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Resumen
La transparencia administrativa constituye un poderoso instrumento para la prevencin
y la lucha contra la corrupcin. A lo largo del trabajo se mantiene que la lucha contra la
corrupcin exige impulsar decididamente un cambio de cultura institucional, que favorezca
un sistema de controles y equilibrios basados en una mayor informacin de las Administraciones Pblicas a los ciudadanos. Asimismo, en este trabajo se describen los diferentes
mecanismos previstos en nuestro ordenamiento jurdico que permiten una transparencia
administrativa activa (difusin de informacin del sector pblico), pasiva (acceso a la informacin) y colaborativa (reutilizacin de la informacin del sector pblico), y facilitan a los
ciudadanos el conocimiento de lo que sucede en el seno de las Administraciones Pblicas.
Finalmente, se analizan, por un lado, los mecanismos recogidos en la legislacin vigente en
materia de contratacin pblica y urbanismo para hacer frente a los casos de corrupcin,
y, por otro, los mecanismos previstos en el mbito de la funcin pblica para prevenir estas
prcticas en la Administracin local, a travs de una mayor transparencia administrativa.
Palabras clave: corrupcin; transparencia; informacin del sector pblico; cdigo de
conducta.
Anuario del Gobierno Local 2011
ISSN: 2013-4924, p. 277-313
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Abstract
Open Government is a powerful tool in the fight against corruption. This article argues
how the fight against corruption requires an strong impulse to change institutional culture that favours a system of checks and balances based on better information of the public
administrations to citizens. It also describes the various different mechanisms provided for
in our legal system, which allows an active (difusion of public sector information), passive
(access to information), and collaborative (reuse of public sector information), transparent
administration that facilitates knowledge to the citizens of what happens within public
administrations. Finally, it analyses, on the one hand, the mechanisms contained in the
existing public procurement and planning legislation to deal with corruption cases and, on
the other, the mechanisms provided in the realm of the public service to prevent these
practices in the local administration through Open Government.
Keywords: corruption; transparency; public sector information; code of conduct.
1.
Los medios de comunicacin nos recuerdan a diario casos de corrupcin que azotan a nuestras Administraciones Pblicas.1 Los diferentes casos de corrupcin en
nuestro pas han ido acompaados de una mayor persecucin por los poderes
pblicos.
Sin embargo, con el tiempo se ha ido observando que la persecucin y represin de la corrupcin no estn consiguiendo de manera significativa su disminucin
en nuestro pas. A pesar de los diferentes remedios para hacer frente a la corrupcin, los casos continan aflorando, y esta lacra de nuestro sistema democrtico
contina siendo considerada como uno de los principales problemas de los espaoles, tal y como se desprende del barmetro de octubre de 2011 del Centro de
Investigaciones Sociolgicas, segn el cual la corrupcin y el fraude constituyen el
cuarto principal problema que existe actualmente en Espaa (por detrs del paro,
los problemas econmicos y la clase poltica).2
Esta situacin es una buena muestra de las ilustrativas palabras de Kaufmann
al afirmar que no se puede combatir la corrupcin combatiendo la corrupcin.3
Por ello, se viene apuntando que las medidas ms efectivas no son aquellas que
1. JIMNEZ (2008) recoge los principales y ms relevantes casos de corrupcin en Espaa en los
ltimos aos.
2. Datos accesibles en: http://www.cis.es/cis/opencms/-Archivos/Marginales/2900_2919/2914/
Es2914.pdf (ltima consulta: noviembre de 2011).
3. KAUFMANN, KRAAY y ZOIDO -LOBATN, 1999; K AUFMANN, 2005, p. 42.
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combaten directamente la corrupcin, sino aquellas medidas indirectas que fomentan el buen gobierno.4 Como afirma Prats, segn los entornos institucionales (que
incluyen los mecanismos de descubrimiento y represin de la corrupcin pero no
solo ellos) se incentivarn o desincentivarn ms o menos los comportamientos
corruptos.5 Por ello, los principios de buena gobernanza constituyen un instrumento idneo para combatir la corrupcin.6
Desde esta perspectiva, en las prximas pginas nos proponemos aproximarnos
al fenmeno de la corrupcin en la Administracin local, y exponer el papel que
puede jugar la transparencia administrativa como principio de buena gobernanza
que puede tener un impacto positivo en la lucha contra la corrupcin. Con este
planteamiento, partimos de la idea de que la lucha contra la corrupcin no puede
centrarse nicamente en la represin y el castigo, con la puesta en marcha de
mecanismos reactivos, sino que es necesario favorecer las condiciones que eviten
la existencia de actos de corrupcin.
