TEMA 6

SOCIEDADES. CARACTERIZACIN. FUNDACIN. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

I. PRELIMINAR
Las sociedades son formas de organizacin de tareas colectivas, creadas por y para el trafico. Como
norma los distintos tipos de sociedades han ido surgiendo de forma paulatina y espontanea en el
trafico para atender las necesidades de este. La sociedad civil, constituye una evolucin de la societas
romana, surgida como consecuencia de las transformaciones experimentadas en el sector agrario y
artesano en la poca feudal. La sociedad colectiva, nace aproximadamente en la misma poca con el
objeto de atender las exigencias de las empresas de la poca, dedicadas bsicamente al comercio.
La sociedad comanditaria simple y las cuentas en participacin surgen tambin en ese tiempo. En
estos casos para permitir que personas que no queran ejercer el comercio pblicamente pudieran,
obtener rendimientos por terceros. Con posterioridad surgen las Compaas coloniales, antecedente
de las actuales sociedades annimas, con el objetivos de reunir el ingente capital necesario para
acometer las empresas de ultramar. La sociedad de responsabilidad limitada es la nica que fue
producto de una invencin del legislador. Fue creada por la Ley de 1892, en Alemania, como un hbrido
entre las sociedades annimas y las de socios y de las segundas el reducido nmero de partcipes.
Este catalogo de formas sociales se mantiene bsicamente en la actualidad, con la peculiaridad de que
ahora la ley no permite a los particulares a inventar nuevas modalidades. Unicamente estan
autorizados a introducir modificaciones en los tipos legales, hasta dnde les permitan sus leyes
reguladoras.
II. CARACTERIZACIN
1. Concepto amplio y estricto de sociedad
Estrictamente considerada la sociedad es un contrato por el cual dos o mas personas se obligan a
poner en comn dinero, bienes o industria para obtener lucro, con animo de obtener ganancias y
partirlas entre s. Para que exista sociedad solo es preciso que concurra origen negocial y proporcin
en comn de un fin comn.
2. Funciones del concepto amplio
Las funciones asignadas al concepto amplio de sociedad demuestran su relevancia en el plano
constructivo del Derecho de Sociedades. En primer termino, una funcin ordenadora. Conforme a ella
todas las figuras en las que concurran los tres elementos del mismo han de ser calificadas como
sociedades. En el plano jurdico, autoriza a aplicar el rgimen jurdico del contrato de sociedad, por la
remisin que efectu a este el art. 36 Cciv al tratar de las asociaciones de inters particular. Permite
comprender que los distintos tipos de societarios se forman mediante la superposicin de elementos
adicionales a esos tres esenciales. Cuantos mas elementos se agreguen, ms perfecta es la estructura
organizativa del tipo en cuestin.
El concepto amplio cumple una funcin residual y de rgimen jurdico supletorio por cuanto permite
aplicar la normativa societaria a figuras que no renen todos los requisitos o elementos esenciales del
tipo elegido. Las normas civiles o las mercantiles previstas para la sociedad colectiva segn la ndole

de la actividad que se ejercite. Si la actividad es mercantil se aplicar el esquema de la sociedad

colectiva. Se precisa una voluntad electora del tipo, por lo que, si no hay ninguna o esta se frustra, la
figura se incardina en el tipo general del trafico mercantil, en la sociedad colectiva. La participacin en
el trafico mercantil exige someterse al rigor de la sociedad colectiva, del cual solo es posible prescindir
cumpliendo las garantas establecidas por el legislador para el uso de otros tipos ms benignos en el
mbito de la responsabilidad.
Nuestro derecho se basa en un sistema de numerus clausus conforme al cual los nicos tipos que
cabe construir son los expresamente recogidos en la Ley. Es posible incluir clusulas atpicas en
sociedades que renen todos los elementos del tipo. Su licitud, debe resolverse caso por caso,
teniendo presente, como norma general, que no deben admitirse aquellas que vulneren o afecten a los
elementos esenciales de caracterizacin del tipo a los que la Ley atribuye carcter imperativo, en
atencin a la seguridad del trafico y de terceros. Finalmente, el concepto amplio de sociedad tiene
atribuida una funcin integradora ya que permite integrar las lagunas que surjan en las leyes regularas
de tipos especficos.
III. SOCIEDADES CIVILES Y MERCANTILES
1. Mercantilidad objetiva y subjetiva. Nocin
La mercantilidad puede ser aprehendida desde dos puntos de vista. La mercantilidad objetiva hace
referencia a la sociedad como negocio jurdico, informa de la disciplina reguladora del tipo. Una
sociedad cuya estructura y funcionamiento se ajuste a las normas de la sociedad civil, ser civil. Ser
mercantil cuando la normativa de referencia tenga ese carcter. La mercantilidad subjetiva se refiere a
la sociedad como persona jurdica o ente subjetivo para atribuirle la condicin de empresario y, en su
razn, aplicar el estatuto de este.
2. Criterios de atribucin del carcter mercantil
Para decidir en torno a los criterios de atribucin de estas dos dimensiones de la mercantilidad es
preciso distinguir tres sistemas. En el sistema del Ccom, el criterio relevante de la atribucin de
mercantilidad objetiva es material. Son sociedades mercantiles las que tienen por objeto una actividad
empresarial. Cuando el art. 122 Ccom relaciona cuales son las formas mercantiles antepone el criterio
material al formal al disponer que, por regla general, las sociedades mercantiles se constituirn
adoptando alguna de esas formas. En el sistema del Ccom existe tambin una perfecta conexin entre
mercantilidad objetiva y subjetiva, en el sentido de que las sociedades que son mercantiles en cuanto a
las normas que rigen su organizacin y funcionamiento, son tambin empresarios.
El sistema trazado en el art. 1670 Cciv tiene como objeto poner al servicio de la actividad civil las
formas y estructuras organizativas mercantiles ms depuradas tcnicamente. En primer termino acaba
con la correlacin que existe en el mbito de la mercantilidad objetiva entre materia y forma. Dispone
que las sociedades civiles por el objeto al que se consagren pueden revestir todas las formas
reconocidas en el Ccom. Admite que sociedades cuya actividad no consista en el ejercicio de una
empresa, revistan cualquiera de las formas mercantiles. En la medida en que son sociedades
mercantiles por la forma, les resultan de aplicacin las normas del Ccom. De ello se produce tambin
la ruptura de la conexin entre mercantilidad objetiva y subjetiva, debido a que la atribucin de la
condicin de empresario est restringida a quien ejercite una actividad empresarial estas sociedades
civiles por su objeto no pueden adquirirla.
El sistema de la LSC restablece la conexin entre mercantilidad objetiva y subjetiva, lo hacen en
trminos distintos al Ccom. En lugar de atender a la materia, aqu prevalece la forma, si la sociedad

