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SO PAULO
1989
UNIVERSIDADE DE SO PAULO
FACULDADE DE FILOSOFIA, LETRAS E CINCIAS HUMANAS
DEPARTAMENTO DE SOCIOLOGIA
SO PAULO
1989
AGRADECIMENTOS
Prof. Dr. Lia Freitas Garcia Fukui, orientadora desta dissertao, que acompanhou
dedicadamente o desenvolvimento do trabalho.
Vanda Moraes e Mello L. dos Santos, que trabalhou como auxiliar de pesquisa durante o
ano de 1988.
SUMRIO
RESUMO
I O PROBLEMA _______________________________________________________ 2
I.1. Introduo e reviso bibliogrfica __________________________________ 2
I.2. Proposta de trabalho ____________________________________________ 14
II FUNDAMENTAO TERICA E METODOLGICA
E OBJETO DE ANLISE ________________________________________________ 18
II.1. Sobre o conceito de sujeio _____________________________________ 18
II.2. Foucault e a anlise histrica dos _________________________________ 22
mecanismos de sujeio ______________________________________________ 22
II.3. O Cdigo de Menores de 1927 ___________________________________ 28
como objeto de anlise _______________________________________________ 28
III CONTEXTO HISTRICO __________________________________________ 32
III.1. Legislao e contexto __________________________________________ 32
III.2. Transformaes institucionais __________________________________ 35
III.3 A emergncia do Cdigo de Menores de 1927 ______________________ 52
IV DISCURSOS _______________________________________________________ 61
IV.1. A crtica ao discernimento ____________________________________ 61
IV.2. Uma Nova Justia ___________________________________________ 79
IV.2. Justia e Assistncia _________________________________________ 88
IV.4. A proposta de uma nova legislao:
Alcindo Guanabara e Mello Mattos ____________________________________ 97
IV.5. Moncorvo Filho e a Cruzada pela Infncia: ____________________ 111
IV.6. O Cdigo de Menores e a estruturao da
prtica institucional referente ao menor _______________________________ 123
V A SUJEIO DO MENOR __________________________________________ 153
V.1. A justia para menores como um dispositivo de poder ______________ 153
RESUMO
esse novo projeto visando o tratamento jurdico e institucional de crianas e adoles centes
ser interpretado como um dispositivo de poder, articulado ao novo contexto urbano que
ento se constitua, principalmente no Rio de Janeiro e em So Paulo. No final de todas
essas transformaes o menor enquanto sujeito histrico estar plenamente definido. Na
concluso sero apontados alguns caminhos possveis para o desenvolvimento futuro das
anlises sobre o tema.
I O PROBLEMA
I O PROBLEMA
I.1. Introduo e reviso bibliogrfica
Nosso levantamento bibliogrfico se restringe aos trabalhos considerados mais significativos, feitos em So
Paulo, j que temos maior familiaridade com essa produo local. Acreditamos, todavia, que se trata de uma
produo expressiva tambm no mbito nacional, da a pertinncia do recorte.
1 ) A Problemtica
Foram examinadas as condies scio-econmicas da marginalizao social no
meio urbano, focalizando, mais especificamente, a marginalizao social do menor a partir
do contexto do pauperismo e da desorganizao social da famlia proletria urbana. O
objetivo era o de relacionar explicitamente a marginalizao social do menor com a
marginalizao social no meio urbano.
2 ) Diagnstico
Estudou-se a situao social do menor internado em entidades pblicas e
privadas, reconstituindo suas condies sociais de vida nessas entidades.
3 ) Concluso
Foi feito um estudo conjunto da problemtica do menor que se achava
internado em entidades pblicas e privadas em So Paulo, focalizando as insuficincias e
inadequaes na organizao e funcionamento de entidades pblicas e privadas, fazendo
um balano crtico das possibilidades de aproveitamento mais eficiente dos recursos
disponveis.
Resumindo, o trabalho tentou colocar o problema do menor como um problema
relacionado s condies de vida no meio urbano. O pauperismo e a desorganizao social
das famlias proletrias levariam a uma situao de carncia generalizada, a partir da qual
se produziria a socializao divergente de crianas e adolescentes pertencentes a essa s
famlias. O trabalho conclua com a proposta de que s seria possvel a ressocializao
desses menores a partir de uma maior racionalizao dos meios institucionais pblicos e
privados disponveis para esse fim, tendo por base um rgo de planejamento social
integrado.
Outros trabalhos de interesse so os de Arruda (1983), que estudou os menores infratores na cidade de So
Paulo, e o de Simes (1983), que, estudando a histria do Cdigo de Menores, aquele que mais se aproxima
do nosso tema de trabalho. Foi a partir, porm, do trabalho de Fukui (1982) que formulamos a problemtica
da construo histrica do menor enquanto categoria.
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A marginalidade no um fato social que pode ser encontrado em todas as sociedades, mas prticas
histricas especficas constituem processos de marginalizao tambm especficos. Uma crtica mais
exaustiva associao entre pobreza e criminalidade e ao conceito de marginalizao em relao ao menor
pode ser encontrada nos textos de Passeti e Violante, anteriormente citados.
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Sabemos que a idia da construo histrica do menor como categoria no totalmente estranha aos
estudos feitos no Brasil sobre a questo. Faleiros (1987), por exemplo, em artigo intitulado A fabricao do
menor, tenta dar conta da construo do menor a partir de vrios nveis, como o do trabalho, da rua, das
instituies, do aparelho jurdico, etc. Mas, o que falta, na maioria dos trabalhos acerca do tema, justamente
uma maior tematizao do momento histrico no qual a problemtica atinge seus contornos gerais, co m o
primeiro Cdigo de Menores.
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Acreditamos que estes autores possuem em comum, nos seus trabalhos, a nfase no estudo das prticas de
poder que constituem os sujeitos histricos. Foucault foi quem mais avanou na formulao do que seria essa
metodologia capaz de dar conta do que chamamos aqui de prticas histricas de sujeio. Por isso, ser a
partir de alguns de seus trabalhos que tentaremos explicitar o mtodo necessrio para nossa travessia terica.
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poder que produzem e reproduzem a categoria que poderemos analisar seus aspectos mais
importantes.
Os livros mais crticos sobre o tema, anteriormente analisados, mostraram de
que modo as relaes de dominao so essenciais para a compreenso do problema.
Faltou a eles uma maior ateno historicidade desses processos de sujeio.
Fazer a construo do objeto implica, assim, em enfatizar as condies
histricas do processo de sujeio que permitiu a emergncia do menor como categoria.
Nosso estudo partir da legislao que definiu a questo da menoridade no incio do
sculo, porque acreditamos que ela representa o momento da emergncia do menor
enquanto categoria plenamente institucionalizvel. Ao estudar diversos discursos que
deram suporte emergncia dessa legislao, estaremos tentando recuperar parte da
histria do processo de menorizao a que certos grupos sociais foram ento submetidos.
O menor no um objeto dado, mas sim um sujeito de prticas discursivas e
institucionais, resultado de enfrentamentos e de estratgias de dominao. Abord-lo
historicamente, esse o nosso objetivo.
Essa proposta implica um longo desvio em relao aos estudos habituais sobre
o tema. Implica em abandonarmos a esperana de reconhecer no passado os objetos sociais
que acreditamos existirem no presente. Em compensao, permitir a recuperao de
prticas histricas que constituem os prprios objetos.
A seguir, veremos a metodologia necessria para o desenvolvimento do
trabalho, a definio precisa do objeto de pesquisa e as fontes s quais nos remeteremos.
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Muitos trabalhos tm discutido a questo dos mecanismos de sujeio a partir do referencial terico
marxista, mostrando como as prticas econmicas so indissociveis de prticas de dominao (Cf.
Albuquerque, 1978). Escolhemos o texto de Althusser citado porque nele o autor enfatiza o aspecto
material do funcionamento da ideologia e, ao mesmo tempo, fornece uma primeira definio do conceito
de sujeio, a partir da qual podemos desenvolver melhor as consideraes sobre a metodologia de
Foucault. No acreditamos, assim, numa incompatibilidade entre algumas anlises marxistas e os
trabalhos de Foucault. Entre os muitos trabalhos que articulam essas diferentes perspectivas, podemos
citar a pesquisa de Luz (1979), que trabalha simultaneamente com Foucault e Gramsci.
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mecanismos de sujeio
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O prprio Foucault explicita essa idia, como podemos ver na citao de Lebrun: O objetivo de minhas
pesquisas nos ltimos vinte anos, escrevia Foucault em 1983, foi o de produzir uma histria dos
diferentes modos de subjetivao do ser humano em nossa cultura. E esse estudo das modalidades de
transformao dos seres humanos em sujeitos dividiu-se em trs eixos: 1 ) a transformao do sujeito
em objeto de saber: objetivao do sujeito falante sob a forma de Gramtica Geral, de filologia, de
lingstica... ou, ainda, a objetivao do mero fato de ser vivo, sob a forma de Histria Natural ou de
biologia; 2) produo do sujeito individual para fins polticos, sob a gide da diviso normal/patolgico
(louco/so de esprito, criminoso/homem de bem...); 3 ) a maneira pela qual um ser humano se
transforma em sujeito... a maneira pela qual o homem aprendeu a se reconhecer como sujeito de uma
sexualidade(*). E Foucault acrescenta: No portanto o poder, porm o sujeito que constitui o tema
geral de minhas investigaes(**) ... (*) Hubert Dreyfus e Paul Rabinow, Michel Foucault. Un parcours
philosophique au-del de lobjectivit et de la subjectivit, Paris, Gallimard, 1984, p.298 (trad. francesa
do original americano: Michel Foucault. Beyond structuralism and hermeneutics, Chicago, University of
Chicago Press, 1982). (**) Dreyfus e Rabinow, pp.296-298. (Lebrun, 1985, p.23)
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aspecto,
dois
conceitos
colocados
por
Foucault
sero
necessria
uma
redefinio
do
conceito
habitual
de
poder,
conseqentemente. Segundo Foucault (1977; 1979; 1980), o poder deve ser pensado
como uma relao social complexa, que provm de todos os lugares, de todos os pontos
da sociedade, no havendo um lugar privilegiado de seu exerccio. Nominalismo
radical, portanto: o poder apenas o nome dado a uma situao estratgica complexa
em uma determinada sociedade.
