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EXP. 16-0357
El 07 de abril de 2016, fue recibido en esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia, el oficio n 1425-2016 del 05 de abril de 2016, emanado del Tribunal Tercero de
Primera Instancia de Juicio del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de
Adopcin Internacional, mediante el cual remiti el expediente contentivo de la accin de
amparo constitucional ejercida por el abogado Jos Manuel Simons Domnguez, inscrito en el
Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el n 208.471, actuando con el carcter de
apoderado judicial de la ciudadanaMIGDELY MIRANDA RONDN, titular de la cdula de
identidad n. 16.087.297 y de su hijo cuya identidad se omite de conformidad con el artculo
65 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes,contra la Oficina
Nacional de Registro Civil, el Tribunal Superior Tercero del Circuito Judicial de Proteccin
de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de
Caracas y Nacional de Adopcin Internacional y el Tribunal Dcimo de Primera Instancia de
Mediacin, Sustanciacin y Ejecucin del referido Circuito Judicial de Proteccin.
Tal remisin se hace en virtud de la declinatoria de competencia contenida en el fallo
del 28 de marzo de 2016, dictado por el Tribunal Tercero de Primera Instancia de Juicio del
Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial
del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional.
El 11 de abril de 2016, se dio cuenta en Sala y se design ponente al Magistrado Juan
Jos Mendoza Jover, quien con tal carcter suscribe el presente fallo.
El 26 de abril de 2016, el apoderado judicial de la accionante, solicit que una vez
admitida la presente accin de amparo se notifique a la Defensora del Pueblo, para que
enve en un informe sus observaciones, en virtud de la promocin, vigilancia y defensa de
los Derechos Humanos.
En esa misma fecha el referido apoderado consign imgenes en fotografa y video,
para que se perciban de manera ms amplia los hechos narrados () una realidad social
que toca a muchas familias en Venezuela.
En esa misma fecha 26 de abril de 2016, el abogado Jos Manuel Simons
Domnguez, actuando en representacin de la Asociacin Civil Venezuela Igualitaria,
registrada en fecha 1 de agosto de 2013, bajo el Tomo 9, Nmero 21, Folios 170 al 176,
Protocolo I del Registro Principal del Estado Aragua, solicit que se admitiera a su
representada como tercero interesado.
El 10 de mayo, el 07 y el 28 de junio de 2016, el abogado Jos Manuel Simons
Domnguez, actuando con el carcter de autos, solicit se admitiera la accin de amparo
interpuesta.
El 27 de julio de 2016, el abogado Jos Manuel Simons Domnguez, actuando con la
representacin de autos solicit a esta Sala se pronuncie sobre su admisin.
El 28 de septiembre de 2016, nuevamente el abogado Jos Manuel Simons
Domnguez, actuando en representacin de la Asociacin Civil Venezuela Igualitaria,
solicit: formalmente la decisin correspondiente sobre su admisin.
El 18 de octubre de 2016, el abogado Jos Manuel Simons Domnguez, compareci
ante esta Sala a objeto de:
Que sustituyo poder totalmente, pero reservndome su ejercicio, a los
abogados: (sic) JARISVE JOS GUERRA CARRIN, () a la
abogada IMERLIS RIVERA STREDEL, () a la abogada MARIELVIZ
JOSEFINA OROPEZA VARGAS, () para que actuando conjunta o
separadamente, representen, defiendan, sostengan y ejerzan las mismas facultades
que me fueron conferidas originalmente, segn consta en instrumento poder de
fecha 19 de agosto de 2015, otorgado ante la Notara Pblica Tercera de Caracas
del Municipio Libertador, bajo el N 13, Tomo 263, Folios 65 al 68, de los libros
de autenticaciones llevados por esa notara.
I
ANTECEDENTES
El 11 de marzo de 2016, fue recibida ante la Unidad de Recepcin y Distribucin de
Documentos del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin
Internacional, el amparo interpuesto por el abogado Jos Manuel Simons
Domnguez, actuando con el carcter de apoderado judicial de la ciudadana MIGDELY
MIRANDA RONDN y de su hijo cuya identidad se omite de conformidad con el artculo
65 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, quien naci en la
Repblica Argentina el 28 de agosto de 2014, a los fines de su distribucin.
El 14 de marzo de 2016, el Tribunal Tercero de Primera Instancia de Juicio del
Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial
del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional, dict auto
mediante el cual estableci que: () de conformidad con lo establecido en los artculos 18
numerales 3 y 19 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales: procede a dictar el presente DESPACHO SANEADOR a los fines de que
el accionante indique con claridad contra quien obra la presente Accin de Amparo
Constitucional,(sic) ya que de acuerdo con la narracin de los hechos no indican
quien (sic) expresamente es el agraviante ().