adopta alguna de esas formas, es objetivamente mercantil y tambin subjetivamente. Este criterio de
atribucin de la mercantilidad por la forma tambin se utiliza en tipos como las sociedades de garanta
recproca, la cooperativa y algunas modalidades de sociedades de personas como la agrupacin de
interese econmicos.
3. Clases de sociedades mercantiles
Las sociedades mercantiles pueden ser de dos clases, sociedades de personas y de capital.
3.1. Sociedades de personas
Las sociedades de personas poseen una estructura organizativa simple y concreta, ya que se apoya
directamente en las personas que la integran, sin interposicin de un esquema de rganos con
competencias predeterminadas por la Ley. Las relaciones internas transcurren en socios o entre socios
y administradores, pero no como miembros de un rgano de administracin, puesto que en su seno
rige el principio de autoorganicismo, que quiere decir que todo socio, por el mero hecho de serlo,
ostenta ya facultades gestoras y representativas. La junta general no es un rgano que adopte sus
decisiones por mayora segn el rgimen colegial, sino el conjunto de todos los socios que deciden por
unanimidad.
La identidad y las cualidades personales de los socios son tan determinantes del consentimiento de los
dems que informan los aspectos esenciales de su rgimen jurdico. Se genera adems una relacin
de naturaleza profundamente personal que se plasma en el principio de autoorganicismo, en el
rgimen de disolucin, donde se observa cmo las incidencias personales de los socios afectan al
contrato mismo y a la sociedad.
En cuanto a las relaciones externas el nexo que se produce entre la sociedad y los terceros implica
relaciones de los socios colectivamente considerados y los terceros , por lo que las obligaciones son
obligaciones de todos los socios. El grado de subjetivacion de estas sociedades es el propio de la
comunidad germnica. En este tipo de comunidad romana, sino en su conjunto. Se produce una
separacin del patrimonio comn del individual del cada socio, pero esta separacin no es perfecta, lo
que explica el rgimen de responsabilidad de estos tipos sociales: hay una separacin de deudas y un
sistema de prelacin de acreedores. Primero cobran los acreedores de la sociedad. Los tipos
principales de sociedades de personas son la sociedad colectiva y la comandataria simple.
3.2. Sociedad de capital
Las sociedades de capital son sociedades de estructura compleja o corporativa. Esto implica la
sujecin a un rgimen estatutario que se caracteriza por la existencia de unos rganos cuyo nmero y
competencias estn predeterminadas por la Ley. Tales rganos funcionan, segn el mtodo colegial
que, supone la decisin por mayoras tras la oportuna deliberacin. Y el rgano de administracin se
rige por el principio del heteroorganicismo, lo que excluye de la condicin de socio el derecho a
administrar. La organizacin adquiere la condicin de persona jurdica en sentido estricto, en le mbito
patrimonial, supone la creacin de un patrimonio perfectamente acotado y responsable desligado del
de los socios. Los socios no responden de las deudas sociales. Son mas importantes las cualidades
personales de los mismos, su aportacin al capital. Para adquirir la posicin de socio hay que aportar
al capital, sin que se admitan las aportaciones de industria. Los tipos principales de sociedades de
capital son las sociedades annimas y la sociedad de responsabilidad limitada.
IV. LA FUNDACIN DE LAS SOCIEDADES
1. Elementos de la fundacin
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1.1. Caracterizacin
En la fundacin de la sociedad hay que distinguir el negocio fundacional y los elementos no negociales
de la fundacin. El negocio es un elemento esencial de la fundacin de cualquier tipo de sociedad. Se
precisan los elementos no negociales. El elemento principal de este tipo es la inscripcin en el RM.
1.2. El negocio fundacional
1.2.1. Caracterizacin
El negocio fundacional es un contrato, salvo en la hiptesis de sociedad unipersonal, en que es un
negocio unilateral. Se trata de un negocio jurdico en sentido propio, de un negocio obligatorio, que
debe incardinarse en el Derecho de obligaciones, ya que del mismo surgen derechos y obligaciones,
poderes y facultades que implican a la sociedad con cada uno de sus socios. Los derechos y las
obligaciones pueden ser de contenido patrimonial o econmico y administrativo o poltico. Entre los
derechos patrimoniales destaca el derecho a los beneficios y el derecho a la cuota de liquidacin. En el
mbito administrativo, el derecho de carcter poltico por excelencia es el voto.
En las hiptesis ordinarias, se trata tambin de un contrato bilateral o prurilateral con prestaciones
recprocas porque todos los socios se obligan recprocamente unos frente a otros a realizar
prestaciones, pero no las prometen en funcin de las de sus consocios, para intercambiarlas con ellos.
Se prometen todas en atencin al fin comn. El contrato de sociedad no tiene carcter sinalagmatico.
El beneficio es la expresin de la participacin en una relacin comunitaria. El primer marco jurdico de
referencia del negocio fundacional ha de buscarse en el Derecho de obligaciones y contratos. El
Derecho de Sociedades ofrece en estos casos sus propios recursos. En la sociedad civil es causa de
disolucin. En la colectivas o comandatarias causa de exclusin, o si la prestacin incumplida origina
una imposibilidad sobrevenida de cumplir el fin social, causa de disolucin. Tambin aqu el Derecho
de Sociedades tiene sus propios remedios. Proceder ejecutivamente contra el socio incumplidor o
expulsarle.
1.2.2. Elementos esenciales
Dada la caracterizacin del negocio fundacional como negocio jurdico de carcter obligacional, los
elementos esenciales para su validez son los que se prev con carcter general el Derecho de
obligaciones, esto es capacidad, consentimiento, objeto y causa. La peculiaridad ms relevante del
consentimiento consiste en que no se precisa voluntad electora del tipo. Si no se elige uno concreto, se
entiende que se ha optado por la sociedad colectiva ya que, en el resto de tipos, se concede el
privilegio de la limitacin de la responsabilidad, para acogerse a l, es necesario cumplir los requisitos
que prev la Ley en defensa de los terceros. La causa tiene dos dimensiones, una abstracta y otra
concreta.
1.3. La escritura
La escritura es la forma solemne que recoge el negocio fundacional y sus modificaciones. Su
contenido reproduce los elementos esenciales exigidos para validez de los contratos en el Derecho
Comn con las adaptaciones derivadas de la especialidad del negocio fundacional, por lo que varia
segn la forma social elegida. Ademas puede incluir todos los pactos y condiciones que los socios
fundadores juzguen conveniente establecer. Incluye los nombres de los otorgantes, lo que cada socio
aporta y las cuotas de socio que se le atribuyen en su razon, asi como la voluntad de fundar
determinada sociedad. En las sociedades de capital debe contener necesariamente los estatutos, que
comprenden las normas de organizacin y funcionamiento que han de regir aquellas.

