DERECHO PROCESAL I

PRIMERA PARTE.- LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO Y DEL

PROCEDIMIENTO
LECCIN 1-LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO Y DEL PROCEDIMIENTO
1. LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO
-Diferenciacin entre proceso y procedimiento
Proceso: Objeto de las actuaciones procesales.
Procedimiento: Actuaciones propiamente dichas o conjunto de actos procesales que, tanto el juez como las partes, han de
realizar a fin de poder solucionar el litigio o conflicto.
[Comentario personal de Vivero (diferencia entre proceso y procedimiento):
No distingua con precisin los conceptos de proceso y procedimiento. Llam al Departamento y una profesora me contest: Imagnese un tren
que va en marcha sobre la va: el tren es el proceso y la va son los procedimientos. Es decir, un tren que viaja desde Madrid a Lugo sera el
ejemplo de todo el proceso, desde la presentacin de la demanda (en Madrid) hasta la sentencia (en Lugo). El tren para viajar de Madrid a Lugo va
apoyado sobre la va. Para que el proceso transcurra se tiene que ver apoyado en un conjunto de procedimientos que lo hagan realidad. El proceso
es el todo; los procedimientos son el conjunto de actos que hacen posible el proceso. La notificacin de una demanda, la notificacin a las partes
para que comparezcan, la citacin de testigos, son actos procedimentales. No obstante, en determinados casos, la diferencia ntida no es tan fcil,
ya que en ocasiones los autores utilizan indiferentemente los mismos trminos: procedimiento monitorio, proceso monitorio.]

-Diferenciacin entre los principios del proceso y los principios del procedimiento
Principios del proceso: Nos determinarn el rgimen de entrada de la pretensin y de su oposicin o defensa en el
procedimiento, los poderes de las partes en la conformacin del objeto procesal y los del juez en su enjuiciamiento.
Principios del procedimiento: Nos indicarn el rgimen de la actuacin formal de dicha pretensin hasta que pueda obtener
satisfaccin por el rgano judicial en forma de sentencia.
1.1. CLASIFICACIN
Los principios del proceso son susceptibles de ser enmarcados en alguna de las siguientes categoras:
1.Principios inherentes a la estructura del proceso.
2.Principios relativos a la accin y al derecho subjetivo material y subyacente
3.Principios relativos a la formacin del material fctico.
4.Principios relativos a la valoracin de la prueba.
1.2. PRINCIPIOS INHERENTES A LA ESTRUCTURA DEL PROCESO
Los principios inherentes a la estructura del proceso son principios esenciales al derecho a un proceso civil justo o debido.
Estos principios estn conformados por los de contradiccin, igualdad de armas y dispositivo.
La inexistencia de estos principios ocasionar la inexistencia del proceso mismo, por lo que alcanzan una dimensin constitucional,
encontrndose implcitos, bien en el derecho fundamental a la tutela, bien en el de un proceso con todas las garantas, consagrados
respectivamente en los nmeros primero y segundo del artculo 24 CE.
Contradiccin:
Nota esencial de todo proceso es la existencia de dos posiciones enfrentadas: la del actor que interpone su pretensin y la del
demandado oponindose a la misma. En el proceso moderno, se ha reafirmado la idea de que la evidencia no puede lograrse sino
mediante la oposicin entre dos ideas contrapuestas, el choque entre la pretensin o acusacin y la defensa o resistencia.
Comparecida formalmente la parte activa, es necesario que la parte pasiva pueda conocer la pretensin a fin de poder contestar con
eficacia. A partir de aqu, todos los actos procesales estn tambin presididos por el principio de contradiccin, de tal manera que,
tanto en los sucesivos escritos de alegaciones, como en la ejecucin de la prueba, habr de respetarse el mismo orden: en primer
lugar, realizar el acto la parte demandante y posteriormente la demandada.
Igualdad de armas:
Para que la contradiccin sea efectiva, es necesario que ambas partes procesales, actor y demandado, acusacin y defensa,
ostenten los mismos medios de ataque y de defensa o, lo que es lo mismo, tengan idnticas posibilidades y cargas de alegacin,
prueba e impugnacin.
Al principio de igualdad se atenta cuando dentro del proceso y sin fundamento alguno, se le concede a alguna de las partes
determinadas posibilidades de alegacin, prueba o impugnacin, que se le niegan a la contraria.
El principio dispositivo:
El principio dispositivo entraa un poder de disposicin por las partes del derecho de accin y del objeto del proceso . Puede
afirmarse que un proceso est regido por el principio dispositivo cuando en l concurren las siguientes notas esenciales:

 Poder de disposicin sobre el derecho material

En un proceso regido por el principio dispositivo, no puede el Juez de oficio entablar un proceso entre las partes. Ante el
nacimiento de un conflicto, las partes son enteramente dueas de acudir al proceso o de solucionarlo fuera de l, acudiendo a
frmulas autocompositivas o al arbitraje. Como excepcin estn los procesos civiles inquisitorios, esto es, los relativos al estado
civil de las personas (procesos de familia, filiacin e incapacitacin).
Poder de disposicin sobre la pretensin
En los procesos civiles informados por el dispositivo, las partes, no slo son dueas del ejercicio de la accin o de la incoacin
(comenzar los primeros trmites de un proceso, un pleito o un expediente) del proceso, sino tambin de la pretensin y del proceso
mismo, pudiendo disponer de l a travs de toda una serie de actos que, con la fuerza de la cosa juzgada o sin ella, ocasionan la
terminacin anormal, sin sentencia y con anterioridad a ella, del procedimiento. En los procesos civiles inquisitorios, en los
que las partes no ostentan poder de disposicin alguno sobre la pretensin, tampoco pueden ocasionar la finalizacin anormal del
procedimiento.
Vinculacin del Juez a la pretensin
Las partes vinculan mediante sus pretensiones la actividad decisoria del Juez. Una sentencia ser incongruente cuando el
fallo o su parte dispositiva otorgue ms de lo solicitado por el actor, menos de lo resistido por el demandado, omita pronunciarse
sobre alguna de las pretensiones u otorgue cosa distinta a la solicitada por las partes.
1.3. PRINCIPIOS RELATIVOS A LA FORMACIN DEL MATERIAL FCTICO: APORTACIN E INVESTIGACIN
A) Fundamento
El fundamento de los principios de aportacin e investigacin no hay que encontrarlo en la misma instancia que el principio
dispositivo. Las razones que determinaron la aparicin del principio dispositivo fueron econmicas (reconocimiento del principio
de propiedad). La razn determinante del predominio del principio de aportacin o investigacin es la instancia poltica.
De este modo, la hegemona del principio dispositivo es una caracterstica consubstancial del Estado liberal, mientras que la
supremaca del principio de investigacin lo es del Estado social.
Al igual que en el Estado liberal no deba la Administracin entrar en el mundo de la sociedad o de la economa, el modelo judicial
decimonnico fue el del juez vigilante que, para preservar su imparcialidad, presenciaba impasible la noble contienda que, con
igualdad de armas, le representaban las partes en el proceso. El resultado de dicho modelo fue que las partes deban
exclusivamente aportar los hechos al proceso y verificar su prueba, estndole vedado al juez la labor de completar el
material instructorio (principio de aportacin).
Contrariamente, en el Estado Social de Derecho, al Poder Judicial ha de interesarle prestar una justicia material, para lo cual
se hace necesario crear un nuevo modelo (el del juez director), en el que al juez se le han de conferir determinadas facultades
para poder descubrir en el proceso la relacin jurdico-material debatida como complemento de la verdad formal,
suministrada exclusivamente por las propias partes (principio de investigacin).
B) Concepto
El binomio aportacin-investigacin nos plantea la pregunta de qu sujetos procesales, si a las partes o al juez, les incumbe la
introduccin y prueba de los hechos en el proceso:
Un proceso est informado por el principio de aportacin cuando incumbe a las partes la introduccin y prueba de los
hechos en el proceso.
Por el contrario, un proceso est informado por el principio de investigacin cuando el juez est obligado, por razn de su
oficio, a la aportacin de los hechos y a su prueba dentro del proceso, con independencia de la voluntad de las partes.
En un sentido general, bajo la mxima de la aportacin entendemos el dominio de las partes sobre el material procesal, que es
aportado como fundamento de hecho para la Sentencia. En concreto, podemos afirmar que un proceso est presidido por el
principio de aportacin, cuando en la constitucin del objeto procesal concurren las siguientes notas esenciales:
a) A las partes les corresponde la introduccin de los hechos en el proceso
El juez tan slo puede fundamentar su resolucin definitiva sobre los hechos afirmados por las partes.
Por tanto, incumbir exclusivamente a las partes, y nunca al rgano jurisdiccional, la labor de introducir los hechos en la
fase de alegaciones, a travs de la demanda y su contestacin, determinando en tales actos el tema de la prueba.
Sin embargo, dicho principio tampoco puede ser exagerado. Tambin le es autorizado al juez basar su fallo en las denominadas
alegaciones equivalentes de las partes, es decir, en los hechos ocasionalmente aducidos por alguna de las partes y que benefician
a la contraria, as como en la ficta confessio.
b) La actividad probatoria ha de recaer exclusivamente sobre los hechos afirmados por las partes
Es actividad exclusiva de las partes no slo la introduccin de los hechos, sino tambin su prueba.
Por tanto, ninguna prueba es necesaria, ni el juez puede tomarla en consideracin, sobre hechos que, bien no han sido afirmados
por las partes en sus alegaciones, bien no han sido discutidos por las mismas (admisin de hechos).
c) La proposicin y prctica de la prueba corresponde exclusivamente a las partes
Tambin corresponde a las partes la prueba de los hechos alegados, de manera que el juez no dispondr la apertura del
proceso a prueba si al menos una de las partes no la insta, as como tampoco ordenar ejecutar un medio probatorio que no haya
sido propuesto por las partes.
En un proceso regido plenamente por el principio de aportacin, al juez le est vedado, tanto la introduccin ex officio
de medios probatorios, como su intervencin en la ejecucin de la prueba.
La mxima de la aportacin se cie nicamente a los hechos, nunca al Derecho o calificacin jurdica, que, en virtud del
principio de la sustanciacin de la demanda, corresponde siempre al rgano jurisdiccional.

Por el contrario, un proceso est informado por el principio de investigacin cuando el juez tiene obligacin de aportar los
hechos y a su prueba dentro del proceso, independientemente de la voluntad de las partes.
En estrecha relacin con el principio de investigacin se encuentra el de examen de oficio de los presupuestos procesales, cuya
vigencia en un ordenamiento procesal autoriza al rgano jurisdiccional a sugerir, de oficio, a las partes su subsanacin o a estimar su
ausencia, con independencia de que su incumplimiento haya sido o no denunciado por la parte interesada. La vigencia de este
subprincipio en modo alguno contradice el principio dispositivo, ni el de aportacin.
C) Nuestro ordenamiento procesal
Nuestro proceso civil se encuentra dominado por el principio de aportacin, excepto en determinados procesos civiles
necesarios, en los que al juez no se le exonera totalmente de su obligacin de contribuir a la formacin del material fctico o
a su prueba en el proceso
a) Exposicin de hechos
Incumbe a las partes la exposicin de los hechos en los escritos de demanda y contestacin, siendo muy contados los
supuestos en los que el juez puede rechazar de plano una demanda por falta de fundamentacin.
En el perodo probatorio, si bien la regla general es la de que las pruebas se practicarn a instancia de parte (282 LEC), el
mencionado precepto permite al juez acordar, de oficio, que se practiquen determinadas pruebas o que se aporten
documentos, dictmenes u otros medios e instrumentos probatorios, cuando as lo establezca la Ley . Sin embargo, el juez no
puede de oficio abrir el perodo probatorio, sino tan solo sugerir a las partes la conveniencia de la prctica de algn medio
de prueba determinado (429.1. II).
Al contrario, una vez abierto el perodo probatorio, las facultades del juez en la direccin de la prueba son notables ,
pudiendo repeler medios de prueba impertinentes o intiles, rechazar preguntas en el interrogatorio de las partes y testigos, as como
obtener de ellas aclaraciones y adiciones, designar de oficio peritos en los procesos de familia y, en cualquier caso, a instancia de
parte, nombrar a los peritos.
No obstante, en donde ms se acentan los poderes del juez en orden a descubrir la veracidad de los hechos afirmados y
probados por las partes es en las denominadas por la vigente LEC diligencias finales, en las que se faculta al juez, una vez
concluida la prueba y antes de dictar sentencia, a ordenar la prctica de cualquier medio probatorio , incluida la prueba
testifical.
b) Examen de oficio de los presupuestos procesales
En relacin al examen de oficio de los presupuestos procesales, debemos distinguir el juicio ordinario de los dems
procedimientos ordinarios, especiales y sumarios.
1. Juicio ordinario
En el juicio ordinario (demandas de ms de 60.000), debido a la introduccin de la audiencia previa al juicio principal y la
obligacin que el juez tiene de salvar la falta de algn presupuesto o requisito del proceso se haya aducido por las partes o se
aprecie de oficio por el juez, se plantea la duda, consistente en determinar qu presupuestos procesales pueden de oficio ser
examinados en esta fase procesal.
A nuestro juicio, aunque no existe unanimidad jurisprudencial para dar una respuesta adecuada a esta pregunta, sugerimos el
examen de oficio de los siguientes presupuestos procesales:
Jurisdiccin.
Competencia objetiva, funcional y territorial imperativa.
Capacidad para ser parte y capacidad de actuacin procesal.
Capacidad de conduccin procesal.
Representacin y postulacin procesal.
Litisconsorcio.
Procedimiento aplicable.
Litispendencia y cosa juzgada.
Defecto en el modo de proponer la demanda.
En la actual regulacin de la comparecencia previa (416) se han recogido todos los anteriores presupuestos procesales con la nica
excepcin de la competencia objetiva y territorial que tambin son examinables de oficio con anterioridad a dicho acto. Debido a
que la legitimacin es un requisito de la fundamentacin de la pretensin y, a diferencia de la capacidad de conduccin procesal, no
integra un autntico presupuesto procesal, no parece que pueda examinarse a limine litis en esta comparecencia, si bien no falta
algn autor que mantenga la tesis contraria.
2. Dems procedimientos civiles (ordinarios, especiales y sumarios)
En los dems procedimientos civiles es muy escaso el grado de examen de oficio por el juez de los presupuestos
procesales. En cuanto a su tratamiento procedimental, la regla general es la de que los presupuestos procesales han de ser
evidenciados por las propias partes, por la va de las excepciones y, la mayora de las veces, resueltos por el juez en la
sentencia definitiva
1.4. PRINCIPIOS RELATIVOS A LA VALORACIN DE LA PRUEBA: PRUEBA LIBRE Y PRUEBA TASADA
Introducidos los hechos en el proceso y realizada sobre ellos la actividad probatoria, surge el problema de determinar cmo
deben ser valorados por el juez en la sentencia.
En este sentido, a lo largo de la historia surgieron dos sistemas de valoracin, que coexisten todava actualmente: el sistema de la
prueba legal o tasada y el sistema de la prueba libre o libre valoracin de la prueba.

A) Fundamento
a) Prueba legal o prueba tasada
Este sistema permaneci vigente a lo largo de toda la Edad Media, siendo potenciado en el proceso penal hasta lmites de
inhumanidad durante la hegemona del absolutismo (S. XV-XVIII). Se caracterizaba por:
Por la existencia de medios de prueba claramente privilegiados, cuyo resultado en cualquier caso deba apreciar el juez (la
confesin).
Por la discriminacin que deba realizar el juez con los testimonios de quienes haban de prestarlos en funcin de su
status social El testimonio del noble haca prueba plena; el del ciudadano libre semi plena; el siervo estaba incapacitado
para deponer como testigo, debindolo hacer por l su Seor.
El sistema de la prueba legal, aplicado al proceso penal, caus verdaderos estragos hasta bien entrado el siglo XIX:
El inquisidor estaba legitimado para recurrir a la tortura con el fin de obtener aquel medio probatorio privilegiado (la
confesin con cargos).
Se estimulaba la delacin con premios econmicos 1/3 del patrimonio del reo era para el delator, el otro tercero para el
inquisidor y el ltimo para el Estado. Con estas medidas se estimulaba la denuncia y acusacin calumniosa.
El juez no tena obligacin alguna de motivar su sentencia.
b) Prueba libre o libre valoracin de la prueba
Frente al sistema de la prueba legal, y como una conquista del pensamiento liberal, surgi, hacia finales del siglo XVIII y
principios del XIX, el sistema de la libre valoracin de la prueba. Su aparicin aparece en la historia ntimamente ligada a la del
Jurado.
El principio de libre valoracin de la prueba se instaur primero en el proceso penal, para pasar a constituir tambin el sistema
hegemnico en el proceso civil contemporneo.
Con la participacin popular en la administracin penal de la justicia no se poda exigir al pueblo el conocimiento de todas
aquellas complejas reglas de valoracin de la prueba tasada, que se haban mantenido, tanto en el proceso civil como en el proceso
penal. Por este motivo, los autores de la Ilustracin decidieron que el Jurado presenciara el juicio oral y emitiera su veredicto
exclusivamente con arreglo a su ntima conviccin. De esta forma surge el sistema de valoracin en conciencia o de libre
valoracin de la prueba, que pronto se revel como un sistema de valoracin mucho ms perfecto que el que ocupaba a los
tratadistas o prcticos del Antiguo Rgimen.
Destacamos aqu dos notas:
Fortalecimiento del acusatorio. Al valorar el jurado exclusivamente las pruebas que ante l se haban practicado en el juicio
oral (inmediacin) y, al desconocer, por tanto, los actos de investigacin, que, como anterioridad a l (esto es, en la fase instructora)
poda el juez haber realizado, decay en la prctica la importancia del sumario, fortalecindose el acusatorio en el juicio oral. Se
obligaba a las partes a ser exhaustivas con la aportacin del material de hecho y su prueba en el juicio , reproducindose, en
definitiva, la verdad histrica con toda su amplitud en el juicio. El juicio oral dej de ser un mero apndice de la fase instructora
para convertirse en el autntico proceso.
Entrada a las reglas de la lgica. Al valorar los hechos el Juzgado con arreglo a su conciencia o ntima conviccin, se dio
entrada a la reglas de la lgica, experiencia o sana crtica en la apreciacin de la prueba, que, hasta ese momento, no podan
estar presentes, al estar vinculado el juez por aquellas reglas de valoracin. El sistema de libre valoracin, al permitir el
descubrimiento de la relacin jurdica material, posibilit la bsqueda de la verdad histrica, frente a la formal, que era
consubstancial al sistema de la prueba tasada.
B) Concepto
a) Sistema de prueba legal
El sistema de la prueba legal estriba en una sustitucin del juez por el legislador, en el que ste le establece a aqul lo siguiente:
De un lado, la existencia de un numerus clausus de medios probatorios, con arreglo a los cuales las partes deben
convencer al juez.
De otro, sobre todo, la de un conjunto de reglas para la valoracin del resultado de la prueba, conforme al cual existir una
hipervaloracin de determinados medios probatorios, en detrimento de otros manifiestamente hipovalorados.
En el momento actual, y en el derecho comparado, el nico medio de prueba hipervalorado es la documental pblica (y no
todo su contenido, sino tan slo determinados documentos pblicos, tales como las sentencias o los testamentos), cuyo fundamento
se encuentra en la certeza o seguridad del trfico jurdico; en la existencia de actos o negocios jurdicos, que, por haber sido
intervenidos por un fedatario pblico, han de gozar de un determinado valor probatorio privilegiado y preconstituido.
b) Sistema de libre valoracin de la prueba
El principio de libre valoracin de la prueba significa que el juez o el Tribunal, a la hora de formar su ntima conviccin, no
ha de tener otro lmite que los hechos probados en el juicio, los cuales ha de apreciar y fundamentar en el fallo con arreglo a
las normas de la experiencia y de la lgica.
Por tanto, apreciacin en conciencia no significa libre arbitrio. El rgano jurisdiccional ha de basar su sentencia
exclusivamente sobre los hechos, objeto de prueba en el juicio, sin que se pueda dar entrada en la sentencia a la ciencia
privada del juez. Es ms, la sentencia habr de contener el razonamiento de la prueba (es decir, se habrn de describir las
operaciones lgicas que, partiendo de los hechos declarados como probados, permitan inferir la conclusin probatoria), que ha
seguido el juzgador para obtener su conviccin.
Tampoco se opone a la libre valoracin de la prueba la denominada prueba de valoracin prohibida o ilcita, expresamente
proscrita por los artculos 11.1 LOPJ y 287 LEC, o existencia de reglas de prohibicin de valoracin de determinados hechos, que
hayan podido ser introducidos en el proceso:
Con manifiesta infraccin de las normas constitucionales.
Por ejemplo, el derecho a la intimidad o a la inviolabilidad del domicilio del artculo 18 CE.

 A travs de medios que no gozan de valor probatorio alguno.

Por ejemplo, un atestado que tan slo tiene el valor de denuncia, por lo que precisa de una ulterior actividad probatoria.

Hechos que han sido obtenidos a travs de medios que la ley en modo alguno autoriza.
Por ejemplo, la confesin arrancada con coacciones, torturas o sueros de la verdad.

C) El ordenamiento procesal
Nuestro ordenamiento procesal ha experimentado una profunda mutacin, pasando de la hegemona de la prueba tasada, vigente
en la derogada LEC de 1881, a la del principio de libre valoracin, introducido por la Ley 1/2000 en la nueva LEC:
La LEC 1881 se encontraba tericamente regida por un claro predominio del principio de la prueba tasada. Dicha
hegemona se manifestaba, tanto en el establecimiento por el legislador de un sistema cerrado de medios probatorios a utilizar por
las partes, como fundamentalmente en la existencia de normas admonitivas [aquellas que contienen un consejo dirigido al juez] (1248
CC) e imperativas (1218 CC) a tener en cuenta en la valoracin de la prueba por el juzgador.
El sistema de libre valoracin de la prueba ha sido el consagrado por la nueva LEC 2000, que se demuestra, tanto en la
libertad de las partes a la hora de proponer los distintos medios de prueba, como en la valoracin de su resultado por el juzgador.
De este modo, en materia de proposicin de medios probatorios, no obstante la redaccin del art. 299.1, conforme al cual
parece que se establezca un numerus clausus, se permite la introduccin de medios de reproduccin de la palabra, sonido
e imagen, as como los instrumentos que permitan archivarlas (299.2), y su nmero tercero, en realidad viene a establecer un
nmerus apertus de proposicin de medios de prueba.
Sistema de valoracin:
1. Documental pblica. La LEC tan solo conoce como prueba tasada la documental pblica, que har prueba plena del
hecho, acto o estado de cosas que documenten, salvo que versen sobre materia de usura, en cuyo caso rige la libre valoracin.
2. Interrogatorio de las partes. La antigua prueba de confesin, mejor denominada en la actualidad como interrogatorio de
las partes, ha sufrido una importante transformacin:
Se ha suprimido cualquier forma de juramento.
Es una prueba de libre valoracin, ya que, si bien es cierto que el juez habr de tener como ciertos los hechos reconocidos y
que sean perjudiciales para las partes, tampoco lo es menos que dicho valor privilegiado queda condicionado a que no lo contradiga
el resultado de las dems pruebas (316), lo que convierte a dicho interrogatorio en una prueba de valoracin conjunta.
3. Dems pruebas. Las dems pruebas han de ser valoradas con arreglo a las normas de la sana crtica, es decir, segn las
mximas de la experiencia y de la lgica o, lo que es lo mismo, con arreglo al sistema de libre valoracin. De este modo estn
sometidos a dicho criterio de las reglas de la sana crtica:
Los documentos privados (334.1).
El dictamen de peritos (348).
La prueba de testigos (376).
Las reproducciones de la palabra, imagen y sonido (382.3)

2. LOS PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO

2.1. INTRODUCCIN
Los principios del proceso estudian la formacin del objeto procesal y su disponibilidad por las partes, as como el
comportamiento, en general, de los sujetos procesales en la introduccin, prueba y valoracin de los hechos.
Los principios del procedimiento rigen la forma de la actuacin procesal, determinan la ndole de relacin entre las partes y
el rgano jurisdiccional, aquellas entre s y todos los sujetos procesales con la sociedad e informan la sucesin temporal de
los actos procesales.
Los principios del proceso y del procedimiento tambin se diferencian atendiendo a la causa a la que responden:
Los principios del proceso obedecen, en ltima instancia, a una determinada concepcin econmico-poltica de la organizacin
social.
En los principios del procedimiento la causalidad se aprecia, a lo sumo, en sus orgenes remotos, pero son criterios tcnicos o
prcticos (efectividad, rapidez o seguridad) los que determinan su instauracin por el legislador en el ordenamiento procesal.
En la exposicin de los principios del procedimiento vamos a distinguir los relativos a las formalidades que deban revestir los actos
procesales, de los referentes a la relacin del rgano jurisdiccional y partes con el objeto procesal.
2.2. PRINCIPIOS RELATIVOS A LA FORMA DE LOS ACTOS PROCESALES. ORALIDAD Y ESCRITURA
A) Concepto y evolucin histrica
Los principios relativos a la forma de los actos procesales son aquellos requisitos que, distintos a los materiales, han de
concurrir en el momento de realizacin del acto, de tal suerte que condicionan su admisibilidad e impide su ausencia el
vlido despliegue de sus efectos jurdicos.
Dentro del tratamiento de los principios relativos a la forma de los actos procesales adquiere singular relevancia el estudio de
los principios de oralidad y escritura.
Por proceso oral, no cabe entender aquel procedimiento, cuyos actos procesales son realizados totalmente de forma verbal .
Estas soluciones extremas, adoptadas en distintas pocas de la historia, no pueden ser reclamadas en la actualidad.
[En el Derecho romano clsico y en el germano domin absolutamente la oralidad. Sin embargo, la introduccin de la apelacin en la Roma imperial oblig a la
protocolizacin de las alegaciones en la primera instancia, introducindose de este modo el principio de la escritura en la fase declarativa.
Actualmente el principio de la oralidad rige en la totalidad de los procedimientos penales y civiles de los ordenamientos europeos, con la sola excepcin del CPC
italiano.]