El 16 de marzo de 2016, la parte accionante dando cumplimiento a lo ordenado por el
referido Tribunal de Primera Instancia, seal que: () el amparo constitucional
presentado va contra las actuaciones de la Oficina Nacional de Registro Civil y contra el
Tribunal Superior Tercero de Proteccin de Nios y Nias y Adolescentes del rea
Metropolitana de Caracas ante decisin de fecha 29/07/2015 () asimismo () contra el
y a su vez solicitan el reconocimiento de la nacionalidad del nio por ser hijo de ciudadanas
venezolanas por nacimiento. Que antes de la decisin expresa de dicho organismo ante tal
solicitud () en fecha 13 de diciembre de 2014, fue asesinada GINYVETH SOTO
QUINTANA ().
Que su representada se reuni con el Director General de la Oficina Nacional de
Registro Civil, y su equipo de trabajo, donde se condicion el otorgamiento de la
nacionalidad venezolana al nio () una vez entregado el Certificado de Nacimiento
debidamente apostillado, donde la institucin de salud y el mdico tratante del parto, den fe,
de cul de las madres es la persona que dio a luz al nio, haciendo nfasis mi representada,
que su intensin (sic) era que se reconociera la doble maternidad de su hijo, sin alteracin
del Acta de Nacimiento original, el cual fue consignado () en documento legal y
apostillado.
Que En fecha 13 de abril de 2015, la Oficina Nacional de Registro Civil, mediante
respuesta con el N ONRC/2056/2015, establece que efectivamente () es venezolano y
considera procedente la expedicin del Acta de Nacimiento por parte del Registro Civil
venezolano, condicionando la misma, al desconocimiento de la relacin de parentesco de
una de las dos madres, estableciendo que la legislacin venezolana no contempla o permite
la doble filiacin materna o paterna () insistiendo que el Acta de Nacimiento presentada,
no hace mencin a quin dio a luz al nio, por lo que procedi a solicitar mediante el
Ministerio del Poder Popular de Relaciones Exteriores y representacin diplomtica
venezolana en la Repblica Argentina, documento que demostrara lo requerido,
estableciendo la misma Oficina Nacional de Registro Civil que el vinculo filial materno que
deba asentarse en el Acta de Nacimiento que se expida, es el de una solo madre () el de mi
representada, desconociendo as la doble maternidad del nio ()
Que En fecha 13 de mayo de 2015, la Unidad Criminalstica contra la Vulneracin
de Derechos Fundamentales del rea Metropolitana, adscrita al Ministerio Pblico, emite
resultado del Informe pericial sobre el Anlisis de Perfiles Genticos para estimacin de
Filiacin Heredo-Biolgica () donde se establece que entre el nio y la de cuyus, S (sic)
existe una relacin heredo-biolgica.
Que, en fecha 18 de mayo de 2015, () su representada solicit copia certificada de
dicha prueba para fines de demostrar la doble maternidad ante Tribunales () y as mismo,
el ciudadano VCTOR MANUEL SOTO ROJAS () solicita copia certificada del resultado
de la prueba () con los fines de establecer la relacin gentica entre mi hija (Ginyveth
Soto) y su nio () adems para la declaracin sucesoral a realizar ms adelante().
Que () en fecha 16 de abril de 2015, el Tribunal Dcimo de Primera Instancia de
Mediacin, Sustanciacin y Ejecucin de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (sic)
declar que el acto jurdico celebrado entre las ciudadanas MIGDELY MIRANDA
RONDN y GINYVETH SOTO QUINTANA, es vlido nicamente en la Repblica
Argentina; que la nica filiacin reconocible para nuestro derecho es la existente entre el
nio () y la ciudadana MIGDELY MIRANDA RONDN, ya que de los recaudos
consignados en el expediente () se evidencia que fue esta (sic) quien llev el embarazo y el
nacimiento; que a pesar de los vnculos filiales y conyugales en Argentina, su domicilio tal
como se evidencia en el Acta de Defuncin de la ciudadana GINYVETH SOTO
QUINTANA, se encontraba en la ciudad de Caracas y por consecuencia () la sucesin
referida a la de cujus, debe llevarse en concordancia con las leyes venezolanas; que la
Declaracin como nico y Universal Heredero () como hijo de GINYVETH SOTO
Es as, como el concepto de orden pblico a que se refieren las normas que
rigen el proceso de amparo constitucional para permitir la posibilidad de
obviar las normas procedimentales de dicho proceso, es an ms limitado
que el concepto de orden pblico que se encuentra implcito en cualquier
derecho o garanta constitucional precisamente por el hecho de que estos
derechos poseen un carcter constitucional.