En este sentido, consideramos que una mayor transparencia administrativa
puede tener un impacto significativo en la lucha contra la corrupcin, puesto que
cuanto mejor conozca la sociedad cmo funcionan las Administraciones Pblicas
y qu decisiones toman, menos posibilidades existen de que haya corrupcin y
ms facilidad existe para que estas actitudes puedan ser supervisadas y controladas.7
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A tal fin, hemos organizado este artculo en tres partes. En la primera trataremos de perfilar la nocin de corrupcin y los diferentes comportamientos que se
vinculan a la misma. Asimismo, expondremos el alcance de la corrupcin en nuestro pas a travs de diferentes indicadores, lo que nos permitir conocer mejor el
fenmeno al que nos enfrentamos. A continuacin, en la segunda parte, a partir
de una breve descripcin de los diferentes instrumentos para luchar contra la corrupcin, analizaremos en detalle el principio de transparencia y los diferentes
mecanismos que con carcter general prev nuestro ordenamiento para garantizar
su respeto y cumplimiento. Finalmente, en tercer lugar, nos aproximaremos al
mbito local y describiremos algunos mecanismos especficos que prev la legislacin vigente para hacer frente a la corrupcin en mbitos como la contratacin
pblica, el urbanismo o la funcin pblica, en los que tradicionalmente se han
concentrado la mayora de casos de corrupcin en Espaa y en los que adems el
ordenamiento jurdico ha ido previendo ms soluciones.
2.
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ilustrativas las palabras de Prats cuando observa que los daos que una Administracin deshonesta, opaca o irresponsable causa a la democracia son enormes.
Para empezar, deslegitima la accin pblica, incentiva la desafeccin poltica y la
apata cvica, favorece la ineficacia a medio y largo plazo, impide el desarrollo
econmico, genera inequidad, destruye la confianza y promociona un capital social
negativo.15
No entraremos en este punto a analizar las causas de la corrupcin, si bien
autores como Nieto consideran que la corrupcin es inherente al poder, al afirmar
que la corrupcin sigue al poder como la sombra al cuerpo;16 la verdad es que
la academia ha observado que las causas de la corrupcin, como sus efectos, son
contextuales, superando la mera relacin entre corruptor y corrupto, y se fundan
en el sistema institucional de cada pas, en su cultura administrativa, en su nivel
de desarrollo y tambin en su historia.17 Estas circunstancias pueden verse agravadas por circunstancias especficas que concurran en determinados mbitos de la
actividad administrativa, como la contratacin pblica o, en el caso espaol, el
urbanismo.
Para contextualizar nuestro estudio, expondremos a continuacin algunos indicadores que se han elaborado, que nos permitirn perfilar mejor el alcance de la
corrupcin en Espaa.
Por un lado, se pueden traer a colacin algunos de los informes que Transparencia Internacional ha producido en los ltimos aos, que muestran tanto la
transparencia de las Administraciones Pblicas espaolas como la percepcin de
corrupcin a nivel social.18
En primer lugar, el ndice de Transparencia de los Ayuntamientos (ITA) mide el
nivel de transparencia de los 110 mayores ayuntamientos espaoles a travs de 80
indicadores recogidos en cinco reas (informacin sobre la corporacin municipal;
relaciones con los ciudadanos y la sociedad; transparencia econmico-financiera;
transparencia en las contrataciones de servicios; transparencia en materias de urbanismo y obras pblicas). Los ayuntamientos que han obtenido mayor puntuacin
15.
16.
17.
18.
rrupcin
2009.
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en el ndice son Bilbao, Gijn, Ponferrada, Puerto de Santa Mara, Sabadell y Sant
Cugat del Valls. Resulta interesante observar la mejora experimentada por la
mayora de los ayuntamientos espaoles respecto a las ediciones anteriores del
ndice. As, si en 2010 la puntuacin media alcanzada ha sido de 73,2 puntos
sobre 100, en 2009 haba sido de 64,0 y el ao anterior de 52,1. Generalmente,
son los ayuntamientos ms grandes los que obtienen una mejor puntuacin muy
vinculada al desarrollo de su pgina web.19
En segundo lugar, el ndice de Percepcin de la Corrupcin del sector pblico
(IPC), que mide los niveles de percepcin de corrupcin en el sector pblico en
un pas a partir de un agregado de diferentes encuestas que reflejan las percepciones de empresarios, analistas de riesgo, especialistas financieros y otros, de la
situacin de la corrupcin en cada pas. En 2010 el ndice de Percepcin de la
Corrupcin del sector pblico en Espaa fue del 6,1, situndola en el 30. lugar a
nivel internacional, experimentando un claro retroceso respecto a ediciones anteriores del propio indicador (en 2003 fue del 7,1).20
En tercer lugar, el Barmetro global de la corrupcin 2010 muestra como en
todo el mundo se percibe que los niveles de corrupcin han aumentado en los
ltimos aos, siendo los partidos polticos la institucin que se considera ms
corrupta. Desde una perspectiva global, Espaa integrada en la Unin Europea se
encuentra en la regin del mundo en la que se considera que ha habido un incremento de los niveles de corrupcin en los ltimos tres aos (73%). Adems, el
Barmetro recoge la percepcin de los ciudadanos de que los Gobiernos an
podran hacer ms contra la corrupcin, puesto que nicamente el 29% de personas consideran eficaces las medidas contra la corrupcin de su Gobierno, frente
al 27% de 2007.21
Por otro lado, estn los datos del Eurobarmetro de 2009 sobre las actitudes
de los europeos frente a la corrupcin, que muestran cmo la mayora de los
europeos (78%) consideran que la corrupcin es el principal problema en su pas.
