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UNJF - Tous droits rservs
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B. Le fonctionnement du GIE........................................................................................................................................................... p. 42
1. L'administration du GIE............................................................................................................................................................................................. p. 42
2. Les assembles des membres du GIE.................................................................................................................................................................... p. 42
3. Le contrle de la gestion et des comptes du GIE....................................................................................................................................................p. 42
4. Les membres du GIE................................................................................................................................................................................................ p. 43
a) L'admission et le retrait des membres.................................................................................................................................................................... p. 43
b) Les droits et obligations des membres................................................................................................................................................................... p. 44
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Les socits de personnes sont reprsentes sous l'aspect contractuel, par les socits conclues
en raison de la personne mme des associs et c'est pourquoi on les appelle les socits de
personnes ou par intrts. Il s'agit de socits domines par l'intuitus personae en ce qu'elles
sont composes d'associs qui se connaissent et se font confiance ; mais seul le dcs ou
l'incapacit d'un associ commerant met fin la socit. La considration de la personne occupe
galement une place importante l'gard des tiers, puisque les associs sont indfiniment et s'ils
sont commerants, solidairement tenus des dettes sociales. Elles sont dites fermes en ce que les
parts ne sont cessibles qu'avec le consentement de tous les autres associs.Si certaines, certes
moins nombreuses, n'ont pas la personnalit juridique, la plupart d'entre elles en bnficie en raison
de leur immatriculation au registre du commerce et des socits.
1. La socit en participation
A. Les caractristiques de la socit en participation
La socit en participation est une socit que les associs ont convenu de ne pas immatriculer.
Elle n'a pas la personnalit morale et n'est pas soumise publicit (C. civ., art. 1871, al. 1). Cette
dfinition rsulte de la loi du 4 janvier 1978
Contrairement au rgime antrieur, la socit en participation n'est plus ncessairement une socit
qui " ne se rvle pas aux tiers ". Elle existe ds l'instant o plusieurs personnes conviennent de
partager les bnfices et les pertes rsultant d'oprations accomplies par l'une d'elles en son nom
personnel, pour le compte de tous, mais s'abstiennent dlibrment de la faire immatriculer et, par
voie de consquence, renoncent lui donner la personnalit morale.
A ct des socits en participation traditionnelles non rvles aux tiers, dites occultes, il peut
exister des socits en participation ostensibles dans lesquelles les participants agissent en qualit
d'associs au vu et au su des tiers
Dans la seconde hypothse, celle d'une socit ostensible, les associs concluent un contrat
de socit, gnralement de courte dure, en vue de raliser une opration dtermine et pour
laquelle ils ne jugent pas opportun de s'astreindre aux formalits complexes de constitution, de
fonctionnement et de dissolution d'une socit personnifie, sans pour autant dissimuler aux
tiers leur participation.
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La socit en participation est une vritable socit. Conformment l'article 1871 alina 2 du Code
civil , elle doit runir tous les lments caractristiques du contrat de socit :
minimum de deux associs
apports
partage des bnfices (ou des conomies) et des pertes
affectio societatis
Elle est civile ou commerciale selon la nature de l'objet social. Elle n'est donc commerciale que
dans la mesure o elle exerce une activit commerciale.
Le plus souvent, la socit en participation est fonde sur la considration de la personne des
diffrents associs, c'est--dire sur l'intuitus personae. Aussi, les droits ne peuvent tre cds
qu'avec l'accord unanime des associs, si la socit a un objet commercial.
Dans la distinction entre la socit en participation et les contrats voisins, il apparat que celle-ci
n'existe pas lorsque les parties au contrat de socit ne sont pas places sur un pied d'galit.
L'une d'elles disposant seule de tous les pouvoirs pour assurer le fonctionnement de la socit, cela
dmontre qu'elle a la matrise de l'organisation et de l'excution du travail effectu par l'autre (Cass.
soc., 25 oct. 2005 : RJDA 1/2006, n 42).
La diffrence entre cette forme sociale et la socit cre de fait tient l'intention formelle de
leurs membres. Autant la reconnaissance de la socit cre de fait intervient a posteriori sur la
base du comportement des associs, autant la naissance de la socit en participation repose sur la
dcision dlibre des associs de constituer au dpart ce type de socit. La premire reprsente
une socit " implicite ", la seconde, une socit " volontariste ".
A l'instar de la socit cre de fait, mais l'inverse des autres socits, celle en participation n'a
pas la personnalit morale, de sorte que :
elle n'a ni dnomination sociale, ni domicile ;
elle n'a pas de patrimoine propre et ne peut donc tre propritaire d'un bien (Cass. com., 12
dc. 2006 : RJDA 8-9/2007, n 846, propos d'une socit cre de fait, mais transposable) ;
cela signifie notamment qu'elle ne peut tre tenue, en tant que telle, des actes passs par le
grant ou les associs (CA Paris, 27 juin 2002 : RJDA 3/2003, n 274) ;
elle n'a ni cranciers, ni dbiteurs qui lui soient personnels. Un cautionnement ne peut tre
donne en sa faveur dans la mesure o tant dpourvue de personnalit juridique, elle ne peut
tre reprsente (Cass. com., 6 juill. 2010 : Dr. socits oct. 2010, n 175, obs. M.-L. Coquelet ;
LPA 15 nov. 2010, n 227, p. 8, obs. D. Gibirila ; Bull. Joly 2010, p. 864, note D. Robine, selon
lequel le cautionnement consenti pour garantir la dette d'une socit en participation suppose
que soit mentionn le nom du dbiteur, la socit ne pouvant tre dsigne comme dbitrice) ;
elle ne peut elle-mme ester en justice.
elle ne peut tre confronte aux procdures de sauvegarde, de redressement ou de liquidation
judiciaire (Cass. com., 23 nov. 2004 : RJDA 4/2005, n 381).
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La capacit
Le nombre d'associs
Les apports
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aux
rsultats
de
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La dure
pourrait mme dire que la rdaction du contrat exige davantage de minutie et de prcaution que
dans les formes classiques de socit, tant donn l'importance de la libert octroye aux associs.
Hormis les mentions traditionnelles des statuts, ce contrat doit prciser le caractre occulte de la
socit, les pouvoirs du grant, la rmunration de celui-ci, ses rapports avec les associs,
ainsi que les modalits de sa rvocation. De plus, la dure de la socit doit tre mentionne,
faute de quoi, tout associ peut demander sa dissolution.
En l'absence de dispositions contraires, les rgles relatives aux socits civiles vont recevoir
application, sous rserve bien videmment que la socit n'ait pas un objet commercial ; sinon, elle
se trouve rgie par les dispositions intressant les socits en nom collectif (C. civ., art. 1871-1).
Une semblable socit n'est soumise aucune formalit de publicit. Mais les associs peuvent
faire disparatre le caractre occulte de la socit en la rvlant aux tiers, soit l'occasion d'un certain
acte, soit d'une faon gnrale, en faisant paratre un avis dans un journal d'annonces lgales.
Les associs comme les tiers peuvent par tous moyens (C. civ., art. 1871, al. 1) apporter la preuve
de l'existence de la socit, qu'elle soit civile ou commerciale : livres de commerce, tmoignages et
prsomptions. Il appartient celui qui allgue l'existence d'une socit en participation, de prouver
que les lments constitutifs du contrat de socit sont runis, notamment de faire la preuve de
l'obligation de contribuer aux pertes.
b) L'annulation de la socit
La socit en participation peut tre annule pour toute irrgularit entachant le contrat de
socit. L'annulation est sans effet sur les engagements valablement pris par le grant ou un associ
l'gard des tiers ; ces engagements doivent tre excuts.
Dans les rapports des associs entre eux, les conditions d'existence et les effets de la nullit de la
socit en participation obissent aux rgles du droit commun des nullits. Ds lors, la nullit ne peut
tre couverte par la rgularisation vise aux articles 1844-11 et suivants du Code civil. L'action en
nullit se prescrit non pas par trois ans, mais par cinq ans, peu importe que la socit en participation
soit civile ou commerciale.
Comme pour tout contrat excution successive, la nullit n'opre pas rtroactivement ; elle ne
produit d'effet que pour l'avenir.
Les associs fixent librement la rmunration du grant ; ils dterminent souverainement les
conditions de sa rvocation et de sa dmission, sous rserve de ne pas droger aux dispositions
impratives de la loi (C. civ., art. 1871, al. 2.)
L'acte conclu entre un associ et un tiers est inopposable aux autres associs.
Rciproquement, ceux-ci ne peuvent se prvaloir des contrats conclus par l'associ.
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Il s'ensuit que les tiers contractants du grant ou de l'associ ne disposent d'aucune action
directe l'encontre des participants avec lesquels ils n'ont pas personnellement trait.
Corrlativement, le grant ou les participants rests en dehors de toute tractation ne peuvent engager
une action directe contre les tiers avec lesquels leur coassoci a contract.
Faute pour une socit en participation d'tre pourvue de la personnalit morale, un de ses associs
ne peut donc valablement se porter caution de ses dettes envers une banque (Cass. com., 6
juill. 2010 : BRDA 18/2010, n 4). Pareille socit ne peut en effet figurer en qualit de dbitrice
cautionne.
Les cranciers du grant pour les affaires de la socit, viennent en concours avec ses cranciers
personnels et aussi avec les participants, si ces derniers ont rclam au grant la restitution de leurs
apports ou de leur valeur ou encore, leur part dans les bnfices. Seul le grant peut ventuellement
tre dclar en redressement ou liquidation judiciaires.
Le principe pralablement nonc comporte des exceptions dans lesquelles les associs se
trouvent engags envers les tiers,
soit dans leur ensemble lorsque la socit est ostensible,
soit seulement en partie, lorsqu'elle est occulte.
Si les participants agissent en qualit d'associ au vu et au su des tiers, chacun d'eux est tenu
l'gard de ceux-ci, des obligations nes des actes accomplis en cette qualit par l'un des autres,
avec solidarit s'il s'agit d'une socit commerciale, sans solidarit s'il s'agit d'une socit civile (C.
civ., art. 1872-1, al. 1). En outre, le tiers cocontractant peut aussi se retourner contre les associs
qui, par leur immixtion dans l'opration d'o est ne sa crance, lui ont laiss croire qu'ils entendaient
s'engager son gard ou ont tir profit de cette opration (C. civ., art. 1872-1, al. 3.).
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En pratique, cette socit se rvle l'occasion de litiges, soit qu'un diffrend oppose les associs
(ou leurs hritiers) sur le rglement de leurs comptes, soit que des cranciers poursuivent en
paiement plusieurs personnes qu'ils considrent comme associes de fait.
Son originalit rside en ce qu'elle n'apparat la ralit juridique que pour tre aussitt liquide.
Alors que la socit cre de fait reprsente un groupement n'ayant jamais eu la personnalit morale
et fonctionne comme telle sans que ses membres aient conscience d'tre associs, la socit de
fait est dote de la personnalit morale, mais va la perdre en raison d'une annulation. Cette dernire
relve de la thorie de la nullit de la socit et ne conserve la personnalit morale que pour les
besoins de la liquidation (C. civ., art. 1844-8, al. 3 ; C. com., art. L 237-2, al. 2). Elle est une socit
" rate ", tandis que la premire est une socit " qui s'ignore ".
1. La socit civile
Les socits civiles occupent une place importante dans le monde des affaires. Elles reprsentent
la forme sociale la plus utilise aprs la SARL.
Outre qu'il s'agit de socits auxquelles la loi n'attribue pas un autre caractre en raison de leur
forme, de leur nature ou de leur objet (C. civ., art. 1845, al. 2), sauf exceptions, elles demeurent
incontestablement des socits de personnes, c'est--dire des socits o les considrations de
personnes sont dterminantes.
Le statut des socits civiles a t modernis par la loi n 78-9 du 4 janvier 1978 incorpore aux
articles 1845 1870-1 du Code civil et par les dcrets n 78-704 et 78-705 du 3 juillet 1978 qui les ont
rapproches des socits commerciales. La loi du 31 dcembre 1990 a mme permis aux socits
civiles, sous certaines conditions, d'adopter le statut des socits d'exercice libral.
Bien que limits aux activits non commerciales, plusieurs secteurs relvent du domaine
d'intervention des socits civiles : professions librales, artisanales, agricoles, immobilires, sauf
pour les intresss de fonctionner sous la forme de socits commerciales. Cette diversification
a permis le dveloppement ct de la socit civile de droit commun, de nombreux statuts
drogatoires : socits civiles professionnelles, socits civiles de moyens, socits coopratives,
groupements agricoles d'exploitation en commun (GAEC), socits civiles immobilires...
documents manant de la socit et destins aux tiers (D. n 78-704, 3 juill. 1978, art. 32) dans la
publicit effectue dans un journal d'annonces lgales (D. 3 juill. 1978, art. 22) et dans la demande
d'immatriculation.
L'objet de la socit doit tre civil. Mais, compte tenu du mutisme de la loi qui ne dtermine pas
les activits civiles comme le font les articles L 110-1 et L 110-2 du Code de commerce propos
des actes de commerce, ces dernires s'apprcient par opposition aux activits commerciales ; ce
sont toutes les activits qui ne sont pas commerciales.
En dpit de la nature civile de son activit, la socit civile peut raliser des oprations
commerciales. Elle ne perd pas pour autant son caractre civil, dans la mesure o les oprations
effectues ne sont que l'accessoire de l'activit civile. Les actes commerciaux constituent donc le
support de l'activit civile, tout en ayant une moindre importance par rapport celle-ci.
Au cas o les actes de commerce conclus par la socit civile ne seraient plus perus comme
l'accessoire de l'activit civile, mais comme le but principal, le groupement pourrait voir son statut
remis en cause. La socit civile pourrait tre requalifie en socit cre de fait, car elle serait
devenue commerciale sans que ses membres en prennent conscience. Ajouter cela que du point
de vue fiscal, l'accomplissement d'actes commerciaux par une socit civile peut entraner son
assujettissement l'impt sur les socits et engendrer des consquences inhrentes la cessation
d'entreprise.Quant la voie de la nullit, elle ne parat gure envisageable en raison du principe
selon lequel il n'y a pas de nullit sans texte . Or, l'accomplissement d'actes de commerce
titre principal par une socit civile ne figure pas parmi les causes de nullit ni du droit gnral des
contrats, ni du droit spcifique du contrat de socit (C. civ., art. 1844-10, al. 1)
Enfin, la dure de la socit est librement fixe par les statuts sans pouvoir excder 99 ans.
Elle est renouvelable.
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En dotant la socit civile d'un statut plus rigide, la loi de 1978 a accru la protection des tiers, sans
ngliger d'amliorer la situation des associs.
sauf disposition contraire des statuts prvoyant des rgles de majorit plus importante (2/3,
3/4) ou mme l'unanimit, le grant est nomm par une dcision des associs reprsentant
plus de la moiti des parts sociales.
Contrairement au rgime antrieurement en vigueur qui privilgiait le grant statutaire, pratiquement
irrvocable par rapport au grant non statutaire, la lgislation actuelle n'tablit pas de hirarchie
entre les divers modes de dsignation des grants.
Dans le silence des statuts et s'il n'en a pas t dcid diffremment lors de la dsignation, le grant
est rput nomm pour la dure de la socit (C. civ., art. 1846, al. 4). En l'absence de disposition
particulire des statuts, le grant est rligible au terme de son mandat.
La rvocation judiciaire
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Malgr la libert dont jouissent les associs dans l'organisation de la grance de la socit civile,
ils peuvent tre confronts des situations dans lesquelles ils se trouvent dans l'impossibilit
de rvoquer le grant. Il en va ainsi quand ce dernier possde lui seul plus de la moiti des
parts sociales, lorsque les statuts exigent l'unanimit pour la rvocation du grant qui de surcrot
est associ, ou lorsque ces statuts prvoient une majorit qualifie et que l'intress dispose de la
minorit de blocage.
Le grant n'en est pas pour autant inamovible car l'article 1851, alina 2 du Code civil prescrit une
rvocabilit pour cause lgitime du grant par les tribunaux, la demande de tout associ auquel
il appartient de prouver cette cause. La recevabilit d'une telle demande n'est pas subordonne
la condition que tous les associs ont t mis en cause (Cass. com., 13 janv. 2013 : BRDA 3/2013,
n 4 ; RJDA 5/2013, n 416).
Cette disposition permet dans une certaine mesure aux associs d'assurer le contrle de la gestion
sociale, quand bien mme ne dtiendraient-ils qu'une fraction minoritaire du capital.
Les consquences de la rvocation
En vertu de l'article 1851, alina 1 du Code civil la rvocation dcide sans juste motif ne peut tre
annule en justice. Elle occasionne simplement l'allocation de dommages et intrts.
Quant la rvocation justement motive et dcide rgulirement c'est--dire conformment la
procdure requise, elle n'entrane pas la dissolution de la socit, peu importe que le grant
soit associ ou non. Mais cette solution s'applique sauf clause contraire des statuts.
Le grant rvoqu titulaire de la qualit d'associ peut se retirer de la socit dans les conditions de
droit commun prvues pour le retrait d'un associ, moins que les statuts en conviennent autrement
ou que les autres associs dcident la dissolution anticipe de la socit.
Ce droit de retrait existe quel que soit le mode de rvocation du grant, par les associs ou le
tribunal, peu importe galement que celle-ci ait t ou non justifie.
La loi n'indique pas le dlai pendant lequel le grant peut se retirer et donc demander le
remboursement de ses parts. Dans le silence des statuts cet gard, le ou les nouveaux grants
agissant au nom de la socit, peuvent mettre en demeure le grant rvoqu de prendre parti sur
son retrait ventuel, dans un dlai raisonnable qu'ils dterminent. Il ne s'agit l que d'une facult et
non d'une obligation. Mais, ds lors que l'intress a exprim son choix, celui-ci est irrvocable.
Jurisprudence
CA Paris, 26 mars 1999 : BRDA 10/1999, p 5
b. Les autres causes de cessation des fonctions
A l'expiration normale du mandat, le grant doit cesser ses fonctions, sans qu'il soit ncessaire
de le mettre en demeure de le faire.
En l'absence d'une disposition statutaire cet gard, le grant a la possibilit de dmissionner
tout moment sans se prvaloir d'un motif lgitime. Il pourrait cependant tre tenu d'indemniser la
socit pour le prjudice caus celle-ci par son dpart intempestif, sauf dmontrer qu'il lui a t
impossible de poursuivre son mandat sans lui-mme subir un prjudice.Sans supprimer la facult
de dmissionner du grant, les statuts peuvent en amnager les conditions notamment en stipulant
un dlai de pravis.
La dmission n'exige aucune forme particulire. Il suffit d'une lettre recommande avec avis de
rception adresse aux autres grants s'ils sont plusieurs, aux associs si le grant est seul. Dans
cette dernire hypothse, l'intress doit convoquer en urgence les associs, afin qu'ils dsignent
un nouveau grant.Tout comme la rvocation, la dmission n'entrane pas, sauf clause contraire des
statuts, la dissolution de la socit.
Indpendamment des causes prcdemment dcrites, tout vnement touchant la personne du
grant (dcs, interdiction...) met fin ses fonctions.
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D'une faon gnrale, il faut retenir que vis--vis des associs, le grant rpond de ses fautes dans
les conditions indiques par l'article 1850 du Code civil . A l'gard des tiers, la responsabilit des
actes juridiques incombe la socit. Le grant n'expose sa propre responsabilit que lorsqu'il
commet une faute personnellement imputable et extrieure au mandat social, l'instar des agents de
l'administration publique dont la responsabilit n'est engage qu'en prsence d'une faute dtachable
de leurs fonctions.
Pareille responsabilit suppose que le grant s'est rendu coupable d'une faute intentionnelle et
particulirement grave incompatible avec l'exercice normal des fonctions sociales (Cass. com., 25
janv. 2005 : RJDA 2005, n 584 ; Dr. socits 2005, n 129, obs. F.-X. Lucas). C'est le cas du
grant d'une SCI qui, venant de prendre connaissance de litiges venir, a opr un prlvement par
anticipation sur les bnfices dont le montant avait conduit la socit la cessation des paiements
(Cass. com., 6 nov. 2007 : Dr. socits 2008, n 27, obs. R. Mortier).
Par ailleurs, la loi du 5 janvier 1988, par l'insertion dans le Code civil d'un nouvel article 1843-5, a
tendu aux socits civiles le rgime procdural de l'action en responsabilit applicable dans les
SARL et les socits anonymes. Un associ va intenter une action individuelle en rparation d'un
dommage personnellement subi par lui. La loi lui confre galement le droit d'engager une action
sociale au nom et pour le compte de la socit.
La responsabilit solidaire est retenue envers les associs et les tiers, quand plusieurs grants
ont particip aux mmes faits. Nanmoins, dans les rapports entre eux, le tribunal dtermine la
part contributive de chacun dans la rparation du dommage. Celui des grants qui a effectivement
assum le paiement des indemnits dues, dispose d'une action rcursoire envers les autres, dans
les limites de la part contributive de chacun.
2. Les associs
a) Les droits des associs
Ces droits prsentent un aspect tantt individuel, tantt collectif.
1 Les droits individuels des associs
a. Les droits extra-pcuniaires
Le droit l'information
Les dispositions lgislatives et rglementaires organisent au profit des associs un vritable droit
de communication. Ainsi, toute poque de l'anne ont-ils le droit d'obtenir communication et de
prendre copie de tous les livres et documents sociaux (C. civ., art. 1855 ; D. 3 juill. 1978, art. 48),
sans compter qu'ils peuvent une fois l'an poser par crit des questions auxquelles le grant doit
donner une rponse au bout d'un mois.
Dans l'exercice de ce droit communication, tout associ peut se faire assister d'un expert choisi
parmi les experts agrs par la Cour de cassation ou les experts prs une cour d'appel.
De son ct, le grant doit la clture de l'exercice prsenter lors de l'assemble gnrale un
rapport de gestion faisant tat des bnfices et des pertes effectives ou prvisibles (C. civ.,
art. 1856). Ce rapport doit tre adress chaque associ quinze jours au moins avant la date de
l'assemble appele se prononcer sur la reddition de compte du grant ou tre joint la lettre
recommande avec avis de rception envoye chaque associ, en vue de la consultation crite.
Il doit galement tre tenu la disposition des associs au sige social.
Alors que la nullit s'attache au dfaut d'information des associs, notamment l'obligation du grant
de rendre compte par crit, cette sanction ne concerne pas les irrgularits formelles des actes
d'information, ds l'instant o celles-ci n'ont pas priv les associs d'une information suffisante.
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Jurisprudence
Cass.1re civ., 31 oct. 1989 : Bull. civ. I, n 339
Les associs peuvent introduire une action en justice visant obtenir la communication de
l'information laquelle ils peuvent prtendre, le cas chant en rfr ou sur le fondement de
l'injonction de faire (Rp. min. Mr Delalande : JOAN Q 30 nov. 1992, p 5456). Le grant qui
n'excute pas son obligation d'information des associs, engage sa responsabilit civile sur le
fondement de l'article 1382 du Code civil .
Le droit de retrait
La facult de retrait dont bnficie un associ constitue l'une des particularits des socits
civiles qui les distingue des socits commerciales o n'existe pas une telle possibilit,
except la SAS.
Un associ a donc le droit de se retirer totalement ou partiellement de la socit, dans les conditions
poses par les statuts ou, dfaut, aprs autorisation confre par une dcision unanime des autres
associs. Le retrait peut aussi tre autoris pour justes motifs par dcision de justice (C. civ., art.
1869 ).
L'apprciation des justes motifs donne lieu deux analyses :
l'une objective qui prend en considration l'intrt de la socit ;
l'autre subjective qui tient compte de la situation personnelle de l'associ.
Cette dernire conception reoit l'heure actuelle l'adhsion des tribunaux, le lgislateur n'ayant pas
voulu qu'un associ devienne prisonnier de la socit.
