Homologacin de acuerdos o convenios alimentarios (de mi

libro Ejecucin de la cuota alimentaria, Ed. Garca Alonso).

a) Acuerdos o convenios homologados en sede judicial.
Adems de la sentencia firme, tambin gozan de fuerza ejecutoria los
convenios homologados en sede judicial 1 y, en la actualidad, los acuerdos
instrumentados en un acta de mediacin.
En ese sentido, el nuevo texto del art. 500 del CPCCN (introducido por la ley
26.589) reza, en su parte pertinente: Aplicacin a otros ttulos ejecutables. Las
disposiciones de este ttulo sern asimismo aplicables: 1) a la ejecucin de
transacciones o acuerdos homologados4) Al acuerdo instrumentado en acta
suscripta por el mediador, con la certificacin de su firma, salvo en el supuesto en
que se hayan controvertido derechos de menores e incapaces. En estos casos, el
representante legal con intervencin del Ministerio Pupilar, deber requerir
previamente, la homologacin del acuerdo al juez anteriormente sorteado o al que
sea competente de acuerdo a la materia. Tales actuaciones estarn exentas del
pago de la tasa de justicia.
De la norma precitada, se desprende que para que los convenios
celebrados entre las partes tengan la misma fuerza ejecutiva que una sentencia,
aquellos debern ser homologados por el juez.
As, determinada jurisprudencia2 seal que si el convenio referente a los
alimentos fuere homologado por el juez, ello le confiere condicin de
pronunciamiento ejecutoriado a dicho convenio y reemplaza suficientemente a la
sentencia definitiva, desde que se reviste de su misma naturaleza.
En el mismo sentido, se expidi otra jurisprudencia 3: existiendo un
convenio suscripto entre las partes, que fuera judicialmente homologado, se
reconoce a dicho acuerdo los efectos de una sentencia judicial.
Asimismo, que el proceso homologatorio es, por su naturaleza, un
sometimiento jurisdiccional voluntario, que tiene por objeto otorgar al acuerdo
conciliatorio, transaccional o extrajudicial de las partes, el efecto propio de una
1 CNCiv., Sala E, 3/8/99, ED, 186-126, y RED, 34-86, sum. 48; dem, d., 3/5/99, ED, 189530, y RED, 34-86, sum. 50; dem, Sala F, 8/2/96, LL, 1996-D-891 (caso 11.040), y Rep.
LL, 1996-165, sum. 156.
2 Primera Instancia Civil, Juzg. N 4 Capital (firme), 26/8/74, LL, 1975-C-84, y Rep. LL,
1975-73, sum. 35.
3 CNCiv., Sala B, 10/5/85, Rep. ED, 20-A-205, sum. 257; dem, d., 4/5/89, ED, 134-342.

sentencia y que hace adquirir a dicho acuerdo el carcter de verdadero ttulo

ejecutorio4.
Por otra parte, conforme a la reforma introducida por la ley 26.589 en el
art. 500 del CPCCN, tambin gozarn de fuerza ejecutiva los acuerdos
instrumentados en un acta de mediacin, siempre que tengan la firma del
mediador certificada.
Pero, con muy buen criterio, la ley precitada establece que cuando en el
acuerdo se hallan controvertido derechos de menores o incapaces, ese acuerdo al
que se arribara en la etapa de la mediacin previa y obligatoria no tendr fuerza
ejecutoria hasta que, previa intervencin del Asesor de Menores, no sea
homologado en sede judicial.

b) Acuerdos o convenios no homologados.

