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MODULO II - ACCIN

Bolilla 4
EJERCICIO DE LA ACCIN
1. Acciones pblicas y privadas.
Clasificacin:
El modo del ejercicio de la accin penal corresponde con el tipo de delito provocando la
divisin de las acciones penales (art 71 C.P.) en PUBLICAS Y PRIVADAS; y las pblicas por su
promocin se subdividen en perseguibles de oficio y promovibles a instancia privada. La regla
general est constituida por las acciones pblicas promovibles de oficio.

De oficio
ACCIONES
PBLICAS

De Instancia
privada

ACCIONES
PRIVADAS

ACCIN PBLICA1
Es aquella en la cual la promocin de una investigacin y juzgamiento penal se encuentra en
manos del Estado, que acta de modo oficial y oficioso.
La accin pblica, propia de la inquisicin viene a sustituir formas de intervencin ciudadana,
ya fueren las de la accin privada o de la popular.
En el campo del derecho penal el Estado, como titular de la potestad represiva, debe
intervenir de diverso modo: antes de la infraccin: con medidas de prevencin, de polica
tendientes a impedirla; despus que se presume cometido el delito: con una compleja
actividad en todo aspecto y momento dirigida a hacer actuar el derecho.
Precisamente porque es el titular de la accin represiva, no puede limitarse a juzgar: debe
tambin instalar rganos que se encarguen de la investigacin, de la acusacin, asumiendo
as toda la funcin de la naturaleza pblica, que el derecho penal le impone.
La accin penal es pblica tanto al objeto al cual se refiere como por la finalidad que persigue.
Para cumplir sus fines, para defender su propia vida, para mantener el orden jurdico social, el
Estado ha reivindicado del particular el derecho de acusar: ste se ha convertido en una
funcin pblica.
1 CPP Misiones. ARTCULO 6.- Accin pblica. La accin penal pblica se ejerce por el
Ministerio Fiscal, el que debe iniciarla de oficio siempre que no dependa de instancia privada.
Su ejercicio no puede suspenderse, interrumpirse ni hacerse cesar, excepto en los casos
expresamente previstos por la ley.
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La accin penal es el instrumento jurdico por medio del cual se acta el derecho del Estado
(potestad represiva) de aplicar, por la autoridad y con las garantas del poder jurisdiccional,
las acciones jurdicas necesarias a la defensa y al mantenimiento del orden social y de las
condiciones externas de pacfica convivencia de los ciudadanos.
Si el derecho penal tutela intereses sociales y tiende a asegurar el mantenimiento del orden
jurdico, el delito que los vulnera exige, determina actividad del Estado, en el cual se
concentran naturalmente las facultades que promueven y realizan la actuacin de la ley
mediante los rganos estatales. La funcin es de ndole eminentemente estatal.
Accin pblica promovible de oficio:
La persecucin penal de oficio es el rasgo determinante de la accin pblica, entendida como
un derecho de la autoridad, que acta por s, sin intervencin ciudadana, ante la mera
sospecha del quebramiento o desobediencia de las normas.
El derecho penal, aparece como una cuestin eminentemente ligada al poder estatal, en este
sentido no puede dudarse de su carcter pblico, que dentro del Estado constitucional
democrtico, implica lmites racionales y mecanismos de control, derivados de la propia
legitimidad del sistema poltico. En consecuencia reconocer este carcter pblico (que no
implica desconocer la necesidad de formas de actuacin privadas) deriva de entender la
existencia de una autoridad institucional ubicada para conducir a la actuacin de las normas
penales sustantivas, hacindolo conforme a parmetros de objetividad y racionalidad.
La significacin actual de la accin penal pblica es la de que la persecucin penal es, por
regla, promovida mediante la actuacin de rganos estatales constituidos al efecto.
De tal modo que, aunque el instituto deriva del sistema inquisitivo, la moderna evolucin y
correcta interpretacin del modelo constitucional, conducen a la conclusin de que si bien la
promocin averiguativa penal es de ndole oficial, esto es estatal, debe estar claramente
diferenciada de la funcin jurisdiccional, distinguindose as el rgano requirente del decisor,
en una mecnica de ndole acusatoria.
Accin Pblica dependiente de instancia privada 2:
El ofendido no tiene el ejercicio de la accin penal sino una facultad pre-procesal, anterior al
proceso y tambin sustantiva, que es la facultad de provocar la promocin.
El principio que afirma la primera parte del art. 71 3 CP, de que todas las acciones deben
promoverse de oficio, salvo los casos taxativamente enunciados, deriva de la propia
naturaleza de la accin penal.

2 CPP Misiones. ARTCULO 7.- Accin dependiente de instancia privada. La accin penal
dependiente de instancia privada no se puede ejercitar si las personas autorizadas por el
Cdigo Penal no formulan denuncia ante autoridad competente.
3 ARTICULO 71.- Sin perjuicio de las reglas de disponibilidad de la accin penal previstas en la
legislacin procesal, debern iniciarse de oficio todas las acciones penales, con excepcin de las
siguientes:1) Las que dependieren de instancia privada;
2) Las acciones privadas.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 27.147 B.O. 18/06/2015)

En estas acciones el ofendido juzga sobre la conveniencia y oportunidad de provocar el


proceso penal: la ley deja a su arbitrio la apreciacin de los intereses familiares y sociales que
pueden estar en pugna; le acuerda la facultad de instar la promocin de la accin, no la
promocin misma. El Estado condiciona as su potestad represiva. El silencio del ofendido
consagra su renuncia que se perfecciona en la prescripcin.
La facultad del particular es singularsima pues se agota con su ejercicio; expresada su
voluntad favorable a la iniciacin del proceso, su poder dispositivo perece, se extingue entera
y definitivamente. En otros trminos, salvado el obstculo que se opone a esa iniciacin,
promovida la accin, toda manifestacin de voluntad, contraria al ejercicio de la misma es
irrelevante. Es decir que el Estado recobra inclume su potestad de reprimir, es que se trata
en definitiva de una accin pblica.
La accin penal pblica dependiente de instancia privada, podr promoverse cuando exista
una clara voluntad del directamente ofendido por el delito (titular del bien jurdico tutelado) o
de las personas a las que la ley faculta en tal sentido, en acto formal, como puede ser la
denuncia documentada y comprende los delitos de accin pblica dependientes de accin
privada. El art 72 del C.P. dispone:
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no resultare la
muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91.
2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de
seguridad o inters pblico.
3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia
del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se proceder de
oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni
guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el
Fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de
aqul.
(Artculo sustituido por art. 14 de la Ley N 25.087 B.O. 14/5/1999)

ACCIN PRIVADA4:
El artculo 71 afirma implcitamente el principio general de que la accin penal es pblica lo
que no habra tenido necesidad de establecer si no instituyera la categora excepcional de las
acciones privadas.

4CPP Misiones. ARTCULO 8.- Accin privada. La accin privada se ejerce por medio de
querella, en la forma especial que establece el presente Cdigo.
3

Para condicionar el ejercicio de la potestad represiva a la voluntad del ofendido y condecerle a


ste el derecho de pretender, lo ha erigido en titular exclusivo de la accin que denomina
privada.
Este derecho subjetivo material que recae sobre el contenido sustancial del proceso, se pone
en evidencia por los arts. 59 inc 4 la accin penal extinguir por renuncia del agraviado
(dispone de la pretensin de la pena), respecto de los delitos de accin privada; y 69 CP.
que en casos el perdn de la parte ofendida extinguir la pena. En el primer caso, la ley se
refiere a la pretensin, puesto que sta y no la accin es la que se extingue a consecuencia
de la renuncia del ofendido, en el segundo se refiere a la extincin de la pretensin punitiva.
Ambas disposiciones demuestran que el Estado en estos casos no se limita a conceder al
ofendido el poder jurdico de requerir la actuacin de la ley penal, sino que le acuerda un
derecho que condiciona y enerva por completo la potestad pblica. La accin procesal le es
concedida porque es el nico medio de hacer valer el derecho sustancial que la ley le
confiere: el derecho de provocar la represin con exclusin de toda otra persona; cuando
ejercita una accin privada, el querellante es parte en sentido material (lo mismo que el
actor civil ante la respectiva jurisdiccin) porque tiene un poder dispositivo sobre la
pretensin represiva, sobre el contenido sustancial del proceso y comprende los delitos de
accin privada. El art 73 C.P. prescribe:
Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1) Calumnias e injurias;
2) Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157;
3) Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159;
4) Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
Asimismo, son acciones privadas las que de conformidad con lo dispuesto por las leyes
procesales correspondientes, surgen de la conversin de la accin pblica en privada o de la
prosecucin de la accin penal por parte de la vctima.
La accin por calumnia e injuria, podr ser ejercitada slo por el ofendido y despus de su
muerte por el cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes.
En los dems casos, se proceder nicamente por querella del agraviado o de sus
guardadores o representantes legales.
(Artculo sustituido por art. 3 de la Ley N 27.147 B.O. 18/06/2015)
En consecuencia la ley procesal solo puede disciplinar la forma en que este derecho puede ser
ejercido mediante querella (Crdoba, Mendoza, Corrientes, Formosa, Misiones).
Tanto en los delitos de accin pblica perseguibles de oficio o a instancia privada y en los
delitos de accin privada, esta debe ser ejercida por un actor que se denomina
genricamente actor penal, y solo est legitimado a partir de la ocurrencia de un hecho
presuntamente delictivo y que debe ser corroborado racionalmente con elementos objetivos.
2. Rol constitucional del Ministerio Pblico Fiscal
SECCIN CUARTA: Del ministerio pblico
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Artculo 120.- El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma


funcional y autarqua financiera que tiene por funcin promover la actuacin de la
justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en
coordinacin con las dems autoridades de la Repblica.
Est integrado por un procurador general de la Nacin y un defensor general de la
Nacin y los dems miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan
remuneraciones.

