Boaventura de Sousa Santos e o direito ps-moderno: uma tentativa de

compreenso de seu des-pensamento.

Matheus de Carvalho Hernandez1

Introduo
O primeiro passo para o entendimento da concepo de Boaventura acerca do
direito ps-moderno2 ter em conta que o autor parte da idia estrutural de que os
paradigmas so passageiros e historicamente construdos. Alm disso, o esforo para
compreenso de sua concepo ps-moderna de direito deve levar em conta que, de
acordo com o autor, vivemos atualmente em um contexto de transio paradigmtica, no
qual a morte de um paradigma contm o paradigma que o suceder. Estas idias sero
de vital importncia para a compreenso do processo de des-pensar o direito proposto
pelo autor.
Conforme dito acima, Boaventura caracteriza o tempo presente como um
perodo de transio paradigmtica, ou seja, de passagem entre paradigmas. Divide esta
transio em epistemolgica e societal, a qual ser focada neste trabalho. Na primeira, o
autor enxerga a passagem da cincia moderna, portadora de uma razo indolente, para
um conhecimento prudente para uma vida decente, isto , tal dimenso foca-se em
aspectos tericos e metodolgicos. Na dimenso societal, Boaventura vislumbra a
transio de um paradigma dominante (capitalismo, consumismo, autoritarismo,
desigualdades, etc) para novos paradigmas (plurais e diversos), dentre os quais o direito
recebe grande ateno, principalmente em suas articulaes com o poder.
O autor coloca o direito como elemento central na configurao e trajetria do
paradigma da modernidade ocidental. Por isto seu objetivo encontrar, a partir da
histria, possibilidades do direito para alm do direito moderno. Para tal intento,
Boaventura prope um des-pensar do direito (cuja anlise se dar mais a frente). Esse
processo, assim como sua crtica de maneira geral, segundo ele, se inserem na tradio
crtica da modernidade, porm com trs desvios principais.
1

Mestrando em Relaes Internacionais & Desenvolvimento pelo Programa de Ps-graduao em

Cincias Sociais da UNESP-Marlia. Bolsista FAPESP. matheush@marilia.unesp.br
2

A anlise do presente estudo se baseia nos argumentos e proposies acerca do direito ps-moderno
expostas por Boaventura de Sousa Santos na obra A crtica da razo indolente: contra o desperdcio da
experincia. So Paulo: Cortez, 2001.

O primeiro deles diz respeito ao fato de sua crtica, diferentemente da teoria

crtica moderna, no ser subparadgimtica, ou seja, no enxergar possibilidades
emancipatrias, inclusive do direito, dentro do paradigma vigente. O segundo desvio se
atm ao objetivo da crtica do autor, o qual, ao contrrio da teoria crtica moderna, a
desfamiliarizao temporria da realidade para uma nova familiarizao, ou seja,
objetiva a construo de um novo senso comum emancipatrio. Por ltimo, e mais
ousado, em oposio teoria crtica moderna, Boaventura prope uma teoria crtica que
se critique, o que, segundo ele, o que garante o carter emancipatrio desta ltima.
Com o intuito de se compreender esta concepo ps-moderna de direito
presente na anlise de Boaventura, o presente texto se dividir em sees que se
articulam de modo a entender o caminho histrico e argumentativo desenvolvido pelo
autor. Na primeira delas, ser traada brevemente a trajetria do direito na modernidade,
ressaltando-se suas potencialidades emancipatrias originais, proporcionadas pela
relao regulao-emancipao. Na seguinte, a ateno se voltar s mudanas
ocorridas no direito durante o sculo XIX, por conta da juno entre modernidade e
capitalismo e a conseqente ruptura da tenso regulao-emancipao, suprimindo todas
as outras formas de direito, que no estatal. A terceira seo se focar na complexa
situao do direito na atual transio paradigmtica, que se caracteriza por uma
simultnea crise da regulao e da emancipao. Tendo feito esse percurso, a quarta
seo ficar incumbida da discusso acerca do Direito ps-moderno proposto por
Boaventura, assim como do des-pensar do direito, com especial ateno rearticulao
entre direito e revoluo e ao reaparecimento das outras formas de direito. Nas
consideraes finais, ser discutido como essa concepo de direito de Boaventura
reflete seu projeto de construo de uma nova racionalidade, calcada na autocrtica para
reinveno do futuro.

A trajetria do direito na modernidade: potencialidades emancipatrias e a tenso

regulao-emancipao.
De incio, cabe colocar que Boaventura no v a modernidade como um simples
projeto hegemnico, como s vezes propagado pela teoria crtica. O autor enxerga a
existncia de duas foras motrizes e dinmicas na concepo original deste projeto, so
elas as foras de regulao e as foras de emancipao. Mais do que isso, segundo ele, a
tenso dinmica entre a regulao social e a emancipao social o que caracterizou o
2

