Resumen Medidas Cautelares1

Catalina Fernndez Carter 2014

CAPTULO PRIMERO - INTRODUCCIN

En materia de medidas cautelares, hay 2 tendencias:
Considerar a la actividad cautelar como un proceso en s mismo,
distinto de los de ejecucin y declaracin.
Considerar a la actividad cautelar como un complemento de los
procesos de declaracin (incidente) y ejecucin (medio de
aseguramiento).
Son aquellas resoluciones que se dictan durante el proceso y que tienen
por objeto otorgar al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos
de la providencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que podra
derivar del retardo en la dictacin de la sentencia.
Fundamento: Todo debido proceso requiere de tiempo en su desarrollo,
y las medidas cautelares buscan asegurar la eficacia de la sentencia
definitiva.
Es distinto de los procesos de urgencia o sumarios. En estos ltimos,
slo se reduce la cantidad o tiempo de conocimiento (mientras que en
las medidas cautelares se reduce la calidad del conocimiento, bastando
la probabilidad), actuando el peligro en distinto sentido.
1. Caractersticas de las medidas cautelares
Carcter provisorio en cuanto a sus efectos: Duran el tiempo
intermedio entre la fecha en que se dicta la providencia cautelar y
la fecha en que pasa a encontrarse ejecutoriada la resolucin que
pone trmino al proceso.
Su justificacin radica en el periculum in mora: Peligro de dao
jurdico derivado del retardo de una providencia jurisdiccional
definitiva, unido al carcter de urgencia en su dictacin.
Para que se dicte una providencia cautelar, es necesario que se
haya acreditado en el proceso que la pretensin invocada es
verosmil (fummus boni iuris): Es necesario contar con el juicio de
1 Basado en el resumen de Nicols Ubilla de la separata de Maturana, pero
con modificaciones y aadidos.
1

probabilidad (estado intermedio entre la incertidumbre y

certeza).
Instrumentalidad de la providencia cautelar en relacin con la
sentencia definitiva: Nunca son un fin en s mismas.
Deben ser homogneas con lo que se persigue por el actor en la
pretensin hecha valer.
Deben ser idnea: Cualitativa y cuantitativamente apropiada para
el fin de garantizar la efectividad de la pretensin hecha valer.
Deben ser proporcionada en relacin a la pretensin hecha valer.
Deben ser modificadas si se altera la situacin de hecho que ha
justificado su otorgamiento o denegacin: Aplica la clusula rebus
sic stantibus.
El actor debe asumir la responsabilidad por los daos y perjuicios
causados, en caso de no dictarse sentencia favorable: Con la
solicitud de la medida cautelar se exige garantizar el pago de
stos mediante una contra cautela.
Debe existir una legalidad estricta en la configuracin de las
medidas cautelares personales y una consagracin a lo menos
genrica de las medidas cautelares reales.

2. Clasificacin de las medidas cautelares

Segn el proceso en que se dictan:
o Civiles: No caben las medidas cautelares personales. La
nica excepcin es el incumplimiento de una obligacin
alimenticia, pero ah, ms que tratarse de una medida
cautelar, es un apremio.
o Penales: Caben las medidas cautelares personales y
eventualmente las reales (accin civil en sede penal, delito
con efecto patrimonial).
Segn el objeto sobre el cual recaen:
o Personales.
o Reales.
Segn su finalidad y efectos que persiguen: En relacin con la
situacin de hecho existente al momento que se decretan.
o Conservativas: Buscan conservar el estado de hecho
existente al momento que es decretada.
o Innovativas:
Anticipan
los
efectos
constitutivos
e
innovativos de la providencia principal. Tambin se las
llama cautelares anticipativas. En materia de familia estn
reconocidas, mientras que en materia civil no se
2