Para la calificacin de un procedimiento como oral lo decisivo es su fase probatoria, entendindose por tal aquel
procedimiento en el que tan slo el material procesal aportado oralmente al juicio puede ser apreciado en la decisin judicial o, lo
que es lo mismo, el proceso es oral, si los fundamentos de la sentencia se constituyen mediante las alegaciones y prueba oral
efectuada en el juicio; es escrito, si la sentencia se adopta exclusivamente con arreglo al estado de las actas.
Por tanto, en un proceso civil oral cabe distinguir dos fases claramente diferenciadas: la escrita y la oral:
Han de revertir forma escrita los actos procesales, en los que ha de deducirse la pretensin y su resistencia (demanda y
contestacin), la prueba documental, las sentencias y dems ttulos de ejecucin, el auxilio judicial, los medios de
impugnacin y, dentro de ellos, fundamentalmente la casacin, as como los actos de la denominada jurisdiccin voluntaria.
Ha de revestir forma oral las conclusiones o informes y la totalidad de la actividad probatoria, incluida la prueba
documental en el proceso penal, que ha de ser leda en el juicio para ser tomada en consideracin por el rgano
jurisdiccional.
La vigencia del principio de oralidad en la fase probatoria exige:
De un lado, la elaboracin de la pertinente acta.
De otro, la grabacin en video o DVD de las audiencias, cuyos soportes telemticos han de permanecer bajo la custodia
personal del Letrado de la Administracin de Justicia, siendo reproducidos, cuando, contra la sentencia, se ejercitara algn medio de
impugnacin, bajo la presencia de las partes y la intervencin del rgano jurisdiccional.
B) Ventajas e inconvenientes de la oralidad
a) Ventajas
Las ventajas de la oralidad pueden resumirse en facilitar los principios de investigacin, inmediacin, concentracin y
publicidad:
En todo lo referente a la actividad de bsqueda de la verdad material el procedimiento oral ofrece una magnfica ayuda al
rgano jurisdiccional. El entendimiento directo y verbal entre el juez y las partes favorece el descubrimiento de la relacin
jurdica material en el proceso. A travs del dilogo se puede rpidamente descubrir el asunto de hecho, as como esclarecer con
mayor prontitud, a travs de las preguntas directas y espontneas que han de practicar en el juicio los sujetos procesales.
La oralidad requiere la inmediacin del rgano jurisdiccional, quien se ve impedido de delegar funciones tan importantes
como la prctica de la prueba. Adems, la presencia fsica del juez en la aportacin de los hechos favorece un mayor
convencimiento sobre su credibilidad, al poderse apreciar datos no exentos de importancia, tales como los gestos de turbacin,
sorpresa y anlogos de las partes y testigos, que no pueden reflejarse mediante la escritura.
El proceso oral es por esencia pblico, tanto para las partes (publicidad relativa), como para la sociedad (publicidad absoluta),
con respecto al cual la oralidad constituye un presupuesto indispensable, con todos los efectos favorables que el control pblico
conlleva sobre la actividad jurisdiccional.
b) Inconvenientes
La oralidad presenta determinados inconvenientes derivados del distanciamiento espacial y temporal de los actos procesales.
La necesidad de otorgar seguridad a ciertos actos procesales que, por su trascendencia en el proceso han de ser fijados de una
manera inalterable, aconseja que la oralidad no pueda predicarse como norma universal en el procedimiento y que haya de ser
complementada con la escritura. Por esta razn, no existe una solucin rotunda en esta alternativa y de aqu que el proceso oral
haya de mantener determinados actos y fases procesales bajo la forma escrita.
El principal inconveniente de la oralidad es su caresta, ya que exige un mayor nmero de jueces, que no podrn delegar la
fase probatoria en el personal auxiliar del Juzgado. Estas deficiencias orgnicas debieran llevar a incrementar sensiblemente las
plantillas judiciales, porque, de otro modo, la introduccin de la oralidad se puede quedar en una ficcin.
C) El ordenamiento procesal: La vigente LEC 2000
A diferencia de la LEC 1881, que manifiestamente se encontraba presidida por el principio de la escritura, con todas sus
desventajas (la principal desventaja era la delegacin de la fase probatoria efectuada por el juez a favor del personal auxiliar de su
Juzgado), la caracterstica ms sobresaliente de la nueva LEC 2000 consisti en la introduccin, por vez primera en nuestro
ordenamiento procesal civil, de la oralidad.
Prctica de la prueba. Junto a la audiencia preliminar oral que tambin se mantiene en el juicio ordinario, se ha instaurado
una audiencia principal, establecindose que Las pruebas se practicarn contradictoriamente en vista pblica, o con publicidad
() (289.1) y que Todas las pruebas se practicarn en unidad de acto () (290).
Interrogatorios. Frente al antiguo rgimen de posiciones (pliego escrito de preguntas), se faculta a los abogados a
interrogar directamente a las partes (306-306) , quienes habrn de contestar por s mismas; lo mismo ocurre con la prueba de
testigos (368-372). En tales interrogatorios, el juez podr solicitar verbalmente aclaraciones o precisiones
Conclusiones, resoluciones y grabaciones. Las conclusiones escritas han sido sustituidas por informes orales; las
resoluciones interlocutorias en las vistas habrn de ser orales y tales actuaciones orales habrn de registrarse en soportes de
grabacin y de reproduccin del sonido e imagen
Para los asuntos de escasa cuanta (menos de 6.000 euros) el juicio verbal mantiene la oralidad. Por el contrario, la apelacin,
tradicionalmente oral, se ha convertido en escrita, salvo que deba practicarse prueba en la segunda instancia.
2.3. PRINCIPIOS REFERENTES A LA RELACIN ENTRE EL TRIBUNAL Y EL MATERIAL FCTICO:
INMEDIACIN-MEDIACIN
A) Concepto
El principio de inmediacin se encuentra en estrecha relacin con el principio de la oralidad.

El principio de inmediacin significa que el juicio y la prctica de la prueba han de transcurrir en presencia directa del
rgano jurisdiccional competente. Tan slo quien ha presenciado la totalidad del procedimiento, odo las alegaciones de las partes
y quien ha asistido a la prctica de la prueba est legitimado para pronunciar la sentencia.
La oralidad del procedimiento exige la inmediacin del juez, pero ambos conceptos no se identifican absolutamente:
Si un rgano jurisdiccional decidiera con arreglo al resultado de las actas, el procedimiento sera inmediato, pero escrito.
Contrariamente, una prueba testifical, realizada por un juez comisionado, mediante la va del auxilio judicial, es mediatamente
oral.
Al igual que sucede con la oralidad, para la calificacin de un procedimiento como inmediato o mediato, lo decisivo es su
fase probatoria. Un proceso est presidido por el principio de inmediacin, cuando el juez que deba conocer de los autos,
presencia la prctica de la prueba, sin delegar dicha facultad en persona alguna.
No obstante, la inmediacin de la prueba no ha de estar exclusivamente limitada a su ejecucin sino que tambin es necesaria la
inmediacin en la valoracin de la prueba. Este subprincipio presenta dos importantes aspectos:
Preferencia de lo directo antes que lo indirecto. El juez debe estimar preferentemente aquellos medios de prueba que se
encuentren en la ms directa relacin con la afirmacin de los hechos, que constituyan su objeto. De este modo, en la prctica
totalidad de los ordenamientos se han incorporado a sus respectivos Cdigos procesales determinadas reglas de la experiencia, que
aconsejan al Tribunal estimar con preferencia la declaracin del testigo directo (es decir, del que ha presenciado los hechos), antes
que la del testigo indirecto (que conoce los hechos a travs de la transmisin de un tercero); ha de apreciar el documento original,
antes de sus copias, etc.
Agilidad. La segunda exigencia del principio de inmediacin en la valoracin de la prueba estriba en que dicha valoracin y el
pronunciamiento del fallo se realicen lo ms pronto posible, una vez concluso el juicio oral. Tambin la experiencia demuestra que
la inmediacin es enemiga de la dilacin. Los resultados favorables de la inmediacin, las impresiones y recuerdos, se borran o
desaparecen de la mente del Tribunal, en la medida en que el lapso de tiempo, que pueda transcurrir entre la prctica y la valoracin
de la prueba, sea excesivamente dilatado. De aqu que resulte necesario pronunciar la sentencia tambin inmediatamente en el
tiempo, acto seguido a la finalizacin del juicio oral.
B) El ordenamiento procesal
El principio de inmediacin est presente en nuestra inaugurada justicia civil oral. Y as:
Tan solo el juez o magistrado que ha presenciado la vista est legitimado para dictar la pertinente resolucin.
Se obliga a jueces y tribunales a presenciar la prueba bajo sancin de nulidad del acto.
Se declara tambin nulas las vistas que se practiquen sin la intervencin del Letrado de la Administracin de Justicia.
Se obliga a practicar la prueba con unidad de acto, en la audiencia principal, y en la sede del Tribunal,
correspondiendo al juez la direccin de los debates.
Por su propia naturaleza, el interrogatorio de las partes y testigos, el reconocimiento judicial, la reproduccin de palabras,
imgenes y sonido, cifras y datos, explicaciones, impugnaciones, rectificaciones o ampliaciones de dictmenes periciales ha
de efectuarse bajo la inmediacin del tribunal.
La inmediacin del juez en la ejecucin de la prueba le permitir formular preguntas a los intervinientes y sugerir
informes adicionales a las partes.
Los artculos 196 y 434 LEC contemplan tambin la inmediatez temporal de la sentencia, al disponer que:
Las resoluciones se discutirn y votarn inmediatamente despus de la vista.
La sentencia habr de dictarse dentro de los veinte das a la terminacin del juicio (plazo que, en supuesto ordinarios,
reputamos excesivamente largo, por cuanto puede borrarse de la mente del juzgador el resultado de la prueba). Tratndose de
juicios verbales, dicho plazo se reduce a diez das.
No obstante, de la regla anterior hay que exceptuar la prueba que no sea posible llevarla a cabo en una vista. Podemos citar
los siguientes ejemplos:
El interrogatorio de una persona enferma.
La prueba anticipada y la asegurada.
La prueba de peritos, salvo que el juez estimase necesaria la presencia del perito en el juicio.
Las declaraciones testificales de personas jurdicas y de entidades pblicas.
El interrogatorio de la Administracin Pblica.
En esta materia, hay que distinguir la inmediacin del juez o Tribunal, de la del Letrado de la Administracin de Justicia:
La inmediacin del juez o Tribunal es obligatoria en todas las audiencias (previa, principal y vistas de los recursos)
La inmediacin del Letrado de la Administracin de Justicia no es preceptiva si tales audiencias son sometidas a una
grabacin audiovisual.
Por el contrario, y bajo sancin de nulidad, el Letrado de la Administracin de Justicia ha de intervenir las audiencias que
le son propias. A ttulo de ejemplo podemos mencionar, entre otras, las siguientes: la comparecencia de la parte en caso de
sucesin procesal mortis causa; el otorgamiento de poder apud acta (poder especfico que se concede al procurador); la
audiencia para la determinacin de existencia de fuerza mayor como causa de interrupcin de los plazos procesales ; la
comparecencia para la reconstruccin de las actuaciones; la presentacin de documentos originales y dems actuaciones (del
289.3).

C) Efectos indirectos de la inmediacin

No obstante, junto a estas ventajas, la inmediacin tambin posibilita el surgimiento de determinados inconvenientes, derivados de
la interaccin de los roles de las partes con el Tribunal.

La inmediacin del tribunal con las partes en el juicio oral puede provocar todo un conjunto de inconscientes y recprocas
reacciones entre ambos (derivados de factores como la manera de comportarse ante el juez, su cultura, su atuendo, etc.) que
pueden manifestarse inconscientemente en la decisin judicial. De aqu, la conveniencia de suscribir la tesis de Kernwolf, segn
la cual, la mejor manera de combatir tales prejuicios consiste en hacer conscientes, a travs de la reflexin y de la crtica, tales
inconscientes estmulos.
2.4. OTROS PRINCIPIOS PROCEDIMENTALES: CONCENTRACIN, PRECLUSIN Y PUBLICIDAD (LA
ACELERACIN DEL PROCEDIMIENTO)
Para que el proceso cumpla con su funcin de otorgar una plena satisfaccin jurdica a las partes, no es tan slo necesario que el
juez resuelva el conflicto mediante la aplicacin del Derecho, sino que tambin resulta obligado que la decisin final sea
pronunciada en un espacio relativamente corto de tiempo, porque, de lo contrario, se corre el riesgo de tornar en satisfaccin
platnica lo que ha de ser tutela efectiva por parte de los Juzgados y Tribunales.
Para contribuir a la solucin del problema de la lentitud del procedimiento, surgi en la doctrina alemana el denominado
principio de aceleracin del procedimiento.
A) Concentracin y preclusin
El principio de concentracin es una medida adoptada para obtener la aceleracin del procedimiento, concentrando las
actividades procesales en un espacio corto de tiempo, reuniendo todo el contenido del proceso en la menor cantidad posible
de tratamiento.
La concentracin del procedimiento puede obtenerse a travs de todo un conjunto de medidas, de entre las que podemos citar las
siguientes:
a) Reduccin de plazos y trminos, conforme a las necesidades sociales del momento presente.
b) Mayor inmediacin en los actos de comunicacin.
c) Estmulo de la autocomposicin intraprocesal.
d) Prohibicin de incidentes suspensivos.
e) Tratamiento preliminar de los presupuestos procesales.
f) Establecimiento de una fase elstica de alegaciones y otra preclusiva de prueba.
g) Instauracin plena de la oralidad en la fase probatoria.
La mayora de las anteriores medidas fueron iniciadas por la reforma parcial de 1984 y culminadas por la efectuada mediante la
reforma total operada por la Ley 1/2000.
[Entre las medidas adoptadas en la reforma parcial podemos citar el principio de improrrogabilidad de los plazos, introduccin de nuevos medios de
comunicacin, como el correo certificado, telgrafo y cualquier otro medio de comunicacin.
Entre las medidas adoptadas por la reforma total podemos citar las nuevas tecnologas, como la utilizacin de Internet (arts. 135.5 y 162 LEC).]

Otra de las novedades, tendentes a incrementar y a concentrar el procedimiento, estriba en prohibir la impugnacin suspensiva
de las resoluciones interlocutorias. En la actualidad, la nueva LEC tan slo permite la apelacin de los autos definitivos (455.1),
regla que contribuy notablemente a la concentracin del procedimiento y a descongestionarlo de incidentes previos y suspensivos.
B) Publicidad
En ntima conexin con el principio de oralidad, surge el principio de publicidad del procedimiento. No obstante, a diferencia del
de concentracin, que posee un marcado carcter tcnico, el principio de publicidad presenta una notable connotacin poltica,
al haberse manifestado como una conquista del pensamiento liberal.
La publicidad en el proceso contemporneo ha de serlo, tanto frente a las partes (publicidad relativa), como frente a la
sociedad o terceros (publicidad absoluta), aunque excepcionalmente determinadas fases del procedimiento pudieran
permanecer secretas para una buena administracin de la justicia (la fase instructora del proceso penal).
El ordenamiento procesal ha de autorizar la posibilidad de la participacin inmediata del pblico en el desarrollo del
juicio, el cual ha de acceder voluntariamente al mismo (publicidad activa), aunque excepcionalmente pueda darse cuenta,
con posterioridad a l, de determinadas actuaciones procesales (publicidad pasiva).
En nuestro proceso civil, debido a la vigencia del principio de la oralidad, el principio de publicidad absoluta se encuentra
recogido all donde las actuaciones sean verbales y, de modo especial en la fase probatoria.
Las actuaciones de prueba, las vistas y las comparecencias, cuyo objeto sea or a las partes antes de dictar una resolucin se
practicarn en audiencia pblica (138.1) Las pruebas se practicarn contradictoriamente en vista pblica, o con publicidad
(289.1) hay que entenderla tambin vigente en la vista del juicio verbal, en la apelacin si hubiere prctica de prueba y en el
recurso de casacin.
No obstante, el principio de publicidad absoluto puede ser restringido por el Tribunal cuando sea necesario para la
proteccin del orden pblico o de la seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando los intereses de los menores o la
proteccin de la vida privada de las partes y de otros derechos y libertades lo exijan.
Las dems actuaciones procesales estn presididas por el principio de publicidad relativa.

SEGUNDA PARTE.- LOS PRESUPUESTOS PROCESALES.

SECCIN PRIMERA. DEL RGANO JURISDICCIONAL
LECCIN 2. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RGANO JURISDICCIONAL (I)
1. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES. CONCEPTO Y CLASES
1.1. CONCEPTO Y EFECTOS
Los presupuestos procesales son requisitos previos que deben observar las partes en el momento de la interposicin de la demanda o
de la reconvencin y cuya ausencia puede provocar las siguientes situaciones:
La inadmisin de la demanda.
El examen del fondo de la pretensin.
En estos casos el juez debe pronunciar un Auto de inadmisin de la demanda, de archivo o de sobreseimiento del proceso o
una sentencia absolutoria en la instancia. Estas resoluciones, por carecer de los efectos materiales de la cosa juzgada,
posibilitan el ejercicio de la accin e interposicin de la misma pretensin en un ulterior proceso declarativo.
Los presupuestos procesales condicionan la admisibilidad de la demanda y de la sentencia de fondo.
Los presupuestos procesales de inadmisin de la demanda ocasionan el rechazo de la demanda y vienen determinados por los
siguientes hechos:
La falta de jurisdiccin.
Ausencia de competencia objetiva, funcional y territorial indisponible.
Falta de capacidad para ser parte, de postulacin y de conduccin procesal.
Falta de presupuestos especiales del objeto procesal (la autocomposicin, la reclamacin previa, las cauciones y
requerimientos).
Los anteriores presupuestos deben ser examinados de oficio en el momento de la admisin de la demanda. Si la ausencia de
dichos presupuestos procesales y la de todos los dems es denunciada por el demandado, bien, como cuestin previa, en la
declinatoria, bien, como excepcin, en la contestacin a la demanda o en la audiencia preliminar, provocarn una Sentencia procesal
absolutoria en la instancia.
1.2. CLASES DE PRESUPUESTOS PROCESALES
Los presupuestos procesales pueden sistematizarse en:
1.Del rgano jurisdiccional: la jurisdiccin y competencia objetiva, funcional y territorial.
2.De las partes: la capacidad para ser parte y de actuacin procesal, la postulacin procesal, la capacidad de conduccin
procesal y el litisconsorcio [cuando en un litigio aparecen varios sujetos en una o ambas partes].
3.Del objeto procesal, que, a su vez, pueden clasificarse en:
Generales: el pago de las tasas judiciales, la caducidad de la accin, la litispendencia y la cosa juzgada, el arbitraje y el
pendiente compromiso y la existencia de actos de disposicin del derecho subjetivo material.
Especiales: la autocomposicin (la reclamacin administrativa previa, la reclamacin y agotamiento de recursos en los
procesos de responsabilidad civil de jueces y de magistrados y la conciliacin en las demandas relativas a invenciones laborales),
las cauciones y los requerimientos al deudor
1.3. EXAMEN DE OFICIO
Los presupuestos procesales han de ser observados por el actor en el momento de la interposicin de la demanda. Si el actor
incumpliera alguno de los presupuestos procesales, el demandado tendr la carga procesal de evidenciar su ausencia en un
escrito de contestacin mediante la interposicin de la pertinente excepcin.
La vigente LEC 2000 ha acentuado tambin el examen de oficio de los presupuestos procesales en la fase declarativa. De esta
forma, el juez est expresamente autorizado, en ocasiones, a inadmitir de plano la demanda o a poner de manifiesto a las
partes su incumplimiento en la comparecencia previa, pudiendo disponer el archivo del proceso, si habindose inobservado el
presupuesto procesal fuera de naturaleza insubsanable, o la parte que tuviere la carga de su sanacin no lo hiciera en el plazo
acordado por el juez (418 y ss.).
1.4. LOS PRESUPUESTOS DE LOS RECURSOS
Los presupuestos procesales han de ser observados en todas y cada una de las instancias. Estos requisitos procesales
condicionan la admisibilidad de la pretensin en el ejercicio de los medios de impugnacin. Podemos sistematizarlos en los
siguientes:
Requisitos comunes:
Gravamen: Perjuicio que ha sufrir el recurrente por la resolucin impugnada.
Conduccin procesal: Exigencia de haber sido parte en el proceso de primera instancia.
Requisitos especiales, o requisitos que han de concurrir en los medios de impugnacin extraordinarios, tales como:
Cumplimiento de una determinada suma de gravamen para la interposicin del recurso de casacin.
Prestar un depsito o caucin para la interposicin de determinados recursos.

El incumplimiento de tales requisitos impedir al Tribunal el examen de la pretensin en la segunda instancia o en la

casacin, ocasionando, mediante un Auto de inadmisin del recurso, la firmeza de la resolucin recurrida o recada en la
primera instancia.

2. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RGANO JURISDICCIONAL: LA JURISDICCIN

2.1. CONCEPTO
Se entiende por Jurisdiccin el otorgamiento por el ordenamiento jurdico a un determinado tribunal de la potestad de
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, contenida en el artculo 117.3 CE.
Desde un punto de vista funcional, dicha potestad constituye un autntico presupuesto procesal, pues es improrrogable, es
decir, se tiene o no se tiene, de manera que las normas que la disciplinan son de orden pblico, sin que las partes, ni el propio juez
puedan decidir cundo ostentan la Jurisdiccin. De aqu que, como todo presupuesto procesal, sea apreciable de oficio y que su
infraccin acarree una nulidad de pleno derecho, la cual puede ser examinada en cualquier estadio del procedimiento.
Para que el tribunal ostente legtimamente la potestad jurisdiccional sobre un determinado objeto procesal es necesario que
el ordenamiento le atribuya expresamente esta facultad, lo que implica la exigencia de conjugar dos criterios:
Criterio externo. El conocimiento de esa materia u objeto procesal no puede estar exento del conocimiento de los
tribunales espaoles, bien por la existencia de una inviolabilidad o inmunidad, bien por pertenecer dicho conocimiento a otro
tribunal de un Estado extranjero (falta de competencia internacional).
Criterio interno. En virtud de este criterio, admitida la Jurisdiccin del Estado espaol, tampoco puede estar atribuido el
conocimiento de dicho objeto a:
A otra Jurisdiccin especial La Militar, que es la nica que legitima el art. 117.5 CE.
A otro Tribunal especial Al Tribunal Constitucional, de Cuentas o a los Tribunales consuetudinarios y tradicionales.
A otro orden jurisdiccional, distinto al civil, es decir, a los tribunales penales, contencioso-administrativos o laborales.
A) Jurisdiccin espaola y tribunales extranjeros
Con independencia de determinadas inmunidades [de Jurisdiccin; constitucionales [la inviolabilidad absoluta de su majestad
el Rey o las inmunidades relativas de los diputados y senadores en el ejercicio de su libertad de expresin]; europeas (las
inmunidades de los parlamentarios europeos) diplomticas; inmunidades de determinadas autoridades nacionales (inmunidades de
los parlamentarios de las Asambleas legislativas de las CCAA, segn sus propios Estatutos); las de los magistrados del TC; y del
Defensor del Pueblo y de sus adjuntos], en la prctica, el supuesto ms comn de ausencia de jurisdiccin de los tribunales
espaoles viene determinado por la existencia de un conflicto de Derecho internacional privado que provoca la correlativa
asuncin de la Jurisdiccin por un tribunal perteneciente a otro Estado extranjero.
En este supuesto, y de conformidad con el principio de supremaca de las normas internacionales sobre las internas (96.1 CE), se
remite para su solucin a las normas de Derecho internacional pblico, por lo que el surgimiento de cualquier conflicto ha de
ser solucionado con arreglo al siguiente sistema de fuentes preestablecido (arts. 21.2 LOPJ y 36.2.1 LEC):
En primer lugar, ha de observarse lo dispuesto en los convenios internacionales.
En segundo, ha de observarse lo establecido en los artculos 21 y 22 LOPJ y 9 a 12 CC.
a) Los convenios internacionales
Con independencia de los tratados internacionales que haya podido suscribir nuestro pas sobre competencia judicial relativa a
materias especficas (Derecho martimo, del transporte, etc.), adquieren singular relevancia el Convenio de Bruselas y el de
Lugano.
b) Nuestro Derecho interno
A falta de un Convenio Internacional sobre la materia, han de aplicarse las disposiciones contenidas en el art. 22 LOPJ y 912 CC.
1.Criterio de territorialidad
Fuero general: el del domicilio en Espaa del demandado.
Fueros exclusivos: En materia de fueros exclusivos adquiere singular relevancia el criterio de la territorialidad. La
Jurisdiccin espaola ser competente acerca de los siguientes litigios:
Los litigios que se susciten sobre derechos reales, si el inmueble o el bien mueble se encuentra en Espaa.
En materia de Derecho de sociedades, si el domicilio social se encuentra en nuestro pas.
Igualmente con la ubicacin del Registro, si se tratara de la impugnacin de inscripciones registrales.
Fueros especiales: Se rigen en atencin a las caractersticas del objeto litigioso y se caracterizan por no requerir de la
exigencia del domicilio del demandado (aun cuando sea ste requisito de ineludible cumplimiento para la aplicacin de la referida
normativa comunitaria) y por operar a favor del demandante:
Obligaciones contractuales: Nuestros tribunales ostentan jurisdiccin, cuando las obligaciones contractuales hayan nacido o
deban cumplirse en Espaa.
Obligaciones extracontractuales: Cuando el hecho del que deriven haya ocurrido en territorio espaol o el autor del dao y la
vctima tengan su residencia habitual comn en Espaa.
Contratos: podrn litigar los consumidores en Espaa si tienen ah su residencia habitual.
Derechos reales sobre bienes muebles: si se encuentran en territorio espaol durante la interposicin de la demanda.
Idntico criterio secunda el Cdigo Civil al consagrar el fuero del lugar del bien inmueble o mueble, el del lugar de emisin
de los ttulos valores o el del hecho del que nazca la obligacin no contractual.