O poder no deve ser pensado como posse, mas sim como relao, que se
estabelece entre diferentes pontos e que se modifica constantemente. Esta relao no
superestrutural, j que as relaes de poder so imanentes s relaes econmicas, de
conhecimento, sexuais, etc. O poder no superestrutural porque ele produtivo e no
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apenas repressivo. Ele cria dispositivos e atravs deles produz campos de saber e de
dominao.
Outro aspecto importante o de que o exerccio do poder , ao mesmo
tempo, intencional e no subjetivo, ou seja, o poder se exerce a partir de miras e
objetivos, mas o exerccio do poder no tem por fonte os sujeitos; pelo contrrio, so as
prprias prticas de poder que constituem os sujeitos. Logo, a racionalidade das
estratgias de poder no deve ser buscada nas intenes dos sujeitos apenas, mas sim
nas prprias tticas explcitas que, em grande medida, escapam aos prprios sujeitos.
Da o aparente paradoxo: as estratgias colocam objetivos, mas, ao mesmo tempo, so
annimas, no h um grupo que as controle.
Finalmente, para Foucault, o poder no existe sozinho, visto que relao.
O outro termo das relaes de poder so as prticas de resistncia: onde h poder h
resistncia, j que ambos os termos so inseparveis. No existe, conseqentemente, um
lugar privilegiado de resistncia, uma vez que esta tambm se d em todos os nveis,
no havendo posio de exterioridade em relao ao poder.
O poder, para Foucault , concluindo, o jogo das correlaes de fora que
atravessam a sociedade.
Outro conceito de Foucault que ser por ns utilizado o conceito de prtica
discursiva. Os discursos so prticas articuladas a relaes de poder e de saber (Cf.
Foucault, 1986 e Veyne, 1982)
A anlise arqueolgica do discurso, proposta por Foucault, ressalta a
especificidade interna do discurso, juntamente com suas condies de produo.
O discurso tem uma especificidade, apresenta-se como exterioridade,
positividade, mas, ao mesmo tempo, remete ao conjunto das condies histricas que o
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constituram. Por isso, no se trata apenas daquilo que indica uma coisa, uma simples
representao, mas sim do fato de que o discurso possui uma existncia peculiar:
... gostaria de mostrar que os discursos, tais como podemos ouvilos, tais como podemos l-los sob a forma de texto, no so como se
poderia esperar, um puro e simples entrecruzamento de coisas e
palavras: trama obscura das coisas, cadeia manifesta, visvel e colorida
das palavras; gostaria de mostrar que o discurso no uma estreita
superfcie de contato, ou de confronto, entre uma realidade e uma
lngua, o intrincamento entre um lxico e uma experincia; gostaria de
mostrar, por meio de exemplos precisos, que, analisando os prprios
discursos, vemos se desfazerem os laos aparentemente to fortes
entre as palavras e as coisas, e destacar-se um conjunto de regras,
prprias da prtica discursiva. (Foucault, op.cit., p.56)
26
Resumindo,
os
discursos
so
prticas
com formas
prprias
de
encadeamento, mas que, ao mesmo tempo, esto articuladas com outros conjuntos de
prticas. Como diz Veyne, ao comentar a obra de Foucault, o discurso a prtica no
plano dos enunciados, designa aquilo que dito, assim como outras prticas objetivam
outros nveis de acontecimentos. E, enquanto tal, est articulado (sem ser reflexo,
superestrutura, etc.) ao resto da histria:
Mas cada prtica, ela prpria, com seus contornos inimitveis, de onde
vem? Mas, das mudanas histricas, muito simplesmente, das mil
transformaes da realidade, isto , do resto da histria, como todas as
coisas. Foucault no descobriu uma nova instncia chamada prtica,
que era, at ento, desconhecida: ele se esfora para ver a prtica tal
qual realmente; no fala de coisa diferente da qual fala todo
historiador, a saber, do que fazem as pessoas... (Veyne, op.cit., p.159160)
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qual o Cdigo de Menores apenas seu resultado mais acabado. O Cdigo de Menores
de 1927 apenas o n de uma rede mais ampla de prticas discursivas que objetivaram
o menor como sujeito8.
Assim, estudaremos alguns discursos que tornaram possvel a emergncia
do menor como sujeito, dentro de um novo projeto de institucionalizao da infncia e
da adolescncia que se constitui, no incio deste sculo, em nosso pas 9.
Consideraremos que a unidade do processo a ser estudado, portanto, a de
um processo de sujeio. a pressuposio desta unidade que permitir a anlise
transversal, se assim podemos cham-la, de discursos provenientes de campos
diferenciados, como discursos jurdicos, mdicos, jornalsticos, etc. As unidades
geralmente pressupostas (saber mdico, saber jurdico, etc.) sero dissolvidas em
benefcio de uma unidade que ser por ns privilegiada, a unidade mais significativa de
um processo de sujeio10.
8
Nossa proposta de trabalho est muito prxima dos trabalhos de anlise de discursos feitos por Orlandi
(1983, 1986, 1987a, 1987b). No faremos, contudo, uma anlise de discursos, estritamente falando, pois
no temos o domnio metodolgico necessrio para essa finalidade. O que vamos reter da anlise do
discurso como mtodo a idia, j desenvolvida, de se tomar os discursos enquanto prticas histricas.
Aqui, porm, essas prticas discursivas (que definem o nosso recorte) sero tomadas como peas de
mecanismos de poder dentro da sociedade. Portanto, se trata, essencialmente para ns, de uma anlise dos
mecanismos de sujeio a partir de discursos.
9
Sujeio e institucionalizao esto intimamente ligadas. Se as relaes de dominao constituem
indivduos em sujeitos, as instituies so os locais de cristalizao dessas relaes de dominao. Por
isso, o processo de sujeio do menor enquanto categoria indissocivel de um novo projeto de
institucionalizao da menoridade, como veremos nos prximos captulos. Para uma melhor conceituao
da questo das instituies, do ponto de vista que queremos trabalhar, consultar os trabalhos de Luz
(1979) e Albuquerque (1978). Para uma discusso sobre a relao entre dispositivos de poder e
instituies disciplinares, consultar Muchail (1985).
10
Nossa proposta segue os mesmos caminhos de vrios trabalhos recentes que, como j mostramos a
partir de Foucault, estudam os processos de sujeio na sociedade moderna e contempornea. Trabalhos
como os de Castel (1978), em que estudado o processo de institucionalizao da loucura a partir do
desenvolvimento da psiquiatria e, no Brasil, os trabalhos de Roberto Machado (1978) sobre a
normalizao da sociedade brasileira a partir do desenvolvimento da medicina higinica. No entanto, os
trabalhos que mais se aproximam do tema por ns estudado (o menor como categoria de discursos
jurdicos e institucionais) so os de Platt (1982), que estudou as origens dos tribunais para menores nos
Estados Unidos no final do sculo XIX; de Meyer (1977), que estudou a constituio da infncia como
instrumento de uniformizao e controle da sociedade pelo Estado na Frana; de Donzelot (1980), que
analisou, tambm na Frana, o desenvolvimento da justia para menores como parte da emergncia do
social como dispositivo de controle da populao; e, no Brasil, algumas passagens dos trabalhos de
Rago (1985) e Corra (1982a, 1982b) sobre o processo de menorizao da infncia em nosso pas.
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Comentando Nietzsche, Foucault afirma: A emergncia portanto a entrada em cena das foras; sua
irrupo, o salto pelo qual elas passam dos bastidores para o teatro... (Foucault, 1979, p.24) nesse
sentido que usamos o conceito de emergncia: momento no qual um espao possvel para novas
prticas se constitui. A categoria menor entra em cena no incio do sculo, nova pea ttica no meio de
relaes sociais mais amplas. Recuperar um fio da histria dessa emergncia , aqui, nossa p roposta.
Sobre o conceito de acontecimento, Foucault o utiliza para ressaltar a especificidade, a raridade dos
fenmenos histricos. com essa nfase que tambm o empregamos.
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XVIII,
apenas
essas
duas
localidades
mereciam
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medicina
higinica
teve
um
desempenho
13
Uma citao de Moncorvo Filho tambm exemplifica a crtica da poca s Rodas: Desde muito que a
Roda alm de muitos outros inconvenientes, considerada como uma instituio condemnada e essa
afirmao uma verdade to flagrante que, dos paizes civilisados, smente Portugal e o Brasil a possuem
nesthora. (Moncorvo Filho, 1926, p.44)
38
... submeter pessoas para que vendam sua fora de trabalho no algo
que se possa fazer de um momento para outro. Ao contrrio, a
formao de um mercado de mo-de-obra livre foi um longo e
tortuoso percurso histrico marcado, no mais de vezes, por intensa
coero e violncia. Para tanto foi necessrio efetuar macia
expropriao, que residiu em destruir as formas autnomas de
subsistncia, impedindo a acesso propriedade da terra e aos
instrumentos produtivos, a fim de retirar do trabalhador o controle
sobre o processo produtivo. Mas, alm disso, foi tambm necessrio
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Os documentos bsicos com os quais trabalharemos aqui sobre esta instituio so os de Fidelis, Frei.