En el caso de Espaa sube hasta el 88% de los encuestados, cuando en 2007
haba sido del 63%. Asimismo, se afirma que ms de la mitad de los encuestados
19. Accesible en: http://www.transparencia.org.es/ITA%20-%202010/INDICE%20ITA%202010.
htm (ltima consulta: noviembre de 2011).
20. Accesible en: http://www.transparency.org/policy_research/surveys_indices/cpi/2010/results (ltima consulta: noviembre de 2011).
21. Accesible en: http://www.transparencia.org.es/BAROMETRO%20GLOBAL%202010/INFOR
ME%20DETALLADO%20SOBRE%20EL%20BAROMETRO%202010.pdf (ltima consulta: noviembre
de 2011).
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consideran que existe una amplia corrupcin entre los polticos y funcionarios
responsables de la contratacin pblica y las licencias urbansticas.22
Finalmente, y una vez ya nos hemos aproximado al concepto de corrupcin,
sus fundamentos y extensin, corresponde en este punto exponer los mecanismos
a travs de los que se lucha contra la corrupcin. Como punto de partida cabe
advertir que son diversos los mecanismos a travs de los que se puede luchar
contra la corrupcin, as como los instrumentos a travs de los que se plasma, que,
como ya se ha avanzado, pueden ser reactivos o preventivos. Los mecanismos
reactivos se utilizan frente a una actividad corrupta, y los mecanismos preventivos
tratan de evitar que aquella se produzca.
En Espaa las medidas se han centrado de forma casi exclusiva en detectar y
sancionar la corrupcin.23 As, el ttulo X del Cdigo Penal tipifica como delitos la
prevaricacin, la violacin de secretos, el aprovechamiento de secretos o informacin privilegiada, el cohecho, el trfico de influencias, los fraudes y exacciones
ilegales, las negociaciones prohibidas a funcionarios o el abuso en el ejercicio de
las funciones de funcionario.24
Sin embargo, y al margen del efecto real que la tipificacin de tales delitos
pueda tener y de su persecucin policial y judicial efectiva, como se ha apuntado
al inicio de estas palabras es necesario proponer medidas que tengan un carcter
positivo y generalista.25 Los mecanismos preventivos pueden tener finalidades diversas, como garantizar una correcta toma de decisiones, limitar la discrecionalidad
administrativa y facilitar su control, o informar sobre las decisiones que toman las
Administraciones Pblicas.26 Asimismo, estos mecanismos preventivos pueden perseguir facilitar informacin sobre las decisiones que han tomado los funcionarios
o cargos electos, o la situacin en que se encuentran.
En esta lnea, nuestra atencin se centrar en las prximas pginas en analizar
el principio de transparencia administrativa y sus efectos como instrumento en la
lucha contra la corrupcin, as como en exponer los mecanismos para canalizarla.
3.
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ca, sino que tambin permite implicar a los ciudadanos en la lucha contra la corrupcin, tal y como se ver posteriormente.