projeto moderno. Portanto, as crises das duas dimenses desta tenso o que agora
caracteriza a crise deste paradigma (SANTOS, 2001). Boaventura v o direito da mesma
maneira. Havia, de acordo com o autor, uma tenso regulao-emancipao inerente ao
direito moderno, que articulava os esforos regulatrios a objetivos emancipatrios. No
entanto, como poder ser visto adiante, tal tenso se rompeu no sculo XIX, fazendo
com que o direito se tornasse um mero instrumento de regulao.
Contudo, como foi explicitado na introduo deste trabalho, a esta seo foi
designado o papel de traar brevemente a trajetria do direito na modernidade, de
maneira a mostrar suas potencialidades emancipatrias originais e, com isso, criar uma
desfamiliarizao em relao idia, amplamente aceita pelo senso comum, de que o
direito sempre foi mera regulao conservadora e hegemnica. Boaventura tem como
objetivo, na verdade, encontrar tanto nas excluses internas da cultural ocidental, como
nas dominaes da cultura ocidental frente a outras culturas, resduos e runas
epistemolgicos, culturais, sociais, polticos e jurdicos que auxiliem na reinveno da
emancipao social.
O autor inicia seu processo de escavao em busca da tenso regulaoemancipao no direito moderno com o retorno recepo do direito romano da Europa
no sculo XII. Segundo ele, tal recepo foi uma das primeiras manifestaes da tenso
entre regulao e emancipao no direito. Cabe dizer que esta recepo convinha aos
projetos emancipatrios da burguesia nascente, tendo em vista que essa regulao
jurdica se coadunava a seus interesses em uma sociedade ainda no dominada por ela
(SANTOS, 2001). Portanto, a tenso regulao-emancipao se fazia presente no direito
romano dessa maneira: era um projeto regulador (regulao) a servio dos interesses
progressistas da burguesia, a qual, naquele momento, elaborava um grande projeto de
libertao social (emancipao).
Pode-se dizer que havia espao naquele momento para a emancipao dentro do
projeto regulatrio, ou seja, visava-se a juridicizao autnoma da resoluo dos
conflitos. Porm, com o passar do tempo, a burguesia conquistou o poder poltico e,
com isso, o direito romano originalmente autnomo, humanista e laico foi
transformado em sua racionalidade e tica em mero formalismo tcnico-racional, ou
seja, a esfera da regulao passou a dominar a esfera da emancipao, fazendo com que
a tenso regulao-emancipao perdesse sua utilidade histrica.
Entretanto, de acordo com Boaventura, este ainda estava longe de ser o
esgotamento da tenso. A ascenso do direito natural racionalista tambm portava a
3

referida tenso. Este direito partia da idia da fundao de uma nova boa ordem,
segundo a lei da natureza, por meio do exerccio da razo e da observao (GROTIUS,
????). Foi nesta idia de boa ordem que se fez a duplicidade mantenedora da tenso
regulao-emancipao medida que ela continha concomitantemente os ideais de
solidariedade e liberdade (emancipao boa) e as idias de hierarquizao e
restrio (regulao ordem).
Boaventura prossegue em suas escavaes at chegar aos contratualistas, nos
quais ainda era possvel se observar a tenso regulao-emancipao. Cabe explicitar
que para o autor existe uma relao e uma inter-relao estreita entre cincia e direito na
modernidade, tanto em suas ascenses, manutenes e crises (SANTOS, 2001). Isto
importante ressaltar, pois as teorias do contrato social retiraram justamente sua
pretenso de universalidade jurdica e poltica da pretenso de verdade, tpica da cincia
moderna.
A tenso regulao-emancipao se fez presente em trs dos mais importantes
contratualistas: Rousseau, Hobbes e Locke, cada um deles responsvel pela formulao
dos

princpios

da

regulao

moderna

comunidade,

Estado

mercado,

respectivamente.
A tenso se manifestou em Rousseau a partir da tenso entre certeza e justia, ou
seja, entre a liberdade individual e a convivncia coletiva. O autor francs sintetizou tais
tenses por meio do contrato social, condicionado pela vontade geral (a qual, segundo
ele, sempre boa) de modo a maximizar o exerccio da liberdade (vista como a
autolegislao baseada na vontade geral). Dessa maneira, o exerccio da regulao em
Rousseau tornou-se tambm o exerccio da emancipao, uma vez que privilegiou a
comunidade e, assim, a soberania do povo como garantia da vontade geral.
Sendo assim, para Rousseau, o direito um princpio tico incondicional e eficaz
instrumento positivo de ordenao e transformao social, sendo, portanto, uma
sntese da tenso regulao-emancipao. Para Boaventura, a sntese apresentada por
Rousseau representou o auge da racionalidade moral-prtica, a qual, enquanto expresso
da dimenso emancipatria, se expressa por meio da tica e do direito (SANTOS,
2001).
Hobbes, diferentemente de Rousseau, privilegia outro pilar da regulao: o
Estado. Por isso, a soberania, em Hobbes, se localiza no Estado e no no povo. Na
verdade, Hobbes, j inserido na cultura da cincia moderna, realizou um esforo muito