Relatrio da Colonia Agricola, Orphanologica e Industrial Isabel, Recife, Typ. De M. Figueiroa de F. &
Filhos, 1883, 23p., e tambm Pereira, F.M.S., Falla com que o Exm. Sr.Conselheiro da Provincia Doutor
Francisco Maria Sodr Pereira abrio no 1 de maro de 1883 a Assemblia Legislativa Provincial,
Recife, Typ. De M. Figueiroa de F. & Filhos, 1883, pp.41-44. Apesar da dificuldade de anlise deste tipo
de documentao, arriscamo-nos a interpret-la diretamente, j que no conhecemos nenhum estudo
histrico detalhado sobre a questo.
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para
as
duas
principais
dificuldades
que
esse
novo
projeto
de
45
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Talvez, justamente essa dificuldade em obter amparo pblico que tenha levado ao
insucesso essas experincias. Mas, provavelmente, a utilizao do trabalho imigrante no
Brasil tenha de tal modo transformado o eixo das questes sobre a formao de um
mercado de mo-de-obra livre que tenha impedido a continuidade de experincias
institucionais como a da Colnia Isabel. De qualquer modo, as transformaes
institucionais em relao infncia e menoridade no eram apenas respostas
formao de mo-de-obra livre, mas respondiam tambm a outras urgncias histricas.
A Colnia Isabel parece ser uma experincia ainda incipiente de instituio produtiva,
de um espao diferenciado onde se visava no s a excluso, mas tambm a sujeio de
indivduos a certas disciplinas. Essas novas formas de institucionalizao parecem se
deslocar, na virada do sculo XIX para o XX, principalmente para os grandes centros
urbanos que mais cresciam na poca, Rio de Janeiro e So Paulo.
Alguns trabalhos j trataram da relao nesta poca entre novas estratgias
institucionais e o controle social das populaes urbanas. Abreu, por exemplo, mostra o
surgimento, em So Paulo, de novas formas de filantropia dirigidas pobreza urbana:
pelo
esprito de
perseverana
benemerncia.
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Sobre as transformaes urbanas no Rio de Janeiro, consultar Chalhoub (1986) e Sevcenko (1984). Em
relao questo da nova problemtica urbana que surge com o capitalismo industrial, bastante
interessante tambm o trabalho de Bresciani (1987).
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Um dos trabalhos mais completos sobre a participao da mo-de-obra menor e feminina no trabalho
industrial no incio do sculo o de Moura (1982).
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disciplinares visavam no apenas excluir os menores sob sua guarda, mas torn-los
poltica e economicamente produtivos, cidados moralizados e trabalhadores.
Mas, essas novas experincias institucionais no so iniciativas isoladas.
Elas fazem parte de uma ampla discusso sobre a infncia e a juventude, abandonada e
delinqente, que comea a emergir na virada do sculo XIX para o XX, no Rio de
Janeiro e em So Paulo. Uma srie de discursos comeam a se articular em torno das
questes sobre a necessidade de mudanas na legislao e nas instituies que tratavam
de problemas ligados menoridade. Um novo projeto de institucionalizao da infncia
e adolescncia se constituiu, ento. o que veremos a seguir 17.
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Mello Mattos teve de esperar, assim, at o governo seguinte, para poder dar
continuidade ao seu projeto. Com Arthur Bernardes, porm, a questo j havia ganho
importncia, a ponto de j constar da plataforma do candidato:
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Mas, por que considerar como principal conseqncia da emergncia do Cdigo a constituio de um
novo projeto de institucionalizao da menoridade? Por que no privilegiar outros aspectos?
Privilegiamos o Cdigo como um novo projeto institucional porque acreditamos ser esse o seu aspecto
mais importante, j que em outros sentidos ele no parece adquirir grande significao na poca. O
Cdigo uma das principais leis sociais decretadas entre 1925 e 1927. Mas, no enquanto legislao
social que o Cdigo adquire sentido, pois sua eficcia nesse campo bastante restrita. Em termos de
regulamentao do trabalho do menor, por exemplo, que, como j mencionamos, era um dos grandes
problemas sociais de ento, o Cdigo foi ineficaz j que, diante da presso exercida pelos empresrios da
poca, a maioria das indstrias no chegou a cumprir a regulamentao contida no Cdigo (Cf. Gomes,
1979, p.184; Vianna, 1978, p.82). Assim, na regulamentao direta dos conflitos entre capital e trabalho,
o Cdigo no teve grandes efeitos. Como veremos, o Cdigo no pode ser visto apenas como mais uma
lei social. Trata-se, do nosso ponto de vista, de uma iniciativa de certas camadas mdias (advogados,
mdicos, educadores e filantropos em geral), que acabaram criando um dispositivo institucional que lhes
garantia um espao de atuao e que, ao mesmo tempo, garantia novas formas de controle social ao
Estado. com base nesse contexto que estudaremos o debate em torno da legislao.
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discursivas que foram necessrias para a formao de um novo projeto de sujeio, que,
tendo o menor como alvo, ento se constituiu.
IV DISCURSOS
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IV DISCURSOS
IV.1. A crtica ao discernimento
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causas que podem levar um menor ao crime, segundo as palavras de seus crticos, o
discernimento, primeiro ter seu contedo esvaziado, sendo, posteriormente, abolido de
qualquer considerao sobre o posicionamento da justia em relao aos menores. Com
a crtica ao discernimento, qualquer possibilidade de responsabilizao dos menores
deixa de ser colocada pelos discursos jurdicos e institucionais. O campo da tutela
encontrar a, a partir de ento, um dos seus campos privilegiados de inscrio19.
Como j citamos anteriormente, o discernimento era um dispositivo
existente no Cdigo Criminal do Imprio, e que se manteve, mesmo com o advento da
Repblica, que tratava da responsabilidade criminal dos menores. Segundo o art.10 do
Cdigo do Imprio, no seriam julgados os criminosos menores de 14 anos. Mas o
art.13 do mesmo Cdigo colocava que se os menores de 14 anos tivessem agido com
discernimento de seus atos, deveriam ser recolhidos s casas de correo pelo tempo
que o juiz considerasse necessrio20.
Um dos primeiros textos mais significativos de crtica a esse dispositivo
uma monografia de Tobias Barreto intitulada Menores e loucos21 e publicada pela
19
Duprat (1987), ao analisar as propostas de reforma das prises na Frana, a partir da Restaurao, dir
que Nos filantropos de 1819, nunca h recusa, atenuao ou transferncia de culpabilidade. (Duprat,
op.cit., p.39). No discurso sobre o menor, que estamos estudando, parecer ocorrer justamente o contrrio:
o menor, ao longo das discusses, deixa de ter no seu horizonte a culpa e a responsabilidade, que devem
ser encontradas nas condies que o rodeiam, seja o meio social ou especificamente a famlia. Condio
paradoxal do menor, portanto: assujeitado pelas condies adversas do meio, ele jamais ser sujeito do
seu prprio infortnio. Sem responsabilidades, mas tambm sem direitos, toda uma justia tutelar e
paternal ir se consolidar em torno dessa categoria.
20
O discernimento sobreviveu no texto da legislao durante um longo tempo. Mas desde o fim do sculo
XIX, uma srie de novas prticas comeam a traar novos rumos para a questo da menoridade.
Recuperaremos aqui as mudanas discursivas, ressaltando, porm, que so correlativas as mudanas nos
prprios procedimentos jurdicos e institucionais que tambm ocorriam na poca. Aldrovando Corra
(1928) d um interessante exemplo dessas mudanas, ao colocar que, enquanto o direito penal substantivo
em relao ao menor continuava inalterado, mudanas j ocorriam nas leis de processo, por exemplo, no
Distrito Federal, que ordenavam a internao de menores abandonados, e nas novas formas de
institucionalizao como o Instituto Disciplinar, j citado, em So Paulo.
21
A primeira edio de 1884 (Barreto, Tobias, Menores e loucos, Rio de Janeiro, H. Laemmert & C.,
1884). A segunda edio, revista e ampliada, do Recife, Typographia Central, 1886. Trabalhamos com a
edio de 1926, que reproduz a 2 edio j citada: Barreto, Tobias, Menores e loucos e fundamentos do
direito de punir, Rio de Janeiro, Empresa Graphica Editora de Paulo, Pongetti & C., 1926, Obras
Completas, v. V Direito, 152p.