de

inmunidades

funcionales

intangibilidad

de

La doctrina define al Ministerio Pblico Fiscal como una la corporacin legalmente organizada
de funcionarios pblicos instituida en general para la defensa de determinados intereses de la
sociedad que deben ser o estn sometidos a la decisin de los jueces. Es un ente pblico que
se manifiesta a travs de sus integrantes atento a la intervencin que asumen en los
procesos. Cada funcionario representa a la corporacin en su integridad la que es
manifestacin pblica del Estado. Su intervencin en los procesos es acordada por la ley
cuando puede estar comprometido un inters fundamental de la colectividad o del Estado. De
aqu que sea muy importante su intervencin en los procesos penales. En general tiene una
doble funcin: a)- custodia los intereses patrimoniales del Fisco: es de naturaleza ejecutiva o
de administracin gubernamental, y sirvi para darle el nombre; b)- custodia el inters social
de justicia en la actuacin del derecho: es funcin eminentemente judicial, aunque no
jurisdiccional, y se diversifica en dos aspectos: intervencin en los procesos cuando se trata
de cuestiones donde puede estar afectado el orden pblico, dictaminado en calidad de
consultor, y ejerciendo la accin cuando este ejercicio es pblico, fundamentalmente en lo
penal y calidad de rgano acusador, o sea, como agente.
En la CN despus de la reforma del 94 qued perfilado como rgano estatal con funciones
requirentes especficas en lo penal, estructurado en forma autnoma del Poder Judicial y de
los otros Poderes, como garante de la legalidad institucional. En materia penal tiene como
fundamental misin excitar la actividad del rgano jurisdiccional, mediante el ejercicio de la
accin. Los funcionarios que lo integran hacen valer la pretensin penal para que los jueces
satisfagan los casos concretos. Son rganos de justicia que persiguen esa satisfaccin y no
tan slo el castigo a ultranza del imputado. De aqu que tambin ejerzan la accin penal
cuando persiguen el sobreseimiento o la absolucin. El principio de legalidad pone a sus
funcionarios en el imperativo de actuacin, vedndoles todo poder discrecional. Su actuacin
solo puede ser condicionada en casos expresos de la ley (art 72 CP 5): principio de oficialidad.
Este rasgo del MP lo distingue de los otros acusadores privados (querellantes) y del pblico
popular y profesional. En el proceso penal, las funciones ms amplias que ejerce el MPF son
5 ARTICULO 72.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes
delitos:1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no resultare la muerte
de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91.
2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad
o inters pblico.
3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del
agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se proceder de oficio cuando
el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por
uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal
podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.
(Artculo sustituido por art. 14 de la Ley N 25.087 B.O. 14/5/1999)

las vinculadas con la cuestin penal. Excepcionalmente algunos cdigos le acuerdan tambin
atribuciones referidas a la cuestin civil.
El Ministerio Publico se compone de Agentes Fiscales, Fiscal de Cmara y Procuradores y Fiscal
Adjunto y Fiscal o Procurador General.
Los fines principales que se persiguieron con la creacin del Ministerio Pblico fueron: en
primer trmino, ste constituy un medio decisivo y definitivo para abolir el proceso
inquisitivo. Al ser transferida de la funcin judicial de recolectar el material probatorio en el
procedimiento preliminar al Ministerio Pblico y confiar la administracin de justicia a un juez
imparcial, ste alcanza por primera vez la posicin de jugador neutral y desapasionado en
cuanto al contenido de la acusacin.
En segundo trmino y como el Ministerio Pblico no fue concebido para cumplir una funcin
unilateral de persecucin redefini su rol institucional de custodio de la ley. Ello significa que
su tarea tambin consiste en velar a favor del imputado para que se obtenga todo el material
de descargo y que ninguno de sus derechos procesales sea menoscabado. Esta funcin de
proteccin fue particularmente la que consigui el nfasis poltico de progresista a la
exigencia de su introduccin en el movimiento reformista liberal de su tiempo.
En tercer trmino, el significado del Ministerio Pblico reside en el control sobre la polica, que
(contina Savigny): en momentos extremadamente difciles, en especial en el caso de
maquinaciones polticas y conspiraciones, el fiscal con sus exigencias relativas a la
observancia de las formas jurdicas puede paralizar y con eso obstaculizar la actividad policial
toda. Y por eso ha sido concebido como una columna del Estado de derecho y punto de apoyo
de la libertad poltica.
En las provincias argentinas y en Latinoamrica la tendencia admitida y que fuera la
generalizacin es que el Ministerio Pblico integre el Poder Judicial o bien, que el mismo se
erija como rgano extra-poder: contando en ambos casos, con independencia y autonoma
orgnica funcional. As el Ministerio Pblico habr de ejercer sus funciones por medio de
rganos propios de la legalidad, imparcialidad, unidad de actuacin y dependencia jerrquica.
En su faceta estrictamente jurisdiccional, al Ministerio Pblico Fiscal le incumbe el deber
funcional de preparar, promover y ejercitar la accin judicial en defensa del inters pblico y
los derechos de las personas. Adems de dirigir la poltica judicial.
El Ministerio Pblico como rgano predispuesto por la ley est conformado por los
funcionarios que constitucionalmente constituyen un rgano extra-poder, o integran el Poder
Judicial, no existiendo vinculacin funcional con el Poder Ejecutivo; cuentan con la garanta de
la inmovilidad mientras dure su buena conducta y solamente pueden ser removidos a travs
de juicio legal.
3. MPF. Gestin del flujo de casos
CPPN. ARTCULO 88.- Funciones. El Ministerio Pblico Fiscal tiene a su cargo la
investigacin de los delitos y la promocin de la accin penal pblica contra los
autores y partcipes.
Le corresponde la carga de la prueba y debe probar en el juicio oral y pblico los
hechos que fundan su acusacin. Tiene la obligacin de motivar sus requerimientos
y resoluciones.
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Todas las dependencias pblicas estatales estn obligadas a proporcionar