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2. Criterio de la personalidad
El criterio de la territorialidad ha de complementarse con el de la personalidad, basado en la nacionalidad o residencia en
Espaa, en la aplicacin de determinados fueros especiales por razn de la materia:
Cuando se trate de cuestiones relativas al Derecho de familia y estado civil, consumidores (el fuero del domicilio del
comprador, en atencin a la finalidad de proteccin de la parte ms dbil), en materia de seguros, cuando el asegurador y el
asegurado tengan domicilio en Espaa.
El artculo 9 CC se inclina por el criterio de la personalidad en todo lo relativo al estado civil y Derecho de familia. De este
modo, los efectos del matrimonio se rigen por la Ley personal comn de los esposos al tiempo de contraerlo, y, en su defecto, por el
de la residencia habitual de cada uno de ellos (art. 9.2); la sucesin, por la nacionalidad del causante...
B) Jurisdiccin civil y otras jurisdicciones o tribunales especiales u otros rdenes jurisdiccionales
Los rganos jurisdiccionales del Estado espaol son los competentes para el conocimiento de un determinado objeto
litigioso. Sin embargo, podra suceder que un determinado tribunal civil, al que se dirija el actor, tampoco ostentara Jurisdiccin por
resultar competente una Jurisdiccin o Tribunal especial o un Tribunal de otro orden jurisdiccional, distinto al civil.
En tal caso, se hace necesario determinar el mbito objetivo interno de la Jurisdiccin civil, ya que los Juzgados y Tribunales
slo pueden ejercer su Jurisdiccin exclusivamente en aquellos casos en que les venga atribuida por esta (la LOPJ) u otra
Ley, razn por la que podra surgir un conflicto de Jurisdiccin o uno de competencia:
Conflictos jurisdiccionales: Los conflictos jurisdiccionales pueden surgir:
Entre un Tribunal y la Administracin.
Entre dicho Tribunal y una Jurisdiccin o Tribunal especial.
Se rigen por lo dispuesto en los artculos 38-41 LOPJ.
Conflictos de competencia:
Los conflictos de competencia suceden entre un tribunal de un determinado orden jurisdiccional y otro perteneciente
a los dems rdenes jurisdiccionales (penal, social o administrativo).
Su rgimen jurdico se disciplina por los artculos 42-50 LOPJ.
Los Tribunales y Juzgados del Orden Civil conocern, adems de las materias que les son propias, de todas aquellas que no
estn atribuidas a otro orden jurisdiccional. Cabe inferir dos criterios de determinacin de la esfera de atribuciones de la
Jurisdiccin civil, uno positivo y otro negativo:
Criterio positivo. Conforme al criterio positivo, por materias que les son propias cabe entender todas las pretensiones
fundadas en el Derecho privado (civil o mercantil) por lo que, tratndose de la aplicacin e interpretacin de un contrato, ser
competente la jurisdiccin civil, por ms que alguna de las partes sea el Estado.
Criterio negativo. De conformidad con el criterio negativo, hay que acudir a las distintas normas, que contemplan la esfera
de atribuciones de los respectivos rdenes jurisdiccionales, contenidas en las siguientes leyes:
LOPJ arts. 9.3 a 5.
Leyes especiales arts. 9 y ss. LECrim / 1 a 5 LJCA y 1 a 3 LJS.
-De la lectura de los anteriores preceptos se hace obligado inferir que la Jurisdiccin civil no es competente para el
conocimiento de los siguientes conflictos:
Conflictos sociales surgidos por la comisin de un delito (Juzgados y tribunales penales).
Conflictos que puedan surgir entre empresarios y trabajadores con ocasin de la aplicacin o interpretacin de una
relacin jurdica, individual o colectiva, de trabajo, ni de las materias de la Seguridad Social (Juzgados y Tribunales de lo
Social).
Pretensiones de anulacin de actos administrativos o de disposiciones generales con rango inferior a la Ley
(Juzgados y Tribunales administrativos). No obstante, en esta materia, hay que acudir a la doctrina de los actos separables,
segn la cual los actos internos o administrativos previos a la celebracin de un contrato civil han de ser impugnados ante los
tribunales administrativos, en tanto que corresponde a la Jurisdiccin civil el conocimiento de los conflictos que surjan de la
aplicacin e interpretacin del contrato.
Los Juzgados y Tribunales de lo Civil ostentan jurisdiccin para el conocimiento de todas las relaciones jurdico materiales
regidas por el Derecho civil o mercantil, que transcurran entre personas privadas o pblicas (pues tambin la Administracin,
cuando est sometida al Derecho privado, ha de demandar o ser demandada ante los tribunales civiles). No obstante, se excepta de
este extremo a la Jurisdiccin Militar, que retiene su competencia para la prevencin de los juicios de testamentara y de
abintestato en tiempos de guerra.
No obstante, en el caso de que una determinada materia no est expresamente atribuida a un determinado orden
jurisdiccional (en virtud de las normas de asignacin de su esfera de atribuciones), sern los tribunales civiles los competentes,
en virtud de la clusula residual de atribucin genrica de la competencia (Los Tribunales y Juzgados del Orden Civil
conocern, de todas aquellas que no estn atribuidas a otro orden jurisdiccional).
Actualmente el sentido de esta clusula reside en garantizar siempre el derecho a la tutela judicial efectiva o libre acceso a los
Tribunales, que podra verse conculcado por una deficiente regulacin de las normas especiales de atribucin de la competencia a
los distintos rdenes jurisdiccionales.
No obstante, esta vis atractiva de la Jurisdiccin civil, frente a los dems rdenes jurisdiccionales se circunscribe al
conocimiento de las pretensiones fundadas en el Derecho privado y no a las que pudieran estarlo en el Derecho penal , en
cuyo caso la Jurisdiccin Penal goza siempre de preferencia, ni tampoco al de las cuestiones prejudiciales penales, con
respecto a las cuales tambin es preferente la Jurisdiccin penal

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2.2. TRATAMIENTO PROCESAL

Debido a que la Jurisdiccin es un autntico presupuesto procesal, su concurrencia debe ser examinada de oficio por el propio
rgano jurisdiccional, sin perjuicio de que, en cualquier otro caso, pueda ser denunciada, va excepcin, por el demandado.
A) Examen de oficio
Se dispone que los tribunales civiles se abstendrn de conocer cuando carecieran de jurisdiccin, bien por pertenecer la
potestad jurisdiccional para el conocimiento de un determinado asunto a un tribunal de otro Estado, distinto al espaol,
bien por estar atribuida a un rgano de otro orden jurisdiccional, distinto al civil (36.2 y 37)
Habr el juez de or a las partes y al Ministerio Fiscal tan pronto como sea advertida la falta de competencia internacional o
la falta de jurisdiccin por pertenecer el asunto a otro orden jurisdiccional, en cuyo caso se abstendrn inmediatamente de
conocer (38). Es decir, a fin de evitar las injustas sentencias absolutorias en la instancia, examinarn este presupuesto al inicio del
proceso, a limine litis, mediante auto de inadmisin de la demanda. En dicha resolucin, habr el juez de ilustrar a la parte del
orden jurisdiccional que estima competente.
Podra ocurrir que, planteada la pretensin ante el orden jurisdiccional que el tribunal civil ha estimado como competente,
tampoco este tribunal reputara que ostenta Jurisdiccin para el conocimiento del asunto determinado. En este supuesto,
surgir un conflicto negativo de competencia que habr de dirimirse por la Sala Especial del TS, contemplada en el art. 42
LOPJ y a travs del procedimiento que regulan los artculos 43 a 50 LOPJ.
Si el conflicto negativo surgiera entre un tribunal del orden jurisdiccional civil y la Administracin o la jurisdiccin
contable, habr que plantear un conflicto jurisdiccional de los contemplados en los artculos 38-41 LOPJ y LO 2/1987, de
Conflictos Jurisdiccionales.
B) A instancia de parte
Como todo presupuesto procesal, si el rgano jurisdiccional no examina de oficio la concurrencia de la Jurisdiccin, el
demandado tiene la carga procesal de denunciar su incumplimiento por la va de las excepciones y en el trmite de
contestacin a la demanda, pudindose, en cualquier caso, plantear en la audiencia previa del juicio ordinario.
No obstante, la regla de plantear la falta de jurisdiccin en la audiencia previa del juicio ordinario parece tener una excepcin en
este caso, pues el artculo 416.2 establece que En la audiencia, el demandado no podr impugnar la falta de jurisdiccin o de
competencia del tribunal, que hubo de proponer en forma de declinatoria [Declinatoria: Cuestin de competencia que se plantea
para que el Juez o Tribunal que est conociendo de un proceso se declare incompetente].
As, pues, en virtud de lo dispuesto en el art. 39 LEC, debe el demandado interponer, como cuestin previa a la contestacin
de la demanda, la declinatoria, y para ser ms precisos, hay que proponerla dentro de los diez primeros das del plazo para
contestar a la demanda, abrindose, en tal caso, un incidente suspensivo, que ha de resolverse con arreglo a lo dispuesto en los
artculos 64-67.
Ahora bien, sin perjuicio del tenor literal del art. 416.2 LEC, no creemos que dicho plazo est sometido a una preclusin
rgida. Si, por las razones que fuere, el demandado no hiciere uso de la declinatoria, tambin podr proponer dicha excepcin en la
audiencia previa Tratndose la competencia internacional y la de los distintos rdenes jurisdiccionales de un autntico
presupuesto procesal, sobre el cual subiste la obligacin judicial de examen de oficio, por lo que su infraccin acarrea una
nulidad de pleno Derecho (art. 238.1 LOPJ), puede el demandado, al amparo de lo dispuesto en el art. 240.2 LOPJ, suscitar la falta de
Jurisdiccin en cualquier estadio del proceso.

3. LA COMPETENCIA OBJETIVA
3.1. CONCEPTO Y NATURALEZA
Se entiende por competencia objetiva el conjunto de normas procesales que distribuyen jerrquicamente, entre los diversos
rganos judiciales de un mismo orden jurisdiccional, el conocimiento de la fase declarativa de los objetos procesales.
Al igual que las normas que disciplinan la Jurisdiccin, tambin la naturaleza de las que regulan la competencia objetiva son de
orden pblico, de manera que si a un tipo de Juzgado (de Primera Instancia o de Paz) no le corresponde el conocimiento de una
determinada materia, sus actuaciones procesales adolecern de una nulidad radial (art. 238.1 LOPJ), que no permite sanacin alguna e
impedir un pronunciamiento sobre el fondo del asunto. Por esta razn, tambin la competencia objetiva es un presupuesto procesal,
vigilable de oficio a lo largo de todo el procedimiento (art. 240.2).
Adems, tales normas de ius cogens [normas de Derecho imperativo o perentorio que no admiten ni la exclusin ni la alteracin
de su contenido] han de ostentar rango de Ley, tal y como lo declara el artculo 44 LEC: Para que los tribunales civiles tengan
competencia en cada caso se requiere que el conocimiento del pleito les est atribuido por normas con rango de ley y anteriores
a la incoacin de las actuaciones de que se trate. Mediante esta prescripcin, no slo se prohbe a la potestad reglamentaria
invadir las normas de la competencia objetiva, sino que dichas normas de competencia objetiva afianzan el derecho fundamental al
juez legal del art. 24.2 CE en su primigenia manifestacin de preconstitucin del rgano jurisdiccional con anterioridad al
surgimiento del conflicto.
3.2. CRITERIOS DETERMINANTES
A) Por razn de la cuanta
Competencia de los Juzgados de Paz. Cuando el valor del bien litigioso no exceda de 90 euros y no se trate de ninguna de
las materias que han de dilucidarse a travs de alguno de los juicios verbales especiales contemplados en el art. 250.1 (un
desahucio por falta de pago o un interdicto es competencia siempre de los Juzgados de Primera Instancia, aunque la cuanta litigiosa
no exceda de 90 euros).

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 Competencia de los Juzgados de Primera Instancia. Cuando el valor exceda de 90 euros sern siempre competentes los
Juzgados de Primera Instancia.
La competencia objetiva de los Juzgados de Paz es meramente insignificante y residual, por cuanto el art. 45 LEC atribuye
a los Juzgados de Primera Instancia el conocimiento, en primera instancia, de todos los asuntos civiles que por disposicin
legal expresa no se hallen atribuidos a otros tribunales, es decir, les confiere vis atractiva de todas las materias no
comprendidas en el art. 47 LEC.
B) Por razn de la materia: Los Juzgados especializados
Corresponde a los Juzgados de Primera Instancia los actos de Jurisdiccin voluntaria, la ejecucin de sentencias y dems
resoluciones judiciales y arbitrales extranjeras.
No obstante, con independencia de este criterio genrico de atribucin de la competencia objetiva por razn de la materia, la
LOPJ cre los Juzgados especializados, bien con carcter permanente, bien con carcter meramente coyuntural.
a) Con carcter permanente: Los Juzgados de lo Mercantil
La LO 8/2003 adicion a la LOPJ los artculos 86 bis y 86 ter, en cuya virtud se instauran en las capitales de provincia y en
aquellos ncleos industriales o mercantiles, cuya actividad econmica as lo aconseje, los Juzgados de lo Mercantil que
circunscriben su competencia a las siguientes materias:
Derecho Concursal.
Estatuto de la Propiedad Industrial.
Transportes.
Derecho Martimo.
Condiciones generales de la contratacin.
Recursos contra las resoluciones de la Direccin general de Registros y Notariado sobre calificaciones del Registrador
Mercantil.
Legislacin comunitaria en materia de libre competencia.
Arbitraje.
b) Con carcter coyuntural (circunstancial)
El artculo 98 LOPJ faculta al CGPJ, previo informe de la Sala de Gobierno del TSJ, a crear Juzgados de Primera Instancia
especializados en determinadas materias en aquellas ciudades donde exista una pluralidad de dichos Juzgados (por ejemplo,
creacin de Juzgados de familia). Su competencia se extiende, tanto a la fase declarativa, como a la de ejecucin. El Acuerdo del
CGPJ ha de publicarse en el BOE.
A diferencia de los Juzgados de lo Mercantil, que estn previstos en la LOPJ, los Juzgados de Primera Instancia especializados
infringen el principio de reserva de Ley Orgnica del Poder Judicial, razn por la que, a nuestro juicio, la creacin de estos
Juzgados especializados genera serias dudas de inconstitucionalidad.
Segn se desprende del artculo 46 LEC, estos Juzgados especializados carecen de vis atractiva, a diferencia tambin de los
Juzgados de lo Mercantil, que conocen de materias conexas: Los Juzgados de Primera Instancia a los que, de acuerdo con lo
establecido en el artculo 98 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, se les haya atribuido el conocimiento especfico de
determinados asuntos, extendern su competencia, exclusivamente, a los procesos en que se ventilen aqullos, debiendo
inhibirse a favor de los dems tribunales competentes, cuando el proceso verse sobre materias diferentes. Si se planteara
cuestin por esa causa, se sustanciar con las cuestiones de competencia.
3.3. TRATAMIENTO PROCESAL
El rgimen procesal de la competencia objetiva es idntico al de la jurisdiccin. Al tratarse ambos requisitos de unos presupuestos
procesales, deben ser examinados de oficio por el Juez o pueden ser alegados por la parte interesada.
A) De oficio
La norma contenida en el artculo 48.1 LEC establece la obligacin del Juez de examinar de oficio su propia competencia
tan pronto como se advierta. Esto ha de ocurrir en el momento de la admisin de la demanda, en la que el actor ha de
determinar el valor del objeto litigioso (253.1), al efecto de determinar el procedimiento adecuado.
Por su parte, el artculo 404 LEC dispone que el tribunal ha de examinar de oficio su propia competencia objetiva con
anterioridad a la admisin de la demanda (404.2 LEC). Sin embargo, en este supuesto, el juez no puede, sin ms, inadmitir la
demanda, sino que habr de or previamente a las partes y al Ministerio Fiscal en el plazo de diez das (48.3 LEC). Una vez
transcurrido dicho plazo, dictar auto, en el que, declarando la nulidad de todo lo actuado, apreciar su falta de competencia e
indicar, en su resolucin, el rgano jurisdiccional que estima procedente (art. 48.3 y 48.4 LEC).
Independientemente de lo anterior, tambin podran darse dos casos:
Que como consecuencia de una calificacin defectuosa del bien litigioso, el tribunal tomara conocimiento de su falta de
competencia en un estadio posterior. Este extremo podra darse en el caso de que, con ocasin del incidente de fijacin de la
cuanta al efecto de determinar la adecuacin de procedimiento (artculos 251-255), resultara que el valor del objeto litigioso no supera los
90 euros. En este caso, la solucin no sera la del artculo 254 LEC, sino la del art. 48 LEC El tribunal dictar auto declarando
su incompetencia y la nulidad de lo actuado.
Excepcionalmente tambin podra suceder que dicho examen de oficio lo efectuara el tribunal de la segunda instancia . El
artculo 48.2 consagra la misma solucin Declaracin absolutoria en la instancia de incompetencia con nulidad total de las
actuaciones e ilustracin a las partes del juzgado objetivamente competente.

13

B) A instancia de parte
Si el tribunal no apreciara de oficio su falta de competencia, el demandado tiene la carga procesal de aducir, como cuestin
previa, dentro de los diez primeros das de los veinte que la LEC otorga para la contestacin, la excepcin de falta de
competencia objetiva a travs del procedimiento de la declinatoria. No obstante, la parte interesada tambin puede
denunciar la violacin de falta de competencia del tribunal en cualquier estadio del procedimiento anterior al momento de
dictar sentencia y, en particular, en la audiencia previa.

4. LA COMPETENCIA FUNCIONAL
4.1. CONCEPTO
Se entiende por competencia funcional los criterios legales de atribucin del conocimiento del objeto procesal a un
determinado rgano jurisdiccional, en atencin a las distintas fases procesales que las partes han de superar a fin de obtener
la tutela efectiva de sus pretensiones.
La competencia funcional exige la pendencia de un proceso para determinar a qu rgano jurisdiccional , dentro de los de
distinto grado de un mismo orden jurisdiccional, le corresponde una fase determinada del proceso.
Las fases procesales son tres:
Fase declarativa.
Fase de impugnacin.
Fase de ejecucin
4.2. CRITERIOS
A) La fase declarativa
salvo disposicin legal en otro sentido, el tribunal que tenga competencia para conocer de un pleito, la tendr tambin para
resolver sobre sus incidencias, para llevar a efecto las providencias y autos que dictare, y para la ejecucin de la sentencia o
convenios y transacciones que aprobare (61).
Los rganos jurisdiccionales objetivamente competentes para el conocimiento de la fase declarativa son los Juzgados de
Paz y de Primera Instancia. Estos rganos poseen toda su jurisdiccin para los siguientes asuntos:
Para el conocimiento de las distintas fases procesales por las que transcurre la pretensin (alegaciones, prueba,
conclusiones y sentencia).
Para el conocimiento de las cuestiones incidentales que se planteen.
Para la adopcin y ejecucin de todas las resoluciones interlocutorias y definitivas (providencias, autos y sentencias),
incluidas las diligencias de ordenacin, que son competencia del Letrado de la Administracin de Justicia.
En especial, estos rganos ostentan competencia para conocer de cuantos incidentes se produzcan dentro del
procedimiento, necesarios bien para poder entrar en el conocimiento de dicho objeto (por ejemplo, un conflicto de competencia que ha
de solucionarse previamente mediante la declinatoria) ; bien para integrar la valoracin jurdica necesaria para poder satisfacer o
desestimar la pretensin (por ejemplo, la solucin de una cuestin prejudicial no devolutiva del artculo 42), as como para la acumulacin
objetiva y subjetiva de acciones y de procesos, siempre que dichas acumulaciones sean procedentes; la instruccin de los
incidentes de recusacin contra los Letrado de la Administracin de Justicia; la resolucin de las recusaciones contra el
personal auxiliar y colaborar y peritos; la reconstruccin de autos, aseguramiento y anticipacin de la prueba; y la
adopcin de medidas cautelares.
B) La fase de impugnacin
En la fase de impugnacin cabe distinguir el conocimiento de la apelacin o segunda instancia, del de los recursos extraordinarios.
a) El recurso de apelacin
Del recurso de apelacin es competente el tribunal superior al que ha dictado la resolucin definitiva impugnada. Es decir:
Los Juzgados de Primera Instancia conocen de las apelaciones contra las resoluciones dictadas por los Juzgados de Paz.
Las Audiencias Provinciales conocen de las apelaciones contra las resoluciones dictadas por los Juzgados de 1
Instancia.
b) Los recursos extraordinarios
Recurso extraordinario de casacin:
Fundado en Derecho Privado estatal. Del recurso extraordinario de casacin fundado en Derecho Privado estatal, conoce
la Sala 1 o de lo Civil del Tribunal Supremo. Su competencia se extiende tanto en la infraccin de normas materiales como
procesales.
Fundado en Derecho Civil especial o Foral propio de las CCAA. De conformidad con la naturaleza de nuestro Estado
compuesto, si el recurso se fundara en infraccin de normas de Derecho Civil especial o Foral propio de las CCAA, entiende de l
la Sala de lo Civil del TSJ correspondiente.
Recurso de revisin. El recurso de revisin slo puede ser calificado formalmente de extraordinario, ya que, en realidad,
encierra un nuevo proceso:
Recurso de revisin fundado en Derecho privado estatal. Del recurso de revisin fundado en Derecho privado estatal,
conoce la Sala de lo Civil del TS.
Recurso de revisin fundado en Derecho Civil Foral o especial propio de las CCAA. Del recurso de revisin fundado en
Derecho Civil Foral o especial de la Comunidad Autnoma, habr de conocer la Sala de lo Civil del TSJ de dicha CCAA.

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C) La fase de ejecucin
Ejecucin por los propios rganos jurisdiccionales. De la ejecucin de las sentencias han de conocer los rganos
jurisdiccionales que conocieran del objeto litigioso en la primera instancia y dictaran la sentencia, cuya ejecucin se pretende.
Ejecucin por Juzgados de ejecutorias. El artculo 98.1 LOPJ permite que, como Juzgados especializados, puedan
instaurarse Juzgados de ejecutorias, que conocen de la ejecucin de todas las sentencias dictadas por los dems Juzgados
de su circunscripcin. Este tipo de Juzgados especializados se han instaurado en grandes capitales.
4.3. TRATAMIENTO PROCESAL
A) De oficio
La competencia funcional, en tanto que presupuesto procesal, es vigilable de oficio a lo largo de todo el procedimiento. Al
igual que la jurisdiccin o la competencia objetiva, la infraccin de las normas que la disciplinan acarrea una nulidad radical.
B) A instancia de parte
Las partes tambin pueden denunciar el incumplimiento de la competencia funcional por la va de la declinatoria, que es
reclamable para denunciar la falta de competencia de todo tipo. Incluso, habida cuenta de su naturaleza de orden pblico, puede
tambin ser discutida en la comparecencia previa del juicio ordinario.
Asimismo, la parte interesada puede denunciar su violacin en cualquier estadio del procedimiento anterior al momento de
dictar sentencia.
Si se interpusiera un recurso ante un rgano jurisdiccional funcionalmente incompetente, inadmitir el recurso previa
audiencia de las partes. La parte gravada dispondr de un plazo de diez das para interponer el recurso ante el tribunal
competente.

