gobierno hacia un beneficio
personal privado en lugar de hacerlo al bien comn. Es lo que se pagan o reciben
a cambio de otorgar un contrato para bienes o servicios.
Prcticas fraudulentas
Significa una tergiversacin de los hechos con el fin de incluir en un proceso de
contrataciones o en la ejecucin de un contrato una interesada interpretacin u
omisin, de esta forma influenciar y direccionar un proceso de seleccin o la
ejecucin de un convenio ; siendo cualquier actuacin u omisin, incluyendo una
tergiversacin de los hechos que, astuta o descuidadamente, desorienta o
intenta desorientar a otra persona con el fin de obtener un beneficio financiero o
de otra ndole, o para evitar una obligacin .
Prcticas de colusin
Significan las prctica entre licitantes con el fin de establecer precios de oferta a
niveles artificiales y no competitivos, sean o no con el acuerdo o conocimiento
de las autoridades gubernamentales. Esto es un plan o arreglo entre dos o ms
proveedores, con o sin el conocimiento de la EPC, diseado para establecer
prcticas a niveles artificiales y no competitivos.
Prcticas coercitivas
Aquellas en las que impliquen dao o amenaza para daar, directa o
indirectamente, a las personas, a sus propiedades para influenciar su
participacin en un proceso de contratacin, o afectar la ejecucin de un
contrato. Significa hacer dao o amenazar con hacer dao, directa o
indirectamente, a personas o a sus propiedades para influenciar su participacin
en el proceso de adquisicin y contratacin o afectar la ejecucin de un convenio.
Prcticas de obstruccin
La destruccin, falsificacin, alteracin o escondimiento deliberados de
evidencia material relativa a una investigacin o brindar testimonios falsos a los
investigadores para impedir materialmente una investigacin por parte de la
Contralora General, del CONSUCODE o los rganos de Control, de alegaciones
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Unos seis mil millones de soles se pierden cada ao por gastos irregulares
derivados de la corrupcin en el aparato estatal y las prdidas alcanzan el 15%
del Presupuesto de la Repblica. Segn las investigaciones abarcan desde
casos de nepotismo hasta nuevas formas de manejar los resultados de las
licitaciones y los gastos no previstos que abren resquicios a la malversacin de
fondos pblicos.
La Contralora General denuncia, entre sus principales obstculos, que el Poder
Judicial minimiza sus informes en beneficio de numerosos implicados en
irregularidades comprobadas por su despacho.
La percepcin de la Contralora al clculo es que el 15% del Presupuesto
Nacional de Gasto es sustrado en perjuicio del Estado y del inters pblico por
diferentes modalidades de corrupcin que se dan antes, durante y despus de
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CONCLUSIN
La corrupcin se define como el uso indebido del poder para obtener
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BIBLIOGRAFIA
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2002.
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