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Sentir na sentena - um estudo sobre emoes e decises judiciais1

Marlia Loschi de Melo


(PPCIS-UERJ/Rio de Janeiro )

Palavras-chave: sentenas, magistrados, emoes.

1. Reflexividade
Falar de si um convite reflexo e magistrados apresentam aquela propenso
reflexividade tpica das sociedades modernas ocidentais: pensar sobre si mesmo e seu
lugar no mundo de forma crtica, atravs do autoexame e da autoconfrontao. Quando
indagados a respeito de sua relao com o tema dos direitos humanos, foram recorrentes
as reflexes sobre o envolvimento que protagonizam ao prolatar sentenas no apenas
referentes aos direitos humanos, mas sentenas em geral. Falar sobre direitos humanos
trouxe tona o falar sobre o Outro e, atravs dele, falar de si prprio. Assim, os
magistrados entrevistados sugerem uma ideia de sujeito reflexivo, no apenas
consciente de estar emocionalmente envolvido nos processos e disposto a pensar sobre
o assunto, mas tambm consciente de sua prpria reflexividade, expressas atravs de
falas sobre a capacidade de enxergar o todo complexo, parar para refletir sobre o que
voc est fazendo e profundidade, atribuda a si prprio.
Eu tenho uma mente complexa, talvez. da minha natureza. Sempre
foi. Desde a poca de sempre. Me cansa muito. Se eu pudesse apertar
um boto e deixar de ser, mas da minha natureza. (...) (M1).

A reflexividade percepes individuais a respeito de como o sujeito aparece


para os outros e como acredita que os outros o julgaro uma caracterstica que
conecta self e emoo. Gretchen Peterson (2006), em seu captulo acerca da importncia
da cultura para um estudo sobre emoes, rene referncias que corroboram a ideia de
que a reflexividade no apenas o elo entre self e emoo, mas tambm o caminho para
se lerem gramticas emocionais. O trabalho de Rosenberg, citado por Peterson,
particularmente importante ao identificar dois tipos de reflexividade: uma, ligada

Trabalho apresentado na 30 Reunio Brasileira de Antropologia, realizada entre os dias 03 e 06 de


agosto de 2016, Joo Pessoa/PB.
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cognio, que percebe e avalia contedos do self, e outra, ligada agncia, capaz de
controlar e regular o self.
Diante de estmulos emocionais ambguos, a reflexividade cognitiva entra em
ao para encontrar pistas e interpret-los: as pessoas pensam sobre suas emoes, com
base em um repertrio cultural adquirido atravs de socializao. J a agncia reflexiva
se reporta gesto das emoes (emotion management, no original) e suas expresses.
Como veremos ao longo da anlise das entrevistas, so muitos os motivos que levam
um sujeito a este trabalho de gesto de suas emoes. Existe a questo da conformidade
com a norma e, por isto, estar dentro da gramtica emocional uma atitude moral.
Pode tambm ser um elemento estratgico para se atingir determinado fim. O
fundamento, afinal, o que defendemos desde o incio: as emoes fazem.
Eu, por exemplo, quando julgo, eu procuro me interpretar. Pra
interpretar o fato que posto minha apreciao eu procuro antes
me interpretar: Eu tou sendo aqui o qu: racista, sexista, machista?
Eu acho que esse um exerccio que um juiz que quer atuar dentro
desse marco da democracia, da legalidade democrtica, ele deveria
se preocupar. obvio que isso d mais trabalho (...). Quando voc
passa a pensar na sua prpria atuao, bvio que voc tem uma
carga de angstia que aumenta. A reflexo te leva s vezes a ficar
deprimido pelo que t acontecendo, que voc t julgando. Isso tem
uma carga que no legal pro intrprete, uma coisa que fica pesada
para trabalhar. Seria muito mais fcil julgar de uma maneira em
termos eichmannianos, como Eichmann, n, uma coisa sem pensar, ir
fazendo o que t posto ali e reproduzindo aquelas injustiazinhas sem
o menor tipo de reflexo. (M5)

A reflexividade no trabalho identificada como aquele elemento que faz a


diferena: faz parte das representaes sobre o dever-ser do magistrado. preciso ter
uma mente profunda, complexa e capaz de se interpretar para desempenhar melhor sua
funo. Os colegas que no apresentam esta caracterstica so criticados. Uma
instituio como o Poder Judicirio, tomada como um ator abstrato, criticada quando
vista no possuindo essas caractersticas e, pior: diz-se que persegue e oprime os
magistrados que pensam diferente porque, apesar de ser desejvel ter esse
pensamento complexo de autoanlise, apenas uma minoria o tem, sendo assim
considerados marginais. Ou, talvez, no sendo to minoria assim, precisem criar
estratgias para manter um bom relacionamento com a instituio e os pares, fugindo do
rtulo de potenciais causadores de problemas para a instituio.

M: C entre ns, voc acha que todos os magistrados tm essa


sensibilidade?
M2: No, no acho no (risos)
M: E a?
M2: Eu acho, eu acho assim... eu tenho colegas muito competentes
mesmo. Mas eu no sei se todos tm essa mesma... essa ansiedade que
eu tenho, que eu tou te passando, essa viso diferenciada do todo.
Mas muitos tm, muitos realmente tm. Voc v que... voc vai
conversar com muitos colegas e l no fundo eles ficam angustiados
com as questes, que chegam a eles, se envolvem realmente nos
processos, por mais que aparentemente no.