Es pues, que el concepto de orden pblico, a los efectos de la excepcin al
cumplimiento de ciertas normas relacionadas con los procesos de amparo
constitucional, se refiere a la amplitud en que el hecho supuestamente violatorio
del derecho o norma constitucional afecta a una parte de la colectividad o al
inters general, ms all de los intereses particulares de los accionantes. Por
ello en casos donde un presunto agraviado alega que un hecho, actuacin,
omisin o amenaza ocasion una supuesta violacin constitucional a su persona,
slo se considerara de orden pblico, a manera de la excepcin de las normas
procedimentales de los juicios de amparo, cuando el Tribunal compruebe que, en
forma evidente, y a consecuencia del hecho denunciado por los accionantes, se
podra estar infringiendo, igualmente, derechos o garantas que afecten a una
parte de la colectividad diferente a los accionantes o al inters general, o que
aceptado el precedente resultara una incitacin al caos social, si es que otros
jueces lo siguen (Negrillas de este fallo).
Ello as, conforme a la doctrina expuesta, esta Sala observa que del escrito contentivo
de la presente accin de amparo se evidencia que los derechos presuntamente violados
afectan no slo la esfera particular de los derechos subjetivos de los accionantes, sino de un
nmero indeterminado de personas que forman el grupo de LGBT revistiendo tales
violaciones el carcter de orden pblico indicado por la norma, afectando las buenas
costumbres. Incluso, en razn de todos los nios, nias y/o adolescentes, que como hijos /as;
de homosexuales o transexuales, tienen derecho a pertenecer a una familia y a gozar de todos
los beneficios que esto conlleva.
Por tales motivos, esta Sala se excepciona en la inadmisibilidad detectada por inepta
acumulacin de pretensiones y conoce de la accin de amparo solicitada por el abogado Jos
Manuel Simons Domnguez, actuando con el carcter de apoderado judicial de
la ciudadana MIGDELY MIRANDA RONDN y de su hijocuya identidad se omite de
conformidad con el artculo 65 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes, de continuar con el procedimiento de amparo en primera y nica instancia
constitucional.
VII
DECLARATORIA DE MERO DERECHO
Previo a cualquier consideracin esta Sala observa que en sentencia nmero 993, del 16
de julio de 2013, caso: Daniel Gudez Hernndez, sent criterio vinculante respecto de
consideracin in limine litis de aquellos casos de acciones de amparo constitucional
interpuestas contra decisiones judiciales, cuando el asunto fuere de mero derecho, en los
trminos siguientes:
Omissis
.- Decisin dictada el 29 de julio de 2015, por el Tribunal Superior Tercero del Circuito
Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, que declar inadmisible la accin de amparo constitucional
propuesta por la representacin judicial de Migdely Miranda Rondn en contra de la
sentencia dictada el 16 de abril de 2015, por el Tribunal Dcimo de Primera Instancia de
Mediacin y Sustanciacin del mismo Circuito Judicial, por medio de la cual
declar improcedente la accin mero declarativa (F. 79).
3.2.- HECHOS NOTORIOS COMUNICACIONALES
Esta Sala observa que, para el ao 2011, el sub coordinador Elas Eljuri del Censo
Nacional de Vivienda y Poblacin dio a conocer de manera pblica que en la Repblica
Bolivariana de Venezuela existan para ese momento entre cuatro mil y seis mil parejas del
mismo sexo jefes de familia.
En la resea que aparece en el enlace web consultado el 3 de noviembre de 2016:
http://venezueladiversaac.blogspot.com/2015/03/situacion-de-las-personas-lgbtien.html el 03 de noviembre de 2016), se lee, respecto de dicha noticia, lo siguiente:
Omissis
Las relaciones de hecho estn protegidas en la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela y estn equiparadas al matrimonio. No obstante,
las relaciones de hecho entre personas del mismo sexo no son reconocidas
ni protegidas. Este no reconocimiento y, por ende, falta de proteccin legal
de las familias de personas del mismo sexo con nacionalidad venezolana
les acarrea graves consecuencias en su cotidianidad.
Citamos el caso de Jos Ramn Merentes y su pareja, Giovanni Tarullo,
quienes en febrero de 2013 solicitan ante el Registro Municipal de Chacao,
en el Distrito Capital, el reconocimiento legal de su relacin de hecho. La
peticin, que no tiene precedente en el pas, realizada por el politlogo
Merentes y el abogado Di Gicomo, estaba fundamentada en la Ley
Orgnica de Registro Civil, vigente desde el 15 de septiembre de 2009.
El artculo 117 establece que las uniones estables de hecho se registrarn
mediante manifestacin de voluntad, documento autntico o pblico o
decisin judicial. El 31 de octubre de 2013 la jueza 1 del Municipio,
Zobeida Romero Zarzalejo, rechaz la solicitud que le haban formulado
ocho meses y medio antes para que reconociera la legalidad de su unin
estable de hecho.