Exemple
Constitue ainsi un juste motif de retrait d'un associ, l'abus de majorit consistant pour les autres
associs l'carter de la vie sociale en ne lui communiquant aucun compte et en ne le convoquant
pas aux assembles gnrales, tout en s'opposant son retrait, afin de pouvoir profiter des fonds
apports par lui.
Jurisprudence
CA Nancy, 30 janv. 1991 : D 1992, somm. p 180. - Cass. 1re civ., 27 fvr. 1985 : Rev. socits
1985, p 620, note M. Jeantin
L'associ retir a droit au remboursement de la valeur de ses droits sociaux fixe d'un commun
accord ou dfaut par un expert dsign par les tribunaux. En l'absence de dispositions statutaires, la
valeur de ses droits sociaux doit tre dtermine la date la plus proche de celle du remboursement
de cette valeur (Cass. com., 4 mai 2010 : BRDA 10/2010, n 2 ; Bull. Joly Socits 2010, p. 660,
note F.-X. Lucas). Il peut toutefois demander reprendre ses apports qui se retrouvent en nature
dans la masse partager, charge ventuellement de soulte (C. civ., 1844-9, al. 3 ). Il demeure par
ailleurs tenu du passif antrieur dans les mmes conditions que l'associ cdant ses parts sociales.
La perte de la qualit dassoci ne saurait toutefois prcder le remboursement des droits sociaux.
Autrement dit, lassoci retrayant conserve ses droits et obligations tant qu'il n'a pas obtenu le
remboursement de ses parts sociales.
b. Les droits pcuniaires
Le droit de cder les parts
A l'image de toute socit de personnes gouverne par l'intuitus personae, la cession des parts
sociales suppose l'agrment de tous les associs. Nanmoins, les associs peuvent en vertu
de l'article 1861 du Code civil, droger cette rgle, en substituant une condition de majorit
l'unanimit ou, en dispensant d'agrment les cessions entre associs ou conjoints d'associs.
Inversement, les statuts peuvent imposer l'agrment aux cessions en principe libres intervenues au
profit des ascendants et descendants d'un associ.
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Le refus d'agrment n'oblige pas l'associ rester dans la socit. Celle-ci doit dans les six mois de
la notification du projet de cession, soit faire acqurir les parts de l'associ cdant par ses coassocis
ou par un tiers qu'elle agre, soit les acqurir elle-mme. Dans ce dernier cas, les parts sont annules
et le capital rduit en consquence (C. civ., art. 1862 ).
A dfaut d'accord entre les parties, le prix de cession est dtermin par expertise (C. civ., 1843-4).
Faute d'application dans le dlai imparti d'une des solutions prvoques, l'agrment est rput
acquis.
Il ne reste plus dsormais qu' rendre la cession opposable la socit. Il suffit qu'elle lui
soit notifie dans les formes de l'article 1690 du Code civil (signification par huissier ou acceptation
par acte notari), sauf pour les statuts organiser une cession par inscription porte sur le registre
des transferts de la socit. La cession est opposable aux tiers aprs sa publication au registre du
commerce et des socits (C. civ., art. 1865 - D. 3 juill. 1978, art. 52).
L'acte de cession doit enfin tre enregistr ; ce qui donne lieu au paiement par le cessionnaire
d'un droit de 4,8% calcul sur le prix de cession, alors que le cdant n'est impos qu'en cas de
ralisation d'une plus-value.
Le cdant est responsable du passif exigible au jour de son dpart, mais non de celui qui apparatrait
ultrieurement (C. civ., art. 1857).
Consacr par l'article 1866 du Code civil, ce droit permet l'associ de remettre ses parts en
nantissement un tiers (par exemple une banque) en garantie d'un prt que celui-ci vient de lui
consentir. Ce nantissement fait l'objet d'une publicit au RCS pour tre opposable aux tiers (D. 2
juill. 1978, art. 53 et svts).
Le crancier nanti non rembours l'chance, peut provoquer la vente force des parts pour tre
pay par prfrence sur le prix. Se pose alors la question du risque du refus d'agrment du
cessionnaire par les autres associs. Pour faire face cet obstacle, l'associ emprunteur doit
pralablement obtenir le consentement de ses co-associs au projet de nantissement. Leur accord
emporte agrment du cessionnaire en cas de ralisation force (C. civ., art. 1867, al. 2.)
2 Les droits collectifs des associs
a. Le contenu des droits collectifs
Les dcisions les plus importantes relvent de la comptence exclusive de la collectivit des
associs. Il s'agit de dcisions qui excdent les oprations de gestion habituellement confies au
grant. C'est le cas en particulier :
de la dsignation du grant, sauf lorsqu'elle a t faite par les statuts et de sa rvocation ;
de l'approbation des comptes et de l'affectation des rsultats ;
de la modification des statuts
Toute organisation sociale est en effet marque par une rpartition des taches. Les associs
dtiennent les pouvoirs les plus importants qui engagent l'avenir de la socit. Paralllement, ils
dlguent les fonctions quotidiennes de direction au grant qui en raison de la permanence de sa
situation, jouit d'une plus grande disponibilit.
Si en thorie les associs sont les matres de la socit, en ralit ils se bornent exercer une
surveillance plus ou moins troite sur la gestion quotidienne assure par le grant.
b. Les modalits d'exercice des droits collectifs
Les associs se prononcent l'unanimit (C. civ., art. 1852), encore que les statuts puissent
valablement prvoir le contraire.
Bien que l'initiative d'une consultation collective appartienne normalement au grant, une demande
de dlibration sur une question dtermine peut tout moment tre adresse ce dernier par un
25
UNJF - Tous droits rservs
associ. En cas de refus du grant, le Prsident du tribunal de grande instance, saisi du litige, peut
ventuellement charger un mandataire de provoquer la runion (D. 3 juill. 1978, art. 39).
La mise en uvre des droits collectifs peut intervenir de trois manires (C. civ., art. 1853 et 1854).
Tout d'abord, les associs peuvent se runir en assemble sur convocation du grant envoye
au moins quinze jours avant. Cette modalit permet l'change des points de vue et donc
l'information des associs, mais prsente l'inconvnient de la lourdeur.
Ensuite, si les statuts le permettent, le grant organise une consultation crite. Il collecte
l'opinion des associs et dresse un procs-verbal constatant la dcision qui a t adopte.
Cette pratique a l'avantage de la facilit.
Enfin, la dcision est prise dans un acte sign par tous les associs. Ce procd prsente un
intrt, lorsque les dcisions prendre requirent l'unanimit. Chaque associ se rend alors
individuellement au sige social afin de ratifier le document.
Les dlibrations deviennent opposables aux tiers aprs leur publication au RCS (C. com., art. L
123-9).
CA Versailles, 25 juin 1987 : RTD com. 1988, p 77, obs. E. Alfandari et M. Jeantin. - Cass. 3e civ.,
23 avr. 1992 : Rev. socits 1992, p 763, note B. Saintourens
Il ne suffit donc pas aux cranciers d'invoquer une simple mise en demeure de la socit reste
infructueuse, pour s'adresser aux associs eux-mmes. Il faut encore qu'ils aient effectivement
poursuivi la socit et procd l'excution du jugement. Autrement dit, ils doivent avoir
pralablement et vainement poursuivis les associs. L'inefficacit des poursuites contre la socit
doit tre constate avant d'engager des poursuives contre les associs (Cass. com., 27 sept. 2005 :
Dr. socits 2006, n 38, obs. J.-P. Legros ; Bull. Joly 2006, p. 235, note A. Reygrobellet). Il est donc
impossible de poursuivre simultanment la socit et les associs (Cass. 3e civ., 7 fvr. 2001 : RJDA
2001, n 775 ; Dr. socits 2001, n 84, obs. Th. Bonneau.
Les associs ne doivent tre inquits qu'en cas d'insuffisance du patrimoine social. La
preuve du caractre vain des poursuites rsulte souvent de l'ouverture d'une procdure de liquidation
judiciaire l'encontre de la socit. Auquel cas, en effet, il est peu prs certain que les cranciers
ne seront pas intgralement pays. La dclaration de crance la procdure de liquidation judiciaire
ouverte l'encontre de la socit ne dispense cependant pas le crancier d'tablir que le patrimoine
social est insuffisant pour le dsintresser (Cass. mixte, 18 mai 2007 : Defrnois 2007, p. 1571, obs.
D. Gibirila ; JCP G 2007, II, 10128, note J.-P. Legros). En cours de liquidation, les cranciers doivent
pralablement assigner la socit en la personne de son liquidateur.
Chaque associ ne rpond du passif qu' proportion de la part qu'il dtient dans le capital
social.
Exemple
Ainsi, l'associ qui possde 20% de ce capital n'est tenu sur son patrimoine personnel que du
cinquime des dettes sociales.
L'associ seulement apporteur en industrie est engag comme celui dont la participation est la moins
leve. Les cranciers sont donc obligs de diviser leurs recours entre les diffrents associs. De
plus, le redressement ou la liquidation judiciaire de la socit n'entrane pas celui des associs,
l'inverse de ce qui se passe en cas de solidarit.
Les statuts peuvent instaurer d'autres modes de rpartition du passif entre les associs (C. civ.,
art. 1844-1). Mais ces stipulations sont inopposables aux tiers qui peuvent s'en tenir la
part dtenue par chacun dans le capital. En consquence, l'associ condamn acquitter une
somme suprieure celle qui lui incombe en application des statuts doit s'excuter, quitte exercer
un recours contre ses coassocis.Cette limitation du passif n'impose absolument pas une mesure
analogue pour la rpartition des bnfices, celle-ci pouvant continuer s'oprer conformment au
droit commun.
Par drogation au droit commun, l'obligation au passif des associs est aggrave ou rduite selon
la nature de la socit dont ils sont membres. Elle est limite deux fois la fraction du capital dtenu
dans les socits civiles autorises faire une offre au public de titres financiers (L. 31 dc. 1970,
art. 4) et dans les groupements agricoles d'exploitation en commun (GAEC), ou limite au montant
des apports dans les exploitations agricoles responsabilit limite (L. 11 juill. 1985, art. 11) et
les socits immobilires de jouissance temps partag (L. 6 janv. 1986, art. 4). Prcisons que
depuis la loi n 2011-331 du 28 mars 2011 de modernisation des professions judiciaires ou juridiques
et certaines professions rglementes, la responsabilit dans les socits civiles professionnelles
(SCP) nest plus illimite et solidaire, mais conjointe comme dans la socit civile de droit commun (L.
29 nov. 1966, art. 15). Les associs sont tenus des dettes sociales exigibles avant leur retrait.
Pour les dettes exigibles aprs leur retrait opposable aux tiers, l'article 1857, alina 1 du Code civil
semble les dcharger de leur paiement, en imposant de se placer la date de l'exigibilit, afin de
dterminer les droits des associs dans la socit.
Avant la loi du 24 juillet 1966, la socit en nom collectif tait tantt civile, tantt commerciale, selon
son objet. Elle est dsormais toujours commerciale en raison de sa forme.
La SNC est la socit dans laquelle, les associs ont " tous la qualit de commerant et rpondent
indfiniment et solidairement des dettes sociales " (C. com., art. L 221-1, al. 1).
Cette obligation indfinie et solidaire aux dettes sociales est le principal critre distinctif de
la SNC. Elle l'oppose toute autre forme de socit, mme la socit civile dans laquelle chaque
associ n'est tenu des dettes sociales que proportionnellement sa part dans le capital social (C.
civ., art. 1857 ).
La socit en nom collectif est avant tout une socit de personnes dans laquelle il est ncessaire
que les associs, en gnral peu nombreux, se connaissent et se fassent mutuellement confiance,
tant donn la responsabilit qui pse sur eux. Elle est fonde sur l'intuitus personae, c'est-dire que la personnalit de chaque associ joue un rle dterminant dans la constitution, le
fonctionnement et la dissolution de la socit.
La SNC est dirige par un ou plusieurs grants pris parmi les associs ou en dehors d'eux.Les
grants associs statutaires jouissent d'une grande stabilit, car ils ne peuvent tre rvoqus qu'
l'unanimit des autres associs. En outre, s'ils sont rvoqus sans juste motif, ils ont droit des
dommages et intrts.Les statuts peuvent limiter les pouvoirs du ou des grants, mais les clauses
prvoyant ces limitations n'ont d'effet que dans les rapports entre les grants et les associs ;
elles sont inopposables aux tiers.Une personne morale peut tre grante d'une socit en nom
collectif.
Malgr les risques d'une telle responsabilit, cette forme de socit prsente l'avantage d'tre d'une
constitution et d'un fonctionnement simples et de ne pas ncessiter un apport initial important,
puisqu'aucun minimum n'est fix pour le montant du capital social. Elle prsente galement l'intrt
que les cessions de parts soient soumises l'agrment de tous les associs, de sorte qu'il n'y a pas
de risque de voir un tiers devenir associ sans le consentement de ses futurs partenaires. En outre,
la loi de sauvegarde des entreprises du 26 juillet 2005 a mis fin l'incidence sur les associs en nom
collectif de la procdure collective ouverte l'encontre de leur socit.
La SNC est adopte pour l'exploitation de petites ou moyennes entreprises commerciales,
industrielles ou artisanales, ou encore pour raliser une affaire en commun, pour permettre une
premire tape de vie sociale lorsqu'est lance une entreprise. Nanmoins, cette forme sociale
tend disparatre en raison du risque que fait courir la responsabilit illimite et solidaire.
28
UNJF - Tous droits rservs
Il existe certaines activits qui ne peuvent tre exerces sous la forme de socit en nom
collectif (assurances, laboratoire d'analyses mdicales).
D'autres sont l'objet d'une rglementation exigeant une qualification professionnelle ou des
diplmes (officines pharmaceutiques) ou encore des autorisations administratives (agences et
bureaux de voyage). De mme, une socit en nom collectif ne saurait faire une offre au public
de titres financiers ou mettre des titres ngociables, car cela contrarierait son caractre ferm.
La dtermination de l'objet social dans les statuts revt une trs grande importance,
puisqu'elle conditionne les limites des pouvoirs des grants vis--vis des tiers. En effet
(comme nous le verrons), toute limitation statutaire tant inopposable aux tiers, les grants disposent
de pouvoirs trs tendus pour engager la socit quant des actes entrant dans l'objet social.
30
UNJF - Tous droits rservs
Il est possible de dsigner un ou plusieurs grants, lesquels peuvent tre associs ou non. Il n'est
pas non plus interdit de dsigner comme grant, une ou plusieurs personnes morales.
Le grant peut tre de nationalit trangre, auquel cas, il n'est pas tenu d'tre titulaire de la carte
de sjour, sauf s'il est aussi associ.
Dans le silence des statuts, tous les associs sont grants (C. com., art. L 221-3, al. 1). Chacun
d'eux dispose alors de la signature sociale.
Le grant, s'il est associ, doit avoir la capacit de faire le commerce. S'il ne l'est pas, il peut tre
choisi parmi toutes les personnes civilement capables. Ainsi, un mineur mancip peut tre grant
non associ ; ce qui n'est pas le cas d'une personne civilement incapable (mineur non mancip,
majeur en tutelle ou en curatelle).
Aucun texte ne l'interdisant, une mme personne peut en principe assumer plusieurs grances. Les
statuts peuvent cependant refuser cette facult.
2 La rmunration du grant
Dans la majeure partie des cas, le grant, statutaire ou non, reoit non seulement sa part dans les
bnfices, s'il est associ, mais encore un traitement fixe ou proportionnel qui le rmunre des
services qu'il rend la socit.
Les statuts peuvent, soit prciser le mode de calcul de cette rmunration, soit en laisser le soin
une dcision collective des associs prise la majorit qu'ils dterminent. Si la rmunration du
grant n'a pas t fixe et s'il n'a pas t prcis que les fonctions sont gratuites, les tribunaux
peuvent la dterminer eux-mmes, au besoin aprs avoir ordonn une expertise.
La rmunration du grant n'est pas un salaire. En consquence, le grant ne peut se prvaloir
du privilge des salaris. De mme, il ne bnficie pas des dispositions des articles R3252-1 et
suivants du Code du travail relatives l'insaisissabilit des salaires.
3 La cessation des fonctions du grant
a. La rvocation du grant
Les gnralits
Aux termes de l'article L 221-12 du Code de commerce, il convient cet gard de distinguer suivant
que le ou le grant est associ ou non, est statutaire ou non.La rgle commune ces diverses
hypothses est la suivante : si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner
lieu des dommages et intrts. Ceux-ci peuvent tre dtermins par les statuts, mais le juge
est habilit modifier ce montant s'il l'estime manifestement excessif ou drisoire (C. civ., art. 1152,
al. 2 ).
Les statuts peuvent cependant prvoir que la rvocation du grant se fera sans allocation de
dommages et intrts. En revanche, une clause des statuts qui reconnatrait au grant le droit
une indemnit, mme en cas de juste motif de rvocation, serait nulle s'il tait prouv que par son
montant, cette indemnit serait de nature dissuader les associs de prononcer la rvocation.
La rvocation des grants associs
Si tous les associs sont grants ou, si un ou plusieurs des grants sont des associs et ont t
nomms par les statuts, la rvocation de l'un d'entre eux ne peut tre dcide qu' l'unanimit des
autres. Elle entrane de plein droit la dissolution de la socit, sauf clause contraire des statuts ou
dcision unanime des associs prise en mme temps que la dcision relative la rvocation du
grant. Si donc, la socit a t dissoute l'issue de l'assemble au cours de laquelle un grant
associ a t rvoqu, sa continuation ne saurait tre dcide par les associs aprs la tenue de
cette assemble (Cass. com., 26 nov. 2003 : RJDA 3/2004, n 325 ; Petites affiches 26 juill. 2004,
n 148, p 17, note D. Gibirila).
A dfaut de dissolution, le grant rvoqu peut dcider de se retirer de la socit en demandant le
remboursement de ses droits sociaux. En cas de contestation, la valeur de ces droits est dtermine
31
UNJF - Tous droits rservs
conformment l'article 1843-4 du Code civil par un expert dsign, soit par les parties, soit, dfaut
d'accord entre elles, par ordonnance du Prsident du tribunal de commerce statuant en rfr et
sans recours possible (D. 3 juill. 1978, art. 17 ; C. com., art. L 221-12, al. 1 ).
Si tout la fois, certains seulement des associs sont grants et n'ont pas t dsigns par les
statuts, mais par un acte postrieur, ce ou ces grants peuvent tre rvoqus de leurs fonctions
dans les conditions prvues par les statuts ( la majorit simple par exemple) ou dfaut, par une
dcision des autres associs, grants ou non, prise l'unanimit (C. com., art. L 221-12, al. 2).
Cette rvocation n'entrane ni la dissolution de la socit, ni la possibilit pour le grant
rvoqu de se retirer de la socit, sans l'accord des autres associs.
La rvocation des grants non associs
Ces grants peuvent tre rvoqus dans les conditions prvues par les statuts et en l'absence
de clause cet gard, par une dcision prise la majorit. Leur destitution ne remet pas en
cause le maintien de la socit.
La rvocation judiciaire
La loi du 4 janvier 1978 ayant abrog l'ancien article 1856 du Code civil, il n'existe plus en principe de
texte permettant la rvocation judiciaire pour cause lgitime d'un grant de socit en nom collectif.
Le lgislateur ne prvoit ce mode de rvocation que dans le cadre d'une socit civile et d'une SARL.
Toutefois, dans la pratique, la jurisprudence reconnat implicitement la validit de cette procdure,
en estimant que les fautes d'un grant de SNC constituent une cause lgitime de sa rvocation
judiciaire (Cass. com., 8 fvr. 2005 : RJDA 5/2005, n 582).
b. Les autres causes de cessation des fonctions
L'arrive du terme
La dure des fonctions du grant est fixe
soit dans les statuts,
soit dans l'acte constatant sa nomination.
Faute de prcision sur ce point, le grant peut rester en place aussi longtemps que dure la socit.
La survenance d'un vnement personnel
Il en est ainsi :
du dcs,
de la survenance d'une incapacit,
de l'interdiction d'administrer ou de grer une entreprise,
du prononc de la faillite personnelle
et de tout vnement tel que la maladie, empchant de manire durable le grant d'assumer
ses fonctions.
La dmission
Le grant statutaire ou non, associ ou non, peut dmissionner de ses fonctions. Toutefois, il
s'expose des dommages et intrts envers la socit, s'il dmissionne sans juste motif et
si cette dmission cause un prjudice la socit.La dmission produit effet, ds qu'elle a t
notifie aux autres associs. En consquence, elle n'a pas tre accepte par les associs. Elle
ne peut pas faire ultrieurement l'objet d'une rtractation de la part du grant dmissionnaire.Si le
grant est statutaire, la mention de son nom dans les statuts est caduque.Lorsque tous les grants
ont dmissionn de leurs fonctions et qu'il n'a pas t procd leur remplacement, les associs
deviennent de plein droit cogrants de la socit.
de ses pouvoirs, les associs peuvent intenter contre le grant une action en rparation du prjudice
subi de ce fait ou le rvoquer sans dommages et intrts, compte tenu de l'existence d'un juste motif.
Pareille clause n'est pas opposable aux tiers.
Dans le silence des statuts, le grant peut accomplir tous les actes de gestion dans l'intrt
de la socit. Ainsi, le placement des capitaux disponibles, qui relve de la gestion financire, entre
dans les pouvoirs du grant (Cass. com., 12 dc. 2006 : RJDA 2007, n 358, 2e esp. ; Rev. socits
2007, p. 346, note F. Pasqualini et V. Pasqualini-Salerno).
L'acte de gestion, tant plus large que l'acte d'administration, peut comprendre des actes de
disposition ds lors que ceux-ci concernent l'exploitation de l'entreprise. Ainsi, le grant peut faire
tous les actes conservatoires, signer des effets de commerce, payer les dettes de la socit,
reprsenter celle-ci en justice. Mais il ne peut faire des actes tendant compromettre l'existence
de la personne morale (par exemple vendre le fonds de commerce) sans le consentement unanime
des associs.
En cas de pluralit des grants et dans le silence des statuts, chacun d'eux peut faire tous
les actes de gestion dans l'intrt de la socit, sauf opposition pralable d'un cogrant qui
entrane l'obligation de recueillir l'avis unanime des associs.
Si les statuts ont dtermin les pouvoirs des grants, les clauses relatives ces pouvoirs sont
valables dans les rapports des grants avec les associs. Les statuts peuvent rpartir les taches des
grants en fonction des comptences de chacun d'eux : direction administrative, direction technique,
direction commerciale ; ce qui n'empche pas chaque grant de faire opposition aux actes d'un autre
grant, puisque tous les grants sont responsables de la gestion.
b. Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers
A l'gard des tiers, ds l'instant o l'acte accompli par le grant entre dans l'objet social, la socit
se trouve engage. En contrepartie, le grant n'est pas tenu des engagements pris au nom et pour
le compte de la socit dont il est le reprsentant lgal (Cass. com., 3 avr. 2007 : RJDA 2007, n
730 ; Dr. socits 2007, n 117, obs. J. Monnet). Les clauses statutaires limitant ses pouvoirs sont
inopposables aux tiers (C. com., art. L 221-5 al. 1 et 3).La responsabilit solidaire des associs est
engage, mme par un acte effectu au mpris d'une clause des statuts limitant les pouvoirs du
grant.
En cas de pluralit de grants, ceux-ci peuvent sparment engager la socit par des actes entrant
l'objet social. Mme si un grant s'oppose aux actes d'un autre grant, cette opposition est sans effet
l'gard des tiers, moins d'tablir qu'ils en ont eu connaissance (C. com., art. L 221-5 al. 2).
2 La responsabilit du grant
a. La responsabilit civile
Le grant qui, dans l'exercice de ses fonctions, cause un dommage un tiers, engage en principe
sa socit. Toutefois, le grant est seul responsable s'il a commis une faute personnelle n'entrant
pas dans l'exercice de ses fonctions.
Qu'en est-il de sa responsabilit l'gard de la socit?