Conforme a las reglas generales del Derecho de obligaciones y contratos esta forma no puede
considerarse elemento esencial del contrato. La escritura es un presupuesto de acceso al RM, dado el
principio de titulacin publica que rige en el. El sistema cambia al tratar de las sociedades de capital.
En estas sociedades la escritura es necesaria, en el sentido de que no es una simple va de acceso al
RM, como en las sociedades de personas, sino un elemento esencial de carcter constitutivo del
negocio fundacional que ha de ser considerado como presupuesto del tipo , ya que es en ella dnde se
insertan todos los elementos de la organizacin. Des de el punto de vista del proceso fundacional de la
sociedad de capital no puede advertirse ms que un contrato preparatorio o un compromiso preliminar
de constituirla. Pero la frustracin del fin negocial concebido como causa del negocio o la ausencia de
consentimiento, habilitara a cualquier socio a instar la nulidad conforme al Derecho comn.
1.4. La inscripcin
La inscripcin en el RM es el ms importante de los elementos no negociales de la fundacin. Su
tratamiento difiere segn se trate de sociedades de personas o de capitales. En el primer caso, la
inscripcin en el RM es meramente declarativa de modo que la sociedad existe conforme a su tipo aun
sin inscripcin en aquel. En cambio, en las sociedades de capital tiene, igual que la escritura, carcter
constitutivo. Antes de la inscripcin no existe sociedad de capital regular.
2. Nulidad de la sociedad y sociedades de hecho
2.1. Causas de nulidad
Las sociedades nicamente pueden ser declaradas nulas por motivos de fondo, nunca de forma.
Tratndose de sociedades de personas sucede esto porque, la escritura no es un elemento esencial de
negocio, de modo que su ausencia no determina la nulidad. En caso de sociedades de capital ocurre
debido a que la falta de escritura ocasiona la inexistencia como tal sociedad de capital, pero no impide
su consideracin como sociedad colectiva o civil. Las causas de nulidad que afectan a las sociedades
de personas son idnticas a las que pueden aquejar a cualquier otro contrato. En las sociedades de
capital estn restringidas con carcter de ius cogens. Los motivos de nulidad relacionados con la LSC
pueden agruparse en dos grandes categoras. Por un lado, aquellos que coinciden con la ausencia de
elementos esenciales generales aplicables a todo otro negocio jurdico. Por otro lado, los que
sancionan la ausencia de elementos esenciales del tipo especifico de sociedad de capital.
De la primera clase son: la incapacidad de todos los socios fundadores, la ausencia de consentimiento,
los defectos relacionados con el objeto, los vicios atinentes a la causa. Al segundo grupo pertenecen la
causa de nulidad relativa a la falta de expresin en los estatutos la denominacin de la sociedad y a la
falta de expresin en los estatutos de la cifra del capital social.
2.2. Efectos de la nulidad: las sociedades de hecho
Las especificidades ms relevantes de la nulidad de la sociedad se perciben al analizar los efectos de
la misma, que se separan radicalmente de los asignados al instituto en la teora general del Derecho
de Obligaciones. La sociedad nula es desde ahora, lo que justifica por la necesidad de garantizar la
seguridad del trafico. En particular por la de proteger a los terceros que se han relacionado con la
sociedad nula, confiando en la apariencia de la validez generada por la inscripcin en el RM o por su
funcionamiento de hecho en el trafico.
En tanto la nulidad no sea declarada se est ante una sociedad de hecho. Una sociedad de hecho es
una sociedad nula que actu en el trafico como si no lo fuera. Es preciso que la sociedad haya
comenzado a actuar. Se requiere tambin que el modelo de nulidad subsista, si ha desaparecido o ha

sido confirmado o convalidado, la sociedad ya no es nula, de modo que no resulta de aplicacin la