5. LA COMPETENCIA FUNCIONAL EN EL REPARTO DE LOS ASUNTOS

5.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Se entiende por reparto de los asuntos la actividad procesal de los Jueces Decanos o Presidentes de los Tribunales y
Audiencias, consistente en asignar a un rgano jurisdiccional el conocimiento de una demanda o recurso determinado.
Una vez determinada la competencia objetiva, funcional y territorial de la fase declarativa o de impugnacin, si el rgano
jurisdiccional que ha de conocer de un asunto estuviera integrado por una pluralidad de Juzgados o de Secciones, ser necesario
asignar el conocimiento de la demanda o recurso determinado con arreglo a unas bases objetivas que distribuyan equitativamente la
carga de trabajo, y que, sobre todo, no infrinjan el derecho al juez legal.
Tradicionalmente el fundamento del reparto de los asuntos resida en obtener una distribucin equitativa de la carga de trabajo entre
los Juzgados y Tribunales de un mismo orden y rgano jurisdiccional a fin de evitar entre ellos los agravios comparativos. Por ello,
la naturaleza de esta actividad se consideraba meramente gubernativa, sin incidencia alguna en la esfera del proceso. De esta
concepcin participa todava nuestra LOPJ.
La consagracin, a nivel constitucional, del derecho fundamental al Juez ordinario predeterminado por la Ley ha ocasionado un
cambio esencial en el fundamento y naturaleza del reparto de los asuntos. De sustentar esa naturaleza meramente gubernativa, bien
podra el actor manipular sobre el reparto de los asuntos a fin de que conociera de su demanda o recurso un determinado Juzgado
que, por razones tcnicas o incluso ideolgicas, fuera proclive a su pretensin. En este caso se vulnerara dicho derecho
fundamental al juez legal, el cual no puede ser otro, sino el independiente y sometido al imperio de la Ley.
Por esta razn, la finalidad del reparto estriba actualmente en obtener una distribucin objetiva de los asuntos entre los distintos
Juzgados y Tribunales que asegure su independiente constitucin, antes que asegurar el reparto equitativo de los asuntos. Por la
misma razn, la naturaleza del reparto, tal y como efecta la LEC 1/2000, ha de considerarse como procesal, susceptible
incluso, cuando se atente al derecho al Juez Legal, de fundar un recurso de amparo contra actos del Poder Judicial.
5.2. REQUISITOS
El reparto tan slo es procedente cuando el ejercicio del derecho de accin o la interposicin de un recurso haya de
efectuarse ante un rgano jurisdiccional plural. As se encarga de sealarlo el art. 68.1 LEC: Todos los asuntos civiles sern
repartidos entre los Juzgados de Primera Instancia cuando haya ms de uno en el partido. La misma regla se aplicar a los
asuntos de los que deban entender las Audiencias Provinciales cuando estn divididas en Secciones.
Interposicin de una demanda. Si se tratara de la interposicin de una demanda, el rgano jurisdiccional competente
para decidir su reparto es el Juez Decano, auxiliado por su Letrado de la Administracin de Justicia.
Interposicin de un recurso. Si se tratara de la interposicin de un recurso, el rgano jurisdiccional competente para
decidir su reparto es el Presidente de una Audiencia o del TS.
Corresponde a las Salas de Gobierno de los TSJ aprobar las normas de reparto de su circunscripcin. Estas normas o bases
de reparto contienen criterios objetivos de distribucin de los asuntos, con arreglo a los cuales hay que asignar su conocimiento a
los distintos Juzgados o Secciones. Las bases de reparto, as como los sealamientos a juicio han de hacerse pblicos.
La actividad de reparto, efectuada por los jueces decanos o presidentes de los tribunales, ante la presentacin de un nuevo asunto,
consiste en limitarse a la aplicacin de tales criterios, contenidos en dichas bases de reparto, a todos y cada uno de los asuntos
ingresados en uno o dos das, de tal suerte que sean objetivamente distribuidos entre los distintos Juzgados o tribunales que integran
el rgano jurisdiccional. A tal efecto, el Juez Decano extender una diligencia de reparto sobre el escrito de iniciacin del
proceso en el que constar el nmero de Juzgado o de Seccin funcionalmente competente. Si faltara esta diligencia, y slo
por esa causa, el tribunal rechazar de plano la tramitacin de la solicitud.
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5.3. MEDIOS DE IMPUGNACIN

Cuando el reparto de los asuntos infringiera las normas de reparto o, lo que es peor, el derecho al juez legal, la parte gravada
debe reaccionar inmediatamente contra dicha vulneracin, habindose de distinguir dos supuestos diferenciados:
1. Si el demandado conoce de dicha infraccin en el momento de la presentacin del escrito o solicitud de incoacin de las
actuaciones, se le prohbe la utilizacin de la declinatoria, pero permite su impugnaci
n, remitindose tcitamente al recurso gubernativo (168.2.a) LOPJ), precepto que faculta al Juez Decano a decidir de tales
impugnaciones contra las propuestas de reparto efectuadas por su Letrado de la Administracin de Justicia.
2. Si la parte interesada (es decir, tanto el demandante, como el demandado) conociera de dicha infraccin posteriormente,
cuando el asunto se encuentra ya asignado a un determinado Juzgado o Seccin que reputara incompetente, se autoriza a la
parte a instar su nulidad en el trmite procesal inmediatamente posterior al momento en que la parte hubiera tenido
conocimiento de la infraccin de las normas de reparto, siempre y cuando dicha infraccin no se hubiere corregido
conforme a lo previsto en el apartado anterior (68.4).
En este ltimo supuesto, la nulidad habr de fundarse en la falta de competencia funcional contemplada en el art. 238.1 LOPJ.
El Juzgado o Seccin habr de or a la contraparte y dictar auto, en el que, si apreciara este motivo de nulidad, as lo declarar e
informar a la parte de su derecho de volver a someter su asunto a reparto.
Si la vulneracin de las normas de reparto tuviera por objeto atentar a la independencia judicial a fin de mediatizar el
contenido de la sentencia en un sentido determinado y no se restableciera el derecho al juez legal, podr la parte gravada,
previa la oportuna protesta y el agotamiento de los recursos, interponer, en su da, el recurso constitucional de amparo.

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LECCIN
3.
LOS
JURISDICCIONAL (II)

PRESUPUESTOS

PROCESALES

DEL

RGANO

1. LA COMPETENCIA TERRITORIAL
1.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Se entiende por competencia territorial las normas procesales que, en atencin a la demarcacin judicial, asignan el
conocimiento en primera instancia de los objetos litigiosos entre los distintos Juzgados de un mismo grado (es decir, entre los
Juzgados de Paz o de Primera instancia) de todo el territorio nacional.
Tradicionalmente la competencia territorial responda al principio de la autonoma de la voluntad de las partes, de tal forma que si
ellas haban pactado su sumisin a los Juzgados de una determinada demarcacin (normalmente a travs de clausulas formularias
plasmadas al trmino de los contratos) devenan ex lege dichos Juzgados en territorialmente competentes.
La LEC 1/2000, si bien formalmente admite, en su artculo 54.1, estos negocios jurdico-procesales (Las reglas legales atributivas
de la competencia territorial slo se aplicarn en defecto de sumisin expresa o tcita de las partes a los tribunales de una
determinada circunscripcin), el catlogo de excepciones a dicha regla es tan extenso, que permite sustentar la afirmacin
contraria La de que actualmente la regla general es la de que la competencia territorial, al igual que la competencia objetiva y
la funcional, es inderogable y se rige tambin por normas imperativas.
En este cambio de poltica legislativa en el rgimen de la competencia territorial han intervenido diversos factores:
La consagracin, en el artculo 24.2 CE, del derecho al juez predeterminado por la Ley que se compadece mal con los
pactos de sumisin de las partes.
La necesidad de proteger los intereses de la parte ms dbil en la contratacin.
Razones de economa procesal, pues el reconocimiento jurdico de los fueros convencionales se suele transformar, en la esfera del
proceso, en una fuente de conflictos procesales, dirigidos a negar su validez y a reclamar la aplicacin de los fueros comunes, con
las consiguientes dilaciones procesales
1.2. LOS FUEROS LEGALES
Los fueros legales son los criterios de atribucin de la competencia territorial a los rganos jurisdiccionales de una
determinada demarcacin judicial. Debemos distinguir entre el fuero legal comn y los fueros legales especiales.
A) Fuero legal comn
El fuero legal comn es el del domicilio de la persona, si bien los artculos 50 y 51 distinguen el de las personas fsicas, del de las
personas jurdicas:
a) Las personas fsicas
Tratndose de una persona fsica, que ha de ser demandada en un proceso, se dispone que salvo que la ley disponga otra cosa,
la competencia territorial corresponder al tribunal del domicilio del demandado y si no lo tuviere en el territorio nacional, ser
juez competente el de su residencia en dicho territorio (50).
Pero dicho criterio comn de determinacin de la competencia territorial en funcin del domicilio del demandado encierra una
norma dispositiva, porque permite su derogacin por las partes a travs de un convenio de sumisin. En efecto, La LEC
establece que en materia de determinacin de la competencia territorial, cabe la sumisin expresa con las excepciones
contempladas en dicho precepto, que se remite a los fueros legales especiales, (52.1.1 y 52.1.4-15 y 52.2)
-El criterio del domicilio del demandado NO ser reclamable:
Cuando nos encontremos ante alguna de las materias contempladas en el art. 52.1, 1 y 4 a 15 y 52.2, en cuyo caso regir
siempre el fuero especial previsto en dichas normas.
Cuando, tratndose de materias diferentes a las anteriormente invocadas, exista un convenio previo de sumisin a los
Juzgados de una determinada demarcacin.
Si no existiera dicho convenio previo de sumisin, tampoco se aplicar el fuero comn, sino el previsto en los nmeros
2, 3 Y 16 del art. 52.1, cuando el objeto litigioso se encuentre comprendido en dichos preceptos.
-Si el demandado NO tuviere domicilio en Espaa:
Se aplicar el fuero de su residencia.
En su defecto, el del lugar en el que se encontrara.
Y, a falta de determinacin de todos estos criterios, se aplicar el criterio del lugar del domicilio del actor.
Tratndose de empresarios o profesionales, se les podr demandar donde presten su actividad.
b) Las personas jurdicas
Tambin el fuero de las personas jurdicas es el de su domicilio social, pudiendo ser tambin demandadas donde haya
nacido la relacin jurdico-material o deba surtir sus efectos, siempre que en dicho lugar tengan establecimiento abierto al
pblico o legal representante. La justificacin de esta posibilidad procesal estriba en que el interrogatorio de la persona jurdica ha
de realizarse sobre su legal representante que conozca los hechos, es decir, que haya intervenido en dicha relacin jurdica. Por lo
que, a fin de evitar el siempre lento y oneroso auxilio judicial, es conveniente demandar a la persona jurdica en el domicilio
donde se encuentre dicho legal representante.
Los entes sin personalidad jurdica pueden ser demandados en el lugar del domicilio de sus gestores o donde ejerzan su
actividad.
Tambin este criterio comn del domicilio de la persona jurdica, lo es salvo que la Ley disponga otra cosa, por lo que han de
ser de aplicacin las consideraciones sobre los fueros legales imperativos y clusulas de sumisin efectuadas con respecto a
las personas fsicas.
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B) Fueros legales especiales

a) Fueros imperativos
El artculo 54.1 LEC seala que son fueros legales imperativos los contemplados en los nmeros 1 y 4 a 15 del apartado 1 y
en el apartado 2 del artculo 52. Estos fueros nunca permiten su derogacin por la autonoma de la voluntad de las partes y
han de ser vigilados de oficio.
Artculo 52: 1. No se aplicarn los fueros establecidos en los artculos anteriores y se determinar la competencia de acuerdo con lo establecido en el
presente artculo en los casos siguientes:
1. En los juicios en que se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles ser tribunal competente el del lugar en que est sita la cosa litigiosa. Cuando
la accin real se ejercite sobre varias cosas inmuebles o sobre una sola que est situada en diferentes circunscripciones, ser tribunal competente el de
cualquiera de stas, a eleccin del demandante.
4. En los juicios sobre cuestiones hereditarias, ser competente el tribunal del lugar en que el finado tuvo su ltimo domicilio y si lo hubiere tenido en pas
extranjero, el del lugar de su ltimo domicilio en Espaa, o donde estuviere la mayor parte de sus bienes, a eleccin del demandante.
5. En los juicios en que se ejerciten acciones relativas a la asistencia o representacin de incapaces, incapacitados o declarados prdigos, ser competente
el tribunal del lugar en que stos residan.
6. En materia de derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen y, en general, en materia de proteccin civil de derechos
fundamentales, ser competente el tribunal del domicilio del demandante, y cuando no lo tuviere en territorio espaol, el tribunal del lugar donde se hubiera
producido el hecho que vulnere el derecho fundamental de que se trate.
7. En los juicios sobre arrendamientos de inmuebles y en los de desahucio, ser competente el tribunal del lugar en que est sita la finca.
8. En los juicios en materia de propiedad horizontal, ser competente el tribunal del lugar en que radique la finca.
9. En los juicios en que se pida indemnizacin de los daos y perjuicios derivados de la circulacin de vehculos de motor ser competente el tribunal del
lugar en que se causaron los daos.
10. En materia de impugnacin de acuerdos sociales ser tribunal competente el del lugar del domicilio social.
11. En los procesos en que se ejerciten demandas sobre infracciones de la propiedad intelectual, ser competente el tribunal del lugar en que la infraccin
se haya cometido o existan indicios de su comisin o en que se encuentren ejemplares ilcitos, a eleccin del demandante.
12. En los juicios en materia de competencia desleal, ser competente el tribunal del lugar en que el demandado tenga su establecimiento y, a falta de ste,
su domicilio o lugar de residencia, y cuando no lo tuviere en territorio espaol, el tribunal del lugar donde se haya realizado el acto de competencia desleal o
donde se produzcan sus efectos, a eleccin del demandante.
13. En materia de patentes y marcas, ser competente el tribunal que seale la legislacin especial sobre dicha materia.
14. En los procesos en que se ejerciten acciones para que se declare la no incorporacin al contrato o la nulidad de las clusulas de condiciones generales
de la contratacin, ser competente el tribunal del domicilio del demandante. Y, sobre esa misma materia, cuando se ejerciten las acciones declarativa, de
cesacin o de retractacin, ser competente el tribunal del lugar donde el demandado tenga su establecimiento y, a falta de ste, el de su domicilio ; y si el
demandado careciere de domicilio en el territorio espaol, el del lugar en que se hubiera realizado la adhesin.
15. En las terceras de dominio o de mejor derecho que se interpongan en relacin con un procedimiento administrativo de apremio, ser competente el
tribunal del domicilio del rgano que acord el embargo, sin perjuicio de las especialidades previstas para las administraciones pblicas en materia de
competencia territorial.
2. Cuando las normas del apartado anterior no fueren de aplicacin a los litigios en materia de seguros, ventas a plazos de bienes muebles corporales y
contratos destinados a su financiacin, as como en materia de contratos de prestacin de servicios o relativos a bienes muebles cuya celebracin hubiera sido
precedida de oferta pblica, ser competente el tribunal del domicilio del asegurado, comprador o prestatario o el del domicilio de quien hubiere aceptado la
oferta, respectivamente, o el que corresponda conforme a las normas de los artculos 50 y 51, a eleccin del demandante

La relacin anterior no constituye un numerus clausus. A ella todava cabe incorporar los fueros contemplados en otras normas
procesales o especiales, como las siguientes:
684.1: Ejecucin hipotecaria.
756: Demandas de declaracin de prodigalidad.
769: Procesos matrimoniales y de menores.
779: Proteccin de menores y adopcin.
807: Liquidacin del rgimen matrimonial.
813: Proceso monitorio.
820: Juicio cambiario.
125.2: Ley 11/1986, de Patentes y Ley 32/1988, de Marcas.
5: LO 2/1984, de derecho de rectificacin.
Lo primero que debe hacer un demandante, con anterioridad a la interposicin de la demanda, es comprobar si el bien
litigioso, que encierra su pretensin, se encuentra comprendido en alguna de las referidas materias. En ese caso, ha de
interponer su demanda ante los Juzgados preestablecidos por dichas normas, y no en el del domicilio del demandado, ni
donde determine una hipottica clusula contractual de sumisin, que ha de tenerse siempre por no puesta ante la vigencia
de tales fueros especiales imperativos.
b) Fueros especiales dispositivos
Por obra del artculo 54.1 LEC, los restantes fueros especiales del art. 52 son de carcter dispositivo. Estos fueros son los
contemplados en los apartados 2, 3 y 16 del artculo 52 LEC:
2. En las demandas sobre presentacin y aprobacin de las cuentas que deban dar los administradores de bienes ajenos ser tribunal competente el del
lugar donde deban presentarse dichas cuentas, y no estando determinado, el del domicilio del mandante, poderdante o dueo de los bienes, o el del lugar donde
se desempee la administracin, a eleccin del actor.
3. En las demandas sobre obligaciones de garanta o complemento de otras anteriores, ser tribunal competente el que lo sea para conocer, o est
conociendo, de la obligacin principal sobre que recayeren.
16. En los procesos en los que se ejercite la accin de cesacin en defensa de los intereses tanto colectivos como difusos de los consumidores y usuarios,
ser competente el Tribunal del lugar donde el demandado tenga un establecimiento, y, a falta de ste, el de su domicilio; si careciere de domicilio en territorio
espaol, el del lugar del domicilio del actor.

Estos fueros especiales presentan la particularidad de que pueden ser excepcionados por las partes a travs de la sumisin
expresa (art. 54.1). No obstante, si no existiera dicho convenio de sumisin a unos tribunales determinados, tienen la
virtualidad de inaplicar el fuero comn del domicilio del demando, debindose reclamar el expresamente previsto en tales
fueros especiales.

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1.3. LOS FUEROS CONVENCIONALES: LA SUMISIN

Si el bien litigioso no se encontrara comprendido en alguna de las excepciones contenidas en el artculo 54 LEC, son vlidos los
acuerdos libremente estipulados por las partes acerca de la sumisin a los Juzgados de una determinada circunscripcin
territorial. Las excepciones a la sumisin expresa o tcita de las partes a los tribunales de una determinada circunscripcin son las
siguientes (54.1 y 2):
Los fueros legales imperativos (reglas establecidas en los nmero 1 y 4 a 15 del art. 52.1 y art. 52.2.
Los asuntos que deban dilucidarse a travs del juicio verbal.
Los contratos de adhesin, los que versen sobre condiciones generales de la contratacin y los celebrados con los consumidores.
Con exclusin de las anteriores materias, las partes pueden, expresa o tcitamente, someterse a los Juzgados de una
demarcacin determinada, siempre y cuando respeten su competencia objetiva (54.3). De este modo, no cabe dicha sumisin a
un Juzgado de Paz, cuando la pretensin haya de plantearse ante un Juzgado de Primera Instancia, y viceversa.
A) La sumisin expresa
Se entender por sumisin expresa la pactada por los interesados designando con precisin la circunscripcin a cuyos
tribunales se sometieren (55). Aunque el precepto no lo diga, junto a la circunscripcin de los tribunales, tambin hay que reflejar
en dicho pacto la relacin jurdico material que pueda provocar el litigio. Adems, resulta aconsejable que, a efectos
probatorios, quede constancia del litigio por escrito.
La sumisin expresa es un negocio jurdico procesal, accesorio de otro principal, en virtud del cual las partes de un
contrato deciden libre y voluntariamente someter la aplicacin, interpretacin o rescisin del mismo a la jurisdiccin de los
Juzgados de una determinada demarcacin judicial. En la prctica, dicho negocio jurdico suele plasmarse mediante una
clusula de cierre a un determinado contrato (por ejemplo, la sumisin expresa, con renuncia al fuero propio, a los Juzgados de Primera Instancia de
Madrid o de Barcelona).

Cuando la sumisin se realice a una demarcacin que contenga una pluralidad de tribunales, dicho pacto no puede
alcanzar a determinar a cul de los Juzgados haya de realizarse la sumisin, ya que, en este caso, se tendra por no puesta y la
demanda se sometera a reparto (art. 57). La finalidad de dicha prohibicin es la de evitar las manipulaciones en la constitucin de
los tribunales, lo que atentara al derecho al Juez legal del art. 24.2 CE.
B) La sumisin tcita
Se entendern sometidos tcitamente (56):
1. El demandante, por el mero hecho de acudir a los tribunales de una determinada circunscripcin interponiendo la demanda o
formulando peticin o solicitud que haya de presentarse ante el tribunal competente para conocer de la demanda.
2. El demandado, por el hecho de hacer, despus de personado en el juicio tras la interposicin de la demanda, cualquier gestin que no
sea la de proponer en forma la declinatoria.

La sumisin tcita exige, como requisito previo, que el actor interponga la demanda ante un Juzgado que no sea
territorialmente competente (normalmente, con olvido del fuero comn y por razones de comodidad, ante los de su propio
domicilio) y, sobre todo, que el demandado se aquiete a dicha solicitud ante el Juzgado incompetente. En cualquier otro caso,
habr necesariamente de interponer, como cuestin previa, la declinatoria, dentro del plazo de diez das del comn a la
contestacin a la demanda (64.1). Si no la interpone en dicho plazo, se consumar la sumisin tcita y el Juzgado, que careca
de competencia territorial, pasar a ostentarla, sin que pueda el demandado denunciar su incompetencia en un momento
posterior (por ejemplo, como excepcin en la contestacin a la demanda), ni pueda tampoco el juez rehusar el conocimiento del asunto,
salvo que, por la naturaleza de la pretensin, se haya vulnerado algn fuero legal imperativo de los contemplados en el art. 54 y
que ocasionan la improcedencia de todo tipo de sumisin.
De la regla anterior hay que exceptuar los dos siguientes supuestos:
El tratamiento de la falta de Jurisdiccin espaola, que puede acumularse al fondo en la contestacin de la demanda.
La excepcin de arbitraje pendiente, que pueda formularse tambin en dicho trmite de contestacin de la demanda.
La sumisin tcita convierte en ineficaz a una sumisin expresa, pues, si las partes se someten tcitamente a la jurisdiccin de
los tribunales de una determinada demarcacin judicial, que no es la que haba sido pactada previamente mediante sumisin
expresa, en realidad, lo que ocasionan es el nacimiento de un nuevo convenio de sumisin con abolicin del anteriormente suscrito.
1.4. TRATAMIENTO PROCESAL
A) Fueros imperativos
El tribunal examinar siempre de oficio su propia competencia, cuando, por la naturaleza del objeto litigioso, nos
encontrramos ante un fuero imperativo de los exceptuados por el art. 54 LEC de la sumisin expresa o tcita de las partes.
Cuando la competencia territorial viniere fijada por reglas imperativas, el Letrado de la Administracin de Justicia judicial
examinar la competencia territorial inmediatamente despus de presentada la demanda y, previa audiencia del ministerio
Fiscal y de las partes personadas, si entiende que el Tribunal carece de competencia territorial para conocer del asunto, dar
cuenta al Juez para que resuelva lo que proceda mediante auto, remitiendo, en su caso, las actuaciones al Tribunal que
considere territorialmente competente. Si fuesen de aplicacin fueros electivos se estar a lo que manifieste el demandante, tras
el requerimiento que se le dirigir a tales efectos (58).
El Juez no debe admitir la demanda ante la inexistencia de competencia territorial. De admitir la demanda, se producira la
perpetuatio jurisdiccionis, que es uno de los efectos esenciales de la litispendencia o de los efectos de la admisin de la demanda
(410-411).
No obstante, podra ocurrir que dicho defecto pasara inadvertido para el Juez. En este caso no existe ningn obstculo para
que, en la comparecencia previa, el Juez examine de oficio su falta de competen territorial. El art. 416.2 LEC tan slo prohbe

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dicho examen de las manifestaciones de la competencia que hayan de hacerse valer exclusivamente a travs de la declinatoria. Sin
embargo, en el caso de los fueros imperativos no es de aplicacin, en virtud de lo dispuesto en el art. 58 LEC.
En todo caso, la falta de oficio de la competencia territorial ha de realizarse siempre previa audiencia de las partes, y ello
por dos motivos:
Porque as lo dispone el art. 58 LEC.
Porque, si se respetara esta exigencia, el tribunal al que se inhibiera el incompetente no podr declararse, a su vez,
territorialmente incompetente (60.1).
[Litispendencia: es una expresin espaola, que se traduce como litigio pendiente. En Derecho se utiliza para sealar que existe un juicio
pendiente, entre las mismas partes y sobre una misma materia.
La litispendencia es un efecto procesal que se genera tras la presentacin de una demanda, en contra del demandante, que le impide iniciar un
nuevo juicio contra el demandado, sobre la misma materia, pues en dicha situacin el ltimo tiene la posibilidad de oponerse alegando tal
situacin, utilizndola como una excepcin procesal. Con ello se pretende evitar el dictado de sentencias contradictorias.]