encontraran reconocidas en el poder cautelar general del

Art. 298 CPC.
Algunos rechazan dichas medidas, afirmando que
correspondera a una ejecucin sin ttulo.
Otros indican que ms vale la tutela judicial
provisional, an con sus riesgos, que la autotutela.
Segn la relacin de instrumentalidad con la providencia
principal:
o Providencias instructoras anticipadas: Buscan fijar y
conservar ciertas resultancias probatorias, positivas o
negativas, que puedan ser utilizadas despus en el proceso.
o Providencias destinadas a asegurar el resultado prctico de
una futura ejecucin forzada: Buscan impedir la dispersin
de bienes.
o Providencias que deciden interinamente la relacin
controvertida: Se trata de la decisin anticipada y
provisoria del mrito.
o Providencias que establecen la contra cautela: Buscan
asegurar el resarcimiento de los daos que podran
causarse a la contraparte.
Segn la forma en que se encuentran contempladas por el
legislador:
o Providencias nominadas.
o Providencias innominadas: Se admiten segn el poder
cautelar general reconocido al juez.

CAPTULO SEGUNDO MEDIDAS PREJUDICIALES

Son los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por
objeto preparar la entrada a ste, asegurar la realizacin de algunas
pruebas que puedan desaparecer, y asegurar el resultado mismo dela
pretensin que se har valer con posterioridad dentro del proceso.
Clasificacin:
Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales.
Medidas prejudiciales probatorias.
Medidas prejudiciales precautorias.
Caractersticas comunes:
Deben ser solicitadas por una futura parte del proceso.
3

o En general ser el demandante.

o Excepcionalmente podr hacerlo el futuro demandado:
Medida prejudicial preparatoria de reconocimiento de
firma puesta en instrumento privado.
Medida prejudicial probatoria.
Son de aplicacin general a todos los juicios, por estar reguladas
a propsito del juicio ordinario.
El requisito general de otorgamiento consiste en que quien la
solicite debe expresar la accin que se propone deducir y
someramente sus fundamentos (Art. 287 CPC).}
I. MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE
TALES
Son los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por
objeto preparar la entrada a ste. Por regla general el titular ser el
futuro demandante, salvo en el caso del reconocimiento jurado de firma
en instrumento privado, que tambin corresponde al futuro demandado.
1. Requisitos
Requisito general de toda medida prejudicial: Sealar la accin
que se propone deducir y someramente sus fundamentos.
Requisito especfico: Debe demostrar la necesidad de que se
decreten esas medidas para que pueda entrar al juicio. Este
requisito adicional no se contempla en el reconocimiento de firma
puesta en instrumento privado.
2. Anlisis de las medidas contempladas en el Art. 273 CPC
Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad
para parecer en juicio, a su personera o al nombre y domicilio de
sus representantes: Busca permitir que se realice un
emplazamiento vlido.
o Se citar al futuro demandado a una audiencia a fin de que
preste la declaracin jurada, notificndosele personalmente.
o Si no comparece o da respuestas evasivas, podr
sancionrsele con multas o arrestos.
Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se
trata de entablar: En el juicio ejecutivo, es de importancia saber
si se encuentra o no en poder del deudor para determinar su

carcter lquido (si est en poder del deudor ser lquida, si no lo

est se requerir una gestin preparatoria de avaluacin).
o Se citar al futuro demandado a una audiencia a fin de que
exhiba la cosa que haya de ser objeto de la accin,
notificndosele personalmente.
o Si la cosa no est en su poder, deber expresar el nombre y
residencia del tercero que la tiene, o el lugar donde el
objeto se encuentre. En ese caso podr decretarse la orden
de exhibirse por ese tercero.
o Si expone ser solo mero tenedor de la cosa, podr ser
obligado a declarar el nombre de la persona en cuyo
nombre la tiene, o exhibir el ttulo de su tenencia.
o Si no comparece o da respuestas evasivas, podr
sancionrsele con multas o arrestos. Igual sancin aplica a
terceros.
o Tribunal podr decretar el allanamiento del local donde se
halle el objeto.
Exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,
ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que
por su naturaleza puedan interesar a diversas personas.
Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en
que tenga parte el solicitante: Estas dos ltimas hiptesis estn
reguladas conjuntamente, pudiendo solicitar el demandante que
se deje en el proceso una copia de los documentos presentados.
o Slo podr ser decretada respecto de documentos que
tenga en su poder el futuro demandado y no terceros.
o Se citar al futuro demandado a una audiencia a fin de que
exhiba los documentos, notificndosele personalmente.
o Si no comparece o no los exhibe, pierde el derecho de
hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga
valer tambin, o si se justifica que no los pudo exhibir antes.
Tambin podrn imponrsele multas o arrestos.
Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento pblico:
Es la nica que se le otorga tambin al futuro demandado,
buscando indagar la autenticidad de un instrumento privado, no
siendo necesario justificar las razones por las cuales ella es
necesaria para entrar al juicio.
o Se citar a la parte a una audiencia para que preste
declaracin jurada acerca la firma puesta, notificndosele
personalmente.