doctrina de la sociedad de hecho.
3. Sociedades en formacin
La sociedad en formacin es una sociedad cuyos pactos constan en escritura pblica, pero an no se
ha inscrito en el RM, aunque existe la voluntad de inscribirla. Esta regulada en la LSC con el objeto de
conciliar el inters de los socios en iniciar la actividad social a la mayor brevedad. La disciplina que
dicta la Ley, que est presidida por ese doble objetivo, comprende tanto el momento anterior a la
inscripcin como el posterior a ella. Como regla general, de los actos y contratos celebrados en
nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el RM, respondern solidariamente quienes los
hubiesen celebrado.
Excepcionalmente, la Ley contempla una serie de casos en que responde la sociedad en formacin,
pero todava no en calidad de sociedad capital, sino de especifica organizacin corporativa capaz de
asumir en nombre propio la titularidad de relaciones jurdicas y obligada a cumplirlas. Se trata de los
siguientes supuestos: actos y contratos indispensables para la inscripcin de la sociedad, de los
realizados por los administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para la fase
anterior a la inscripcin, de los estipulados en virtud de mandato especifico por las personas a tal fin
designadas por todos los socios. La asuncin de estos actos por la sociedad se realiza con cargo al
patrimonio formado por las aportaciones de los socios.
Una vez inscrita la sociedad, la Ley prev tambin dos hiptesis en que la sociedad asumir la
responsabilidad del cumplimiento de aquellos. Con carcter automtico, por el mero hecho de la
inscripcin, la sociedad quedara obligada por aquellos actos y contratos que eran responsabilidad de la
sociedad en formacin. De los dems se seguir respondiendo conforme a la regla general. En ambos
casos cesar la responsabilidad de los socios, administradores y representantes, sustituida por la de la
sociedad y inscrita.
4. Sociedades irregulares
La irregularidad es un defecto de publicidad, no de forma. Una sociedad irregular es aquella cuyos
pactos constan en escritura pblica, pero falta la inscripcin en el RM, y actu en el trafico como tal
sociedad. Se advierte en ella una disolucin entre publicidad registral y publicidad de hecho que el
ordenamiento resuelve concediendo preeminencia a est ltima sobre la primera al objeto de tutelar a
los terceros.
Concebida en estos trminos y dado el carcter declarativo de la inscripcin, la irregularidad no
modifica el rgimen jurdico al que se someten las sociedades de personas. El hecho sujeto a
inscripcin y no inscrito no les es oponible, a excepcin de a aquellos que le conocieran por va
extrarregistral. El limite esta en la buena fe. Su responsabilidad solo estar limitada si demuestran que
el tercero conoca su condicin de comandatarios. Hay que pensar que existen socio colectivos que
responden ilimitadamente.
A diferencia de lo que sucede con las sociedades de personas, en las sociedades de capital la
inscripcin tiene carcter constitutivo. Otorgada la escritura publica y no inscrita en el RM en el plazo
de un ao desde el otorgamiento, si se verifica la voluntad de no inscribir, la sociedad en formacin se
convierte en una sociedad irregular, si es que ha comenzado de hecho sus operaciones. En tal
situacin queda frustrado definitivamente en el fin perseguido por las partes, pues consista en la
creacin de una sociedad de capital, que no va a constituirse.

Como hay escritura en dnde constan todos los elementos de la organizacin, en las relaciones
internas se aplican las reglas de la corporacin. Con eso quedan atendidos los intereses de los socios
frustrados. La normativa a aplicar no puede ser la de las sociedades de capital porque no se ha
cumplido el presupuesto necesario para obtener el beneficio de la limitacin de responsabilidad. De no
instar los socios la disolucin, si la actividad a la que se dedica la sociedad consiste en el ejercicio de
una empresa, se aplicar la disciplina de la sociedad colectiva, o de la sociedad civil, en otro caso.
V. EFECTOS DE LA FUNDACIN
1. Efecto obligatorio y organizativo
La fundacin produce dos efectos. El obligatoria y el organizativo. El efecto obligatorio, que el negocio
fundacional comparte con el resto de negocios jurdicos, consiste, en que genera una serie de
derechos y obligaciones, poderes y facultades entre los socios y la sociedad. El efecto organizativo es
peculiar del negocio fundacional. Supone la creacin de una organizacin o estructura que unifica al
grupo, aunando su actuacin y dotndole de capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones
y 2. La personalidad jurdica de la sociedad
La personalidad jurdica es un mero mecanismo de imputacion de derechos y obligaciones. Por eso
atribuyen personalidad jurdica a todas las sociedades con el nico requisito de que se trate de
sociedades externas. Sociedad externa es aquella estructurada como organizacin unitaria para actuar
como tal en el trfico. No es preciso que lo haga efectivamente. En este caso, ademas de externa, la
sociedad es manifiesta.
La sociedad interna se caracteriza por la existencia de una voluntad negocial de los socios de no
participar conjuntamente en el trafico, excluyendo con ello su relevancia ad extra. De ah que se
configure como una simple relacin obligatoria entre los socios, desprovista de toda vertiente
organizativa, de relaciones externas, ya que estas no se instauran entre el grupo y los terceros, sino
entre cada uno de los socios en particular, o uno solo, y aquellos. Este tipo de sociedades no ostenta
personalidad jurdica. No deben, confundirse con la sociedad oculta, que es aquella que no se publicita
en el trafico, porque la sociedad interna puede muy bien darse a conocer sin perder su carcter. La
sociedad interna por excelencia de carcter mercantil es la sociedad de cuentas en participacin. La
personalidad jurdica de las sociedades nace con la mera perfeccin del contrato, siempre que este
estructurado como organizacin unitaria, con independencia de la ndole de esa organizacin. Solo las
sociedades de estructura corporativa son personas jurdicas. La personalidad jurdica se traduce en la
capacidad jurdica y de obrar. Esta ultima es plena. No esta limitada por el objeto social, que solo
constituye un lmite al poder de representacin de los administradores.
3. Crisis y levantamiento del velo de la personalidad jurdica
La personalidad jurdica convierte a la sociedad en un sujeto de derecho independiente del conjunto de
los socios que la forman, lo que se traduce en mltiples ventajas, pero pueden tambin dar lugar a
verdaderos fraudes y abusos en diferentes mbitos del Derecho. Con el objeto de sancionar esos
fraudes y abusos surgi la llamada doctrina del levantamiento del velo de la personalidad jurdica
el amparo legal que se utiliza para ello es muy variopinto. Se acude a expedientes tales como la
simulacin, el fraude de ley, la buena fe, la identidad econmica material, el abuso del Derecho, pero
sin que el recurso a los mismos se funde en criterios seguros, que quedan remitidos al libre arbitrio de
los jueces, quienes no ofrecen fundamentos convenientemente razonados y acuden a este expediente
con excesiva profusin.

