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Causa n 24/2012. Resolucin n 4077, de Corte

de Apelaciones de Arica, de 24 de Abril de 2012
Movimiento: Sentencia - Fallada/Confirmada-Aprobada
Id. vLex: VLEX-370009538
http://vlex.com/vid/-370009538

Texto
Arica, veinticuatro de abril de dos mil doce.
VISTO:
Se reproduce la sentencia en alzada, sustituyendose la palabra "padece de un
trastorno de la sexualidad consistente en la homosexualidad" escrita a continuacion
de la expresion que "el demandado" que se lee en el considerando undecimo por
"presenta una tendencia homosexual". En el considerando duodecimo se sustituye la
frase "ignorando por completo su condicion homosexual" por "ignorando por completo
la condicion homosexual de su conyuge", asimismo, se elimina todo lo escrito a
continuacion de la coma (,) que se lee a continuacion de la expresion "vinculo",
sustituyendose dicho signo gramatical por un punto aparte (.).
Y TENIENDO, ADEMAS, PRESENTE:
Primero: Que, en cuanto a su supuesta imposibilidad de contestar la demanda, la
notificacion fue hecha en forma legal, en el domicilio reconocido por el demandado,
esto es, el Pasaje Ignacio Vergara NDEG 953 de la ciudad de Arica, entregandose
copias de ella a una persona adulta que se identifico como hermano del demandado,
todo ello de conformidad a los inciso 2 y 3 del articulo 23 de la Ley NDEG 19.968. En
consecuencia, esta alegacion sera desestimada.
Segundo: Que, el proposito de la nulidad matrimonial es servir de sancion legal para
todos aquellos casos en que exista un vicio grave en la forma de celebrar el
matrimonio, en la capacidad de los contrayentes para vincularse entre si, o en el
consentimiento que manifiestan en orden a constituir la comunidad de vida que
implica la alianza matrimonial. En consecuencia, la nulidad del matrimonio no debe
utilizarse como solucion frente a un quiebre conyugal, salvo, claro esta, que la razon

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de aquel se encuentre precisamente en una causa de nulidad.

Tercero: El articulo 44 de la Ley N-o 19.947 establece que, el matrimonio puede ser
declarado nulo cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontaneo en los
terminos expresados en el articulo 8 de la misma ley.
Por su parte el articulo 8 N-o 2 de la Ley N-o 19.947 senala que, falta el
consentimiento libre y espontaneo si ha habido error acerca de alguna de las
cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de
ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
Cuarto: Que, la doctrina ha entendido que el error - vicio del consentimiento contemplado en el articulo 8 N-o 2 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, debe recaer,
no en cualquier cualidad personal, sino en una que, atendidos los fines del
matrimonio, sea determinante para otorgar el consentimiento.
El Codigo Civil al definir el matrimonio senalo tambien sus fines, diciendo que son:
"...vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente". La finalidad no solo es procrear, si
asi fuere, no se permitiria o estaria prohibido en matrimonio con o entre personas de
avanzada edad; de personas enfermas o el matrimonio en articulo de muerte (in
extremis vitae momentis). Si bien es cierto que, la procreacion es uno de los fines del
matrimonio, no es menos cierto que el fin primordial de el es vivir juntos y auxiliarse
mutuamente, es decir, la ayuda mutua. Como bien lo senala R.
Enrique Urbinas Matus en su obra titulada Matrimonio en el derecho natural y positivo
"El perfeccionamiento reciproco de los conyuges se logra mediante la vida en comun,
vale decir, con el trato constante entre los conyuges. De esta forma, pueden
comunicar su intimidad (vida interior: pensamientos, sentimientos, etc.) y darse los
consejos, apoyo y afectos propios del amor de benevolencia y la donacion reciproca
que implica el matrimonio".
Quinto: Que, el error como vicio del consentimiento en el matrimonio debe ser de una
entidad tal que la cualidades personales del contrayente sean determinantes en la
voluntad de las partes, atendidos los fines del matrimonio, para declarar su nulidad.
Sexto: Que, en cuanto a los fundamentos de la causal invocada, esto es, la
homosexualidad del demandado, se hace necesario senalar que existen dos
referencias expresas a que hace mencion la Nueva Ley de Matrimonio Civil, una
primera, en el articulo 54 N-o 4, al hablar de conducta homosexual de uno de los
conyuges como causal de divorcio. En este caso la causal se refiere a un matrimonio
conformado por un conyuge heterosexual y otro homosexual y obviamente la
conducta sancionada debe ser realizada con posterioridad a la celebracion del
matrimonio. Lo que se entienda por conducta puede ser discutible pero en todo caso,
lo que se sanciona no es la condicion o tendencia homosexual.
Un segundo caso presente en la ley, es el referido a la tendencia o condicion
homosexual desconocida por el otro contrayente y que ha estado presente desde

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antes de la celebracion del matrimonio. Esta situacion es la que esta incorporada en el

articulo 8 N-o 2 de la Ley de Matrimonio Civil, en relacion con el articulo 44 letra b) de
la misma ley.
Septimo: Que, el error en las cualidades personales, la ley de matrimonio civil lo
describe senalando: "Falta el consentimiento libre y espontaneo en los siguientes
casos: 2-o Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que,
atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento". Lo que importa en la figura del articulo
8 N-o 2 de la ley es, que se haya producido error en la consideracion de las cualidades
personales esenciales del conyuge, cualquiera sea esta cualidad. Ademas, el error
debe estar radicado en la persona del otro contrayente y no fuera de ella.
Que, en la especie, ha quedado probado que la demandante contrajo matrimonio
ignorando la condicion homosexual del demandado, la que descubrio con
posterioridad a la celebracion del matrimonio. Ello significa que, la demandante ha
sufrido un error, que, de haberse sabido con anterioridad al matrimonio, no se hubiese
contraido. Por otra parte, el error padecido es de suficiente gravedad, para declarar la
nulidad del matrimonio.
Octavo: Que, lo que origina el vicio del consentimiento no es la cualidad, sino el error
en que se ha incurrido acerca de ella. Esto significa que si el contrayente conocia la
existencia de esta cualidad antes de contraer matrimonio no puede alegarse este
vicio.
Por estas consideraciones y citas legales, se confirma la sentencia apelada dictada por
el Tribunal de Familia de Arica, en autos RIT NDEG C-2866-2011, de fecha nueve de
febrero de dos mil doce, que declaro nulo en matrimonio celebrado entre Melissa del
Carmen Montenegro Iribarren y Jonathan Jose Barraza Rojas.
Registrese y devuelvase en su oportunidad
Redaccion del Abogado Integrante, don Ivan Barrientos Bordoli.
Rol N-o 24-2010 Familia.
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