D'une faon gnrale, le grant engage sa responsabilit dans les cas suivants : la violation des
statuts, l'excs de pouvoirs, la mconnaissance des dispositions lgales et rglementaires, la faute
de gestion.
L'action en responsabilit
L'action sociale prescrite par l'article 1843-5 du Code civil peut tre exerce non seulement par
le reprsentant lgal de la socit, mais aussi par un ou plusieurs associs ; il s'agit dans ce
dernier cas de l'action sociale ut singuliLe but de cette action, mme exerce par des associs,
tant d'obtenir la rparation du prjudice subi par la socit, en cas de condamnation, les
dommages et intrts doivent tre allous cette socit et non pas aux demandeurs. Toute
clause des statuts ayant pour effet de subordonner l'exercice de l'action sociale l'avis pralable ou
l'autorisation de l'assemble ou qui comporterait par avance renonciation l'exercice de cette action,
33
UNJF - Tous droits rservs
serait rpute non crite. Aucune dcision de l'assemble des associs ne peut avoir pour effet
d'teindre une action en responsabilit contre les grants pour une faute commise dans l'exercice
de leur mandat.Dans la socit en nom collectif, l'action sociale se prescrit par cinq ans
conformment au droit commun.
b. La responsabilit pnale
Le grant d'une socit en nom collectif est pnalement responsable, en vertu soit du droit
commun, soit de quelques dispositions du droit des socits.
Exemple
Ainsi, peut-il tre pnalement condamn dans les cas suivants : abus de confiance, escroquerie (par
exemple usage d'un faux nom dans la dnomination sociale), infraction aux dispositions relatives
la nomination et l'exercice des fonctions des commissaires aux comptes.Constitue le dlit
d'abus de confiance le fait pour le grant de faire prendre en charge par sa socit des dpenses
personnelles (Cass. crim., 10 avr. 2002 : Rev. socits 2002, p. 566, note B. Bouloc ; Bull. Joly
2002, p. 974, note E. Dezeuze).
Quand une personne morale est grante, ses dirigeants encourent la mme responsabilit pnale
que s'ils taient grants en leur propre nom.
2. Les associs
a) Les droits extra-pcuniaires des associs
1 Les droits individuels
Outre le droit d'information annuelle en rapport avec la tenue de l'assemble charge d'approuver les
comptes, les associs peuvent exiger deux fois par an, des informations sur les affaires sociales.A
l'exclusion de tout mandataire et ventuellement assists d'un expert, ils peuvent consulter au sige
social tous les documents tablis par la socit ou reus par elle (livres de commerce, contrats,
factures, correspondances).
Les associs peuvent poser par crit, propos de la gestion sociale, des questions auxquelles il
doit tre rpondu galement par crit. Ils ont aussi le droit de participer aux assembles ou d'tre
consults par crit, d'accomplir des actes conservatoires du patrimoine et d'exercer certaines actions
en justice.
2 Les droits collectifs : les assembles d'associs
Certaines dcisions doivent obligatoirement tre prises par l'ensemble des associs runis en
assemble.La runion d'une assemble est obligatoire dans deux cas :
pour l'approbation des comptes ;
lorsqu'elle a t demande par un des associs.
Dans les autres cas, les statuts peuvent prvoir une consultation par correspondance (C. com., art.
L 221-6, al. 2).
Les statuts dterminent qui a le droit de convoquer l'assemble. A dfaut, ce droit appartient au
grant. Nanmoins, chaque associ peut obtenir la runion d'une assemble.
34
UNJF - Tous droits rservs
Les statuts doivent aussi fixer les formes de la convocation. Celle-ci est adresse au plus tard quinze
jours avant la runion. Elle indique l'ordre du jour de cette runion.
Le commissaire aux comptes est convoqu toutes les assembles des associs (C. com., art. L
221-11, al. 2).
L'assemble appele statuer sur les comptes de l'exercice coul se runit dans le dlai de six
mois compter de la clture dudit exercice.
Les associs ont le droit d'obtenir communication des documents numrs par l'article L 221-7 du
Code de commerce : les comptes annuels ; le rapport de gestion et le rapport du commissaire aux
comptes adresss aux associs quinze jours au moins avant l'assemble annuelle ; l'inventaire tenu
la disposition des associs au sige social pendant les quinze jours prcdant l'assemble. Ces
documents doivent tre soumis l'approbation de l'assemble des associs.
En principe, les dcisions sont prises l'unanimit, mais les statuts peuvent prvoir une rgle
diffrente
Exemple
Majorit des deux-tiers ou de plus de la moiti).
Les dlibrations de toutes les assembles sont constates par un procs-verbal tabli sur un
registre spcial cot et paraph par un magistrat.
ses parts, moins qu'il obtienne l'accord de tous les autres. Dans ce cas, l'ancien associ reste
solidairement responsable des dettes de la socit contractes antrieurement son dpart.
Les cessions des parts d'une SNC sont soumises aux conditions de validit du contrat de vente :
l'change des consentements, la capacit, l'accord sur le nombre de parts cdes et sur le prix...Elles
doivent tre constates par un acte sous seing priv ou notari (C. com., art. L 221-14, al. 1). Elles
doivent tre notifies la socit, cette notification pouvant rsulter :
soit du dpt d'un original de l'acte de cession au sige social, contre remise par le grant d'une
attestation de ce dpt ;
soit d'une signification par huissier ou d'une acceptation de la socit par l'intermdiaire de son
grant dans un acte authentique.
Cette formalit qui rend la cession opposable la socit, est indpendante de l'agrment du
cessionnaire que doivent donner les associs.
Pour tre opposable aux tiers, la cession doit, outre la formalit ci-dessus, faire l'objet d'une publicit
au RCS (C. com., art. L 221-14, al. 2). A cet effet, il convient de dposer au greffe du tribunal de
commerce, deux expditions de l'acte de cession, s'il a t tabli en la forme notarie, ou deux
originaux s'il est sous seing priv.
Lorsque la cession entrane soit le retrait, soit l'entre d'un associ, trois formalits supplmentaires
doivent tre effectues :
l'insertion dans un journal d'annonces lgales du lieu du sige social ;
l'inscription modificative au RCS ;
l'insertion au BODACC.
A dfaut d'accomplissement des formalits de publicit, la cession est inopposable aux tiers, sauf
s'il est tabli que ces derniers l'ont expressment connue. Ces formalits qui ne constituent pas
une obligation ne l'occasion du commerce entre commerants ou entre commerants et noncommerants, ne relvent pas de la prescription de l'article L 110-4 du Code de commerce, mais de
celle de droit commun (Cass. com., 25 sept. 2012 : JCP E 2012, n 50, 1759, note C. Lebel ; Lxb
d. Aff. n 312, 11 oct. 2012, note B. Saintourens).
Toute cession, mme entre associs, doit nonobstant toute clause contraire des statuts, tre
autorise par les associs se prononant l'unanimit. Si ces derniers n'agrent pas le
cessionnaire, celui-ci peut obtenir l'annulation de l'acte de cession.La cession entrane le transfert
du droit de proprit sur les parts sociales.
3 La transmission par dcs des parts sociales
L'article L 221-15 du Code de commerce dispose que le dcs d'un associ met fin la socit, sauf
clause contraire des statuts prvoyant sa continuation soit entre les associs survivants, soit avec
les hritiers ou des tiers.Si les statuts les y autorisent, les associs peuvent ne se prononcer pour
l'une de ces solutions qu'au moment du dcs de l'un d'entre eux.
a. La continuation de la socit entre les seuls associs survivants
Les parts du dfunt sont transmises de plein droit aux associs survivants. Ainsi, les ayants
droit de l'associ dcd n'acquirent aucun moment la qualit d'associ et n'ont droit qu' la valeur
des parts de leur auteur (C. com., L 221-15, al. 4). Ils sont seulement cranciers de la socit
La valeur des droits sociaux est, conformment aux dispositions de l'article 1843-4 du Code civil,
dtermine au jour du dcs, d'un commun accord entre les parties. En cas de contestation, elle
est fixe par un expert dsign par les parties ou, dfaut d'accord entre elles, par ordonnance du
Prsident du tribunal de commerce statuant en la forme des rfrs et sans recours possible (C.
com., art. L 221-15, al. 6 ). En principe, le prix est payable comptant.
L'efficacit de la clause de continuation est subordonne l'existence d'au moins deux associs
survivants. Si un seul associ survit, la runion entre ses mains de toutes les parts sociales ne peut
tre que temporaire et suppose une rgularisation dans le dlai d'un an. Si la socit est dissoute
l'expiration de ce dlai, l'associ survivant recueille tout l'actif social.A la suite du dcs d'un associ,
des formalits de publicit doivent tre respectes.
36
UNJF - Tous droits rservs
Si l'agrment est donn, l'hritier acquiert la qualit d'associ avec effet rtroactif au jour du
dcs de son auteur.
Si cet agrment est refus, l'intress est cens n'avoir jamais acquis la qualit d'associ. Il
est seulement crancier de la socit et n'a droit qu' une indemnit correspondant la valeur
des droits sociaux de son auteur, ventuellement dtermine par un expert.
Aucune clause des statuts ne peut en affranchir les associs. La seule qualit d'associ d'une socit
en nom collectif suffit pour tre tenu du passif social (Cass. com., 29 sept. 2009 : BRDA 21/2009, n
2 ; RJDA 1/2010, n 52 ; Dr. socits dc. 2009, n 225, obs. D. Gallois-Cochet).
37
UNJF - Tous droits rservs
Les associs d'une socit en nom collectif sont dbiteurs subsidiaires et non les coobligs de cette
dernire. Aussi, incombe-t-il au porteur d'un chque de rapporter la preuve de la dette sociale dont il
leur rclame le paiement, une telle preuve ne pouvant rsulter du seul titre excutoire obtenu contre
la socit (Cass. com., 20 mars 2012 : BRDA 7/2012, n 3 ; Lxb d. Aff. n 292, 12 avr. 2012, note
C. Lebel ; Dr. soc. juin 2012, n 102, obs. M. Roussille - Sur cet arrt, D. Gibirila, Conditions de
l'obligation aux dettes sociales des associs en nom collectif : RJDA 7/2012, p. 599).
.
Un tiers peut toutefois conclure une clause de non-recours par laquelle il renonce poursuivre
les associs d'une SNC (Cass. com., 22 mars 2011 : BRDA 8/2011, n 2 ; Dr. socits aot
2011, n 155, obs. J.-P. Legros). Pareille clause ayant pour seul objet d'empcher la socit
crancire de poursuivre les associs, elle n'exclut pas une demande d'ouverture d'une procdure
de redressement judiciaire l'encontre de la SNC. Cette demande n'quivaut pas une demande
de paiement ou de mise en uvre d'une voie d'excution, son gard ou celui de ses associs.
L'associ qui se retire de la socit reste tenu l'gard des tiers de la totalit des dettes sociales
antrieures son dpart. En revanche, il n'est pas en principe tenu des dettes sociales contractes
postrieurement son retrait. Cependant, il peut avoir en rpondre dans deux cas :
s'il n'a pas fait publier son dpart dans les formes prescrites par la loi ;
si, ayant cautionn les dettes de la socit sans limitation de dure, il n'a pas pris soin de
dnoncer son engagement au moment de son retrait.
Le nouvel associ qui entre dans la SNC en cours de vie sociale, rpond de tout le passif social,
mme antrieur son entre (CA Paris, 9 sept. 2003 : RJDA 3/2004, n 326).
Les cranciers sociaux peuvent saisir les biens personnels de l'associ et venir en concours sur ses
biens avec ses cranciers personnels. Ils ne peuvent poursuivre le paiement des dettes contre un
associ qu'aprs avoir vainement mis en demeure la socit par acte extrajudiciaire. Les associs
ne sont pas les coobligs de la socit (Cass. com., 20 mars 2012 : RJDA 7/2012, n 684. Sur cet
arrt, D. Gibirila, Conditions de lobligation aux dettes sociales des associs en nom collectif : RJDA
7/2012, p. 599). Ntant tenus des dettes sociales quaprs une mise en demeure de cette dernire,
leur obligation revt un caractre subsidiaire. La mise en demeure est considre comme vaine si
dans les huit jours, ventuellement prolongs par ordonnance du prsident du tribunal de commerce
statuant en rfr, la socit n'a pas pay sa dette ou constitu des garanties (C. com., art. L 221-1,
al. 2 et R 221-10). Lorsque la SNC a t mise en redressement ou en liquidation judiciaire avant
l'engagement des poursuites contre les associs, la dclaration de crance vaut mise en demeure,
et rend donc inutile la mise en demeure de cette socit par acte extra-judiciaire (Cass. com., 19 dc.
2006 : D 2007, act. jur. p. 92, obs. A. Lienhard ; Bull. Jloy 2007, p. 472, note C. Regnaut-Moutier).
Depuis l'entre en vigueur de la loi de sauvegarde des entreprises du 26 juillet 2005, l'ouverture d'une
procdure de redressement ou de liquidation judiciaire l'encontre d'une SNC ne s'tend plus aux
associs, en dpit de leur responsabilit indfinie et solidaire aux dettes sociales. La suppression
de cette sanction est heureuse, dans la mesure o celle-ci risquait de frapper un dbiteur in bonis.
2 La contribution aux pertes sociales
Les statuts doivent prvoir la rpartition des pertes entre les associs. A dfaut, celles-ci se
rpartissent au prorata des droits de chaque associ dans le capital social (C. civ., art. 1844-1, al. 1.).
Chaque associ n'est tenu de contribuer aux pertes lui incombant, qu'au jour de la dissolution de la
socit (Cass. com., 20 oct. 2003 : RJDA 3/2004, n 309). Mais les statuts peuvent prvoir que les
pertes devront tre apures par les associs ds leur constatation.
3 Les autres obligations
L'associ peut tre tenu d'une obligation de non concurrence, si les statuts le prvoient. Par
ailleurs, s'il n'a pas entirement libr son apport au moment de la constitution de la socit, il doit
rpondre aux appels du grant qui peut le contraindre en justice honorer ses engagements.
-dire celles qui concernent l'tat ou la capacit et le dcs d'un associ.Etant donn le caractre
personnel de la socit, il s'agit l de causes de dissolution de plein droit. Pour viter celle-ci,
la pratique a forg des clauses qui ont permis la continuation de la socit par des solutions
appropries. Celles-ci ont t reprises et valides par l'article L 221-12, alina 1 du Code de
commerce.Dans l'hypothse o les clauses de continuation sont ineffectives, la dissolution entrane
les consquences communes toutes les socits, c'est--dire la liquidation et le partage.
A. La constitution du GIE
1. Les conditions de fond
a) L'objet du GIE
Le GIE est destin faciliter ou dvelopper l'activit conomique de ses membres, amliorer
ou accrotre les rsultats de cette activit. Celle-ci doit par consquent se rattacher l'activit
conomique de ses membres et en constituer le prolongement. En aucun cas, le GIE ne doit se
substituer ses membres pour exercer leur activit. Il serait frapp de nullit, s'il absorbait
l'activit conomique de ses membres. Son but n'est pas de faire des bnfices pour lui39
UNJF - Tous droits rservs
mme, mais rien ne lui interdit d'en raliser dans le cadre de l'activit auxiliaire qui lui est
impartie et dans ce cas, de les partager entre ses membres.
Le GIE doit avoir un but conomique. Il ne constitue donc pas une formule juridique valable pour
les groupements ayant une activit qui ne tend pas la satisfaction des besoins d'un march, tels
que par exemple les groupements de dfense de locataires, les groupements culturels, pour lesquels
on doit adopter la forme d'une association rgie par la loi du 1er juillet 1901.
En dfinitive, le GIE est un groupement de moyens qui se juxtapose aux entreprises sans les
faire disparatre, susceptible d'utilisation dans tous les secteurs de la vie conomique (industrie,
commerce, artisanat, agriculture).
Ainsi, peut-on y avoir recours pour une action commerciale commune, pour des travaux d'tudes,
pour la cration de services communs.
L'objet peut tre civil ou commercial, mais l'inverse des socits, hormis la socit en
participation et la socit cre de fait, le GIE n'est pas commercial par la forme, mais par l'objet.
Le caractre commercial se dduit de la seule mention du contrat autorisant le groupement
accomplir toute opration commerciale se rattachant son objet, sans quil y ait lieu de rechercher
lactivit relle du GIE (Cass. com., 15 juin 2010 : BRDA 18/2010, n 3 ; RJDA 11/2010, n
1089). En revanche, son immatriculation au registre du commerce et des socits n'emporte pas
prsomption de commercialit et, bien qu'ventuellement civil, il n'chappe pas en cas de cessation
des paiements, la procdure de redressement ou de liquidation judiciaires..
Le caractre commercial de l'objet du GIE autorise un de ses membres agir en justice contre
lui devant le tribunal de commerce, comptent pour connatre des contestations relatives aux
engagements entre commerants (C. com., art. L 721-3, 1. - Cass. com., 15 juin 2010 : BRDA
18/2010, n 3 ; RJDA 11/2010, n 1089).
L'objet du GIE doit tre licite, si bien que sont exclues les activits interdites ou immorales et celles
pour lesquelles, la loi exige une forme juridique dtermine.
40
UNJF - Tous droits rservs
Le sige
La dure
B. Le fonctionnement du GIE
1. L'administration du GIE
Le groupement est administr par une ou plusieurs personnes physiques ou morales. Lors de
sa nomination comme administrateur, la personne morale doit dsigner un reprsentant permanent
qui encourt les mmes responsabilits civile et pnale que s'il tait administrateur en son nom propre.
Les personnes de nationalit trangre, sauf les ressortissants des Pays membres de l'Union
europenne et les titulaires d'une carte de rsident, ne peuvent devenir administrateurs que si elles
dtiennent la carte de commerant tranger.
Les pouvoirs et attributions des administrateurs d'un GIE ne font l'objet d'aucune rglementation
spciale, tout au moins dans les rapports internes du groupement. Les ventuelles limitations de
pouvoirs, bien que licites, sont inopposables aux tiers. En effet, dans les rapports avec les tiers, un
administrateur engage le groupement par tout acte entrant dans l'objet social.
Le ou les administrateurs du groupement et les reprsentants permanents des personnes morales
administrateurs sont responsables individuellement ou solidairement envers le groupement ou les
tiers, des infractions aux dispositions lgislatives ou rglementaires applicables aux GIE, de la
violation des statuts du groupement, ainsi que de leurs fautes de gestion. Si plusieurs administrateurs
ont coopr aux mmes faits, le tribunal peut dterminer la part contributive de chacun, dans la
rparation du dommage.
La nomination des administrateurs, ainsi que la cessation de leurs fonctions, pour quelque
cause que ce soit, doivent faire l'objet de mesures de publicit : greffe du tribunal de commerce,
RCS, BODACC.
fixes par le contrat.Le contrle des comptes porte, outre sur la rgularit de ceux-ci, sur leur
sincrit. Il fait l'objet d'une rglementation plus stricte comportant l'intervention obligatoire d'un ou
plusieurs commissaires aux comptes, quand le groupement met des obligations ou lorsqu'il compte
au moins cent salaris la clture de l'exercice (C. com., art. L 251-12, al. 3 ; D. 1er mars 1985,
art. 19).
Le contrle du GIE
telle exclusion, que celle-ci s'appuie sur des motifs srieux et que les droits de la dfense soient
strictement respects.
Toute modification concernant la composition du groupement entrane ncessairement la
modification du contrat de groupement. Elle doit faire l'objet d'un dpt au greffe et d'une inscription
modificatrice au registre du commerce et des socits.
S'agissant de la transformation d'un GIE en une socit ou une association, elle ne peut intervenir
sans perte de la personnalit morale. Cela tient la spcificit du GIE dont l'objectif premier n'est
pas, l'inverse de la socit, la ralisation et le partage des bnfices, et au fait qu' l'inverse de
l'association, il utilise des moyens propres pour faciliter ou dvelopper l'activit conomique de ses
membres.
La loi du 13 juin 1989 prvoit cependant qu'un GIE peut tre transform en une socit en nom
collectif, sans dissolution, ni cration d'une personne morale nouvelle (C. com., art. L 251-18, al.
2). Le mutisme de la loi incline penser qu'est interdite la mutation du groupement en SARL ou en
socit anonyme.
2. La dissolution du GIE
Les causes de dissolution du GIE sont celles retenues pour les socits de personnes (C. com., L
251-19 et L 251-20) :
l'arrive du terme fix au contrat ;
la ralisation ou l'extinction de l'objet ;
la dissolution anticipe ;
la dissolution judiciaire pour justes motifs ;
le dcs d'une personne physique ou la dissolution d'une personne morale membre, sauf
stipulation contraire ;
l'incapacit, la faillite personnelle, l'interdiction de diriger ou de contrler une entreprise ou une
personne morale de droit priv non commerante, sauf stipulation contraire
La dissolution donne lieu un dpt au greffe de l'acte constatant cet vnement et une inscription
modificative au RCS (C. com., art. R 123-105 et R 123-70). Elle entrane automatiquement la
liquidation du GIE dont la personnalit morale subsiste pour les besoins de la liquidation. Un
liquidateur est alors nomm conformment aux statuts, sinon par l'assemble des membres ou par
une dcision de justice.
Aprs paiement des dettes, l'excdent d'actif est rparti entre les membres dans les conditions
prvues au contrat ou dfaut, par parts gales (C. com., art. L 251-22, al. 2).
GIE
Associations
Sts
de
personnes
(SC,
SNC,
SCS)
Socits
en
participation
Personnalit
morale
oui
Petite capacit
juridique pour
les
associations
non reconnues
d'utilit
publique
oui
non
Immatriculation
au RCS
oui
non
;
dclaration ou
non
la
prfecture
;
reconnaissance
de
l'utilit
publique
oui
non
Capacit des
membres ou
associs
capacit civile
de
droit
commun, mais
solidarit
capacit civile
de
droit
commun
capacit
de
faire
le
commerce
pour
les
associs
en
capacit civile
de
droit
commun
ou
commerciale, si
l'objet
est
commercial
45
UNJF - Tous droits rservs
nom et les
commandits
Responsabilit
des membres
ou associs
indfinie
solidaire
Capital
et
responsabilit
de
droit
commun
en
cas de faute
indfinie
et
solidaire pour
les associs en
nom et les
commandits,
indfinie
et
conjointe pour
les associs de
SC
avec ou sans
aucun
minimum
non
oui ; pas de
minimum
non
Objet
civil
ou
commercial
civil ; certains
domaines
lui
sont rservs :
religieux,
caritatif,
politique, etc
civil
ou
commercial
Bnfices
pas
de
bnfices pour
lui-mme;
partage
ventuel selon
convention
activit
lucrative
admise, mais
interdiction de
partager
les
bnfices,
profiter d'une
conomie
seulement
partage
de
bnfices ou
profit
d'une
conomie
partage
bnfices
Fonctionnement Rle
des
(Gestion/
statuts
ou
administration)
du rglement.
Une personne
morale
peut
tre
administrateur
mais
dsignation
d'un
reprsentant
permanent
Libert
aux
statuts
pour
l'administrationet
la
gestion.
L'organe
souverain est
l'assemble
Tous
les
associs
en
nom et les
commandits
sont
grants
sauf
dsignation
d'un ou de
plusieurs
grants
(personne
physique
ou
morale).
Grant pour la
SC
Les
tiers
ignorent
la
participation.
Les associs
contractent en
leur
nom
personnel. Un
grant
reprsente la
participation
(socits
occultes).