B) Fueros convencionales
En este supuesto estamos ante objetos litigiosos sobre los que resultan procedentes los pactos de sumisin, dispone el art. 59
que fuera de los casos en que la competencia territorial venga fijada por la ley en virtud de reglas imperativas, la falta de
competencia territorial solamente podr ser apreciada cuando el demandado o quienes puedan ser parte legtima en el juicio
propusieren en tiempo y forma la declinatoria.
En este caso, el demandado habr de interponer la declinatoria, que opera aqu como una autntica excepcin procesal, ya
que, si no la plantea expresamente, se producir una sumisin tcita (art. 56.2), que impedir su examen de oficio, pues las normas
que disciplinan la competencia territorial en los fueros convencionales no la convierten en un autntico presupuesto procesal.
5. LOS CONFLICTOS DE INCOMPETENCIA Y LA DECLINATORIA
A) Los conflictos negativos de competencia
El artculo 60 LEC se refiere expresamente a los conflictos negativos de competencia. Conforme a este artculo, habindose
inhibido, bien de oficio o mediante declinatoria, un Juzgado a favor de otro, hay que distinguir si se ha respetado la
audiencia previa de las partes:
Habindose cumplido la audiencia previa de las partes, el tribunal al que se remitieren las actuaciones estar a lo
decidido y no podr declarar de oficio su falta de competencia territorial.
Si no se hubiera observado la audiencia previa de las partes, el tribunal al que se remitieran las actuaciones tambin
podr declarar de oficio su falta de competencia territorial, en cuyo caso se dispone que La resolucin que declare la falta de
competencia mandar remitir todos los antecedentes al tribunal inmediato superior comn, que decidir por medio de auto, sin
ulterior recurso, el tribunal al que corresponde conocer del asunto, ordenando, en su caso, la remisin de los autos y
emplazamiento de las partes, dentro de los diez das siguientes, ante dicho tribunal (60.3).
B) La declinatoria
a) Concepto
El modo ms usual de plantear los conflictos de jurisdiccin y de competencia consiste en interponer una declinatoria, en cuya
virtud el demandado y los que puedan ser parte legtima en el juicio promovido podrn denunciar la falta de jurisdiccin del
tribunal ante el que se ha interpuesto la demanda, por corresponder el conocimiento de sta a tribunales extranjeros, a rganos
de otro orden jurisdiccional, a rbitros o a mediadores (63.1).
La declinatoria es una excepcin que ha de plantearse como excepcin previa en los siguientes momentos:
En el juicio ordinario Dentro de los diez primeros das del plazo comn de veinte para contestar a la demanda.
En el juicio verbal En los diez das posteriores a la citacin para la vista.
Mediante la excepcin de la declinatoria (en los plazos citados) pueden denunciarse el incumplimiento de los siguientes
presupuestos procesales:
La competencia territorial o falta de Jurisdiccin de los Tribunales espaoles.
La falta de Jurisdiccin de los tribunales civiles, por pertenecer el conocimiento del objeto procesal a otro orden
jurisdiccional.
La excepcin de arbitraje o de pendiente compromiso, por tener que conocer o estar conociendo ya un tribunal arbitral
como consecuencia de la previa suscripcin por las partes de un convenio arbitral.
La falta de competencia objetiva.
La falta de competencia territorial.
Por el cauce de la declinatoria de la jurisdiccin se pueden plantear, no slo los problemas relativos a la competencia territorial,
sino la mayora de los presupuestos del rgano jurisdiccional.
b) Procedimiento
Una vez planteada la declinatoria en el preclusivo plazo indicado, se abre un procedimiento incidental y suspensivo del objeto
principal (excepcin hecha de los actos de aseguramiento de la prueba y de la adopcin de medidas cautelares, art. 64.2), en el que el tribunal le da
traslado de la solicitud de declinatoria y de sus documentos justificativos al actor para que conteste esta excepcin en el
plazo de cinco das.
La nica prueba admisible es la documental que aporten las partes en sus escritos de alegaciones.
El tribunal, sin celebracin de vista, dicta auto dentro del quinto da siguiente (un plazo frecuentemente incumplido en la
prctica forense) en el que, si estimara esta excepcin, habr de circunscribirse a su declaracin de incompetencia en los
casos de falta de jurisdiccin por competencia internacional o arbitraje. No obstante, tratndose de la falta de jurisdiccin por
tener que conocer del asunto otro orden jurisdiccional o de falta de competencia objetiva o territorial, junto a dicha declaracin
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negativa, habr de indicar tambin el orden jurisdiccional, Juzgado o tribunal objetiva o territorialmente competente, debiendo
sealar, en este ltimo caso, como competente el indicado por demandado, si la asignacin de la competencia no se efectuara en
virtud de la aplicacin de fueros especiales imperativos.
El tribunal, al estimar la declinatoria relativa a la competencia territorial, se inhibir en favor del rgano al que corresponda
la competencia y acordar remitirle los autos con emplazamiento de las partes para que comparezcan ante l en el plazo de diez
das (65).
C) Medios de impugnacin
Contra los autos en materia de competencia territorial no cabe recurso alguno (67). Sin embargo, tratndose de la resolucin
de la competencia internacional, arbitraje, de otro orden jurisdiccional u objetiva hay que distinguir:
Contra el auto de inhibicin cabe la interposicin de recurso de apelacin.
Contra el auto que rechace esta excepcin, tan slo cabe interponer el recurso de reposicin.
En cualquier caso, debe la parte gravada por esta resolucin, bien mediante escrito independiente (cuando no quepa la
interposicin de recurso alguno), bien en el recurso de reposicin, formular su respetuosa protesta por la infraccin de tales
normas sobre la jurisdiccin o la competencia, ya que el ltimo inciso del art. 459 exige, como presupuesto de la admisibilidad
del recurso de apelacin por vicios in procedendo [esta clase de vicios concurre cuando, a raz de la inobservancia de normas procesales, aparecen
afectados los requisitos a los que se halla supeditada la validez de una resolucin judicial o la de los actos que la precedieron y tuvieron incidencia en el
pronunciamiento], la necesidad de denunciar oportunamente dicha infraccin ante el Juez a quo [quien dicta la resolucin que va a ser objeto
de recurso de apelacin], si el recurrente hubiere tenido oportunidad procesal para ello.

Idntico presupuesto procesal de invocacin en la instancia de la norma procesal vulnerada contempla el art. 469.2 en todo
lo relativo a la interposicin del recurso de casacin por infraccin procesal. Pero la interposicin de dicho recurso
extraordinario tan slo puede suceder por infraccin de las normas relativas a la jurisdiccin y competencia objetiva o funcional,
y no de las que disciplinan la competencia territorial.

2. LA COMPETENCIA TERRITORIAL POR CONEXIN

Cuando se ejerciten conjuntamente varias acciones frente a una o varias personas ser tribunal competente el del lugar
correspondiente a la accin que sea fundamento de las dems; en su defecto, aquel que deba conocer del mayor nmero de las
acciones acumuladas y, en ltimo trmino, el del lugar que corresponda a la accin ms importante cuantitativamente (53).
Cuando el actor desea acumular en su demanda distintas pretensiones (compatibles y con respecto a la competencia objetiva)
contra un mismo o varios demandados (por ejemplo, la rescisin de un contrato y la peticin de indemnizacin de daos y perjuicios) se produce
un fenmeno de acumulacin objetiva y/o subjetiva, en la terminologa legal, de acciones, regulada en los artculos 71 y
siguientes en el que puede suceder que exista, con respecto a tales demandados o acciones, cuya acumulacin se pretende, una
concurrencia de fueros legales.
En este supuesto, hay que acudir a los criterios determinantes de la competencia territorial por conexin de las pretensiones
(53):
En primer lugar, la competencia se determinar por el fuero de la accin principal (en el ejemplo utilizado, el de la rescisin del
contrato).

En segundo lugar, y si todas ellas tuvieran carcter principal, ante el juez de la demarcacin que haya de conocer del
mayor nmero de pretensiones acumuladas.
En defecto de los anteriores criterios, al del lugar donde haya de deducirse la pretensin con mayor importancia
cuantitativa.
Si la acumulacin fuera exclusivamente subjetiva contra varios demandados o litisconsortes y no existiera ningn fuero prevalente
de conformidad con lo establecido en los artculos 52 y 53.1, el art. 53.2 LEC dispone que el actor podr interponer su demanda
ante el Juzgado del domicilio del demandado que estimara oportuno.
En materia del procedimiento para denunciar la infraccin de tales criterios legales hay que distinguir la naturaleza de los
fueros concurrentes de las pretensiones acumuladas:
Tratndose de fueros legales imperativos, en primer lugar, se impone su examen de oficio y aplicacin de tales fueros
legales, frente a los convencionales, y en segundo lugar, si dichos fueros legales imperativos fueran concurrentes, hay que
aplicar el criterio de la accin principal.
Tratndose de una conexin de pretensiones con fueros convencionales, la incompetencia territorial ha de denunciarse a
travs de la declinatoria, producindose, en cualquier otro caso, una sumisin tcita.

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SECCION SEGUNDA. PRESUPUESTOS PROCESALES.

LECCIN 4. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DE LAS PARTES (I)
1. LAS PARTES Y SUS PRESUPUESTOS PROCESALES
Las partes de un proceso, al igual que el rgano jurisdiccional, han de observar el cumplimiento de determinados presupuestos
procesales subjetivos. Sin esta observancia, el tribunal se ver impedido de dictar una sentencia de fondo.
En principio, corresponde a cada una de las partes, al actor y al demandado, observar el cumplimiento de sus presupuestos
procesales, ya que, en cualquier otro caso, se exponen a una sentencia desfavorable a sus respectivas pretensiones o defensas.
No obstante, esta carga procesal recae, sobre todo, en el demandante, ya que la inobservancia de un presupuesto procesal
ocasiona una sentencia absolutoria en la instancia, en la que el rgano jurisdiccional se ver impedido de otorgar la satisfaccin
material de su pretensin e inadmitir su demanda.
Inadmitida una demanda, el demandante podra volver a interponerla, pero, para que prospere, el actor habr de cumplir
con los presupuestos procesales que impidieron el examen de la relacin jurdico material debatida.
En conclusin, con anterioridad a la interposicin de su demanda, el actor debe ser cuidadoso en el cumplimiento de los
presupuestos procesales.
1.1. CONCEPTO Y CLASES
Las partes son nicamente quienes interponen la pretensin y se oponen a ella.
El proceso sirve para obtener la tutela judicial de las pretensiones declarativas, constitutivas o de condena (5.1), que decida
interponer el demandante ante el Tribunal competente y frente a los sujetos a quienes haya de afectar la resolucin
pretendida (5.2).
El concepto de parte presupone una titularidad o cierta situacin con respecto a la relacin jurdico material debatida y se determina
por los efectos materiales de la cosa juzgada.
Son partes en un proceso quienes han de verse expuestos a los efectos materiales de la futura sentencia . Por ello, el concepto
de parte se diferencia claramente del concepto de tercero:
Parte. Presenta las siguientes caractersticas: es titular de derecho subjetivo; ha de cumplir la obligacin derivada de la
relacin jurdico material debatida y ostenta inters legtimo derivado de dicha relacin; ha de soportar, en su esfera
patrimonial o moral, los efectos de la sentencia.
Tercero. Puede intervenir tambin en el proceso (por ejemplo, en calidad de testigo o de perito). Sin embargo, a diferencia de las
partes, no es titular de derecho subjetivo, ni ha de cumplir obligacin alguna derivada de la relacin jurdico material
debatida, ni ostenta inters legtimo derivado de dicha relacin, ni ha de soportar, en su esfera patrimonial o moral, los
efectos ulteriores de la sentencia.
Las partes son quienes, por ostentar la titularidad de los derechos y obligaciones o algn inters legtimo en una determinada
relacin jurdica discutida, interponen, a travs de la demanda (actor o demandante), su pretensin, o se oponen a ella, mediante el
escrito de contestacin (demandado).
No obstante, junto a estas partes iniciales, pueden aparecer o intervenir otras en el curso del proceso que ostenten dicha
titularidad de la relacin jurdica o incluso, sin serlo, mantengan un inters con respecto al objeto procesal, que les permita
comparecer, en calidad de parte principal o parte subordinada, dentro del proceso.
El concepto y el estatus jurdico de las partes vienen determinados por la legitimacin. Atendiendo a la relacin jurdico
material que vincula a las partes con el objeto principal, cabe distinguir las partes principales, de las partes subordinadas:
-Partes principales. Son partes principales quienes, por ser titulares de la relacin jurdico material debatida y por verse
expuestos a los futuros efectos directos de la sentencia, estn legitimadas para deducir la pretensin u oponerse a ella,
delimitan el objeto del proceso y generan la obligacin del juez de congruencia en la sentencia, contra la que pueden
recurrir con independencia. Si dicha relacin jurdica es, adems, disponible, podrn provocar la finalizacin anormal del
proceso a travs de los actos de disposicin de la pretensin (desistimiento, renuncia, allanamiento, etc.).
-Partes subordinadas. Las partes subordinadas (los intervinientes adhesivos o coadyuvantes) se encuentran en una relacin
jurdica dependiente de otra principal, que es la que se debate en el proceso y de la que son titulares las partes principales, por lo
que tan slo han de sufrir los efectos reflejos o indirectos de la sentencia. Por ello, ni delimitan el objeto del proceso, ni pueden
transigir sobre el mismo, ni pueden impugnar la sentencia con independencia. Simplemente coadyuvan con sus actos de postulacin
al xito de la pretensin o defensa de la parte principal.
1.2. DETERMINACIN
Las partes no pueden, sin ms, comparecer en el proceso, sino que han de cumplir tambin con los presupuestos procesales
que les son propios y cuya ausencia impedir al juez el examen de la relacin jurdica debatida.
Los presupuestos procesales de las partes vienen determinados por los siguientes extremos:
En la fase declarativa, por la capacidad para ser parte y de actuacin procesal, la representacin y postulacin procesal,
la aptitud de conduccin procesal y el litisconsorcio necesario.
En la fase de impugnacin, por los presupuestos comunes de gravamen y la conduccin procesal y los presupuestos
especiales, consistentes en la suma de gravamen y la caucin para recurrir.

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2. LA CAPACIDAD PARA SER PARTE Y DE ACTUACIN PROCESAL

2.1. LA CAPACIDAD PARA SER PARTE. CONCEPTO
La capacidad para ser parte es la aptitud requerida por la Ley para poder ser demandantes o demandados, ostentar la
titularidad de los derechos, obligaciones, posibilidades procesales y cargas procesales y asumir las responsabilidades y
efectos que se deriven del proceso, y, de modo especial, los efectos materiales de la cosa juzgada.
La capacidad para ser parte se corresponde con la capacidad jurdica del Derecho Civil y asiste a todos los sujetos del
Derecho: tanto a las personas fsicas, como a las jurdicas. Sin embargo, no se identifica absolutamente con ella, ya que, la
capacidad para ser parte ha de ser ms amplia, por los siguientes motivos:
Porque la capacidad para ser parte lo que otorga a los sujetos del Derecho es el ejercicio del derecho fundamental de accin o a la
tutela judicial efectiva y el derecho fundamental de defensa.
Porque el propio artculo 24.1 CE prohbe todo gnero de indefensin material.
La capacidad para ser parte ha de ser ms amplia que la capacidad jurdica. La capacidad para ser parte permite el libre
acceso, no slo a toda persona fsica y jurdica legalmente constituida, sino tambin a los patrimonios autnomos,
organizaciones de personas y entes jurdicos que, aunque no tengan plena capacidad jurdica, se vean obligados a impetrar,
a travs del proceso, el auxilio de los tribunales o puedan sufrir los efectos de una sentencia. Por esta razn, el art. 6 LEC les
confiere a todos ellos dicha capacidad para comparecer en el proceso y deducir una pretensin u oponerse a ella
2.2. DETERMINACIN
Ostentan capacidad para ser parte, no slo las personas fsicas y jurdicas, sino tambin el Ministerio Fiscal, las masas
patrimoniales o los patrimonios separados que carezcan de titular o que se hayan privados de sus facultades de disposicin y
administracin, las entidades sin personalidad jurdica que la Ley les reconozca dicha capacidad, los grupos de consumidores
o usuarios determinados o determinables y las entidades habilitadas por la legislacin comunitaria para el ejercicio de las
acciones de cesacin.
A) El Ministerio Fiscal
El Ministerio Fiscal (MF) goza de plena capacidad para ser parte. As lo reconoce el art. 6.1.6 LEC, en todos aquellos
procesos en los que deba intervenir como consecuencia de su especial misin constitucional de defensa de la legalidad y de los
derechos de los ciudadanos.
El MF goza de una personalidad jurdica nica y est sometido a los principios de unidad y dependencia jerrquica.
El otorgamiento de la capacidad para ser parte, que el artculo 6.1.6 LEC efecta al MF, no debe llevar a la conclusin de
que el Fiscal puede comparecer en cualesquiera procesos civiles, sino, tal y como seala expresamente el precepto, respecto de
los procesos en que, conforme a la ley, haya de intervenir como parte.
En la inmensa mayora de los procesos civiles lo que se discuten son derechos subjetivos de la absoluta titularidad y disposicin de
los ciudadanos, con respecto a los cuales el MF, que es el defensor de la sociedad y de los intereses pblicos tutelados por la Ley,
nada tiene que decir.
La capacidad para ser parte del MF en el proceso civil ha de circunscribirse a aquellos objetos litigiosos en los que exista
un inters social o hayan de ser tutelados los intereses de menores o de personas desvalidas, es decir, en los denominados
procesos civiles inquisitorios, como lo son los referentes a las cuestiones de estado civil y los procesos de familia. De esta
manera, tanto el CC, como la LEC confieren legitimacin para intervenir como parte principal al MF en los procesos siguientes:
1. Incapacitacin, nulidad matrimonial y en los de determinacin e impugnacin de la filiacin.
2. Declaracin de prodigalidad.
3. Expedientes de tutela.
4. Expedientes de adopcin.
5. En los procesos de alimentos.
6. En general, en todos los procesos de familia, capacidad y filiacin en los que puedan comprometerse los intereses de
menores, incapaces o ausentes.
Asimismo, el MF ostenta la capacidad genrica para provocar la incoacin o comparecer en los procesos civiles para la
defensa del honor de las personas fallecidas.
No obstante, dicha capacidad ha de extenderse tambin a otros derechos fundamentales en los que exista un inters
constitucionalmente relevante, lo que ocurrira, por ejemplo, con el ataque de los medios de comunicacin social a la dignidad y
honor de los menores (as, la pornografa infantil a travs de Internet).
Tambin debe ejercitar la accin civil en el proceso penal en sustitucin del perjudicado por el hecho punible.
B) Las personas fsicas y jurdicas
En la inmensa mayora de los procesos civiles quienes comparecen son las personas fsicas o jurdicas. Esto es as, porque en el
proceso civil se discuten bienes e intereses privados, desde un punto de vista cuantitativo.
a) Las personas fsicas
La LEC otorga expresamente capacidad para ser parte a todas las personas fsicas o naturales (6.1.1 LEC y 30 CC).
Se confiere tambin dicha capacidad al nasciturus, para todos los efectos que le sean favorables.
Con base en el artculo 24.1 CE, toda persona fsica, sea espaola, ciudadana de la Unin Europea o extranjera, ostenta, por
el solo hecho de serlo, capacidad para ser parte, as como el derecho a litigar gratuitamente cuando carezca de recursos
econmicos, y ello, aun cuando se trate de un extranjero ilegal o que no resida legalmente en Espaa.

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La capacidad civil se extingue por la muerte de las personas (32 CC) y, tambin mortis casusa, la capacidad para ser parte, en
cuyo caso habr de producirse un fenmeno de sucesin procesal (16). El fallecimiento de una parte en el curso del proceso obliga a
su comunicacin a la contraria a fin de posibilitar dicha sucesin.
b) Las personas jurdicas
La LEC confiere capacidad para ser parte a las personas jurdicas (6.3).
Por personas jurdicas no debemos entender slo las civiles, sino tambin las mercantiles e incluso las personas jurdicas
pblicas que, cuando actan sometidas al Derecho Privado, pueden demandar o ser demandadas en un proceso civil.
Tambin las personas jurdicas se extinguen por las causas previstas en la Ley, en cuyo caso no pueden ser demandadas en un
proceso. Sin embargo, y al igual que sucede con las personas fsicas, si se produjera la extincin de una sociedad en el curso de un
proceso, ha de ser comunicada dicha sucesin material a la contraparte.
C) Las masas patrimoniales
Las masas patrimoniales o los patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular o cuyo titular haya sido
privado de sus facultades de disposicin y administracin (6-1.4).
Por dichas masas patrimoniales cabe entender a las uniones sin personalidad jurdica, las masas patrimoniales y los
patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular.
a) Las uniones sin personalidad jurdica
Las uniones sin personalidad jurdica son agrupaciones de personas fsicas con patrimonio propio, pero sin capacidad
jurdica, por no constituido como personas jurdicas, civiles o mercantiles, con arreglo a lo dispuesto en la Ley.
No obstante carecer de personalidad jurdica, el art. 6.1.4 LEC les otorga capacidad para ser parte. Como ejemplos de estas uniones
suelen citarse las comisiones de estudiantes fin de carrera, las de carcter ldico o festivo, las constituidas en homenaje de alguna personalidad, las
asociaciones deportivas no inscritas, la gestin de negocios jurdicos ajenos, etc.

Todas esas entidades, aun cuando no cumplan con los requisitos exigidos para dotarlas de personalidad jurdica (escritura
pblica e inscripcin en el pertinente Registro), ostentan capacidad para ser parte para la defensa de sus intereses legtimos en
la medida en que realizan vlidamente negocios jurdicos.
En ltimo trmino, el fundamento de tal antiformalismo hay que encontrarlo en el art. 22 CE, que consagra, sin ms, el derecho
fundamental de asociacin por el slo hecho de asociarse. Por esta razn, su ejercicio no puede condicionarse a la inscripcin en un
Registro, la cual nunca puede ser constitutiva, sino tan slo a efecto de publicidad, ya que negar la capacidad para ser parte por el
solo hecho de no encontrarse una determinada asociacin inscrita en un Registro, equivaldra al establecimiento de un obstculo al
libre acceso a los Tribunales, que el TC siempre ha proscrito.
En conclusin, desde el momento en que dos o ms personas deciden asociarse y, en nombre de esa unin sin personalidad
jurdica, realizan negocios jurdicos, ostentan capacidad para ser parte.
De los daos que cause un ente de este tipo responde el patrimonio adscrito a tal fin, y el de sus gestores.
b) Masas patrimoniales
Son conjuntos de bienes que, sin estar adscritos a un contrato de sociedad, pueden pertenecer a una o a ms personas . El
ejemplo tpico es la comunidad de bienes, en la que la propiedad de una cosa pertenece pro indiviso a varias personas, y, en la medida en que participan de
dicha naturaleza, la sociedad de gananciales, la propiedad horizontal, la herencia yacente que transitoriamente permanece sin titular, o la comunidad vecinal de
montes en mano comn.

En todas estas masas patrimoniales no existe precepto alguno que les confiera capacidad para ser parte (en el artculo 13.3 LPH
se prev la capacidad de actuacin procesal del Presidente de la comunidad de propietarios), lo que no ha constituido obstculo
alguno para que la jurisprudencia les haya reconocido a todos estos entes capacidad para ser parte.
c) Los patrimonios separados
Se reconoce capacidad para ser parte a () los patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular o cuyo
titular haya sido privado de sus facultades de disposicin y administracin (6.1.4). Como ejemplo de este supuesto podemos citar las empresas
en administracin concursal, en las que el concursado no puede disponer de la administracin de los bienes.

Los patrimonios separados vienen determinados por la masa del concurso, la cual, ms que carecer de titular (carece de
titular, ej; la herencia yacente hasta su aceptacin), pues pertenece al concursado, en realidad, constituye un supuesto de falta de disposicin
y administracin de dicho patrimonio, que corresponde a la administracin concursal para el ejercicio de acciones de ndole no
personal del concursado. De dichas acciones personales, es el propio concursado quien ostenta la capacidad para ser parte.
D) Las entidades sin personalidad jurdica
Se establece que 1. Podrn ser parte en los procesos ante los tribunales civiles: () 5. Las entidades sin personalidad jurdica
a las que la ley reconozca capacidad para ser parte (6.1.5). Lo establecido en este precepto parece un contrasentido, pues, que
sepamos, no existe norma material o procesal alguna, en la que el legislador, sin reconocer la personalidad jurdica de una
determinada sociedad o asociacin, decida otorgarle capacidad para ser parte.
Se reconoce la capacidad para ser parte demandada a las entidades que, no habiendo cumplido los requisitos legalmente
establecidos para constituirse en personas jurdicas, estn formadas por una pluralidad de elementos personales y patrimoniales
puestos al servicio de un fin determinado (6.2).
Existen entidades sin personalidad jurdica, a las que la jurisprudencia de los tribunales les ha otorgado la capacidad para
ser parte.
a) Sociedad mercantil irregular y Uniones temporales de Empresa (UTEs)
A la relacin anterior de entidades sin personalidad jurdica hay que incorporar a la sociedad mercantil irregular y a las
Uniones Temporales de Empresa.
En relacin a las Uniones Temporales de Empresa, el art. 7.2 de la Ley 18/1982, establece que no tendrn personalidad
jurdica propia, si bien tambin la jurisprudencia del TS les ha otorgado la capacidad para ser parte, pudiendo demandar y
ser demandadas con independencia de que tambin lo sean sus socios o sociedades asociadas, ya que, de los actos y negocios
efectuados con terceros, responden solidaria e ilimitadamente con el patrimonio de ellos.
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b) Entidades con personalidad jurdica atpica

Existen entidades con personalidad jurdica atpica, es decir, no subsumible en las categoras legales de las sociedades
mercantiles, a las que los tribunales debieran otorgarles tambin la capacidad para ser parte. Como ejemplo de este grupo podemos
citar a las agrupaciones de inters urbanstico o a las Juntas de Compensacin Urbanstica.