VI. DENOMINACIN
La denominacin social identifica a la sociedad en el trafico y la permite actuar en l como grupo
unificado. Es el instrumento formal que hace posible el mantenimiento de relaciones con terceros y la
imputacin a la misma de los derechos y obligaciones que surgen de ellas. Por eso constituye el
atributo ms relevante de la personalidad jurdica, lo que explica que la falta de esta mencin en los
estatutos acarree la nulidad de la sociedad. Cada sociedad deber tener una sola denominacin social.
Puede estar formada con letras del alfabeto de cualquiera de las lenguas oficiales espaolas y con
expresiones numricas en guarismos rabes o nmeros romanos.
En la composicin de toda denominacin se distinguen dos tipos de elementos. El identificativo del tipo
social de que se trate y el de la propia sociedad. Solo el primero puede incluirse mediante abreviaturas,
que sern las explicitadas en el Ccom, en la LSC y en el RRM. Es en el segundo elemento en el que
se aprecian las diferencias entre sociedades de personas y de capital. Las sociedades de personas
solo pueden utilizar una denominacin subjetiva o razn social, en el sentido de que ha de estar
integrada por el nombre de todos los socios, de alguno de ellos o de uno solo. En cambio, las
sociedades de capital pueden girar bajo una razn social o bajo una denominacin objetiva.
VII. DOMICILIO Y SEDE ELECTRNICA
1. El domicilio
El domicilio es el lugar donde se localiza la actuacin de la actividad de la sociedad. No es solo una
poblacin o trmino municipal. Es el inmueble o lugar concreto dnde se sita la sede social. Ha de
consignarse necesariamente en la escritura o en los estatutos y referenciarse en toda la
documentacin.
La eleccin del lugar del domicilio no es libre, sino que debe vincularse a la localizacin de la gestin
del fin comn. Se trata de un criterio de conexin real. Las sociedades cuyo principal establecimiento o
explotacin radique dentro del territorio espaol debern tener su domicilio en Espaa. Y dentro de
Espaa en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administracin y direccin, o en el que
radique su principal establecimiento o explotacin. En caso de discordancia, originaria o sobrevenida,
es preciso rectificar el domicilio que conste en los estatutos inscritos para hacerlo coincidir con el
domicilio real donde se halle el centro de su efectiva administracin y direccin o donde radique su
principal establecimiento o explotacin.
El domicilio ha de ser nico y estable. La sociedad no puede establecer varios domicilios, ni uno
rotatorio. Salvo disposicin contraria de los estatutos, el rgano de administracin ser competente
para cambiar el domicilio social dentro del mismo trmino municipal. Tambin salvo disposicin
contraria de los estatutos, el rgano de administracin ser competente para acordar la creacin, la
supresin o el traslado de las sucursales en cualquier lugar del territorio nacional o del extranjero.
2. La sede electrnica
La sede electrnica de la sociedad es definida por la LSC como la pagina web corporativa de aquella.
Su creacin deber acordarse por la junta general, previa inclusin del asunto en el orden del da de la
convocatoria de forma expresa y el acuerdo deber ser inscrito en el RM y publicado en el BORME.
Salvo disposicin estatutaria en contrario, su modificacin, traslado o supresin ser competencia del
rgano de administracin, aunque el acuerdo deber inscribirse en el RM y ser publicado en el
BORME. Es importante destacar a estos efectos que, hasta que la publicacin de la pagina web en el
BORME tenga lugar, las inserciones que realice la sociedad en ella no tendrn efectos jurdicos.