Grant et tous
les
associs
(socits
ostensibles)
Rgime fiscal
IS au taux de
droit commun
sur les profits
tirs
d'une
activit
lucrative ; taux
rduit
pour
le patrimoine
immobilier
Socits
de
personnes
mais possibilit
d'opter pour l'IS
Socits
de
personnes
mais possibilit
d'opter
pour
l'IS. L'IS frappe
la part des
bnfices
attribus aux
associs
Socits
de
personnes,
hors champ de
l'IS
46
UNJF - Tous droits rservs
de
inconnus
de
l'administration
Dissolution
Rpartition de
l'actif
par
partsgales,
sauf
clause
contraire
Dvolution
une
autre
association
;
reprise
en
nature ou en
numraire des
apports
Partage
des
actifs
dans
les
mmes
proportions
que
la
participation
dans le capital
47
UNJF - Tous droits rservs
Selon
convention
la
2. La constitution de la SARL.................................................................................................................................... p. 5
A. Les conditions relatives aux associs............................................................................................................................................p. 5
1. La capacit pour tre associ.....................................................................................................................................................................................p. 5
2. Le nombre d'associs................................................................................................................................................................................................. p. 6
3. Le fonctionnement de la SARL.............................................................................................................................p. 8
A. La grance de la SARL................................................................................................................................................................. p. 8
1. La condition juridique du grant................................................................................................................................................................................. p. 8
a) L'accession aux fonctions de grant......................................................................................................................................................................... p. 8
1 Les qualits requises pour tre grant....................................................................................................................................................................p. 8
2 Le mode d'accession aux fonctions de grant........................................................................................................................................................ p. 9
b) Le mandat de grant................................................................................................................................................................................................. p. 9
c) La cessation des fonctions de grant..................................................................................................................................................................... p. 10
2. L'exercice des fonctions de grant........................................................................................................................................................................... p. 12
a) Les pouvoirs du grant............................................................................................................................................................................................p. 12
1 Les pouvoirs dans les rapports avec les associs................................................................................................................................................p. 12
2 Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers.......................................................................................................................................................p. 13
b) La responsabilit du grant..................................................................................................................................................................................... p. 13
1 La responsabilit civile...........................................................................................................................................................................................p. 13
2 La responsabilit aggrave....................................................................................................................................................................................p. 14
3 La responsabilit pnale........................................................................................................................................................................................ p. 14
1
UNJF - Tous droits rservs
4. La dissolution de la SARL.................................................................................................................................. p. 22
A. L'nonciation des diffrentes causes de dissolution....................................................................................................................p. 22
B. Le cas particulier des capitaux propres (ou actif net) infrieurs la moiti du capital social...................................................... p. 22
2. La cration de l'EURL.........................................................................................................................................p. 27
A. La cration par constitution d'une socit nouvelle (constitution "ab initio")............................................................................... p. 28
B. Les autres modes de constitution de l'EURL.............................................................................................................................. p. 29
1. La runion en une seule main de toutes les parts sociales d'une SARL.................................................................................................................p. 29
2. La transformation d'une socit civile ou commerciale en EURL............................................................................................................................ p. 29
3. Le fonctionnement de l'EURL............................................................................................................................. p. 30
A. La grance de l'EURL..................................................................................................................................................................p. 30
B. Les dcisions de l'associ unique............................................................................................................................................... p. 30
4. La dissolution de l'EURL.....................................................................................................................................p. 31
2
UNJF - Tous droits rservs
Le type de socit hybride ou mixte est reprsent par les SARL pluripersonnelles et
unipersonnelles.
Elles ressemblent
personnes
aux
socits
de
Elles ressemblent
capitaux
aux
socits
de
Le choix de tel ou tel type de socit dpend des circonstances de fait propres chaque entreprise :
la nature de l'activit,
l'importance des investissements,
le nombre de participants.
Il en va bien videmment ainsi de la SARL qui, tenant la fois des socits de personnes et des
socits de capitaux, combine les avantages et inconvnients de ces deux catgories de socits.
3
UNJF - Tous droits rservs
2. La constitution de la SARL
La cration de la SARL obit aux conditions de forme prescrites pour toutes les socits, aussi bien
en ce qui concerne la rdaction du contrat que la publicit.Quant aux conditions de fond, elles ont
trait,
d'une part aux associs,
d'autre part la socit elle-mme.
Deux poux peuvent participer ensemble une SARL. Ils peuvent mme tre cogrants et il n'est
plus ncessaire que la socit comprenne une troisime personne (C. civ., art. 1832-1).
Les Etrangers peuvent faire partie d'une SARL, sans avoir besoin d'une carte de sjour, sauf
disposition restrictive concernant la rglementation des investissements raliss par des Etrangers.
Les personnes morales peuvent tre associes d'une SARL, condition que celle-ci n'ait pas
pour objet, l'exploitation d'un laboratoire d'analyses mdicales (C. sant publ., art.L 6212-4).
Aucune incompatibilit ou interdiction ne limite donc l'accs une SARL.
2. Le nombre d'associs
La SARL est une socit originale, puisqu'elle peut tre constitue par une seule personne physique
ou morale qui devient ainsi associ unique. Cette socit est dite Entreprise unipersonnelle
responsabilit limite.
Une SARL pluripersonnelle pourrait au cours de son existence devenir unipersonnelle et fonctionner
ainsi durablement (C. com., art. L 223-1 et 223-4). Une possibilit identique n'existe actuellement
que dans le cadre de l'EARL (exploitation agricole responsabilit limite) et de la SASU.
Le nombre des associs ne peut dpasser 100, au lieu de 50, depuis l'ordonnance n 2004-274 du
25 mars 2004 portant simplification du droit et des formalits pour les entreprises. Au cas o, ce qui
est improbable, la socit se constituerait avec plus de 100 associs et serait immatricule, elle ne
serait pas nulle. Elle s'exposerait simplement une action en rgularisation. Mais, si en cours de vie
sociale, notamment la suite d'une dvolution successorale, la socit vient comprendre plus de
100 associs, elle dispose du dlai d'un an, et non de deux, comme avant la dite ordonnance (art.
11), pour faire cesser cette situation. Au bout d'un an, il faut ou bien que le nombre de ses membres
ait t ramen 100 au plus, ou bien, que la socit ait t convertie en une autre forme sociale.
dfaut de rgularisation dans le dlai imparti, la socit se trouve automatiquement dissoute (C.
com., art. L. 223-3 -C. com., art. R 210-15).
Certaines activits sont interdites aux SARL. C'est le cas notamment des entreprises
d'assurances, de capitalisation et d'pargne (C. com., art. L 223-1, al. 4 ).
D'autres activits sont formellement rserves par la loi un autre type de socit.
Exemple
Les socits d'investissement sont exclusivement rserves aux socits anonymes.
Toute socit qui, au mpris de cette rglementation, adopterait la forme de SARL, serait nulle
pour objet illicite.
Diverses activits ne peuvent tre exerces par les SARL que si certaines conditions relatives
notamment la qualification professionnelle des associs et des grants, sont remplies.
6
UNJF - Tous droits rservs
Exemple
Il en est ainsi par exemple des socits exploitant une officine pharmaceutique, un laboratoire
d'analyses mdicales ou un tablissement de fabrication et de ventes en gros de produits
pharmaceutiques ; des socits d'expertise-comptable, de gomtres experts et d'architecture.
Les socits immobilires de gestion doivent ncessairement revtir la forme de SARL.
Si les apporteurs dcident ultrieurement de constituer la socit, il doit tre nouveau procd au
dpt des fonds.
2 Les apports en nature
Tout bien meuble ou immeuble, corporel ou incorporel (immeuble au sens strict du terme,
droit au bail, fonds de commerce, brevet, crance...) peut tre apport, soit en toute proprit,
soit en jouissance ou en usufruit.
Chaque apport en nature doit faire l'objet d'une valuation dans les statuts. En principe, les associs
ne peuvent fixer la valeur des apports en nature qu'au vu d'un rapport tabli par un commissaire
aux apports, ce rapport tant lui-mme annex aux statuts. L'intervention d'un tel commissaire est
nanmoins facultative (C. com., art. L 223-9, al. 2), si aucun apport en nature n'a de valeur suprieure
trente mille euros, et si en outre, la valeur de l'ensemble des apports en nature n'excde pas la
moiti du capital social.
Le commissaire aux apports, choisi parmi les commissaires aux comptes ou parmi les experts inscrits
sur une des listes tablies par les cours et tribunaux, est nomm l'unanimit des futurs associs. A
dfaut d'accord entre ceux-ci, il est dsign par ordonnance du Prsident du tribunal de commerce
statuant sur requte du futur associ le plus diligent (C. com., art. L 223-9, al. 1 -C. com., art. R
223-6, al. 2).
Le commissaire aux apports est responsable dans les conditions de droit commun, des fautes
ventuellement commises dans l'exercice de ses fonctions. Il encourt galement une responsabilit
pnale, s'il a frauduleusement fait attribuer un apport en nature une valuation suprieure sa
valeur relle.
En principe, les associs ne sont pas obligs de tenir compte de l'valuation faite par le commissaire.
Mais s'ils retiennent une valeur suprieure celle propose par lui, ils sont pendant cinq ans
solidairement responsables de cette valeur l'gard des tiers. Cette responsabilit solidaire est
galement encourue, lorsque ces apports n'ont pas fait l'objet d'une vrification par un commissaire
aux apports.
3 Les apports en industrie
Les statuts d'une SARL peuvent dterminer les modalits selon lesquelles sont souscrites les parts
d'industrie (C. com., art. L 223-7, al. 2). Avant la loi NRE, seuls taient autoriss les apports en
industrie lis l'apport en nature d'un fonds commercial ou artisanal par l'apporteur en industrie ou
son conjoint. Il en va diffremment aujourdhui o il suffit que des apports en industrie soient
prvus dans les statuts, faute de quoi ils sont considrs comme inexistants (Cass. com., 14
dc. 2004 : RJDA 4/2005, n 383). Mais conformment l'article 1843-2 du Code civil qui pose ce
principe, les apports en industrie ne concourent pas la formation du capital social.
3. Le fonctionnement de la SARL
A. La grance de la SARL
La SARL est gre par un ou plusieurs grants dont le nombre est librement fix par les statuts
(C. com., art. L 223-18, al. 1).Lorsqu'il existe plusieurs grants, il est parfois constitu un conseil
de grance.
Le mineur mancip peut sans restriction tre grant d'une SARL. Il n'en est pas de mme du mineur
non mancip, des majeurs en tutelle et en curatelle. Chacun des poux, quel que soit le rgime
matrimonial, peut sparment ou avec le conjoint tre grant, mme s'ils ne sont pas les seuls
associs (C. civ., art. 1832-1, al. 1).
Si le grant n'est pas ressortissant d'un Etat europen, il doit en principe tre titulaire d'une carte de
rsident ou, dfaut, d'une carte de sjour temporaire.
Ne peuvent accder la fonction de grant, les individus subissant certaines dchances issues
notamment de la faillite personnelle ou de l'interdiction de diriger (C. com., art. L 653-1 L 653-11)).
Il en est de mme des personnes qui exercent certaines professions ou occupent un emploi
incompatible avec cette fonction. C'est le cas des fonctionnaires, des avocats, des notaires, des
parlementaires et des membres du Gouvernement.
L'exercice par la socit de certaines activits rglementes entrane pour le grant l'obligation de
remplir diverses conditions particulires, telles que de diplmes.
Exemple
C'est le cas des cabinets d'experts-comptables, des officines de pharmacie, des laboratoires
d'analyses mdicales, des socits d'architecture...
b) Le mandat de grant
Les fonctions de grant peuvent tre gratuites ou rmunres. Cette rmunration peut tre
fixe, proportionnelle ou mixte, c'est--dire comporter un pourcentage du chiffre d'affaires ou des
bnfices.
Les statuts peuvent,
soit en prciser le mode de calcul,
soit en laisser le soin une dcision collective des associs.
En l'absence de toute dcision relative la rmunration du grant, les tribunaux peuvent la
dterminer eux-mmes, au besoin aprs avoir ordonn une expertise.
Le fait pour le grant de s'attribuer des sommes dpassant les rmunrations auxquelles il est
statutairement en droit de prtendre, constitue le dlit d'abus de biens sociaux.
Les dispositions lgales (C. trav., L 3252-1 L 3252-13 et R 3252-1) limitant la saisissabilit des
salaires ne sont pas applicables la rmunration verse un grant pour l'exercice de ses
fonctions.
9
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prlever des fonds alors que la socit devait faire face, de manire imminente, des engagements
immobiliers importants (Cass. com., 9 nov. 2010 : BRDA 22/2010, n 4).
Si la rvocation sans juste motif peut donner lieu indemnisation, en revanche, est nulle toute clause
statutaire ou conventionnelle qui reconnat au dirigeant social, en cas de rvocation mme justifie,
le droit une indemnit dont le montant est de nature dissuader les associs de le rvoquer. Ainsi, a
t considre comme exhorbitante une indemnit de rvocation d'un grant de SARL reprsentant
un an de sa rmunration, soit 66 000 nets de charges sociales (CA Amiens, 8 mars 2011 : BRDA
6/2011, n 2 ; RJDA 6/2011, n 539 ; Dr. socits juin 2011, n 109, obs. D. Gallois-Cochet ; Lexbase
hebdo 12 mai 2011, n 250, d. affaires, note D. Gibirila).
La rvocation n'est pas justifie lorsqu'elle repose sur la volont arbitraire des associs. Mme
non motive, la dcision de rvocation ne peut tre conteste, si elle a t rgulirement prise.
Les tribunaux ne peuvent que statuer sur l'allocation ventuelle de dommages et intrts au
grant rvoqu.
Une dcision de rvocation inspire par une intention vexatoire et contraire l'intrt social
caractrise de la part de ses auteurs, une volont de nuire constitutive d'un abus de droit (Cass.
com., 13 mars 2001 : RJ com. 2001, p. 235, obs. D. Gibirila ; Bull. Joly 2001, p. 891, note C. Prieto ;
Rev. socits 2001, p. 818, note B. Dondero). Est galement abusive, la rvocation juge dloyale
et intervenue en violation du principe du contradictoire, en ce qu'elle a t vote en assemble
gnrale aprs la rsolution dsignant un nouveau grant, donc sans que le grant destitu de
ses fonctions ait prsent sa dfense (CA Rouen, 16 dc. 2004 : Dr. socits 2005, n 52, obs. J.
Monnet ; RJDA 2006, n 36. - En ce sens, Cass. com., 9 nov. 2010 : BRDA 22/2010, n 4, grant
qui exerant depuis dix ans les fonctions de grant, a d, ds l'issue de l'assemble gnrale ayant
vot sa rvocation, remettre l'ensemble des clefs en sa possession donnant accs l'entreprise). Il
doit donc tre inform du projet de rvocation avant que celle-ci soit vote, mme si le grant nest
pas associ (CA Versailles, 25 janv. 2007 : RJDA 5/2007, n 502).
Hormis la convocation de l'assemble ou la consultation par correspondance sur la rvocation,
l'initiative d'un ou de plusieurs grants en cas de pluralit de ceux-ci, tout associ peut demander
au Prsident du tribunal de commerce statuant en rfr, la dsignation d'un mandataire charg de
convoquer l'assemble et de fixer son ordre du jour.
La rvocation du grant produit son plein effet ds la dcision des associs. Lorsque son nom figure
dans les statuts, la mention de ce nom devient caduque ds le jour de la rvocation.
Jurisprudence
Cass. com., 30 mai 1980 : Bull. civ. IV, n 181 : il a t jug que la dmission donne par un grant
sous la contrainte quivaut une rvocation susceptible de lui ouvrir le droit des dommages et
intrts.
Afin d'empcher l'inamovibilit d'un grant majoritaire ou galitaire contre qui une mesure de
destitution ne pourrait tre prononce, faute de rassembler le nombre de voix ncessaire, tout
associ peut demander en justice la rvocation du ou des grants. Auquel cas, la demande n'est
recevable que si elle est fonde sur une cause lgitime.
Celle-ci doit tre apprcie essentiellement en considration de l'intrt de l'entreprise qui ne
concide pas ncessairement avec celui des associs (Cass. com., 10 juill. 2007 : RJDA 2007, n
979 ; Bull. Joly 2007, p. 1337, note B. Saintourens).
En cas d'urgence, la rvocation peut tre dcide par le Prsident du tribunal de commerce du lieu
du sige social statuant en rfr.
La cessation pour une cause quelconque des fonctions du ou des grants doit faire l'objet de
mesures de publicit. Elle n'est opposable aux tiers que si elle est mentionne au RCS.
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cautionner ou avaliser par elle leurs engagements avec les tiers. Cette interdiction a t leve au
profit des associs personnes morales.
Lorsqu'il existe plusieurs grants et que les statuts n'ont pas dtermin leurs fonctions respectives,
ni prcis qu'ils doivent agir conjointement, chacun peut intervenir sparment, sauf le droit pour les
autres de s'opposer toute opration non encore conclue (C. com., art. L 221-4, al. 2 sur renvoi de
C. com., art. L 223-18, al. 4).
2 Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers
Vis--vis des tiers, le grant est le reprsentant lgal de la socit.
Il est " investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit
" (C. com., art. L 223-18, al. 5).
Toute clause statutaire limitant les pouvoirs du grant est inopposable aux tiers.
La socit est engage mme si les actes accomplis par le grant n'entrent pas dans l'objet social "
moins qu'elle ne prouve que le tiers savait que l'acte dpassait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer,
compte tenu des circonstances", tant exclu que la seule publication des statuts suffise constituer
cette preuve. Cependant, en aucun cas, le grant ne peut accomplir un acte pour lequel la loi attribue
expressment comptence aux associs (par exemple une modification des statuts).
En cas de pluralit de grants, chacun d'eux peut agir sparment. Le co-grant qui agit seul,
en sa qualit de grant engage la socit, peu importe l'absence d'accord de l'autre grant et le
dfaut d'approbation de l'assemble gnrale des associs, inopposables au co-contractant (Cass.
com., 3 dc. 2002 : RJDA 2003, n 397 ; Dr. socits 2003, n 131, obs. J. Monnet). L'opposition
forme par un grant aux actes d'un autre grant est sans effet l'gard des tiers, moins d'tablir
qu'ils en ont eu connaissance (C. com., art. L 223-18, dern. al.).
b) La responsabilit du grant
1 La responsabilit civile
En application de l'article L 223-22, alina 1 du Code de commerce , les grants sont responsables
individuellement ou solidairement, selon le cas, envers la socit, ou les tiers, des infractions aux
dispositions lgales ou rglementaires applicables aux SARL, des violations des statuts, des fautes
commises dans leur gestion.
l'gard des tiers, le grant n'engage sa propre responsabilit que s'il commet une faute
personnellement imputable et extrieure au mandat social, l'instar des agents de l'administration
dont la responsabilit n'est engage qu'en prsence d'une faute dtachable de leurs fonctions.
Jurisprudence
Cass. 1re civ., 16 nov. 2004, Bull. Joly 2005, p. 370, note B. Dondero, dirigeant d'une socit
exploitant une discothque qui a refus obstinment et apparemment sans raison de se conformer
la Sacem sur le versement des droits d'auteur que la socit n'avait pas pays. - Cass. com., 4
juill. 2006 : Bull. Joly 2007, p. 93, note B. Dondero, abstention dlibre du grant de payer la prime
d'assurance automobile malgr plusieurs relances de la compagnie d'assurance et prt du vhicule
dpourvu d'assurance, le contrat ayant t rsili, un salari de la socit, sans l'en informer. 6
nov. 2007 : RJDA 2/2008, n 157, volont dlibre du dirigeant coupable d'un prlvement dans la
trsorerie d'une socit, de faire chapper cette somme au gage des cranciers sociaux. - 10 fvr.
2009 : JCP E 2009, n 24, 1602, note B. Dondero ; PA 11 sept. 2009, n 182, p. 5, note J.-F. Quivy,
propos du prsident de conseil d'administration et du directeur gnral de SA, mais transposable.
- Sur cet arrt, D. Gibirila, la responsabilit des dirigeants l'gard des tiers, en raison de leur faute
intentionnelle et particulirement grave : RF compt. mai 2009, p. 28.
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En pratique, la faute dtachable ou sparable est celle commise pour des motifs personnels ou d'une
gravit exceptionnelle, excluant l'exercice normal des fonctions, quand bien mme auraient-ils agi
dans les limites de leurs attributions.
Remarque
Cette disposition textuelle ne s'applique pas aux grants de fait dont la responsabilit est dtermine
conformment au droit commun.
Si plusieurs grants ont coopr aux mmes faits dlictueux, le tribunal dtermine la part contributive
de chacun d'eux dans la rparation du dommage (C. com., art. L 223-22, al. 2).
La responsabilit du grant peut tre mise en cause par tout associ ou tiers pouvant justifier d'un
prjudice personnel ; il s'agit alors d'une action individuelle. Elle peut aussi tre engage
la suite d'une action sociale intente par un ou plusieurs associs, lorsque cette dernire vise
rparer le prjudice subi par la socit.
L'action sociale peut tre introduite par un associ agissant individuellement ou par des associs
dtenant au moins le dixime du capital, et ventuellement reprsents par un ou plusieurs d'entre
eux.
Le tribunal ne peut statuer sur cette action sociale que si la socit a t rgulirement mise en
cause par l'intermdiaire de ses reprsentants lgaux (C. com., art. R 223-32). Les dommages et
intrts ventuellement allous par les tribunaux reviennent intgralement la socit et non pas
aux demandeurs.
Toute clause des statuts ayant pour effet de subordonner l'exercice de l'action sociale l'avis
pralable ou l'autorisation de l'assemble ou qui comporterait par avance renonciation l'exercice
de cette action, est rpute non crite.
L'action en responsabilit contre le grant, tant sociale qu'individuelle, se prescrit par trois
ans compter du fait dommageable ou si celui-ci a t dissimul, compter de sa rvlation.
Cependant, si le fait est qualifi crime, l'action se prescrit par dix ans (C. com., art. L 223-23).
2 La responsabilit aggrave
Le ou les grants de droit ou de fait peuvent tre poursuivis en responsabilit, avec ou sans
solidarit, en cas de faute de gestion de leur part ayant contribu l'insuffisance d'actif rvle
par la mise en liquidation judiciaire de la socit (C. com., L 651-2 );
Ils peuvent galement subir certaines interdictions, dchances et sanctions (privation du
droit de vote, obligation de cder leurs parts sociales) accompagnant des mesures de
faillite personnelle ou d'interdiction de diriger, administrer, grer, contrler directement ou
indirectement, soit toute entreprise commerciale, artisanale, toute exploitation agricole et toute
personne morale, soit une ou plusieurs de celles-ci (C. com., art. L 653-1 L 653-11) ;
Enfin, ils peuvent, tre pnalement condamns pour banqueroute (C. com., art. L 654-1 et svts).
3 La responsabilit pnale
En plus des sanctions pnales applicables aux infractions qu'il peut commettre en d'autres
circonstances de la vie sociale (constitution de la socit, approbation des comptes, modification
des statuts), le grant encourt une responsabilit pnale particulire, au titre de sa gestion.
Ainsi, peut-il tre puni d'une peine de prison de cinq ans et d'une amende 375 mille euros en cas
(C. com., art. L 241-3) :
de rpartition entre les associs de dividendes fictifs, en l'absence d'inventaire ou au moyen
d'un inventaire frauduleux ;
de prsentation d'un faux bilan destin dissimuler la vritable situation de la socit ;
d'usage des biens ou du crdit de la socit contraire l'intrt de celle-ci, ou dans un but
personnel ou pour favoriser une autre socit dans laquelle le grant est intress.
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b) Lexpertise de gestion
Un ou plusieurs associs reprsentant au moins le dixime du capital social peuvent individuellement
ou en se groupant demander la dsignation dun ou de plusieurs experts chargs de prsenter un
er
rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion (C. com., art. L 223-37, al. 1 ). Pareille demande
peut galement tre faite par le ministre public et le comit dentreprise (C. com., art. L 223-37, al. 2).
Le rapport du ou des experts doit tre dpos au greffe du tribunal de commerce et adress par
les soins du greffier au demandeur, au grant, au ministre public, au comit dentreprise et au
commissaire aux comptes, sil en existe. De plus, il doit tre annex celui tabli par le commissaire
aux comptes en vue de lassemble gnrale suivante et recevoir la mme publicit (C. com., art.
L 223-37, al. 4 et R 223-30, al. 3).