As, lo han destacado tambin diferentes estudios empricos realizados, segn
los cuales mayores niveles de informacin suponen una reduccin de los niveles
de corrupcin,32 aunque no se pueda concluir que siempre que haya transparencia
disminuyan los niveles de corrupcin.33
Actualmente, nuestro ordenamiento jurdico prev en diversos preceptos el
principio de transparencia. La Constitucin en 1978 incorpor implcitamente este
principio a travs del reconocimiento del derecho de acceso a archivos y registros
administrativos.34 Posteriormente, el artculo 3 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de rgimen jurdico de las Administraciones Pblicas y del procedimiento
administrativo comn (en adelante, LRJPAC), desde su reforma de 1999, as como
diferentes leyes autonmicas en esta materia, reconocen la transparencia como
principio de la actuacin de las Administraciones Pblicas.35 Tambin el artculo 3
de la Ley 11/2007, de 22 de junio, de acceso electrnico de los ciudadanos a los
servicios pblicos (en adelante, LAECSP), incorpora este principio.36 Asimismo, diferentes normas han regulado diversos mecanismos a travs de los cuales los
ciudadanos pueden tener conocimiento de la informacin del sector pblico, y
numerosas Administraciones Pblicas han puesto en marcha los mecanismos necesarios para garantizar el pleno ejercicio y uso de dichos mecanismos.37
El principio de transparencia ha sido desarrollado a travs de diferentes mecanismos, que pueden clasificarse en funcin del tipo de actividad que desarrollan
las Administraciones Pblicas y los ciudadanos en relacin a la informacin pblica.
32. Una aproximacin en ROSE-ACKERMAN, 2004, p. 316-322, citado por PEISAKHIN y PINTO, 2010,
p. 262.
33. PEISAKHIN y PINTO, 2010, p. 262.
34. MESTRE DELGADO, 1998, p. 46.
35. Por ejemplo, el artculo 3 de la Ley 6/1997, de 14 de abril, de organizacin y funcionamiento de la Administracin General del Estado, o el artculo 31 de la Ley 26/2010, de 3 agosto, de rgimen jurdico y de procedimiento de las Administraciones Pblicas de Catalua.
36. Tambin las pocas leyes que se han aprobado en Espaa sobre Administracin electrnica
siguiendo lo previsto con carcter bsico en la LAECSP. Vase, como ejemplo, el artculo 4 de la
Ley 29/2010, de 3 de agosto, del uso de los medios electrnicos en el sector pblico de Catalua.
37. Cabe advertir que a lo largo del trabajo nicamente se har referencia a los mecanismos
generales, y no a los vinculados a las decisiones en particular, dirigidos a facilitar informacin a los
interesados en las decisiones administrativas que les afectan, como la motivacin de los actos administrativos o la participacin de los interesados en el procedimiento administrativo, que, lgicamente, tambin tienen un impacto positivo en la lucha contra la corrupcin.
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La difusin de informacin constituye un mecanismo a travs del cual los ciudadanos pueden tener conocimiento de la actividad de las Administraciones Pblicas y de las decisiones que toman. Asimismo, tambin permite que los ciudadanos y las empresas conozcan la informacin pblica necesaria tanto para su
quehacer diario como para el ejercicio de sus derechos as como el cumplimento
de sus obligaciones, realizar sus actividades y disfrutar de los servicios pblicos,
conocer la actividad que realizan las Administraciones Pblicas y, en general, participar en la vida pblica. De este modo, la difusin de informacin por parte de
las Administraciones Pblicas permite que los ciudadanos conozcan en tiempo real
la accin administrativa. La difusin de informacin es un mecanismo proactivo de
transparencia, lo que significa que la actividad de las Administraciones Pblicas
puede ser continuamente difundida por ellas y conocida por los ciudadanos.43
La aprobacin de la LAECSP ha supuesto un importante paso adelante en la
regulacin de la difusin de la informacin, particularmente a travs de medios
electrnicos y del uso de las TIC por parte de las Administraciones Pblicas, aunque no reglamenta de manera especfica la difusin de informacin pblica a
travs de medios electrnicos, al ordenar los principios de la Administracin electrnica, los derechos de los ciudadanos, y la sede electrnica.44 De todos modos,
an es necesario regular con mayor detalle este mecanismo, tal y como han hecho
algunas comunidades autnomas y entes locales.45
En particular, resulta de inters traer a colacin la Ley 29/2010, de 6 de agosto, de uso de los medios electrnicos en el sector pblico de Catalua, en la que
se reconoce el carcter de servicio pblico de la difusin de la informacin general del sector pblico que se presta mediante la correspondiente sede electrnica,
y se define qu se entiende por informacin del sector pblico de calidad.
En particular, el artculo 11 LUMESCP reconoce el carcter de servicio pblico
de la difusin de informacin general del sector pblico a travs de la sede electrnica.46 Asimismo, el artculo 28 de la Ley 26/2010, de 3 de agosto, de rgimen
43. CERRILLO I MARTNEZ, 2005, p. 14; HEALD, 2006, p. 32; MATTARELLA, 2005, p. 12 y ss.; MERLONI,
2005, p. 127 y ss.; KUBICEK, 2004, p. 279 y ss.; SUCEVIC, 2008, p. 114.