De manera similar, tampoco se reconocen los matrimonios de parejas del
mismo sexo realizados en pases como Holanda, Canad, Argentina y
Espaa. Estas familias al llegar a nuestro pas pierden ese estatus civil,
dado que su unin no es reconocida por el Estado venezolano, a pesar de
que dicho procedimiento est contemplado en el artculo 103 del Cdigo
Civil el cual establece que: El venezolano que contrajere matrimonio en
un pas extranjero deber remitir, dentro de los seis meses de haberse
celebrado el matrimonio, a la Primera Autoridad Civil de la Parroquia o
Municipio de su ltimo domicilio en Venezuela, copia legalizada del acta
de matrimonio, a los fines de la insercin .
Citamos un segundo caso, el Consejo Nacional Electoral (CNE) a travs de
la una Resolucin, declar sin lugar el recurso ejercido por el venezolano
Se observa que todas estas parejas una vez casadas y luego que regresan a
Venezuela pierden todos sus derechos civiles derivados del matrimonio
realizado en el extranjero. Igualmente, sus hijos, al nacer, o inclusive
aquellos que son adoptados/as, vienen al mundo o a un nuevo hogar
teniendo que enfrentar un limbo legal pues se reconoce la maternidad o
paternidad de uno de los miembros de la pareja no de ambos. Estos casos
representan una clara violacin de la Declaracin Americana de derechos y
deberes del Hombre en su Captulo Primero Artculo VI. Derecho a la
constitucin y a la proteccin de la familia. Igualmente, constituye una
violacin a la Convencin Americana de Derechos Humanos en su artculo
17 correspondiente a la obligacin del estado de brindar proteccin a la
familia. As mismo, hay una clara violacin de la Convencin de los
Derechos del Nio. Finalmente, tambin se viola la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos.
Igualmente, en la pgina web:
http://www.larazon.net/2015/04/16/lgbti-los-dos-apellidos... consultada el 5 de
diciembre de 2016, aparece resea del caso bajo estudio, donde se lee entre otras cosas- que:
(Se omite el nombre de conformidad con lo dispuesto en el artculo 65 de
la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes) tiene
siete meses y est en el pas como extranjero. Antes de irse de Argentina,
las madres precavidas tramitaron su DNI y pasaporte, por ser ciudadano
Argentino, y donde claramente dice su nombre: Omissis Mi hijo ya
es una persona con identidad. Si le quitan un apellido
tendra implicaciones legales, porque en Argentina sera una persona y en
Venezuela otra. Nosotros vivimos aqu, imagnate si al crecer quiere
estudiar en la Universidad de Buenos Aires, llegara a Argentina como otra
persona. Yo no puedo contar con que existir un juez, a futuro, que a travs
de la prueba de ADN le va a dar el otro apellido. Y si eso no ocurre? Ser
venezolano es su derecho.
Dos veces ha ido Migdely al Saime para renovar la visa de turista de
Gabriel, nombre por el cual lo llama con ms frecuencia. Dura 90 das y
puede extenderse tres veces. Luego entrara en otro estatus e ir avanzando
hasta ser residente. Si el CNE no responde favorablemente, le quedara
optar por la nacionalidad de esta forma. l pudiera estar legal aqu como
extranjero, pero no es lo correcto, ser venezolano es un derecho que tiene
Gabriel y se le est vulnerando.
En medio de todo, esta joven psicloga asegura que nunca se haba
sentido discriminada por su condicin sexual hasta este momento. Te
dicen que tu matrimonio no vale nada, que no puedo hacer nada, que no
puedes reclamar el cuerpo porque no eres su esposa, incluso me cuestionan
el dolor que siento por la muerte de Giniveth (sic) porque creen que no
tengo derecho a sentir algo. Es duro pero hay que seguir, por Gabriel y
otras familias que pasan por lo mismo.
correcta, que no es otra que aquella que se conforme con el espritu, propsito y razn
de la norma.
GARCA DE ENTERRA Y FERNNDEZ (Curso de derecho administrativo.
Madrid. Ed. Civitas. 1998. Tomo I. p. 450) ensean respecto del tema de los
conceptos jurdicos indeterminados que:
... la aplicacin de conceptos jurdicos indeterminados es un caso de aplicacin de la
Ley, puesto que se trata de subsumir en una categora legal (configurada, no obstante
su imprecisin de lmites, con la intencin de acotar un supuesto concreto) unas
circunstancias reales determinadas; justamente por ello es un proceso reglado, que se
agota en el proceso intelectivo de comprensin de una realidad en el sentido de que el
concepto legal indeterminado ha pretendido, proceso en el que no interfiere ninguna
decisin de voluntad del aplicador, como es lo propio de quien ejercita una potestad
discrecional.
... Siendo la aplicacin de conceptos jurdicos indeterminados un caso de aplicacin e
interpretacin de la Ley que ha creado el concepto, el juez puede fiscalizar tal
aplicacin, valorando si la solucin a que con ella se ha llegado es la nica solucin
justa que la Ley permite. Esta valoracin parte de una situacin de hecho
determinada, la que la prueba le ofrece, pero su estimacin jurdica la hace desde el
concepto legal y es, por tanto, una aplicacin de la Ley....