Enfim, uma mente complexa cansa; um ator com mais autorreflexo tem mais
trabalho: falas recorrentes sobre esta faculdade inescapvel, para quem a possui.
Nada mais resta, portanto, ao magistrado, a no ser assumir este fardo, que a angstia,
a ansiedade, a dvida, a conscincia de sua prpria falibilidade. Isto os conecta, de certa
forma, a uma comunidade moral em que se valoriza a busca por justia, uma justia
humanizada que fuja da mera aplicao da regra.
2. O mito da neutralidade
J a partir da reflexo sobre o que fazem e como fazem, os magistrados trazem a
fala sobre o mito da neutralidade jurdica. assim que a neutralidade tratada: como
mito. Mitos, como a antropologia j vem dizendo, so narrativas de uma sociedade ou
grupo sobre si mesmo e sua perpetuao confunde-se com a perpetuao do prprio
grupo. Assim, no de se estranhar que a neutralidade que no auge do positivismo
jurdico ajudou a construir a identidade do Direito enquanto cincia seja algo sobre o
qual preciso prestar satisfaes.
No h neutralidade no meu olhar, eu sou isso... e no h, tambm,
um erro nessa no neutralidade. A sentena vem do sentir, existe um
juiz aplicando a sentena, ento desde sempre o sistema se baseia
numa pessoa humana aplicando a lei e justificando naquele caso
concreto e ele uma pessoa humana. E vai dar seu sentimento ali, o
que que ele sentiu ali. Isso pra mim, essa no neutralidade, no
ilegal, ela t no sistema. (M1)

O trabalho de desconstruo do conceito de emoes atribudo ao senso comum


aquele relacionado ao biolgico, ao mundo privado e/ou irracional, incontrolvel,
vulnervel e feminino realizado por Lutz (2008:4) nos mostra que a negociao sobre
o sentido da neutralidade e sua atribuio (ou falta dela) nos julgadores produz
diferentes impresses sobre o trabalho de deciso judicial na sociedade e entre os
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magistrados. O que acontece quando a neutralidade das decises judiciais colocada em


xeque? Como manter o suporte segurana e credibilidade do Poder Judicirio?
O consenso de que no existe neutralidade nas decises judiciais abre a porta
para a discusso acerca do alcance da subjetividade do juiz na interpretao e aplicao
da lei e suas consequncias e, mais do que isto, como possvel garantir que a
prolao de uma sentena seja um resultado equilibrado de foras em que no esteja
proeminente nem a subjetividade nem o que se chama legalismo, ou apego exagerado
literalidade da lei.
Este recomendado equilbrio, que consta na prescrio da doutrina, nada mais
do que a colocao, em prtica, de dois eixos de interpretao do papel das emoes no
trabalho do juiz. Por um lado, a sentena marcada pelo subjetivismo afasta-se do uso
racional da doutrina; responde subjetivamente onde o sujeito deve deixar-se apagar em
nome do interesse coletivo; comparece o juiz onde deve comparecer o direito. Por outro
lado, a sentena que cumpre cegamente prerrogativas legais a sentena fria e
desinteressada do juiz que mero executor da lei, o juiz que no se envolve mas, por
no se envolver, perde algo de sua humanidade.
Temos a dois lugares para a emoo: emoo como o lugar da subjetividade,
emoo como o lugar do envolvimento. No primeiro caso, ela se ope racionalidade e
neutralidade que so atribuies diferentes, mas profundamente conectadas entre si.
No segundo caso, as emoes como um lugar positivo, de envolvimento e engajamento
moral, antdoto para a frieza da lei e dos homens que a operam maquinalmente.
Essas duas possibilidades de se situarem as emoes refletem uma ambiguidade
intrnseca da cultura ocidental. No obstante, Lutz repara que o contraste entre emoes
e pensamento costuma ter mais fora no discurso e mais frequentemente evocado,
geralmente para desvalorizar o polo das emoes. Em seu bojo semntico, traz outros
pares opostos: afeto/cognio, paixo/razo, sentimento/pensamento. Existe uma
associao bastante comum entre emoes e irracionalidade que demonstra a
valorizao do que, por outro lado, sensato e racional. Racionalidade est ligada a
inteligncia e ao prtica, mais do que a contemplao e sentimentos.
Embora se possa dizer que um pensamento em particular seja
irracional e que emoes, em certos casos, faam sentido, o discurso
cotidiano leva muito mais em conta a habilidade do pensamento em
contribuir para a ao racional. Emoes tendem predominantemente
a levar a julgamentos errneos e, ento, a aes irracionais e sem
sentido, ou permanecem como estados internos de sentimentos que
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no organizam nenhuma ao, nem iniciam nenhuma soluo de


problema, nem constituem racionalidade alguma (Lutz, 2008:60,
traduo livre).

Entretanto, os magistrados que se preocupam em enxergar o todo complexo,


em observar o mundo de uma forma no-linear e no-binria percebem que h algo mais
do que um jogo de opostos. A racionalidade esperada no meio jurdico no deixa de
existir, mas j no garante segurana. E no por isto que a segurana deixe de existir.
A atividade jurisdicional ganha, ento, um olhar mais interpretativo e vasculhador sobre
si prpria, em busca de conciliao e equilbrio entre os polos embora haja quem diga
que ainda so muitos os magistrados que devem sua tranquilidade a uma prtica
profissional ancorada na segurana, ou seja, mais formal, sem grandes inovaes ou
problematizaes.

3. Ser afetado: sofrimentos e incmodos


Voc um homem, um ser humano, no uma mquina. Ento
voc tem seus sentimentos, tem coisa que... Meu deus do cu! Te
chateia, te aborrece, te entristece sobremaneira. Eu saio muito triste
daqui muitas vezes. H dias, assim... que voc no consegue. (M8)

O vocabulrio das emoes, assim como suas representaes e normas (regras


de sentimento e de expresso) so a cultura emocional de determinada sociedade. A
conscincia, por parte do magistrado, de estar emocionalmente envolvido nas situaes
em que precisa julgar vem acompanhada de sentimentos variados: pena,
constrangimento, tristeza, desconforto, solido. Outras categorias mais amplas como
preocupao, sofrimento, engajamento, mobilizao, sensao de "peso" por conta de
responsabilidade tambm apareceram.
Um magistrado trouxe como exemplo sua dificuldade de decidir a respeito da
guarda de uma criana: era difcil, sofrido, dodo considerar tirar a guarda da me.
O trecho a seguir mostra o conflito interno a respeito de qual direito privilegiar: o
direito da me ou o direito ao bem-estar da criana. Pela legislao, deve-se priorizar o
bem-estar da criana, mas isto no quer dizer que fazer a coisa certa seja uma deciso
fcil para o magistrado:

"Mas foi uma audincia to pesada... durou acho que seis horas.
Ouvir todo mundo... E assim, no final, eu no sabia. No que no
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soubesse. Eu sabia que aquela me no tinha condio de criar


aquela filha. Mas um negcio muito sofrido, muito dodo. Eu tive
que... Eu sa duas vezes no meio da audincia pra chorar no banheiro.
Pedindo pelo amor de deus para eu fazer a coisa certa. E a eu dei a
sentena em audincia, enfim... (M4)

O sofrimento do outro tambm comparece gerando sofrimento no magistrado,


como no caso acima. E, no sofrimento diante da dor do outro, o juiz pode encontrar
motivao para agir. Aqui h indcios de que a motivao do juiz para buscar mais
provas para o processo, para decidir e justificar sua deciso est relacionada a seu
envolvimento com o processo. Via de regra, o Poder Judicirio s age quando
provocado (trata-se de um enunciado nativo), mas juzes podem antecipar demandas,
engajar-se em aes sociais e tomar iniciativas nos processos em nome de valores em
que acreditam. Assim, sentimentos como pena, compaixo e angstia diante do
sofrimento do outro podem servir como motivadores/propulsores da ao, fazendo com
que os magistrados busquem recursos alm da aplicao da letra fria da lei.
M: O que eu fico intrigada isso... Um juiz no pode fazer nada,
no pode tomar nenhuma iniciativa. S se provocado...?
M4: Olha s... . Na verdade sim... Porque, o que acontece... Eu acho
que nesse caso eu teria que ser provocado. Porque a princpio, ele
homem. Entendeu? Ento... Eu at acho que se fosse colocada essa
questo, se fosse requerido isso, eu teria que enfrentar e a poderia
at flexibilizar essa questo formal e determinar uma transferncia,
entendeu, prum presdio feminino. Mas eu acho que, no caso, ele teria
que se sentir prejudicado com relao a isso

Neste caso, o magistrado se encontrava diante de um conflito interno entre o que


lhe parecia justo (a travesti ficar numa ala feminina) e o que era formalmente prescrito
(uma travesti estar lotada num presdio masculino porque, a princpio, ele homem).
Por um lado, reconhece a vulnerabilidade de uma travesti num presdio masculino, sem
separao dos outros presos; mas no toma nenhuma iniciativa de transferncia e
justifica-se argumentando que apenas se fosse colocada essa questo e a travesti se
sentisse prejudicado algo deveria ser feito. Sua tranquilidade em manter-se inerte no
passa por uma reflexo sobre a complexidade do tema que tem diante de si; pelo
contrrio, apoia-se nesta ideia de um Judicirio que s precisa agir quando provocado e
que, formalmente, no havia nada a fazer.
Entretanto, o mesmo magistrado reconhece que o Poder Legislativo no
acompanha as mudanas sociais e que em muitos casos cabe, ao Judicirio, antecipar-se
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criao de novas leis, para que a sociedade no saia perdendo. o caso em que a
aplicao da lei pode ser flexibilizada e o magistrado pode buscar fundamentaes
principiolgicas da Constituio, por exemplo, para embasar sua deciso. Isso mostra
que, para um mesmo juiz, pode ser importante flexibilizar a aplicao da lei em
proteo de determinado direito, mas no de outro. A iniciativa para agir obedece a esta
lgica, que pessoal, baseada em avaliaes individuais do magistrado, e aplicada no
caso a caso.
Existem sentimentos que transmitem uma noo de que algo est fora do lugar,
como o desconforto, o incmodo. So sentimentos que servem para provocar a
reflexividade cognitiva e produzir resultados em comportamentos e decises, desde que
sejam valorizados e recebam a devida ateno:
Eu tendo a respeitar meus desconfortos. (...) Eu valorizo meu
desconforto. Eu no passo por cima dele. O desconforto me faz
produzir, porque a eu passo a tentar saber se minha posio antiga
era correta mesmo." (M1)

No trecho a seguir, a fala do magistrado demonstra seu reconhecimento de um


outro, a pessoa transexual, que no conhece bem, mas instigado pela novidade e pela
percepo de sua dor. Sua iniciativa foi de buscar estudar e conhecer melhor esse outro,
para julgar melhor e se libertar de preconceitos e opinies do senso comum. Ele poderia
tomar sua deciso apenas com o conhecimento que j tinha, ou contentar-se com laudos
tcnicos de psiclogos e assistentes sociais, ou ainda seguir a tendncia da
jurisprudncia, mas preferiu investir seu tempo na tarefa de estudar o assunto que lhe
trazia dificuldade e sentido de desafio. Sua deciso acabou indo no sentido contrrio da
orientao corrente (o mais comum que a mudana de sexo/gnero nos documentos s
seja aprovada judicialmente aps a pessoa ter se submetido cirurgia) e foi, portanto,
reformada em instncia superior, mas a fala mostra que fez o que acreditou ser o certo, o
justo para aquela pessoa:
Eu tambm j tive casos... Um caso que eu tive que estudar, que me
aprofundar, porque era uma situao que eu no entendia. Era uma
pessoa que nasceu homem, chegou a se casar, chegou a ter filhos. E
depois optou por reconhecer que era um transexual. Ento eu tive
muita dificuldade. Achei muito diferente. Normalmente, o que eu j
tinha ouvido falar do transexual era aquele que j nasce assim, a vida
toda, e rejeita o outro sexo e tal. Isso era uma concepo que eu
tinha, equivocada, porque na verdade o fato de a pessoa ter casado e
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tido filhos no quer dizer que ele no tenha se reconhecido assim


durante a vida toda mas justamente por questes da sociedade, de
tudo, ele tentou enveredar por um caminho que no era a verdadeira
pessoa que ele era. Ento foi um caso que eu tive que me aprofundar
porque a gente tem esses pr-conceitos, essas opinies formadas, que
a gente ouve falar. Ento eu deferi mudana de sexo, de nome... e foi
peculiar nesse caso porque ele ainda no tinha feito a cirurgia que
uma coisa tambm que eu no julgo necessrio que se faa, e o
Tribunal reformou minha deciso (risos), no deixou mudar o sexo, s
deixou mudar o nome, no deixou mudar o sexo porque a pessoa
tinha o rgo sexual masculino. (...) muito interessante a questo
do transexual e eu fico feliz de poder ter lido mais, estudado mais a
respeito, pautar minha deciso. (M3)