Por ltimo, citar el supuesto de entidades con una personalidad jurdica limitada al cumplimiento de determinados fines o la
realizacin de determinados negocios, como las Organizaciones Interprofesionales Agroalimentarias o las Sociedades de
Garanta Recproca, as como las Empresas de Trabajo Temporal.
En todo caso, si estos entes sin personalidad jurdica o con capacidad jurdica limitada hubieran contratado o hubieran actuado, en
calidad de demandantes, en un proceso determinado, no pueden posteriormente aducir su falta de capacidad para ser parte
demandada, ni se podr negar a ser parte en la contestacin a la demanda y admitirla en la reconvencin, pues tales conductas
atentaran al principio de que nadie puede ir contra sus propios actos (STS).
E) Los grupos de consumidores y usuarios
a) Grupos de consumidores y usuarios
Se establece que 1. Podrn ser parte en los procesos ante los tribunales civiles: () 7. Los grupos de consumidores o
usuarios afectados por un hecho daoso cuando los individuos que lo compongan estn determinados o sean fcilmente
determinables. Para demandar en juicio ser necesario que el grupo se constituya con la mayora de los afectados (6.1.7).
Del anterior precepto destacamos las siguientes notas:
Capacidad y legitimacin. Este precepto involucra en realidad dos requisitos, la capacidad y la legitimacin, pues es
necesario que tales grupos de consumidores sean afectados por un hecho daoso, lo que produce la exclusin de la capacidad
para ser parte de los grupos de consumidores y usuarios en la interposicin de pretensiones meramente declarativas.
Grupos determinados o fcilmente determinables. Adems de la capacidad y la legitimacin, dichos grupos de
consumidores o usuarios han de estar determinados o ser fcilmente determinables, con lo que la norma tan slo concede capacidad
para ser parte y de conduccin procesal a tales grupos para la defensa de los intereses colectivos y no, para la de los generales de
consumidores y usuarios, ni la de los intereses difusos.
Grupo que se constituya con la mayora de los afectados. La norma condiciona la capacidad para ser parte actora a que el
grupo se constituya con la mayora de los afectados, por lo que, para determinar esa mayora, parece aconsejable, con carcter
previo a la interposicin de la demanda, solicitar la prctica de la diligencia preliminar.
b) Entidades habilitadas conforme a la normativa comunitaria europea para el ejercicio de las acciones de cesacin
Se establece que 1. Podrn ser parte en los procesos ante los tribunales civiles: () 8. Las entidades habilitadas conforme a
la normativa comunitaria europea para el ejercicio de la accin de cesacin en defensa de los intereses colectivos y de los
intereses difusos de los consumidores y usuarios (6.1.8).
Esta normativa pretende ser un instrumento procesal para facilitar el recproco reconocimiento de las asociaciones extranjeras,
garantizndoles idntica capacidad para actuar judicialmente que aqulla que disfrutan las organizaciones nacionales, con el fin de
proveer de un sistema eficaz de resolucin de controversias transfronterizas, que puedan surgir entre los consumidores y operadores
econmicos en el interior de la Unin Europea.
2.3. LA CAPACIDAD PROCESAL. CONCEPTO
La capacidad procesal o de actuacin procesal es la aptitud para ejercitar la accin, comparecer en el proceso para interponer
la pretensin, como parte actora, u oponerse a ella, en calidad de parte demandada, y realizar, junto con el cumplimiento de
la postulacin necesaria, vlidamente la totalidad de los actos procesales de alegacin, prueba e impugnacin conducentes a
la satisfaccin de las respectivas pretensiones o defensas.
La capacidad procesal se confunde con la capacidad civil de obrar, de tal suerte que toda persona fsica, que se encuentre en el
pleno goce sus derechos civiles, ostenta capacidad procesal y, puede, por tanto, interponer una demanda u oponerse a ella y
realizar con validez la totalidad de los actos procesales. No obstante, en todo lo relativo a las personas jurdicas, este presupuesto
resulta ser indiferente, pues toda persona jurdica que tiene capacidad para ser parte ostenta tambin capacidad de actuacin
procesal, debiendo personarse en el proceso y en su nombre su legal representante.
2.4. DETERMINACIN
Se distingue la capacidad procesal de las personas fsicas, la de las jurdicas, la de las masas patrimoniales y la de las
entidades sin personalidad jurdica (7). Sin embargo, no contempla la capacidad de actuacin del MF, porque, debido a su
personalidad jurdico pblica nica , el MF est habilitado ex lege para intervenir en los procesos civiles que determine la ley
cuando est comprometido el inters social o cuando puedan afectar a personas menores, incapaces o desvalidas en tanto se
provee de los mecanismos ordinarios de representacin.
A) Las personas fsicas
Slo podrn comparecer en juicio los que estn en el pleno ejercicio de sus derechos civiles (7.1) y que Las personas fsicas
que no se hallen en el caso del apartado anterior habrn de comparecer mediante la representacin o con la asistencia, la
autorizacin, la habilitacin o el defensor exigidos por la Ley (7.2).
En virtud de la anterior norma, la capacidad procesal de las personas fsicas ha de integrarse con las correspondientes
prescripciones del Cdigo Civil relativas a la capacidad de obrar, con lo que resulta obligado distinguir entre las siguientes:
a) Personas fsicas con plena capacidad procesal
Son las que ostentan plena capacidad de obrar, es decir, las mayores de edad (de 18 aos). Los mayores de edad son civilmente
plenamente capaces y, por tanto, pueden comparecer siempre vlidamente en juicio.
25

b) Personas fsicas con capacidad procesal limitada

Los que tienen la capacidad de obrar limitada, la tienen tambin para comparecer en juicio. A esta categora pertenecen los
menores de edad emancipados:
Los cuales, aun cuando tengan plena capacidad de obrar, no pueden realizar determinadas actuaciones sin el consentimiento
legal de su representante:
Tomar dinero a prstamo.
Gravar o enajenar sus bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales o de extraordinario valor.
Por tanto, el menor emancipado puede comparecer vlidamente en juicio. Ahora bien, para realizar los negocios jurdicos
exceptuados de su capacidad de administracin, necesita el consentimiento de su legal representante. Por tanto, para comparecer en
un proceso en relacin con una pretensin relacionada con dichos negocios (por ejemplo, para realizar una transaccin sobre un inmueble de su
propiedad), necesita suplir su incapacidad con la representacin de su padre o curador (art. 323.1CC) o, a falta de ambos, habr de
acudirse a la integracin de su incapacitad procesal en la forma dispuesta en el art. 8 LEC: el tribunal le nombrar, mediante
providencia, un defensor judicial, que asumir su representacin y defensa hasta que se designe a aquella persona.
c) Incapaces
Son incapaces las personas as declaradas mediante sentencia judicial por estar incursos en alguna de las causas
expresamente previstas en la Ley y a travs de un proceso de incapacitacin de los contemplados en el art. 756 y ss. LEC, en el
que han de respetarse todas las garantas de audiencia del interesado y de los parientes ms prximos.
La incapacidad no se presume nunca, sino que exige siempre prueba en contrario de la plena capacidad de la persona fsica. La
base fctica de la incapacitacin, las causas fijadas en la ley, como dice el artculo 199 CC, son las enfermedades o deficiencias
persistentes de carcter fsico o psquico que impiden a la persona gobernarse por s misma, tal y como precisa el artculo 200 CC y
como matiza la jurisprudencia del TS Es la decisin judicial de carecer de aptitud para autogobernarse, por lo que la enfermedad
o deficiencia ha de ser constante, entendida como permanencia hacia el futuro.
-Proceso de incapacitacin. Como regla general, la incapacidad ha de declararse, tras un proceso especial de incapacitacin, en
la pertinente sentencia, en la que el juez determinar la extensin y lmites de la incapacidad, el rgimen de tutela o guarda del
incapacitado y nombrar a la persona o personas que hayan de asistir o representar al incapaz, es decir, a los tutores o, en su caso,
los curadores, quienes suplirn la incapacidad en todos o en los procesos que el juez determine.
-Curatela. Tambin puede llegar a restringir la totalidad de la capacidad procesal. No obstante, tambin la jurisprudencia
permite que, si en un proceso determinado, distinto al de incapacitacin, y previo los informes psiquitricos pertinentes, se
demostrara dicha incapacidad, pueda el juez apreciar la falta de capacidad procesal y disponer su integracin.
No siempre es necesaria la declaracin judicial de incapacidad para que el representante pueda vlidamente suplir la
incapacidad material. Desde luego, no lo es en el caso de los menores, con respecto a los cuales su incapacidad procesal la suplen
permanentemente, y sin necesidad de dicha declaracin, sus representantes legales. No obstante, tambin en los dems supuestos de
incapacidad material, puede siempre el guardador de hecho accionar en nombre del incapaz, aunque no haya sido declarado
judicialmente, siempre y cuando dicho ejercicio de la accin lo sea en el exclusivo y propio beneficio del incapaz.
d) La suplencia e integracin de la capacidad procesal
Las personas fsicas, que carezcan o tengan limitada su capacidad procesal, necesitan actuar en el proceso a travs de otra
persona que supla dicha incapacidad. El grado o intensidad de integracin de dicha incapacidad se encuentra en funcin de la
ndole o naturaleza de la incapacidad:
Si la incapacidad fuera absoluta, se acude a la tcnica de la representacin.
Si la incapacidad fuera limitada, hay que recurrir a la asistencia, a la autorizacin o a la habilitacin judicial con
nombramiento de un defensor judicial.
1. La representacin
Menores de edad. Por los menores de edad no emancipados han de comparecer en el proceso sus representantes
legales, esto es, los padres que ostenten la patria potestad. No obstante, si en un proceso determinado, existiera un conflicto
de intereses entre el menor y su legal representante, el juez le nombrar a aqul un defensor judicial, representndole,
hasta dicho nombramiento, el Ministerio Fiscal, todo ello bajo la sancin de nulidad de las actuaciones practicadas.
Nasciturus. Tambin ser representado en juicio por las personas que legtimamente les representaran si ya hubieren
nacido, es decir, por quienes ostentaran la patria potestad.
Incapaces. Los declarados judicialmente incapaces sern representados por el tutor o curador que el juez designe en
la sentencia de incapacitacin.
2. La asistencia
Tratndose de una limitacin de la capacidad de obrar, tanto la LEC, como el CC, recurren a la tcnica de la asistencia, en la
que se autoriza a la persona fsica a comparecer vlidamente en el proceso, si es asistido por un curador en los trminos que
determine la sentencia. Tales supuestos son los siguientes:
Cuando as lo establezca la sentencia de incapacitacin en atencin a la menguada incapacidad del declarado incapaz.
En la declaracin de prodigalidad, en la que se determinarn los actos o procesos en los que el prdigo necesita de la
asistencia de su curador.
3. La autorizacin
En supuestos de incapacidades relativas, determinadas comparecencias en juicio requieren la autorizacin del
representante legal o del juez.
Cuando los menores emancipados pretendan enajenar inmuebles, comercios, industrias o bienes valiosos.
En los actos de disposicin o de no mera administracin del menor de edad, pero mayor de 16 aos.
El tutor necesita autorizacin judicial para interponer una demanda en nombre de su pupilo, pero no para defenderlo
como demandado.

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En todos estos supuestos de autorizacin de quienes ostentan la patria potestad o judicial, dicha autorizacin opera como un
presupuesto de la integracin de la capacidad procesal, cumplido el cual, bien el menor, bien el tutor gozarn de plena capacidad
procesal y podrn, por tanto, comparecer en el proceso y realizar vlidamente los actos procesales.
4. La habilitacin y el nombramiento de defensor judicial
La Disposicin Derogatoria nica 1.1 LEC/2000 declara vigentes Los artculos 1994-2001 LEC/1881, hasta tanto se
promulgue la nueva Ley de la jurisdiccin voluntaria.
Los artculos 1994-2001 LEC/1881 prevn la habilitacin judicial para comparecer en juicio de los menores no
emancipados, cuando se den las siguientes condiciones:
Que los menores no estn autorizados por la Ley para comparecer directamente en juicio o por el padre o la madre
que ejerzan la patria potestad.
Cuando, habiendo sido demandados o existiera un gran perjuicio de que no promovieran una demanda, sus padres se
encontrasen ausentes sin motivo racional para creer en su prximo regreso o se negaran a representar a su hijo en juicio
Siempre que el menor no pueda obtener la integracin de su capacidad procesal a travs de sus padres o exista un
conflicto de intereses entre ellos y el menor, el tribunal, mediante providencia, le proveer de un defensor judicial, cuyo
nombramiento se inscribir en el Registro Civil. Hasta tanto recaiga dicho nombramiento, asumir su defensa el MF.
El defensor judicial no es un representante del menor para la defensa y administracin de su patrimonio, sino un
mandatario provisional de la Autoridad Judicial, a quien sta le confa suplir su incapacidad en un proceso o acto
determinado. Por tanto, su capacidad procesal ha de circunscribirse a los trminos y duracin de dicho mandato judicial, dentro de
los cuale, el defensor judicial ha de ejercitar, en el inters del menor, su derecho a la tutela judicial o de defensa. Dicho mandato
finaliza, no slo por conclusin de dicho encargo, sino tambin cuando, en los casos de ausencia, comparezcan sus progenitores a
suplir su incapacidad procesal.
B) Las personas jurdicas
La capacidad de actuacin procesal de las personas jurdicas la ostenta su legal representante (7.4).
La persona jurdica, por el solo hecho de haberse vlidamente constituido, ostenta la capacidad para ser parte y de actuacin
procesal. No obstante, no puede comparecer en el proceso y realizar vlidamente actos procesales cualquier miembro de
dicha persona jurdica, sino tan slo su rgano legal de representacin (su legal representante), al igual que sucede con la
capacidad civil de obligarse, que la ostenta el legal representante de la persona jurdica.
Para determinar la capacidad procesal de la persona jurdica habr de acudirse siempre a confrontar la escritura de
representacin procesal con los estatutos o carta fundacional de la persona jurdica a fin de comprobar si quien comparece en el
proceso es o no su legal representante, ello con independencia de lo que diga el encabezamiento del escrito de demanda, que podra
contener un defecto, en cualquier caso sanable.
a) Personas jurdico-privadas
Para dilucidar quin sea el representante legal de una sociedad y, por tanto, quien ostenta la capacidad procesal, hay que
determinar, en primer lugar, su naturaleza y, en segundo, examinar su carta fundacional, a fin de averiguar quin ejercita su
representacin.

Sociedades civiles documento de constitucin y arts. 1692-1695 CC.

Sociedades mercantiles estatutos (que se plasmarn en escritura pblica y se inscribirn en el Registro Mercantil).
Sociedades Annimas o de Responsabilidad limitada administradores.
Cooperativas Consejo Rector.
Fundacin patronato

Si quien interviene en el proceso, en el momento de la interposicin de la demanda o de su contestacin, es el representante

legal de la sociedad, se habr cumplido este presupuesto procesal a lo largo del procedimiento y de todas sus instancias , y
ello, aun cuando la persona jurdica revoque dicho nombramiento y conceda la representacin a otro administrador.
El rgano de administracin de la sociedad es su representante legal a lo largo de toda su vida social, la cual no se extingue
por el slo hecho de haber iniciado un procedimiento concursal. La prdida de la capacidad para ser parte y de actuacin
procesal se produce por la disolucin de la sociedad y no, por su declaracin de concurso. Por tanto, la sociedad en
liquidacin conserva toda su personalidad y capacidad procesal.
b) Personas jurdico-pblicas
Si quien hubiera de demandar o ser demandada fuera una persona jurdico-pblica, hay que acudir a su correspondiente Ley
orgnica administrativa, en donde se suele otorgar la capacidad procesal a su rgano de gobierno, sin perjuicio de que, a
travs de la delegacin, se confiera tambin a los distintos departamentos.
La representacin y defensa de la Administracin Pblica estatal corresponde a los Abogados del Estado y la de la
Administracin Autonmica y local, a los letrados que presten en ellas sus servicios, salvo que contraten a un abogado
determinado.
C) Las masas patrimoniales
Las masas patrimoniales comparecern en juicio por medio de quienes, conforme a la ley, las administren (7.5).
Comunidades de bienes. La jurisprudencia exige que las represente en juicio quien as hubiere sido designado mediante el
pertinente acuerdo de la Junta, si bien un comunero puede demandar en beneficio de la comunidad, de modo que alcancen los
efectos de la sentencia favorable a todos los partcipes.
Comunidades de propietarios. Constituye doctrina legal la de que las comunidades de propietarios, constituidas en
rgimen de propiedad horizontal y reguladas por la Ley 49/1960, no tienen personalidad jurdica, pero s capacidad procesal,
por lo que pueden demandar y ser demandadas, a travs de su presidente, que tiene la representacin orgnica de la misma y
que puede incluso accionar, no slo en defensa de los elementos comunes, sino tambin en el privativo de los propietarios. No
obstante, tambin los propietarios, sin acuerdo de la Junta, pueden demandar, siempre y cuando lo hagan exclusivamente en
defensa o beneficio de la comunidad.
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 Herencia yacente. La capacidad procesal la ostenta el administrador de la herencia, que podra ser el albacea por
designacin del testador, o, en cualquier otro caso, los herederos que no hayan renunciado a la sucesin.
Procedimiento concursal. En caso de que se promueva un procedimiento concursal, la capacidad la ostenta la
administracin concursal para el ejercicio de acciones de ndole no personal, es decir, dicha administracin concursal ostenta
la capacidad procesal para la interposicin de acciones o defensa del patrimonio de la sociedad en proceso de liquidacin, en tanto
que el concursado tiene capacidad procesal para la defensa de sus bienes personales que no afecten a la sociedad de una ejecucin
universal.
D) Entes sin personalidad jurdica
La capacidad procesal de los entes sin personalidad jurdica no suele venir reconocida por la Ley, sino por la
jurisprudencia, que ha de aplicar lo dispuesto en el artculo 7.7, que establece que comparecern en juicio las personas que, de
hecho o en virtud de pactos de la entidad, acten en su nombre frente a terceros.
La capacidad procesal de los grupos de consumidores o usuarios afectados por un hecho daoso ha de limitarse a la de la
parte demandante, pues no parece que un perjudicado pueda ser demandado. En este supuesto, y con independencia del ejercicio
individual de la accin, debieran otorgar la representacin procesal a una persona determinada.
2.5. TRATAMIENTO PROCESAL
A) De la capacidad para ser parte
La ausencia de capacidad para ser parte impide una sentencia de fondo. Si los efectos materiales de la cosa juzgada han de
transcurrir entre las partes materiales, el tribunal no puede someter a tales efectos a quien no rene los requisitos necesarios para
soportarlos. De lo contrario, se frustrara la ejecucin de la sentencia y la excepcin de cosa juzgada.
Por esta razn, la falta de capacidad originaria para ser parte constituye un presupuesto procesal de orden pblico y, en
cuanto tal, vigilable de oficio en cualquier estadio del procedimiento y, de modo especial, en la audiencia previa al juicio , en
cuyo caso provocar un auto de absolucin en la instancia. Si la falta de capacidad se apreciara con posterioridad a dicha
audiencia, habr de suscitarse el correspondiente incidente de previo pronunciamiento.
De la anterior regla general cabe exceptuar los supuestos de entes sin personalidad jurdica que, atentando al principio de
que nadie puede ir contra sus propios actos, se hubieran reconocido previamente la capacidad para ser parte que posteriormente
pretenden negar.
Si la incapacidad para ser parte fuere sobrevenida como consecuencia de la extincin de su personalidad por muerte de la
persona fsica o disolucin de la sociedad, la sucesora tiene la carga procesal de poner el hecho en conocimiento del tribunal
a fin de posibilitar la sucesin contemplada en el artculo 16 LEC. Si no lo hiciera podra ocurrir lo siguiente:
Si fuera demandado, se expone a una condena en rebelda.
Si fuera parte demandante, se expone a un auto de desistimiento o renuncia a la accin.
En tal caso, los efectos materiales de la sentencia podrn extenderse a los sucesores materiales, sin perjuicio de la imposicin
de una sancin econmica por infraccin de la buena fe procesal.
B) De la capacidad procesal
Tanto el actor como el demandado tienen la carga procesal de acreditar su capacidad procesal . Se establece que a la
demanda y contestacin se incorporarn los documentos que acrediten la representacin que el litigante se atribuya (264.2).
Esta representacin abarca no slo la material entre mandante y mandatario, sino tambin la procesal dimanante de una incapacidad
y la representacin procesal de las personas jurdicas, sin que sea reclamable a las personas fsicas mayores de edad, pues su
capacidad se presume siempre.
El demandante tiene la carga de comparecer vlidamente en el proceso y, si es un incapaz o persona jurdica, de acreditar
su capacidad procesal. Si no lo hace, al igual que ocurre con la falta de capacidad para ser parte, se expone a que el demandado
aduzca, como excepcin, su falta de capacidad procesal, que, si es estimada, provocar una resolucin absolutoria en la instancia.
No obstante, el tratamiento entre la capacidad para ser parte y la capacidad procesal es distinto:
La capacidad para ser parte es insubsanable.
La capacidad procesal es subsanable. La capacidad procesal, al poder ser convalidada por quien efectivamente la ostente,
permite su sanacin, bien en la comparecencia previa, bien en la vista del juicio verbal y, posteriormente, como incidente de previo
pronunciamiento.
Por lo tanto, la preclusin rgida en la aportacin de documentos (269 a 272), no es aplicable al documento justificativo de la
representacin procesal que acredite la capacidad de actuacin procesal, el cual puede ser incorporado en las actuaciones procesales
anteriormente referidas.
Si el incapaz adquiere su capacidad de obrar en el curso del proceso, recobrar toda su capacidad procesal y podr
reclamar el cese de la actividad procesal de su representante o defensor judicial en su labor de asistencia procesal. Ahora
bien, en caso de no ejercitar dicho derecho, sern vlidos, en virtud del principio de la perpetuatio legitimationis, los actos
procesales realizados por quien siga indebidamente supliendo su incapacidad.
Slo el demandado puede aducir la falta de capacidad procesal del demandante y nunca al revs, pues el actor que ha
dirigido su demanda contra una persona determinada tiene la carga de determinar su capacidad e ira contra sus propios actos, si
posteriormente la impugnara. Tan slo podra el demandante denunciar la incapacidad de algn interviniente codemandado.
Tampoco puede el demandado autoplantearse una excepcin de falta de capacidad procesal, sino que tiene la carga de
integrar su capacidad. A tal efecto, el juez podr requerirle, en la comparecencia previa o en la vista del juicio verbal, su
subsanacin y, si no lo hiciera, ser declarado en rebelda. Tratndose de una persona jurdica, la remocin material de un
representante tambin convierte en carga procesal de la sociedad su comunicacin al tribunal a fin de que no se produzcan los
referidos efectos
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LECCIN 5. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DE LAS PARTES (II)

1. LA CAPACIDAD DE POSTULACIN
1.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Se entiende por capacidad de postulacin la exigencia legal de que las partes formales o con capacidad procesal
comparezcan representadas por un procurador y defendidas por un abogado, a fin de poder realizar vlidamente los actos
procesales.
En la LEC existen excepciones tasadas relativas a la exigencia legal de que las partes formales comparezcan defendidas por
un abogado. La excepcin es la de que las partes puedan comparecer personalmente para ejercitar su defensa privada o
autodefensa.
Intervencin necesaria de abogado
El fundamento de este requisito estriba en la exigencia constitucional de que la tutela judicial (que han de dispensar los
tribunales) ha de ser efectiva sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin (art. 24.1 CE). Debido a la complejidad
actual, tanto del Derecho material, como del Derecho procesal, se le ocasionara una indefensin material al ciudadano, a la vez que
se infringira el principio de igualdad de armas, si se le permitiera acceder a un proceso personalmente, pudindolo hacer, la
contraparte, provisto de abogado.
Intervencin obligatoria del procurador
En el caso de la intervencin obligatoria del procurador el fundamento es distinto que en el caso de abogado. Actualmente el
fundamento de la intervencin obligatoria del procurador hay que encontrarlo en lo siguiente:
En las exigencias de seguridad jurdica.
En la eficacia, en la medida en que el procurador es tambin un rgano de comunicacin entre el abogado y el rgano
jurisdiccional, lo que contribuye a una descarga del trabajo profesional del abogado.
Justicia gratuita
La intervencin de estos profesionales (abogados y procuradores) exige el pago de sus servicios (honorarios, en el caso de
los abogados y derecho de arancel en el de los procuradores). Por este motivo, con el fin de evitar situaciones materiales de
indefensin, el art. 119 CE, establece la gratuidad de la justicia en todo caso, respecto de quienes carezcan de recursos
econmicos para litigar, razn por la cual, en desarrollo de esta norma constitucional, el artculo 33 LEC prev la asistencia
jurdica gratuita (se rige por la Ley 1/1996, de Asistencia Jurdica Gratuita) de quien carezca de dichos recursos econmicos, en
cuyo caso se le designar un abogado y procurador del turno de oficio.
1.2. LA INTERVENCIN OBLIGATORIA DEL ABOGADO Y DEL PROCURADOR
La comparecencia en juicio ser por medio de Procurador, que habr de ser licenciado en Derecho, legalmente habilitado para
actuar en el Tribunal que conozca del juicio (23.1) ; los litigantes sern dirigidos por abogados habilitados para ejercer su
profesin en el tribunal que conozca del asunto. No podr proveerse a ninguna solicitud que no lleve la firma de abogado (31.1).
La regla general en nuestro ordenamiento procesal es la de la necesaria comparecencia en el proceso civil mediante representacin
procesal, otorgada a un procurador, y bajo la direccin tcnica de un abogado. Esto significa que, para que sean vlidos los actos
de postulacin de las partes, es necesario que sean suscritos por el abogado y presentados, ante el rgano jurisdiccional, por
el procurador.
Por procurador legalmente habilitado hay que entender al procurador incorporado a un Colegio, cuya demarcacin
territorial se encuentre dentro de la del rgano jurisdiccional que haya de conocer de la demanda o recurso.
Por abogado habilitado cabe entender el licenciado en Derecho dado de alta, en calidad de letrado ejerciente, en cualquiera
de los Colegios de Abogados de Espaa. No obstante, si actuara fuera de la demarcacin de su Colegio, habr de comunicrselo, a
travs del mismo, al Colegio de Abogados de la demarcacin judicial en donde pretenda intervenir en juicio.
Representacin procesal a un procurador. El poder para pleitos
El otorgamiento de la representacin procesal a un procurador determinado se realiza a travs de un documento pblico
denominado poder para pleitos. Se trata de un contrato de mandato que puede adoptar cualquiera de las dos siguientes
modalidades:
Estar suscrito entre el procurador y su cliente e intervenido por un notario espaol o extranjero.
Designacin del procurador por la parte material apud acta, es decir, la suscripcin de dicho contrato de mandato ante
el Letrado de la Administracin de Justicia de cualquier oficina judicial.
Se excepta del caso anterior la designacin de oficio del procurador.
El poder precisa de su aceptacin por el procurador, el cual se presume por el solo hecho de su uso por el mismo (art. 26). Dicho
poder encierra un mandato, que puede ser voluntario o legal:
Voluntario, en el caso del procurador de confianza.
Legal, en el caso del procurador de oficio.
El poder de representacin procesal puede ser general o especial (25).
El poder de representacin procesal hay que incorporarlo, bien a la demanda, bien a su contestacin, o presentarlo en el
acto de la vista del juicio verbal.
El procurador es, adems, un rgano de comunicacin entre el tribunal y las partes (26.2.8). Por esta razn, la Ley 13/2009 ha
incorporado un nuevo precepto, el nmero 3 del art. 23: El procurador legalmente habilitado podr comparecer en cualquier tipo
de procesos sin necesidad de abogado, cuando lo realice a los solos efectos de or y recibir actos de comunicacin y efectuar
comparecencias de carcter no personal de los representados que hayan sido solicitados por el Juez, Tribunal o Letrado de la
29

Administracin de Justicia. Al realizar dichos actos no podr formular solicitud alguna. Es incompatible el ejercicio simultneo de
las profesiones de abogado y procurador de los Tribunales.
El contrato de mandato, que liga al procurador con su poderdante, est basado en la mutua confianza, razn por la cual
puede ser revocado, sin que, como regla general, genere la obligacin de satisfacer indemnizacin de daos y perjuicios.
Designacin de abogado
El abogado de confianza ha de ser designado libremente por la parte material (545.1 LOPJ), a travs de un contrato de
arrendamiento de servicios. Se excepta el supuesto de la designacin del abogado de oficio.
El contrato de arrendamiento de servicios que se formaliza con el abogado voluntariamente aceptado por la parte material
(es decir, cuando el abogado no es designado de oficio) tiene por objeto una actividad de medios y no de resultado. Mediante
este contrato el abogado se compromete a prestar diligentemente y con eficacia sus servicios profesionales para la defensa
ante los Tribunales de determinados derechos subjetivos de su cliente por un precio cierto en forma de honorarios, libre y
previamente pactados, o los que determinen las normas orientadoras de los Colegios de Abogados.
Quien ha de otorgar el poder de representacin procesal y quien ha de contratar los servicios del abogado es el titular de la
capacidad procesal. Si dicha capacidad de actuacin procesal fuere judicialmente anulada (por ejemplo, mediante sentencia se estime
la nulidad de un acuerdo social de designacin de presidente del Consejo de administracin, quien a su vez hubiera otorgado un poder de representacin procesal
para entablar otro proceso), faltar la capacidad de postulacin. Pero si fuera revocada unilateralmente (por ejemplo, mediante el
nombramiento de un nuevo representante de la persona jurdica), quin ostenta la capacidad para ser parte tiene la carga procesal de integrar sus

capacidades de actuacin procesal y postulacin.