44. VALERO TORRIJOS, 2009; COTINO HUESO, 2007, p. 92.
45. Vase, en detalle, CERRILLO I MARTNEZ, 2010, y CERRILLO I MARTNEZ, 2009.
46. Como afirma MALARET, es precisamente en este contexto de aportar garantas y seguridades ante los nuevos retos que tenemos planteados ciudadanos y Administraciones Pblicas, que
parece pertinente utilizar un concepto jurdico que nos permita referirnos a todo un haz de derechos
de los ciudadanos y obligaciones de las Administraciones Pblicas (MALARET I GARCA, 2007, p. 174).
En el mismo sentido, ALONSO ESPINOSA, 2008, p. 46; MARTNEZ GUTIRREZ, 2009, p. 466.
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47. Resulta interesante observar cmo Transparency International Espaa, en su proyecto ENISEspaa, apunta que en el marco de una futura Ley de acceso a la informacin debera crearse un
portal de transparencia pblica, que debera recoger informacin relativa a cuestiones tales como la
plantilla del personal perteneciente al ente pblico; el curriculum y retribuciones de los cargos polticos electos; el nmero de cargos de confianza, asesores y personal de libre designacin existentes;
el nmero de tarjetas de crdito oficiales existentes; el nmero de lneas y de telfonos mviles
oficiales existentes, o el importe total de las dietas y gastos de viaje incurridos por su personal.
Tambin se debera informar sobre el nmero de contratos menores y sus importes, as como los
estudios justificativos realizados.
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ambiente, este derecho ha sido objeto de una regulacin especfica que, en algunos aspectos, ha supuesto una mejora sensible de la regulacin bsica.50
A grandes rasgos, las diferentes regulaciones se basan en el reconocimiento de
un derecho subjetivo, que goza de tutela judicial, por el que el ciudadano sin
necesidad de mostrar ningn inters solicita a la Administracin Pblica visualizar
un documento administrativo. En principio, la LRJPAC prev el acceso respecto a
documentos que obren en los archivos administrativos y formen parte de un expediente que corresponda a un procedimiento terminado, lo que ha sido ampliamente criticado.51
El acceso a los documentos persigue facilitar que los ciudadanos puedan tener
conocimiento de la actividad administrativa a posteriori. De hecho, el acceso a los
documentos administrativos se conoce como un mecanismo de transparencia
reactivo, que exige a las Administraciones Pblicas nicamente facilitar informacin
a los ciudadanos cuando estos se la solicitan, lo que lo convierte en un mecanismo
idneo para controlar la actividad administrativa y exigir la rendicin de cuentas.52
Sin embargo, precisamente, que el derecho de acceso est basado en una peticin
constituye su taln de Aquiles, ya que, como pone de relieve Herz, este enfoque
es muy limitado, en la medida en que el solicitante no tiene por qu tener conocimiento de la informacin que tiene la Administracin Pblica y, por lo tanto, qu
es lo que puede pedir.53
A pesar de las diferentes regulaciones, el uso del derecho de acceso a los documentos administrativos en Espaa es significativamente bajo, como se deriva de
la lectura de los pocos estudios realizados.54 Un motivo lo constituye la regulacin
50. As, por ejemplo, con la finalidad de trasponer la Directiva 98/2003, se aprob la Ley 27/2006,
de 18 de julio, por la que se regulan los derechos de acceso a la informacin, de participacin
pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente. Vase un anlisis de ambas normas
en PIGRAU SOL, 2008, y R AZQUIN LIZARRAGA y RUIZ DE APODACA ESPINOSA, 2007.
51. En el mbito local, el artculo 70 LBRL prev que todos los ciudadanos tienen derecho a
obtener copias y certificaciones acreditativas de los acuerdos de las corporaciones locales y sus
antecedentes, as como a consultar los archivos y registros en los trminos que disponga la legislacin
de desarrollo del artculo 105, prrafo b, de la Constitucin. La denegacin o limitacin de este
derecho, en todo cuanto afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin de los delitos
o la intimidad de las personas, deber verificarse mediante resolucin motivada. Vase un anlisis
en JIMNEZ PLAZA, 2006.
52. MOCK, 1999, p. 1097.
53. HERZ, 2009, p. 585; VLADECK, 2008, p. 1789.
54. Vase al respecto el Informe sobre las solicitudes y casos en seguimiento elaborado en
2008 por Access Info Europe en relacin con la legislacin espaola actual y la prctica de la Administracin en Espaa (http://www.access-info.org/documents/files/CUANDO_LO_PUBLICO_NO_
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de cada Administracin la decisin sobre esta cuestin.65 Sin embargo, su contenido es plenamente aplicable cuando una Administracin Pblica decida facilitar
la reutilizacin de su informacin.