"Angstia" foi uma palavra recorrente para falar de diversas situaes: de


quando refletem sobre sua condio limitada e falvel na magistratura; das situaes em
que o magistrado teria de decidir, mesmo no se sentindo confortvel ou
suficientemente seguro; quando diante da dor do outro que recorre ao Poder Judicirio,
entre outras situaes. com a faculdade de reflexividade que ele vai, a partir do
contato com a prpria dor, enxergar a dor do outro, seja ele uma pessoa num processo
judicial, seja ele um colega magistrado. A partir da angstia produz-se empatia e
cuidados de si; e, a partir da empatia de uma disposio psicolgica mais equilibrada,
produz-se justia nas decises judiciais e qualidade de vida para os magistrados:
Quer dizer, se voc no consegue perceber o teu desconforto, o teu
adoecimento, o adoecimento da sua classe, a dificuldade da sua
profisso que voc escolheu, como que voc vai lidar com a dor do
outro, voc com o seu poder de interferir e dizer o que o outro tem
que ser? Caramba, muito maluco, no d.
Ento, assim, o que eu vejo hoje dos colegas que eu considero mais
capazes de se comunicar porque a isso interfere na comunicao
so aqueles que mais so reflexivos, que procuram ajuda com a sua
angstia. Procuram ajuda teraputica, conseguem falar sobre isso.
Eles so mais articulados. A eles conseguem se cuidar, eles bebem
menos, eles so mais magros, eles se cuidam mais, eles tm relaes
amorosas mais saudveis, mais estveis, relaes com os filhos mais
normais. Eles tm uma coisa menos... menos endeusada. (M1)

s vezes o incmodo e o desconforto podem vir da concepo que o magistrado


possui a respeito da prpria profisso. interessante notar uma fala que mostra um
percurso para o desconforto: daquela percepo cognitiva interna do desconforto,
perceber que ele produtivo e projetar o desconforto no mundo ou, pelo menos no
Judicirio para, quem sabe, contaminar outros magistrados que tambm podero se
mobilizar:
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Porque o desconforto produtivo. Mesmo o desconforto que eu sinto


quando eu atendi o Jos, esse rapaz que era transexual, o desconforto
que eu vi as duas mulheres com o mesmo homem, esse desconforto...
s vezes voc tem que criar um desconforto. Acho que a militncia
cria desconforto. Acho que nessa relao entre os direitos humanos, o
movimento social de direitos humanos e o Poder Judicirio, a
militncia cria desconforto. S que a gente tem outras formas de criar
desconforto internamente porque eu me vejo como militante, o que
que eu fao pra criar desconforto? tentar mostrar a realidade,
porque a realidade desconfortvel pro juiz. Quem cria a mscara e
vive olhando pro prprio umbigo, nesse movimento esquizofrnico de
distanciamento, de duas realidades diferentes como se o mundo fosse
o que a gente v de dentro do gabinete, fica desconfortvel quando a
realidade chega. Ao mesmo tempo voc oxigena, voc identifica, voc
ajuda o Poder Judicirio e ainda desconforta (risos) Ento assim,
esse desconforto, esse ih, caramba, ser que ento aquilo que eu
achava que tava certo no era? Tem alguma coisa a mais no mundo
alm do que voc acha no jeito que voc v o mundo. e a voc vai
conseguindo porque tambm existe uma presso social grande, hoje.
O tribunal t aberto." (M1)

4. A economia emocional da compaixo e o papel da empatia


Uma pergunta interessante de se fazer : o que causa o envolvimento emocional
e o que o envolvimento emocional causa? Sabemos que, a partir do sofrimento do outro,
possvel mobilizar-se, mas sabemos tambm que no todo sofrimento que gera este
efeito. Perguntamo-nos que situaes/atores so capazes de despertar o engajamento e a
mobilizao dos magistrados. Nossa anlise passar pela economia da compaixo e seus
efeitos nas aes dos sujeitos.
A palavra em ingls sympathy, sobre a qual vrios estudos no campo da
antropologia das emoes foram realizados, no encontra correspondente direto em
portugus. Mesmo em ingls, seu sentido pode variar desde uma ideia de capacidade de
sentir o que o outro sente, de se conectar ao sentimento alheio sentir junto (do grego
syn, junto, pathos, paixo, sentimento). Este sentido adotado por Adam Smith na
Teoria dos sentimentos morais de 1759. O autor reconhece que sympathy pode se
referir a sentimentos positivos ou negativos, apesar de originalmente andar lado a lado
com o conceito de pity (pena, piedade) e compassion (compaixo, misericrdia).
Segundo Christopher Schmitt e Candace Clark (2006) e Clark (1997), contudo,
sympathy no se descola da existncia, real ou imaginada, de um outro sofredor com o
qual o simpatizador se conecta emocionalmente. No toa, sua exposio terica