Aspectos diversos del abogado y del procurador
Sustitucin del abogado y del procurador
Una vez otorgada la representacin procesal a un determinado procurador y conferida la defensa a un abogado, no
pueden sustituirse vlidamente a tales profesionales, fuera de los casos permitidos por la Ley, sin la autorizacin expresa del
poderdante.
En particular, las sustituciones de pasillos, efectuada por la negligente ausencia de estos profesionales a una vista determinada,
es una prctica reprobable que puede llevar aparejada la sancin procesal del desistimiento o abandono de la pretensin.
No obstante, existen supuestos en que la sustitucin de un procurador por otro procurador o por un oficial expresamente
habilitado es perfectamente lcita (543.4 LOPJ y 27 LEC) En casos de enfermedad o de imposibilidad manifiesta del procurador (p.
ej., porque el procurador deba estar simultneamente presente en dos audiencias previas), puede ser sustituido, salvo que el poder de
representacin expresamente prohibiera dicha posibilidad.
Condena en costas
En caso de una condena en costas, la preceptiva intervencin del abogado y procurador habilita a que se incluyan en las
costas los honorarios y derechos de arancel (32.5).
La figura del procurador no es necesaria en la representacin y defensa de la Administracin pblica, incluida la
autonmica y la local. En estos supuestos, dicha representacin la asumen simultneamente los abogados del Estado o de
dichas Administraciones autonmica y local (551 LOPJ). Por esta razn, en caso de una condena en costas, no pueden incluirse los
derechos de arancel de un procurador contratado por una determinada Administracin, porque aqu su intervencin no es
necesaria.
Representacin procesal del abogado
Existen supuestos en los que el abogado puede asumir tambin la representacin procesal . ste es el caso de los actos de
conciliacin, en los que el art. 11 LCE/1881 (vigente por la DDU.1.2 LEC/2000) faculta al abogado o el procurador a asumir la
funcin de apoderado o de auxiliar de las partes en la celebracin de dichos actos autocompositivos.
Actos procesales de realizacin directa por las partes materiales
Existen actos procesales que, debido a su naturaleza personalsima, pueden ser realizados por las propias partes
materiales, sin necesidad de la representacin procesal o la intervencin del abogado (25.3). Este hecho se da en los siguientes
casos:
Los emplazamientos, citaciones y requerimientos que deban hacerse a las partes.
El primer emplazamiento del demandado.
La peticin de suspensin de una vista por la parte.
El interrogatorio de la parte o la formacin de un cuerpo de escritura por la parte para la prctica de la diligencia de
cotejo de letras.
1.3. EXCEPCIONES
Excepciones a la intervencin necesaria de procurador y abogado (23.2 y 31.2):
Las comunes a ambos profesionales.
Las especficas o relativas exclusivamente al procurador.
La no exigencia de la intervencin de procurador y de abogado en determinados procesos o actos procesales significa que la
parte material con la capacidad procesal necesaria, ostenta, ella misma, la capacidad de postulacin y, por tanto, puede
ejercitar vlidamente los actos procesales sin la intervencin de dichos profesionales.
El aspecto anterior entraa la conversin de la regla general de postulacin obligatoria en un derecho potestativo: la parte material
ser duea de contratar los servicios de estos profesionales o de comparecer personalmente y ejercitar su defensa privada.
No obstante, al no ser dicha intervencin obligatoria, en caso de una eventual condena en costas, no podr incluir en ellas las
partidas de las retribuciones de estos profesionales.
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A) Comunes
Las excepciones comunes a la intervencin necesaria del abogado y del procurador se prevn en los siguientes preceptos:
Capacidad de postulacin en los juicios verbales y en los monitorios (23.2.1 y 31.2.1).
Solicitud de medidas urgentes con anterioridad al ejercicio del derecho de accin ( 23.2.3 y 31.2.2)
a) Los juicios verbales de cuanta inferior a los 2.000 euros
El juicio verbal es procedente para el enjuiciamiento de todos los objetos litigiosos, cuyo valor no supere los 6.000 euros
(250.2). Pero, si su cuanta fuere inferior a los 2.000 euros, no ser necesaria la intervencin de estos profesionales.
b) Los juicios monitorios
Se facultan a los sujetos del Derecho a interponer, por s mismos, la peticin inicial de los procesos monitorios(812-818).
Los procesos monitorios son procesos sumarios en los que se pueden interponer pretensiones de condena al pago de una
deuda dineraria, vencida y exigible (812.1). Se circunscribe a esta primera fase de jurisdiccin voluntaria la intervencin de la
parte material en estos procesos destinados a la creacin de un ttulo ejecutivo.
Si se tornara el procedimiento monitorio en contencioso por impago del deudor, por su incomparecencia o por su posicin,
y la cantidad por la que el juez despache ejecucin sea superior a los referidos 2.000 euros, devendr necesaria la
intervencin del abogado y del procurador, tanto para el acreedor, como para el deudor.
c) Solicitud de medidas urgentes con anterioridad al juicio
Las medidas urgentes en las que tampoco se precisa la intervencin del Procurador ni la del abogado, son las siguientes:
Las diligencias preliminares (256).
Los supuestos de anticipacin (293) y de aseguramiento de la prueba (297).
Las medidas provisionalsimas (771.1).
Pero esta exoneracin de la Procura y de la defensa tcnica no es incondicional o ilimitada, sino que requiere:
Que sea urgente, esto es, que ante la urgencia de la situacin y los perjuicios que pudieran depararle la no obtencin de
tales resoluciones provisionales, el ciudadano no disponga de tiempo para contratar los servicios de estos profesionales.
Que se limite la actuacin de la parte material a la solicitud y sus actos instrumentales, pero nunca a la ejecucin de las
diligencias probatorias, ni a la interposicin de recursos.
En relacin a la excepcin de las medidas provisionalsimas, no se puede extender dicha excepcin a las medidas
provisionales (resoluciones urgentes sobre la guardia y custodia de los hijos, medidas provisionales previas a la demanda de
nulidad, separacin o divorcio, etc.), que se solicitan con posterioridad de la demanda, en la que es obligatoria la intervencin
del abogado y del procurador
d) Los incidentes de impugnacin de la justicia gratuita
Las resoluciones de la Comisin de Asistencia Gratuita de reconocimiento o de denegacin de dicho beneficio pueden ser
impugnadas sin necesidad de representacin por procurador, ni asistencia de abogado.
e) El ejercicio del derecho de rectificacin
El ejercicio de este derecho, contemplado en la LO 2/1984 y tendente a reparar la lesin del derecho al honor en los medios
de comunicacin, mediante la pertinente demanda, tampoco necesita la representacin procesal del procurador, ni la
asistencia tcnica del abogado.
B) Especficas del Procurador
a) Los juicios universales
La presentacin de los crditos, a fin de determinar la masa pasiva del concurso (regulado en la Ley Concursal), puede
realizarla el acreedor, sin estar representado por Procurador. Asimismo se les exonera de este requisito a los acreedores que
asistan a la Junta que ha de aprobar el convenio.
b) Los actos de conciliacin y de la jurisdiccin voluntaria
Los actos de conciliacin y de la jurisdiccin voluntaria estn tambin eximidos de la representacin procesal y asistencia
tcnica.
c) Los procedimientos de jura de cuentas
En los procedimientos para el cobro de los honorarios de los Abogados, puede el Abogado suscitarlos sin tener que estar
representado por Procurador.
1.4. TRATAMIENTO PROCESAL
Como regla general, el tratamiento procesal de la capacidad de postulacin constituye un presupuesto procesal que admite su
sanacin, por lo que los tribunales deben permitir su subsanacin, salvo que integre un defecto que infrinja el orden pblico o
genere indefensin material a la contraparte. Es ms, incumbe al procurador la obligacin de contribuir con el tribunal en la
subsanacin de los defectos procesales.
De todas formas, debemos distinguir entre los vicios o defectos de la representacin procesal, de los vicios o defectos de la
defensa tcnica, cuando ambas sean obligatorias.
A) Vicios o defectos de la representacin procesal
La representacin procesal suele acreditarse mediante la escritura de poder (excepto en el caso de la representacin de oficio).
La escritura de poder ha de incorporarse al primer escrito que el procurador presente o, en su caso, al realizar la primera
actuacin. El otorgamiento apud acta deber ser efectuado al mismo tiempo que la presentacin del primer escrito o, en su
caso, antes de la primera actuacin.
El primer escrito suele ser el de demanda o el de contestacin, debiendo adjuntarse El poder notarial conferido al procurador
siempre que ste intervenga y la representacin no se otorgue apud acta (264.1).

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 Existencia de una omisin o insuficiencia de poder en un acto preparatorio o aseguratorio

En el caso de existir una omisin o insuficiencia de poder en un acto preparatorio del proceso o aseguramiento

(por ejemplo,

cualquier
irregularidad procesal en el poder podra subsanarse en el escrito de demanda, debido a que en estas diligencias urgentes no
es necesaria la intervencin preceptiva del procurador.
Existencia de una omisin o defecto de poder en la declinatoria
Si la omisin o defecto del poder se apreciara en la declinatoria, que, como cuestin previa, puede promover el demandado
con anterioridad a la contestacin de la demanda, el tribunal debe sugerir su subsanacin al amparo de lo dispuesto en los
artculos 11.1 y 242 LOPJ. Si no subsanara el poder, el tribunal tendr por no planteada vlidamente la declinatoria y
aplicar, bien, en su caso, el fuero imperativo, bien, en cualquier otro, tendr al demandado por sometido tcitamente a su
jurisdiccin.
Defectos del poder incorporado a los escritos de alegaciones
Los defectos del poder incorporado a los escritos de alegaciones pueden corresponder a la capacidad para ser parte
procesal o a la representacin procesal strictu sensu, pues es en el poder en donde se determinan todos estos presupuestos
procesales.
Los defectos de la capacidad para ser parte son, por regla general, insubsanables, los relativos a la capacidad procesal
permiten, al contrario, su sanacin.
Defecto en la representacin procesal
Si se trata de defecto en la representacin procesal, la parte contraria tiene la carga procesal de la denuncia de su
incumplimiento:
El demandado en su escrito de contestacin.
El actor mediante recurso de reposicin contra la providencia por la que el juez admite como parte al demandado, a
travs de alegacin complementaria u oralmente al inicio de la audiencia previa o de la vista del juicio verbal.
El juez permitir su subsanacin en el acto, mediante el otorgamiento de poder apud acta, o conferir a las partes un
plazo no superior a diez das para su subsanacin (418.1). La omisin del cumplimiento de dicha carga procesal ocasionar la
convalidacin de la omisin o defectos en la escritura de poder.
No obstante, si una vez efectuada la advertencia verbal del incumplimiento de uno de los mencionados requisitos, la parte
interesada incumpliera el requerimiento del juez o no subsanara el defecto en el referido plazo de diez das, los nmeros
segundo y tercero del artculo 418 distinguen implcitamente entre el demandante y el demandado:
Si la omisin fuera imputable al actor, dictar auto de sobreseimiento.
Si la omisin fuera imputable al demandado se le declarar en rebelda, sin que de las actuaciones que hubiese llevado a
cabo quede constancia en autos.
Se establece una sancin desproporcionada (418.3):
Si el demandado no comparece a la audiencia previa, la audiencia se entender con el actor, es decir, no existe
declaracin de rebelda, ni nulidad de la comparecencia y contestacin del demandado (413.4)
Si el demandado comparece y no suple el defecto de capacidad o de representacin advertido, se le ha de declarar en
rebelda y se le ha de devolver su escrito de contestacin a la demanda (sin que de las actuaciones que hubiese llevado a
cabo quede constancia en autos) (418.3) .Esto significa que el tema de la prueba queda delimitado exclusivamente por el escrito de
demanda Si el actor prueba los hechos constitutivos de su pretensin, aunque el demandado los haya negado en su contestacin,
el juez habr de dictar sentencia favorable a la pretensin. Esto es as porque al ser devuelta la contestacin de la demanda, en el
proceso no queda constancia de ella.
Los efectos del incumplimiento del demandado de su deber de subsanacin aparecen desproporcionados y pueden ocasionar una
indefensin material proscrita por el artculo 24 CE.
Defectos en la representacin procesal advertidos despus de la audiencia previa
Si los defectos en la representacin procesal se advirtieran despus de la audiencia previa, podr plantearse la cuestin
incidental de previo pronunciamiento, prevista en el artculo 391.1. Si fuere sobrevenida, se plantear por el cauce del
artculo 391.2 (para entender este apartado es necesario poner en relacin los artculos 390 y 391 LEC).
una peticin de prctica de diligencia preliminar, de aseguramiento o de prctica de prueba anticipada o solicitud de adopcin de media cautelar),

B) La defensa tcnica
Tratndose de la ausencia de la intervencin del abogado en los procesos en los que deviene obligatoria , el inciso segundo
del artculo 31.1 LEC dispone que No podr proveerse a ninguna solicitud que no lleve la firma del abogado.
Los actos procesales sern nulos de pleno derecho en los casos siguientes: () 4. Cuando se realicen sin intervencin de
abogado, en los casos en que la ley la establezca como preceptiva.
Sin embargo, nosotros no somos partidarios de tan drstica solucin:
A nuestro juicio, la subsanacin debiera ser posible siempre que la negligencia del abogado no causara un perjuicio a la
contraparte y pudiera ocasionarlo a su cliente. Para que se decrete la nulidad de un acto por defectos de forma, es necesario que se
ocasione indefensin a la contraria y dicha indefensin material difcilmente puede justificarse si la omisin de la firma del abogado
obedece a un mero descuido u olvido, habiendo reconocido la paternidad del acto.
Cuestin distinta sera si un tercero o la parte contraria, ante un escrito determinado, pretendiera suplantar la personalidad del
abogado. En este caso el acto procesal debera declararse nulo, por infraccin del derecho fundamental a la defensa del artculo 24
CE (art. 240.1 LOPJ).

32

2. LA CAPACIDAD DE CONDUCCIN PROCESAL

2.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Denominamos capacidad de conduccin procesal a la cualidad material que ha de concurrir en determinadas personas o
grupos de personas para la interposicin o defensa frente a especficas pretensiones, a fin de que puedan constituirse como
partes formales. En ocasiones, el ordenamiento material impone la exigencia de que tan slo pueda demandar o ser
demandado quien rena una determinada cualidad material. Por ejemplo, la cualidad material de heredero para la impugnacin de un
testamento o la de accionista para la de un acuerdo social.

La capacidad de conduccin procesal es cualidad jurdica, otorgada por una norma material, que ha de concurrir en quien
pretenda demandar o ser demandado en un proceso determinado en orden a que pueda vlidamente asumir el estatus de parte
formal.
Bajo la denominacin de capacidad de conduccin del proceso o derecho de conduccin procesal, la doctrina alemana diferencia y
mantiene la distincin entre los dos siguientes conceptos:
La legitimacin material. No es un verdadero presupuesto procesal, pues constituye un requisito de la fundamentacin de
la pretensin, razn por la que su ausencia ocasiona una sentencia de fondo.
La capacidad de conduccin procesal. Constituye un autntico presupuesto procesal, cuya omisin en el proceso puede
dar lugar a una inadmisin de plano de la demanda o a una resolucin absolutoria en la instancia.
En el proceso civil, para comparecer vlidamente en un proceso, es necesario ostentar las siguientes capacidades:
Tres capacidades iniciales
Capacidad para ser parte
Capacidad procesal
Capacidad de postulacin.
En ocasiones, la capacidad de conduccin procesal. En ocasiones, el ordenamiento material impone la exigencia de que tan
slo pueda demandar o ser demandado quien rena una determinada cualidad material. Por ejemplo, la cualidad material de heredero para la
impugnacin de un testamento o la de accionista para la de un acuerdo social.
[Vivero: No debemos confundir la capacidad de actuacin procesal con la capacidad de conduccin procesal: Pudiera ocurrir que una
persona tuviese la condicin de heredero para impugnar un testamento (tendra la capacidad de conduccin procesal), pero que esta
persona estuviese legalmente incapacitado por deficiencia psquica (tendra limitada su capacidad de actuacin procesal), debiendo
representarle su legal representante (su tutor o curador).]

-La capacidad de conduccin procesal presenta coincidencias y diferencias con la legitimacin:

Coincidencias. Al igual que la legitimacin, la capacidad de conduccin procesal:
Viene determinada por una norma material que liga a la parte con el objeto procesal.
Requiere un principio de prueba suficiente, esto es, ha de acreditarse mediante el oportuno documento que, al amparo de lo
dispuesto en el artculo 265.1 LEC, ha de incorporarse a la demanda.
Diferencias:
La legitimacin afecta a la fundamentacin de la pretensin. Una pretensin puede fundarse en distintas causas de pedir,
siendo necesariamente una de ellas la legitimacin, por lo que su falta, ha de rechazarse en el fondo.
La capacidad de conduccin procesal se diferencia de la legitimacin en que no afecta a la fundamentacin de la
pretensin, sino que la capacidad de conduccin procesal es el presupuesto de la procedencia de la legitimacin. Si la
capacidad de conduccin se cumple, ha de permitir su examen con independencia del de la pretensin.
La capacidad de conduccin procesal se erige en un autntico presupuesto procesal que puede condicionar la admisibilidad de la
demanda, ser discutida su concurrencia en la comparecencia previa y provocar, su ausencia, una resolucin absolutoria de la
instancia que ha de dejar imprejuzgada la relacin jurdica material debatida.
El fundamento de la capacidad de conduccin procesal hay que encontrarlo en razones de economa procesal.
Resulta antieconmico para el Estado y para las propias partes que quienes litigan, sin esta cualidad necesaria, hayan de llegar a
una sentencia definitiva, cuando, desde el inicio del proceso, pueda obtener el juez la evidencia de que nunca podr satisfacerse en
l la pretensin, por carecer la parte demandante o demandada de relacin alguna con el objeto del proceso. En este caso, se hace
necesario que el ordenamiento procesal otorgue al juez la facultad de examinar, incluso de oficio, dicha capacidad de
conduccin procesal, bien para inadmitir la demanda, bien para dictar un auto de archivo que ponga trmino, a la mayor brevedad,
al procedimiento.
2.2. SUPUESTOS Y TRATAMIENTO PROCESAL
En relacin a la capacidad de conduccin procesal, los dos extremos, observaciones o condiciones que el juez debe cumplir a la
hora de examinar la demanda, son los siguientes:
Existencia de norma procesal: Que una norma procesal (genrica o especfica) o un precepto material, autoricen
expresamente el examen de oficio por el juez de la capacidad de conduccin procesal. En cualquier caso, este examen ha de ser
posible sin entrar en el del fondo del asunto.
Aportacin de documento: Que dicha capacidad de conduccin procesal se acredite fehacientemente al inicio del proceso
mediante la aportacin del correspondiente documento en los escritos de demanda y de contestacin.
A continuacin se exponen diversos ejemplos de supuestos de la capacidad de conduccin procesal:
A) Procesales genricos.
Integran un claro ejemplo de capacidad de conduccin procesal, los documentos exigidos en casos especiales , que han de
incorporarse al escrito de demanda:
Necesidad de incorporar a la demanda el documento que acredite la cualidad de alimentista (art. 266.2).
Necesidad de acreditar el ttulo y la consignacin del precio en el proceso de retracto (art. 266.3).
33

 Necesidad de incorporar el ttulo que acredite la cualidad de heredero en una pretensin de reintegro de la posesin (art.
.
Aquellos otros documentos, que la Ley exija para la admisin de la demanda (art. 266.5).
Las anteriores exigencias constituyen un claro exponente de la carga de justificar, mediante el oportuno documento, que habr de
incorporarse a la demanda, la capacidad de conduccin procesal. El incumplimiento por el actor de dicha carga procesal
provocar, la inadmisin de su demanda.
266.4)