En este supuesto, se ha dicho5 que la falta de homologacin del convenio
por alimentos, no produce el efecto de invalidar lo que convinieron las partes
libremente.
Asimismo, se estableci6 que el convenio sobre alimentos aunque no est
homologado judicialmente, produce todos sus efectos entre quienes lo
suscribieron desde el mismo momento en que se celebr.
En consecuencia, si bien la homologacin le confiere al convenio
ejecutoriedad, su falta no borra ni invalida las obligaciones asentidas por las
partes7.
As, algn fallo de hace varias dcadas 8 (anterior a la ley 23.515), seal:
La homologacin judicial del convenio sobre alimentos en el divorcio por va del
art. 67 bis de la ley 2393 no hace al perfeccionamiento de ste, que queda aun
completo sin ese recaudo, pues el referido acto procesal es un elemento
indiferente a los fines de analizar la virtualidad jurdica de lo convenido.

4 CNCiv., Sala B, 28/4/94, JA, 1995-III-sntesis, y Rep. JA, 1995-1168, sum. 2.

5 CNCiv., Sala C, 9/6/81, LL, 1982-A-438, Rep. ED, 17-116, sum. 202 y Rep. LL, 1982148, sum. 97; dem, Sala A, 22/6/99, ED, 184-585.
6 CNCiv., Sala C, 18/9/81, Rep. JA, 1982-64, sum. 3.
7 CNCiv., Sala C, 9/6/81, JA, 1982-II-352 y Rep. JA, 1982-66, sum. 25.
8 CNCiv., Sala B, 15/3/76, LL, 1977-C-660 (caso 2468), y Rep. LL, 1977-72, sum. 82.

Siguiendo tal temperamento, jurisprudencia un tanto ms reciente 9 ha

dicho que: resulta inaceptable plantear la falta de homologacin del convenio
alimentario, o la falta de sentencia ejecutiva despus de once aos de ejecucin
de alimentos, con un proceso que ha llegado tres veces a la Cmara de
Apelaciones, cuando el obligado al pago ha fallecido y los beneficiarios ya son
adultos y, cualquier tipo de nulidad, tanto formal como sustancial que pudiese
haber existido en el caso, ha sido convalidada por la falta de interposicin de tal
defensa por el obligado al pago de los alimentos.
En el mismo orden de ideas, se dispuso 10: La circunstancia de haberse
omitido la expresa homologacin del convenio de alimentos es irrelevante, pues
aun en el caso de no haberse incorporado al expediente en el sub lite, s se hizo
hubiera sido judicialmente ejecutable.
Ms recientemente, se ha dicho por parte de la jurisprudencia 11 que: los
convenios de alimentos celebrados por los esposos en el contexto del divorcio por
presentacin conjunta, aunque no hubieren recibido expresa homologacin
judicial, son plenamente eficaces y vinculantes y los obliga a dar cumplimiento a
las estipulaciones en ella contenidas, ya que al entender de este fallo la labor
judicial se circunscribe a realizar un control de legalidad, pero no robustece la
obligatoriedad intrnseca del acuerdo.
Por otro lado, aunque el art. 500 de nuestro Cdigo de rito expresa que
para que los convenios gocen de fuerza ejecutiva y por lo tanto, puedan ser
ejecutados judicialmente deben de contar con la homologacin del juez, se ha
ido abriendo paso la postura que permite la denominada homologacin tcita 12,
por la cual, a un convenio de alimentos que no fue homologado pero que viene
siendo cumplido por las partes, se le asigna tambin fuerza ejecutiva 13.
Siguiendo tal lnea de pensamiento, alguna jurisprudencia provincial 14 ha
dicho que: los convenios de alimentos celebrados entre los cnyuges deben, en
principio, ser equiparados a los alimentos fijados por sentencia, y pueden
ejecutarse judicialmente, aun cuando no mediare expresa homologacin judicial.