El inters superior del nio, en tanto concepto jurdico indeterminado, tiene por
objetivo principal el que se proteja de forma integral al nio por su falta de madurez
fsica y mental, pues requiere proteccin y cuidado especiales, incluso la debida
proteccin legal, tanto antes como despus de su nacimiento. A ttulo ejemplificativo,
el nio debe ser protegido contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de
la condicin, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres,
tutores o familiares.
El concepto jurdico indeterminado inters superior del nio se conecta con uno de
los principios de carcter excepcional, junto al de cooperacin de la colectividad hacia
metas de integracin, que tipifica el Derecho de Menores y le diferencian de las
restantes ramas de la Ciencia del Derecho, cual es el principio eminentemente tuitivo,
en el que reside la esencia misma de su existir (MENDIZBAL OSES, L. Derecho de
menores. Teora general. Madrid. Ed. Pirmide. 1977. p. 49)
Por ello, el inters superior del nio previsto en el artculo 8 de la Ley Orgnica para
la Proteccin del Nio y del Adolescente viene a excluir y no a limitar la libertad
individual de establecer y perseguir fines individuales, pues cuando se trata de la
proteccin y cuidado de los nios se persiguen fines que van ms all de los
personales. As, el inters individual es sustituido por un inters superior, que es el del
nio, porque a las necesidades de ste subviene la tutela jurdica con la cual se obtiene
el fin superior de la comunidad social.
Si la Constitucin, en su artculo 78, habla de que El Estado, las familias y la
sociedad asegurarn, con prioridad absoluta, proteccin integral, para lo cual se
tomar en cuenta su inters superior en las decisiones y acciones que les conciernan y
el pargrafo segundo del artculo 8 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y
del Adolescente dicen que En aplicacin del Inters Superior del Nio, cuando exista
conflicto entre los derechos e intereses de los nios y adolescentes frente a otros
derechos e intereses igualmente legtimos, prevalecern los primeros Implica lo
anterior que el concepto jurdico indeterminado Inters superior del nio se antepone
a cualquier otro derecho subjetivo o inters legtimo de los ciudadanos? No, slo
significa que, bajo ningn concepto, ha de prevalecer, en el Derecho de Menores, otro
inters que el que la propia Ley tutela: El del nio y el del adolescente, sin obviar que
dicho inters debe aplicarse en forma adecuada y razonable respetando el resto del
sistema constitucional y legal, ya que no puede llevar a subvertir o derogar
implcitamente las dems normas del ordenamiento jurdico, y as se declara.
Conforme a la doctrina de esta Sala Constitucional explanada anteriormente, se
observa que del escrito contentivo de la presente accin de amparo se ven ampliamente
comprometidos los derechos del nio (cuya identidad se omite de conformidad con el artculo
65 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes), tales como,
derecho a la nacionalidad, derecho a la identidad, derecho a pertenecer a una familia, y a
gozar de todos los beneficios que esto conlleva, como se apunt en el captulo VI de este
fallo.
En consecuencia, el objetivo principal de esta Sala Constitucional es materializar la
proteccin de forma integral del nio involucrado en la presente controversia, lo cual
conlleva a hacer ciertas distinciones sobre la proteccin del Estado a la maternidad
consagrada en nuestra carta magna.
En tal sentido, se observa que tal definicin de maternidad se ha mantenido, de
acuerdo al momento histrico, a lo largo de los ltimos treinta (30) aos en nuestro
ordenamiento jurdico, teniendo por norte una interpretacin dinmica del Derecho, dentro
del contexto social y del carcter normativo de la clusula que establece el Estado Social de
Derecho, asumiendo como uno de los fines esenciales de tal Estado el reconocimiento de la
persona humana y su dignidad, en el cual no se concibe a las personas como individuos
abstractos y separados de la realidad social del mundo y de nuestro pas.
En efecto, el Prembulo de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
establece como misin primordial del Estado alcanzar la igualdad real y efectiva para todos
los ciudadanos, constituyendo en este sentido la justicia un valor esencial para la nueva forma
de Estado, por lo cual el Derecho va orientado en mejorar y renovar progresivamente el
sistema jurdico para la concrecin de la justicia material en el Estado Social de Derecho y de
Justicia.
Por su parte, el artculo 197 del Cdigo Civil Venezolano "La filiacin materna
resulta del nacimiento, y se prueba con el acta de la declaracin de nacimiento inscrita en
los libros del Registro Civil, con identificacin de la madre", de tal definicin legal, resulta
suficiente para declarar como cierto el vnculo jurdico que une a un hijo con su madre, el
parto; en virtud de razones naturales.