Como regla general, la creacin de la pagina web corporativa constituye una facultad de la sociedad.
Las sociedades cotizadas debern disponer de ella para atender el ejercicio por parte de los
accionistas del derecho de informacin relevante exigida por la legislacin sobre el mercado de
valores. Corresponde al consejo de administracin establecer el contenido de la informacin a facilitar
en la pagina web, de conformidad con lo que establezca el Ministerio de Economa o la CNMV. Se
habilitara en ella un Foro Electrnico de Accionistas al que podrn acceder tanto los accionistas
individuales como las asociaciones voluntarias que puedan constituir. En el Foro podrn publicarse
propuestas que pretendan presentarse como complemento del orden del da anunciado en la
convocatoria.
VIII. NACIONALIDAD
La nacionalidad espaola de la sociedad se adquiere mediante el cumplimiento de dos requisitos
cumulativos. La constitucin con arreglo a las leyes espaolas y el domicilio en Espaa. El art. 8 de la
LSC parece presuponer que slo pueden tener domicilio en Espaa las sociedades constituidas con
arreglo al Derecho espaol. Slo cuando ambos requisitos queden simultneamente satisfechos cabr
atribuir a la sociedad nacionalidad espaola.
IX. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
1. Caracterizacin
Las modificaciones estructurales consisten en alteraciones de la sociedad que van ms all de las
simples modificaciones estatutarias para afectar a la estructura patrimonial o personal de la sociedad.
Incluyen la transformacin, la fusin, la escisin y la cesin global del activo y pasivo. Estn reguladas
en la LME cuyo mbito de aplicacin se extiende a todas las sociedades que tengan la consideracin
de mercantiles, bien por naturaleza de su objeto, bien por la forma de su constitucin.
2. Transformacin
2.1. Concepto y caracteres
La transformacin no supone la constitucin de una nueva sociedad, sino un mero cambio de forma
jurdica y estructura interna, por eso conserva su misma personalidad jurdica. La transformacin se
produce sin solucin de continuidad en las relaciones fcticas, su actividad no sufre paralizacin.
2.2. Supuestos
La LME adopta un criterio de permisibilidad muy amplio entre los tipos sociales en que puede
efectuarse la transformacin. Se admite la transformacin de una sociedad mercantil inscrita en
cualquier otro tipo de sociedad mercantil, en una agrupacin de inters econmico o en una sociedad
cooperativa. Por su parte una SA podr transformarse en SAE y viceversa. Una agrupacin europea de
inters econmico, podr transformarse en cualquier tipo de sociedad mercantil y en agrupacin
europea de inters econmico. La sociedad civil podr transformarse en cualquier tipo de sociedad
mercantil. Las sociedades cooperativas podrn transformarse en sociedades mercantiles y en
sociedades cooperativas europeas y estas ltimas en sociedades cooperativas.
2.3. Forma y requisitos
La transformacin habr de ser acordada necesariamente por la junta de socios. El acuerdo de
transformacin se adoptar con los requisitos y formalidades establecidos en el rgimen de la sociedad
que se transforma, son lo que corresponden a las modificaciones estatutarias de alta trascendencia,
9

cuyas normas han de aplicarse a la transformacin.

El acuerdo deber incluir la aprobacin del balance de la sociedad presentando para la transformacin,
con las modificaciones que resulten procedentes, as como las menciones exigidas para la constitucin
de la sociedad. El acuerdo se publicara una vez en el BORME y en uno de los diarios de gran
circulacin de la provincia en que la sociedad tenga su domicilio.
Los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo podrn separarse de la sociedad que se
transforma, conforme a lo dispuesto en la LSC para la SL. El derecho de separacin habr de
ejercitarse por escrito en el plazo de un mes a contar desde la publicacin del acuerdo o desde la
recepcin de comunicacin. Los socios que por efecto de la transformacin hubieran de asumir una
responsabilidad personal por las deudas sociales y no hubieran votado a favor del acuerdo de
transformacin quedaran automticamente separados de la sociedad, si no se adhieren
fehacientemente a l dentro del plazo de un mes a contar desde la fecha de su adopcin cuando
hubieren asistido a la junta de socios.
El derecho de oposicin impide la transformacin. La transformacin no podr tener lugar si, dentro del
mes siguiente a la publicacin o la comunicacin individual se opusieran titulares de derechos
especiales distintos de las acciones, de las participaciones o de las cuotas que no puedan mantenerse
despus de la transformacin. La escritura pblica habr de ser otorgada por la sociedad y por todos
los socios que pasen a responder de las deudas sociales y contendr ademas de las menciones
exigidas, la relacin de socios que hubieran hecho uso del derecho de separacin y el capital que
representen .
La inscripcin en el RM tiene carcter constitutivo, ya que la eficacia de la transformacin esta
supeditada a la misma. Una vez inscrita podr ser impugnada en el plazo de tres meses.
2.4. Efectos
Se distinguen los efectos internos y los externos. Los primeros afectan a la posicin jurdica de los
socios. Los segundos a las relaciones con terceros. En el mbito interno, los socios asumen la posicin
jurdica correspondiente al nuevo tipo social. La transformacin en las relaciones con terceros no
supone la constitucin de una nueva sociedad, sino un mero cambio de forma jurdica y estructura
interna, pero con mantenimiento de la misma personalidad jurdica. Pero como puede entraar un
cambio de responsabilidad de los socios, es preciso arbitrar normas para proteger a los acreedores. En
concreto la LME dispone que los socios que, en virtud asuman responsabilidad personal e ilimitada por
las deudas sociales, respondern en la misma forma de las deudas anteriores a la transformacin.
Salvo que los acreedores sociales hayan consentido expresamente la transformacin, subsistir la
responsabilidad de los socios que respondan personalmente de las deudas de la sociedad
transformada por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la sociedad.
Esta responsabilidad prescribir a los cinco aos a contar desde la publicacin de la transformacin en
el BORME.
3. Fusin
3.1. Caracterizacin y clases
En virtud de la fusin, dos o mas sociedades mercantiles inscritas se integran en una nica sociedad
mediante la transmisin en bloque de sus patrimonios y la atribucin a los socios de las sociedades
que se extinguen de acciones, participaciones o cuotas de la sociedad resultante, que puede ser de
nueva creacin o una de las sociedades que se fusionan.
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La fusin puede ser de dos clases. Fusin por creacin de una nueva sociedad que implica la extincin
de todas las que se fusionan y la creacin de una nueva entidad. Y fusin por absorcin, en la que se
extinguen todas menos una, que absorbe a las dems. La diferencia entre ellas es meramente formal o
externa, no afecta a su naturaleza jurdica, ya que en ambas se advierten las mismas notas
caracterizadoras o elementos que son tres: la extincin de alguna o algunas de las sociedades, la
transmisin en bloque de los respectivos patrimonios de las sociedades extinguidas a la nueva entidad
o a la absorbente y la integracin de los socios de las sociedades extinguidas en la sociedad resultante
de la fusin, que se arbitra entregndoles un nmero de acciones o participaciones o una cuota de
esta ltima.
La LME exige que la participacin del socio no vari con la fusin, por lo que las acciones,
participaciones o cuotas que reciba deben ser proporcionales a la participacin que ostentara en la
sociedad extinguida. Exige en particular que se establezca sobre la base del valor real del patrimonio
de las sociedades que participan en la fusin. Se prohbe el canje de las participaciones propias por las
que las sociedad resultante de la fusin, que debieran ser armonizadas o extinguidas.
3.2. Procedimiento
3.2.1. Proyecto de fusin
Los administradores de cada una de las sociedades que participen en la fusin habrn de redactar y
suscribir un proyecto en comn de fusin, cuyo contenido mnimo esta previsto en la LME. La
subscripcion obliga a un especial carcter de pasividad. En garanta de socios y terceros el proyecto
est sometido a dos tipos de informes: un informe de los administradores de cada una de las
sociedades que participan en la fusin, cuyo objeto es explicar y justificar detalladamente el proyecto
comn en la fusin y cuando alguna de las sociedades que participen en la fusin sea SA o Sca, un
informe o varios redactado por uno o varios expertos independientes designado por el Registrador
mercantil correspondiente al domicilio social, cuyo contenido mnimo est previsto en la LME.
El proyecto de fusin es objeto de una publicidad especial, que se arbitra mediante su insercin en la
pagina web de cada una de las sociedades que participan en la fusin, sin perjuicio de que los
administradores puedan depositar voluntariamente un ejemplar del proyecto comn de fusin en el
Registro Mercantil correspondiente a cada una de las sociedades que participen en ella. La insercin
del proyecto de fusin en la pagina web deber mantenerse hasta que finalice el plazo del ejercicio por
los acreedores del derecho de oposicin a la fusin. Efectuado el deposito, el registrador comunicar al
registrador mercantil central, para su inmediata publicacin gratuita en el BORME, el hecho del
deposito y la fecha en que hubiere tenido lugar.
3.2.2. Acuerdo de fusin
3.2.2.1. Requisitos
El acuerdo de fusin se adoptara necesariamente por la junta de socios de cada una de las sociedades
que participen en ella, con sujecin a los requisitos y formalidades establecidos en el rgimen de las
sociedades que se fusionan, a los que se adicionan los que prev la LME, cuyo objeto es reforzar la
tutela de socios y terceros, ante una decisin de la trascendencia de esta.
Las peculiaridades se refieren, a la convocatoria. Antes de la publicacin de la convocatoria los
administradores debern insertar en la pagina web de la sociedad, con posibilidades de descargarlos e
imprimirlos, los siguientes documentos: el proyecto comn de fusin, los informes de los
administradores de cada una de las sociedades sobre el proyecto de fusin, los informes de los