grande para atingir a certeza e a no-controvrsia em sua teoria, o que acabou por
provocar um reducionismo dos valores e conceitos da modernidade.
Tal reducionismo pode ser visto na simplificao da tenso regulaoemancipao operada pelo autor. Em Hobbes, a referida tenso se reduziu dicotomia
entre paz e guerra na dimenso estatal. Com isso, o direito em Hobbes se caracterizou
apenas pelo produto da vontade do soberano e por ser uma mera dimenso positiva e
instrumental. Por este motivo, Boaventura afirma que a teoria de Hobbes contm as
sementes da estatizao como um modo pobre de regulao moderna (SANTOS, 2001).
Locke, por sua vez, valoriza o direito como forma de resoluo de controvrsias,
tendo sempre como objetivo a preservao da propriedade. Cabe colocar que Locke, ao
contrrio de Rousseau, no era favorvel interveno do Estado para equilibrar
situaes de desigualdade. Sendo assim, Locke definiu o trabalho como fonte de
propriedade, a propriedade como potencialmente ilimitada e a legitimidade do Estado
condicionada pela segurana que ele deve prover s relaes econmicas. Ao faz-lo, o
autor ingls formulou os princpios fundadores do mercado.
Para Locke, portanto, o direito se caracterizava por ser um produto da aceitao
por meio da qual a comunidade relegava ao Estado o direito de ditar e aplicar leis.
Segundo Boaventura, a tenso entre regulao e emancipao se manifestou em Locke a
partir da relao tensa e dinmica entre as leis aceitas por todos (emancipao) e a
formao de uma ordem social com desigualdades sociais (regulao) (SANTOS,
2001).
Portanto, a despeito da clara tenso existente entre as trs concepes de direito
auto-legislao condicionada pela vontade geral; produto da vontade do soberano; e
consentimento da concesso do direito ao Estado pela comunidade todas elas podem
ser vistas como exerccios regulatrios com fins emancipatrios, ou seja, em todas elas
pode-se dizer que a tenso regulao-emancipao se fazia presente.
Isso pode ser visto inclusive em uma percepo comum que os trs tiveram. Todos
eles anteciparam a incompatibilidade entre a universalidade do paradigma polticojurdico da modernidade e o mundo particularista, desigual e fragmentado pelo
capitalismo ascendente naquele momento. Por este motivo, todos eles, percebendo os
possveis dficits e excessos da modernidade, se esforaram para justific-la
globalmente frente a seus antagonistas (SANTOS, 2001).

Convergncia entre modernidade e capitalismo: o direito no sculo XIX.

Conforme dito logo acima, os autores contratualistas previram as complicaes
que a juno modernidade-capitalismo traria s promessas da modernidade. Na verdade,
como ser discutido nesta seo, a vinculao ao capitalismo limitou o projeto da
modernidade, circunscrevendo-o, segundo Boaventura, ao espao da cidadania.
Consequentemente, tal reduo tambm atingiu o direito, que, a partir deste momento,
tornou-se reconhecido apenas no Estado, suprimindo, assim, as outras formas de direito.
A partir do sculo XIX, com a hegemonia do capitalismo e suas burguesias nos
pases centrais, a modernidade passou a estar vinculada ao desenvolvimento do
capitalismo. A fim de compreender melhor como se deu essa aproximao e suas
conseqncias, Boaventura prope uma diviso histrica no desenvolvimento capitalista
a partir de sua ligao com a modernidade em trs perodos: o capitalismo liberal do
sculo XIX; o capitalismo organizado, do final do sculo XIX at o comeo da dcada
de sessenta; e o capitalismo desorganizado, do final da dcada de sessenta at a
atualidade (SANTOS. 2001).
A tese de Boaventura a seguinte: o primeiro perodo representou a ambio e a
contraditoriedade do projeto da modernidade; o segundo cumpriu algumas promessas da
modernidade e tentou, por meio de polticas hegemnicas, minimizar e/ou ocultar os
fracassos; e o terceiro mostrou e continua mostrando a reversibilidade da modernidade,
assim como a fragilidade da manuteno de seus sucessos, a impossibilidade do
cumprimento das promessas ainda no cumpridas e, finalmente, expe a grande
extenso e a irreversibilidade dos dficits, at ento pouco notadas.
Neste momento, possvel perceber uma idia que permeia toda a argumentao
de Boaventura. Para o autor portugus, medida que se passaram os perodos, a
modernidade reduziu e reduz a amplitude de suas realizaes, mas as intensifica. Com
isso, acaba caindo em uma lgica concentrao-excluso, substituindo a tenso
regulao-emancipao pela utopia de regulao jurdica confiada ao Estado.
O primeiro perodo assistiu a um concomitante embate e ajustamento dos ideais da
modernidade ao capitalismo. Com isso, os ideais ticos e polticos da modernidade
foram minimizados pelo Estado de forma a ajust-los s necessidades regulatrias do
capitalismo liberal. Na verdade, segundo Boaventura, o Estado liberal imps uma
regulao que converteu todas as pretenses emancipatrias em perigo social
(SANTOS, 2001).
6

Essa invaso da esfera da emancipao pela esfera da regulao no sculo XIX

deslegitimou socialmente qualquer manifestao de cunho emancipatrio, fosse ela no
direito, na poltica e na cincia. Na realidade, esse processo guarda estreita relao com
a ascenso do positivismo, o qual pode ser caracterizado, para os fins desse trabalho,
como a conscincia filosfica do conhecimento-regulao.
O conhecimento-regulao se manifestou tanto na cincia quanto no direito. Na
cincia moderna ele se fez presente pela observao da regularidade na natureza. J no
direito moderno se manifestou como produo e controle da regularidade na sociedade.
A partir disso, o direito moderno tornou-se um ato de vontade para alcanar o dever ser
societal do positivismo, cujo agente passou a ser exclusivamente o Estado (jurdicoracional de Weber).
Portanto, esse duplo processo de cientificizao e estatizao do direito produziu
uma reduo do direito ao Estado, fazendo com que aquele perdesse seu poder e sua
autonomia. Ademais, dois processos paradoxais foram iniciados tambm. Com a
dominao tcnico-jurdica, o Estado tornou-se despolitizado e, ao mesmo tempo, com
a apropriao do direito pelo Estado houve uma hiperpolitizao do direito. Nas
palavras de Boaventura:
Em suma, o cientificismo e o estatismo moldaram o direito de forma
a convert-lo numa utopia automtica de regulao social, uma utopia
isomrfica da utopia automtica da tecnologia que a cincia moderna
criara. Quer isto dizer que, embora a modernidade considerasse o
direito um princpio secundrio (e talvez provisrio) de pacificao
social relativamente cincia, uma vez submetido ao Estado
capitalista o direito acabou por se transformar num artefacto
cientfico de primeira ordem (SANTOS, 2001: p. 144).