aproxima sympathy ao vocbulo plight, que justamente uma situao difcil, um


drama, um sofrimento.
Em portugus, simpatia se refere a este sentir junto (ou fellow-feeling, como
em Adam Smith), mas tambm pode se referir a um espectro maior de sentidos, desde
afinidade, reconhecimento, afeio e atrao at uma caracterstica pessoal que a
capacidade de atrao ou de ser agradvel, quando se diz que algum simptico. Na
falta de uma palavra em portugus que traduza exclusivamente a ideia de Clark, no
seria incorreto traduzir sympathy como simpatia; porm preciso deixar claro que
estamos nos referindo ao conceito da autora, em que a simpatia refere-se
necessariamente a uma situao de sofrimento alheio. Portanto, preferimos utilizar os
termos compaixo e simpatia sempre tendo em vista o referencial de Clark (1997).
Para Clark, a simpatia composta por trs elementos bsicos: a empatia, o
sentimento de simpatia e a demonstrao de simpatia. A empatia, aqui, se refere a se
colocar no lugar do outro, assumir o papel do outro, enxergar suas percepes, imaginar
o que faria naquelas mesmas circunstncias. O sentimento de simpatia experimentar
emoes similares s do outro. A demonstrao o comportamento diante do
sentimento. A autora diz que, em nosso cotidiano, no fazemos distino entre esses trs
constituintes da simpatia e usamos o termo para nos referirmos a cada um deles ou a
mais de um ao mesmo tempo.
Tem uma sentena muito interessante da Conceio Mousnier, da
primeira pessoa que ela deu, que era um transexual, que ela deu o
direito de trocar o nome, n. E a, o que acontece: voc v toda a
emoo dela de ver aquela pessoa que era uma mulher mas nasceu
num corpo de homem, e uma histria de vida toda sofrida, com aquela
rejeio daquele corpo, que no era o corpo que era a mente, ento,
ento muito legal, porque ela entrou na histria daquela pessoa (...)
Ela fez um seminrio e ela narrou bem essa histria. E ela uma
pessoa muito humana. (M2)

Como elemento constituinte, a empatia condio necessria para a simpatia


muito embora no seja capaz de garanti-la e pode se apresentar em trs aspectos:
cognitivo, fsico ou emocional. Cognitivamente, a empatia se manifesta atravs da
compreenso do fato de que o outro se encontra em dificuldade; fisicamente, chegamos
a sentir dor mesmo, diante da dor do outro; emocionalmente, quando percebemos o
sofrimento do outro atravs de nossos prprios sentimentos (como indignao, tristeza,
alerta). A simpatia , portanto, um momento posterior empatia, como uma contraparte
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a ela e proporcional ao grau e tipo de empatia. Entre a empatia e a simpatia, ocorrem


julgamentos, atribuies e interpretaes sobre as responsabilidades da pessoa
potencialmente merecedora de simpatia. preciso merecer a simpatia de outra pessoa e
sobre isso que Clark fala em sua microeconomia emocional da simpatia:
Na cultura Ocidental, um sofrimento que merece simpatia
tipicamente o resultado de m sorte. No bom nem meramente
trivial, ruim; e resulta de foras para alm do controle da pessoa e
de sua prpria responsabilidade. Se, por exemplo, uma pessoa da
famlia demitida de seu trabalho por motivo de abuso de
substncias, outros membros da famlia poderiam julgar o problema
como ruim, mas no como resultado da sorte, a no ser, talvez, se
adotarem uma viso mdica do abuso de substncias como doena
fora do controle do indivduo. As percepes e respostas de potenciais
simpatizadores dependem em grande parte das atribuies de
responsabilidade que imputam aos outros por seus infortnios.
Vtimas de desastres naturais como incndios, tsunamis, furaces ou
terremotos evocam sentimentos e expresses imediatas de simpatia, j
que ningum pode ser tomado como responsvel. Vtimas de desastres
em que h participao humana, por outro lado, convidam tanto a
atribuio de culpa2 quanto a compaixo. Por exemplo, os ataques ao
World Trade Center e ao Pentgono em 2001 produziram uma
torrente mundial de compaixo pelos que morreram e pelos Estados
Unidos em geral (...); entretanto, a compaixo foi acompanhada pelo
sentimento de que havia culpa por parte dos perpetradores ou das
polticas norteamericanas que incitaram tais medidas.3 (Schmitt e
Clark, 2006: 469, traduo livre).

Assim como a atribuio de responsabilidade, existe a atribuio de esforo


como mais um dado em que se mede a participao do indivduo em seu prprio
sofrimento. Mesmo que no seja responsvel por ele, um indivduo tem grandes chances
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Aqui, mais uma vez, uma nota sobre a traduo: em ingls, temos as palavras blame e guilt para
falar de sentimentos e posies diferentes em relao a culpa. Neste trecho da citao, a palavra utilizada
blame, um sentimento de que o outro culpvel. Blame fala mais de culpabilidade,
responsabilidade ou, para usar um termo querido no meio jurdico, dolo. Guilt usado de maneira mais
ampla e, dos dois, o que se encontra mais prximo aos sentimentos de vergonha e embarao diante do
rompimento de uma norma social.
3
In Western culture, a sympathy-worthy plight is typically the result of "bad luck". It is neither good
nor merely trivial, but bad; and it results from forces beyond one's control and one's own responsibility.
If, for example, a family member is fired from her job because of substance abuse, other family members
might determine that the plight is "bad" but not the result of "luck", unless perhaps they have adopted a
medicalized view of substance abuse as an illness outside of individual control. A potential sympathizer's
perceptions and responses depend greatly on their attributions of how responsible others are for their
own plights. Victims of natural disasters such as fires, tsunamis, hurricanes, or earthquakes evoke
immediate sympathy sentiments and displays, as no one can be held accountable. Victims of man-made
disasters, on the other hand, invite both blame and sympathy. For instance, the attacks on the World
Trade Center and Pentagon in 2001 produced a worldwide torrent of sympathy for those who died and
for the United States in general (); however, sympathy was accompanied by blame for the perpetrators
or for U.S. policies that had incited such measures.
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de no ter seu sofrimento reconhecido quando o outro julga que, com um pouco mais de
esforo, ele poderia ser minimizado ou sanado. Por isso difcil obter compaixo de
pessoas que viveram dramas semelhantes e conseguiram super-los. Afinal de contas,
pensa-se, se eu fui capaz, por que o outro no seria?, eu dei duro para superar meus
problemas, o outro tambm deveria fazer o mesmo, ele no deve estar se esforando o
suficiente, e a compaixo no comparece.
Por seu histrico lugar de excluso e estigma, a categoria LGBT um
controverso locus de gesto do sofrimento. Por um lado, o receptculo de um conjunto
de acusaes morais bastante conhecido ao longo dos tempos. Entretanto, a construo
do merecimento da empatia e da compaixo social pode ser um instrumento de defesa e
afirmao dos direitos LGBT, desde que os potenciais merecedores da simpatia se
encaixem no perfil biogrfico e social que os autorize a reivindicar compaixo.
Alm de Schmitt e Clark (2006), outros autores como Sarti (2009) e Kolb (2011)
enfatizam a importncia de uma biografia moralmente limpa a respeito da
sexualidade. Na busca de legitimao das unies gays, emergiu um neologismo que
veio deslocar a discusso do perigo da sexualidade para a delicadeza e a universalidade
do afeto. Pode-se entrever uma moralidade sexual que ope sujeitos abjetos e cidados
respeitveis, conforme explica Carrara:
aquilo que a antroploga americana Gayle Rubin (1993) chama
de nova estratificao sexual. Por exemplo, no caso da adoo de
crianas por casais homossexuais, a constante referncia
homoafetividade parece funcionar como dispositivo de purificao
que, retirando a nfase da sexualidade, torna tais casais mais
respeitveis e dignos, merecedores, portanto, do direito a ter crianas
sob sua guarda (Carrara, 2010:144)