o Si no comparece, no responde o da respuestas evasivas,

puede solicitarse al tribunal que se tenga por reconocida la
firma.
Si bien esta ltima diligencia es semejante a la gestin preparatoria de
la va ejecutiva de reconocimiento de firma, tiene algunas diferencias:
MEDIDA PREJUDICIAL
PREPARATORIA
El solicitante ser el futuro
demandante o demandado en
juicio declarativo
El sujeto pasivo ser el futuro
demandando o demandante en
juicio declarativo
Requiere sealar la accin
declarativa que se propone y
someramente sus fundamentos.
Su objetivo es preparar la entrada
a un juicio declarativo.

GESTIN PREPARATORIA DE LA
VA EJECUTIVA
El solicitante ser slo el futuro
demandante en juicio ejecutivo.
Slo puede ser sujeto pasivo el
futuro demandado en juicio
ejecutivo
No requiere sealar la accin
declarativa que se propone y
someramente sus fundamentos.
Su objetivo es obtener un ttulo
ejecutivo para poder deducir
demanda ejecutiva.
Se obtiene un ttulo ejecutivo que
permite demandar
ejecutivamente.

Se genera un medio de prueba

que permite hacerlo valer en el
juicio declarativo a iniciarse con la
interposicin de la demanda.
Si falta el reconocimiento, se
puede demandar en juicio
declarativo posterior.

Sin reconocimiento, termina la

gestin, sin poderse deducir una
demanda ejecutiva al no contarse
con ttulo ejecutivo.

II. MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

1. Aspectos generales
Hay que distinguir dos situaciones:
Prueba anticipada: Aquella que se rinde con antelacin a la
oportunidad o trmino ordinario contemplado dentro del
procedimiento.
o Prueba rendida por razones de urgencia antes del trmino
ordinario.

o Prueba trasladada: Rendida en un proceso y que pretende

hacerse valer posteriormente en otro proceso diverso. Es
propia de los procesos escritos donde no rige la
inmediacin.
Medidas prejudiciales probatorias: Actos jurdicos procesales
anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener la rendicin de
los medios de prueba establecidos por el legislador, que pudieren
ser, durante el curso del juicio, de difcil realizacin o recayeren
sobre hechos que puedan fcilmente desaparecer.
Las medidas prejudiciales probatorias pueden ser ejercidas tanto por el
futuro demandante como demandado.
2. Requisitos
Requisito general de toda medida prejudicial: Sealar la accin
que se propone deducir y someramente sus fundamentos.
Requisitos especficos para las medidas prejudiciales probatorias:
o Inspeccin personal del tribunal, informe de peritos
nombrados por el tribunal o certificado del ministro de fe:
Existencia de un peligro inminente de dao o perjuicio, o
que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.
El certificado del ministro de fe tiene valor de presuncin
simplemente legal.
o Absolucin de posiciones: Existencia de un temor fundado
de que el futuro absolvente se ausente en breve tiempo del
pas. En este caso, el sobre que se presenta no ser secreto
para el tribunal, pues ste deber calificar la procedencia
de la medida.
Si absolvente se ausenta dentro de los 30 das
subsiguientes a la notificacin sin absolver posiciones
o dejar apoderado, se le dar por confesa en el curso
del juicio, respecto de las preguntas formuladas en
forma asertiva.
Tambin podr solicitarse, en caso de temor de
ausencia del pas, que se constituya un mandatario
que lo represente, para facilitar el futuro
emplazamiento.
Ello,
bajo
apercibimiento
de
nombrarle un curador de bienes.
o Prueba de testigos: Existencia de impedimentos graves en
virtud de los cuales haya un fundado temor que la prueba
7