La LRISP prev diferentes instrumentos mediante los que las Administraciones
Pblicas pueden autorizar y fijar las condiciones a travs de las que se realice la
reutilizacin. Tambin apunta la posibilidad de extender el uso de los medios electrnicos tanto para facilitar la tramitacin de las licencias-tipo a travs de las cuales
se autorice la reutilizacin, como para facilitar la reutilizacin (creacin de listados e
ndices accesibles en lnea de los documentos disponibles, y puesta a disposicin de
documentos por medios electrnicos en los formatos o lenguas preexistentes).66
Ms all de sus propsitos iniciales, la reutilizacin de la informacin del sector
pblico est teniendo un alcance ms amplio desde hace un tiempo, de la mano
del movimiento de apertura de datos pblicos.67 Siguiendo a Llinares, el espritu
de la filosofa de la apertura de datos (open data) es coger datos que en s mismos no ofrecen ningn valor y dotarlos de significado para convertirlos en conocimiento vlido y con valor para los dems.68 Es decir, la conjugacin entre Administraciones Pblicas y ciudadanos para dar la mayor difusin posible a la
informacin del sector pblico.
La apertura de datos est vinculada, a su vez, al movimiento del gobierno
abierto (open government), que representa una evolucin de nuestro sistema
democrtico de convivencia y valores basada en el establecimiento de mecanismos
para la transparencia de los Gobiernos as como de espacios permanentes de colaboracin y participacin de los ciudadanos ms all del ejercicio de derecho de
sufragio cada cuatro aos.69 Desde esta perspectiva, la apertura de datos constituye la base para el gobierno abierto, en la medida en que solo de este modo, a
travs de un acceso fcil y libre a la informacin del sector pblico, se puede favorecer la participacin y la colaboracin.70
65. Artculo 4 LRISP.
66. Artculos 4 y 5 LRISP.
67. Poco a poco van extendindose los proyectos de apertura de datos pblicos (http://datos.
fundacionctic.org/sandbox/catalog/faceted/; http://epsiplatform.eu/content/category-1-public-sectorinformation-psi-data-catalogues-governments-direct-access-data). En el mbito local municipios como
Gijn (http://datos.gijon.es/), Zaragoza (http://www.zaragoza.es/ciudad/risp/) o Barcelona (http://w20.
bcn.cat/opendata/) han puesto en marcha un proyecto de apertura de datos pblicos con el objetivo, entre otros, de aumentar la transparencia (ltima consulta: noviembre 2011).
68. LLINARES, 2010, p. 62.
69. CALDERN y LORENZO, 2010, p. 11.
70. PARYCEK y SACHS, 2010, p. 3.
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295
4.
reelegidos en las elecciones municipales de 2007 (GREENPEACE, 2010, p. 15, citando FUNDACIN ALTERNATIVAS, Informe sobre la democracia, 2008).
81. El Anteproyecto de Ley bsica del Gobierno y la Administracin local (5 de febrero de 2007)
era sensible a esta cuestin, incorporando diferentes mecanismos para hacer frente con carcter
preventivo a la corrupcin, como se desprende de su prembulo, en el que se afirma que por lo
que se refiere a la transparencia y la tica pblica en el nivel local, la Ley contiene multitud de
medidas dirigidas a garantizar la existencia de altos niveles de responsabilidad y rigor en el ejercicio
de las funciones pblicas representativas, en el contexto de una sociedad crecientemente compleja
en la que los ciudadanos exigen un uso eficiente y honesto de los recursos pblicos, as como la
puesta en prctica de polticas sostenibles en todos los mbitos.
82. De acuerdo con el ndice de Transparencia de los Ayuntamientos, la media de transparencia de los ayuntamientos espaoles en el rea de urbanismo y obras pblicas es de 68,6, situndose por debajo de la media general del ndice (73,2 puntos sobre 100).
Greenpeace en Destruccin a toda costa (2010) contabiliza en 2009 ms de 400 casos de corrupcin urbanstica o sentencias condenatorias de Gobiernos locales por sus incumplimientos de la
normativa urbanstica y medioambiental. Y observa que en 2010 ms de 300 personas, entre polticos y empresarios, sern juzgadas por corrupcin o trfico de influencias (GREENPEACE, 2010,
p. 14).