A desembargadora Maria Berenice Dias cunhou a expresso unies


homoafetivas, cujo uso disseminou-se rapidamente, em 2000, na obra Unio
homossexual, o preconceito e a Justia.
No adianta procurar no dicionrio, no est l, ainda... Mas uma
expresso que j se incorporou ao idioma, no s ao nosso, mas
tambm ao espanhol e ao ingls, passando-se a falar em 'uniones
homoafectivas' e 'homoaffective unions'. Claro que uma palavra no
vai acabar com o preconceito ou eliminar a discriminao, mas o
importante o reconhecimento de que as unies dos homossexuais
so vnculos afetivos e, por isso, merecem ser inseridas no Direito das
Famlias, cujo mbito de abrangncia a identificao de um elo de
afetividade. (Dias, s/d)
12

O uso da nova expresso foi acompanhado de uma srie de xitos em decises


judiciais relativas a direitos LGBT, o que contribuiu para a disseminao da expresso.
Unio homossexual e unio homoertica ainda so utilizados em textos de decises
judiciais, conforme revela uma primeira pesquisa jurisprudencial, mas o que chama
ateno o poder criador da expresso homoafetividade os efeitos de purificao e de
apagamento do excesso sexual que, nos casos LGBT, inseparvel das sombras da
promiscuidade at hoje. por estes efeitos que acreditamos ser possvel depreender
uma operao, ainda que no consciente, de limpeza moral sobre as sexualidades LGBT
e com isto facilitar sua insero no regime normativo das unies estveis e, se possvel,
do casamento.
Este o casamento homoafetivo o lugar que parece atestar o efeito da
limpeza moral. Instituto jurdico de efeitos inquestionveis perante a sociedade, outorga
direitos muito mais amplos que na unio estvel e, mais do que isto, confere uma aura
de estabilidade e consistncia aos casais. De acordo com um magistrado, sua
importncia vital no apenas para o pleno exerccio de direitos individuais, mas para o
funcionamento de toda a sociedade. como um selo de qualidade para a famlia, em
suas palavras. Esta opinio reflete o lugar moral privilegiado do casamento e sua
aproximao da ideia de famlia como base da sociedade:
Eu venho tentando que as pessoas compreendam o significado de
casamento. Que o significado de casamento voc dar mais solidez a
uma relao, a uma coisa que voc queira investir. E quando voc
casa, voc quer investir em famlia. E que quando voc quer investir
em famlia, voc investe seu tempo, voc investe seus sonhos, voc
investe seus esforos fsicos para que aquilo d certo, voc investe
economicamente para que aquilo melhore. (M6)

bom que se queira casar. Trata-se de um bom direito pelo qual lutar. Trata-se
de uma boa forma de arranjo para uma relao afetiva homossexual pleitear apoio do
Estado. O reconhecimento do casamento homoafetivo permite, ento, que se possa
comungar dos direitos da unio e desse lugar de reconhecimento social situao que o
mesmo magistrado exemplifica ao narrar dois momentos: um relacionamento
homossexual antes e depois do casamento. interessante observar o lugar da eficcia
simblica da palavra da Justia e como ela capaz de criar novas realidades sob a
forma de novos tipos de reconhecimento, relaes familiares e sentimentos:

13

M6: Ento regulamentar o casamento pra eles (populao


homoafetiva) veio facilitar muito o exerccio desses direitos, veio
facilitar demais. E tem um outro detalhe tambm que eu tambm
presenciei no decorrer desses anos: s vezes os pais so amigos,
aceitam, porque gostam dos filhos, querem o filho feliz, mas quando
os pais tinham visitas em casa, quando o filho chegava com o
companheiro ou a filha chegava com a companheira, os pais ficam
envergonhados, no sabem o que fazer, ficam sem graa. Ficam
constrangidos. E teve um caso que um rapaz me disse: Doutor,o
senhor no sabe a diferena que fez na minha vida. Meus pais agora
recebem os amigos em casa, recebem a gente, e com o maior prazer
do mundo dizendo que ns somos casados, que a justia entendeu
que ns temos todos os direitos, no somos diferentes dos outros.
M: Isso mudou com o casamento?
M6: , mudou pra eles, porque os pais passaram a receb-los junto
com os amigos, mesmo com as visitas, sem sentir nenhum
constrangimento porque a Justia, ao cas-los, entendeu que eles no
tinham diferena nenhuma das outras pessoas.
M: Precisou da Justia...?
M6: Pra voc ver a importncia que tem uma deciso judicial. A
Justia assumir uma postura ativa. No pode deixar: Aah, no,
existe, ento deixa pra l, no vou me envolver. No. Para a
sociedade, essa palavra final da Justia tem uma importncia muito
grande.