Total du bilan
50
Lorsque la socit ne dpasse pas ces seuils, la nomination d'un commissaire aux comptes
est facultative. Mais elle peut tre impose par ordonnance du Prsident du tribunal de commerce
statuant en la forme des rfrs, la demande d'un ou plusieurs associs reprsentant au moins le
dixime du capital (C. com., art. L 223-35, al. 3) et art. R 221-5, sur renvoi de l'art. R 223-27)..
Les commissaires aux comptes sont nomms pour six exercices par les associs runis en
assemble ordinaire, la majorit des parts sociales sur premire convocation, la majorit simple
ensuite. Ils exercent les mmes fonctions, sont soumis aux mmes obligations, encourent les mmes
responsabilits, sont rmunrs et rvoqus dans les mmes conditions que les commissaires aux
comptes des socits anonymes (C. com., art. L 223-39, al 1).
plus leve. Elle est tacite en ce sens que la cession est autorise, si la socit n'a pas fait connatre
la dcision des associs dans le dlai de trois mois compter de la dernire des notifications prvues
(C. com., art. L 223-14, al. 2).
Le refus d'agrment doit tre notifi par lettre recommande avec demande d'avis de rception
l'associ cdant. Celui-ci est alors en droit d'obliger ses coassocis acheter ou faire acheter
les parts dont la cession est envisage, sauf s'il renonce la cession de ses parts. Lorsqu'aprs
le refus d'agrment, les associs ou la socit n'ont pas procd au rachat des parts dans le dlai
imparti, l'associ peut raliser la cession initialement prvue.
A l'inverse de la cession des tiers, la cession de parts entre associs est libre, sauf autre disposition
des statuts, afin de protger les associs contre tout renversement d'alliances. Mais, si l'agrment
prvu par les statuts est refus, le vendeur a droit au rachat de ses parts par ses coassocis.
Le rgime de la libre cessibilit entre associs s'applique aux cessions entre conjoints et entre
ascendants et descendants ; mais, s'ils ne sont pas dj associs, les statuts peuvent stipuler leur
agrment aux conditions qu'ils prvoient (C. com., art. L 223-13).
Enfin, lorsque la cession entrane la runion de toutes les parts dans une mme main, la
socit devient automatiquement EURL.
b. La transmission par dcs et la liquidation de communaut
Au dcs d'un associ, ses parts sont librement transmissibles " par voie de succession " (C. com.,
art. L 223-13, al. 1), si bien que sauf nonciation contraire des statuts, la SARL n'est pas dissoute
par le dcs d'un associ (C. com., art. L 223-41, al. 2 ).
Les dispositions issues de l'ordonnance du 25 mars 2004 permettent aux statuts de prvoir une
clause de continuation (C. com., art. 223-13, al. 3 5). Elles confrent aux associs la libert de
dterminer le successeur de l'associ dcd, l'instar de l'article L 221-15, alina 3 du Code de
commerce qui permet de stipuler la poursuite d'une SNC soit avec le conjoint survivant, soit avec
un ou plusieurs hritiers, soit avec toute autre personne dsigne dans les statuts ou, si ceux-ci
l'autorisent, par testament. Les hritiers ou ayants-droit de l'associ dcd seront associs dans la
SARL proportionnellement aux parts qu'ils recueilleront lors du partage de la succession du dfunt.
Les statuts peuvent cependant subordonner un agrment l'entre dans la socit du
conjoint ou d'un hritier (C. com., art. L 223-13, al. 2). Mais, contrairement au rgime antrieur
l'ordonnance du 25 mars 2004, les modalits d'agrment sont dsormais celles applicables aux
cessions un tiers. En cas de refus d'agrment, les autres associs doivent acheter ou faire acheter
par des tiers ou par la socit elle-mme, les parts du conjoint ou des hritiers non agrs, dans le
dlai de trois mois compter du refus. A dfaut, l'agrment du conjoint ou des hritiers est rput
acquis.
De mme, les parts sociales sont librement cessibles en cas de liquidation de communaut.
Mais les statuts, comme en matire de succession, peuvent imposer l'agrment par la socit, avec
les mmes solutions possibles en cas de refus.
Enfin, lorsque la cession entrane la runion de toutes les parts sociales dans une mme main, la
socit devient automatiquement une EURL.
Dans les rapports des associs entre eux, les pertes sociales sont rparties selon les rgles
fixes dans les statuts. A dfaut de clause statutaire, cette rpartition doit tre faite
proportionnellement aux apports de chacun des associs.
S'agissant des autres obligations, sauf stipulation contraire des statuts, un associ de SARL n'est,
en cette qualit, tenu ni de s'abstenir d'exercer une activit concurrente de celle de la socit ni
d'informer celle-ci d'une telle activit. Il doit seulement s'abstenir d'actes de concurrence dloyale
pnale de ceux-ci peut tre engage. Ainsi, n'a pas commis de faute engageant sa responsabilit
l'gard de ses coassocis, l'associ d'une SARL de construction qui, sans en informer ses
coassocis, a entrepris pour le compte d'une socit civile immobilire un projet de constructions
concurrent de celui de la SARL (Cass. com., 15 nov. 2011 : BRDA 23/1011, n 1 ; D. 2012, p. 134,
note Th. Favario ; Gaz. Pal. 11 fvr. 2012, n 42, p. 19, note B. Saintourens ; Rev. socits 2012, p.
292, note L. Godon). Par ailleurs, mme s'il fut un temps salari de la socit, l'intress ne saurait
se voir reprocher d'avoir constitu une socit dveloppant une activit concurrente celle de la
SARL, si son contrat de travail ne stipulait pas d'obligation de non-concurrence (Cass. com., 19 mars
2013 : Dr. soc. juin 2013, n 102, obs. M. Roussille).
Paris, 5 nov. 1999 : D 2000, act. jur. p. 19, obs. A. Lienhard ; Bull. Joly 2000, p. 170, note P. Le
Cannu).
En cas de carence du grant, c'est au commissaire au comptes, s'il en existe un, de faire le
ncessaire. Un ou plusieurs associs dtenant la moiti des parts ou dtenant s'ils reprsentent
au moins le quart des associs, le quart des parts sociales, peuvent demander la runion d'une
assemble (C. com., art. 223-27, al. 3.). Tout associ peut aussi demander au Prsident du tribunal
de commerce statuant en rfr, la dsignation d'un mandataire charg de convoquer l'assemble
et de fixer son ordre du jour.
Les convocations doivent tre adresses chacun des associs par lettre recommande (C. com.,
art. R 223-20, al. 1), 15 jours au moins avant la date de la runion. L'ordre du jour de l'assemble
doit y tre indiqu.
En l'absence de dispositions lgales ou rglementaires cet gard, les associs fixent librement
dans les statuts, le lieu de runion des assembles.
Quinze jours au moins avant la date de toute assemble, la grance doit adresser aux associs les
documents suivants concernant l'exercice coul :
les comptes annuels,
le rapport du grant sur sa gestion,
le texte des rsolutions proposes,
et le cas chant, le rapport du commissaire aux comptes.
En outre, pendant ce dlai de 15 jours, les mmes documents doivent tre tenus au sige social,
la disposition des associs qui peuvent en prendre connaissance ou copie. Il en est de mme pour
l'inventaire, mais ils ne peuvent en prendre copie.
L'envoi pralable du texte de rsolution a pour but de permettre aux associs de rflchir sur les
dcisions soumises l'assemble. Ils peuvent donc, en cours de sance, apporter ce texte des
modifications et le complter par des rsolutions supplmentaires. Ajouter cela, qu' compter de
la date de communication des documents sociaux, tout associ a la facult de poser par crit des
questions auxquelles le grant est tenu de rpondre au cours de l'assemble gnrale.
2 La tenue des assembles
Aucun associ ne peut tre exclu de l'assemble (C. com., art. L 223-28, al. 1). Le commissaire
aux comptes, s'il en existe, a galement accs toutes les assembles (C. com., art. L 223-39,
al. 2).
Un associ peut se faire reprsenter par son conjoint, sauf si la socit ne comprend que les
deux poux. Il peut aussi se faire reprsenter par un autre associ, mais seulement si le nombre
des associs est suprieur deux. Enfin, il ne peut se faire reprsenter par une autre personne
(tiers non associ) que si les statuts le permettent.
L'assemble est prside par le grant ou l'un des grants. Toutefois, si aucun d'eux n'est
associ, elle est prside par l'associ prsent et acceptant qui possde ou reprsente le plus grand
nombre de parts et en cas d'galit de parts entre deux associs, par le plus g.
Chaque associ dispose d'un nombre de voix gal au nombre de parts sociales qu'il possde.
Le droit de vote ne peut tre exerc que par lui ou son mandataire. Il est incessible.
Les dlibrations sont constates par un procs-verbal tabli sur un registre cot et paraph.
d'autoriser la grance effectuer telle ou telle opration subordonne dans les statuts l'accord
pralable des associs,
de procder la nomination ou au remplacement des grants (et le cas chant des
commissaires aux comptes),
d'approuver les conventions intervenues entre la socit et un de ses grants ou associs
et plus gnralement, de statuer sur toutes les questions qui n'entranent pas de modification
des statuts.
4. La dissolution de la SARL
La SARL n'est pas dissoute par les causes lies l'intuitus personae :
la liquidation judiciaire,
la faillite personnelle,
l'interdiction de diriger,
l'incapacit frappant un des associs.
Elle n'est pas non plus dissoute par le dcs d'un associ, sauf stipulation contraire des statuts (C.
com., art. L 223-41).
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La seconde rsidait dans la constitution d'une socit avec une seule personne. Elle
a t retenue en dpit du bouleversement qu'elle devait instaurer dans le droit des socits,
notamment par la reconsidration des notions de partage et d'affectio societatis entrane par
ce type de socit.
Toujours est-il que la socit unipersonnelle introduite dans le droit franais sous la forme
d'Exploitation agricole responsabilit limite (EARL) et d'Entreprise unipersonnelle
responsabilit limite prsente l'avantage de mettre en harmonie les textes avec la ralit. On
avait en effet, dj pu constater que bon nombre de socits fonctionnaient avec une seule personne
par le recours des prte-noms ou des associs fictifs.
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Comparativement
l'entreprise
individuelle, le fonctionnement de l'EURL
est infiniment plus contraignant par les
obligations qu'il engendre : constatation
des engagements sur un registre spcial,
obligation de nommer le cas chant un
commissaire aux comptes, dpt au greffe
des comptes annuels...
2. La cration de l'EURL
L'EURL, c'est--dire la SARL constitue d'un seul associ, est soumise l'ensemble des
rgles prvues pour toutes les SARL. Il n'est drog ce principe que lorsque l'application
d'une disposition de droit commun est expressment carte par la loi (Rp. min. n 34086
Mr H. Gouze : JOAN Q 3 dc. 1990, p 5548 ; Bull. Joly 1991 p 87).
Le recours la forme sociale d'EURL peut concerner les activits industrielles et de service,
les activits commerciales, artisanales, ainsi que les professions librales, sous rserve que
les rgles dontologiques applicables ces dernires l'autorisent (Rp. min. n 339 : JOAN Q
11 aot 1986, p 2661 ; Rev. socits 1986, p 666).
En ce qui concerne les activits prohibes aux EURL, il faut procder une assimilation aux
SARL :
banques,
assurances,
pargne,
capitalisation,
spectacles autres que cinmatographiques.
Bref, l'instar de la SARL pluripersonnelle, l'objet social de l'EURL peut tre de toute nature, civile
ou commerciale, ds lors qu'il est licite et possible.
La cration de l'EURL peut rsulter de plusieurs modalits.
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En ce qui concerne l'associ unique personne morale, une EURL, bien qu'elle-mme personne
morale, ne peut avoir pour associ unique une autre socit responsabilit limite
compose d'une seule personne. Il faut en dduire qu'une EURL peut tre associe dans toutes
les autres formes sociales :
socit anonyme,
responsabilit limite,
en nom collectif,
en commandite simple ou par actions.
Les personnes morales autres que les EURL peuvent tre associ unique d'une ou plusieurs
EURL. En consquence, une socit anonyme ou responsabilit limite peut tre socit mre
dans un groupe compos de filiales constitues sous la forme d'EURL.
s'applique ds l'instant o la socit concerne n'est pas une SARL ; ce qui signifie que pendant le
dlai d'un an accord l'associ unique pour rgulariser la situation, ce dernier continue remplir
toutes les fonctions sociales et excuter tous les actes relevant de la comptence des organes de
direction ou de gestion et va donc pouvoir procder la modification des statuts.
La rgularisation va s'illustrer
soit par le retour la forme initiale avec l'entre dans la socit d'un ou de plusieurs autres
associs,
soit par la transformation du groupement social d'origine, notamment en EURL.
Par consquent, si les conditions ncessaires la transformation rgulire de la socit civile ou
commerciale en EURL sont remplies, cette mutation, en application de l'article 1844-3 du code civil,
n'entranera pas la cration d'un tre moral nouveau avec toutes les consquences fiscales que cela
entrane.
3. Le fonctionnement de l'EURL
A. La grance de l'EURL
Les dispositions relatives au grant de SARL sont applicables l'EURL.
Ce principe ne connat d'exception que lorsque l'application d'une rgle de droit commercial est
expressment carte par la loi.
Ce n'est pas le cas de l'article L 223-18 du Code de commerce qui nonce que la SARL est gre
par une ou plusieurs personnes physiques pouvant tre dsignes en dehors des associs. Ce texte
s'applique donc aux EURL qui peuvent tre diriges par un ou plusieurs grants non pourvus de la
qualit d'associ.
La loi du 11 juillet 1985 n'a pas apport de profondes modifications au cadre gnral de l'organisation
de la fonction de grant. Elle s'est borne apporter quelques amnagements, notamment en
matire de conventions. Ainsi, lorsque le grant est un tiers et qu'il n'existe pas de commissaire
aux comptes, les conventions passes entre ce grant et l'EURL (autres que celles portant sur des
oprations courantes et conclues des conditions normales) sont soumises l'approbation pralable
de l'associ unique (C. com., art. L 223-19, al. 2).
A l'gard de l'associ, les pouvoirs du grant sont dtermins par les statuts et dans le silence
de ceux-ci, par l'article L 221-4 du Code de commerce . En application de ce texte, ce grant
peut accomplir tous les actes de gestion conformes l'intrt social. Il en dcoule que
les statuts, dans la dtermination des pouvoirs des grants, peuvent soit les restreindre, soit
accorder ces derniers des prrogatives n'excdant en aucun cas ce qu'autorise la loi.
Vis--vis des tiers, le grant est investi des plus larges pouvoirs pour intervenir en toute
circonstance pour le compte de la socit, sous rserve des pouvoirs expressment
dvolus par la loi l'associ unique (C. com., art. L 223-18, al. 5 ). Les actes accomplis par
lui doivent tre conformes l'objet social (C. com., art. L 221-5).
Le grant peut dans l'exercice de ses fonctions engager sa responsabilit, d'autant plus que si tant
galement associ unique, il confond son patrimoine avec celui de la socit ; ce qui l'expose
diverses sanctions civiles et pnales.
Le grant non associ et l'associ unique non grant peuvent bnficier d'un contrat de travail, sous
rserve des conditions gnrales requises pour le cumul d'un mandat social et d'une activit salarie
(Cass. soc., 11 juill. 2012 : Bull. Joly 2012, p. 774, note G. Dedessus-Le-Moustier, selon lequel la
qualit d'associ unique non grant n'est pas exclusive de celle de salari, censurant CA Poitiers,
8 sept. 2009 : BRDA 6/2010, n 4).
Ces pouvoirs concernent aussi bien les dcisions ordinaires relevant du fonctionnement courant
de la socit (approbation annuelle des comptes, nomination du grant, des commissaires aux
comptes et renouvellement de leurs fonctions), que les dcisions extraordinaires ayant trait aux
modifications des statuts (changement de dnomination ou du sige social, modification de l'objet
social, augmentation ou rduction du capital, dissolution de la socit).
A l'inverse de l'associ de SARL qui peut se faire reprsenter aux assembles (C. com., art. L 223-28
), l'associ unique doit prendre personnellement ses dcisions. Il ne peut dlguer ses pouvoirs un
tiers, sous peine de nullit ouverte tout intress (C. com., art. L 223-31). Il n'en est pas de mme
des pouvoirs qu'il dtient de la grance pour lesquels il peut donner procuration quelqu'un, s'il est
la fois associ unique et grant. En effet, l'interdiction de dlgation de pouvoirs ne touche que les
dcisions qui, dans la SARL pluripersonnelle, relvent de la comptence d'une assemble.
L'associ unique qui n'est pas grant, bnficie, outre du droit d'information pralable
l'approbation des comptes, du droit de communication de certains documents faisant tat
du fonctionnement de la socit (bilans, comptes de rsultat, annexes, inventaires, rapports du
grant, procs-verbaux) et du droit de se prononcer sur ces documents.
Cet associ unique, exerant les fonctions dvolues lassemble des associs dans la SARl, est
habilit aux lieu et place de celle-ci rvoquer le grant non associ (Cass. com., 9 mars 2010 :
BRDA 6/2010, n 1 ; RJDA 5/2010, n 531. Sur cet arrt, D. Gibirila, La rvocation du grant non
associ dune EURL : Rev. Lamy dr. aff. Mai 2010, n 2840).
En contrepartie de ses droits, l'associ unique connat toutes les obligations inhrentes sa
situation d'associ.
Enfin, la qualit dassoci unique nexclut pas celle de salari, en prsence dun grant non associ
de la socit (Cass. soc., 11 juill. 2012, n 11-12.161). Lassoci unique non grant peut donc
valablement conclure un contrat de travail avec la socit, sous rserve quil le mentionne sur le
registre des dcisions collectives.
4. La dissolution de l'EURL
L'ensemble des causes de dissolution rencontr propos de la SARL s'tend de plein droit l'EURL,
en particulier la chute des capitaux propres en dessous de la moiti du capital social (C. com.,
art. L 223-42 ).
La dissolution d'une EURL n'chappe pas la rgle selon laquelle la dissolution d'une
socit devenue unipersonnelle mais non rgularise, sauf s'il s'agit l'origine d'une SARL, ne
s'accompagne pas d'une liquidation. Elle entrane la transmission universelle du patrimoine social
l'associ unique, sous rserve d'un droit d'opposition ouvert aux cranciers sociaux (C. civ., art.
1844-5).
Cette solution peut cependant tre pnalisante pour l'associ unique de l'EURL ou de la SASU, car il
s'expose au risque de payer l'intgralit des dettes sociales, en dpit de sa responsabilit limite au
montant de ses apports. Aussi, la loi NRE du 15 mai 2001 a cart l'application de cette disposition,
quand cet associ est une personne physique.
31
UNJF - Tous droits rservs
Entreprise individuelle
Eurl
Capital minimum
Responsabilit
L'entrepreneur
est
responsable des dettes de
son entreprise de faon
illimite. Toutefois, pour les
poux maris sous le rgime
de la communaut,l'poux
commerant ne peut, sauf
convention
contraire,engager les gains
et salaires de son conjoint.
L'adhsion de l'exploitant
individuel ou de l'associ
unique un centre de
gestion agr lui ouvre droit
un abattement sur son
bnfice rel de 20% ramen
10% au-del d'un certain
seuil ; abattement supprim
pour la fraction qui excde
une certaine limite.
Le salaire du conjoint
commun en biens de
l'exploitant individuel ou de
l'associ n'est dductible
que sous certaines limites
identiques dans les deux cas
et dont les montants varient
en fonction de l'adhsion ou
non un centre de gestion
agr.
L'adhsion de l'exploitant
individuel ou de l'associ
unique un centre de
gestion agr lui ouvre droit
un abattement sur son
bnfice rel de 20% ramen
10% au-del d'un certain
seuil ; abattement supprim
pour la fraction qui excde
une certaine limite.
Le salaire du conjoint
commun en biens de
l'exploitant individuel ou de
l'associ n'est dductible
que sous certaines limites
identiques dans les deux cas
et dont les montants varient
en fonction de l'adhsion ou
non un centre de gestion
agr.
Cession de l'entreprise
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UNJF - Tous droits rservs
Travailleur
indpendant.
Relve de la protection
sociale des non-salaris :
assurance
maladiematernit ;
assurance
vieillesse
(commerants
et
industriels,
artisans,professions
librales) ;
cotisation personnelle
d'allocations familiales.
Possibilit
de
dduire
dans certaines limites les
cotisations
destines
Pouvoirs
L'entrepreneur individuel a
tout pouvoir dans son
entreprise
33
UNJF - Tous droits rservs
1
UNJF - Tous droits rservs
D. Les actionnaires........................................................................................................................................................................... p. 25
1. Les droits individuels des actionnaires..................................................................................................................................................................... p. 25
a) Les droits extra-pcuniaires.....................................................................................................................................................................................p. 25
b) Les droits pcuniaires : la dtention d'actions........................................................................................................................................................ p. 25
2. Les droits collectifs des actionnaires : les assembles d'actionnaires..................................................................................................................... p. 26
a) Les rgles communes toutes les assembles..................................................................................................................................................... p. 26
1 La convocation des assembles............................................................................................................................................................................p. 26
2 La tenue des assembles......................................................................................................................................................................................p. 26
3 Le droit de vote dans les assembles.................................................................................................................................................................. p. 27
b) Les assembles gnrales ordinaires..................................................................................................................................................................... p. 27
1 L'organisation des assembles gnrales ordinaires............................................................................................................................................ p. 27
a. La tenue des assembles gnrales ordinaires...................................................................................................................................................p. 27
b. Les conditions de validit des dlibrations.........................................................................................................................................................p. 27
2 Les attributions des assembles gnrales ordinaires..........................................................................................................................................p. 28
a. Les comptes annuels............................................................................................................................................................................................ p. 28
b. L'emploi des bnfices......................................................................................................................................................................................... p. 28
3. Les assembles gnrales extraordinaires...............................................................................................................................................................p. 29
a) L'organisation des assembles gnrales extraordinaires......................................................................................................................................p. 29
1 La composition de l'assemble..............................................................................................................................................................................p. 29
2 Les dlibrations de l'assemble...........................................................................................................................................................................p. 29
b) Les pouvoirs des assembles gnrales extraordinaires....................................................................................................................................... p. 30
1 L'tendue des pouvoirs..........................................................................................................................................................................................p. 30
2 Les limites des pouvoirs........................................................................................................................................................................................ p. 31
B. La constitution de la SAS............................................................................................................................................................ p. 35
1. La constitution directe de la SAS............................................................................................................................................................................. p. 35
a) Les associs de la SAS.......................................................................................................................................................................................... p. 35
b) Le capital social....................................................................................................................................................................................................... p. 35
2. La constitution par transformation d'une socit existante.......................................................................................................................................p. 35
C. Le fonctionnement de la SAS......................................................................................................................................................p. 35
1. La direction de la SAS.............................................................................................................................................................................................. p. 35
a) Les rgles communes aux dirigeants et au prsident............................................................................................................................................ p. 36
b) Les rgles spcifiques au prsident........................................................................................................................................................................p. 36
2. Les dcisions collectives........................................................................................................................................................................................... p. 37
3. L'entre et la sortie des associs............................................................................................................................................................................. p. 37
D. La disparition de la SAS.............................................................................................................................................................. p. 38
2. La SAS unipersonnelle....................................................................................................................................... p. 40
A. L'associ unique...........................................................................................................................................................................p. 40
1. Les prises de dcisions par l'associ unique........................................................................................................................................................... p. 41
2
UNJF - Tous droits rservs
B. Le prsident de la SASU............................................................................................................................................................. p. 42
1. Le statut du prsident............................................................................................................................................................................................... p. 43
2. L'exercice des fonctions de prsident.......................................................................................................................................................................p. 43
a) Les pouvoirs du prsident l'gard des tiers......................................................................................................................................................... p. 43
b) La responsabilit du prsident................................................................................................................................................................................ p. 44
3
UNJF - Tous droits rservs
Ce sont des socits conclues en raison des capitaux qu'apportent les associs et c'est pourquoi
on les appelle ainsi.