Tngase en cuenta, asimismo, el informe del Parlamento Europeo sobre el impacto de la urbanizacin extensiva en Espaa en los derechos individuales de los ciudadanos europeos, el medio
ambiente y la aplicacin del Derecho comunitario, con fundamento en determinadas peticiones
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88. Adems de la normativa bsica citada utilizada, debe tenerse en cuenta la regulacin y
desarrollo de estos mecanismos en la legislacin autonmica. Vase, por ejemplo, el artculo 8 del
Decreto Legislativo 1/2010, de 3 de agosto, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de
urbanismo de Catalua.
89. Artculo 3.2.c) TRLS.
90. Artculo 4 TRLS.
91. Artculo 70 ter LBRL.
92. Artculo 70 ter LBRL modificado por el TRLS.
El artculo 70 ter LBRL tambin prev que en los municipios menores de 5.000 habitantes, esta
publicacin podr realizarse a travs de los entes supramunicipales que tengan atribuida la funcin
de asistencia y cooperacin tcnica con ellos, que debern prestarles dicha cooperacin
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98. Vanse unas reflexiones generales, as como diferentes estudios de caso, sobre el impacto
de la transparencia como medida para luchar contra la corrupcin en la contratacin pblica, en
OECD, 2005, p. 10.
99. OECD, 2005, p. 11.
100. En este sentido, tambin GIMENO FELI, 2010, p. 534.
101. En este sentido, el Libro Verde sobre la modernizacin de la poltica de contratacin
pblica de la UE Hacia un mercado europeo de la contratacin pblica ms eficiente [COM(2011)
15 final] apuesta por plantearse tambin un mayor desarrollo de la legislacin de la UE sobre
contratacin pblica para abordar cuestiones importantes que hasta ahora no han sido tratadas
suficientemente, como la prevencin de la corrupcin, lo que se ha traducido en la incorporacin
en la Propuesta de Directiva sobre contratacin pblica de 20 de diciembre de 2011 [COM(2011)
896 final] en la incorporacin de diferentes preceptos que persiguen mejorar las salvaguardias contra prcticas como los conflictos de intereses, favoritismo y corrupcin (artculos 21 y 22).
102. MEDINA ARNIZ, 2010.
103. Artculo 1 TRLCSP. Asimismo, el artculo 139 TRLCSP establece que los rganos de contratacin darn a los licitadores y candidatos un tratamiento igualitario y no discriminatorio y ajustarn su actuacin al principio de transparencia.
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ciales conforme a la legislacin vigente, o cuando lo exija la proteccin de los intereses esenciales de la seguridad del Estado y as se haya declarado de conformidad con lo previsto en el artculo 13.2.d). La aplicacin prctica de este precepto
puede redundar negativamente en la transparencia y publicidad de la contratacin
pblica.
En segundo lugar, al crear el perfil de contratante, que debern difundir los
rganos de contratacin a travs de medios electrnicos.106 El perfil de contratante podr incluir cualesquiera datos e informaciones referentes a la actividad contractual del rgano de contratacin, tales como los anuncios de informacin
previa, las licitaciones abiertas o en curso y la documentacin relativa a las mismas,
las contrataciones programadas, los contratos adjudicados, los procedimientos
anulados, y cualquier otra informacin til de tipo general, como puntos de contacto y medios de comunicacin que pueden utilizarse para relacionarse con el
rgano de contratacin. En todo caso deber publicarse en el perfil de contratante la adjudicacin provisional de los contratos.107
En tercer lugar, al prever la creacin del Registro de Contratos del Sector Pblico, en el que se inscribirn los datos bsicos de los contratos adjudicados por
las distintas Administraciones Pblicas y dems entidades del sector publico.108 La
informacin que consta en el Registro de Contratos del Sector Pblico constituye
el soporte para el conocimiento, anlisis e investigacin de la contratacin pblica,
y para la estadstica en materia de contratos pblicos. El acceso al Registro ser
pblico, con las limitaciones derivadas de la normativa sobre proteccin de datos
de carcter personal.
En cuarto lugar, al establecer la creacin de la plataforma de contratacin por
parte de la Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Estado, as como
por las comunidades autnomas y Administraciones locales.109 La plataforma de
contratacin es una plataforma electrnica para dar publicidad a travs de los
medios electrnicos a las convocatorias de licitaciones y sus resultados, as como
cualquier otra informacin que se considere relevante relativa a los contratos que
celebren.110
106. Artculo 53 TRLCSP.
107. Lo previsto en el artculo 53 TRLCSP cumple con lo previsto en la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin
108. Artculo 333 TRLCSP.
109. Artculo 334 TRLCSP.
110. Cabe observar que la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de economa sostenible, modific la
LCSP para ampliar la publicidad a travs de la plataforma de contratacin, al prever que los perfiAnuario del Gobierno Local 2011
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les de contratante de los rganos de contratacin del sector pblico estatal debern integrarse en
esta plataforma, gestionndose y difundindose exclusivamente a travs de la misma. En las sedes
electrnicas de estos rganos se incluir un enlace a su perfil de contratante situado en la Plataforma de Contratacin del Estado (Disposicin final decimosexta por la que se modifica el artculo 309
LCSP).