Outra situao que mobiliza julgamentos sobre as pessoas como merecedoras


ou no de direitos, compaixo ou mesmo de serem ouvidas pela Justia a homofobia.
O reconhecimento da homofobia4 como um crime especfico enseja a construo de
vtimas especficas cujo comportamento integra a possibilidade de ser reconhecida
como tal e, por isso mesmo, tambm por onde sua condio de vtima pode ser
desautorizada/desacreditada. Assim como a mulher que foi estuprada porque
provocou ou o homem vtima de violncia sexual por causa de seu desejo
inconsciente de ser penetrado (Sarti, 2009), existem os argumentos que colocam na
populao LGBT a responsabilidade por seus infortnios, relativizando ou at mesmo
apagando o carter violento da homofobia.
4

O PLC 122/2006, conhecido como o projeto da criminalizao da homofobia, uma iniciativa de se


tipificar, no Cdigo Penal, atos de discriminao baseados em orientao sexual e identidade de gnero.
Ainda em tramitao no Senado Federal, o PLC visa proteger gays, lsbicas, bissexuais, travestis e
transexuais da violncia fsica e simblica a que esto particularmente vulnerveis. So frequentes os
assassinatos, espancamentos, xingamentos, demisso ou discriminao no emprego e evaso escolar por
conta de maus-tratos e preconceito. Uma importante discusso sobre o PLC 122 se ele deveria compor
uma lei especfica, ou se o mais indicado seria acrescentar a tipificao da homofobia redao da Lei
7.716/1989 (que trata dos crimes decorrentes do preconceito por raa, cor, etnia, religio ou procedncia
nacional). Esta questo no relevante apenas do ponto de vista operacional do ordenamento jurdico
brasileiro, mas tambm das reaes e debates que suscita na sociedade como um todo, ao criar e reforar
as representaes sociais de uma categoria muito especfica de vtimas: a populao LGBT.
14

Ainda que vtimas, homossexuais precisam lidar com acusaes que


perversamente viram o jogo e as colocam no lugar de culpadas. No caso das vtimas de
homofobia, as acusaes referem-se ao prprio estilo de vida considerado perigoso e
aos riscos que devem ser assumidos a partir da prpria exposio pblica, que choca,
provoca, insulta e desafia.
O lugar de vtima , portanto, um lugar delicado e muitas vezes de ainda mais
sofrimento: para ter seus direitos contemplados, no basta provar ter sido uma vtima,
necessrio antes promover uma intensa (e nem sempre bem-sucedida) limpeza moral
que a desvincule das representaes de imoralidade, patologia e perigo to comumente
atribudas a esta categoria.
Isto porque a distribuio da compaixo no um processo simples. Quando se
fala de uma economia emocional da compaixo, porque existe uma relao muito
prxima (e analiticamente promissora) entre a distribuio social da compaixo e as
teorias sobre a ddiva. Deste modo, compreendendo que a compaixo um bem escasso
e possui um valor na vida social, alguns princpios orientam a atribuio de
merecimento da compaixo, bem como sua efetiva distribuio. No caso das vtimas,
mobiliza-se o princpio de vulnerabilidade e sua negociao com o princpio de
responsabilidade especial quando se atribui a um determinado grupo uma
responsabilidade maior devido a sua situao especial, tendo em vista sua noresponsabilizao para que o merecimento seja legtimo (Schmitt e Clark, 2006).

5. Poder e solido
Compreendendo o cenrio do sistema de justia brasileiro, em que grande a
concentrao de poder sobre os magistrados, procuramos capturar as falas sobre como
este poder vivido e representado por estes atores. Lembramos que uma profisso em
que cotidianamente os magistrados so chamados formalmente de Meritssimo,
Excelentssimo, Vossa Excelncia. Sua trajetria para chegar at essa posio tambm
coberta de reverncias. Como bem apontou Lima (2010), os concursos pblicos e o
acesso informao so fatores de distino:
Em consequncia, quando conseguem passar, os aprovados sentemse como que eleitos porque detentores de um saber especial, nico,
como que ungidos para tomar suas decises livremente, sem que
tenham que prestar contas seno a seus pares. No caso dos juzes,

15

considerado o concurso mais difcil de todos, esta uno empresta


efeitos oraculares ao seu livre convencimento. (Lima, 2010:43).

No parece sem sentido que, em meio s representaes de si e de seus colegas,


os magistrados falem recorrentemente sobre o poder e sua associao com Deus e com o
destino dos outros, dos homens comuns. O magistrado, nesses casos, tido como
aquele capaz de, atravs de sua deciso, modificar a realidade, criar novos mundos.
Porque tem uma piada negra nos meios forenses que diz que o juiz
acha que Deus e o desembargador tem certeza. aquela coisa de
achar que Deus. Porque pro outro, pra parte, voc vem e diz a vida
dela. Ento, assim... quem que diz a vida? a mesma coisa da tica
religiosa: Deus. Pra parte, isso Deus. Eu entro na vida do outro,
digo onde fica o filho, mudo o sexo do outro, dou o patrimnio,
prendo, solto. Caramba, Deus! Quem fez isso na histria da
humanidade? Foi Deus. (...) (M8)

Magistrados esto constantemente conjugando os verbos no imperativo, como


lembrou um juiz. O poder, contudo, um perigo e uma seduo. Parte do trabalho
emocional de construo da identidade de magistrado passa pelo gerenciamento de sua
relao com o poder. Em primeiro lugar, reconhecendo que este poder limitado pela
prpria realidade que o magistrado acredita criar:
Cria realidade. Essa coisa da criao da realidade, ela chega uma
hora que fico, porque o juiz comea a acreditar que a sentena
dele, a assinatura dele muda o mundo e no muda. Ento ele tem que
ter percepo do que que muda e do que que no muda. Existem
decises que na hora que ele assina mudam o mundo, tem outras
decises que ele assina e as pessoas no to nem a. Ele manda
pagar, a pessoa no paga. Ela foge com o dinheiro, ela no paga, ela
no obedece. Assim, existe essa coisa, porque se voc no estiver
muito reflexivo do que o teu poder quando voc assina e muda o
mundo, que voc no consegue ver que na verdade no serviu pra
nada. Eu dei uma deciso e o mundo continuou do mesmo jeito. At
pra voc se desafetar um pouco daquele teu poder porque no .
(M1)

Em segundo lugar, cultivando um cuidado com a seduo do poder, refletindo


sobre o perigo dos bajuladores e a tentao dos privilgios que advm das relaes
sociais. Outra forma de lidar com questes de poder em seu trabalho associ-lo a uma
espcie de misso, uma responsabilidade especial. Esta percepo, aliada ao cuidado
com as relaes sociais que estabelecem, torna os magistrados especialmente solitrios:

16

M2: (...) Acho que a gente sofre mais do que bate. , com certeza.
M: Por qu?
M2: Porque uma profisso muito isolada, voc fica muito s. A
gente... Voc entra no gabinete, assim: voc cercada de gente,
ento voc tem um poder, n, um grande poder, na verdade. Voc fica
sozinho, ali. Muita gente se aproxima, porque voc tem o tal do poder,
ento voc , assim... tentado, digamos assim, de vrias formas. E isso
gera um sofrimento, n. No tem como no gerar. Muita solido, na
hora de decidir, porque no tem como voc... voc no delega isso,
no tem como voc delegar, voc que tem que resolver aquilo ali,
voc t o dia inteiro decidindo coisas... (risos) Faz isso, no faz
aquilo, d, no d uma coisa."

Esta aproximao entre poder e solido j estudada em outras reas, como a


Psicologia Organizacional, mas ainda pouco explorada nos mtodos das Cincias
Sociais. Trata-se de algo j naturalizado, na cultura organizacional, relativamente a altos
executivos, pessoas que ocupam cargos de liderana e responsabilidade e que precisam
tomar decises sozinhas. Frases como Its lonely at the top ( solitrio, no topo, em
traduo livre) ou Porque liderar muito solitrio justificam a existncia de reunies
de grupos de aconselhamento entre executivos para trocas de experincias, uma
prtica bastante popular nos Estados Unidos (Tomei e Fortunato, 2008).
A solido no poder pode ser relacionada com loneliness, na medida
em que tem uma conotao negativa e marcada pelo sentido de
isolamento, pela sensao de que alguma coisa est faltando.
(...) [N]a maioria das empresas, ainda pode-se constatar que existe
um abismo entre o alto escalo e as pessoas que compem o restante
da pirmide. Muitas vezes, compartilhar angstias ou dvidas com os
colegas pode acarretar conflitos. Essa elite gerencial, apesar de estar
sempre cercada de pessoas, como seus funcionrios, clientes e
fornecedores, no sente confiana em dividir suas decises e
apreenses. (Tomei e Fortunato, 2008:18)

Os magistrados esto rodeados de assistentes, tcnicos, secretrios, mas se


referem solido de forma parecida dos altos executivos. O peso da
responsabilidade e do poder se traduz em sofrimento; ter uma ocupao to especial na
sociedade tem seu preo. E a este processo emocional que se referem Patricia e Peter
Adler (citados por Fields et al., 2010:165) quando falam de identidades culturalmente
celebradas o Eu glorificado como capazes de engolir outras identidades que os
atores j possuam previamente ou esperavam sustentar no futuro. Algo parecido com a
ideia de desconectar-se de si por se confundir com o papel de magistrado:
17

"Porque todas as relaes so assim, n? Todas elas, voc recebe


ordem, voc d ordem pros teus funcionrios, s assim, solitrio,
voc t na tua vara sozinho, voc recebe ordem do presidente, voc
vai dar ordem pro teu funcionrio, voc julga sozinho... Por isso que
eu digo, muito adoecedora, por mil motivos, porque voc pe
mscara o tempo todo, porque voc conjuga no imperativo o tempo
todo, porque voc t muito s. Porque voc tem que seguir uma
liturgia que s vezes t muito distanciada da tua forma de ser. Mil
motivos. Porque voc se deixa contaminar pela mscara do poder,
porque quem no tem sentido existencial, j diz o filsofo, que voc
pe a mscara do poder e do prazer pra poder sobreviver, so as
mscaras de quem no conectou a sua vida com algum sentido, ento
voc vai, bebe, que o prazer da bebida, come, que o prazer da
comida, porque voc no consegue achar, n, o que voc quer fazer
da tua vida, ento se no v sentido, voc comea, o poder e o prazer.
Aqui o poder uma mscara muito usada." (M1)

Embora no se saiba a que filsofo o magistrado se refere, vale lembrar a


definio de solido para Sartre: a impossibilidade de se comunicar com o outro. O
antdoto possvel seria, ento, a busca de contato mais estreito com o outro, ou, nas
palavras do magistrado, a busca de relaes mais horizontais. Alm, claro, de uma
grande dose de cuidado de si, comeando por uma busca de um sentido existencial,
passando pela psicanlise e pela psicoterapia e culminando na conscincia de que o
magistrado uma pessoa comum. interessante pensar no paradoxo existente no
processo de se enxergar algum to reverenciado na sociedade como uma pessoa
comum: uma construo possvel para frear os excessos do poder, mas que tambm
no pode se apresentar levianamente.

"Olha s, mas a questo a seguinte: o juiz, ele uma pessoa comum.


A gente fruto do qu? Da nossa criao, n, do que a gente estudou,
enfim... a gente... da formao religiosa ou no. No tem jeito. A
gente cria nossos valores... Quando a gente vira juiz, a gente j tem
nossos valores." (M4)

A pessoa comum aquela capaz de se envolver, de ir alm da letra fria da


lei, de dar o toque de humanidade ao cargo que parece confundir-se, metonimicamente,
com o prprio conceito de justia. Mas tambm na pessoa comum que residem a
falibilidade e a contaminao pelos valores morais e religiosos. Portanto, o trabalho
emocional da construo dessa identidade (o magistrado como pessoa comum) deve
respeitar certos limites que no ameacem a autoridade de seu cargo.

18

Um recurso para isto o apelo reflexividade como capital simblico. Como


visto no incio do artigo, essa capacidade de elaborar, com sofisticao, a conscincia de
si e de seu lugar no mundo confere ao magistrado um equilbrio que combina muito
bem com a imagem da balana da Justia. Devem estar em equilbrio seus valores de
pessoa humana e seu discernimento especial que lhe permitem julgar os casos com a
imparcialidade devida. este seu aprendizado para ocupar um lugar legtimo, que
sustente a ideia da independncia da Justia no papel do magistrado concursado,
desvinculado de interesses, que no deve favores a ningum.

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