Os movimentos sociais do sculo XIX captaram essa reduo do projeto da

modernidade. Muitos deles representaram, inclusive, a denncia a esse enquadramento
dos objetivos da modernidade pelo capitalismo, assim como a estigmatizao da
emancipao social operada pelo positivismo.
Pode-se dizer, ento, que, a despeito da ascenso complementar e contraditria
dos pilares do mercado e do Estado frente ao da comunidade, neste perodo havia ainda
espao para a crena no potencial emancipatrio da modernidade.
O segundo perodo do desenvolvimento capitalista atrelado modernidade, ou
melhor, do condicionamento do projeto da modernidade em suas radicalidades pelo
modo de produo de capitalista se iniciou, de acordo com o autor, no final do sculo
XIX. Neste perodo comeou a se tornar perceptvel que o dficit no alcance das
7

promessas

originais

da

modernidade

(instrumentos

regulatrios

com

fins

emancipatrios) era inevitvel e irreversvel. Cabe colocar, que, tendo isso em vista,
neste perodo houve forte direcionamento para eliminao da prpria noo de dficit.
Alm disso, a dimenso poltico-jurdica da modernidade foi redefinida no
segundo perodo de modo a conciliar e este termo sintomtico da reduo do projeto
moderno objetivos e interesses antagnicos. Para tal, valores contrastantes foram
reduzidos ao que era realisticamente exeqvel no capitalismo. Este processo de
conciliao foi representado, de acordo com Boaventura, pelo keynesianismo na
economia e pelo Estado-providncia na poltica, da a idia de capitalismo organizado
(SANTOS, 2001).
Essa forma particular de conciliao de distribuio material com uma sociedade
de classes e de maior democratizao poltica com uma poltica liberal burguesa
tornou-se, por meio de uma poltica hegemnica de inculcao ideolgica, a nica
legtima e concebvel. Com isso, o reconhecimento do princpio da comunidade tornouse condicionado e vinculado ao Estado e, consequentemente, o exerccio da autonomia
passou tambm a estar vinculado e condicionado ao mbito estatal. Este o momento,
segundo o socilogo portugus, em que a reforma triunfou sobre a revoluo, idia que
ser de extrema importncia para se entender o processo de des-pensar o direito por
meio da rearticulao entre direito e revoluo.
As conseqncias dessa nova regulao social foram enormes para o direito.
Abriram-se novos domnios do direito, assim como os tradicionais se alteraram, sendo
que O resultado mais sintomtico desta evoluo foi o reconhecimento dos direitos
scio-econmicos, a terceira gerao dos direitos humanos [...] (SANTOS, 2001: p.
149).
O direito deixou de demarcar os limites externos da prtica social e passou a
modul-la internamente. Isso exigiu que os dficits e os excessos do desenvolvimento
econmico fossem reduzidos ao controle. A manuteno dessa utopia jurdica dependia
justamente da miniaturizao do caos por meio da inculcao ideolgica no sentido de
desprover a idia de dficit de sentido.
Este perodo assistiu a um ambivalente processo de aproximao e distanciamento
entre direito e Estado. O distanciamento se expressou pelas novas possibilidades de
utilizao do direito em mbitos privados e at contra o Estado. A aproximao, j
ressaltada anteriormente, gerou uma juridicizao da prtica social, a qual podia levar,
quando os domnios sociais no conseguiam se adaptar a ela, destruio dessas
8

relaes sociais sem a criao de equivalentes jurdicos adequados. Sendo assim, o

benefcio jurdico passou a ser condicionado, uma vez que a benevolncia do Estadoprovidncia passou a depender das necessidades cambiantes de reproduo do capital
(SANTOS, 2001).
Na passagem, portanto, do primeiro para o segundo perodo, ou seja, do Estado
liberal para o Estado-providncia, o direito foi deslocado. O primeiro, enquanto Estado
racional e jurdico-formal, tinha como princpio legitimador o direito. Diferentemente
disso, o segundo se legitimava no tipo de desenvolvimento econmico e na forma de
sociabilidade que acreditava estimular. Com isso, o direito converteu-se apenas em um
instrumento (e no mais um princpio) de legitimao do Estado. Apesar de alguns
pequenos espaos para manifestaes emancipatrias, este foi o incio da derrocada
final da tenso regulao-emancipao, uma vez que com o incio do processo de
banalizao do direito, a esfera no apenas da emancipao, mas tambm a da regulao
comeou a entrar em crise.
O terceiro e atual perodo do capitalismo caracterizado por Boaventura como
capitalismo desorganizado. Tal descrio decorre do processo de desmantelamento das
formas de organizao tpicas do perodo anterior. Com isso, inclusive sendo marca da
atual transio paradigmtica, as formas de organizao que esto sendo destrudas
ganharam maior visibilidade do que as formas de organizao em ascenso.
Esta transio societal ou paradigmtica caracteriza-se, portanto, pela no
continuidade e deteriorao das promessas da modernidade em relao igualdade
material e democratizao poltica, ou seja, nem mesmo aquilo que j havia sido
resultado de uma reduo e de uma conciliao anterior tem sua realizabilidade
garantida atualmente. Isto reflete, segundo o autor, a crise dos dois paradigmas de
transformao social moderna: revoluo, anteriormente em crise, e reforma.
Todo esse processo foi e decorrente do alto desequilbrio entre os pilares da
regulao moderna: a hegemonia do mercado e a invaso dele ao Estado e
comunidade. O Estado perdeu relativamente seu protagonismo nas anlises e na prtica
social. E o princpio da comunidade foi altamente marginalizado, como exemplo, podese citar o enfraquecimento dos sindicatos e o aumento da verticalidade das relaes. Na
verdade, a ascenso do mercado, desequilibrando e pondo em crise a dimenso da
regulao moderna, representou o processo de naturalizao do capitalismo liberal, isto
, a reduo da realidade e das formas de mudana social a esse modo de produo