111. Artculo 109.4 TRLCSP.
112. Artculo 150.5 TRLCSP.
113. Artculo 52 Ley 7/2007, de 12 de abril, del Estatuto Bsico del Empleado Pblico (EBEP).
114. Artculo 53 EBEP.
En relacin con el valor de la tica pblica, resultan ilustrativas las palabras de MNY, al afirmar
que el respeto a las normas de buena conducta en la gestin pblica exige algo ms que la renuncia a cometer crmenes o delitos. En un Estado de Derecho democrtico se imponen unas normas
prudentes, independientemente de toda sancin penal, que se puede resumir en una sencilla regla:
evitar el conflicto de intereses cualquiera que sea su manifestacin, pues la represin de la corrupcin no es ms que la expresin ms manifiesta y extrema de esta regla bsica de los sistemas
democrticos: separacin de los poderes y de los dispositivos de check and balance (MNY, 1996,
p. 319).
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de conducta son documentos que recogen los principios ticos y de conducta que
inspirarn la actividad de los empleados pblicos.115 Actualmente, bien por su inclusin en algunas normas, bien por su promocin por algunas entidades, se han
ido elaborando algunos cdigos de conducta.116
No entraremos a analizar ni la naturaleza jurdica de los cdigos de conducta
ni su impacto en la lucha contra la corrupcin.117 En este punto simplemente nos
interesa apuntar que la transparencia administrativa como instrumento en la lucha
contra la corrupcin ya ha sido incorporada en diferentes cdigos de conducta, tal
y como se puede observar a continuacin a ttulo de ejemplo.
En primer lugar, el Cdigo de Buen Gobierno Local elaborado por la Federacin
Espaola de Municipios y Provincias en 2009, que persigue consolidar pautas de
comportamiento de los representantes locales en aras a configurar una tica pblica comn que evite la mala gestin, destierre posibles actuaciones corruptas, y
por el contrario sirva para generalizar las buenas prcticas.118 Segn este documento, abierto a la adhesin de los ayuntamientos locales a travs de sus reglamentos orgnicos u otras normas de funcionamiento, los representantes locales
deben fomentar la transparencia y la democracia participativa, lo que se concreta
asegurando el derecho a la informacin entre la ciudadana y los representantes
locales aprovechando al mximo las tecnologas de la informacin, a cuya utilizacin se contribuir decididamente.119 Asimismo, el Cdigo de Buen Gobierno Local
115. Artculo 52 EBEP.
116. Vase, por ejemplo, el Cdigo de Buen Gobierno de los miembros del Gobierno y de los
altos cargos de la Administracin General del Estado (Orden APU/516/2005, de 3 de marzo, por la
que se dispone la publicacin del Acuerdo del Consejo de Ministros de 18 de febrero de 2005).
La Resolucin 58/4 de la Asamblea General, de 31 de octubre de 2003, Convencin de las
Naciones Unidas contra la Corrupcin, prev en su artculo 8 la elaboracin de cdigos de conducta para funcionarios pblicos para el correcto, honorable y debido cumplimiento de las funciones
pblicas.
Asimismo, debe destacarse por su relevancia el Cdigo Europeo de Conducta para la integridad
poltica de los representantes locales electos, aprobado por el Congreso de Poderes Locales y Regionales del Consejo de Europa, que promueve los cdigos de conducta para los representantes
locales. Asimismo, tngase en cuenta la Declaracin sobre la participacin democrtica y la tica
pblica a nivel local y regional (Declaracin de Valencia), aprobada por la Conferencia de ministros
europeos responsables de entidades locales y regionales en 2007.
117. Para un anlisis en profundidad de los cdigos de conducta, adems de GONZLEZ PREZ, 2006,
p. 44-47, y MARTN-RETORTILLO BAQUER, 1997, p. 162, vase en este Anuario el trabajo correspondiente.
118. La tica pblica es uno de los posibles mecanismos de lucha contra la corrupcin y no
el ms insignificante (MARTNEZ BARGUEO, 2000).
119. En la misma lnea, el Cdigo tico aprobado por el Consejo General de Secretarios, Interventores y Tesoreros de la Administracin local en su Asamblea General de Salamanca de mayo de
2005. Entre los principios ticos fundamentales se incluye el de transparencia, segn el cual el
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Reflexiones finales
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