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expertos independientes, las cuentas anuales y los informes de gestin de los tres ltimos ejercicios,
as como los correspondientes informes de los auditores de cuentas de una de las sociedades, el
informe financiero semestral por el que el balance se hubiera sustituido, los estatutos sociales vigentes
incorporados a escritura publica, los pactos relevantes que vayan a constar en documento publico, el
proyecto de escritura de constitucin de la nueva sociedad, si se trata de una absorcin el texto integro
de los estatutos de la sociedad absorbente y la identidad de los administradores de las sociedades que
participan en la fusin.
Si la sociedad no tuviera pagina web, los socios tendrn derecho al examen en el domicilio social de
copia integra de los documentos anteriores, a cuyo efecto los administradores estn obligados a
ponerlos a su disposicin, as como a la entrega o al envi gratuitos de un ejemplar de cada uno de
ellos. La publicacin del anuncio de convocatoria de las juntas de socios no podrn realizarse antes de
la publicacin de la insercin o del deposito del proyecto en el BORME. La publicacin o la
comunicacin individual de ese anuncio a los socios habrn de realizarse con un mes de antelacin, a
la fecha prevista para la celebracin de la junta.
El acuerdo requerir, ademas de las mayoras previstas en el rgimen del tipo social de que se trate, el
consentimiento de todos los socios que , por virtud de fusin, pasen a responder ilimitadamente de las
deudas sociales, as como el de los socios de las sociedades que se extingan que hayan de asumir
obligaciones personales en la sociedad resultante de la fusin. Tambin sera necesario el
consentimiento individual de los titulares de derechos especiales distintos de las acciones o
participaciones cuando no disfruten de derechos equivalentes a los que les correspondan en la
sociedad extinguida. En concreto el acuerdo de fusin podr adoptarse sin necesidad de publicar o
depositar previamente los documentos exigidos por la ley y sin informe de los administradores sobre el
proyecto de fusin.
3.2.2.2. Contenido del acuerdo
El acuerdo ha de incluir las menciones prescritas en el rgimen de las sociedades que se fusionan y
las legalmente exigidas para la constitucin de la nueva sociedad, si esta es la modalidad por la que se
opta, debe ajustarse estrictamente al proyecto comn de fusin, ya que cualquier modificacin de este
equivale al rechazo de la propuesta. El proyecto de fusin quedara sin efecto si no hubiera sido
aprobado por las juntas de socios de todas las sociedades que participen en la fusin dentro de los
seis meses siguientes a su fecha. El acuerdo ha de comprender la aprobacin del balance de fusin, el
ultimo balance de ejercicio aprobado, siempre que hubiere sido cerrado dentro de los seis meses
anteriores a la fecha del proyecto de fusin. Pero habr de ser sometido a la aprobacin de la junta de
socios que resuelva sobre la fusin a cuyos efectos deber mencionarse expresamente en el orden
del da de la junta. Si el balance anual no cumpliera con ese requisito, ser preciso elaborar un balance
cerrado con posterioridad al primer dia del tercer mes precedente a la fecha del proyecto de fusin.
En ambos casos, podrn introducirse alteraciones en las valoraciones contenidas en ellos en atencin
a las modificaciones importantes del valor razonable que no aparezcan en los asientos contables. El
balance de fusin y las modificaciones de las valoraciones debern ser verificados por el auditor de
cuentas de la sociedad, cuando exista obligacin de auditar. La modificaciones importantes del activo o
del pasivo acaecidas habrn de comunicarse a las juntas de todas las sociedades que se fusionan.
3.2.2.3. Publicacin y derecho de oposicin
El acuerdo de fusin es objeto de una publicacin especial en el BORME y en uno de los diarios de
gran circulacin en las provincias en las que cada una de las sociedades tenga su domicilio. En el
anuncio se har constar el derecho que asiste a los socios y acreedores de obtener el texto integro del