9 C 1 Civ. y Com. San Isidro, Sala I, 15/10/96, ED, 173-75.

10 CNCiv., Sala F, 17/9/76, LL, 1977-A-68, y Rep. LL, 1977-78, sum. 143.
11 CNCiv., Sala G, 6/11/02, ED, 200-314.
12 C 1 Civ. y Com. San Isidro, Sala I, 15/10/96, ED, 173-74.
13 C 1 Civ. y Com. San Isidro, Sala I, 15/10/96, ED, 173-75; CCiv., Com., Crim. y Corr.
Pergamino, 17/9/98, LLBA, 1998-1276.
14 CApel. Civ. y Com. Concepcin del Uruguay, 18/3/80, Rep. LL, 1980-159, sum. 100.

Jurisprudencia de esta ciudad 15 estableci que los convenios realizados

durante la tramitacin del divorcio por presentacin conjunta son ejecutables aun
cuando no estuvieran homologados, pues tienen el mismo valor que la sentencia
que fija la cuota.
Asimismo, que la circunstancia de haberse omitido la expresa
homologacin del convenio de cuota alimentaria es irrelevante, puesto que
hubiese sido judicialmente ejecutable en virtud de que lo acordado por convenio
judicial o extrajudicial por los cnyuges y, por lo tanto, la obligacin alimentaria
tiene valor similar a la sentencia dictada en juicio sumario de alimentos 16.
Con un alcance ms general, se concluy 17 que no es obstculo para
exigir el cumplimiento del convenio sobre alimentos, el hecho de que ste no haya
sido homologado en sede judicial si ha tenido principio de ejecucin.
Con igual criterio, pero con otro fundamento, se ha entendido 18 que
incluso la ausencia de homologacin no invalida la fuerza del convenio, que hasta
siendo extrajudicial puede ser ejecutado judicialmente, porque mientras no sea
modificado tiene el mismo valor que la sentencia que fija la cuota de alimentos.
Ms all del criterio jurisprudencial trascripto en los prrafos anteriores,
opinamos que la aplicacin estricta del CPCCN determina que para dotar de
fuerza ejecutiva a un convenio de alimentos no homologado judicialmente, se
deba seguir la va ejecutiva enunciada a partir del art. 520 de nuestro Cdigo de
rito nacional.
Este proceso es plenamente aplicable en materia de convenio de alimentos no
homologados, pues procede la va ejecutiva cuando el instrumento que sirve de
base a la apertura del juicio ejecutivo contiene por parte del deudor un
reconocimiento y un compromiso de pago, de deuda lquida o fcilmente liquidable
y exigible que provenga de una manifestacin explcita del obligado en tal sentido,
cuya interpretacin no resulte incompatible con la limitacin de conocimiento
propia del juicio ejecutivo19.
15 CNCiv., Sala A, 21/8/86, LL, 1995-D-872, sum. 302.
16 CNCiv., Sala F, 17/9/76, ED, 74-595, sum. 64; C 1 Civ. y Com. San Isidro, Sala I,
15/10/96, ED, 173-74.
17 CNCiv., Sala B, 16/10/70, ED, 38-553, sum. 14; dem, Sala I, 27/10/94, JA, 1996-II-41
(ndice), sum. 44. En el mismo sentido: C 1 Civ. y Com. San Isidro, Sala I, 15/10/96, ED,
173-74.
18 CCiv. y Com. Baha Blanca, Sala 2, 11/397, JA, 1998-III-22.
19 CCiv., Com., Minas, Paz y Trib. 4, Mendoza, 16/10/97, JA, 2000-III-sntesis, y Rep. JA,
2000-980, sum. 26.