Bajo este supuesto, se desprende del escrito emanado en fecha 13 de abril de 2015 de
la Oficina Nacional de Registro Civil suscrito por el Director General, Alejandro Herrera, lo
siguiente: una vez obtenido por va diplomtica el documento solicitado, se pudo
determinar que el nio Omissisnaci de la ciudadana de nacionalidad venezolana
Mygdelis (sic) Miranda, siendo este, el vnculo filial materno que deber asentarse en el
Acta de Nacimiento que se expida, a tenor de lo dispuesto en el ya citado artculo 197 del
Cdigo Civil Venezolano.
Esta Sala Constitucional, en atencin de lo explanado en la presente accin de
amparo, constata que la prenombrada ciudadana Migdely Miranda Rondn, a travs de las
tcnicas de reproduccin asistida se encuentra en la condicin de gestante subrogada, de
acuerdo a la definicin plasmada en el presente fallo en su Captulo II esto es, aquella
mujer que, de comn acuerdo con una persona o pareja, acepta que se le transfiera a su
tero el embrin previamente engendrado mediante fecundacin in vitro por esa otra
persona o pareja, con el fin de quedar embarazada de dicho embrin, gestarlo a trmino,
parirlo en sustitucin de la mencionada persona o pareja y con intencin de entregrselo a
stas.
Ahora bien, conforme a nuestro ordenamiento jurdico se le atribuye la filiacin
materna a la ciudadana Migdely Miranda Rondn, ya que fue sta la que llevo a cabo el
proceso de gestacin y materializ el hecho cierto del parto, filiacin que esta Sala
Constitucional ratifica, por cuanto realmente desde el inicio del procedimiento de
reproduccin asistida nunca hubo tal intencin de entrega del nio por parte de la gestante
subrogada, condicin que consta en las actas del expediente, recaudos de la institucin
mdica de fertilizacin evidenciando tal situacin (ver, constancia de la Unidad de Medicina
Reproductiva (VIDAFER), tcnica de reproduccin asistida siendo la paciente Migdely
Miranda, como receptora y Giniveth Soto, como la donante del embarazo controlado de feto
nico masculino de 19 semanas que corre inserta al folio 54 del expediente signada con la
letra C). Sino que ms bien de todo lo comprobado en autos, adminiculada las pruebas
tradas por la parte actora con los hechos notorios comunicacionales referidos supra, lo que
esta Sala Constitucional constata es una clara manifestacin de voluntad de constituir una
familia homoparental con los efectos jurdicos que la misma conllevara en similares
circunstancias a la de una familia tradicional.
Sin embargo, en bsqueda de la verdad real, y con fundamento en el artculo 56 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, toda persona tiene derecho a su
identidad, y sta comprende a la identidad biolgica, tal como esta Sala lo dispuso
expresamente en la sentencia n. 1443 de fecha 14 de agosto de 2008, (caso: Consejo
Nacional de Derechos del Nio y del Adolescente); luego de haber sido analizado y
valorado el Informe Pericial practicado por la Unidad Criminalstica contra la Vulneracin de
Derechos Fundamentales en el rea Metropolitana de Caracas en fecha 06 de marzo de 2015,
se observa que del mismo se desprende lo siguiente:
() El perfil de identidad gentico autosmico caracterizado en la muestra 14059.A, perteneciente a la ciudadana GINYVETH SOTO QUINTANA (Presunta
Madre), GF15-047.1 (Presunto Abuelo Materno) y GF15-047.2 (Presunto To
Materno), respecto a la muestra GF15-047.3, perteneciente al nio (cuya identidad se
omite de conformidad con el artculo 65 de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes), (Hijo), conforma la hiptesis H1 planteada, indicando
que SI existe una relacin heredo biolgica entre las muestras comparadas ()
(Negrillas y maysculas propias del oficio).
Conforme a lo anterior, esta Sala constata que producto de la filiacin como vnculo
existente entre padres e hijos, que genera una identidad legal y una identidad biolgica, en el
presente caso es imprescindible su determinacin, a los efectos de resolver lo planteado por la
parte actora, en inters superior del nio procreado, mediante un mtodo de reproduccin
asistida, como lo es la Fertilizacin in Vitro (del latn dentro del vidrio se refiere a una tcnica
para realizar un determinado experimento en un tubo de ensayo, o generalmente en un
ambiente controlado fuera de un organismo vivo).
A nivel mundial existe la posibilidad de procreacin asistida con intervencin de
material gentico de tres personas, a ttulo ejemplificativo se plasmarn artculos sobre tal
punto:
inscrito con los apellidos de sus progenitoras, y as se ordena sea rectificado por la autoridad
civil competente. As se decide.