colaboracin pronta, eficaz y completa a los requerimientos que formule el
representante del Ministerio Pblico Fiscal en cumplimiento de sus funciones, bajo
apercibimiento de incurrir en las responsabilidades previstas en la ley.
La distribucin de las funciones de los miembros del Ministerio Pblico Fiscal se
realizar de conformidad a las normas que regulan su ejercicio, procurando la
especializacin de la investigacin y persecucin penal mediante fiscalas
temticas que tendrn a su cargo las causas que se correspondan a su materia.
El rol del ministerio pblico en el sistema acusatorio. Fiscal de investigacin: la preparacin de
la acusacin a cargo de un rgano distinto del juez y con distintos poderes formales que
surgen como consecuencia necesaria de la adopcin de la forma acusatoria: al separarse
definitivamente la funcin requirente de la persona del juez, encomendndose al Ministerio
Pblico (rgano natural para ejercer la pretensin represiva) resulta claro que la tarea
preliminar al eventual ejercicio de la accin penal debe quedar en el manos del mismo rgano
requirente. Slo este modelo resulta acorde con los principios constitucionales de juicio previo
e inviolabilidad de la defensa en juicio consagrados por nuestra CN al asegurar que el juez
decida el litigio se mantenga extrao al conflicto que le ha sido planteado.
La necesidad de que la investigacin penal preparatoria queda a cargo del Ministerio Pblico
se infiere de su propia funcin requirente. El carcter oficial de la accin pblica significa que
lo atinente a la iniciacin del proceso est confiado y reservado a rganos estatales
predispuestos a tales fines y sujeto a los lmites y condiciones derivadas del principio de
legalidad.
La cuestin relativa a la iniciacin del proceso penal ha ofrecido dificultades con respecto a la
accin pblica y por influencia de la concepcin inquisitiva ha presentado confusiones
legislativa y doctrinariamente imperantes hasta poco tiempo atrs. Como es sabido, se
admita la iniciacin por la propia iniciativa del juez de instruccin, que se limitaba a anoticiar
esta circunstancia el fiscal. Los cdigos modernos modificaron tal situacin normando que la
instruccin slo poda comenzar por el sumario policial o por el requerimiento fiscal. En la
actualidad se entiende que el nico actor promotor de la instruccin es el requerimiento
fiscal.
No ofrece dura que dentro del sistema de instruccin formal, es el magistrado a cargo de la
misma el que a todos los efectos aparece como sujeto preponderante, dotado de
discrecionalidad investigativa e iniciativa probatoria apareciendo las partes en un segundo
nivel. Lo contrario sucede en los regmenes que disciplinan la investigacin preparatoria a
cargo del Ministerio Pblico quin realiza de modo directo los actos investigativos pertinentes,
sin perjuicio hacerlos saber al Juez de Garantas.
Lo propio del sistema mixto que la actividad inicial tiene un carcter preparatorio que, en lo
bsico, fundamenta el escrito de apertura juicio.
Panorama actual en el sistema mixto: con asombro vemos agentes Fiscales en la estructura
funcional del poder judicial con una presencia exclusivamente formal, sin una participacin
protagnica, as el proceso en la faz instructoria, es prcticamente desarrollada totalmente si
la efectiva participacin del funcionario del Ministerio Pblico, las diligencias que propone
estn al final de la investigacin y su papel cotidiano se limita casi, a actuar cuando el juez lo
solicita. No investiga en forma autnoma y llega al extremo de que en caso de tener noticias
de un hecho presuntamente delictivo, previamente solicite al juez de instruccin, quien sin
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avocarse, practique las diligencias que le resulten necesarias para el ejercicio de la accin
penal del cual es titular.
Esta situacin es provocada por la confusin conceptual que trae aparejada una mixtura de
roles, con los que aparentemente est investido el juez de instruccin. Debemos definir con
claridad, en este sistema el juez de instruccin debe dirigir la investigacin, pero
fundamentalmente debe ser el Ministerio Pblico, quien mediante el ejercicio activo, en uso
de sus facultades y en cumplimiento de sus funciones realice la investigacin. Esta situacin
aparece clara de acuerdo a los lineamientos generales del sistema mixto, pero la realidad
presenta un juez de instruccin que debe hacer de todo: de investigador, de garante de los
derechos del imputado, de guardin de los intereses de la sociedad presentando: a) un juez
imparcial y b) un investigador acusador. La realidad le impone estos roles. Un juez que debe
ser imparcial, estar en el justo equilibrio del inters social y el individual no puede ser
investigador y acusador.
La investigacin exige una hiptesis necesaria que debe presentarse con alternativas, eso
provoca una suerte de orientacin subjetiva, que se aleja de la imparcialidad, cualidad
imprescindible de todo juez. El juez de instruccin es quin en definitiva juzga, despus de la
etapa crtica instructoria, sobre la procedencia o no la acusacin, evaluando su propia
actuacin. Investiga durante la instruccin, luego cuando el estima que est concluido corre
vista al fiscal para que acuse porque si considera que no debe acusar, antes ya dicta el
sobreseimiento o la prrroga extraordinaria.
La Investigacin penal preparatoria tiene por objeto realizar las diligencias probatorias
tendientes a verificar la hiptesis de investigacin para: a) formular y dar base a la acusacin;
b) desvincular y/o sobreseer al imputado. La investigacin penal preparatoria en el antiguo
rgimen se encontraba a cargo del juez de instruccin, instituto que desaparece y es
sustituido por el fiscal de investigacin pero con el control del juez de garantas.
La investigacin fiscal se produce mediante la realizacin de todas las diligencias
preparatorias en forma autnoma, salvo aquellas que deban realizarse con detrimento de
alguna de las garantas constitucionales en la cual deber contar con la orden o intervencin
del juez de garantas. En ambos casos, la investigacin penal preparatoria a cargo del fiscal
de investigacin o del juez de garantas tendr por objeto:
1) Comprobar si existe un hecho delictuoso mediante la realizacin de todas las
diligencias preparatorias conducentes a la verificacin de la hiptesis de investigacin
que debe ser coincidente con alguna de las conductas tpicas de la ley sustancial. Este
objetivo es el prioritario, la determinacin de la probable existencia de un hecho tpico,
circunstancia sta que legitima la persecucin penal a travs de la investigacin penal.
2) Establecer las circunstancias que determinan en su caso el agravamiento, atenuacin o
justificacin de la pena, o determine su punibilidad o inimputabilidad.
3) Individualizar a las personas vinculadas a la conducta tpica, presupuesto de la
investigacin, en su calidad de autores, cmplices o encubridores; verificando en su
caso edad, educacin, costumbres, condiciones de vida, medios de subsistencia y sus
antecedentes penales. Los motivos y condiciones que pudieron haber determinado su
conducta antijurdica como as tambin el estado y desarrollo de sus facultades
mentales y todas otras circunstancias que sirvan para evaluar su mayor o menor
peligrosidad.
4) Comprobar mediante todas las diligencias conducentes, la extensin del dao causado
por el delito aunque no se hubiere ejercido la accin civil resarcitoria.
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4. Criterios de oportunidad. Salidas tempranas. Acuerdos.


Principio de Oportunidad: Cafferata Nores lo define como la atribucin que tienen los rganos
encargados de la promocin de la persecucin penal, fundada en razones diversas de poltica
criminal y procesal, de no iniciar la accin pblica o de suspender provisionalmente la accin
iniciada, o de limitarla en su extensin objetiva y subjetiva, o de hacerla cesar
definitivamente antes de la sentencia, aun cuando concurran las condiciones ordinarias para
perseguir y castigar.
El fundamento de este principio est en las razones de utilidad pblica o inters social que se
concretan en:
1.
2.
3.
4.

La escasa lesin social producida mediante la comisin del delito;


El estmulo a la pronta reparacin a la vctima;
Evitar los efectos criminolgicos de las penas privativas de libertad
La obtencin de la rehabilitacin del delincuente mediante su sometimiento voluntario
a un proceso de readaptacin a cuyo cumplimiento queda condicionado el
sobreseimiento por razones de oportunidad
5. La obtencin de la reinsercin social de presuntos terroristas y una mayor informacin
de las bandas armadas
Podemos clasificar dos modalidades con relacin a este principio:
a) Oportunidad Libre: es las modalidad adoptada por el derecho anglosajn, en el que el
fiscal, tiene libre y absoluta disponibilidad para el ejercicio de la accin penal, que estar
orientada fundamentalmente por la mayor o menor expectativa de obtencin de una condena
contra el perseguido penalmente.
b) Oportunidad Reglada: rige en los pases acordes al modelo europeo-continental, en los que
partiendo de la vigencia del principio de legalidad procesal, se admiten directa o
indirectamente excepciones al mismo, fundadas en razones de oportunidad, por lo que parece
correcto afirmar que en nuestras legislaciones la regla es el principio de legalidad, con
excepciones que lo confirman, determinadas taxativamente por criterios de oportunidad.
Criterios de oportunidad en la legislacin Argentina: en los ltimos aos los legisladores
argentinos han ido dando, en diferentes casos puntuales, instrumentacin prctica a criterios
de oportunidad. As en las normas de fondo se pueden citar:
Ley 23.733 art 18: prev la posibilidad de la suspensin del proceso a favor del imputado
adicto a la droga que acepte someterse a tratamiento. Si lo concluye con xito se dicta su
sobreseimiento.
Artculo 29 bis y ter contempla la figura del arrepentido, el que bajo ciertas circunstancias
puede beneficiarse con una reduccin de la pena o inclusive con la eximicin total de ella.
Ley 24.316 -Cdigo Penal- art 76 bis y siguientes: instituye la suspensin del juicio a prueba
para delitos leves cometidos por delincuentes primarios quienes en caso de cumplir las
condiciones que le son impuestas son sobresedos por extincin de la pretensin penal.
Ley 23.077: art 14 el participe en algn atentado contra la seguridad de la nacin que lo
denuncie antes de consumarlo o si despus de hacerlo su denuncia facilita el arresto de los
cmplices, puede quedar exento de la sancin penal.
Ley 24.769: penal tributaria art 16 dispone la extincin de la accin penal para el infractor de
evasin simple que acepte y satisfaga la pretensin fiscal o previsional.
Leyes 2278 y 22.803: concernientes al rgimen de la minoridad. Autorizan al juez
interviniente a atenuar o eximir de pena al menor imputable (16 a 18 aos) cuando ello se
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considere conveniente atendiendo los antecedentes personales, caractersticas del hecho