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primeira vez em 1884. Nesse texto, Tobias Barreto comenta o art.10, j citado, do
Cdigo do Imprio, que tratava tambm de diversas outras formas de imputabilidade
penal. A argumentao de Tobias Barreto comea com uma crtica geral teoria que
dava suporte ao prprio Cdigo como um todo:
Aps criticar os aspectos mais gerais do Cdigo, o autor entra numa crtica
mias especfica, dirigida ao prprio artigo em questo:
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Para Tobias Barreto, o Cdigo rene, num mesmo caso, problemas muito
diferentes. este o erro do mtodo que permite reunir sob a noo de
irresponsabilidade, sob o denominador comum da ausncia de normalidade mental,
classes de sujeitos especficos, que merecem tratamento tambm especfico. na crtica
a essa falta de especificidade que ele introduzir a discusso sobre o discernimento,
como se pode observar na continuao de seu comentrio ao art.10:
65
Segundo Perrot (1988), a situao jurdica da criana na Frana, durante o sculo XIX, repousava em
um duplo sistema: de um lado, a correo paternal, a partir da qual as famlias podiam pedir a deteno
de um de seus membros pelo poder pblico. Esse sistema era herdeiro das antigas letres de cachet. De
outro, o discernimento, que foi copiado pelos Cdigos Penais brasileiros, no qual as crianas eram
julgadas pelos tribunais comuns, podendo ser condenadas se tivessem cincia da criminalidade do ato
cometido. Ainda, segundo essa autora, a situao penitenciria das crianas na Frana, nessa poca, era
lamentvel, sendo que, na maioria das vezes os jovens delinqentes eram encarcerados com os adultos.
66
23
Interessante notar no discurso sobre a menoridade que comea a se constituir que a nfase no dever
do Estado para com a infncia tem um vis claramente tutelar. No um dever que, em contrapartida,
estabelece direitos dos cidado, mas sim um dever de preveno por parte do Estado, que deve assistir a
infncia para evitar sua queda na criminalidade. No se tratar de uma viso contratualista na qual
cidado e Estado tenham direitos e deveres claramente definidos, mas sim de uma viso essencialmente
paternalista, na qual o Estado que no cuida bem de seus cidados quase tem vergonha de pun-los.
67
68
69
Trabalhamos aqui com a segunda edio: Moraes, Evaristo de, Criminalidade da infncia e
adolescncia, 2 edio, Rio de Janeiro, Livraria Francisco Alves, 1927, 302p.
70
consiste
na
plena
consciencia
da
aco,
71
72
25
Cf. Foucault (1977). A construo do discurso sobre a menoridade uma empreitada claramente
multidisciplinar. Voltaremos a esse assunto mais adiante.
73
Num artigo de 1911, no qual defendia a criao dos Tribunais para Menores
no Brasil, o desembargador Ataulpho de Paiva mencionava a questo do discernimento,
ao comentar o regime dos Estados Unidos de tratamento criminalidade precoce:
74
75
76
77
26
Na realidade, o discernimento no foi banido por uma questo de justia. Ao invs de condenar
menores priso perptua, como temia Tobias Barreto, o discernimento acabou se tornando um
mecanismo totalmente ineficaz em nosso pas. contra essa ineficcia que surgem as propostas de
mudana da legislao, j que so necessrios mecanismos de controle da criminalidade precoce. O
prprio Mello Mattos explicita que a vantagem da nova legislao reside em sua eficcia: (...) ha uma
grande vantagem pratica na sujeio, entre ns, dos menores at 18 annos ao regimen correccional
78
prximo item algumas caractersticas da Nova Justia que ento surgia, segundo os
textos da poca.
79
Paiva, Ataulpho de. Justia e assistncia: os novos horizontes, Rio de Janeiro, Typ. do Jornal do
Commercio, de Rodrigues & C., 1916, 345p. Este livro uma coletnea que rene uma conferncia de
1913, artigos publicados no Jornal do Comrcio, entre 1911 e 1913 e um projeto de assistncia pblica e
privada para o Rio de Janeiro encomendado pela prefeitura do Districto Federal.
80
81
28
Azevedo, No. Dos tribunaes especiaes para menores delinquentes e como podem ser creados entre
ns, So Paulo, Edictores Saraiva e Cia., 1920, 159p.
82
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84
85
Essa nova justia especial para menores vai requerer um juiz tambm
especializado, diferenciado no seu perfil, um juiz paternal, como j citamos, que trate do
problema da infncia e da adolescncia. Mas, como j mencionamos anteriormente, uma
srie de outros especialistas devero tambm ajudar nesse tratamento. Um corpo de
especialistas deve encarregar de pesquisar e de conhecer os antecedentes da criana. J
estamos longe de um procedimento puramente jurdico, ou melhor, esse procedimento
j se reveste de atribuies mais complexas. Um conhecimento se constitui como
correlativo ao juizado infantil. Ainda nas palavras de Ataulpho de Paiva:
86
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88
pela
caridade,
furtando-as
desorganizao actual.
Ataulpho de Paiva
89
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91
fundada, como ento foi dicto, uma grande associao protectora dos
desvalidos, destinada a exercer uma fiscalizao carinhosa para
impedir a fraude, que, muitas vezes, leva a beneficiencia publica a
favorecer a ella propria, de envolta com os verdadeiros necessitados.
(Paiva, op.cit., pp.25-26)
92
dos
que
se
encontram
material
moralmente
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96
97
Cf. Guanabara, Alcindo. Pela infncia abandonada e delinquente no Districto Federal. Exposio de
motivos e projecto de lei. Apresentado ao Senado Federal na sesso de 21 de Agosto de 1917. Rio de
98
desse primeiro projeto pela Comisso de Justia do Congresso que o examinou, tendo
sido rejeitado, porm, sob a alegao de que se aguardava a deliberao do Senado
sobre o Cdigo Civil e a reforma do Cdigo Penal, alm do que o projeto implicava
grandes despesas:
Alm disso, o projecto do nobre Deputado, por isso mesmo que visa
uma organizao definitiva da assistencia infncia abandonada e
delinquente, consigna no pequena despeza, que a Commisso pensa
que deve ser adiada, desde que com menor dispendio se possa
organizar um servio de assistencia, que v satisfazendo as urgencias
do momento. Por isso, pensa que, approvado em primeira discusso,
deve o projecto n.328 do anno findo ser substituido em segunda pelo
que a Comisso offerece. (Apud Guanabara, 1917, p.7)
Janeiro, Typ. do Jornal do Commercio, de Rodrigues & C., 1917, 62p. Esse texto interessante porque
nele o autor no apenas apresenta o seu projeto, mas tambm explicita suas idias a respeito da questo da
infncia abandonada e delinquente.
99
(...) em nada alterou os termos do problema, que subsiste tal qual era,
reclamando soluo efficaz, que no mais pde ser adiada ou illudida,
sem sacrificios dos mais altos interesses moraes e sociaes.
(Guanabara, op.cit. p.8)
100
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103
104
Art.23. No so criminosos:
1 , os menores de 12 annos completos.
2, os maiores de 12 e menores de 17, que obrarem sem discernimento.
Art.24. Os maiores de 12 e menores de 17 annos que tiverem obrado
com discernimento sero recolhidos s escolas de reforma creadas
pela presente lei, onde cumpriro a pena que lhes for imposta pelo juiz
a que se refere o art.22. (Guanabara, op.cit., pp.55-56)
105
com o esprito de uma nova justia para menores, tal como colocado pelos textos vistos
anteriormente. Apesar de manter certa ambigidade em relao questo do
discernimento, um dispositivo geral j estava esboado.
O projeto de Alcindo Guanabara ficou sem continuidade com a morte de seu
autor. Parece ter sido, porm, uma das iniciativas mais importantes at ento realizadas,
tanto que ser a partir desse projeto que Mello Mattos comear a elaborar um
substitutivo, anos depois.
Mello Mattos, advogado criminalista, promotor pblico, deputado federal e
catedrtico da Universidade do Rio de Janeiro, foi o principal arquiteto da nova justia
para menores que ento se consolidava. Casado, mas sem filhos, derrotado na sua
tentativa de eleio para o Senado Federal, quando ento abandonou a poltica, Mattos
parece ter dedicado seus maiores esforos causa da infncia abandonada e
delinquente, tendo sido diretor do Lyceu Pedro II, do Instituto Benjamin Constant de
meninos cegos, e nomeado Juiz de Menores em 1924. Seu discurso o que mais
claramente define a nova estratgia institucional colocada para a menoridade.
Aps sua nomeao como Juiz de Menores, Mello Mattos comeou a
trabalhar no sentido da criao de um Cdigo dos Menores. Baseado em sua
experincia nesse juizado, Mattos apresentou, em 1925, um projeto ao Senado Federal,
visando medidas legislativas que complementassem a ao do Juzo de Menores30. Esse
projeto j tinha por objetivo, estabelecer um Cdigo dos Menores, uma ampla legislao
para dar conta das vrias questes relativas menoridade.
Na justificativa desse projeto, Mello Mattos afirmava que as leis at ento
existentes para a proteo e assistncia aos menores de 18 anos, abandonados ou
30
Projeto n.12 1925, que estabelecia medidas complementares das leis de assistncia e de proteo aos
menores de 18 anos e institua um Cdigo de Menores.
106
31
Sobre algumas discusses desse projeto, consultar: Rio de Janeiro. Congresso Nacional. Annaes do
Senado Federal. Rio de Janeiro, Imprensa Nacional. 1931. v. III, V, VI, VIII, IX e X.
32
Para uma edio completa desse decreto, consultar: Rio de Janeiro. Actos do Poder Executivo.
Colleco das Leis da Republica dos Estados Unidos do Brasil de 1927. Rio de Janeiro, Imprensa
Nacional. 1928. v.II, pp.476-524.