especfico, suprimindo ou marginalizando outras formas de conhecimento, de direito e

de poltica.
O direito, especificamente, sofreu e sofre um duplo processo. O primeiro deles
caracterizado pela colonizao da sociedade pelo direito. A partir disso, assistiu-se
destruio dos padres internos das diferentes esferas sociais, levando desintegrao
social. O outro lado desse processo representado por uma sobre-socializao do
direito, fazendo com que o direito se tornasse refm da poltica. Esse duplo processo,
portanto, conduziu discrepncia entre a lgica do direito e as lgicas das outras esferas
sociais, isto , levou ineficcia da regulao jurdica.
Essa crise do direito, diferentemente da anterior, no representa apenas a eroso de
sua dimenso emancipatria, mas sim, a crise de seu pilar regulatrio, rompendo
totalmente com sua tenso (mantenedora) regulao-emancipao, colocando, a partir
disso, o direito moderno como um todo em xeque.
Segundo Boaventura, a crise do direito no uma crise jurdica, mas uma crise
poltica que reflete a crise do Estado-providncia. O direito j havia perdido sua
autonomia ao se atrelar ao Estado, portanto, a crise do direito no decorre da perda de
sua autonomia, mas da constatao de que as classes populares no tinham fora poltica
suficiente para garantir as medidas sociais, antes proporcionadas pelo Estadoprovidncia. O autor sintetiza seu argumento desta maneira:
[...] quando posto ao servio das exigncias regulatrias do Estado
constitucional liberal e do capitalismo hegemnico, o direito
moderno, assim reduzido a um direito estatal cientfico, foi
gradualmente eliminando a tenso entre regulao e emancipao que
originalmente lhe era constitutiva (SANTOS, 2001: p. 164).

O direito na transio paradigmtica

Esta seo focar-se-, como antecipado pela introduo deste trabalho, na situao
do direito moderno em um contexto de transio paradigmtica, assim designada por
Boaventura. Como pde ser visto anteriormente, a partir do entrelaamento entre
modernidade e desenvolvimento capitalista no sculo XIX, o direito foi subvertido em
sua originalidade por meio da estatizao e da cientificizao. Com isso, inicialmente,
sufocou-se seu potencial emancipatrio.
A crise do Estado-providncia, j no sculo XX, trouxe consigo a percepo de
que vrias promessas da modernidade no poderiam ser cumpridas e as j cumpridas
poderiam ser revertidas. A partir disso, como dito acima, a tenso regulao10

emancipao, dnamo do direito e da modernidade, sofreu um grande golpe, uma vez

que agora a dimenso regulatria se encontrava e se encontra em crise. Portanto,
justamente a ruptura desta tenso dinmica que conduziu ao que Boaventura denomina
transio paradigmtica.
Segundo ele, uma transio paradigmtica se caracteriza pela ocorrncia de
contradies internas do paradigma dominante que no podem ser geridas por meio de
mecanismos de gesto de conflitos o direito moderno e de ajustamento estrutural
desenvolvidos pelo paradigma em questo. De acordo com Boaventura, A transio
actual no apenas (ou no tanto) uma transio entre modos de produo estreitamente
definidos, mas entre formas de sociabilidade no sentido mais lato, incluindo as
dimenses econmica, social, poltica e cultural. (SANTOS, 2001: p. 168).
Essas contradies internas so vistas, em um primeiro momento, como excessos
e dficits da modernidade mal resolvidos, os quais geram uma deslegitimao dos meios
de ajustamento. A partir da, tal deslegitimao embasa os tpicos de lutas sociais e
polticas, as quais, para o socilogo portugus, abrem novas possibilidades para futuros
alternativos. Portanto, fica claro que para Boaventura a transio paradigmtica contm
em si j alguns elementos dos novos paradigmas sucessores.
Na verdade, a transio paradigmtica um tempo complexo e contestado por
conta de englobar mltiplas temporalidades, sejam elas paradigmticas ou
subparadigmticas. Na realidade, as contradies internas, ou seja, aquelas fomentadas
discretamente ao longo da relao modernidade-capitalismo, representam os conflitos
paradigmticos, e os excessos e dficits, sempre presentes de formas mais visveis,
alimentam as lutas subparadigmticas. Pode-se dizer, de certa maneira, que as
contradies internas se formam e eclodem a partir do auge da visibilidade dos dficits e
excessos da modernidade, agora no mais ocultveis ou controlveis.
Por conta da longa durao da transio paradigmtica, as lutas embasadas por ela
tm que ser reduzidas ao ciclo de uma vida humana, ou seja, conceituam-se lutas
paradigmticas, mas a conduo delas se d como se fossem subparadigmticas. Por
este motivo, a transio paradigmtica caracteriza-se por uma simultnea opacidade e
discrio e turbulncia e vibrao escancarada (SANTOS, 2001).
Conforme exposto anteriormente, o entrelaamento entre as promessas da
modernidade e o desenvolvimento capitalista foi proporcionado por uma concepo de
transformao social nacionalizada, ou seja, o Estado (e sua respectiva sociedade
nacional) se tornou o nico espao legtimo e o nico promotor legtimo dessa
11