cometido y a los resultados del tratamiento previo que le debe ser impuesto por un ao.
Ley 25.087: el artculo 132 del Cdigo Penal prev como causal extintiva de la accin penal el
avenimiento entre vctima e imputado. Cafferata Nores cree que negar la posibilidad de
avenimiento significara una sustitucin autoritaria de la voluntad y del inters de la vctima,
por un presunto inters pblico.
Ley 25.241: art. 2 y 3 permiten una importante reduccin de la escala penal aplicable a quin
con su informacin colabore con la investigacin de hechos de terrorismo.
Actualmente, el CP y legislaciones procesales penales, nacionales y provinciales, estn dando
cabida a diversos institutos en los que se puede ver la proyeccin de criterios de oportunidad.
As:
a) La suspensin del juicio a prueba: abre el camino a las llamadas medidas alternativas a la
pena, priorizando la posibilidad de hallar una solucin real al conflicto. A travs de ellos, por
razones de poltica criminal (de oportunidad o conveniencia) se faculta a los rganos
encargados de la persecucin penal a no iniciar la accin pblica, a suspender
provisionalmente la accin iniciada, a limitarla en su extensin subjetiva y objetiva, o a
hacerla definitivamente antes de la sentencia. En lneas generales esta modalidad de proceso
especial, consiste bsicamente en la suspensin del juicio por un periodo determinado, dentro
del cual el imputado debe reparar el dao en la medida de lo posible y cumplir las reglas de
conducta que se le impongan a modo de prueba. Si al vencimiento del trmino establecido
se verifica el cumplimiento regular de las condiciones impuestas en la resolucin que orden
la suspensin del juicio, la accin penal se extingue.
Las condiciones de procedencia se hallan regladas en el art 76 bis del CP.
b) Juicios Abreviados: La caracterstica central del juicio abreviado es que no hay juicio, no
hay plenario. Tiene sus antecedentes en el pas en el Cdigo Procesal de Crdoba, Tucumn y
el de la Provincia de Buenos Aires.
Implica el reemplazo del principio de verdad real por el de verdad consensuada, porque
depende de la voluntad de las partes.
Se introdujo por el dictado de la Ley 24.825, en el Libro III, Ttulo 2do. del Cdigo Procesal
Penal de la Nacin, en el Captulo IV denominado "Juicio Abreviado", como un juicio especial
siguiendo el antecedente de la Provincia de Crdoba y de Buenos Aires.
Pero, no es un juicio especial como el correccional, el de menores y el de accin privada, sino
un procedimiento especial de conclusin de la causa, sin plenario.
Mediacin: La mediacin es un procedimiento de resolucin de disputas donde un tercero
neutral, el mediador, conduce un proceso de negociacin asistiendo a las partes para que
puedan poner de manifiesto sus verdaderos intereses y necesidades y as lograr un acuerdo
que favorezca a ambas sin llegar al mbito de los tribunales. Se sealan como caractersticas
de la mediacin penal, entre otras, las siguientes:
-Neutralidad: el mediador deber dar igual trato a todas las partes del conflicto, aunque su
manejo de situaciones y la capacidad psicolgica que debe desplegar no le deben hacer
perder de vista el hecho de que una de esas partes -la vctima- no busc ni quiso verse
involucrada en la controversia.
-Voluntariedad: ambos protagonistas debern expresar desde el inicio hasta concluir el
procedimiento su voluntad de someterse a l.
-Confidencialidad nada de lo dicho ocurrido en la diferentes secuencias puede trascender de
quienes participan en la mediacin; nicamente el acuerdo al que eventualmente arriben

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deber darse a conocer. De no lograrse ningn hecho acaecido podr derivar en contra del
imputado al sustanciarse el juicio respectivo.
-Informalidad: es sta una nota distintiva al procedimiento, pues la actividad del mediador y
de los intervinientes en l no est sujeta a ningn tipo de reglamentacin como una forma de
garantizar la libre actuacin de todos, ya que slo as sin esquemas rgidos ni trminos
perentorios y absolutos puede pensarse en el xito de este instituto.
Es ms que obvio que la mediacin no puedo ser pensada como un mtodo apto para ser
aplicado a cualquier tipo de controversia penal ni a todo sujeto involucrado en un hecho prima
facie delictivo. Ella est acotada a determinado mbito por factores de diversa naturaleza. No
advierto la posibilidad de su uso en materia federal donde por el tipo ms frecuente de ilcito
(contrabando, droga) la vctima es el Estado. Dentro de los delitos comunes tampoco sera
aplicable a aquellos casos en que estn comprometidos el inters, la seguridad o la salud
pblica o se ven afectados intereses difusos y en general no es recetada para los delitos
violentos o cuya comisin revela condiciones especiales de peligrosidad en sus autores. Ha
habido un resultado positivo del uso de este instituto en experiencias de delincuencia juvenil,
delitos culposos y contra la propiedad.
CPPN
ARTCULO 30.- Disponibilidad de la accin. El representante del Ministerio Pblico Fiscal puede
disponer de la accin penal pblica en los siguientes casos:
a. criterios de oportunidad;
b. conversin de la accin;
c. conciliacin;
d. suspensin del proceso a prueba.
No puede prescindir ni total ni parcialmente del ejercicio de la accin penal si el imputado
fuera funcionario pblico y se le atribuyera un delito cometido en el ejercicio o en razn de su
cargo, o cuando apareciere como un episodio dentro de un contexto de violencia domstica o
motivada en razones discriminatorias. Tampoco podr en los supuestos que resulten
incompatibles con previsiones de instrumentos internacionales, leyes o instrucciones
generales del Ministerio Pblico Fiscal fundadas en criterios de poltica criminal.
ARTCULO 31.- Criterios de oportunidad. Los representantes del Ministerio Pblico Fiscal
podrn prescindir total o parcialmente del ejercicio de la accin penal pblica o limitarla a
alguna de las personas que intervinieron en el hecho en los casos siguientes:
a. si se tratara de un hecho que por su insignificancia no afectara gravemente el inters
pblico;
b. si la intervencin del imputado se estimara de menor relevancia, y pudiera corresponder
pena de multa, inhabilitacin o condena condicional;
c. si el imputado hubiera sufrido a consecuencia del hecho un dao fsico o moral grave que
tornara innecesaria y desproporcionada la aplicacin de una pena;
d. si la pena que pudiera imponerse por el hecho careciera de importancia en consideracin a
la sancin ya impuesta, o a la que deba esperarse por los restantes hechos investigados en el
mismo u otro proceso, o a la que se impuso o se le impondra en un procedimiento tramitado
en el extranjero.
ARTCULO 32.- Efectos. La decisin que prescinda de la persecucin penal pblica por
aplicacin de criterios de oportunidad permitir declarar extinguida la accin pblica con
relacin a la persona en cuyo favor se decide, salvo que se proceda de acuerdo a lo
establecido en el ltimo prrafo del artculo 219.
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ARTCULO 33.- Conversin de la accin. A pedido de la vctima la accin penal pblica podr
ser convertida en accin privada en los siguientes casos:
a. si se aplicara un criterio de oportunidad;
b. si el Ministerio Pblico Fiscal solicitara el sobreseimiento al momento de la conclusin de la
investigacin preparatoria;
c. si se tratara de un delito que requiera instancia de parte, o de lesiones culposas, siempre
que el representante del Ministerio Pblico Fiscal lo autorice y no exista un inters pblico
gravemente comprometido.
En todos los casos, si existe pluralidad de vctimas, ser necesario el consentimiento de
todas, aunque slo una haya ejercido la querella.
ARTCULO 34.- Conciliacin. Sin perjuicio de las facultades conferidas a los jueces y
representantes del Ministerio Pblico Fiscal en el artculo 22, el imputado y la vctima pueden
realizar acuerdos conciliatorios en los casos de delitos con contenido patrimonial cometidos
sin grave violencia sobre las personas o en los delitos culposos si no existieran lesiones
gravsimas o resultado de muerte. El acuerdo se presentar ante el juez para su
homologacin, si correspondiere, en audiencia con la presencia de todas las partes.
La acreditacin del cumplimiento del acuerdo extingue la accin penal; hasta tanto no se
acredite dicho cumplimiento, el legajo debe ser reservado. Ante el incumplimiento de lo
acordado, la vctima o el representante del Ministerio Pblico Fiscal podrn solicitar la
reapertura de la investigacin.
ARTCULO 35.- Suspensin del proceso a prueba. La suspensin del proceso a prueba se
aplicar en alguno de los siguientes casos:
a. cuando el delito prevea un mximo de pena de TRES (3) aos de prisin y el imputado no
hubiere sido condenado a pena de prisin o hubieran transcurrido CINCO (5) aos desde el
vencimiento de la pena;
b. cuando las circunstancias del caso permitan dejar en suspenso el cumplimiento de la
condena aplicable;
c. cuando proceda la aplicacin de una pena no privativa de la libertad.
En caso de tratarse de una persona extranjera, tambin podr aplicarse cuando haya sido
sorprendida en flagrancia de un delito, conforme el artculo 184 de este Cdigo, que prevea
pena privativa de la libertad cuyo mnimo no fuere superior a TRES (3) aos de prisin. La
aplicacin del trmite previsto en este artculo implicar la expulsin del territorio nacional,
siempre que no vulnere el derecho de reunificacin familiar. La expulsin dispuesta
judicialmente conlleva, sin excepcin, la prohibicin de reingreso que no puede ser inferior a
CINCO (5) aos ni mayor de QUINCE (15).
El imputado podr proponer al fiscal la suspensin del proceso a prueba. Dicha propuesta
podr formularse hasta la finalizacin de la etapa preparatoria, salvo que se produzca una
modificacin en la calificacin jurdica, durante el transcurso de la audiencia de juicio, que
habilite la aplicacin en dicha instancia.
El acuerdo se har por escrito, que llevar la firma del imputado y su defensor y del fiscal, y
ser presentado ante el juez que evaluar las reglas de conducta aplicables en audiencia.
Se celebrar una audiencia a la que se citar a las partes y a la vctima, quienes debatirn
sobre las reglas de conducta a imponer.
El control del cumplimiento de las reglas de conducta para la suspensin del proceso a prueba
estar a cargo de una oficina judicial especfica, que dejar constancia en forma peridica
sobre su cumplimiento y dar noticias a las partes de las circunstancias que pudieran originar
una modificacin o revocacin del instituto.
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La vctima tiene derecho a ser informada respecto del cumplimiento de las reglas de
conducta.
Si el imputado incumpliere las condiciones establecidas, el representante del Ministerio
Pblico Fiscal o la querella solicitarn al juez una audiencia para que las partes expongan sus
fundamentos sobre la continuidad, modificacin o revocacin del juicio a prueba. En caso de
revocacin el procedimiento continuar de acuerdo a las reglas generales. La suspensin del
juicio a prueba tambin se revocar si el imputado fuera condenado por un delito cometido
durante el plazo de suspensin.
Los extranjeros en situacin regular podrn solicitar la aplicacin de una regla de conducta en
el pas.