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acuerdo adoptado y el balance de la fusin, as como el derecho de oposicin que corresponde a los
acreedores.
La finalidad principal de la publicacin y de la comunicacin se relaciona con el derecho de oposicin
de los acreedores ya que la LME prohbe la realizacin de la fusin antes de que transcurra un mes,
contado desde la fecha de publicacin del ultimo anuncio del acuerdo o, en caso de comunicacin por
escrito, del envi de la comunicacin al ultimo de los socios y acreedores, porque dentro de ese plazo,
los acreedores de cada una de las sociedades que se fusionan podrn oponerse a la fusin.
Ostentan en concreto el derecho de oposicin los acreedores de cada una de las sociedades que se
fusionan cuyo crdito hubiera nacido antes de la fecha de insercin del proyecto en el Registro
Mercantil. Si el proyecto de fusin no se hubiera insertado en la pagina web de la sociedad ni
depositado en el Registro Mercantil competente, la fecha de nacimiento del crdito deber haber sido
anterior a la fecha de publicacin del acuerdo de fusin o de la comunicacin individual de ese acuerdo
al acreedor. Los obligacionistas podrn ejercer el derecho de oposicin en los mismo trminos que los
restantes acreedores salvo que la fusin hubiere sido aprobada por la asamblea de obligacionistas.
Si la fusin se hubiera llevado a efecto a pesar del ejercicio, en tiempo y forma, del derecho de
oposicin por acreedor legitimo, el acreedor podr solicitar del Registro Mercantil en que se haya
inscrito la fusin que se haga constar el ejercicio del derecho de oposicin. El registrador practicar la
nota marginal si el solicitante acreditase haber ejercitado, en tiempo y forma, el derecho de oposicin.
La nota marginal se cancelara de oficio a los seis meses de su fecha, salvo que con anterioridad se
haya hecho constar la interposicin de demanda ante el juzgado de lo Mercantil contra la sociedad
absorbente o contra la nueva sociedad.
3.2.2.4. Escritura e inscripcin
El acuerdo de fusin deber elevarse a escritura publica por todas las sociedades que se fusionan, a la
cual se incorporar el balance de fusin de aquellas o en el caso de fusin de sociedades cotizadas el
informe financiero semestral por el que el balance se hubiera sustituido y se inscribir en el RM. Tras la
inscripcin la fusin solo puede ser impugnada cuando se hayan infringido las previsiones de la LME.
3.3. Los efectos de la fusin sobre la responsabilidad de los socios
Salvo que los acreedores sociales hayan consentido de modo expreso la fusin, los socios
responsables personalmente de las deudas de las sociedades que se extingan por la fusin contradas
con anterioridad a esa fusin, continuaran respondiendo de esas deudas. Esta responsabilidad
prescribir a los cinco aos a contar desde la publicacin de la fusin en el BORME.
4. Escisin
4.1. Delimitacin conceptual, supuestos y funcin econmica
La escisin puede ser total, parcial y constituir en una segregacin. Se entiende por escisin total la
extincin de una sociedad, con divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las
cuales se transmite en bloque por sucesin universal a una sociedad de nueva creacin o es absorbida
por una sociedad ya existente, recibiendo los socios un nmero de acciones, participaciones o cuotas
de las sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva participacin en la sociedad que se
escinde.
Se entiende por escisin parcial el traspaso en bloque por sucesin universal de una o varias partes
del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad econmica, a una o varias
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sociedades de nueva creacin o ya existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un
nmero de acciones, participaciones o cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisin
proporcional a su respectiva participacin en la sociedad que se escinde y reduciendo sta el capital
social en la cuanta necesaria.
Finalmente se entiende por segregacin el traspaso en bloque por sucesin universal de una o varias
partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad econmica. Todas las
modalidades de escisin tienen como objeto conseguir una descentralizacin empresarial .
Normalmente con el fin de obtener una mayor especializacin o para separar los riesgos que derivan
de las distintas actividades realizadas por una misma sociedad.
4.2. Rgimen jurdico: proteccin de los socios y de los acreedores
Las notas caracterizadoras de la escisin coinciden con la fusin. Tambin aqu hay traspaso en
bloque de patrimonios por sucesin universal. Y tanto en la escisin total como en la parcial integracin
de socios en las sociedades beneficiarias. El procedimiento y los intereses afectados por la operacin
son asimismo semejantes. La escisin se rige por las normas establecidas para la fusin en la LME,
entendiendo que las referencias a la sociedad resultante de la fusin equivalen a indicaciones relativas
a las sociedades beneficiarias de la escisin. Se exceptan unicamente las salvedades contenidas en
la misma ley. Finalmente, es significativa la responsabilidad solidaria de todas las sociedades
beneficiarias y de la sociedad escindida por las obligaciones asumidas por cualquiera de las primeras.
5. Cesin global del activo y pasivo
La cesin global de activo y pasivo es una modificacin estructural que se caracteriza por consistir en
la transmisin en bloque de todo el patrimonio de la sociedad, por sucesin universal, a uno o varios
socios o terceros, a cambio de una contraprestacin que no podr consistir en acciones,
participaciones o cuotas de socio del cesionario. La tutela del socio se consigue a travs de la
informacin que facilita el proyecto de cesin global y mediante el sometimiento del acuerdo a algunos
de los requisitos establecidos para la adopcin del acuerdo de fusin. La tutela de los acreedores se
articula a travs del derecho de oposicin y de la responsabilidad solidaria.

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