transformao. Esta naturalizao do Estado no sculo XIX levou tambm

naturalizao do direito moderno como direito estatal, uma vez que o Estado se valia
dele para estabelecer o que julgava ser uma transformao social normal e ordeira.
Ao restringir o espao de atuao das promessas de democratizao da
modernidade ao espao da cidadania e o direito ao direito estatal, o Estado no s se
converteu na unidade natural da transformao social, como em uma fora que
pretendia reunir espacialidade e temporalidade homogneas. Apesar disso, segundo
Boaventura, o Estado nunca deteve plenamente o monoplio do direito, ainda que esta
fosse a inteno, devido existncia marginal de outras formas de direito, questo que
ser melhor discutida na prxima seo.
Sendo assim, o autor afirma haver duas grandes caractersticas que permeiam a
constelao jurdica das sociedades modernas, as quais sero de grande utilidade para a
compreenso do des-pensar do direito proposto por Boaventura, foco da prxima seo.
Ambas as caractersticas sempre existiram na modernidade, contudo, foram ocultadas ao
longo do processo de juno modernidade-capitalistmo. Porm, no momento de ruptura
da tenso dinmica da modernidade transio paradigmtica o ocultamento se desfaz
e elas se tornam muito mais visveis do que antes. A primeira delas a coexistncia de
vrias ordens jurdicas. A segunda diz respeito concesso da qualidade de direito
apenas ao direito estatal, negando esta qualidade s demais ordens jurdicas (SANTOS,
2001).
Dessa maneira, a concepo de que o poder do Estado era a nica forma de poder
poltico-jurdico no exterminou as outras formas de poder na sociedade, mas deixou-as
sem base jurdica autnoma e sem carter poltico. Alm disso, esse protagonismo do
direito estatal e do Estado reduziu as promessas emancipatrias globais da modernidade
promessa restrita de democratizao do Estado. Sendo assim, isto , ao oficializar o
poder estatal e o direito estatal permitiu-se a coexistncia de formas sociais despticas,
assim como de formas despticas de direito, uma vez que oficialmente a democracia
estava sendo garantida.

Direito ps-moderno: o des-pensar do direito

Como explicado na seo anterior, quando a modernidade, no sculo XIX, iniciou
sua aproximao ao desenvolvimento capitalista sofreu um forte processo de reduo de
suas promessas. Com a restrio do direito legtimo apenas ao Estado, assim como com
12

a reduo do espao de realizao das promessas democrticas da modernidade ao

espao da cidadania, outras formas de direito (mas tambm de poltica e de
conhecimento) foram suprimidas, marginalizadas e no reconhecidas. justamente a
partir deste argumento que Boaventura prope um complexo processo de
desconstruo-reconstruo do direito moderno, ou seja, o des-pensar do direito.
Como j foi salientado anteriormente, o des-pensar do direito passa, segundo
Boaventura, no necessariamente pela negao de toda a modernidade, mas pela
escavao de seu projeto a fim de encontrar tradies e possibilidades descartadas e
marginalizadas ao longo da vinculao modernidade-capitalismo que recuperem a
tenso regulao-emancipao, caracterstica original da modernidade. Essa proposta do
autor faz todo o sentido com outro argumento por ele defendido e j aqui ressaltado,
qual seja: a idia de que o paradigma dominante em declnio, assim como sua transio,
guarda elementos dos novos paradigmas (no plural) sucessores.
O des-pensar do direito, conforme Boaventura, comea pela percepo de
historicidade em contraposio naturalizao do Estado e do direito moderno.
Segundo ele, [...] a absoro do direito moderno pelo Estado moderno foi um processo
histrico contingente que, como qualquer outro processo histrico, teve um incio e hde ter um fim. (SANTOS, 2001: p. 170).
A separao entre direito e Estado no processo de des-pensar tem dois motivos
bsicos. O primeiro deles contestar a idia de que s o Estado deteve e detm o
monoplio do direito. O segundo demonstrar como a deslegitimao das outras ordens
jurdicas, escondendo a formao jurdica moderna em constelao, subtraiu as
potencialidades emancipatrias do direito moderno.
Neste momento da anlise, sublinho apenas que, para des-pensar o
direito num perodo de transio paradigmtica, deve forosamente
comear-se por separar o Estado do direito. Essa separao tem dois
propsitos, o primeiro dos quais mostrar que no s o Estado nunca
deteve o monoplio do direito como tambm nunca se deixou
monopolizar por ele. [...] Em segundo lugar, a rejeio arbitrria da
pluralidade de ordens jurdicas eliminou ou reduziu drasticamente o
potencial emancipatrio do direito moderno (SANTOS, 2001: p. 171172).