testimonial no pueda recibirse oportunamente con

posterioridad en el proceso. Es necesario que se acompae
lista de testigos y minuta respecto de los puntos sobre los
cuales el testigo debe prestar declaracin.
Es distinta de la informacin de perpetua memoria, un
acto judicial no contencioso, para acreditar hechos de
los cuales no pueden resultar perjuicios a persona
conocida y determinada.
MEDIDA PREJUDICIAL
PROBATORIA DE PRUEBA
TESTIMONIAL
Se rinde dentro de un proceso
contencioso.
Existe un juicio inminente.
Existe
contradictorio
en
la
rendicin.

INFORMACIN DE PERPETUA
MEMORIA
Es
un
asunto
judicial
no
contencioso
No existe un juicio inminente.
No se rinde en presencia de parte
alguna y al defensor slo se le
informa posteriormente a la
rendicin.
No siendo contradictoria, no se
requiere dicho sealamiento.
Tiene valor de presuncin legal y
no est destinada a determinar
hechos de los cuales puedan
resultar perjuicios para una
persona determinada.
Su valor probatorio es residual.

Debe determinarse un da y hora

para rendirla.
Tiene valor probatorio
determinado en la ley y est
destinada a acreditar hechos en
perjuicio de la contraparte.
Su valor probatorio lo aprecia el
juez en la sentencia definitiva.

III. MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia de
juicio, a peticin de quien ser el sujeto activo en el proceso, que tienen
por finalidad asegurar el resultado de la pretensin que se har valer
posteriormente en el proceso, cuando se ha demostrado la apariencia
de la existencia del derecho cuya satisfaccin se pretende y existe el
peligro de que ste pueda ser burlado, rindindose caucin por el
solicitante para garantizar los perjuicios que pudieren causarse con su
infundado otorgamiento.

Todas las medidas precautorias pueden ser solicitadas en carcter de

prejudiciales, incluso las no contempladas expresamente en la ley.
1. Requisitos de otorgamiento
Solicitud del futuro demandante.
Requisitos de la ley de comparecencia en juicio: Patrocinio y
poder.
Requisitos comunes de toda medida prejudicial: Accin que se
propone deducir y someramente sus fundamentos.
Requisitos comunes a toda medida precautoria: Acompaar
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del
derecho que se reclama. Si los comprobantes no estn en poder
del demandante, puede ser reemplazada transitoriamente por una
caucin.
Requisitos especficos para el otorgamiento de cada medida
precautoria especfica.
Requisitos especficos de las medidas prejudiciales precautorias:
Art. 279 CPC. Que existan motivos graves y calificados, que se
determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las
medidas y que se rinda fianza u otra garanta suficiente.
2. Tramitacin
Aun cuando se haya pactado arbitraje, son competentes para
conocerlas los tribunales ordinarios o especiales de justicia.
Art. 289 CPC. Las diligencias expresadas en este Ttulo pueden
decretarse sin audiencia de la persona contra quien se piden,
salvo los casos en que expresamente se exige su intervencin.
o Mosquera interpreta este artculo, indicando que la medida
prejudicial precautoria se debe conceder o rechazar de
plano, sin notificar a la persona en contra de quien se pide.
La expresin audiencia debe entenderse usada con
el significado de notificacin. Sera una de las
excepciones del Art. 38 CPC, siendo una resolucin
que producira efectos sin notificacin.
No es posible que se exijan los mismos requisitos que
en las actuaciones procesales dentro del proceso.
El derecho de oposicin del demandado slo podr
hacerse valer cuando la medida se notifique, esto es,
cuando se notifique la demanda al demandado,
pidindose explcitamente la mantencin de la medida
9