La socit anonyme est le type de socit de capitaux l'tat pur. En effet, les parts sociales
sont uniquement reprsentes ici par des actions ngociables ; cela lui vaut d'tre qualifie de socit
ouverte et la responsabilit de chaque associ est limite au montant de son apport, c'est--dire de
son action. Le commerce est exerc par la socit sous une dnomination sociale et non une raison
sociale laissant supposer que les associs sont indfiniment et solidairement responsables ; ce qui
n'est pas le cas. C'est la forme sociale rserve aux " affaires de grande dimension ".
Remarque
Il faut y ajouter la socit en commandite par actions qui constitue le type particulier de socit
de capitaux attnu par l'lment personnel et se rapproche de la socit en commandite
simple. Comme celle-ci, elle comprend deux catgories d'associs : les commandits et les
commanditaires.
La dernire ne, la socit par actions simplifie (SAS), a t instaure par la loi du 3 janvier 1994
afin d'chapper au formalisme pesant de la socit anonyme qui, s'il se justifie pour protger les
intrts des actionnaires minoritaires ou de simples apporteurs de capitaux, constitue un handicap
quand il s'agit de donner naissance une structure de rapprochement ou de coopration. C'est une
socit qui, bien qu'empruntant certaines dispositions propres la socit anonyme, n'incarne pas
une socit de ce type. Elle se situe tout de mme aux cts de la socit anonyme et de la socit en
commandite par actions parmi les socits de capitaux. Tout comme elles, la responsabilit de ses
membres est limite au montant de leurs apports, mais elle ne peut, leur diffrence, se constituer
avec offre au public de titres financiers. En outre, d'une part, depuis la loi du 12 juillet 1999 sur
l'innovation et la recherche, elle peut ne comprendre qu'un associ, personne physique ou morale:
d'autre part, avec la loi de modernisation de l'conomie du 4 aot 2008, elle peut se constituer avec
un capital librement fix par les statuts.
4
UNJF - Tous droits rservs
Le mineur mancip peut souscrire des actions. Le mineur non mancip le peut galement,
mais par l'intermdiaire de son tuteur ou de son administrateur lgal.
Le majeur alin sans aucune protection, les majeurs sous sauvegarde de justice, en
curatelle et en tutelle peuvent entrer dans une socit anonyme.
Un tranger peut faire partie d'une telle socit sans ncessairement tre titulaire de la carte
de sjour.
Il n'existe aucune incompatibilit ou interdiction limitant l'accs une socit anonyme.
Toute personne qui le dsire peut en devenir actionnaire. Les personnes morales peuvent tre
actionnaires d'une telle socit, condition que celle-ci n'ait pas pour objet, l'exploitation d'un
laboratoire d'analyses mdicales.
b) Le nombre d'actionnaires
Une socit anonyme ne peut valablement tre constitue qu'avec au moins sept actionnaires
(C. com. art. L 225-1). Il n'est pas fix de maximum au nombre des actionnaires.
Si au cours de la vie sociale, le nombre des actionnaires devient infrieur sept, la socit
dispose du dlai d'un an pour rgulariser sa situation grce la vente d'actions par un
associ des tiers, ou la transformation en une socit d'un autre type. A dfaut, tout
intress peut demander sa dissolution au tribunal de commerce qui peut toutefois accorder un
dlai supplmentaire de six mois au maximum, afin de rgulariser la situation. En outre, il ne peut
prononcer la dissolution, si le jour o il statue sur le fond, cette rgularisation a eu lieu (C. com.,
art. L 225-247 ).
Ainsi, leur est interdite, l'exploitation d'agences de placement des artistes du spectacle. Sans compter
que certaines activits sont formellement rserves par la loi un ou plusieurs autres types de
socits.
Exemple
Une socit immobilire de gestion doit revtir la forme de SARL, l'exploitation d'une officine de
pharmacie doit se faire sous la forme de SNC ou de SARL.
Toute socit qui, au mpris de cette rglementation adopterait la forme de socit anonyme serait
nulle pour objet illicite.
En revanche, doivent ncessairement se constituer sous la forme de socit anonyme :
les socits d'investissement en valeurs mobilires ;
les socits de crdit diffr ;
les socits d'conomie mixte locale ;
les entreprises franaises d'assurances, autres que les mutuelles C. assur., art. L 322-1).
b) La dnomination sociale
La socit anonyme est dsigne par une dnomination sociale qui doit tre prcde ou
suivie de la mention de la forme de la socit et du montant du capital social.
Le choix de la dnomination sociale est libre, sous rserve qu'il ne s'agisse pas d'une marque
dj dpose ou qu'il ne puisse y avoir de confusion dans l'esprit du public avec une autre socit,
mme exerant dans un secteur diffrent.
Le nom d'un ou de plusieurs associs peut tre inclus dans cette dnomination, mais il ne saurait
y figurer seul.
Exemple
Etablissements Martin et fils, socit anonyme au capital de 37 mille euros.
c) Le capital social
Le capital social est constitu par des apports effectus, soit en nature, soit en numraire,
mais non en industrie (C. com., art. L 225-3 ).
Les apports en industrie ne peuvent pas confrer la qualit d'actionnaire d'une socit anonyme.
En pratique, les personnes qui mettent la disposition de la socit leurs connaissances techniques
ou professionnelles, sont lies cette socit, selon les circonstances, soit par un contrat de travail,
soit par un contrat d'entreprise.
Le capital social minimal est fix 37 mille euros, quand bien mme la socit anonyme ferait une
offre au public de titres financiers, lordonnance n 2009-80 du 22 janvier 2009 ayant supprim le
statut des socits faisant appel public lpargne (C. com., art. L 224-2, al. 1). Nanmoins, lorsque
les titres financiers sont admis aux ngociations sur un march rglement, loprateur de ce march
doit fixer les critres de capital des socits.
Par drogation au montant de 37 mille euros, le capital minimal s'lve :
300 euros pour les socits de rdacteurs de presse (C. com., art. L 224-2, al. 3) ;
18 500 euros pour les socits coopratives (L. n 47-1775, 10 sept. 1947, art. 27, al. 2) ;
225 mille euros, pour les socits mettrices de titres de crances ngociables autres que les
tablissements de crdit et les entreprises d'investissement (C. mon. fin., art. D 213-8) ;
6
UNJF - Tous droits rservs
225 mille euros, pour les socits d'conomie mixte locales ayant pour objet la construction
d'immeubles destins la vente ou la location et 150 mille euros pour celles ayant pour objet
la ralisation d'oprations d'amnagement (CGCT, art. L 1522-3) ;
800 mille ou 480 mille euros, non compris les apports en nature, pour les socits d'assurances,
selon la nature de leurs activits (C. assur., art. R 322-5).
La rduction du capital un montant infrieur au minimum fix ne peut tre dcide que sous la
condition suspensive d'une augmentation de capital rgularisant la situation de la socit.
L'indication du capital social doit figurer dans les statuts de la socit.Le capital social est divis
en actions dont la valeur nominale est librement fixe dans les statuts (C. com., art. L 228-8,
al. 1). Ce n'est pas pour autant qu'une SA soit autorise mettre des actions sans valeur nominale.
Les actions cres lors de la constitution de la socit doivent tre souscrites en totalit.
Elles ne peuvent tre mises avant l'immatriculation de la socit au RCS.
Comme dans toute socit, les actionnaires doivent participer aux bnfices ou conomies et aux
pertes, tant entendu que cette participation n'est pas obligatoirement proportionnelle aux apports.
Cependant, la contribution de chaque actionnaire aux pertes sociales ne peut excder sa part
dans le capital social (C. com., art. L 225-1 h).
a) Le conseil d'administration
1 La composition du conseil d'administration
La socit anonyme de type classique est gre par un conseil d'administration compos de
trois membres au moins dont le nombre maximal fix par les statuts est de dix-huit membres.
Ce nombre peut tre dpass pendant trois ans en cas de fusion, sans toutefois tre suprieur
vingt-quatre (C. com., art. L 225-17, modifi par L. NRE, 15 mai 2001 et L 225-95 ).
Les administrateurs ne peuvent agir isolment ; les dcisions relatives aux affaires sociales
doivent tre prises quand ils sont runis en conseil. Les statuts dterminent les rgles de convocation
et de dlibration du conseil (C. com., art. L 225-36-1). Celui-ci ne dlibre valablement que si la
moiti au moins de ses membres est prsente. Les dcisions sont prises la majorit des membres
prsents ou reprsents (C. com., art. L 225-37).
L'assemble gnrale ordinaire des actionnaires doit obligatoirement nommer au conseil
d'administration un ou plusieurs reprsentants des salaris actionnaires, lorsque ces derniers
dtiennent au moins 3% du capital social (C. com., art. L 225-23, al. 1, modifi par L. n 2002-73,
17 janv. 2002). Ils sont soumis aux mmes conditions de nomination que les autres administrateurs
et assument les mmes pouvoirs et responsabilits. En outre, les statuts de socits anonymes
relevant du secteur priv peuvent prvoir la prsence au sein du conseil d'administrateurs lus par
le personnel salari et sigeant avec voix dlibrative (C. com., art. L 225-27 et L 225-28).
La loi 2011-103 du 27 janvier 2011 a pos le principe de la reprsentation quilibre des femmes
et des hommes au sein du conseil dadministration (C. com., art. L 225-17, al. 2 D. Gibirila,
La loi relative la reprsentation quilibre des femmes et des hommes au sein des conseils
dadministration et de surveillance et lgalit professionnelle : Lexbase hebdo n 238, 10 fvr.
2011, d. aff.). Si au 28 janvier 2011, lun des deux sexes na pas t reprsent au sein du conseil
dadministration, au moins une personne de ce sexe a d tre nomme lors de la plus prochaine
assemble gnrale ordinaire ayant statuer sur la nomination dadministrateurs. Le non-respect
de cette dclaration de principe applicable toutes les socits anonymes nest assortie daucune
sanction particulire.
art. L 225-56, I), celles restreignant les pouvoirs du conseil d'administration ne le seraient plus. Cette
situation se justifie par les nouvelles attributions du conseil d'administration.
Remarque
Les cautions, avals et garanties donns par la socit anonyme relvent, eu gard leur gravit,
de la seule comptence du conseil (C. com., art. L 225-35, al. 4), avec toutefois la possibilit pour
ce dernier de donner une autorisation au Directeur gnral, dans la limite d'un montant qu'il fixe.
b) Les administrateurs
1 La condition juridique des administrateurs
a. L'accession aux fonctions d'administrateur
Avec la loi de modernisation de l'conomie (LME) du 4 aot 2008, les administrateurs ne doivent
avoir la qualit d'actionnaire que si les statuts le prvoient. Dans cette hypothse, ces mandataires
sociaux disposent du dlai de six mois pour rgulariser leur situation, en cas de non-respect de cette
obligation statutaire (C. com., art. L 225-25).
Il faut tre capable d'tre mandataire d'aprs le droit commun, mais il n'est pas ncessaire
d'avoir la capacit de faire des actes de commerce. Peuvent donc tre administrateurs :
les mineurs mancips ;
deux poux ou l'un d'eux ;
une personne physique aussi bien qu'une personne morale, notamment une autre socit qui
exercera alors ses fonctions par l'intermdiaire d'un reprsentant personne physique qu'elle
choisit librement (C. com., art. L 225-20 - Cass. com., 29 sept. 2009 : JCP E 2009, n 46,
2066, note H. Hovasse, propos d'un majeur en curatelle pour le poste de prsident du conseil
d'administration);
les trangers, mme non titulaires de la carte de sjour, sauf dans les socits du secteur public
ou concessionnaires des services publics
Ne peuvent non plus tre administrateurs les personnes frappes par le tribunal de commerce de
l'interdiction de diriger, administrer ou grer une socit prononce leur encontre directement, ou
la suite d'une faillite personnelle ou encore d'une banqueroute (C. com., art. L 653-2, L 653-8 et
L 654-6).
Il ne faut pas tre frapp par certaines incompatibilits. Ainsi, ne peuvent tre administrateurs, un
fonctionnaire, un notaire, un parlementaire, et en gnral tous les officiers ministriels.
L'article L 225-19 du Code commerce prvoit que les statuts doivent fixer une limite d'ge pour
les administrateurs et qu' dfaut, le nombre des administrateurs ayant dpass l'ge de
soixante-dix ans, ne peut tre suprieur au tiers des administrateurs en poste.Les fonctions
d'administrateur peuvent tre bnvoles. Mais le plus souvent, elles sont rmunres, en particulier
par des jetons de prsence fixes, dtermins et rpartis librement par le conseil d'administration (C.
com., art. L 225-45).
Les administrateurs peuvent se voir attribuer par le conseil, une rmunration pour une mission
exceptionnelle, sans compter qu'ils ont droit au remboursement des frais engags dans l'intrt de
la socit.
Le mandat des administrateurs est temporaire. Sa dure est fixe par les statuts, sans pouvoir
excder six ans, quel que soit le mode de nomination, dans les statuts pour les premiers membres
du conseil, ou en assemble pour les membres nomms en cours de vie sociale (C. com., art. L
225-18, al. 1, rdact. L. n 2012-387, 22 mars 2012, art. 6, relative la simplification du droit et
l'allgement des dmarches administratives). Mais si la nomination a t rgulirement publie, ni
la socit, ni les tiers ne pourront invoquer cette nullit afin dchapper leurs engagements (C.
com., art. L 210-9).
Les administrateurs sont rligibles. Nanmoins, ladministrateur dont le mandat est parvenu son
terme ne fait pas lobjet dune rvocation lorsque lassemble gnrale dont lordre du jour mentionne
11
UNJF - Tous droits rservs
peut alors cumuler les deux fonctions de salari et de mandataire social, condition qu'elles soient
nettement distinctes, que le contrat de travail corresponde une tche effective et que dans l'exercice
de l'activit salarie il continue rester sous la subordination de la socit, mme si en fait il
ne reoit pas d'ordre. Le salari nomm au conseil d'administration perd son contrat de travail
lorsque ses fonctions anciennes sont absorbes par ses fonctions anciennes dont elles ne peuvent
tre distingues. En l'absence de convention contraire, le contrat de travail d'un salari devenu
mandataire social et qui a cess d'tre li la socit par un lien de subordination est suspendu
pendant le temps o il est mandataire (Cass. soc., 8 oct. 2003 : Defrnois 2004, p. 581, obs. D.
Gibirila). A dfaut, de constater son effectivit, le contrat peut tre entach de nullit et constituer
un abus de biens sociaux.
Seul chappe la condition dantriorit du contrat de travail, et peut donc devenir salari un
administrateur dont la socit ne dpasse pas, la clture dun exercice social, les seuils dfinissant
les PME prvus larticle 2 de lannexe de la recommandation 2003/361/CE de la Commission du
6 mai 2003 concernant la dfinition des micros, petites et moyennes entreprises, si son contrat de
travail correspond un emploi effectif (C. com., art. L 225-21-1, al. 1, issu de L. n 2012-387, 22 mars
2012, art. 6, II, relative la simplification du droit et l'allgement des dmarches administratives).
Il faut donc, dune part que la socit occupe moins de 250 salaris, dautre part que son chiffre
d'affaires annuel n'excde pas 50 millions d'euros ou que son total du bilan annuel ne dpasse pas
43 millions d'euros.
Le nombre des administrateurs lis la socit par un contrat de travail ne saurait toutefois excder
le tiers (C. com., art. L 225-22). En revanche, un administrateur dj en place ne peut devenir
salari, sauf dmissionner de ses fonctions de mandataire social et ne pas cumuler les
deux postes. Le contrat de travail conclu avec sa socit par un administrateur en fonction est
frapp de nullit absolue qui chappe donc toute possibilit de confirmation (Cass. soc., 18 mai
2005 : RJDA 11/2005, n 1243). Cette nullit entrane l'obligation pour l'administrateur de restituer
les rmunrations reues par lui (Cass. soc., 2 fvr. 2006 : RJDA 7/2006, n 794). Le salari qui
a renonc son contrat de travail lors de sa nomination comme administrateur, ne peut redevenir
salari sans renoncer son mandat social.
Le prsident du conseil d'administration qui invoque l'existence d'une relation de travail, doit apporter
la preuve de la relation du contrat de travail (Cass. soc., 30 oct. 2001 : RJDA 2002, n 385). A
l'inverse, il appartient celui qui soutient qu'il a t mis fin au contrat de travail par la nomination du
salari des fonctions de mandataire social d'en rapporter la preuve.
2 La responsabilit des administrateurs
L'existence de la responsabilit
Bien que la loi NRE attribue au directeur gnral une partie des pouvoirs de gestion du conseil
d'administration, la responsabilit pour faute prvue par l'article L 225-251 du Code de commerce
est maintenue l'encontre des administrateurs. Des procs en responsabilit sont frquemment
intents contre eux.
Leur responsabilit est en principe rgie par le droit commun. Elle peut tre engage vis--vis
des associs ou des tiers, soit en raison d'infractions aux lois et rglements, soit en raison de fautes
commises dans leur gestion (C. com., art. L 225-251).
En principe, leur responsabilit est individuelle, sauf cas de responsabilit collective o il
y a responsabilit solidaire. En consquence, la victime peut poursuivre l'un quelconque des
administrateurs et lui rclamer la rparation de tout le dommage, quitte pour celui qui a t
condamn, se retourner contre les autres, chacun tant alors contraint de le rembourser en
proportion de ses fautes.
La mise en oeuvre de la responsabilit : les actions sociales et les actions individuelles
Les actions en responsabilit diriges contre les administrateurs donnent lieu une distinction
entre les actions sociales et les actions individuelles. Les actions engages par des tiers lss,
des cranciers, sont toujours individuelles. Celles intentes dans l'intrt des actionnaires sont tantt
sociales, tantt individuelles.
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UNJF - Tous droits rservs
Malgr certaines controverses, il faut considrer avec la jurisprudence, comme individuelles, les
actions fondes sur un prjudice particulier l'actionnaire demandeur ou certains actionnaires
seulement, lequel est distinct de celui prouv par la collectivit sociale.
Ainsi, est individuelle l'action exerce par un actionnaire qui, la suite de faux renseignements
donns par le conseil d'administration sur une prtendue prosprit de la socit, a achet des
actions de la socit.
En revanche, est sociale l'action fonde sur un prjudice qui touche la socit elle-mme, qui est
commun et gal pour tous les actionnaires. Il en est de mme de l'action qui tend au maintien ou
la reconstitution du patrimoine social.
Exemple
L'action intente contre des administrateurs qui, par une gestion maladroite, ont conduit la socit
la ruine.
L'actionnaire isol peut videmment exercer l'action individuelle. Mais plusieurs actionnaires
subissant individuellement un prjudice issu des mmes faits, peuvent se grouper pour
charger un ou plusieurs d'entre eux d'agir en leur nom auprs des juridictions civiles (C.
com., art. R 225-167). Les dommages-intrts allous en vertu de cette action individuelle reviennent
intgralement aux actionnaires ayant subi un prjudice personnel.
L'action sociale est intente par la socit, plus prcisment au nom de celle-ci par ses
reprsentants lgaux. La loi offre galement la possibilit un ou plusieurs actionnaires d'exercer
individuellement une action sociale dite action sociale ut singuli. L'action sociale peut donc tre
engage soit par un actionnaire seul, soit par un groupe d'actionnaires reprsentant au moins
le vingtime du capital social (au lieu du dixime dans les SARL). Mais, depuis la loi du 8 aot 1994
portant diverses dispositions d'ordre conomique et financier, l'action peut aussi tre introduite
par toute association d'actionnaires rpondant aux conditions fixes par l'article L 225-120 du
Code de commerce. Elle ne peut tre engage qu' l'encontre des dirigeants (administrateurs,
directeur gnral), alors qu'est irrecevable l'action sociale forme par des actionnaires contre des
tiers (Cass. com., 19 mars 2013 : BRDA 8/2013, n 4 ; Lexbase hebdo, d. Aff. n 336, 25 avr. 2013,
note C. Lebel).
La raison de l'action sociale ut singuli est que les actionnaires doivent pouvoir vaincre l'inertie des
dirigeants, que l'on suppose peu enclins agir au nom de la socit contre eux-mmes. Ils pourraient
aussi se regrouper pour l'exercer. Les demandeurs vont agir ainsi en rparation de l'entier prjudice
subi par la socit, mais les dommages et intrts obtenus sont allous celle-ci (C. com., art. L
225-252).
L'article 1843-5 du Code civil rpute non crite toute clause des statuts ayant pour effet de
subordonner l'exercice de l'action sociale l'avis pralable ou l'autorisation de l'assemble
ou qui comporterait par avance renonciation cet exercice. De mme, aucune dcision ne
peut avoir pour effet d'teindre une action en responsabilit contre les dirigeants.
Les actions en responsabilit se prescrivent par trois ans, sauf en cas de crime o la prescription
est de dix ans.
b. La responsabilit aggrave
En principe, les administrateurs en tant que mandataires, ne doivent pas tre tenus du passif
social. Mais lorsque la socit fait l'objet d'une de sauvegarde, de redressement ou de liquidation
judiciaire, la loi permet au tribunal de commerce de dcider que les dettes sociales soient supportes
en tout ou partie, avec ou sans solidarit, par tous les dirigeants sociaux ou certains d'entre eux (C.
com., art. L 225-52).La disposition s'applique l'ensemble des dirigeants, qu'ils soient de droit ou
de fait, rmunrs ou non (C. com., art. L 225-255).
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Sous l'empire de la loi du 13 juillet 1967 (art. 99), il appartenait au dirigeant poursuivi, pour chapper
la condamnation au comblement de passif social, de faire la preuve qu'il avait apport la gestion
des affaires sociales, toute l'activit et la diligence ncessaires. Depuis la loi du 25 janvier 1985,
modifie par celle du 10 juin 1994 et reprise par le Code de commerce, doit tre apporte la preuve
que le dirigeant a commis une faute de gestion ayant contribu l'insuffisance d'actif de la socit
(C. com., art. L 651-2).
Avec la loi de sauvegarde des entreprises du 26 juillet 2005 et l'ordonnance du 18 dcembre 2008,
en cas de liquidation judiciaire rvlant une insuffisance d'actif, l'intress s'expose une action en
responsabilit s'il s'est rendu coupable d'une faute de gestion ayant contribu cette insuffisance
(C. com., art. L 651-2).
Les sommes payes par les administrateurs en excution de la condamnation la responsabilit
pour insuffisance d'actif entrent dans le patrimoine du dbiteur, c'est--dire de la socit anonyme.
Elles sont rparties au marc le franc entre tous les cranciers.
De plus, peuvent tre prononces l'encontre de l'intress, des sanctions de faillite personnelle ou
encore d'interdiction de diriger, grer, administrer, contrler directement ou indirectement, soit toute
entreprise commerciale ou artisanale, toute exploitation agricole et toute personne morale, soit une
ou plusieurs de celles-ci (C. com., art. L 653-1 L 653-11).
Ces mesures de faillite personnelle peuvent en outre tre prises l'gard du dirigeant condamn
combler l'insuffisance d'actif qui ne s'acquitte pas de sa dette. Elles entranent la perte automatique
du droit de vote de l'administrateur frapp dans les assembles gnrales de la socit. De plus, le
tribunal peut enjoindre l'intress de cder ses actions ou ordonner leur cession force.
Enfin, les administrateurs s'exposent aux sanctions pnales de la banqueroute (C. com., art. L 654-1
L 654-7).
c. La responsabilit pnale
La loi prvoit des dlits punis de peines correctionnelles pouvant aller jusqu' cinq ans de
prison et 375 mille euros d'amende (C. com., art. L 242-6) :
dlit de distribution de dividendes fictifs ;
dlit de prsentation de bilan inexact ;
dlit d'usage des fins personnelles, des biens ou du crdit de la socit ; le but personnel
recherch peut tre aussi bien matriel (Cass. crim., 22 sept. 2004 : RJDA 10/2005, n 1120)
que moral, et rsulter notamment du souci d'entretenir de bonnes relations avec un parti
politique (Cass. crim., 21 sept. 2005 : RJDA 12/2005, n 1358) ;
dlit d'usage des fins personnelles de leurs pouvoirs et des voix dont ils disposent.