As sociedades capitalistas, de acordo com o socilogo portugus, so constitudas

por seis formas de poder e seis ordens jurdicas (assim como seis formas de
conhecimento). As seis formas de poder so: Patriarcado; Explorao e natureza
capitalista; Fetichismo das mercadorias; Diferenciao desigual; Dominao; e Troca

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desigual. Essas formas polticas correspondem, respectivamente, a seis ordens jurdicas

direito: Domstico; da Produo; da Troca; da Comunidade; Estatal; Sistmico. Apesar
disso, s uma forma de poder e uma forma de direito foram oficialmente reconhecidas:
a Dominao (poder) e a Estatal (direito). Esse posicionamento do direito estatal, como
regulador do espao da cidadania (o nico espao oficialmente reconhecido dentre
outros seis), alcanou tanta aceitao do senso comum, que apenas o fato de colocar a
pauta em discusso j representa o incio do processo de des-pensar o direito (SANTOS,
2001).
O des-pensar do direito moderno, portanto, deve se ater ao caminho traado pela
modernidade ao se vincular ao desenvolvimento capitalista no sentido de compreender
de que maneira as outras ordens polticas e jurdicas foram diminudas e marginalizadas.
Boaventura argumenta que com essa vinculao as exigncias emancipatrias da
modernidade foram reduzidas. Mas, mais do que isso, o capitalismo comeou a forjar
relaes sociais que, para sua continuidade exitosa, no poderiam ser reguladas pelas
exigncias democrticas radicais modernas. Alis, nalguns campos sociais, como, por
exemplo, o espao da produo, o capitalismo teria necessariamente de gerar relaes
sociais despticas, na verdade, mais despticas do que nunca. (SANTOS, 2001: p.
315).
Para resolver este problema sem perder a credibilidade, o projeto liberal limitou o
espao no qual as exigncias democrticas radicais da modernidade adentraria: o espao
da cidadania. Ao faz-lo, reconheceu apenas a dominao estatal como exerccio
legtimo de poder, e o direito estatal como nico direito legtimo. Esse reconhecimento
arbitrrio ocultou a idia de que o funcionamento democrtico do poder e do direito
estatal dependia de sua coexistncia com as outras constelaes polticas e jurdicas
(mais despticas) da modernidade. Ao transformar esse ocultamento num senso comum,
as outras formas de poder e direito tornaram-se imunes s exigncias democrticas,
tornando suas prticas despticas, desiguais e hierarquizadas invisveis.
Esse processo de ocultamento das outras formas polticas e jurdicas, segundo
Boaventura, decorre do que ele chama utopia jurdica. Esta utopia diz respeito a uma
dupla funcionalidade designada ao direito no momento do entrelaamento modernidadecapitalismo no sculo XIX.
Conforme o autor, a sociedade burguesa criou o dilema do futuro: todos os futuros
seriam possveis desde que estivessem contidos num mesmo futuro capitalista. As
cincias sociais e o direito foram requisitados para a resoluo deste dilema, sendo que
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o direito deveria transformar as regularidades encontradas pelas cincias sociais em

regulaes jurdicas eficazes. Como as cincias sociais ainda eram pouco desenvolvidas
na poca, o direito estatal acabou assumindo a funo de base das cincias sociais e
tambm de pr-compreenso do conhecimento cientfico (dupla funcionalidade).
Esta utopia jurdica, ou seja, o projeto de ampla regulao designado ao direito
estatal, foi o motor da chamada mudana social normal: a idia de que haveria um
processo contnuo de transformaes graduais, sob a dominao estatal e, por isso,
sancionadas pelo direito estatal, cuja evoluo tambm seria contnua e gradual. Esse
padro de transformao social era paradoxalmente baseado na relao repetiomelhoria, a qual, na verdade representava a valiosa tenso regulao-emancipao.
Esse paradoxo foi de extrema utilidade. Primeiro, porque permitiu que o mesmo
processo fosse encarado como repetio por uns grupos sociais e como melhoria por
outros. Segundo, porque o paradoxo possibilitou a coexistncia de vrias
temporalidades num mesmo processo de transformao, indeterminando-se a
temporalidade dominante. E, finalmente, porque o paradoxo deu uma opacidade difusa
ao processo de transformao, reforando a inevitabilidade e a legitimidade da mudana
social normal (SANTOS, 2001).
O contexto contemporneo de polarizao e desigualdade norte-sul, de degradao
dos mecanismos estatais, de impossibilidade de sustentao de um bem-estar social
global mercadorizado, de aumento das desigualdades sociais e de visibilidade de
situaes de opresso, e de aumento dos riscos pela discrepncia entre capacidade de
ao e de previso atuais ps em xeque todos os pressupostos da mudana social
normal. Com isso, houve e h um claro desgaste da credibilidade da confiana
proporcionada pelo Estado.
Este desgaste impossibilitou a implementao da melhoria eixo emancipatrio
da mudana social normal , com isso, rompeu-se a fraca tenso regulao/repetioemancipao/melhoria. Por ltimo, sem a melhoria a repetio tornou-se insustentvel e
a mudana social, antes normal, comea ser vista como manifestao de anormalidade.
Devido a essa crise estrutural, faz-se necessrio, conforme Boaventura, um novo
paradigma de transformao social. A ecloso deste novo paradigma depende, ento, da
separao entre direito e Estado, j defendida anteriormente, e a rearticulao entre
direito e revoluo, posto que a ascenso da transformao social normal deslegitimou a
revoluo como modelo de mudana social (SANTOS, 2001).