CPP MISIONES
ARTCULO 60.- Criterios de oportunidad. Las partes pueden solicitar, durante la sustanciacin
de la causa, y hasta la resolucin que fija la fecha de audiencia de debate, que se suspenda
total o parcialmente la persecucin penal, que se limite a alguna o varias infracciones o a
alguna de las personas que participaron en el hecho cuando:
a) el Cdigo Penal o las leyes penales especiales lo establecen o permiten al Tribunal a
prescindir de la pena;
b) se trata de hechos que por su insignificancia no afectan gravemente el inters pblico,
salvo que sean cometidos por un funcionario pblico en el ejercicio o en razn de su cargo;
c) las consecuencias del hecho sufridas por el imputado tornan innecesaria o
desproporcionada la aplicacin de una pena, salvo que medien razones de seguridad o inters
pblico;
d) la pena en expectativa carece de importancia con relacin a la pena ya impuesta por otros
hechos;
e) existe conciliacin entre los interesados, y el imputado repar los daos y perjuicios
causados en los hechos delictivos con contenido patrimonial cometidos sin violencia fsica o
intimidacin sobre las personas, o en los delitos culposos, salvo que existan razones de
seguridad, de inters pblico o se encuentre comprometido el inters de un menor de edad;
f) existe conciliacin entre los interesados y el imputado en los delitos culposos, lesiones leves
y/o amenazas, salvo que existan razones de seguridad, de inters pblico o se encuentre
comprometido el inters de un menor de edad;
g) el imputado se encuentra afectado por una enfermedad incurable en estado terminal,
segn dictamen pericial o tiene ms de setenta (70) aos de edad, y no existe mayor
compromiso para el inters pblico.
ARTCULO 61.- Criterios de oportunidad. Otros casos. En los casos de delitos con violencia,
originados en conflictos intrafamiliares o de convivencia, no puede disponerse la aplicacin de
criterios de oportunidad.
En los casos de delitos con violencia fuera del mbito familiar o de convivencia, o se trate de
delitos basados en una relacin desigual, de poder o por abuso de poder debe previamente
cesar la situacin del mismo. No puede disponerse la suspensin de la persecucin penal en
los casos de reiteracin de iguales delitos.
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En los supuestos de los Incisos b), c) y f) del Artculo 60 es necesario que el imputado haya
reparado los daos y perjuicios ocasionados, en la medida de lo posible, o firmado un acuerdo
con la vctima en ese sentido, o afianzado suficientemente esa reparacin.
Si el Tribunal admite la solicitud para aplicar un criterio de oportunidad, debe dictar un auto
en que as lo estime, producindose la suspensin de la persecucin penal con respecto al
autor o partcipe en cuyo beneficio se dispuso.
Si la decisin se funda en la insignificancia, sus efectos se extienden a todos los que renen
las mismas condiciones.
El imputado puede oponerse a la suspensin y solicitar que contine el trmite de la causa.
Si se produce la reiteracin de un ilcito, el Agente Fiscal puede solicitar al Tribunal, que se
deje sin efecto la suspensin dispuesta, caso contrario cumplido los tiempos de prescripcin
se procede al dictado del auto o sentencia que corresponda.
5. Derechos de las vctimas. Querella. Accin civil resarcitoria.
La Vctima
CPPN TTULO III - La vctima
Captulo 1 - Derechos fundamentales
ARTCULO 78.- Calidad de vctima. Este Cdigo considera vctima:
a. a la persona ofendida directamente por el delito;
b. al cnyuge, conviviente, herederos, tutores o guardadores en los delitos cuyo
resultado sea la muerte de la persona con la que tuvieren tal vnculo, o si el
ofendido hubiere sufrido una afectacin psquica o fsica que le impida ejercer sus
derechos;
c. a los socios, respecto de los delitos que afecten a una sociedad, cometidos por
quienes la dirigen, administren, gerencien o controlen;
d. a las asociaciones o fundaciones, en casos de crmenes de lesa humanidad o de
graves violaciones a los derechos humanos siempre que su objeto estatutario se
vincule directamente con la defensa de los derechos que se consideren lesionados
y se encuentren registradas conforme a la ley;
e. a los pueblos originarios en los delitos que impliquen discriminacin de alguno de
sus miembros, genocidio o afecten de un modo directo sus derechos colectivos
reconocidos constitucionalmente.
ARTCULO 79.- Derechos de las vctimas. La vctima tendr los siguientes derechos:
a. a recibir un trato digno y respetuoso y que sean mnimas las molestias derivadas
del procedimiento;
b. a que se respete su intimidad en la medida que no obstruya la investigacin;
c. a requerir medidas de proteccin para su seguridad, la de sus familiares y la de
los testigos que declaren en su inters, a travs de los rganos competentes; y a
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ser asistida en forma especializada con el objeto de propender a su recuperacin


psquica, fsica y social;
d. a intervenir en el procedimiento penal, conforme a lo establecido por este
Cdigo;
e. a ser informada de los resultados del procedimiento;
f. a examinar documentos y actuaciones, y a ser informada verbalmente sobre el
estado del proceso y la situacin del imputado;
g. a aportar informacin durante la investigacin;
h. a ser escuchada antes de cada decisin que implique la extincin o suspensin
de la accin penal, siempre que lo solicite expresamente;
i. a ser notificada de las resoluciones que puedan requerir su revisin;
j. a requerir la revisin de la desestimacin, el archivo, la aplicacin de un criterio
de oportunidad o el sobreseimiento, solicitado por el representante del Ministerio
Pblico Fiscal, an si no hubiera intervenido en el procedimiento como querellante;
k. a participar en el proceso en calidad de querellante.
La vctima ser informada sobre sus derechos cuando realice la denuncia o en su
primera intervencin en el procedimiento.
ARTCULO 80.- Asesoramiento tcnico. Para el ejercicio de sus derechos, la vctima
podr designar a un abogado de su confianza. Si no lo hiciere se le informar que
tiene derecho a ser asistida tcnicamente y se la derivar a la oficina de asistencia
a las vctimas, conforme lo dispuesto en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico.
ARTCULO 81.- Asesoramiento especial. La vctima podr solicitar que sus derechos
y facultades sean ejercidos directamente por una asociacin registrada conforme a
la ley, de proteccin o ayuda a las vctimas, de defensa de intereses colectivos o
difusos, de defensa de los derechos humanos o especializada en acciones de
inters pblico, si fuera ms conveniente para la defensa de sus intereses.
Formalizada la delegacin, estas asociaciones ejercern todos los derechos de la
vctima, a quien debern mantener informada.
La necesidad de la presencia de la vctima en el proceso penal comienza tras la celebracin
en septiembre de 1973 en Jerusaln el 1er. Simposio Internacional de Victimologa, que
defini quienes son las vctimas y cul es su misin en el proceso.
Asimismo, la ONU ha sido uno de los organismos internacionales que tambin se dedic a la
prosperidad del tema. Es por ello que una de las definiciones de VICTIMA ms completas que
existen en la legislacin comparada pertenece a las UN.
La Declaracin de Naciones Unidas en su resolucin de noviembre de 1985 define que:
Se entender por vctimas a las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido
daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o
menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones y
omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que
proscribe el abuso de poder, incluyndose en su caso, a los familiares o personas que tengan
15