prejudicial como precautoria. En ese momento puede

oponerse, ya no contra la medida prejudicial, sino
contra la precautoria que se solicita mantener.
3. Cargas del demandante
Medidas prejudiciales precautorias son siempre temporales.
Duran un breve tiempo para transformarse en precautorias, o
desaparecer definitivamente del proceso.
Art. 280 CPC. Aceptada la solicitud a que se refiere el artculo
anterior, deber el solicitante presentar su demanda en el trmino
de 10 das y pedir que se mantengan las medidas decretadas.
Este plazo podr ampliarse hasta 30 das por motivos fundados.
o La demanda que se presente no sigue las reglas de
distribucin de causas, ya que el asunto ya se encuentra
radicado.
o Basta presentar la demanda, pero debe pedirse
explcitamente que se mantenga la prejudicial en el carcter
de simple precautoria.
o Sancin. Art. 280 (2). Si no se deduce demanda
oportunamente, o no se pide en ella que continen en vigor
las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre
esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por
este solo hecho quedar responsable el que las haya
solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso
en su procedimiento. Presuncin de derecho.

CAPTULO TERCERO MEDIDAS PRECAUTORIAS

I. ASPECTOS GENERALES
Tienen aplicacin general y supletoria, aunque parte de la doctrina
deberan estar tratadas en el Libro I del CPC.
1. Fundamento
Evitar la existencia de sentencias de papel, que no pueden
cumplirse.
Evitar el periculum en mora: Dao marginal derivado del retardo
de la providencia definitiva.
2. Concepto
10

Providencias pronunciadas por el tribunal, a peticin del sujeto activo

del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la
pretensin hecha valer, cuando se ha demostrado durante el curso del
procedimiento la apariencia de la existencia de la pretensin cuya
satisfaccin se pretende, existiendo el peligro de que ella sea burlada
antes de la dictacin de la sentencia definitiva. Tambin pueden
definirse como las providencias que pronuncia el tribunal, a peticin del
actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a asegurar el
resultado de la pretensin hecha valer en el proceso.
Elementos de la definicin:
Son resoluciones judiciales.
Se deben decretar a peticin del sujeto activo.
El objetivo es asegurar el resultado de la pretensin hecha valer
por parte del sujeto activo.
Es necesario que concurra el fummus boni iuris y el periculum in
mora.
3. Caractersticas
Son infinitas: No se limitan a las mencionadas en el Art. 290 CPC,
pues el Art. 298 reconoce la posibilidad del juez de decretar
medidas no expresamente autorizadas por la ley. Ahora bien, se
entiende que las medidas de tutela anticipada no estaran
recogidas en trminos generales, sino solamente en los casos que
la ley la regula:
o Juicio sumario: Posibilidad de acceder provisionalmente a la
demanda.
o Suspensin de la ejecucin respecto de bienes embargados
cuando se ha interpuesto tercera de dominio o posesin.
o Suspensin provisional de la ejecucin de obra en el
interdicto posesorio de obra nueva.
o Medidas cautelares en los juicios ante tribunales de familia.
o Alimentos provisorios en juicio de alimentos.
o Orden de no innovar en recursos de proteccin, apelacin y
hecho.
Son medidas protectoras y deben ser proporcionadas a la
pretensin cautelar.
Son instrumentales.
Son excepcionales: Vienen a alterar la igualdad de las partes, por
eso se requiere el fummus boni iuris.
11

 Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del

proceso: Periculum in mora. Est reconocido en el Art. 301 CPC.
Debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que
se ha procurado evitar, o se otorguen cauciones suficientes.
Son esencialmente provisionales: Por ello, la resolucin que las
concede sera un auto, aunque la jurisprudencia ha considerado
que constituira una sentencia interlocutoria.
Son acumulables: Pueden solicitarse varias.
Son sustituibles por una garanta suficiente.
Pueden tener el carcter de prejudiciales.
El demandante debe responder de los perjuicios causados al
demandado por el otorgamiento de una medida cautelar
infundada.
4. Clasificacin
En atencin a las normas que las regulan:
o Enumeradas en el Art. 290 CPC: Secuestro, nombramiento
de interventores, retencin de bienes determinados,
prohibicin de celebrar actos y contratos.
o Medidas enumeradas en la legislacin chilena.
o Cmulo
de
medidas
precautorias
no
reguladas
expresamente en la ley.
En atencin al momento en que se solicitan y pueden ser
decretadas:
o Precautorias propiamente tales.
o Precautorias prejudiciales.
En atencin a la iniciativa para ser decretadas:
o Decretadas de oficio por el tribunal.
o Decretadas a peticin de parte: Es la regla general.
En atencin a la finalidad que se persigue con la medida:
o Precautoria o asegurativa: Persigue facilitar el resultado
prctico de una futura ejecucin forzada, impidiendo la
dispersin de bienes.
o Finalidad de mantenimiento del status quo: Persiguen
impedir cambios en la situacin de hecho existente.
o Finalidad satisfactiva o anticipativa: Buscan anticipar
proveimientos que, si recayesen en el momento procesal
normal, perdern en todo o parte su eficacia.
Segn los requisitos que deben ser cumplidos:

12

o Aquellas
que requieren
que el actor
acompae
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave
del derecho que se reclama.
o Aquellas en que no es necesario acompaarlos: Puede
hacerse por un trmino de 10 das.
Segn la necesidad de rendirse caucin por el actor para los
efectos de decretarla:
o De caucin innecesaria: Es la regla general.
o De caucin facultativa: El nico caso son las cauciones
respecto de medidas precautorias no expresamente
establecidas en la ley (Art. 298 CPC).
o De caucin obligatoria:
Actor solicita una medida precautoria sin acompaar
comprobantes.
Futuro demandante solicita una medida prejudicial
precautoria.
5. Requisitos
Existencia de una solicitud de la parte activa: Sea el demandante
o reconviniente.
Existencia de una demanda deducida por el actor dentro del
proceso: Podrn solicitarse desde que la misma se haya
notificado e incluso luego de citadas las partes para or
sentencia. Siempre ser el tribunal de primera instancia el que
las conocer, incluso si el proceso est en apelacin o casacin.
El demandado debe poseer bienes: El solicitante tiene la carga de
individualizar los bienes sobre los cuales recae la medida,
debiendo ser los estrictamente necesarios para garantizar el
resultado de la pretensin hecha valer.
El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos
de responder respecto de la sentencia definitiva: Es necesario
que haya un peligro en la demora. Este requisito no se exige
cuando la medida precautoria recae en el objeto del juicio.
Solicitante debe acompaar comprobantes que constituyan a lo
menos presuncin grave del derecho que se reclama: Fummus
boni iuris. Maturana dice que es ms correcto hablar de
verosimilitud de la pretensin hecha valer.
Solicitante debe rendir caucin en los casos en que el tribunal lo
haya determinado.
6. Tramitacin
13

 Requisitos del escrito:

o Comunes a todo escrito.
o Individualizacin de la medida que se desea solicitar.
o Individualizacin de los bienes sobre los que va a recaer.
o Requisitos especficos de cada medida en particular.
Si la medida est contemplada en la ley: Debe
cumplirse con el requisito comn a todas, esto es,
acompaarse comprobantes que constituyan a lo
menos presuncin grave del derecho que se reclama.
Si no se tienen los comprobantes, pueden concederse
las medidas por un tiempo mximo de 10 das, con
caucin.
Si la medida no est contemplada en la ley: Si se
acompaan comprobantes, el tribunal puede requerir
tambin una caucin. Si no se acompaan
comprobantes, se requerir tambin una caucin
calificada con mayor intensidad por el juez.
Tribunal competente: El tribunal que conoce el juicio en primera
o nica instancia.
Tramitacin misma: Art. 302 CPC. (1) El incidente a que den
lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en
conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. (2)
Podrn, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de
notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que
existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene.
Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte,
quedarn sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podr
ampliar este plazo por motivos fundados.
o Este artculo se ha interpretado como que el tribunal debe
pronunciarse de plano ante la solicitud, no dndole
tramitacin. Si se tramitara como incidente, se perdera la
utilidad de las medidas. Una vez concedida, podra
formularse oposicin y entonces se generara un incidente.
As, el inciso segundo sera un complemento al primero,
autorizando al tribunal que la resolucin que decrete la
medida precautoria se lleve a efecto sin previa notificacin.
Es una excepcin al principio de la bilateralidad de la
audiencia, que tiene algunos requisitos:
Invocar razones graves.