107
cuja
extenso e
aplicao sero
108
109
Interessante notar que nesta citao, Mello Mattos descreve todo o alcance
do novo projeto de institucionalizao da menoridade, associando-o, em seguida, a um
novo tipo de tratamento recuperador e racional:
110
Concluindo que a prpria justia, a partir de ento, dever mudar seu rosto
frente ao menor:
111
112
33
Tanto os textos dos educadores como os dos mdicos da poca sobre a infncia mereceriam estudos
detalhados parte. Trabalhamos aqui com os textos de Moncorvo Filho, uma vez que esse autor
frequentemente citado por aqueles que, na poca, discutiam a nova legislao para menores. Queremos
ressaltar, com isso,a interdisciplinaridade da nova estratgia institucional que ento se constitua. Franco
Vaz, citado por Evaristo de Moraes, foi diretor da Escola 15 de Novembro para menores abandonados.
Mencionado em vrios textos como um grandes defensores da causa da infncia no incio do sculo,
escreveu trabalhos e artigos de jornais sobre o problema da infncia desprotegida.
34
Machado (1978) estudou como a medicina higinica se constituiu no Brasil, durante o sculo XIX,
como um novo dispositivo de poder, diferenciando-se da medicina do perodo colonial; Gonalves
(op.cit.) faz algumas colocaes sobre o discurso mdico-higienista em relao s Rodas; Costa (1979)
estudou a normalizao da elite familiar burguesa, no Brasil do sculo XIX, pelas novas tcnicas
disciplinares aplicadas pela medicina higinica; Engel (1989) estudou o papel do saber mdico na
normatizao da prostituio na cidade do Rio de Janeiro entre 1840 e 1890. Rago (1985) estudou a
participao dos mdicos higienistas na moralizao do proletariado urbano durante a Primeira Repblica,
principalmente no sentido da redefinio do papel da mulher e da criana dentro da famlia. Essa autora
mostra que a preocupao mdica com a infncia comea a despontar no Brasil em meados do sculo
XIX, intensificando-se nas primeiras dcadas do sculo XX. A preservao das crianas aparece ento
como objeto privilegiado de convergncia das prticas do poder mdico, que passa a visar trs problemas
principais: as elevadas taxas de mortalidade infantil, o problema do menor abandonado e a medicalizao
da famlia. Rago cita a participao destacada de Moncorvo Filho e de sua puericultura na abordagem
dessas questes. Voltaremos a discutir esse trabalho no prximo captulo.
113
35
Moncorvo Filho, Arthur. Histrico da Proteco Infancia no Brasil, 1500-1922. Rio de Janeiro,
Empreza Graphica Editora, 1926.383p. Trata-se de um texto bastante interessante e rico em informaes
no qual o autor pretende traar um amplo panorama histrico do tratamento infncia no Brasil, desde os
antigos depsitos para expostos at as novas instituies que surgiam no incio do sculo XX. Grande
parte do trabalho dedicada s iniciativas do prprio autor no sentido de desenvolver a puericultura e a
higiene infantil no pas.
114
Moncorvo Filho tinha como clara essa interligao entre prticas mdicas,
jurdicas e assistenciais na questo da proteo infncia. Seus textos se preocupavam
no apenas com a puericultura, mas tambm com as instituies de assistncia e de
proteo da infncia e a legislao sobre a menoridade. No seu discurso, o problema da
sade infantil estava intimamente ligado com a questo moral, institucional e legal que
envolvia as crianas. O que estava em jogo na infncia era a prpria questo social e,
consequentemente, a sade da prpria sociedade. Para esse autor, os grandes problemas
da proteo infncia no Brasil eram a ausncia de estabelecimentos especiais e de uma
legislao adequada para a infncia.
Ao fazer o histrico da proteo infncia no Brasil, Moncorvo Filho
criticava antigas instituies de amparo infncia, como a Roda, que se caracterizavam
por altos ndices de mortalidade.
Sobre os asilos para crianas, existentes no Rio de Janeiro na passagem do
sculo, afirmava:
115
Ora, o asylo, tal qual o concebiam os antigos, era uma casa na qual
encafurnavam dezenas de creanas de 7 a 8 annos em diante nem
sempre livres de uma promiscuidade prejudicial, educadas no
carrancismo de uma instruco quasi exclusivamente religiosa,
vivendo sem o menor preceito de hygiene, muitas vezes atrophiadas
pela falta de ar e de luz sufficientes, via de regra pessimamente
alimentadas, sujeitas, no raro, qualquer leve falta, a castigos
barbaros dos quaes o mais suave era o supplicio da fme e da sde,
aberrando, pois, tudo isso dos principios scientificos e sociaes que
devem presidir a manuteno das casas de caridade, recolhimentos,
patronatos, orphanatos, etc., sendo, conseguintemente os asylos nessas
condies instituies condemnaveis. (Moncorvo Filho, op.cit.,
pp.133-134)
116
pas36. Esclarecendo que pretendia fazer uma narrativa dos fatos por ele estudados em
relao infncia, baseado em suas prprias investigaes, e apoiando-se em dados
estatsticos, ao invs de um discurso meramente retrico, Moncorvo, logo de sada,
critica a desorganizao da assistncia pblica no pas:
36
Moncorvo Filho, Arthur. A cruzada pela infancia. Rio de Janeiro, Typ. Besnard Frres, 1919. 33p.
Neste trabalho, Moncorvo faz um pequeno resumo de suas principais idias.
117
Apesar de uma certa ambigidade que pode ser lida no texto, pois, ao
mesmo tempo em que afirma que a questo social desperta interesses cada vez maiores
no Brasil, e que a proteo infncia um dos pontos centrais dessa mesma questo
social, coloca tambm a falta de interesse por essa mesma causa da infncia e,
consequentemente, pela prpria questo social, Moncorvo quer enfatizar a necessidade
do Estado assumir, juntamente com as iniciativas particulares j existentes, entre as
quais ele prprio se inclui, a tarefa da proteo infncia. Por isso reclama da carncia
de leis especficas para essa proteo.
Em seguida, o autor deixa de lado as questes relativas infncia
moralmente abandonada e delinqente, que ficaria a cargo do direito, para relatar seu
campo prprio de atuao, a puericultura, descrevendo suas iniciativas, como o j citado
118
37
Moncorvo Filho, ao discutir o problema da mortalidade infantil, repete o argumento, j visto em outros
textos, sobre o valor econmico da infncia para o Estado, e a conseqente perda de riquezas da nao
com a falta de cuidados para com a infncia.
119
uma restia de luz que nos illumine, que nos priva da salutar bafagem
de que carecemos para fugir essa deploravel inercia e inconsciente
estagnao em que nos achamos, assistindo todos os paizes adiantados
caminharem a passos agigantados.
Somos um paiz por si proprio grandioso e no temos at hoje o menor
esboo de uma organizao de Assistencia Publica.
A srte da infancia, essa ento est, pde-se dizer, ao Deus dar!
(Moncorvo, op.cit., pp.28-29)
120
38
Costa (Cf. op.cit.), ao estudar a normatizao da famlia burguesa brasileira do sculo XIX, mostra
como esse processo levou criao de novos papis familiares, novas categorias disciplinares, entre elas a
criana normatizada: com a apropriao mdica da infncia, a criana passa a ser vista como a matriz
do futuro adulto normatizado. Seria interessante, seguindo esse raciocnio, estudar paralelamente as
prticas mdicas que objetivaram a criana como matriz do futuro adulto trabalhador, e as prticas
jurdicas que objetivaram o menor como matriz do futuro delinqente. Ambas as figuras podem ser vistas,
assim, como integrando uma mesma estratgia disciplinar.
121
122
39
Mineiro cita uma interessante discusso sobre emenda apresentada ao Senado Federal por Mello Mattos
e pelo mdico psiquiatra Martim Francisco Bueno de Andrade Filho, que criava um Instituto MedicoPsychologo Infantil. Na justificativa dessa emenda, os autores afirmavam que o exame mdico, fsico e
mental dos menores delinqentes e abandonados era o ponto de partida das medidas a serem aplicadas
pelo juiz de menores. Ao mdico caberia no apenas reconhecer as anomalias, mas tambm desvendar
suas causas e os remdios a serem utilizados, remdios apenas fsicos ou tambm disciplinares e
pedaggicos. A ele caberia distinguir os normais ou anormais, e entre os anormais, diria quais seriam
recuperveis e quais seriam irrecuperveis. Ajudariam tambm na orientao do ensino profissional
atravs do conhecimento prvio das aptides de cada menor, o que permitiria o encaminhamento para a
profisso adequada. (Cf. Mineiro, op.cit., pp.416-423) Fica clara, assim, a participao essencial do
mdico como pea chave do novo projeto institucional: ele ajudaria no diagnstico das causas do
abandono ou da delinqncia, indicaria aqueles que seriam recuperveis e os encaminharia para o
trabalho apropriado. Da definio da carncia reeducao pelo trabalho, o menor estaria acompanhado
na sua trajetria institucional o tempo todo pelo mdico. Sem dvida, higiene do corpo e da alma.
Segundo Fausto (1984, p.98), o Cdigo Penal de 1890 j havia aberto caminho para a introduo do saber
mdico na prtica penal, ao isentar de responsabilidade os que se achassem em estado de completa
privao dos sentidos e da inteligncia na ocasio do crime. Fausto afirma, contudo, que esse dispostivo
era promscuo, ao no distinguir as fronteiras entre a perturbao transitria da razo e perturbaes
permanentes ligadas a doenas mentais. O Cdigo de Menores , portanto, apenas um dos muitos
momentos de convergncia entre as prticas mdicas e as jurdicas.
123
124
125
126
40
Utilizaremos, nas prximas citaes de artigos do Cdigo de Menores de 1927, a j citada edio
completa do decreto n.17.943-A (Rio de Janeiro, 1928). Utilizaremos tambm a edio comentada por
Mineiro (op.cit.) porque nela cada artigo acompanhado de um comentrio que esclarece seu contedo.