relacin inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan podido sufrir daos al
intervenir para asistir a la vctima en peligro.
MARCHIORI sostiene que la vctima es la persona que padece un sufrimiento fsico,
psicolgico y social a consecuencia de la violencia de una conducta agresiva antisocial.
Se han expresado distintas frmulas para referirse a ste sujeto: se habla de vctima, parte
agraviada, persona agraviada y perjudicada.
GARRO habla indistintamente de personas ofendidas, damnificadas, el particular lesionado
y la persona particularmente ofendida.
BIDART CAMPOS, en La Legitimacin del querellante menciona al damnificado por un
presunto hecho delictuoso.
CAFFERATA NORES expresa que la vctima es el ofendido por el delito.
D' ALBORA indistintamente utiliza las expresiones: particular ofendido, ofendido o
damnificado al referirse al acusador particular.
RODRGUEZ MANZANERA tratando de buscar precisin en el lenguaje dice que el sujeto
pasivo es el titular del bien jurdicamente protegido, el ofendido es el que sufre un perjuicio
en el acaecimiento del delito y que tiene derecho a la reparacin del dao, mientras que el
perjudicado es el que sufre un perjuicio por el acaecimiento del delito aunque no tenga
participacin en el ilcito. Para ste, perjudicados seran los familiares del delincuente, los
familiares del sujeto pasivo del delito seran ofendidos.
CLARI OLMEDO sostiene que se advierte una confusin entre ofendido y damnificado,
prefiriendo utilizar el trmino damnificado para las cuestiones civiles y la palabra ofendido
para los asuntos penales.
MILL DE PEREYRA dice que por vctima del delito, a los fines procesales, puede entenderse:
a) al sujeto pasivo de la infraccin, es decir, la persona sobre la que recae el accionar delictivo
en forma directa;
b) los perjudicados directos que son quienes, sin ser titulares del bien jurdico protegido,
reciben directamente los efectos del delito, como los familiares de aquel y
c) los perjudicados indirectos, que sin estar en las primeras categoras, deben soportar
consecuencias indirectas del delito, tales como familiares o dependientes del sujeto pasivo
que sufran daos al intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la
victimacin.
ALEGRE expresa que como forma de zanjar las discrepancias en torno al concepto de
vctima prefiere hacer una simple construccin de ideas: Si un delito se estructura, en base, a
un bien jurdicamente protegido y justamente por el hecho delictuoso es vulnerado o violado,
la vctima del delito ser el titular del bien jurdicamente protegido.
Es una manera de que, sin perder precisin con la definicin, nos permite eludir el uso de
trminos como damnificado, perjudicado, etc.

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Es la persona que, de modo especial, singular, individual y directo se presenta afectada por el
dao o peligro que el delito comporta.
Hoy en da se procura ampliar el concepto de vctima buscando captar los llamados bienes o
intereses jurdicos colectivos atacados por nuevas manifestaciones delictivas (vgr. delitos
ambientales), permitindose que acten como tales, en coordinacin con el Ministerio Pblico
Fiscal a aquellas asociaciones intermedias cuyo objetivo sea la defensa de ese bien o inters.
MILL DE PEREYRA seala que los cdigos procesales penales de ltima generacin, tanto en
nuestro pas como en los vecinos, hacen enunciaciones suficientemente abarcativas de
quines deben quedar comprendidos en la categora de vctimas del delito.
El renacido inters por la vctima dentro del derecho procesal penal, ha llevado a que el
Derecho comparado recepte una serie de aspectos referentes a su intervencin y sus
derechos en el proceso que son los que, en general, se acogen en las modernas legislaciones
con variantes acomodadas a la idiosincrasia y necesidades locales. Se pueden enunciar:
1. el fortalecimiento del derecho de informacin de la vctima;
2. la proteccin frente a la segunda victimizacin (declaracin en audiencia privada,
declaracin en ausencia del imputado o por video, derecho de hacerse acompaar por
un abogado);
3. concesin de derechos de control del ejercicio de la accin penal pblica (querellante
adhesivo: procedimiento para forzar la accin, querellante conjunto, derecho a recurrir,
derecho de participacin de las asociaciones de proteccin de intereses difusos);
4. proteccin de testigos frente a amenazas y agresiones fsicas (prisin preventiva por
peligro de obstaculizacin o de reiteracin, programas de proteccin de testigos);
5. programas de asistencia a las vctimas;
6. indemnizacin estatal en delitos de carcter violento;
7. bsqueda de la reparacin, aun con prioridad sobre la pena;
8. fomento de la conciliacin vctima-autor.
En orden a este ltimo punto no podemos dejar de reconocer que la cultura del litigio, propia
de nuestro esquema mental de reconocida raz autoritaria es ideolgicamente opuesta a la
cultura de la conciliacin. Es quizs sta la razn, dice MILL DE PEREYRA que nos impide
aceptar como posible la aplicacin de soluciones alternativas para resolver los conflictos
sociales, particularmente cuando ellos incursionan en el mbito del derecho penal.
Tambin vemos como surge cada da con mayor ahnco la corriente que trata de acordarle
alguna posibilidad de condicionamiento o determinacin en la solucin final del caso penal,
prefiriendo la reparacin del dao causado por el delito ms que su represin. Estamos
hablando de aquella concepcin que ve al delito no como una infraccin sino como un
conflicto entre partes. Pero consideramos que para que esto se llegue a dar habra que
modificar alguno de los principios procesales que hoy en da estn slidamente afianzados.
ALEGRE sostiene que, sentada ya la definicin de vctima, y participando de aquella corriente
que piensa que la vctima no era un convidado de piedra o la cenicienta del cuento dentro del
proceso, ya que su actividad dentro del mismo no poda slo reducirse a una cuestin
marginal sino que deba permitrsele un mayor protagonismo, como hoy nos impone la
Constitucin Nacional, en la mayora de los casos, es la que se encuentra en mejor posicin
para brindar datos y la vivencia misma del hecho delictivo.
Legitimacin. Consideraciones Generales: En la conciencia de todos existe una reflexin
imposible de ser cuestionada, necesitamos modernizar, cambiar nuestro sistema de represin
penal, en la legislacin de fondo, como en la de forma, afirma ALEGRE.
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La vctima del delito fue, desde el comienzo de la persecucin penal, la ms legitimada para
ser titular de la accin, as en la primitiva regla penal de la Ley de Talin, ojo por ojo, diente
por diente se pretenda causar al autor, el mismo dao que hubo causado. A partir de ah el
ejercicio de la accin penal, pas por diversas etapas hasta que ante la inoperancia de los
particulares, el Estado, monopoliz el ejercicio de las acciones penales en los delitos de
accin pblica, delitos que por el bien jurdico que protege, son considerados ataques a la
estructura misma del Estado de Derecho, pero que a pesar de ello, en algunos, en definitiva
es el hombre en su integridad psquica o fsica o de las cualidades o atributos de su
personalidad, quien recibe en forma directa el ataque daoso de la conducta penal.
As entonces se da una tendencia legislativa moderna, por llamarlo de alguna manera, de la
revalorizacin de la vctima como integrante del proceso penal.
En Europa, se ha institucionalizado en dcadas pasadas y en el derecho americano desde
hace mucho tiempo, la proteccin integral a la vctima de delitos. Ya no podemos, de ninguna
manera desconocer la reivindicacin total del protagonismo de la vctima en el sistema penal,
eclipsado por mucho tiempo, por el argumento sin sentido, de que la venganza debe ser
erradicada del proceso penal, porque ella es imposible en el Estado de Derecho que slo
permite la reparacin del perjuicio causado para restablecer el orden quebrado por el delito.
Los Cdigos de la Nacin; de Crdoba, de Tucumn y otros han incorporado a la vctima en el
conflicto penal (objeto del proceso) como de intervencin necesaria, como actor civil, o
querellante conjunto o simplemente como vctima a quien se le informa los derechos que
como consecuencia del dao sufrido por el delito es posible ejercitar: tambin estn
dispuestas su proteccin y la recompensa o indemnizacin de los gastos que provoque el
desarrollo del proceso.
Querellante
En nuestro derecho es querellante el particular que produce querella para provocar un
proceso penal o que se introduce en un proceso en trmite como acusador, estando
legalmente legitimado.
Querella es la instancia introductiva del querellante, producida ante el rgano jurisdiccional de
acuerdo con las formalidades de ley, por la que formula una imputacin tendiente a iniciar un
proceso penal. Es un acto imputativo que puede contener ya la acusacin o estar dirigido a
provocar la obtencin de los elementos que sirvan para fundamentarla.
El querellante es siempre un acusador privado
Para ser legitimado es de regla que se trate del ofendido, o sea el titular del bien jurdico que
el delito afecta, y puede extenderse al representante legal y a los herederos. Queda excluido
el simple damnificado, o sea, el que por el hecho sufre solamente un detrimento patrimonial o
moral. Lo comn es que el damnificado sea a su vez el ofendido, pero hay casos en que esa
superposicin no se da.
El directamente damnificado, conforme limita la Jurisprudencia al damnificado, es en realidad
el particularmente ofendido por un delito de accin pblica. Pueden ser ofendidas las
personas jurdicas, y por ello querellar por sus representantes legales, salvo el Estado, que ya
lo hace en su funcin de ente pblico.
Clases

