Extincin por mutuo acuerdo y despido encubierto

a- El caso
La Sala I de la CNAT 1 consider vlido un acuerdo de desvinculacin, no
obstante haberse comprobado que el distracto se haba producido previamente por
decisin unilateral de la empresa.
Para decidir de tal modo juzg, ms all del aspecto formal de la cuestin, que
las sumas que se haban entregado a los trabajadores resultaban adecuadas a las
circunstancias y que, an soslayando el acuerdo, dichos montos hubieran habilitado a
homologar un acuerdo conciliatorio.
En disidencia, el doctor Vilela consider que la diferencia existente entre lo
que hubiera correspondido a los trabajadores por el despido y lo percibido por el
acuerdo, no habilitaba a considerar la existencia de una justa composicin de
derechos.

b- Aspectos formales

La extincin por mutuo acuerdo es el acto jurdico bilateral mediante el cual

las partes extinguen la relacin de trabajo 2 . Si la voluntad de ambas partes pudo dar
lugar al acto constitutivo del a relacin de trabajo, al celebrar el contrato de trabajo,
ambas partes pueden acordar su extincin 3 .
Si bien nada impide que, quien se encuentra capacitado para contratar y
obligarse, acuerde la finalizacin del contrato y sus obligaciones, a fin de evitar
fraudes a la ley el legislador ha exigido, para la validez de la extincin por mutuo
acuerdo del contrato de trabajo, el cumplimiento de determinada forma por la cual
slo ser vlido si se plasma en escritura pblica o ante la autoridad administrativa
del trabajo y con la presencia personal del trabajador.
El mutuo acuerdo expresado ante la autoridad administrativa del trabajo no
requiere de homologacin, pues su falta slo impide acordarle efectos de cosa
juzgada frente a un reclamo posterior, pero no le resta valor a los efectos de la
expresin de voluntad 4 .
Del mismo modo, la escritura pblica resulta vlida como medio de rescisin
del vnculo, pero no para legitimar un acuerdo transaccional por no contar con los

CNAT, Sala 1, 21/12/2006 Aragn, Victor H y otros v. Quebecor

World Buenos Aires SA
2
Scotti, Hector J, Extincin del contrato de trabajo por mutuo acuerdo, Revista de Derecho Laboral,
Nro.2000-1, pg. 45
3
Etala, Carlos A., ob. Cit. Pg. 641
4
C. NAC. TRAB. SALA VII , 22/4/97 "CARISEO, Elida C/ BANCO DE LA CIUDAD DE BUENOS
AIRES. En igual sentido, Sala III, 28/2/97, Castro, Horacio y otro c/ Banco Ciudad de Buenos
Aires.

recaudos de celebracin y homologacin por la autoridad pblica, que no son

exigibles para formalizar la disolucin del vnculo 5 .
No obstante, debe tenerse en cuenta que si de los acuerdos celebrados ante
escribano surgen violaciones al orden pblico que implican renuncia de derechos,
tales actos no slo pueden ser cuestionados mediante redargucin de falsedad sino
que, al no haber una justa composicin de derechos e intereses de las partes, pueden
ser declarados no vlidos por el juez competente en la medida que el mutuo acuerdo
instrumentado mediante escritura pblica encubra la decisin de la empresa de
despedir sin causa 6 .

c- La verdadera voluntad de las partes

Mas all del respeto de las formas, lo que evidentemente debe estar presente
para que la extincin por mutuo acuerdo sea vlida, es la intencin de las partes, ya
que conforme el art. 14 LCT, an cuando se respeten las formalidades, si el acuerdo
de desvinculacin importa una simulacin que esconde la decisin del empleador de
despedir, debe ser declarado nulo.
Por lo tanto, cuando se cuestiona la validez de un acuerdo de extincin lo que
debe analizarse es si hubo realmente en el trabajador voluntad de poner fin al vnculo
o, simplemente, le fue impuesta tal decisin.
La terminacin del contrato de trabajo segn lo dispuesto por el primer
prrafo del art. 241 LCT , debe ser observada con suma estrictez, pues tratndose de
una situacin que pone fin al contrato sin ninguna consecuencia indemnizatoria
debe quedar absolutamente claro que el negocio jurdico transit por los carriles
naturales que conducen al mismo, esto es, que se trat de una real confluencia de
voluntades destinada a resolver la relacin 7 .
Cuando el mutuo acuerdo instrumentado mediante escritura pblica encubre
la decisin de la empresa de despedir sin causa, resulta nulo 8 .
Lo que debe analizarse en tales supuestos es si el trabajador tiene una
posibilidad real de no aceptar el acuerdo ofrecido por el empleador o, en rigor, la
decisin de la desvinculacin ya est tomada, porque una cosa es que una empresa
ofrezca un sistema de retiro voluntario, abierto para todo el personal y otra muy