14

Que la resolucin que concede la medida sea

notificada dentro del plazo fatal de 5 das, que sera
prorrogable.
Si la notificacin no se efecta en el plazo sealado,
las diligencias quedarn sin efecto por el solo
ministerio de la ley.
Naturaleza jurdica de la resolucin que concede una medida
precautoria:
o Auto, por resolver un incidente sin establecer derechos
permanentes a favor de las partes. Doctrina y
jurisprudencia mayoritaria.
o Sentencia interlocutoria de primer grado: Recae en un
incidente estableciendo derechos permanentes a favor de
las partes, dado que la provisionalidad se referira a que
deben cesar cuando desaparecen las circunstancias que las
fundamentan, generando cosa juzgada formal provisional.
Sector minoritario.
Alzamiento de la medida precautoria: Cuando desaparezca el
peligro que se ha buscado evitar.

II. MEDIDAS PRECAUTORIAS CONTEMPLADAS EN EL CPC

Art. 290 CPC. Para asegurar el resultado de la accin, puede el
demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no est
contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2a. El nombramiento de uno o ms interventores;
3a. La retencin de bienes determinados; y
4a. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados
1. Secuestro de la cosa objeto de la demanda
Art. 2249 CC. El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan
dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que
obtenga una decisin a su favor. Puede ser de dos tipos:
Convencional.
Judicial: Es la medida precautoria, decretada por el tribunal, que
consiste en el depsito de una cosa corporal mueble en manos de
un tercero, quien se obliga a guardarla para evitar su prdida o
deterioro y a restituirla a la terminacin del litigio a la persona
15

que se determine por el juez. Lo que busca es proteger y

garantizar la integridad material de la cosa objeto de la demanda.
Se contempla en dos casos:
Art. 901 CC. Se ejerce una accin reivindicatoria sobre una cosa
corporal mueble, en manos del poseedor, existiendo motivo de
temer que la cosa se pierda o deteriore.
Cuando se entablen otras acciones con relacin a la cosa mueble,
y haya motivo para temer que se pierdan o deterioren en mano de
la persona que la tiene en calidad de mero tenedor.
2. Nombramiento de uno o ms interventores
El interventor es la persona encargada de llevar cuenta de las entradas
y gastos de una cosa o negocio, dando cuenta de cualquier
malversacin o abuso que se advierta en dicha administracin.
Casos en que se admite: Art. 293 CPC.
Art. 902 CC: Se demanda el dominio u otro derecho real sobre un
inmueble, se pueden provocar todas las providencias necesarias
para evitar todo deterioro de la cosa.
El que reclama una herencia ocupada por otro, si hay justo temor
de un deterioro.
El comunero o socio que demanda la cosa comn o pide cuentas
al comunero o socio que la administra.
Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o
deteriore la cosa que versa el juicio, o que los derechos del
demandante puedan quedar burlados.
Dems casos sealados en la ley.
Sus facultades son limitadas:
Llevar cuenta de entradas y gastos.
Imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
Dar noticia al tribunal o interesado de toda malversacin o abuso.
No tiene facultades de administracin.
3. Retencin de bienes determinados
Medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo
de la sentencia mediante el incautamiento de bienes muebles
determinados del demandado, impidindose su enajenacin. Por regla