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a) QUERELLANTE EXCLUSIVO: para un nmero reducido de delitos, la ley penal sustantiva


establece un ius persequendi de excepcin, prohibiendo el ejercicio de la accin penal por el
rgano del Estado en forma absoluta. Su ejercicio corresponde al ofendido por el delito, y en
algunos casos a sus herederos forzosos, guardadores o representantes legales, para el caso
de las denominadas acciones privadas (Art 73 CP, calumnias e injurias, violacin de secretos,
concurrencia desleal, incumplimiento a los deberes de asistencia familiar, cuando fuere
vctima el cnyuge).
Los titulares de esta accin privada podrn ejercerla ante los tribunales penales haciendo uso
del derecho de querella, vale decir, acusando en forma exclusiva.
En ese sentido, el Estado permite al particular que pretenda penalmente en estos casos,
limitando a esa pretensin el inters punitivo. En funcin de este lmite, el Estado conserva el
poder de accin, pero delega su ejercicio en el particular interesado en la punicin. De all
que, si bien, el particular dispone de la pretensin, no puede transar o negociar sobre ella.
El titular de la querella es el querellante exclusivo. Legalmente estamos frente a un sujeto
esencial del proceso penal.
Si en un proceso actan varios querellantes, los Cdigos suelen imponer que se unifique la
representacin; litisconsorcio activo, podra decirse, pero limitado a su eficacia procesal.
En el aspecto sustancial, es exigencia del non bis in idem: la acumulacin de procesos por el
mismo hecho que ofende a varios, para evitar que est pendiente ms de una persecucin, y
la extensin de la cosa juzgada a cualquier ofendido por el mismo hecho tratado, para evitar
una segunda persecucin.
En cuanto a su mantenimiento en el proceso, implica la vida del proceso mismo.
El desistimiento aparece como figura procesal, pero su eficacia es sustantiva. Artculo 84
CPPN.
El abandono de la querella (art. 87 CPPN) implica renuncia a las pretensiones que se hubiesen
hecho valer en el proceso. Si no se ejerci la accin civil, el renunciante debe dejar expresa
reserva de hacerlo en sede civil, para conservar la pretensin.
Para CLARA OLMEDO el querellante exclusivo es el sujeto particular principal que interviene
en el proceso como nico acusador en los delitos perseguibles por accin de ejercicio privado,
entablando la correspondiente querella ante el tribunal penal, y haciendo valer
eventualmente la pretensin civil.
b) QUERELLANTE CONJUNTO o adhesivo: presupone la intervencin del Ministerio Fiscal, por
cuanto actan -ejerciendo a la par la accin penal- en los delitos perseguibles por accin de
ejercicio pblico (CP art 71 y 72) teniendo el carcter de sujeto eventual en el proceso.
Se ha debatido en nuestro pas si en los procesos por delitos perseguibles por accin de
ejercicio pblico, es conveniente o perjudicial permitir la intervencin del particular ofendido
en calidad de querellante.
El CPP de Ctes fue el primero en legislarlo, segn Mendiaz; lo admiten la Nacin, Crdoba,
Tucumn, entre otros.
Se lo llama conjunto, porque el titular del derecho de querella interviene en el proceso
ejercitando, a la par del Ministerio Fiscal, la accin penal.
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Puede ejercer conjuntamente la accin civil, y es lo ms comn que ocurra, cuando a su vez
ha sido damnificado por el hecho de la imputacin. Pero como sujeto procesal es eventual,
por cuanto no puede faltar la intervencin como accionante del Ministerio Pblico.
Esencialmente, el titular del derecho de querella ha de ser, en estos casos, el sujeto pasivo
del delito incriminado. Su constitucin en el proceso puede hacerse provocando su iniciacin
con la querella, o introducindose despus, o sea, en un proceso en marcha e iniciado por
distinto medio o por otro querellante.
En la actualidad el dcho de querella se encuentra regulado en el art. 82 del CPPN. Es un
derecho personalsimo, no pasa a los herederos. Adems, la constitucin no puede operarse
admisiblemente una vez producida la acusacin del Ministerio Fiscal o de haber requerido
ste el sobreseimiento luego de la clausura del sumario. Si desiste o abandona la instancia no
cumpliendo la actividad impuesta, queda definitivamente apartado del proceso.
CLARA OLMEDO entiende que el querellante conjunto es el sujeto particular y eventual que
se introduce en el proceso penal a la par del Ministerio Fiscal haciendo valer contra el
imputado una pretensin penal y eventualmente civil, fundada en el mismo hecho imputado
por el acusador pblico.
Forma y contenido de la querella
CPPN - Captulo 2 - Querella
Seccin 1 - Normas comunes
ARTCULO 82.- Forma y contenido de la querella. La pretensin de constituirse en parte
querellante se formular por escrito, con asistencia letrada, en forma personal o por
mandatario especial que agregar el poder y deber contener:
a. datos de identidad, domicilio y firma del querellante y, en su caso, tambin del mandatario;
b. datos de identidad y domicilio del querellado o, si se ignora, cualquier descripcin que sirva
para identificarlo;
c. una relacin clara, precisa y circunstanciada del hecho, con indicacin del lugar y el
momento en que se ejecut;
d. las pruebas que se ofrezcan, indicando en su caso los datos que permitan llevar adelante
su produccin. Si se trata de testigos o peritos, adems de los datos personales y domicilio,
se debern indicar los puntos sobre los que debern ser examinados o requeridos;
e. la acreditacin de los extremos de personera que invoca, en su caso.
La presentacin se deber acompaar con una copia del escrito para cada querellado.
Si se omitiere alguno de los requisitos establecidos en este artculo, deber intimarse a quien
efectu la presentacin para que en el plazo de TRES (3) das corrija el error u omisin, bajo
apercibimiento de inadmisibilidad.
ARTCULO 83.- Oportunidad y unidad de representacin. La querella se deber formular ante
el representante del Ministerio Pblico Fiscal en la investigacin preparatoria.
Si el representante del Ministerio Pblico Fiscal considerase que el interesado carece de
legitimacin para constituirse en querellante, deber solicitar al juez que decida al respecto.
20

Si los querellantes constituidos fueren varios, y hubiere identidad de intereses entre ellos,
debern actuar bajo una sola representacin, la que se ordenar de oficio si ellos no se
pusieren de acuerdo. No proceder la unidad de representacin entre particulares y entidades
del sector pblico, asociaciones o fundaciones, salvo acuerdo de los querellantes.
ARTCULO 84.- Desistimiento. El querellante podr desistir de su intervencin en cualquier
momento, quedando obligado por las costas que su actuacin hubiere causado.
Se considerar que ha renunciado a su intervencin en los siguientes casos:
a. si no concurriere a prestar declaracin testimonial o a realizar cualquier medida de prueba
para cuya produccin sea necesaria su presencia;
b. si no formulare acusacin en la oportunidad procesal legalmente prevista;
c. si no concurriere a la audiencia de debate o no presentare conclusiones.
En los casos de incomparecencia, la existencia de justa causa deber acreditarse. El
desistimiento ser declarado por el juez a pedido de parte.
Seccin 2 - Querellante en delitos de accin pblica
ARTCULO 85.- Querellante autnomo. En los delitos de accin pblica, la vctima o su
representante legal, podrn provocar la persecucin penal o intervenir en la ya iniciada por el
representante del Ministerio Pblico Fiscal.
La participacin de la vctima como querellante no alterar las facultades concedidas por la
ley al representante del Ministerio Pblico Fiscal, ni lo eximir de sus responsabilidades.
Las entidades del sector pblico podrn ser querellantes conforme las leyes y reglamentos
que as lo habiliten.
Seccin 3 - Querellante en delitos de accin privada
ARTCULO 86.- Accin penal privada. Toda persona que se considere ofendida por un delito de
accin privada tendr derecho a presentar querella y a ejercer conjuntamente la accin civil
resarcitoria. Si se tratase de delitos de accin privada en perjuicio de una persona incapaz,
podr interponer la querella su representante legal.
En caso que el abogado cumpla la calidad de representante podr ejercer directamente las
facultades del querellante, salvo las de carcter personal o cuando exista una reserva expresa
en la ley o en el mandato. Regirn anlogamente las reglas previstas para el defensor del
imputado.
ARTCULO 87.- Abandono de la querella. Adems de los casos generales previstos en este
Cdigo, se considerar abandonada la querella de accin privada en los siguientes casos:
a. si el querellante no instara el procedimiento durante TREINTA (30) das;
b. si el querellante no concurriera a la audiencia de conciliacin sin justa causa;
c. si fallecido o incapacitado el querellante, no concurriera a proseguir el procedimiento quien
est autorizado para ello segn la ley, dentro de los SESENTA (60) das siguientes de la
muerte o la incapacidad.