Aunado a lo anterior, esta Sala Constitucional colige que no se encuentra ajena a las
realidades sociales y en su condicin de mxima y ltima intrprete de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, le corresponde fijar las interpretaciones y aplicacin del
contenido o alcance de las normas y principios constitucionales (artculo 335), velando por la
efectividad del ordenamiento jurdico, y en bsqueda de la verdad real quedando obligada en
el caso en concreto a restablecer el equilibrio e inclusin social, tomando en cuenta el afecto,
la dignidad humana y la tolerancia que debe imperar en la sociedad, para lo cual es necesario
el estudio del contenido del artculo 75 de la Constitucin, que reza:
Artculo 75. El Estado proteger a las familias como asociacin natural de la
sociedad y como el espacio fundamental para el desarrollo integral de las
personas. Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y
deberes, la solidaridad y el esfuerzo comn, la comprensin mutua y el respeto
recproco a sus integrantes. El Estado garantizar proteccin a la madre, al
padre o a quienes ejerzan la jefatura de la familia.
Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o criadas y a
desarrollarse en el seno de su familia de origen. Cuando ello sea imposible o
contrario a su inters superior, tendrn derecho a una familia sustituta, de
conformidad con la ley la adopcin tiene efectos similares a la filiacin y se
establece siempre en beneficio del adoptado o la adoptada, de conformidad con
la ley, La adopcin internacional es subsidiaria de la nacional. (Resaltado de
este fallo).
Como se desprende del texto de la disposicin constitucional transcrita, el
Constituyente previ la obligacin del Estado a garantizar la proteccin integral a la madre, al
padre o a quienes ejerzan la jefatura de la familia, como asociacin natural de la sociedad
y como el espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas (Destacado
nuestro).
Por ello, conforme a lo establecido en dicha norma, concatenado al derecho a la
igualdad y no discriminacin, previstos en el artculo 21 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, se reconoce en esta sede constitucional, el derecho de maternidad
de las ciudadanas Ginyveth Soto Quintana y Migdely Miranda Rondn de su hijo (cuya
identidad se omite de conformidad con el artculo 65 de la Ley Orgnica para la Proteccin
de Nios, Nias y Adolescentes).
Del reconocimiento de tal filiacin biolgica que hace esta Sala Constitucional y la
legal conforme al hecho natural, que se verifica entre ambas madres y su hijo, as como el
vnculo jurdico que hoy se declara por esta Sala Constitucional, es ineludible, asimismo,
plantear que en esta nueva situacin que merece especial atencin jurdicamente, ambas
ciudadanas manifestaron ampliamente su voluntad procreacional, siendo ste uno de los
elementos a considerar para la concepcin y la determinacin del futuro del nuevo sujeto de
derechos, tal como fue establecido por esta Sala en sentencia n. 1456 del 27 de julio de 2006
(Caso: Yamilex Coromoto Nez de Godoy), siendo que surgen serias consecuencias jurdicas,
que como fueron sealadas por la parte accionante no se circunscriben slo al derecho a la
identidad del nio, sino que se equipara la esfera jurdica de ste a la de cualquier nio nacido
slo con la herencia biolgica de una madre.
Ello, en equilibrio con los derechos de las dems personas (en atencin al artculo 21
constitucional) y la justa distribucin de los deberes y responsabilidades.
Lo anterior, surge de la necesidad de garantizar el carcter democrtico, participativo,
responsable, pluralista del Estado en conformidad con el artculo 6 constitucional, as como
de concebir la heterogeneidad desde sus clulas fundamentales que no son otras que las
familias desde aspectos concretos.
De manera que, esta Sala Constitucional evidencia que en la sociedad se han
originado ciertas relaciones humanas de las cuales surgen necesidades que han quedado
desprovistas de una regulacin especial, las cuales han de ser resueltas aplicando
disposiciones que regulen casos semejantes o materias anlogas; resultando necesario en el
presente asunto aplicar los valores superiores del ordenamiento jurdico y principios
generales del derecho, para resolver en derecho el hecho partiendo del derecho a la igualdad y
a la no discriminacin, a la dignidad humana y al libre desenvolvimiento de la personalidad.
Sobre estos puntos, esta Sala Constitucional, en atencin a la evolucin del Sistema
Universal de Derechos Humanos y en la ardua construccin del Estado Democrtico y Social
de Derecho y de Justicia es proclive a la proteccin de los intereses y derechos de los
considerados dbiles como valor jurdico, enfocndose en impartir una verdadera proteccin
constitucional garantizando as el bienestar de todos los venezolanos y venezolanas, sin
discriminacin alguna. As, desde la Exposicin de Motivos de la Constitucin vigente -que
se constituye en expresin de la intencin subjetiva del Constituyente, y tiene el nico fin de
complementar al lector de la norma constitucional en la comprensin de la misma (Vid.
Sentencia de esta Sala n. 93 del 06 de febrero de 2001, caso.Corpoturismo)-, al referirse a
la igualdad, en el marco del Ttulo I referente a los Principios Fundamentales, se seala que:
Se define la organizacin jurdico-poltica que adopta la Nacin venezolana como un
Estado democrtico y social de Derecho y de Justicia. De acuerdo con esto, el Estado
propugna el bienestar de los venezolanos, creando las condiciones necesarias para su
desarrollo social y espiritual, y procurando la igualdad de oportunidades para que
todos los ciudadanos puedan desarrollar libremente su personalidad, dirigir su destino,
disfrutar los derechos humanos y buscar su felicidad () Por todo ello se
incorporan al texto constitucional como valores superiores del ordenamiento jurdico
del Estado y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad,
la democracia, la responsabilidad individual y social, la preeminencia de los derechos
humanos, la tica pblica y el pluralismo poltico (subrayado de la Sala).