41
Mineiro afirmava que enquanto nos outros pases os mesmos assuntos eram tratados por leis avulsas, o
Brasil parecia ser o primeiro pas a faz-lo em cdigo especial (Cf. Mineiro, op.cit., p.24). Embora no
tenhamos confirmao, fica ressaltado o carter pioneiro que se atribua na poca ao Cdigo. O Cdigo
possua uma parte geral, aplicvel a todo o territrio nacional, e outra parte especial, concernente ao
Distrito Federal. Respeitavam-se a competncia dos Estados para a legislao processual, a determinao
das autoridades a que deveriam ser submetidos os sujeitos, a organizao judiciria, etc. (Cf. Mineiro,
op.cit., pp.25-28)
127
CAPTULO I
DO OBJECTO E FIM DA LEI
Art. 1 O menor, de um ou outro sexo, abandonado ou deliquente, que
tiver menos de 18 annos de idade, ser submettido pela autoridade
competente s medidas de assistencia e proteco neste Codigo.
Acima temos a definio mais geral da clientela visada pelo Cdigo: todo
menor, de um ou de outro sexo, abandonado ou delinqente, que tiver menos de 18
anos. Nos artigos seguintes, essa clientela ser subdividida em vrias outras categorias,
mas a categoria menor j se torna a mais englobalizante, incluindo as antigas
denominaes como expostos, enjeitados, etc.
Aps essa definio mais geral, comea da diferenciao da clientela:
CAPTULO II
DAS CREANAS DA PRIMEIRA IDADE
Art. 2 Toda creana de menos de dous annos de idade entregue a
criar, ou em ablactao ou guarda, fra da casa dos paes ou
responsaveis, mediante salario, torna-se por esse facto objecto da
vigilancia da autoridade publica, com o fim de lhe proteger a vida e a
saude.
128
CAPTULO III
DOS INFANTES EXPOSTOS
Art. 14. So considerados expostos os infantes at sete annos de idade,
encontrados em estado de abandono, onde quer que seja.
Art. 15. A admisso dos expostos assistencia se far por consignao
directa, excluindo o systema das rodas.
129
CAPTULO IV
DOS MENORES ABANDONADOS
130
habitualmente
dos
alimentos
ou
dos
cuidados
indispensaveis saude;
c) empregados em occupaes prohibidas ou manifestamente
contrarias moral e aos bons costumes, ou que lhes ponham en
risco a vida ou a saude;
d) excitados habitualmente para a gatunice, mendicidade ou
libertinagem;
VIII que tenham pae, me ou tutor, ou pessoa encarregada de sua
guarda, condemnado por sentena irrecorrivel:
a) a mais de dous annos de priso, por qualquer crime;
b) a qualquer pena como co-autor, cumplice, encobridor ou
receptador de crime commetido por filho, pupillo ou menor sob
sua guarda, ou por crime contra estes.
131
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133
134
CLIENTELA
CARNCIA
Infantes expostos
em
estado
libertinagem;
de
vadiagem,
maltratados
devido
mendicidade
ao
abuso
ou
de
Menores abandonados
autoridade ou negligncia dos pais; que tenham os pais
condenados a sentena irrecorrvel ou incapacitados,
etc.
Refratrios ao trabalho ou a educao, exercendo
Vadios, mendigos e libertinos
Menores em geral
135
136
CAPTULO V
DA INIBIO DO PATRIO PODER E DA REMOO DA TUTELA
Art.31. Nos casos em que a provada negligencia, a incapacidade, o
abuso de poder, os mos exemplos, a crueldade, a explorao, a
perversidade, ou o crime do pae, me ou tutor podem comprometter a
saude, segurana ou moralidade do filho ou pupillo, a autoridade
competente decretar a suspenso ou perda do patrio poder ou a
destituio da tutela, como no caso couber.
137
138
CAPTULO VI
DAS MEDIDAS APLICAVEIS AOS MENORES ABANDONADOS
Art.55. A autoridade, a que, incumbir a assistencia e proteco aos
menores, ordenar a apprehenso daquelles de que houver noticia, ou
lhe forem presentes, como abandonados, os depositar em logar
conveniente, e providenciar sobre sua guarda, educao e vigilancia,
podendo, conforme a idade, instruco, profisso, saude, abandono ou
perverso do menor, e a situao social, moral e economica dos paes
139
O Estado, assim, apreende as crianas em estado de abandono, recolocandoas em lugares onde estejam garantidas suas condies de educao e de assistncia,
ficando o menor, de qualquer modo, sob sua vigilncia.
No comentrio, menciona-se que essa vigilncia deve ser antecedida de
medidas que visam conhecer o menor:
140
141
42
Uma das crticas de Evaristo de Moraes ao falso critrio do discernimento que este, justamente, no
permitia uma correta classificao dos menores, submetendo todos, assim, a um mesmo tipo de
tratamento (Cf. Moraes, op.cit., p.68). A preocupao com a classificao, pelo contrrio, estar o tempo
todo presente nas disposies do Cdigo de 1927.
142
143
43
Uma das propostas mais arbitrrias de tratamento dos menores era aquela que defendia as penas
indeterminadas. Face indeterminao das penas, o discernimento no parece to cruel, mas os
reformadores que defendiam a nova legislao colocavam a indeterminao das penas como algo
decorrente do novo tratamento correcional e da necessidade de maior individualizao do tratamento.
Evaristo de Moraes, por exemplo, afirmava que a indeterminao das penas fazia parte do tratamento
moderno da delinqncia precoce: De quanto temos resumidamente exposto, j se deve ter deduzido que
o systema moderno adopta a indeterminao do tempo durante o qual ser applicada a medida educativa.
a dosagem preestabelecida pelos codigos incompativel com a orientao actual, visto como, tendo-se
por escopo educar o abandonado ou delinquente, modificando-lhe as tendencias ou transformando-lhe a
indole, deve-se comtar com a maior ou menor resistencia offerecida por elle proprio. E s quando os que
estiverem em contacto directo com o educando informarem estar elle preparado para a vida livre, poder
cessar a medida de proteco individual e de defesa social, que tiver sido adoptada. (Moraes, 1927,
p.156) O tratamento preventivo, assim, acaba se constituindo como muito mais cruel do que o tratamento
punitivo antigo.
144
44
Interessante notar que a diferenciao do papel do juizado de menores leva tambm diferenciao do
perfil pessoal do juiz, passando-se exaltao de suas qualidades paternais. Como exemplo, num artigo
da Gazeta de Notcia de 3 de fevereiro de 1924, citado por Mineiro, uma cena muito peculiar descrita
para comprovar os grandes mritos pessoais do juiz Mello Mattos: Uma pobre mulher esforava-se, com
afflico, por fazer calar o choro de uma creana de peito; ao entrar Mello Mattos na sala de audiencias,
porm, o pequerrucho redobrava seus protestos. Mello Mattos approximou-se sorridente da desesperada
creaturinha e a tomou nos braos com terno gesto. A criana contemplou com assombro aquelle
desconhecido personagem, que a afagava com tanto amor, e tanta confiana lhe inspiraram seus nobres
olhares e meigo sorriso que cessaram os soluos e lhe sorriu entre lagrimas. Se o juiz de menores tiver
medo que as creanas lhe sujem o elegante vestuario, melhor declaral-o dispensado do seu cargo. (apud.
Mineiro, op.cit., p.381)
145
146
147
aquilo que diz respeito aos menores. Todas estas aes, sob seu comando, tm tambm
como lugar privilegiado de realizao, um novo espao, diferenciado e reformador: os
asylos e institutos disciplinares.
O isolamento do menor num espao diferenciado, propcio reforma, to
essencial que o prprio Mello Mattos o coloca como primeiro momento da lei:
CAPTULO III
DO ABRIGO DE MENORES
148
CAPTULO IV
DOS INSTITUTOS DISCIPLINARES
Art.198. creada uma escola de preservao para menores do sexo
feminino, que ficarem sobre a proteco da autoridade publica.
Art.199. Essa escola destinada a dar educao physica, moral,
profissional e litteraria s menores, que a ella forem recolhidas por
ordem do juiz competente. (...)
149
150
******
45
Para exemplificar a importncia que o juizado de menores adquiriu enquanto instncia de distribuio
dos menores, basta observar que na pesquisa j citada do CEBRAP, em 1971, o juizado de menores era a
principal instncia de encaminhamento dos menores s instituies pblicas, embora em relao s
instituies privadas sua participao fosse mnima (Cf. CEBRAP, op.cit., pp.68 e 275)
151
penal definir a atuao desses tribunais, onde a disciplina e a tutela iro substituir a
represso e a penalizao. Uma estratgia institucional produtiva, e no apenas
repressiva ou excludente, visar a produo de crianas e jovens como indivduos
economicamente produtivos, moralizados e politicamente submissos. Uma srie de
mecanismos de vigilncia, de apreenso, de classificao, de julgamento e de
distribuio de crianas e adolescentes, garantiro a produo e reproduo de uma
nova clientela institucional, os menores. Visando essa institucionalizao, novas
relaes tutelares sero conceituadas. O eixo da tutela em relao aos menores se
deslocar da famlia em direo ao Estado46. Este intervir na relao entre os menores
e suas famlias, toda vez que a sade e moralidade daqueles estejam ameaadas. Enfim,
o menor, como categoria jurdica e institucional, estar plenamente individualizado.