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ACCIN CIVIL
La accin civil en nuestro derecho:
Art. 29 del C.P prescribe: la sentencia condenatoria podr ordenar:
1- la reposicin al estado anterior a la comisin del delito, en cuanto sea posible, disponiendo
a ese fin las restituciones y dems medidas necesarias.
2- La indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un
tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba.
3- El pago de las costas.

CPPN - Captulo 2- Accin civil


ARTCULO 40.- Accin civil. La accin civil para la reparacin o indemnizacin de
los daos y perjuicios causados por el delito, slo puede ser ejercida por el
perjudicado o sus herederos, en los lmites de la cuota hereditaria, o por los
representantes legales o mandatarios de ellos, contra el autor y los partcipes
del delito.
ARTCULO 41.- Ejercicio. La accin civil puede ser ejercida en el procedimiento
penal, conforme a las reglas establecidas por este Cdigo.
ARTCULO 42.- Accin civil (condiciones). Para ejercer la accin resarcitoria
emergente del delito, su titular deber constituirse como querellante y ejercerla
contra el imputado conjuntamente con la accin penal.
TTULO V - El actor civil
ARTCULO 92.- Constitucin en parte. Para ejercer la accin civil emergente del
delito en el proceso penal, su titular deber constituirse en actor civil.
Las personas que no tengan capacidad para estar en juicio, no podrn actuar si
no son representadas, autorizadas o asistidas en las formas prescriptas para el
ejercicio de las acciones civiles.
ARTCULO 93.- Demandados. Si en el proceso hubiere varios imputados y
civilmente demandados, la accin podr ser dirigida contra uno o ms de ellos.
Pero si lo fuera contra los segundos deber obligatoriamente ser dirigida,
adems, contra los primeros.
Si el actor no mencionare a ningn imputado, se entender que se dirige contra
todos.
ARTCULO 94.- Forma. Oportunidad y trmite. La constitucin de parte civil
podr hacerse personalmente o por mandatario, antes de que se presente la
acusacin, mediante un escrito que contenga las condiciones personales y el
domicilio legal del accionante, a qu proceso se refiere y los motivos en que se
funda la accin. La inobservancia de los requisitos har inadmisible la solicitud.
La oportunidad y trmite de la instancia de constitucin se rige por lo dispuesto
en los artculos 82 y 83.

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Si se rechazare la intervencin del actor civil, ser condenado por las costas de
la incidencia.
ARTCULO 95.- Demanda. El actor civil deber concretar su demanda y ofrecer la
prueba en el plazo de CINCO (5) das desde que se le comunique la acusacin.
La demanda se formular por escrito, con las formalidades exigidas en el Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin y ser comunicada de inmediato al
civilmente demandado.
ARTCULO 96.- Desistimiento. El actor podr desistir de la accin en cualquier
estado del proceso, quedando obligado por las costas que su intervencin
hubiere causado.
El desistimiento importa renuncia de la accin civil. Se lo tendr por desistido si:
a. no concretara su demanda en la oportunidad procesal prevista;
b. regularmente citado, no compareciera a la audiencia de control de la
acusacin sin causa justificada;
c. no concurriera a la audiencia del juicio oral o no presentare conclusiones;
d. se ausentara de la audiencia del juicio oral sin autorizacin de los jueces.
La accin civil resarcitoria
Cuando el hecho delictivo causa a otra persona un perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria6 hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio causado, es decir, genera
responsabilidad civil. En tales situaciones, la misma conducta humana, se muestra como
fuente de dos acciones de distintas especies: una de naturaleza criminal y otra de naturaleza
civil. El mismo hecho genera diferentes mbitos de responsabilidad, reglados por principios
distintos que deben ser armnicamente interpretados.
Con el dao que causa el delito, nace el derecho subjetivo del damnificado de reclamar su
reparacin por tratarse un inters individual, respecto del cual rige el principio de la
autonoma de la voluntad, el particular damnificado puede o no hacer valer su pretensin; de
modo que la actuacin del derecho est condicionada la manifestacin de voluntad de la
persona que ha sufrido el dao o de su representante legal.
Para analizar los presupuestos sustanciales de la pretensin que encierra la accin resarcitoria
debemos recurrir al cdigo civil. Los presupuestos sustanciales de la pretensin resarcitoria
sustancialmente requiere la convergencia de 3 presupuestos: que exista un delito penal; que
el delito genere un dao privado cierto; y que medie una relacin de causalidad entre ambos.

6 CC 1068 CCYC ARTCULO 1737.- Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o un
inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un
derecho de incidencia colectiva.ARTCULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin
debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance
es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin
de causalidad con el hecho generador.

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El resarcimiento del dao alcanza la indemnizacin del dao material (patrimonial) y del dao
moral (extrapatrimonial) por va de esta accin se procura la ntegra reparacin del dao
causado por el delito.
Cuando la accin civil se introduce al proceso penal se tramita en forma paralela y simultnea
con la accin penal; cada una de ellas se rige por sus propios principios, pero las dos se
debaten en el mismo juicio y se dirimen en el mismo pronunciamiento jurisdiccional. En la
sentencia el tribunal debe resolver primero la cuestin penal, que fuera el objeto principal del
proceso, y luego la civil que constituyera su objeto accesorio. Por regla de la accesoriedad de
la accin civil instaurada en el proceso penal slo puede ser ejercida mientras est en trmite
la accin principal. El carcter accesorio de la accin se mantiene hasta la finalizacin del
juicio momento en el que la cuestin civil puede adquirir carcter principal, ya que el rechazo
a la accin penal no impide que el tribunal haga lugar a la accin civil instaurada.
En nuestro derecho se llama actor civil al sujeto secundario del proceso penal que, por s o
por representante, hace valer una pretensin integradora patrimonial con fundamento en la
afirmacin del dao causado por el hecho que es objeto del proceso. Se ubica en posicin
activa frente a la cuestin civil que l mismo introduce como objeto secundario del proceso, y
su intervencin es accesoria, por cuanto el proceso no se afecta con su ausencia. Se
diferencia del querellante porque no tiene injerencia en la cuestin penal sino en la medida en
que interesa para fundamentar su accin privada. La calidad del sujeto particular comprende
tanto a las personas fsica como a las jurdicas, y entre estas al Estado mismo, debe tratarse
de quien afirma o en cuyo nombre se afirma haber sufrido en su patrimonio el dao que se
pretende reintegrar: damnificado, o el heredero de ste, y pueden constituirse en parte
directamente ellos, o por medio de representante o mandatario. Dirige la pretensin contra
quien deba responder por ese dao, conforme a las normas del derecho privado.
Concepcin clsica: Segn esta concepcin, la reparacin del dao causado por el delito,
constituye un derecho subjetivo del damnificado, de modo que si este no ejercita tal derecho,
el Estado carece de potestad para ordenar la reparacin, en razn de que esta no puede
asimilarse a la pretensin punitiva emergente de la accin penal.
Por otro lado el CC dispone que la accin penal no involucra a la civil, es decir que se trata de
dos pretensiones jurdicas distintas. No obstante ello, el CC no impide el ejercicio de la accin
civil en sede penal ya que la prohibicin normativa se circunscribe al dcho material.
Vlez Mariconde explica que la accin resarcitoria es independiente de la accin penal en un
sentido sustancial, as como la reparacin del delito no est comprendida en la pena, en razn
de que se trata de acciones que no se involucran mutuamente, difieren en su contenido y en
sus titulares.
Concepcin positivista: sostiene que la reparacin del dao causado por el delito debe ser
considerada, al mismo tiempo, como una obligacin del delincuente hacia la persona
damnificada, como una sancin que ha de sustituir a la pena privativa de la libertad en casos
de delitos leves cometidos por delincuentes ocasionales, y como funcin social que el Estado
debe cumplir en inters del perjudicado y de la defensa social.
El argumento ms fuerte en contra de esta tesis encuentra en los principios enunciados en la
C.N. Si la reparacin no ha sido materia del juicio, no puede imponrsela de oficio en fallo
condenatorio, ya que de hacerlo se afectara el principio de correlacin entre accin y
sentencia, con lo que inevitablemente se vulnerara la garanta de la inviolabilidad de la
defensa consagrada en el art. 18 de la CN. Esta solucin propia del sistema inquisitivo,
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polticamente opuesto al paradigma constitucional, implica la confusin de los poderes de


accin y jurisdiccin, anulando el derecho de defensa.
6. Estrategias compositivas y competitivas.

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