En pratique, la responsabilit pnale s'adresse essentiellement au prsident du conseil
d'administration, encore plus au directeur gnral et au directeur gnral dlgu, les simples
membres administrateurs tant plus rarement poursuivis sur le plan pnal.
saurait toutefois cumuler son poste de prsident avec celui de directeur gnral dlgu (BRDA
21/2002, p 4, n 5).
Les limites apportes aux prrogatives du prsident rsultent des pouvoirs attribus aux
assembles d'actionnaires, au conseil d'administration et bien videmment au directeur
gnral, sauf cumul de la prsidence et de la direction gnrale.
d) La direction
1 Le directeur gnral et le directeur gnral dlgu
Lorsque le prsident du conseil d'administration n'assume pas la direction gnrale, celle-ci
est dvolue une autre personne physique nomme par le conseil d'administration et portant
le titre de directeur gnral (C. com., art. L 225-51-1).
Dans les conditions fixes par les statuts, le conseil choisit entre ces deux modalits d'exercice de
la direction gnrale ; il informe les actionnaires et les tiers de ce choix.
Sur proposition du directeur gnral, le conseil d'administration peut nommer une ou plusieurs
personnes physiques, appeles directeur gnral dlgu, charges d'assister le directeur gnral
(C. com., art. L 225-53, al. 1). Les statuts fixent le nombre maximal de directeurs gnraux dlgus,
qui ne peut dpasser cinq (C. com., art. L 225-53, al. 2).
Le directeur gnral et le directeur gnral dlgu sont obligatoirement des personnes
physiques (C. com., art. L 225-51-1, al. 1 et L 225-53, al. 1). Faute d'une disposition particulire de
la loi, ces personnes sont choisies parmi les administrateurs ou non.
Le conseil dtermine leur rmunration et leur limite d'ge qui est de soixante-cinq ans, sauf
stipulation particulire des statuts (C. com., art. L 225-54).
Le directeur gnral est rvocable tout moment par le conseil d'administration, mais plus comme
auparavant, sur proposition du prsident (C. com., art. L 225-55, al. 1). Il en est de mme, sur
proposition du directeur gnral, du directeur gnral dlgu. Si leur rvocation est dcide sans
juste motif, elle donne lieu des dommages-intrts, sauf pour le directeur gnral lorsqu'il exerce
les fonctions de prsident du conseil d'administration. A l'instar de la rvocation, la dcision de nonrenouvellement du mandat du directeur gnral ou, comme cela a t jug, d'un directeur gnral
dlgu, peut ouvrir droit rparation sur le fondement de l'article 1382 du Code civil, en cas d'abus
de droit tenant des circonstances humiliantes ou vexatoires ou au non-respect du principe de la
contradiction (CA Paris, 29 janv. 2013 : Dr. socits juin 2013, n 103, obs. D. Gallois-Cochet).
L'article L 225-56 du Code de commerce modifi par la loi NRE transfre au directeur gnral
les pouvoirs auparavant dtenus par le prsident et au directeur gnral dlgu, ceux autrefois
rservs au directeur gnral.
b. Les dispositions spcifiques au directeur gnral
La condition juridique du directeur gnral
Le directeur gnral est soit le prsident du conseil d'administration, soit une personne
physique nomme par le conseil et en dehors de toute proposition du prsident, en cas de
fonctions dissocies (C. com., art. 225-51-1, al. 1). Dans ce dernier cas, il est choisi parmi les
membres de cet organe ou en dehors d'eux ; il n'est donc pas ncessairement actionnaire de la
socit. Il n'a pas la qualit de commerant. Mais, s'il est tranger non ressortissant d'un des Etats
membres de l'Espace conomique europen, il doit justifier d'une carte de commerant tranger,
sauf s'il est titulaire d'une carte sjour ou de rsident.
Une personne ne peut exercer plus d'un mandat de directeur gnral de socits anonymes ayant
leur sige social sur le territoire franais (C. com., art. L 225-54-1, al. 1). De plus, elle ne doit dtenir
aucun mandat de membre du directoire ou de directeur gnral unique. Enfin, elle ne saurait tre
titulaire de plus de quatre mandats d'administrateur ou de membre du conseil de surveillance d'une
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UNJF - Tous droits rservs
autre socit, dans la mesure o la loi limite cinq le nombre global de mandats sociaux (C. Com.,
art. 225-94-1, al. 1) ; ceux exercs dans les filiales non cotes ne sont pas pris en compte.
Par exception, depuis la loi du 29 octobre 2002, le directeur gnral peut exercer pareilles fonctions
dans une autre socit anonyme, condition que celle-ci soit contrle au sens de l'article L 233-16
du Code de commerce par la socit dont il est dj directeur gnral et que les titres de la
socit contrle ne soient pas admis aux ngociations sur un march rglement (C. com., art. L
225-54-1, al. 2 et L 225-94, al. 2). La drogation s'applique galement lorsque le deuxime mandat
concerne une autre fonction de direction, notamment celle de directeur gnral de la socit mre
ou de membre du directoire de la filiale. En outre, l'exercice de la direction gnrale par un
administrateur est dcompt pour un seul mandat.
L'exercice des fonctions de directeur gnral
A l'instar du prsident sous le rgime antrieur la loi NRE, le directeur gnral tire de la loi des
pouvoirs propres. Ainsi, assume-t-il sous sa responsabilit la direction gnrale de la socit et
reprsente-t-il la socit dans ses rapports avec les tiers (C. com., art. L 225-51-1, al. 1 et L 225-56,
I, al. 2). C'est dire qu'il est investi des plus larges pouvoirs pour agir en toute circonstance au
nom de la socit, sous rserve que l'acte accompli par lui relve de l'objet social et ne soit
pas expressment dvolu aux assembles d'actionnaires ou au conseil d'administration (C.
com., art. L 225-56, I, al. 1). Ainsi, sauf clause contraire des statuts, elle tire des articles L 225-51-1
et L 225-56, I du Code de commerce le pouvoir d'ester en justice au nom de la banque et, par
consquent, de procder une dclaration de crance (Cass. com., 12 juill. 2011 : Lexbase hebdo
28 juill. 2011, n 261, d. affaires).
Pour autant, la socit est engage par les actes excdant l'objet social, moins de prouver que le
tiers savait que l'acte dpassait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer eu gard aux circonstances ; la
seule publication des statuts ne suffit pas constituer cette preuve.
Dans l'ordre interne, n'tant pas ncessairement administrateur, le directeur gnral peut demander
au prsident de convoquer le conseil d'administration sur un ordre du jour dtermin. Il ne saurait
dlguer un tiers l'intgralit de ses pouvoirs.Les pouvoirs du directeur gnral peuvent tre
limits par les statuts ou par le conseil d'administration. Ceux-ci peuvent notamment subordonner la
conclusion ou l'application d'un contrat pass avec un tiers l'accord dudit conseil.
Au niveau de la responsabilit, outre celle qu'il assume ventuellement en tant qu'administrateur,
ce qu'il n'est pas obligatoirement, le directeur gnral encourt une responsabilit supplmentaire en
tant que charg de la direction gnrale de la socit.
Il endosse la responsabilit pnale du chef d'entreprise et la responsabilit civile dont il a t question
propos du grant de SARL. Il peut s'exonrer de cette responsabilit, s'il a donn une dlgation
de pouvoirs une personne investie de la comptence, de l'autorit et des moyens requis pour faire
respecter les mesures rglementaires.
En cas de liquidation judiciaire de la socit, sa responsabilit est plus volontiers recherche.
Lorsqu'une action en responsabilit pour insuffisance d'actif est intente, sa faute de gestion est
plus facile prouver que celle de tout autre administrateur, si bien que les sanctions atteignant sa
personne ou le frappant pcuniairement sont plus frquentes.
Quant la responsabilit pnale de la personne morale, elle n'carte pas celle du directeur gnral,
auteur ou complice des mmes faits (C. pn., art. 121-2).
2 Les directeurs techniques
Du directeur gnral et du directeur gnral dlgu, mandataires du conseil d'administration, il faut
soigneusement distinguer ceux qu'on appelle aussi des directeurs, mais qui sont des directeurs
techniques.
Ce sont des employs suprieurs lis la socit, non point par un mandat, mais par un contrat de
travail : directeur commercial, directeur du personnel, directeur des fabrications...
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Un directeur technique, comme tout autre salari de la socit, peut tre nomm administrateur, tout
en conservant le bnfice de son contrat de travail (C. com., art. L 225-22 ). Mais un administrateur
ne peut devenir salari et donc pas directeur technique, moins qu'il abandonne son mandat social.
a) L'accession au directoire
La direction est assure par un directoire compos de cinq membres au plus (sept, si la
socit est cote) nomms par le conseil de surveillance qui confre l'un d'eux la qualit de
prsident.Ce sont ncessairement des personnes physiques, un mineur mancip pouvant tre
membre d'un directoire. Ils peuvent tre choisis en dehors des actionnaires, cumuler leur mandat
social avec un contrat de travail, mais non faire partie du conseil de surveillance.
Le directoire est nomm pour une dure que les statuts fixent entre deux et six ans. Dans leur
silence, la dure du mandat est de quatre ans. En cas de vacance, le remplaant est nomm pour
le temps qui reste courir jusqu'au renouvellement du directoire, et ce, dans le dlai de deux mois.
Ses membres sont rligibles.
Sauf disposition diffrente des statuts, la limite d'ge des membres du directoire est de soixantecinq ans (C. com., art. L 225-60, al. 1).
Dans les socits dont le capital social est infrieur 150 mille euros, le directoire peut ne comporter
qu'un seul membre qui prend le titre de directeur gnral unique (C. com., art. L 225-58).
Nul ne peut exercer plus d'un mandat de directeur gnral, de membre du directoire ou de directeur
gnral unique de socits anonymes ayant leur sige social sur le territoire franais. La loi NRE
qui est l'origine de cette disposition avait assorti cette limitation d'une drogation relative un
deuxime mandat susceptible d'tre exerc dans une socit qui est contrle au sens de l'article L
233-16 du Code de commerce par la socit dans laquelle l'intress est dj membre du directoire
ou directeur gnral unique (C. com., art. L 225-67).
La loi du 29 octobre 2002 assouplissant les rgles fixes par la loi NRE en matire de cumul de
mandats dans les socits anonymes, permet l'exercice de deux mandats de direction dans les
socits contrles dont les titres sont cots (C. com., art. L 225-54-1, al. 2 et L 225-67, al. 2 - BRDA
21/2002, p 12, n 23). Elle reconnat en outre, la facult d'exercer au sein d'un groupe des " mandats
croiss ", dans la mesure o une personne titulaire d'un mandat de directeur gnral unique ou de
membre du directoire dans une socit contrle ou, l'inverse, un directeur gnral unique ou un
membre du directoire est admis exercer un mandat de directeur gnral dans une socit contrle
(C. com., art. L 225-54-1, al. 2 et L 225-67, al. 2 et L 225-94, al. 2). Enfin, indpendamment du rgime
particulier des groupes de socits, une personne titulaire d'un mandat de direction dans une socit
dont les titres ne sont pas cots, peut en dtenir un second dans une autre socit non cote.
Les autres conditions de capacit sont les mmes que celles indiques pour les administrateurs.
Sous rserve des pouvoirs du conseil de surveillance et des assembles, et dans la limite de l'objet
social, le directoire est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances
au nom de la socit (C. com., art. L 225-64, al. 1).
C'est le prsident du directoire qui reprsente la socit dans les rapports avec les tiers. Vis-vis de ces derniers, la socit est engage par les actes du directoire qui ne relvent pas de l'objet
social, moins qu'elle prouve que le tiers savait que l'acte dpassait cet objet ou qu'il ne pouvait
l'ignorer, compte tenu des circonstances (C. com., art. L 225-64, al. 2).
Les dispositions des statuts limitant les pouvoirs du directoire sont inopposables aux tiers (C. com.,
art. L 225-64, al. 3).
Le directoire est contrl par le conseil de surveillance dont les premiers membres sont
nomms par l'assemble constitutive.
Les responsabilits civile, pnale et aggrave des membres du directoire sont les mmes que celles
des administrateurs et autres dirigeants de la socit anonyme classique (C. com., art. L 225-6, II,
al. 1).
1 La rvocation
Avec la loi NRE, les membres du directoire ou le directeur gnral unique peuvent tre rvoqus :
soit par l'assemble gnrale des actionnaires, la proposition du conseil de surveillance
n'ayant plus intervenir,
soit directement par ce conseil, si les statuts le prvoient (C. com., art. L 225-6, II, al.).
Si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu des dommages et intrts.
Ainsi, la rvocation d'un membre du directoire trouve un juste motif dans l'existence entre deux
membres de cet organe d'une msentente de nature compromettre l'intrt social (Cass. com.,
19 dc. 2006 : Bull. Joly 2007, p. 502, note P. Le Cannu ; Rev. socits 2007, p. 331, note B.
Saintourens). En revanche, la participation d'un membre du directoire une autre socit n'ayant pas
le mme objet social ne constitue pas un acte de concurrence dloyale qui serait un juste motif de
rvocation (Cass. com., 20 juin 2006 : RJDA 2006, n 1237 ; Bull. Joly 2007, p. 252, note G. Auzero).
Au cas o l'intress aurait conclu avec la socit un contrat de travail, la rvocation de ses fonctions
de membre du directoire n'aurait pas pour effet de rsilier le contrat.
En cas de changement du mode de gestion de la socit, par substitution de la formule du conseil
d'administration celle du directoire et du conseil de surveillance, les membres du directoire ne
peuvent invoquer la suppression de leur poste rsultant de ce changement comme cause de
rvocation sans juste motif, moins de prouver que ce changement a t dcid dans l'unique but
de leur nuire.
S'agissant seulement de retirer au prsident sa qualit, tout en le laissant membre du directoire,
ce pouvoir de rvocation est discrtionnaire et ce prsident ne peut prtendre des dommages et
intrts, sous prtexte que la rvocation a t prononce sans juste motif
En effet, le pouvoir de confrer un des membres du directoire la qualit de prsident implique
le pouvoir de lui retirer cette qualit celui qui en est investi. La rvocation du prsident,
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indpendamment de ses fonctions de membre de cette collgialit, peut donc intervenir tout
moment sur dcision du conseil de surveillance sans la ncessit dun motif. Lintress doit
cependant tre en mesure de sexpliquer et sa rvocation ne doit pas tre accompagne de
circonstances vexatoires ou brutales (CA Versailles, 17 mars 2005 : RJDA 12/2005, n 1361 ; Rev.
socits 2005, p. 917, note I. Urbain-Parlani ; Bull. Joly 2005, p. 1264, note P. Le Cannu).
2 La dmission
Un membre du directoire peut tout moment dmissionner. Mais s'il prend cette dcision sans
juste motif et sans pravis, il peut lui tre rclam des dommages et intrts par la socit, si elle
a subi un prjudice.
Un tel membre frapp d'une mesure d'interdiction ou de dchance du droit de diriger une socit
ou exerant une profession ou une activit incompatible avec ses fonctions, doit dmissionner. Il est
dmissionnaire d'office s'il est titulaire d'un nombre de mandats suprieur au maximum fix par la loi.
Est en principe licite, toute convention intervenue directement ou par personne interpose entre la
socit et
son directeur gnral, l'un de ses directeurs gnraux dlgus, l'un de ses administrateurs,
l'un des membres du directoire ou du conseil de surveillance ;
l'un de ses actionnaires disposant d'une fraction des droits de vote suprieure 10% ;
la socit contrlant une socit actionnaire disposant d'une fraction des droits de vote
suprieure 10%.
Sont seulement interdits et alors frapps d'une nullit absolue, leurs emprunts auprs de
la socit, le dcouvert consenti par celle-ci, l'aval ou le cautionnement par elle de leurs
engagements auprs des tiers..
Ces conventions, l'exception de celles portant sur des oprations courantes et conclues des
conditions normales, sont soumises une procdure spciale, pour viter que les dirigeants
sacrifient les intrts de la socit au profit des leurs (C. com., art. L 225-38 L 225-43 et L 225-86
L 225-91).
Ces conventions doivent tre portes la connaissance du conseil d'administration ou de
surveillance, pour tre pralablement autorises par lui.
Les conventions non autorises peuvent tre annules, si elles ont eu des consquences
dommageables pour la socit (C. com., art. L 225-42). Laction en nullit se prescrit par trois ans
compter de la date de la convention ou de sa rvlation. Lannulation peut toutefois intervenir plus
de trois ans aprs sa conclusion, si la convention rglemente a t sciemment dissimule (Cass.
com., 8 fvr. 2011 : JCP E 2011, n 8, 1151, note B. Dondero Sur cet arrt, D. Gibirila, Lannulation
plus de trois aprs sa conclusion dune convention rglemente sciemment dissimule : RLDA avr.
2011, n 3359).
La nullit ne peut tre invoque que par la socit et non par le tiers contractant (Cass. com., 14
mars 1994 : LPA 1er fvr. 1995, n 14, p 15, note D. Gibirila). Elle peut tre couverte par un vote
de l'assemble effectu sur un rapport spcial du commissaire aux comptes exposant les motifs de
l'irrgularit.
Aprs l'obtention de l'autorisation du conseil, le prsident en informe les commissaires aux comptes.
Sur rapport de ceux-ci, les conventions sont ensuite soumises l'approbation de l'assemble
gnrale.
Lorsqu'elles ont t conclues sans avoir t approuves par cette dernire, les conventions
produisent leurs effets l'gard des tiers (sauf annulation en cas de fraude), mais leurs
consquences prjudiciables pour la socit peuvent tre mises la charge des administrateurs,
des membres du directoire ou du conseil de surveillance avec qui ces conventions ont t passes.
La rmunration du prsident de la socit tant dtermine unilatralement par le conseil
d'administration, chappe au contrle instaur pour les conventions passes entre les
administrateurs et la socit.
Remarque
Il existe une compagnie nationale des commissaires aux comptes et des compagnies rgionales.
Les commissaires aux comptes sont nomms par l'assemble constitutive, puis par l'assemble
ordinaire annuelle pour six exercices. Ils peuvent tre relevs de leurs fonctions avant terme, en
cas de faute ou d'empchement, mais uniquement par dcision de justice, la demande du conseil
d'administration, du directoire, du comit d'entreprise, d'un ou de plusieurs actionnaires reprsentant
au moins 5% (1/20e) du capital social ou de l'assemble gnrale (C. com., art. L 225-233).
Les commissaires aux comptes ont pour mission permanente :
de vrifier les livres et les valeurs de la socit,
de contrler la rgularit et la sincrit des comptes sociaux,
de vrifier la sincrit des informations donnes par le conseil d'administration aux actionnaires
(C. com., art. L 225-235).
A toute poque de l'anne, ils peuvent oprer toutes vrifications et tous contrles qu'ils jugent
opportuns. Ils font connatre aux administrateurs le rsultat de leurs contrles, les irrgularits
dcouvertes, leurs observations et conclusions. Ils prsentent un rapport l'assemble gnrale
annuelle et ont le pouvoir de convoquer cette assemble.
Les commissaires aux comptes doivent rvler au Procureur de la rpublique les faits dlictueux dont
ils ont connaissance (C. com., art. L 225-228, al. 2). Ils doivent galement dclencher une procdure
d'alerte, si des difficults sociales apparaissent (C. com., art. L 612-3).
La limite d'ge est la mme que celle des administrateurs. S'applique galement la limite relative
l'impossibilit d'exercer simultanment plus de cinq mandats de membre du conseil de surveillance
dans les socits anonymes ayant leur sige social sur le territoire franais, avec les drogations
apportes par la loi NRE et celle du 29 octobre 2002 qui assouplit ses rgles relatives au cumul de
mandats (C. com., art. L 225-94-1, al. 1 et 2 - BRDA 21/2002, p 12, n 23). Cette dernire limite ne
vise pas les personnes morales.
Contrairement lentre au directoire, les statuts peuvent subordonner laccession au conseil
la dtention d'un nombre dactions de la socit qu'ils dterminent, la LME du 4 aot 2008 ayant
cependant mis fin l'obligation pour les membres dudit conseil d'tre actionnaire (C. com., art.
L 225-72). Les intresss qui cessent de remplir la condition pose par les statuts, sont rputs
dmissionnaires doffice, sauf rgularisation de leur situation dans les six mois. Ne vaut pas
rgularisation la transmission dune action par un actionnaire au membre coopt, au titre dun prt
de consommation, nayant pas donn lieu une inscription en compte au nom de ce dernier (Cass.
com., 15 nov. 2011 : Lexbase hebdo 24 nov. 2011, n 274, d. Le Quotidien et 12 janv. 2012, n
279, d. affaires, note B. Saintourens).
Les membres du conseil de surveillance sont nomms par l'assemble gnrale constitutive
ou par l'assemble gnrale ordinaire. Les premiers membres dans les socits ne faisant pas
une offre au public de titres financiers sont toutefois obligatoirement dsigns par les statuts.
La dure de leurs fonctions est statutairement dtermine, sans pouvoir excder six ans en cas de
nomination par les assembles gnrales, et trois ans en cas de nomination dans les statuts. Ils sont
rligibles, sauf stipulation contraire des statuts.
En cas de vacance d'un ou de plusieurs siges, le conseil de surveillance peut, entre deux
assembles gnrales, procder des nominations titre provisoire (C. com., art. L 225-78).
Depuis la loi Madelin du 11 fvrier 1994, les membres de ce conseil peuvent tre lis la socit par
un contrat de travail. Il suffit que l'activit salarie soit effective, distincte de leur fonction de contrle
et exerce dans un tat de subordination juridique.
D. Les actionnaires
1. Les droits individuels des actionnaires
En contrepartie de l'apport effectu lors de l'entre dans la socit, l'actionnaire dispose d'un titre de
capital qui lui confre deux sries de prrogatives de nature diffrente, mais toutes deux essentielles.
En premier lieu, toute poque, les actionnaires peuvent obtenir communication des
documents prsents aux assembles lors des trois derniers exercices, ainsi que des
procs-verbaux et feuilles de prsence des assembles tenues pendant ces trois
exercices (C. com., art. L 225-117). Ce droit de prendre connaissance emporte celui de
prendre copie.
En second lieu, dans les quinze jours qui prcdent la date des assembles gnrales, tout
actionnaire a le droit de prendre connaissance et copie de la liste des administrateurs,
des comptes, des rapports, des rsolutions proposes, du montant global des
rmunrations verses aux cinq personnes les mieux payes ou dix si l'effectif dpasse
deux cents salaris (C. com., art. L 225-115 et R 225-89).
Par ailleurs, le rapport prsent par le conseil d'administration ou le directoire l'assemble gnrale
ordinaire annuelle des actionnaires doit rendre compte de la rmunration totale et des avantages
de toute nature verss par la socit, durant l'exercice chacun de ses mandataires sociaux. Il doit
galement indiquer le montant des rmunrations et des avantages que chaque mandataire de la
socit a reu durant l'exercice des socits contrles par celle-ci (C. com., art. L 225-102, al. 1
et 2). Il doit enfin, comprendre la liste de l'ensemble des mandats et fonctions exercs par chacun
des mandataires sociaux durant l'exercice.
Toute socit par actions en gnral, la socit anonyme, en particulier, doit dans le mois qui suit son
assemble gnrale, dposer en double exemplaire au greffe du tribunal de commerce, les comptes
annuels, le rapport de gestion, le rapport des commissaires aux comptes, la proposition d'affectation
du rsultat soumise l'assemble et la rsolution d'affectation (C. com., art. R 232-15).
Cette formalit est destine informer les actionnaires, sur la vie sociale.