Assim, a legislao que estudamos at aqui no deve ser vista apenas como
mais uma lei social, mas sim como um amplo dispositivo de poder que produziu o
menor como sujeito histrico. Vejamos o que implica essa conceituao no prximo
captulo.
46
A competncia do juiz de menores ser distinta da competncia dos antigos juzes de rfos, assim
como a tutela em relao aos menores ser muito mais ampla que a tutela dos rfos. (Sobre a tutela dos
rfos, consultar Camargo, 1891).
V A SUJEIO DO MENOR
idias
de
discernimento,
culpabilidade,
153
V A SUJEIO DO MENOR
V.1. A justia para menores como um dispositivo de poder
154
155
nova justia para menores j nasceu, mesmo em seu pas de origem, como instrumento
de controle social.
Acreditamos que a criao de uma justia para menores aponta tambm para
transformaes mais gerais nas prticas de poder das sociedades capitalistas. Atravs
dos trabalhos de Foucault, podemos inscrever as mudanas sobre a menoridade num
horizonte mais amplo de transformaes.
Foucault (1977), ao estudar as transformaes das prticas penais na Frana,
ocorridas no fim do sculo XVIII, mostra de que modo a punio deixou, cada vez mais,
o corpo para se inscrever em campos abstratos, como o dos direitos gerais, da
conscincia, da motivao dos atos, enfim, daquilo que ele chamar de alma como
priso do corpo (Cf. Foucault, op.cit., p.32). Nesse processo, o objeto crime
tambm se modifica:
156
Com isso, cada vez mais os poderes punitivos iro buscar apoio no discurso
verdadeiro, como se a lei s pudesse encontrar, a partir de ento, nos discursos
verdadeiros, seja da medicina, psiquiatria, psicologia ou sociologia, seu ponto de apoio.
A legislao sobre a menoridade tambm ir procurar apoio em conceitos
verdadeiros. A justia para menores no s procurar apoio em disciplinas auxiliares,
o que a tornar eminentemente multidisciplinar, com tambm ir se mascarar por trs
desses discursos, tentando aparecer como recuperadora, pedaggica, no punitiva. A
justia penal para menores (e nunca se tratar de algo diferente, na verdade, de uma
legislao penal) encontra seus instrumentos e, ao mesmo tempo, se esconde por trs de
disciplinas cientficas. A vergonha de punir ser encoberta pela verdade.
No difcil deduzir o papel que a questo da menoridade desempenha
nessas transformaes de prticas de poder punitivas para prticas de poder
disciplinares. No processo de constituio do criminoso como suporte de novas relaes
de poder e de conhecimento, no devemos esquecer que o menor deve aparecer com
destaque, por ser ele a matriz do futuro criminoso: se necessrio conhecer o criminoso,
necessrio conhec-lo desde a infncia. Historicamente, tambm no parece ser difcil
comprovar esse novo papel da infncia e adolescncia. Perrot (1988), por exemplo,
mostra que h uma relao entre as reformas dos sistemas penitencirios na Europa e o
interesse pela criana:
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47
Ou seja, instituio de vigilncia total, onde um olhar central exerceria um controle ininterrupto das
atividades dos internos. Foucault utiliza essa expresso para designar uma nova tecnologia de poder, que
surge no sculo XVIII, baseada na visibilidade total. O termo vem da obra Panopticon de Jeremy
Bentham (Cf. Foucault, 1977, pp.173-199).
158
social. O social, para Donzelot, uma nova figura hbrida de pblico e privado, um
novo campo, historicamente constitudo, no qual se renem problemas diversos,
instituies especficas e todo um pessoal qualificado, assistentes sociais, educadores
especializados, orientadores, etc., todos ligados ao trabalho social. Esse novo campo
se constituir, na Frana a partir do sculo XVIII, no entrecruzamento de vrias
iniciativas, visando as prticas familiares existentes, tais como o ataque contra as
nutrizes e a criadagem; a autonomizao dos valores conjugais em relao aos valores
propriamente familiares; e o desengajamento da autoridade paternal ou marital da chefia
da famlia. Todo um complexo tutelar passa a se articular, assim, em torno da famlia,
visando novas estratgias de controle das classes pobres:
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48
Badinter (1985, pp.288-291) comenta como, desde o sculo XIX, o Estado se preocupa cada vez mais
com as crianas e, por isso, passa a vigiar a ao dos pais para com elas. O Estado, assim, acaba
161
assumindo a autoridade do pai, que substitudo por novos personagens que passam a desempenhar o
papel de autoridade frente s crianas: o professor, o juiz de menores, o assistente social, o educador, etc.
Lasch (1983, pp.193-228) mostra que, em contrapartida, esse processo leva ao colapso da prpria noo
de autoridade, substituda por uma viso teraputica da sociedade e do Estado.
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Para uma discusso detalhada do conceito de disciplina (Cf. Foucault, op.cit., pp.125-204)
163
Este novo tipo de poder, que no pode mais ser transcrito nos termos
da soberania, uma das grandes invenes da sociedade burguesa. Ele
foi um instrumento fundamental para a constituio do capitalismo
industrial e do tipo de sociedade que lhe correspondente; este poder
no soberano, alheio forma da soberania, o poder disciplinar.
(Foucault, 1979, p.188)
50
Loschak (1984) comenta a questo do direito em Foucault, analisando a tenso entre a representao
jurdico-discursiva do poder e as prticas disciplinares.
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165
51
As idias que constituram o cdigo, portanto, no eram apenas idias foras do lugar, na expresso de
Schwarz (1988). Mello Mattos, ao idealizar uma nova estratgia de institucionalizao da menoridade,
sem dvida se inspirava nas idias provenientes dos Estados Unidos e da Europa, assim como todos os
outros autores analisados. No entanto, ele se baseava tambm na sua prpria experincia como
criminalista, filantropo e juiz de menores, para adaptar a nova legislao realidade brasileira. O
resultado foi a produo de um dispositivo de poder original. Para ressaltar as diferenas com o processo
de menorizao na Frana, a ttulo de ilustrao, basta observar que as mudanas institucionais foram
muito mais intensas nesse pas do que no Brasil. As Rodas dos Expostos, por exemplo, deixaro de existir
na Frana j na metade do sculo XIX (Cf. Donzelot, op.cit., p.30). Essas diferenas nos impedem,
tambm, de pensar, como Meyer, que o dispositivo da menoridade apenas faz parte da ao organizadora
do Estado em relao sociedade. Ignatieff (1987), ao fazer um balano crtico dos estudos acerca das
instituies totais, alerta para a preocupao de que no devemos considerar o Estado como criador da
ordem social, j que a relao entre sociedade e Estado complexa, e o tecido social no nem uma
massa amorfa onde a ao do Estado atua sem impedimentos, nem lugar de uma resistncia autnoma
com respeito ao poder central, uma vez que complexos intercmbios se estabelecem entre ambos. Se a
anlise de Meyer ainda pode ser explicativa para a realidade francesa, no podemos pensar, no caso
brasileiro, o primado total do Estado na sujeio do menor, pois na prpria relao Estado/sociedade
que o discurso sobre a menoridade emerge no Brasil. As explicaes de Platt, no trabalho j citado sobre
os tribunais para menores nos Estados Unidos, tambm s nos fornecem explicaes muito gerais. A pista
que nos parece mais rica a colocada por Donzelot, quando este fala na inveno do social, que poderia
ser aplicada para se analisar a emergncia da questo social na Primeira Repblica.
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que tambm inclua as camadas mdias urbanas52. Pinheiro, por exemplo, comenta a
este respeito:
52
Usamos o termo camadas mdias urbanas justamente para salientar a dificuldade de definio desses
novos agentes que emergiam no contexto urbano. Sobre a dificuldade de conceitualizao das classes
mdias cf., por exemplo, Oliveira (1988).
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pelos mdicos higienistas, mas tambm por autoridades pblicas, por setores da
burguesia industrial, por filantropos e por reformadores sociais, nas dcadas iniciais do
sculo XX. Esta ao se desdobra em mltiplas estratgias de disciplinarizao,
mecanismos de controle e de vigilncia que atuam nas fbricas, mas que tambm se
expandem para a regulao da moradia operria, de sua sexualidade, sade, educao,
etc., sendo realizada por agncias do poder pblico e tambm de iniciativa privada. E,
uma das principais metas dessas prticas normativas, a redefinio da famlia, a
construo de um modelo imaginrio de mulher54 voltada para a intimidade do lar, e um
cuidado especial para com a infncia, direcionada, ainda segundo a autora, para a escola
ou para institutos de assistncia social. Nasce, assim, a possibilidade da intimidade
operria. Rago explicita, porm, que as classes dominantes enfrentam, nesta cruzada
disciplinar, a resistncia dos trabalhadores, o que transparece principalmente nas
concepes libertrias. A autora mostra, assim, que a preocupao com a infncia estava
tambm presente na imprensa operria, mas num sentido totalmente divergente daquele
colocado pelas classes dominantes55. Os artigos anarquistas denunciavam a indstria
como local da explorao dos menores, desmistificando a funo moralizadora do
trabalho, colocada pelos patres. O movimento libertrio se preocupava com a
degenerao fsica e moral e da infncia operria nas fbricas:
54
Lopes (1985; 1987) estudou especificamente a formao da mulher como trabalhadora urbana no incio
do sculo.
55
Moura (1982, pp.104-121) tambm cita as reivindicaes operrias frente ao problema do trabalho
infantil.