Del mismo modo, en lo referente al Captulo I del Ttulo III que consagra Los
Derechos Humanos y Garantas y de los Deberes, se seala la concepcin amplia y
reforzada que se le dio a dicho derecho, en los siguientes trminos: Se reconocen los
derechos al libre desenvolvimiento de la personalidad y a la igualdad. En relacin con ste
ltimo, se refuerza y ampla la proteccin constitucional al prohibir no slo las
discriminaciones fundadas en la raza, el sexo o la condicin social, sino adems, aquellas
que, en general, tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento,
goce o ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades de toda persona. Lo
anterior obedece a que en la prctica la dinmica social suele presentar situaciones de
consagradas a favor de las personas en el ordenamiento jurdico al igual que cualquier otro
nio que haya nacido dentro de una familia tradicional.
5.- Declara CON LUGAR la presente accin de amparo constitucional.
6.- SE ANULAN las siguientes decisiones, la dictada el 29 de julio de 2015, por el
Tribunal Superior Tercero del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes
de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, que declar inadmisible la
accin de amparo constitucional propuesta por la representacin judicial de Migdely Miranda
Rondn en contra de la sentencia dictada el 16 de abril de 2015, por el Tribunal Dcimo de
Primera Instancia de Mediacin y Sustanciacin del mismo Circuito Judicial por medio de la
cual declar improcedente la accin mero declarativa. As como todas las actuaciones
realizadas con posterioridad a ellas.
7.- Se RECONOCE la filiacin del nio protegido en este fallo, cuya identidad se
omite de conformidad con lo previsto en el artculo 65 de la Ley Orgnica para la Proteccin
de Nios, Nias y Adolescentes.
8.- SE ACUERDA la inscripcin con los dos apellidos de ambas madres, en el
Registro Civil, con tal condicin, y la nacionalidad venezolana del mismo.
9.- SE RECONOCE el derecho a suceder del hijo cuya identidad se omite de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 65 de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes, por lo que se le ORDENA al Servicio Integrado de
Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) incluirlo en la declaracin sucesoral.
10.- SE ORDENA la publicacin ntegra del presente fallo en la Gaceta Judicial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, en cuyo sumario deber indicarse lo siguiente:
Sentencia que interpreta el artculo 75 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, en el sentido de que la jefatura de las familias pueden ejercerlas
las familias homoparentales, y los nios, nias y adolescentes nacidos en estas familias
tienen la proteccin del Estado al igual que cualquier otro nio que haya nacido dentro de
una familia tradicional.
Publquese, regstrese. Remtase copia certificada de la presente decisin al Tribunal
Superior Tercero del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y al Tribunal Dcimo de Primera
Instancia de Mediacin y Sustanciacin del mismo Circuito Judicial. Cmplase lo ordenado.
Dada, firmada y sellada en el Saln de Despacho de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 15 das del mes de diciembre de dos mil
diecisis (2016). Aos: 206 de la Independencia y 157 de la Federacin.
La Presidenta de la Sala,
Dixies J. Velzquez R.
EXP. N. 16-0357
JJMJ
Es as un hecho a considerar que la resistencia al registro del nio, en los trminos que
lo solicit su progenitora constituye un supuesto tpico de limitacin a la aplicacin en
territorio nacional de la ley extranjera, lo cual fue difanamente explicado por Guerra Iiguez
en su obra Derecho Internacional Privado:
Como es lgico suponer, la ley extranjera no puede ser aplicada en una forma
absoluta en muchos de sus casos, pues las ms de las veces encuentra limitaciones,
bien sea de carcter legal o doctrinario, en el respectivo derecho nacional del
Estado sobre el cual se pretende aplicar.
Estas limitaciones tienen su fundamento en razn de la existencia de ciertos textos
legales considerados de orden pblico, los cuales tienden a tutelar ciertos
principios doctrinarios u otros expuestos por la jurisprudencia () que no permiten
la aplicacin de la ley extranjera (Quinta Edicin, Caracas, 1990, pgina 158).
Por las razones antes expuestas, quien suscribe el presente voto considera que la
presente accin de amparo resultaba a todas luces inadmisible, as como que los criterios
sobre los cuales se tom la decisin de fondo no resultan aplicables al derecho venezolano, y
por ende, que el resultado decisorio de esta Sala no debi apuntar en ese sentido.
Queda as expresado el criterio del Magistrado disidente.
Fecha ut supra.
La Presidenta,