Si ese convenio de alimentos se ha efectuado en un documento privado se

requerir el reconocimiento de firma, a fin de preparar la va ejecutiva que
contempla el CPCCN.
Una vez reconocida la firma por parte de quien tiene establecida la prestacin
alimentaria en dicho convenio, quedar habilitada la va ejecutiva.
En tanto, no ser necesario ese reconocimiento si las firmas fueron certificadas
por escribano pblico al momento de su celebracin.
En este supuesto, quedar habilitada directamente la va ejecutiva 20.
Por lo tanto, en la prctica profesional, siempre hemos recomendado cuanto
menos la certificacin de firmas del convenio alimentario por parte de un notario,
en el caso de que las partes no tengan previsto homologarlo en sede judicial.
Por otra parte, poseen fuerza ejecutoria los convenios a que se hubieren
arribado en la instancia de mediacin.
Al respecto, el art. 12 de la ley 24.573, establecaen su parte pertinente
que: Si se produjese el acuerdo, se labrar acta en el que deber constar los
trminos del mismo, firmado por el mediador, las partes y los letrados
intervinientesEn caso de incumplimiento, lo acordado podr ejecutarse ante el
juez designado, mediante el procedimiento de ejecucin de sentencia regulado en
el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
Dicho precepto contemplaba con toda claridad la fuerza ejecutiva del acuerdo
logrado en un proceso mediacin, que luego no fuera cumplido, lo que implicaba
atribuir a dicho acuerdo el carcter asimilable al de una verdadera homologacin
judicial21.
Por lo cul, si se arribaba a un convenio en la etapa de mediacin previa y
obligatoria (que rige en la Capital Federal para determinados procesos, entre ellos
la solicitud de alimentos), y aunque no hubiera llegado a homologar ese convenio
en sede judicial, el mismo tena fuerza ejecutoria como si hubiere sido
homologado.
Siguiendo el criterio instaurado por la ley de mediacin 24.573, determinada
jurisprudencia22 estableci que ante el incumplimiento de un convenio celebrado
20 Ferreyra de De la Ra, Angelina, y Asrin, Patricia V.: Juicio ejecutivo para el cobro de
alimentos, en: Ferreyra de De la Ra, Angelina (directora): Procesos de ejecucin, Ed.
Advocatus, Crdoba, 2006, p. 152.
21 CNCom, Sala A, 12/2/08, elDial. Express del 25/4/08.
22 CNCom, Sala A, 12/2/08, elDial. Express del 25/4/08.

dentro de la esfera de la etapa prejudicial de mediacin en el marco de la ley

24.573, mediante el cual las partes han transado sus derechos emergentes de
cierta relacin jurdica litigiosa, slo queda abierta la va de la ejecucin de
sentencia a fin de hacer valer las obligaciones que de aqul emergen.
En la actualidad, la nueva ley de mediacin n 26.589 (sancionada el 15/04/10
y promulgada el 03/05/10) ha venido a modificar el art. 500 del CPCCN.
Esta ley, agrega un cuarto inciso al artculo precitado, mediante el cual se
determina (con similar criterio que el art. 12 de la anterior ley de mediacin n
24.573) que tendr fuerza ejecutoria, equiparable a una sentencia, el acuerdo
instrumentado en acta suscripta por el mediador, con la certificacin de su firma.
Por nuestra parte, entendamos que a pesar de lo que estableca el art. 12 de
la ley 24.573, en los convenios de alimentos que involucraran a menores de edad,
y aunque fueran suscriptos por sus progenitores, de pretender seguirse el trmite
establecido en el art. 648 del CPCCN resultara necesaria su homologacin en
sede judicial para que cobren fuerza ejecutiva 23, pues para adquirir tal carcter
estimbamos necesario que tengan el contralor del juez o tribunal y del Asesor de
Menores, a fin de proteger suficientemente los intereses de aquellos.
Con muy buen criterio, la nueva ley de mediacin (26.589) sigue esta corriente
de pensamiento en cuanto, para que el acta de mediacin adquiera fuerza
ejecutoria, en el supuesto en que se hayan controvertido derechos de menores e
incapaces, el representante legal con intervencin del Ministerio Pupilar, deber
requerir previamente, la homologacin del acuerdo al juez anteriormente sorteado
o al que sea competente de acuerdo a la materia.

23 En el mismo sentido: Pags, Hernn H.: Proceso de alimentos, Ed. Astrea, Buenos
Aires, 2009, pp. 132-133.