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56
Rago, no texto que comentamos, parece s vezes cair nessa reduo do momento histrico, que acaba
sendo visto apenas como um amplo confronto entre os dominados (o proletariado urbano) e as classes
dominantes em geral. Poderamos aqui mencionar a mesma crtica que Fausto (1988) dirige ao trabalho
de Decca (1982): Um dos problemas mais srios da anlise de Edgar De Decca consiste em praticamente
no levar em conta a histria social do pas, o que equivale a dar as costas a determinaes objetivas
como a natureza do Estado, o peso dos diferentes grupos e classes, a insero da classe trabalhadora na
estrutura social e, sobretudo, a forma de constituio da sociedade capitalista. Isto se reflete na busca de
conflitos polares classe a classe como chave de explicao do Brasil nos anos 30. (Fausto, 1988, p.17)
Ou seja, os conflitos sociais na Primeira Repblica no podem ser resumidos apenas a um confronto
classes dominantes/proletariado, devendo mesmo a anlise das disciplinas estar mais articulada
complexidade do contexto.
57
preciso no reduzir a lei a um mero fenmeno de superestrutura, ou consider-la apenas como
instrumento de dominao de classe. Thompson (1987, pp.348-361) faz uma discusso extremamente
interessante sobre o tema.
58
Cf. Pinheiro, 1977, pp.160 e 162, por exemplo. At o incio do sculo XX poucas eram as leis que
regulamentavam o trabalho de menores no pas. A Repblica, sob o Governo Provisrio, promulgou o
decreto n.1313, de 17 de janeiro de 1891, que estabelecia providncias para regularizar o trabalho de
menores nas fbricas da Capital Federal, mas este projeto no entrou em vigor nem foi regulamentado.
Mais tarde, o Governo Municipal do Distrito Federal promulgou uma lei regulando o trabalho dos
menores nas fbricas, oficinas e empresas industriais, decreto n.1801 de 11 de agosto de 1917, que
tambm ficou sem execuo (Cf. Mineiro, op.cit. pp.173-178). Assim, as poucas leis existentes tambm
no eram executadas. O Cdigo dos Menores aparecia na poca, consequentemente, como a mais
completa iniciativa at ento realizada, de regulamentar todas as modalidades de trabalho dos menores.
173
CAPTULO IX
DO TRABALHO DOS MENORES
Art.101. prohibido em todo o territorio da Republica o trabalho aos
menores de 12 annos.
Art.102. Igualmente no se pde occupar a maiores dessa idade que
contem menos de 14 annos e que no tenham completado sua
instruco primaria. Todavia, a autoridade competente poder
autorizar o trabalho destes, quando o considere indispensavel para a
subsistencia dos mesmos ou de seus paes ou irmos, comtanto que
recebam a instruco escolar, que lhes seja possivel.
Art.103. Os menores no podem ser admittidos nas usinas,
manufacturas, estaleiros, minas ou qualquer trabalho subterraneo,
pedreiras, officinas e suas dependencias, de qualquer natureza que
sejam, publicas ou privadas, ainda quando esses estabelecimentos
tenham caracter profissional ou de beneficencia, antes da idade de 14
annos. (...)
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instrumento de dominao, j que essa lei no estava livre das correlaes de fora do
prprio contexto59.
Mesmo assim, defendemos a abordagem do Cdigo de Menores como um
dispositivo de poder porque nele no eram centrais nem a questo do trabalho nem a
questo da educao60, mas sim a questo da delinqncia. A nfase na regulamentao
do trabalho dos menores e no seu direito educao teria tornado essa legislao um
instrumento importante para as classes trabalhadoras na poca. Mas no em torno do
trabalho e da educao que todo o discurso sobre a menoridade que estudamos adquire
sua coerncia, mas sim em torno do controle da criminalidade. Menor, desde ento,
aquele que se inscreve privilegiadamente no campo do abandono e da delinqncia. Por
isso, mesmo no sendo respeitado nos aspectos referentes regulamentao do trabalho,
o Cdigo pde permanecer em vigncia por tanto tempo61. A eficcia do Cdigo no
residiu na regulamentao do trabalho infantil ou no direito sua educao, mas sim na
institucionalizao do menor enquanto possvel delinqente. Institucionalizou-se a o
menor a partir da consolidao de um mecanismo tutelar, passando a questo da
criminalidade e da assistncia a estarem intimamente articuladas: as crianas e jovens
fora do trabalho ou da escola, em situao de abandono ou delinqncia, passam a
serem visadas pelo Estado que, juntamente com instituies privadas, dever recuperlos. O dispositivo da menoridade, no entanto, vir mais para normalizar os desvios em
59
verdade que a proteo ao trabalho dos menores tambm garantia a reproduo da fora de trabalho
necessria para o desenvolvimento capitalista (Cf. Lopes, 1985, p.37). O que queremos destacar, no
entanto, que a legislao no foi identificada pelos industriais da poca como correspondendo a seus
interesses. necessrio, portanto, problematizar as mediaes existentes entre os interesses de grupos e
classes sociais e as leis ou dispositivos de dominao. Se no realizamos essa problematizao, no
podemos compreender, por exemplo, como Evaristo de Moraes, advogado que defendia interesses dos
trabalhadores, pudesse tambm defender uma legislao especial para a menoridade que implicava novas
formas de controle social. No pretendendo aqui uma anlise detalhada dos agentes identificados com o
dispositivo da menoridade, deixamos o problema levantado para pesquisas futuras.
60
Sobre a questo da educao durante a Primeira Repblica, cf. Nagle, 1977, pp.261-291).
61
O Cdigo de Menores de 1927 foi revogado apenas em 1979.
177
relao ao trabalho (misria, crime, vadiagem, etc.) do que propriamente para recuperar
para o trabalho. A nfase no conceito de recuperao apenas tornou possvel uma
institucionalizao mais ampla da clientela, pois, juntamente com o conceito de
preveno, tornou possvel a disciplinarizao de indivduos que no haviam
cometido crimes precisos62. A legislao sobre a assistncia e proteo aos menores,
portanto, sem mecanismos concretos que garantissem o fim do trabalho infantil, e
generalizassem o acesso escola, constituiu-se principalmente como um dispositivo
disciplinar de controle da criminalidade. Se a atividade policial no Rio de Janeiro e em
So Paulo durante a Primeira Repblica ia alm do simples controle da criminalidade,
visando tambm um amplo controle social dos grupos urbanos considerados perigosos,
com o Cdigo de Menores o Estado passaria a ter a sua disposio um mecanismo legal
de controle social. A associao positiva entre abandono e deliqncia abria um amplo
espao de controle das populaes urbanas63. Toda a problemtica da vadiagem poderia
ser disciplinarizada, no mais por razes econmicas, mas sim visando o controle
social. Se durante a segunda metade do sculo XIX, como vimos, a preocupao com a
vadiagem estava ligada formao de um mercado de trabalho livre, no momento da
emergncia do dispositivo da menoridade o objetivo visado ser a normalizao e
identificao do contingente populacional que estava fora do mundo do trabalho. No
mais disciplinar para o trabalho apenas, mas sim disciplinar tambm o no-trabalho, ou
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64
Fausto (op.cit., p.43) coloca justamente a idia de que a presso sobre a vadiagem na cidade de So
Paulo, no incio do sculo, j no se liga mais a razes econmicas, pois no havia mais o problema da
falta de mo-de-obra. pensando nessa mesma hiptese que afirmamos que o dispositivo do Cdigo de
Menores no visava mais a produo de mo-de-obra, mas sim a disciplinarizao dos no-trabalhadores.
verdade que o trabalho ser o parmetro maior de recuperao, pois o que permitir a reintegrao do
menor ser a sua aptido, adquirida nas escolas ou instituies de recuperao para o trabalho (Cf., por
exemplo, o art.219 do Cdigo de Menores de 1927). Mas essa nfase no trabalho, embora pudesse ter um
carter normativo para toda a sociedade, j no tinha um carter econmico claro, pois a recuperao dos
menores para o trabalho era apenas um subproduto insignificante do novo dispositivo.
65
Cf. Corra (1982a, 1982b); Carrara (1984).
179
do trabalho e da educao. Ser menor, para esses indivduos, ser apenas uma
evidncia. A sujeio do menor estar, a partir de ento, plenamente definida.
180
CONCLUSO
Autora do livro Les jurisdictions spciales pour les Mineurs, citada vrias vezes por Mineiro.
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67
A anlise das prticas disciplinares no Brasil coloca muitos problemas que ainda no foram
satisfatoriamente equacionados. A violncia, por exemplo, parece atuar aqui, ao lado dos mecanismos
disciplinares. O prprio Mello Mattos mostrava sua insegurana em relao ao novo projeto disciplinar de
institucionalizao dos menores, ao manifestar seu temor de que a reforma dos delinqentes sem castigos
corporais fosse apenas um sonho irrealizvel (apud Mineiro, op.cit., p.468) Mesmo os processos de
tutelarizao dos agentes sociais se mostram bastante complexos para a anlise, j que as prticas
tutelares se constituem aqui num contexto histrico onde as relaes contratuais no se consolidaram
plenamente.
68
O trabalho de Fonseca (1989), sobre a circulao de crianas na cidade de Porto Alegre, no incio do
sculo, aponta para um caminho interessante de pesquisa relativo ao tema por ns estudado. Tambm o
projeto de pesquisa de Netto (1988), sobre o tratamento dado infncia desvalida na cidade de So Paulo,
entre 1910 e 1930, pode esclarecer novos aspectos relativos institucionalizao da menoridade.
184
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