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Deve-se ter em conta que quando o autor fala de revoluo, ele no se refere aos
movimentos sociais revolucionrios do sculo XIX e XX. Segundo ele, as formas pelas
quais o ideal da revoluo se manifestou a partir do sculo XIX foram contraditrias ao
prprio ideal revolucionrio original. Nas palavras do autor: O meu argumento que a
revoluo foi rejeitada no por ter se tornado desnecessria, mas porque as formas
predominantes que assumiu desde o sculo XIX traram, elas prprias, a necessidade de
revoluo. (SANTOS, 2001: p. 182).
Boaventura prossegue defendendo que, ao contrrio do que se habitualmente
aceito, direito e revoluo no so antagnicos, na realidade h uma relao de
reciprocidade histrica entre os dois, a qual pode ser considerada como, inclusive,
fundante do direito moderno. A proposio de uma rearticulao entre direito e
revoluo faz emergir a idia paradoxal (mas no contraditria) de que seja possvel e
de que j tenha havido revolues jurdicas.
O paradoxo em pensar em uma revoluo jurdica est no fato de que o direito
objetiva estabilidade e continuidade. E, ao se estabelecer, o novo direito tem de se
proteger de novas rupturas e de contra-ataques do sistema anterior, permitindo apenas
transformaes normais. Devido a isso, que, ao obter xito, o novo sistema jurdico
nega ou minimiza o impacto da revoluo anterior, dando a (falsa) impresso de que
direito e mudanas profundas (revoluo) so antagnicos. Percepo esta tambm
decorrente da prpria contradio inerente ao direito e seus dois pressupostos bsicos:
preservao da ordem (regulao) e consecuo da justia (emancipao).
Segundo o socilogo portugus, a Revoluo Francesa (1789) foi a ltima que
articulou direito e revoluo, pois seus novos marcos regulatrios s se estabeleceriam a
partir de prticas emancipatrias. Isto , para Boaventura, direito e revoluo tornaramse antagnicos quando o Estado liberal reduziu a modernidade ao capitalismo. Da em
diante, o direito tornou-se estatal e regulatrio, deslegitimando a revoluo ao apartar-se
dela. Portanto, o Estado liberal rompeu com a tradio jurdica ocidental ao converter-se
em contra-revolucionrio (SANTOS, 2001).
no sentido, portanto, de rearticular direito e revoluo, ou seja, de rearticular
direito e mudana, ou melhor, direito e emancipao, que o des-pensar do direito
moderno conduz necessidade de uma expanso do jurdico e do poltico. Essa
expanso tem como objetivo, conforme Boaventura, que aquelas formas de poder, que
no a dominao estatal, e aquelas ordens jurdicas, que no o direito estatal,

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reapaream e sejam alcanadas por exigncias democrticas radicais, desnudando suas

prticas despticas e opressivas.
Defendo assim, que a falsa conscincia do direito nas sociedades
capitalistas no reside tanto na discrepncia entre o direito legislado e
o direito aplicado, como geralmente se pensa, mas antes numa
construo social bem urdida que converte o direito estatal na nica
forma de direito, supondo assim que suprime o direito domstico, o
direito da produo, o direito da troca, o direito da comunidade e o
direito sistmico, sem os quais, de facto, o direito territorial [estatal]
no funcionaria como funciona nas nossas sociedades. [...] Neste
sentido, as sociedades capitalistas so menos do que democrticas,
no porque o direito da cidadania seja menos que democrtico, mas
porque essa forma de direito, por muito democrtica que seja, tem de
coexistir com cinco outras formas de direito mais despticas e de
funcionar em constelao com elas (SANTOS, 2001: p. 319).

Consideraes finais
Pode-se dizer, aps todas as discusses feitas acima acerca das crticas de
Boaventura ao direito moderno e sua proposio de um direito ps-moderno mais
pluralizado e multicultural, que o des-pensar do direito envolve duas etapas articuladas.
A primeira delas passa por uma desconstruo total do direito moderno, mas no
niilista, tendo em vista as tradies modernas suprimidas a partir da vinculao
modernidade-capitalismo no sculo XIX, assim como outras ordens polticas e jurdicas
eclipsadas pela dominao e direito estatais no espao restrito da cidadania. A segunda
etapa diz respeito reconstruo descontnua e no-arbitrria do direito moderno, a fim
de se construir um direito ps-moderno. Nesta etapa, aquelas runas e resduos de
radicalidades identificadas com o projeto original da modernidade (fruto da
escavao), sero trazidas tona com o intuito de se formar uma nova sntese cultural.
Na verdade, o objetivo final de Boaventura com o des-pensar do direito (e da
poltica e do conhecimento) reinventar a tenso entre regulao e emancipao. Para
tal, o socilogo portugus se vale de um processo dialtico de desconstruoreconstruo, que pesquisa tradies passadas excludas e/ou marginalizadas da
modernidade que sirvam ao propsito de formulao de novos paradigmas
emancipatrios.
Boaventura insere, portanto, a concepo de um direito ps-moderno em um
objetivo maior extremamente ousado, qual seja, a formulao de um novo senso comum
emancipatrio. Isto porque, segundo o prprio autor, a estratgia hegemnica
reducionista passa pela transformao da reduo da poltica ao espao da cidadania em
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senso comum poltico, assim como da reduo do direito no direito estatal em senso
comum jurdico, e, finalmente, da reduo do conhecimento cincia em senso comum
epistemolgico.
Boaventura acredita na idia de que no atravs da teoria que a teoria pode
transformar-se em senso comum. Ele argumenta que acreditar em tamanho poder
transformador da teoria estar mergulhado num senso comum da teoria crtica, a qual
se faz moderna por nisso acreditar. A teoria crtica ps-moderna deve comear,
portanto, segundo ele, pelo combate a seu prprio senso comum.
Portanto, Boaventura ao propor um direito ps-moderno em substituio ao direito
moderno, defende que o direito seja deslocado do conhecimento-regulao para o
conhecimento-emancipao, ou seja, para um conhecimento que no seja auto-centrado,
mas que se critique a partir da anlise de suas conseqncias. Sendo assim, o direito
ps-moderno proposto por Boaventura um direito que reflete as lutas polticas e
sociais concretas, e no se conforma com a indolncia da razo moderna.

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