C. NAC. TRAB., Sala X, Decoud, Norberto Dario c/ Asociacin Atltica Argentinos Juniors,
31/5/99.
6

C. Nac. Trab, sala 7, 27/4/2005 Pagano, Norberto M y otros v. Siembra Seguros de Retiro SA; C.
Nac. Trab, sala 7, 17/6/2005 Bajos, Ana M y otros v. Siembra Seguros de Vida SA
7

JNT Nro.39, 25/8/2005 - Filippo, Andrs S v. Siembra AFJP SA, confirmado por la Sala

VII, Sentencia 39104 del 27/3/2006

8

."( C. Nac. Trab, sala VII, 27/4/2005 Pagano, Norberto M y otros v. Siembra Seguros de Retiro
SA).

distinta es que se ofrezca tal retiro a un sector determinado sobre el cual ya est
decidida su desvinculacin.
Si el empleador ya ha decidido como

necesaria e inevitable reduccin del

personal es evidente entonces que el acuerdo slo encubre un verdadero despido 9 .

Al respecto se ha dicho que si la decisin de finalizar la relacin fue tomada
por la empleadora, quien haba decidido efectuar una reestructuracin en la empresa
con la necesaria e inevitable reduccin del personal, frente a esta determinacin y
ante la incertidumbre sobre el futuro de la relacin laboral, la adhesin del trabajador
no puede ser calificada de libre o espontnea y no es posible consentir un acuerdo en
el que ambas partes negocian la renuncia, con la verdadera finalidad de que el
demandado aligere los costos del despido, satisfaciendo una indemnizacin menor
que la que legalmente corresponda 10 .
Desde dicha ptica, en el caso en anlisis, la decisin unilateral de la empresa
resulta indiscutible, al punto que previo a la suscripcin de los acuerdos ya haba
notificado el despido a los trabajadores y, por lo tanto, parece evidente que dichos
acuerdos posteriores slo podran haberse considerado como pagos a cuenta de la
indemnizacin por despido que pudiera corresponder, pues el derecho a dicha
indemnizacin estaba incorporado al patrimonio de los trabajadores desde el mismo
momento en que fueron despedidos.

d- El pago de una gratificacin

Es usual que el mutuo acuerdo de desvinculacin incluya el pago de una

gratificacin al trabajador que, si no se prueba que sea una prctica habitual de la
empresa, constituye tambin un elemento que permite presumir que detrs del mutuo
acuerdo se esconde la decisin unilateral del empleador, mxime cuando en la misma
poca se reproduce el mismo mecanismo respecto de ms de un trabajador, ya que
distinta debe ser la valoracin si es slo un caso aislado.
No obstante, tambin en tales supuestos, debe analizarse el acuerdo desde la
ptica del art. 954 del C.Civil , en tanto establece la posibilidad de demandar la
nulidad o modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explota la
necesidad de la otra y se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal
explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Cuando no se justifica que el pago de una gratificacin por desvinculacin sea
una costumbre incorporada a los contratos individuales de trabajo y el trabajador
percibe una proporcin nfima de lo que hubiera correspondido por las
indemnizaciones derivadas del despido, existen motivos suficientes para declarar la
9

(cfr. C. Nac. Trab, sala IV, 26/9/2006 Ferreira, Jorge D v. Skanska SA )

10

(C. Nac. Trab., sala X, 26/3/1997 - Tojeiro, Miguel v. Ledesma SA)

nulidad del acuerdo de desvinculacin, pues la entrega de una suma de dinero en

concepto de gratificacin por cese, denota sin lugar a dudas, la existencia de un
apartamiento de la figura que estatuye el art 241 LCT para instalarse en el art. 245 del
mismo cuerpo legal 11 .
Se desprende del voto en disidencia del doctor Vilela que, an cuando se
soslayara la evidente nulidad del acuerdo de desvinculacin, en tanto realizado con
posterioridad a la notificacin del despido, de todos modos las sumas percibidas por
los trabajadores no se acercaban razonablemente al crdito que tenan como
consecuencia del distracto, lo que habilitaba otra causal de nulidad conforme lo ya
explicado.
Pero adems, resulta cuestionable analizar un acuerdo de desvinculacin,
realizado ante un escribano pblico, en forma anloga a un acuerdo conciliatorio que,
necesariamente debe ser realizado ante la autoridad administrativa o judicial y en el
que el trabajador cuenta con un patrocinio letrado que constituye una garanta
adicional a la validez del acuerdo.

11

( C. Nac. Trab, sala 7, 7/9/2006 Gimnez, Cesar V v. Siembra Seguros de Retiro SA)