Du point de vue pcuniaire, les actions confrent leurs titulaires certains droits :
Un droit aux dividendes
Un droit prfrentiel de
souscription
dfaut,
proportionnellement
au
montant de leurs apports.
Dans l'hypothse o l'objet
social consiste seulement
raliser des conomies,
l'intress va profiter des
services mis sa disposition
par la socit.
C'est--dire
un
droit
l'attribution
gratuite
d'actions,
en
cas
d'augmentation de capital
par
incorporation
de
rserves et un droit au boni
de liquidation.
En cas d'augmentation de
capital par apports en
numraire.
Les actions se distinguent des parts sociales et des parts d'intrt des associs dans les SNC, les
SARL et les socits civiles. A l'inverse de ces dernires qui sont seulement cessibles, les actions
ont le double avantage de la libre cessibilit puisque l'accord des associs n'est pas ncessaire,
sauf existence d'une clause d'agrment des cessionnaires, et de la libre ngociabilit, puisqu'elles
peuvent se transmettre par simple virement de compte compte.
Un actionnaire peut se faire reprsenter par un autre actionnaire ou par son conjoint (C. com., art. L
225-106, al. 1). Les administrateurs usent largement de cette possibilit en invitant les actionnaires
adresser des pouvoirs en blanc dans lesquels le nom du mandataire n'est pas indiqu. Ils remplissent
le blanc leur nom et runissent ainsi un grand nombre de voix.
Par ailleurs, un vote distance de l'actionnaire est possible grce au dcret du 3 mai 2002. Il
appartient l'actionnaire intress de faire la demande du formulaire permettant un tel vote, par
crit, par courrier lectronique ou tlcopie.
L'ordre du jour de l'assemble est arrt par l'auteur de la convocation, mais les actionnaires
reprsentant 5 % (1/20e) du capital, ainsi que le comit d'entreprise, peuvent requrir l'inscription de
projets de rsolution l'ordre du jour. L'assemble ne peut dlibrer sur une question qui n'est pas
l'ordre du jour. Par exception, elle peut toujours rvoquer des administrateurs ou des membres du
conseil de surveillance et procder leur remplacement (C. com., art. L 225-105).
3 Le droit de vote dans les assembles
Le droit de vote est en principe proportionnel la quotit du capital que reprsente chaque
action (C. com., art. L 225-122). Sont seulement autorises les actions droit de vote double au
profit des actions nominatives immatricules depuis deux ans au moins, au nom du mme titulaire.
C'est une prime la fidlit (C. com., art. L 225-123 et L 225-124).
Les statuts peuvent limiter le nombre des voix dont chaque actionnaire dispose dans les assembles,
condition que cette limitation soit impose toutes les actions, sans distinction de catgorie (C.
com., art. L 225-125).
Si des actions font l'objet d'un usufruit, c'est l'usufruitier qui vote dans ces assembles, et le nupropritaire, dans les assembles gnrales extraordinaires, sous rserve d'une disposition contraire
des statuts (C. com., art. L 225-110).
2 Les attributions des assembles gnrales ordinaires
Les assembles ordinaires peuvent avoir dlibrer sur les ordres du jour les plus divers :
rlire ou remplacer les administrateurs ou les membres du conseil de surveillance et les
commissaires aux comptes et fixer leur rmunration ;
autoriser les actes du conseil d'administration ou du directoire qui excdent leurs pouvoirs ; par
exemple, les missions d'emprunts obligataires ;
approuver les conventions passes entre les administrateurs et la socit.
recevoir les comptes et s'il y a lieu, les approuver ;
rgler l'emploi des bnfices ;
Seuls, ces deux derniers points seront tudis.
a. Les comptes annuels
Le conseil d'administration doit prsenter aux actionnaires annuellement avec son rapport,
l'inventaire et les comptes (bilan, compte de rsultat et annexe) ainsi qu'en annexe au bilan,
un tat des garanties et srets donnes par la socit (C. com., art. L 232-1 ).
Le rapport doit exposer la gestion de la socit durant l'exercice coul, son volution prvisible,
les vnements importants survenus entre la date de la clture de l'exercice et celle laquelle il est
tabli, ses activits en matire de recherche et de dveloppement.
L'assemble entend le rapport du conseil d'administration ou du directoire et celui des commissaires
aux comptes. Elle entend galement, s'il en a t formul, les observations du comit d'entreprise.
Des questions peuvent tre poses au prsident de l'assemble qui, gnralement, donne quelques
indications sur l'exercice en cours. Puis, l'assemble vote sur l'approbation des comptes.
b. L'emploi des bnfices
S'il y a lieu, l'assemble statue sur l'emploi des bnfices, sur proposition du conseil
d'administration ou du directoire.
Il s'agit des bnfices distribuables, c'est--dire du bnfice de l'exercice, diminu des pertes
antrieures ainsi que des sommes porter en rserve, en application de la loi ou des statuts, et
augment du report bnficiaire. Ces bnfices, du point de vue fiscal, sont soumis, qu'ils soient ou
non distribus, l'impt sur les socits.
Un prlvement d'un vingtime doit tre fait annuellement pour former la rserve lgale, jusqu' ce
qu'elle atteigne un dixime du capital social (C. com., art. L 232-10). Un autre prlvement peut tre
effectu pour constituer une rserve extraordinaire. Il faut galement prlever une rserve spciale
de participation des travailleurs ; les sommes portes cette rserve sont dductibles de l'assiette
de l'impt sur les socits.
En dehors des rserves, le bnfice est en principe distribu sous forme de dividende aux
actionnaires, mais il peut y avoir constitution d'un report nouveau.
L'assemble dcide en pareil cas, de laisser une somme en instance d'affectation (dividende ou
rserve) jusqu' la prochaine assemble annuelle. Par ailleurs, depuis la loi du 5 janvier 1988, les
statuts peuvent prvoir que l'assemble a la facult d'accorder chaque actionnaire le droit de
demander que le dividende lui soit vers en actions spcialement mises cet effet.
Si on distribuait des dividendes ne correspondant pas des bnfices rels, effectivement raliss
et distribuables, il y aurait dividendes fictifs.
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UNJF - Tous droits rservs
Cette distribution entranerait la responsabilit pnale des administrateurs ou du directoire. Mais les
actionnaires conserveraient les dividendes ainsi distribus, en dehors du cas o ceux-ci auraient
t rpartis sans que l'assemble ait approuv les comptes et constat l'existence de sommes
distribuables et o il serait tabli que les actionnaires avaient connaissance du caractre irrgulier
de cette distribution (C. com., art. L 232-17).
La mise en paiement des dividendes doit avoir lieu dans le dlai maximal de neuf mois aprs la
clture de l'exercice (C. com., art. L 232-13).
Il est interdit de stipuler un intrt fixe ou intercalaire au profit des actionnaires, en vertu duquel ils
percevraient un intrt titre de rmunration des apports, qu'il y ait ou non des bnfices. Si de
tels intrts taient distribus, les actionnaires devraient les restituer.
Parfois, l'actionnaire ne peroit pas les dividendes et les laisse la disposition de la socit dans
le cadre d'un compte courant qu'il a auprs d'elle. Il ne s'agit cependant l que d'une avance et non
d'un apport en socit.
par l'attribution d'actions nouvelles aux actionnaires (C. com., art. L 225-129, al. 2) ou par
l'augmentation du montant nominal des titres.
Inversement, certaines dcisions requirent une majorit plus importante, voire l'unanimit.
Exemple
Tel est le cas d'une augmentation de capital ralise par une majoration du montant nominal des
actions, moins qu'elle soit effectue par l'incorporation de rserves ou de primes de fusion ou
d'mission (C. com., art. L 225-127, al. 3).Il en est galement ainsi, lorsque l'assemble dcide de
transformer la socit anonyme :
en socit en nom collectif : tous les actionnaires doivent donner leur accord ;
en socit commandite simple ou par actions : majorit des deux tiers et accord unanime des
futurs associs commandits ;
en SARL : majorit des trois-quarts du capital social.
Les dcisions prises par l'assemble gnrale extraordinaire doivent tre publies, afin d'tre
rendues opposables aux tiers. Comme l'assemble a pour mission de modifier les statuts, les
formalits de publicit sont identiques celles imposes pour la constitution de la socit.
Enfin, la nullit de l'assemble peut tre prononce, en application :
soit de l'article L 235-1, alina 1 du Code de commerce, en cas de violation d'une disposition
expresse de la loi et des dispositions rgissant la nullit des contrats ;
soit de la thorie de l'abus de majorit, lorsqu'il apparat que la modification statutaire est
dcide contrairement l'intrt social et cre une rupture d'galit entre les actionnaires.
Les causes de dissolution communes toutes les socits jouent pour la socit anonyme.En
revanche, n'entrent pas ici en ligne de compte les causes intressant l'intuitus personae : dcs,
incapacit d'un associ...Il en est de mme de la dissolution par la volont unilatrale quand la dure
de la socit est indtermine, l'actionnaire pouvant toujours vendre ses actions pour sortir de la
socit. Il n'est alors jamais prisonnier de son titre.
Quant aux causes de dissolution particulires la socit anonyme, elles n'entranent pas la
dissolution automatique de la celle-ci qui doit tre prononce par le tribunal de commerce.
moins gal au montant minimal prvu, moins que la socit se transforme en socit d'un autre
type (C. com., art. L 224-2, al. 2).
A dfaut, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit, aprs avoir mis les
reprsentants en demeure de rgulariser la situation par acte extrajudiciaire.
32
UNJF - Tous droits rservs
Chaque actionnaire, sauf s'il est l'auteur de ce trouble, dispose du droit de demander la
dissolution, et c'est au tribunal de commerce d'apprcier souverainement la lgitimit et la
gravit des motifs invoqus.
hypothse par l'assemble gnrale extraordinaire (C. com., art. L 225-246). Celle-ci est seule
comptente pour la dcider, puisque la dissolution anticipe est une modification apporte la dure
qui est prvue dans les statuts. Le plus souvent, cette dissolution est le prlude une opration de
fusion ou de scission. Elle est dfinitive lorsqu'elle a t prononce et publie.
Si la socit a mis des obligations, l'assemble gnrale des obligataires peut exiger le
remboursement de ces obligations et la socit peut l'imposer, en cas de dissolution anticipe non
provoque par une fusion ou une scission (C. com., art. L 228-76).
La dissolution de la SA
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UNJF - Tous droits rservs
en effet, elle offre une grande libert statutaire d'organisation et les droits d'enregistrement sont
moins levs pour les cessions d'actions que les cessions de parts sociales, ce qui peut faciliter
la transmission de l'entreprise.
La SASU prsente cependant des inconvnients. En cas de dpt de liquidation judiciaire
de la socit, l'associ unique s'expose une action en responsabilit pour insuffisance d'actif
(C. com., 651-1 L 651-4). La dissolution de la SASU met la totalit des dettes sociales la
charge de l'associ unique, s'il est une personne morale ; celui-ci les assume donc comme un
associ en nom collectif. Depuis la loi NRE, cette solution ne s'applique plus l'associ unique
personne physique.
B. La constitution de la SAS
1. La constitution directe de la SAS
a) Les associs de la SAS
Depuis la loi du 12 juillet 1999 la SAS peut tre compose la fois de personnes physiques et
morales (C. com., L 227-1, et comme pralablement dit, d'un seul associ. Cela constitue un des
aspects intressant de cette forme sociale, par rapport la socit anonyme qui doit obligatoirement
comprendre sept actionnaires (C. com., art. L 225-1).
La loi ne prvoit pas de nombre maximal d'associs comme la SARL, mais compte tenu de
l'intuitus personae qui marque la SAS, ce nombre est ncessairement peu lev.
b) Le capital social
La loi de modernisation de l'conomie (LME) du 4 aot 2008 a supprim l'obligation d'un capital
minimal. Le montant du capital librement dcid par les associs doit figurer dans les statuts, mme
s'il est symbolique (C. com., art. L 227-2, al. 2). Au moment de la constitution de la socit, le capital
peut n'tre libr que de la moiti de son montant. Ds lors, le surplus doit tre vers en une ou
plusieurs fois, dans le dlai de cinq ans partir de l'immatriculation de la socit, sur appel
La SAS ne peut faire une offre au public de titres financiers : d'o le caractre ferm de cette socit
(C. com., art. L 227-2). Cela n'empche pas les socits qui en sont associes de faire une offre
au public de titres financiers.
Les autres dispositions relatives au capital social sont rgies par le droit commun des socits
anonymes, en vertu de l'article L 227-1, alina 3 du Code de commerce .
C. Le fonctionnement de la SAS
1. La direction de la SAS
Selon l'article L 227-5 du Code de commerce, les statuts fixent les conditions dans lesquelles la
socit est dirige. A ce sujet, les associs bnficient d'une trs grande libert, sous rserve que
soit dsign un prsident pour reprsenter la socit l'gard des tiers (C. com., art. L 227-6).
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UNJF - Tous droits rservs
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Lorsque les statuts dune SAS stipulent que la rvocation du prsident peut intervenir tout moment
le juge na pas contrler les motifs de la rvocation, ni se prononcer sur la valeur ou la
pertinence des griefs formuls par la socit lencontre du dirigeant. Il doit limiter son examen aux
circonstances dans lesquelles la rvocation est intervenue, et dire si elles ont t vexatoires, ont
port atteinte lhonneur du dirigeant, ou si la rvocation a t dcide brutalement sans respect du
principe de la contradiction et des droits de la dfense (CA Paris, 29 juin 2010 : Bull. Joly Socits
2010, p. 879, note D. Poracchia).
Ainsi, la rvocation du prsident par l'assemble gnrale est rgulire, quand bien mme n'auraitelle pas t prvue l'ordre du jour et que les statuts auraient stipul que l'assemble peut, en
toutes circonstances, rvoquer un ou plusieurs membres du conseil de direction et procder leur
remplacement (CA Toulouse, 22 janv. 2008 : RJDA 11/2008, n 1141 ; Bull. Joly 2008, p. 479,
note P.-L. Prin).
Dans les rapports avec les tiers, et l'exemple de ceux confrs par la loi au directeur gnral de la
socit anonyme, le prsident de la SAS est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute
circonstance au nom de la socit, dans la limite de l'objet social. Nanmoins, la SAS est engage
mme par les actes du prsident qui ne relvent pas de l'objet social, sauf prouver que le tiers
savait que l'acte litigieux excdait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer au regard des circonstances,
la seule publication des statuts ne suffisant pas constituer cette preuve. Les dispositions statutaires
limitatives des pouvoirs du prsident sont inopposables aux tiers (C. com., art. L 227-6, al. 3).
Dans les relations entre associs, les statuts peuvent limiter les pouvoirs du prsident en prvoyant
notamment que certaines oprations dtermines soient subordonnes la consultation ou
lautorisation pralable de tel associ ou groupe dassocis ou de tel organe de la socit ou encore
que les engagements excdant un certain montant doivent tre soumis une double signature.
Cependant, Les dispositions statutaires limitatives des pouvoirs du prsident sont inopposables aux
tiers (C. com., art. L 227-6, al. 4).
Dans la limite des dispositions statutaires, le prsident peut dlguer ses pouvoirs. Cette
dlgation ne doit pas cependant tre gnrale ou dfinitive.
assez longue durant laquelle l'actionnaire va rester prisonnier de son titre, elle peut conduire une
paralysie. Toute cession effectue en violation de la clause d'inalinabilit est nulle (C. com.,
L 227-15). Toute modification de cette clause ncessite l'accord unanime des associs (C. com.,
art. L 227-19).
Les statuts peuvent galement soumettre les cessions d'actions entre actionnaires et l'gard des
tiers, l'agrment pralable de la socit (C. com., art. L 227-14). Il y a l une diffrence avec
la socit anonyme pour laquelle la jurisprudence n'autorise pas de clause d'agrment pour les
cessions intervenant entre actionnaires. Un tel agrment dans la SAS permet de contrler l'volution
de la rpartition du capital et l'importance respective de chaque associ. Les statuts doivent prciser
l'organe comptent pour statuer sur l'agrment.
En vue de raffermir l'intuitus personae, les statuts peuvent obliger toute socit associe confronte
un changement de contrle au sens de l'article L 233-3 du Code de commerce (la dtention directe
ou indirecte d'une fraction du capital confrant la majorit des droits de vote dans les assembles
gnrales d'une socit), informer la SAS. Peu importe l'opration qui a suscit cette modification
de contrle (cession, fusion, augmentation de capital...). Il convient cependant de prciser l'organe
habilit tre inform de ce changement. La socit informe dudit changement peut alors dcider
dans les conditions fixes par les statuts, de suspendre l'exercice des droits non pcuniaires de cet
associ et l'exclure.
Cette clause peut utilement complter une clause d'agrment qui pourrait tre dtourne par
une prise de contrle.
En vertu de l'article L 227-16 du Code de commerce, les statuts peuvent prvoir qu'un associ soit
tenu de cder ses actions et de quitter la socit. De la mme manire peuvent-ils instaurer
la suspension des droits non pcuniaires de cet associ, aussi longtemps qu'il n'a pas
procd la cession. L'exclusion peut tre la sanction du comportement fautif d'un des associs
et que les statuts devront prciser : faute de gestion, exercice ou participation une activit
concurrente, violation d'une clause statutaire notamment de la clause d'inalinabilit, non-rvlation
d'un changement de majorit... Les statuts devront galement dterminer l'organe comptent pour
dcider l'exclusion, la procdure suivre et les droits de la dfense, l'information des autres associs,
les conditions de rachat des droits de l'associ exclu...
Cette clause peut tre un moyen d'viter la dissolution de la socit ou au moins de faire
cesser une situation de blocage.
D. La disparition de la SAS
La SAS s'expose la fois aux causes de dissolution communes toutes les socits et certaines
causes propres aux socits anonymes, telles que la perte de la moiti du capital social.
La conversion de la SAS en une autre forme sociale est dcide la majorit fixe dans les statuts
ds lors que les clauses statutaires modifiables qu' l'unanimit peuvent subsister tel quel sous la
nouvelle forme. A dfaut, la transformation requiert l'accord unanime des associs.
La dcision de transformation est prise collectivement par les associs et est prcde d'un rapport
du commissaire aux comptes attestant que le montant des capitaux propres est au moins gal au
montant du capital social (C. com., art. L 225-244, sur renvoi de l'art. L 227-1, al. 3), sachant que
cette rgle est inapplicable en cas de transformation en socit en nom collectif (C. com., art. L
225-245, al. 1). En outre, contrairement la socit anonyme, la transformation de la SAS n'exige
pas que celle-ci ait au moins deux ans d'existence.
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2. La SAS unipersonnelle
Une seule personne peut constituer une socit par actions simplifie. La situation est alors
comparable celle de lEURL. La SAS avec un seul associ est soumise aux mmes rgles quune
SAS avec plusieurs associs, sauf en ce qui concerne certains particularismes.
La SAS unipersonnelle offre de nombreux avantages dans les groupes pour la la constitution de
filiales. A la diffrence de lEURL, une SAS peut sans limite tre associe unique dune autre SAS.
En outre, la prsidence peut galement tre assure par la SAS associe unique. Si une EURL
ne peut tre associe unique dune autre EURL, rien empche quune EURL soit lunique associe
dune SASU.
Depuis le 1er janvier 2009, le rgime dapprobation des comptes des SASU dont lassoci unique
personne physique est prsident est align sur celui des EURL dont lassoci unique est seul grant.
Le dirigeant est dispens de dposer le rapport de gestion au greffe du tribunal de commerce et peut
approuver les comptes par simple dpt au registre du commerce et des socits de linventaire et
des comptes annuels dment signs.
Tout comme lEURL, le risque majeur de la SAS unipersonnelle rside dans la dissolution. Celleci entrane opre transmission universelle du patrimoine de la socit, donc y compris le passif,
lassoci unique personne morale . Celui-ci est alors indfiniment tenu des dettes sociales, ce qui
remet en cause la limitation de responsabilit. Mais lassoci unique personne physique chappe
cet inconvnient.
A. L'associ unique
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B. Le prsident de la SASU
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1. Le statut du prsident
La prsence dun prsident tant obligatoire, celui-ci est souvent lassoci lui-mme. Lintress se
dsigne alors comme prsident dans les statuts pour une dure plus ou moins longue. Un tiers peut
tout de mme tre dsign en qualit de prsident par lassoci unique, la fonction de prsident
pouvant tre confie une personne physique ou morale, la diffrence du grant de lEURL. La
socit nomme cette fonction nest pas tenue de dsigner un reprsentant permanent.
Le statut du prsident est donc le mme que celui du de la SAS.
Le prsident associ unique est en fait irrvocable. Mais quand la prsidence est assure par une
tierce personne, lassoci unique peut rvoquer le grant dans les termes inscrits dans les statuts :
rvocation ad nutum, cest--dire discrtionnaire ou rvocation contrle, cest--dire pour juste
motif, allocation dune indemnit
La socit ne peut se prvaloir lgard des tiers de la nomination ou de la cessation des fonctions
de prsident, tant quelles ne sont pas rgulirement publies.
La rmunration du prsident est dtermine lors de la nomination ou conformment aux stipulations
statutaires.
Lassoci unique qui exerce les fonctions de prsident peut dcider que celles-ci soient rmunres
ou non. En labsence de rmunration, il ne peut percevoir que des dividendes ce qui suppose
lapprobation des comptes de lexercice faisant apparatre lexistence de sommes distribuables. Bien
que des acomptes sur dividendes soient possibles, la procdure est lourde et implique lintervention
dun commissaire aux comptes.
La situation sociale du prsident dpend galement du versement dun salaire.
A la diffrence dun entrepreneur individuel, le prsident ne peut procder des prlvements
personnels dans la caisse sociale sans commettre de dlit dabus de biens sociaux.
Lassoci unique prsident ne peut cumuler sa fonction sociale avec une activit salarie au sein de
sa socit et bnficier de lassurance chmage.
Le fait que le prsident de la SASU soit associ unique ne change pas son statut au regard des
organismes de scurit sociale. Il est assujetti au rgime gnral de la scurit sociale (C. sc. soc.,
art. L 311-3, 23), mais doit percevoir une rmunration. Son statut social est assimil de droit au
rgime des travailleurs indpendants, linverse de celui du grant de lEURL.
elle serait inoprante. Elle peut tre librement rvoque ou conformment aux clauses statutaires,
le dlgant devant justifier ses pouvoirs vis--vis des tiers.
b) La responsabilit du prsident
La responsabilit du prsident dune SAS unipersonnelle est identique celle du prsident dune
SAS pluripersonnelle. Par ailleurs, la SASU peut tre pnalement responsable.
Lassoci unique, frquemment prsident, ne doit pas confondre son patrimoine avec celui de la
socit. Ds lors quil souhaite bnficier de la prsomption de responsabilit limite ses apports,
il doit viter toute dcision ou tout acte susceptible de crer une confusion entre le patrimoine
personnel et le patrimoine social. Il doit prendre des dcisions dans lunique intrt de la socit.
En cas de mise en liquidation judiciaire de la socit rvlant une faute de gestion du prsident ayant
contribu linsuffisance dactif de la socit, le tribunal de la procdure collective peut dcider de
mettre entirement ou partiellement les dettes sociales la charge de tous les dirigeants de droit ou
de fait ou de certains dentre eux seulement ayant contribu la faute de gestion. En prsence de
plusieurs dirigeants, le tribunal peut par dcision motive les dclarer solidairement responsables
(C. com., art. L 651-2).
Laction en responsabilit pour insuffisance dactif se prescrit par trois ans compter du jugement
prononant la liquidation judiciaire. Pour la mise en uvre de cette action en paiement de tout ou
partie du passif, le prsident du tribunal peut charger le juge-commissaire dobtenir, malgr toute
disposition lgislative contraire, communication de tout document ou information sur la situation
patrimoniale des dirigeants et des reprsentants permanents des dirigeants personnes morales de
la part des administrations, des organismes publics, des organismes de prvoyance et de scurit
sociale et des tablissements de crdit (C. com., art. L 651-4).
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