16

general, la retencin se efecta en manos de la persona en cuyo poder

se encuentra la cosa.
La retencin es un apoderamiento jurdico, solo procediendo respecto
de bienes muebles. Puede ser o no material, dependiendo de la persona
que detente los bienes muebles.
Procedencia:
Bienes que son objeto del juicio: Requisitos.
o Retencin se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
o Que el demandante invoque la circunstancia de estar
solicitando la retencin sobre los bienes materia del juicio.
Bienes que no son objeto del juicio: Requisitos.
o Retencin se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
o Que se acredite por el actor que las facultades del
demandado no son suficiente garanta.
Efectos: Genera indisponibilidad del bien, impidiendo su enajenacin,
para velar por su integridad material. Ello se deduce del Art. 1464 CC,
respecto al objeto ilcito:
Respecto de las especies retenidas que sean objeto del juicio: Se
infringe el N4 respecto a las especies sobre cuya propiedad se
litiga, sin permiso del juez.
Respecto de las especies retenidas que no son objeto del juicio:
Se infringe el N3 respecto a las especies embargadas,
entendindose por embargo un concepto amplio.
La medida precautoria de retencin es distinta del derecho legal de
retencin.
DERECHO LEGAL DE
RETENCIN

MEDIDA PRECAUTORIA DE
RETENCIN

Establecido por la ley en casos El

tribunal
determina
su
determinados y taxativos.
procedencia
cumplindose
los
requisitos
que
la
hacen
procedente.
Est

estructurado

como Se
17

trata

de

una

medida

procedimiento autnomo en los

artculos 545 y ss. Del CPC, sin
perjuicio de que pueda pedirse
como medida precautoria
Reconocido por sentencia, genera
que los bienes retenidos, sean
considerados como hipotecados o
prendados, para su realizacin y
preferencia. Se debe inscribir en
el Registro de Hipotecas
Puede recaer sobre muebles e
inmuebles.
Slo puede recaer sobre los bienes
determinados por el legislador que
estn en manos del acreedor.
Siempre faculta al acreedor para
retener por s mismo los bienes
que garantizan su crdito.
No es necesario apreciar si las
facultades del demandado ofrecen
suficiente garanta

precautoria, y como tal no tiene

vida autnoma.

No
confiere
preferencia
ni
modifica su forma de realizacin.
Jams
puede
entendrseles
constituidos en hipoteca por no
proceder respecto de inmuebles.
Slo puede recaer sobre muebles.
Puede decretarse sobre cualquiera
de los bienes del deudor.

Puede recaer en manos del

demandado, demandante o de un
tercero.
Cuando recae en bienes que no
son objeto del juicio, es necesario
apreciar si las facultades del
demandado
ofrecen
suficiente
garanta.
Puede ser sustituido por otras Pueden sustituirse por otras
cauciones, gozando de las mismas cauciones, pero no se sustituye la
preferencias que posea el bien preferencia de inmediato.
substituido.
La resolucin que lo reconoce es La resolucin que la establece es
meramente declarativa.
constitutiva.

4. Prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados

Medida cautelar decretada por el tribunal que tiene por objeto impedir
que el demandado celebre vlidamente cualquier acto jurdico, sea
unilateral o bilateral, en relacin con uno o ms bienes muebles o
inmuebles de su propiedad.
Procedencia:
Bienes que son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibicin se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
18

o Que el demandante invoque la circunstancia de estar

solicitando la medida precautoria de prohibicin de celebrar
actos y contratos sobre bienes materia del juicio.
Bienes que no son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibicin se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
o Que se acredite por el actor que las facultades del
demandado no son suficiente garanta.
Procedimiento: Cuando recaiga sobre bienes races debe inscribirse en
el registro del Conservador respectivo para tener efecto respecto de
terceros. En el caso de los bienes muebles, slo producir efectos
respecto de terceros que tuvieran conocimiento de ella.
Efectos: Genera indisponibilidad del bien. Ello se deduce del Art. 1464
CC, respecto al objeto ilcito:
Respecto de las especies que sean objeto del juicio: Se infringe el
N4 respecto a las especies sobre cuya propiedad se litiga, sin
permiso del juez.
Respecto de las especies que no son objeto del juicio: Se infringe
el N3 respecto a las especies embargadas, entendindose por
embargo un concepto amplio.

19