B) Procesales especficos
Procesos relativos al estado civil de las personas
En los procesos relativos al estado civil de las personas (capacidad, filiacin, matrimonio y menores), y excepcin hecha de la
intervencin del MF, tan slo ostentan la capacidad de conduccin procesal las personas que se encuentren en la relacin de
parentesco, de afectividad o con la patria potestad requeridas por las correspondientes normas procesales especficas. En
todos estos casos, las partes habrn de justificar dicha relacin de parentesco en sus respectivos escritos de alegaciones, todo
ello con la sancin procesal de que el juez pueda repeler de oficio la demanda en los supuestos previstos en los siguientes
artculos:
-757.4 Cuando quien inste la incapacidad del menor no acredite ostentar su patria potestad.
-767.1 Quien, al reclamar la filiacin, no aporte un principio de prueba sobre la paternidad.
Cualidad de cnyuge
Debe acreditarse la cualidad de cnyuge para la defensa de los bienes y derechos comunes, y la exigencia de demandar a
ambos esposos cuando se ejercite una accin sobre un bien ganancial.
Procedimientos hereditarios
En los procedimientos hereditarios es necesario acreditar la cualidad de heredero para obtener la pertinente
declaracin judicial abintestato o para impugnar un testamento. En estos casos, y salvedad hecha del contemplado en el artculo
266.4, no se le autoriza al Juez a repeler una demanda que no justifique dicha conduccin procesal. No obstante, el demandante
habr de justificar esa cualidad en la demanda (art. 265.1); si no lo hiciera, el demandado podr aducir, o incluso el Juez estimar de
oficio, la excepcin de falta de conduccin procesal (artculo 425 (excepciones anlogas) en relacin con el artculo 416.1.1 (falta de capacidad de los litigantes por ausencia de
capacidad de conduccin procesal)) y dictar el auto de archivo (418.2).
Procesos arrendaticios
En los procesos arrendaticios hay que acreditar la cualidad de arrendador y arrendatario de finca urbana o de finca
rstica, mediante la incorporacin a la demanda del pertinente contrato de arrendamiento. La omisin, y salvedad hecha del
incumplimiento del requisito contenido en el art. 439.3, no provocar la inadmisin de la demanda, por cuanto ninguna norma lo
autoriza. Sin embargo, si no se subsanara este defecto, el juez en la comparecencia previa o en la del juicio verbal, podr
estimar la excepcin de la falta de conduccin procesal.
Procesos sumarios del artculo 41 LH
En los procesos sumarios del artculo 41 de la Ley Hipotecaria (LH) hay que justificar documentalmente la cualidad de
titular de la inscripcin de dominio en el Registro de la Propiedad, vigente y sin contradiccin alguna.
En las demandas de terceras de dominio
En las demandas de terceras de dominio se ha de incorporar un principio de prueba, por escrito, del fundamento de la
pretensin del tercero (art. 595 LEC), es decir, el ttulo de dominio que acredite su titularidad sobre el bien indebidamente trabado y en
la de mejor derecho un principio de prueba del crdito que se reputa preferente (art. 614.1). La justificacin de este requisito como un
presupuesto procesal de la demanda, si se incumple, puede el juez rechazarla de plano.
La ejecucin sobre bienes hipotecados
En la ejecucin sobre bienes hipotecados hay que acreditar ser titular del derecho de crdito, cuya ejecucin se solicita. La
demanda incorporar el ttulo o ttulos de crdito cuya omisin habr de provocar que el juez no despache ejecucin (685.2).
Los procesos ejecutivos para la provisin de fondos y pagos de cuentas al procurador y jura de cuentas de los abogados
En los procesos ejecutivos para la provisin de fondos y pagos de cuentas al procurador y jura de cuentas de los abogados
hay que acreditar la cualidad de ser procurador o abogado en ejercicio. El incumplimiento habr de acarrear la denegacin
del despacho de ejecucin.
Interposicin de pretensiones de condena a la reparacin de un dao
Para la interposicin de pretensiones de condena, individuales o colectivas, a la reparacin de un dao hay que acreditar
la condicin de perjudicado u ostentar la cualidad de asociacin de consumidores o usuarios legalmente constituida . No
obstante, si los perjudicados integraran un grupo de consumidores no determinado, la pretensin de tutela de tales intereses
difusos ha de recaer exclusivamente en las asociaciones de consumidores y usuarios ms representativas (art. 11.3), esto es, las
inscritas en el Libro Registro del Instituto Nacional del Consumo.
Como quiera que, en estos casos, la capacidad de conduccin procesal se confunde con la capacidad para ser parte, la cual integra
un presupuesto procesal y, en cuanto tal, es examinable de oficio, habiendo de acreditarse mediante un documento especial que ha
de incorporarse preceptivamente a la demanda, su omisin autorizar al juez a repeler de oficio dicha demanda, sin perjuicio de que,
si no lo hiciera, pueda el demandado oponer la excepcin de falta de capacidad procesal
C) Procesales especiales
Determinadas Leyes materiales contemplan preceptos procesales especiales sobre la capacidad de conduccin procesal. Son las
siguientes:
a) La condicin de accionista y la exigencia de un qurum determinado para el ejercicio de las acciones de
impugnacin; o la cualidad de administrador en la accin de responsabilidad; o la de socio de una cooperativa en el proceso
de impugnacin de acuerdos sociales anulables, cualidades estas que hay que acreditar en la demanda y mantenerla en todo
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el proceso. Se trata de un requisito de capacidad de conduccin procesal que no puede, sin embargo, ocasionar la inadmisin
de la demanda. Pero el actor tiene la carga de su acreditacin documental en la demanda y si incumpliere este requisito o no
lo subsanara en la comparecencia previa, se proceder al archivo del procedimiento.
b) En caso de concurso de acreedores la capacidad de conduccin procesal la ostenta la administracin concursal para
el ejercicio de acciones de ndole no personal.
c) El albacea ostenta dicha capacidad para defender un juicio de validez del testamento y la conservacin y custodia de
los bienes
d) En el caso de una comunidad de bienes pro indiviso ostentan dicha conduccin procesal todos y cada uno de los
comuneros, por lo que todos ellos han de demandar o ser demandados en juicio.
e) La condicin de profesional de la agricultura del arrendatario para el ejercicio de una accin de adquisicin
preferente de la finca rstica arrendada.
f) La condicin de fiador/acreedor como consecuencia de haber verificado el pago, en tanto que presupuesto para el
ejercicio de la accin de regreso.
g) El titular de una patente y el licenciatario en exclusiva ostentan conduccin procesal para el ejercicio de
pretensiones de condena. Dicha capacidad tambin asiste a los titulares de marcas y concesionarios de licencias en exclusiva.
h) Los Colegios profesionales ostentan conduccin procesal para la interposicin de pretensiones de condena al pago de
honorarios devengados a sus colegiados, cuando ellos as lo soliciten.
En todos estos supuestos el tratamiento procesal es similar al de los accionistas para el ejercicio de las pretensiones de anulacin
de acuerdos sociales: la capacidad de conduccin procesal habr de acreditarse mediante el pertinente documento que se
adjuntar a la demanda. Si no se justificara esta condicin jurdica de la conduccin procesal, podr el tribunal decretar el
archivo de la demanda.

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LECCIN 6. LA LEGITIMACIN
1. LA LEGITIMACIN
1.1. CONCEPTO, FUNDAMENTO Y NATURALEZA
Para que una pretensin pueda ser estimada por el rgano jurisdiccional, se precisa:
Que se cumplan con los presupuestos procesales del rgano jurisdiccional:
Jurisdiccin.
Competencia (objetiva, territorial y funcional).
Que se cumplan con los presupuestos procesales de las partes:
Capacidad para ser parte y capacidad de actuacin procesal.
Capacidad de postulacin.
Capacidad de conduccin procesal.
Que las partes se encuentren en una determinada relacin jurdico material con la pretensin La legitimacin.
[Ejemplo de legitimacin (Vivero): Un piso de mi propiedad sito en A Corua en el que paso mis vacaciones de verano, es ocupado
ilegalmente en invierno por unos maleantes. Yo, como propietario del piso estoy legitimado para proceder a una demanda judicial
contra los ocupantes, que no atienden a mi requerimiento de desistir en su pretensin, pudiendo acreditar la propiedad ante los
juzgados mediante la escritura de propiedad del piso.
No obstante lo anterior, la legitimacin originaria no slo viene otorgada por la titularidad de un derecho subjetivo, sino que, en
ocasiones, la Ley faculta a comparecer como partes a quienes ostenten un inters legtimo.]

Concepto
Sern considerados partes legtimas quienes comparezcan y acten en juicio como titulares de la relacin jurdica u objeto
litigioso.(Art. 10.1 LEC)
La legitimacin viene establecida por una norma de Derecho material que, otorga, a quien interpone la pretensin o se opone a
ella, la titularidad del derecho subjetivo u obligacin jurdica material del bien jurdico o del inters legtimo que se discute en el
proceso, la cual ejercita el actor frente a quien reclama su propiedad o impide su disfrute, y que le faculta para obtener la tutela
jurisdiccional de dicho derecho, bien o inters legtimo.
La legitimacin consiste precisamente en esa titularidad jurdica, que legitima al actor o al demandado para impetrar (solicitar) la
tutela de los tribunales de sus derechos e intereses legtimos, toda vez que, en un proceso civil, regido por el principio dispositivo,
slo los titulares de tales derechos e intereses pueden ejercitar su defensa ante los tribunales.
Por esta razn la legitimacin pertenece al Derecho material, vincula a las partes con la relacin jurdico material que se discute en
el proceso y, por la misma, no constituye presupuesto procesal alguno, sino que se erige en un elemento subjetivo de la
fundamentacin de la pretensin. De aqu que la ausencia de legitimacin activa o pasiva no deba ocasionar, como regla general,
una resolucin absolutoria en la instancia, sino de fondo, es decir, ha de producir una Sentencia con todos los efectos materiales
de la cosa juzgada.
Fundamento y naturaleza
El fundamento de la legitimacin hay que encontrarlo en las exigencias del derecho a la tutela judicial efectiva y en la
prohibicin de indefensin que efecta el artculo 24 CE. Esto es as porque precisamente quienes han de accionar en el proceso
han de ser los titulares de la relacin jurdico material debatida y son ellos a quienes se les extendern los efectos materiales de la
cosa juzgada. Se excepta de la anterior afirmacin los supuestos de legitimacin extraordinaria.
Si se permitiera que actuara en un proceso slo quien afirma la titularidad del derecho subjetivo, sin serlo efectivamente, se
producira una condena en ausencia de la autntica parte material, a la que se le habra privado de su derecho a la tutela o de
defensa.
-Diferencias entre legitimacin y fundamentacin de la pretensin
La legitimacin pertenece a la fundamentacin de la pretensin, aunque no se identifica totalmente con ella:
La legitimacin es un elemento jurdico, ya que viene determinada por la titularidad de un bien o inters jurdico, en tanto
que la fundamentacin lo es de los hechos con significacin jurdica que justifican el petitum.
La fundamentacin de la pretensin es mucho ms amplia, pues abarca la totalidad de las causas de pedir que hacen
atendible la estimacin de la peticin y, as, se puede estar legitimado en un proceso determinado y no recibir del juez la
satisfaccin de la pretensin, por encontrarse infundadas las causas de pedir.
El hecho de que la legitimacin estribe en una determinada relacin o situacin jurdica material, que liga o vincula a las partes
con el objeto del proceso, ocasiona que pueda ser examinada con carcter previo al de la fundamentacin de la pretensin o de
la relacin jurdica debatida. No obstante, esta condicin de constituir un prius lgico, un anlisis previo o preliminar al
examen del fondo del asunto, no la convierte en un presupuesto procesal, sino en una condicin para dictar una sentencia de
fondo que, en cualquier caso, gozar de los efectos de la cosa juzgada material.
1.2. CLASES
A) Legitimacin activa y pasiva (punto de vista subjetivo)
Legitimacin activa sern considerados como partes legtimas los titulares de la relacin jurdica u objeto litigioso (10.1).
Legitimado activamente es quien, por afirmar la titularidad, directa o indirecta, de un derecho subjetivo o de crdito, de un bien o
inters jurdico, deduce una pretensin y se convierte en parte demandante en el proceso.

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Legitimacin pasiva las pretensiones se formularn frente a los sujetos a quienes haya de afectar la decisin
pretendida (5.2). Legitimado pasivamente lo est quien deba cumplir con una obligacin o soportar las consecuencias jurdicas de la
pretensin, por lo que le incumbe la carga procesal de comparecer en el proceso como parte demandada.
Corresponde al actor efectuar en su escrito de demanda la afirmacin acerca de su relacin jurdica material, a la que incorporar
la oportuna justificacin documental. Lo mismo har el demandado en su contestacin a la demanda. Al demandado le incumbe la
carga procesal de reconocer la relacin jurdico material con el objeto litigioso o negarla a travs de las excepciones de falta de
legitimacin activa o pasiva, en cuyo caso se convertir en tema de prueba y de decisin la comprobacin de la exactitud de dicha
afirmacin. Sin embargo, lo que no puede un codemandado es alegar la excepcin de falta de legitimacin pasiva con respecto a
alguno o los dems demandados.
B) La legitimacin ordinaria (punto de vista objetivo)
La legitimacin ordinaria, originaria, directa o propia es la que se ostenta en virtud de la titularidad de un derecho o inters
legtimo. A ella se refiere, tanto el artculo 24.1 CE, al proclamar el derecho a la tutela judicial efectiva de los derechos e intereses
legtimos
Tanto los titulares de las relaciones jurdicas (a ttulo de dueo Por ejemplo, el de propiedad para el ejercicio de la accin reivindicatoria
del artculo 348 CC o la de cualquier otro derecho real o de crdito) como los obligados por dichas relaciones, ostentan
legitimacin ordinaria para comparecer en el proceso en calidad de partes principales, sean originarias o sobrevenidas. Este
ltimo supuesto (partes sobrevenidas) podra suceder como consecuencia de la aparicin de alguno de los fenmenos de sucesin
procesal (demandante y demandado con intereses legtimos)
Inters legtimo
La legitimacin originaria no slo viene otorgada por la titularidad de un derecho subjetivo, sino que, en ocasiones, la Ley faculta
a comparecer como partes a quienes ostenten un inters legtimo.
Impugnacin de negocios jurdicos radicalmente nulos por terceros con inters legtimo en dicha impugnacin
La jurisprudencia otorga legitimacin a terceros con inters legtimo, siempre que dicho tercero tenga un inters jurdico
en la impugnacin de negocios jurdicos radicalmente nulos. Por ejemplo, para ejercitar la accin de declaracin de inexistencia de un contrato,
por carencia de algunos de los requisitos esenciales que determina el artculo 1261 CC; la accin de nulidad radical o de pleno derecho de un contrato, por ser
contrario a las normas imperativas o prohibitivas.

Por dicho inters legtimo cabe entender la situacin en la que un tercero, visto desde el prisma de la sentencia, pueda verse
afectado por sus futuros efectos de cosa juzgada, es decir, haya de sufrir un perjuicio o experimentar un beneficio en su esfera
patrimonial o moral.
C) La legitimacin extraordinaria (punto de vista objetivo)
Se trata de la excepcin de los casos en que por ley se atribuya legitimacin a persona distinta del titular.
En ocasiones, el demandante puede actuar en el proceso en inters de un tercero, producindose, en este supuesto, una falta de
identidad entre las partes materiales y las partes formales que comparecen en el proceso. Por tanto, en la legitimacin
extraordinaria quien comparece en el proceso acta en inters de otro. No obstante, dicha intervencin ha de circunscribirse a
los taxativos supuestos en los que la Ley expresamente lo autorice.
Dicha actuacin de la parte formal en inters de un derecho de la parte material puede ser en nombre propio (sustitucin
procesal) o en nombre e inters ajeno (representacin procesal).
a) La legitimacin por sustitucin procesal
En la legitimacin por sustitucin procesal el actor comparece en el proceso en nombre e inters propio (por ejemplo, el MF), pero
en defensa de un derecho ajeno (por ejemplo, el derecho de la persona que se trata de incapacitar) . En dicha legitimacin, la parte procesal es
el sustituto (el MF) y no el sustituido (el padre, tutor o institucin), aunque los efectos de la sentencia afectarn a ambos, por lo que
tambin el sustituido podra comparecer en el proceso como interviniente litisconsorcial. No obstante, dicha intervencin no
es obligatoria, ni debe el tribunal llamar al proceso a dicho interviniente, pues puede vlidamente dictar sentencia con la sola
actuacin procesal del sustituto.
Como supuestos de legitimacin por sustitucin procesal pueden citarse:
La legitimacin del MF para promover el proceso de incapacidad de las personas, para ejercitar la accin de cesacin
para la defensa de los intereses colectivos y difusos y para el ejercicio, en el proceso penal y en inters de los perjudicados de
las acciones civiles ex delicto.
La accin subrogatoria del art. 1111 CC, en virtud de la cual el acreedor puede demandar al deudor de su deudor,
ejercitando el crdito de ste. El administrador concursal tambin est legitimado para ejercitar los derechos de crdito de
la masa de la quiebra.
La accin del usufructuario para reclamar los crditos vencidos del usufructo
El acreedor prendario para el ejercicio de las acciones que competan al dueo de la cosa pignorada.
Los trabajadores y suministradores de material en una obra ajustada alzadamente por el contratista para reclamar al
dueo las cantidades que ste le adeude.
La impugnacin de la paternidad efectuada por progenitores en nombre de sus hijos y la peticin de alimentos del
cnyuge para los hijos mayores de edad que con l convivan.
La Comunidad de Propietarios puede ejercitar, en sustitucin del propietario de la vivienda, una accin de cesacin y
privacin del uso de la misma al poseedor que realizara actividades molestas, incmodas o insalubres. Asimismo, los
comuneros ostentan legitimacin, por sustitucin de los dems, para el ejercicio de acciones en lo que le sea favorable a la
Comunidad de Propietarios.
El concesionario de una licencia en exclusiva puede ejercitar en su propio nombre las pretensiones de condena que
asisten al titular de la patente.
37

 El Estado ostenta legitimacin por sustitucin para accionar en nombre de otra entidad pblica la titularidad de un
monte pblico.
Las asociaciones de consumidores y usuarios representativas, estn legitimadas para la defensa de los intereses
difusos y las entidades habilitadas por la normativa comunitaria para el ejercicio de las acciones de cesacin en defensa de
los intereses colectivos y difusos. En tales supuestos, es claro que nos encontramos ante una legitimacin extraordinaria o por
sustitucin procesal, pues dichas asociaciones de consumidores se encuentran legitimadas para ejercitar la accin en nombre propio,
pero en inters ajeno. Por asociaciones representativas tan slo cabe entender las asociaciones de consumidores y usuarios que se
encuentren inscritas en el Registro del Instituto Nacional del Consumo o Consejera de Sanidad y Consumo (art. 16.1 RD 825/1990).
b) La legitimacin representativa
Al igual que en la legitimacin por sustitucin, tambin en la representativa la parte formal acta por derechos ajenos, pero,
mientras que en la legitimacin por sustitucin, lo hace en nombre e inters propio, en la representativa, la defensa de dichos
derechos tambin lo es en nombre e inters ajeno.
La legitimacin representativa es distinta a la representacin material o procesal, cuya causa de estas ltimas obedece a la
suscripcin de un contrato de mandato. En la legitimacin representativa es la Ley la que atribuye o encarga al tercero la facultad de
ejercitar la accin en nombre e inters de otros y para la defensa de sus derechos.
Constituyen supuestos de legitimacin representativa:
a) La representacin orgnica de Presidente de una comunidad de propietarios para todo lo que sea favorable a dicha
comunidad y los intereses de los copropietarios.
b) Los colegios profesionales tienen legitimacin para reclamar los honorarios de los colegiados.
c) La Sociedad General de Autores ostenta ex lege legitimacin para reclamar o defender los derechos de la
propiedad intelectual de sus asociados.
d) Las asociaciones de consumidores y usuarios legalmente constituidas estn legitimadas para la defensa de los derechos
e intereses de sus asociados y los difusos de consumidores y usuarios.
1.3. TRATAMIENTO PROCESAL (DE LA LEGITIMACIN)
-En relacin al tratamiento procesal de la legitimacin podramos encontrarnos con dos posturas:
La que afirma que la legitimacin constituye un elemento de la fundamentacin de la pretensin . En este caso la legitimacin debiera examinarse siempre
en la fase de sentencia y como cuestin previa al examen de fondo.
La que reclama la naturaleza de la legitimacin como presupuesto procesal. En este caso la legitimacin podra examinarse a limine litis en la fase de
admisin de la demanda o en la comparecencia previa.
-En la jurisprudencia del TS encontramos decisiones que dan testimonio de las dos posturas anteriores:
Sentencias que parecen configurar la legitimacin como una defensa material o de fondo.
Sentencias en las que, en la medida en que afirman que la legitimacin puede ser examinada de oficio, parecen configurarla como un presupuesto procesal,
llegando a afirmar el TS que la falta de legitimacin activa ha de ocasionar una sentencia absolutoria en la instancia.
-A nuestro juicio, estas soluciones radicales no se cohonestan bien con la naturaleza de la legitimacin:
Si bien es cierto que la legitimacin aparece ntimamente vinculada a la relacin jurdico material debatida, tampoco lo es menos que la ausencia de la
legitimacin puede ocasionar, en ocasiones, la inexistencia de la accin o la vulneracin de los derechos fundamentales a la tutela judicial efectiva y de defensa, lo
que ha llevado a la jurisprudencia a afirmar que su infraccin puede afectar al orden pblico procesal.
Por otra parte, la capacidad de conduccin procesal ha sido tradicionalmente estudiada dentro de la legitimacin, pero permite su examen previo y separado, ya
que constituye un autntico presupuesto procesal.
Por todos los motivos expuestos, es interesante revisar el tratamiento procesal de la legitimacin.

A) El examen de oficio de la legitimacin

Es doctrina del TS la de que la existencia o no de legitimacin activa (ad causam) debe examinarse de oficio, ya que es
una cuestin que afecta al orden pblico procesal.
Asimismo el TS tiene manifestado que la legitimacin activa o ad causam puede ser apreciada de oficio, en tanto que atae al
control de si se tiene inters legtimo para solicitar de los rganos judiciales una resolucin. Sin embargo, a nuestro juicio, no
creemos que pueda sustentarse esta solucin para cualquier ausencia de legitimacin activa o pasiva, sino nica y exclusivamente
para aquellos supuestos en los que se podran conculcar normas imperativas como lo son las que tipifican los derechos
fundamentales a la tutela judicial efectiva o de defensa o cuando, ms que de una ausencia de legitimacin, nos encontremos
ante supuestos de incumplimiento del presupuesto de la falta de conduccin procesal.
a) La violacin del derecho a la tutela judicial efectiva por ausencia de titularidad sobre el derecho subjetivo
El artculo 24.1 CE consagra la teora concreta del derecho a la accin o pretensin de tutela de los derechos e intereses legtimos.
Ahora bien, si manifiestamente, en un proceso determinado, no existiera la titularidad de ese derecho subjetivo material,
cuya tutela jurisdiccional pretende el actor, el tribunal de oficio, podra repeler dicha infundada pretensin. Esto es precisamente
lo que ha hecho el TS en determinados supuestos. Como ejemplos citamos los siguientes:
1. En la STS 14 de noviembre de 2002, estim de oficio la falta de legitimacin activa, porque el demandante ejercit una accin de retracto, cuando todava no
haba nacido dicho derecho material.
2. En la STS 24 de mayo de 2002, estim de oficio, porque los demandantes, al no haber efectuado el pago en una fianza, no eran acreedores y no podan, por
tanto, ejercitar la accin de regreso contra sus cofiadores.
3. En la STS de 28 de septiembre de 2001, estim tambin de oficio la falta de legitimacin pasiva de una sociedad demandada que no haba sido parte en el
contrato, cuya resolucin pretenda el actor.
4. En la STS 16 de febrero de 2001, estim de oficio la falta de legitimacin activa, porque todava no haba nacido el derecho de crdito que invocaba el actor.
5. En la STS 26 de abril de 2001, estim de oficio porque un perjudicado pretenda para s la indemnizacin que corresponda a los dems, por lo que no
revesta, con respecto a ellos, dicho carcter de perjudicado.
6. En la STS 30 de julio de 1999, estim de oficio porque el demandante, que era un acreedor hipotecario, tampoco ostentaba el carcter de perjudicado y no
poda, por tanto, reclamar el importe de una indemnizacin de daos y perjuicios derivada de un contrato de seguro.
7. En la STS de 6 de mayo de 1997, estim de oficio porque, ante un siniestro, el propietario solicitaba una indemnizacin que tampoco le corresponda, pues
tan slo le asista a su arrendatario, quien era el nico perjudicado.

No obstante, la mayora de los referidos supuestos jurisprudenciales de falta de legitimacin activa, en realidad, encierran
casos de falta de capacidad de conduccin procesal.
38

b) La violacin de los derechos a la tutela y defensa por falta de emplazamiento de las partes legtimas al proceso
La primera manifestacin del derecho a la tutela judicial efectiva constituye el libre acceso de todos a los tribunales, para
cuyo ejercicio los rganos jurisdiccionales tienen la obligacin de comunicar la existencia del proceso a fin de que puedan
ejercitar sus derechos fundamentales a la tutela o de defensa.
Sin embargo, en un proceso como el civil, regido por los principios dispositivo y de aportacin, dicha obligacin slo puede
contraerse con respecto a las partes que han sido demandadas en el proceso . De aqu, que, en principio, tan slo a ellas se
dirigirn las notificaciones a las que hace referencia el artculo 150.1 LEC. Por tanto, al demandante le asiste la carga de
demandar en su propio nombre y exclusivamente en relacin a derechos de su efectiva titularidad y de dirigir la demanda
tan slo contra quien deba soportar los efectos de su pretensin. Si no lo hiciera as y aparentara una titularidad que no
tiene o demandara a una persona que nada tiene que ver con la relacin jurdico material debatida, el tribunal , obligado por
la congruencia, podra otorgar, en su sentencia, derechos a quien de ningn modo le corresponden o condenar a quien ni
siquiera tuvo la oportunidad de haber sido odo en el proceso.
Por esta razn la jurisprudencia del TS ha admitido, en tales casos, el examen de oficio de la legitimacin.
1. En la STS de 30 de mayo de 2002, estim de oficio la falta de legitimacin pasiva, porque se solicitaba la declaracin de nulidad de una persona jurdica que
no haba sido demandada.
2. En la STS 30 de octubre de 1999, porque el demandante solicitaba el pago para una sociedad que no representaba.
3. En la STS 18 de noviembre de 2000, porque se pretenda la ejecucin de un prstamo hipotecario que no haba sido suscrito por todos los comuneros.
4. En la STS 30 de junio de 1999, porque era un accionista y no el legal representante de la sociedad quien demandaba la devolucin de lo percibido en virtud de
un acuerdo anulado por la sociedad.

El comn denominador de este segundo grupo de supuestos lo constituye la prevencin por el TS de la vulneracin de los
derechos a la tutela judicial efectiva de terceros que, por ostentar realmente la cualidad de partes materiales, debieron
demandar o ser demandados en el proceso, sin que lo fueran a causa de la negligencia o mala fe del demandante.
La vulneracin del artculo 24.1 CE, por la extensin indebida de los efectos de la cosa juzgada, hubiera producido, sin duda, en
tales casos, un supuesto de nulidad radical de la Sentencia y la interposicin, en su caso, de un recurso constitucional de amparo por
la parte cuyo emplazamiento se hubiera omitido.
Todas estas razones, a las que se une la obligacin de los tribunales de preservar, frente a su hipottica violacin, el libre ejercicio
de los derechos fundamentales (art. 53.2 CE), aconsejan que, en tales supuestos, el tratamiento procesal de la legitimacin haya de
ser de oficio. No obstante, esta conclusin no convierte, sin ms, a la legitimacin, en un presupuesto procesal, sino en un requisito
de la fundamentacin de la pretensin, cuya infraccin provoca la vulneracin del art. 24.1 y, con ella, un supuesto tpico de nulidad
radical e insubsanable.
B) La denuncia de la falta de legitimacin
En general, el examen de la legitimacin debe efectuarse, previa denuncia del demandado, en su escrito de contestacin a la
demanda y resolverse en la Sentencia como elemento de la fundamentacin de la pretensin, de examen previo a la cuestin
de fondo. Exceptuamos de esta afirmacin los casos anteriormente revisados, en los que el examen de la falta de legitimacin
puede efectuarse tambin de oficio en la apelacin e incluso en la casacin.
Al demandante le incumbe la carga procesal de adjuntar a su escrito de demanda el documento justificativo de su
legitimacin material, es decir, el ttulo o contrato que acredita la titularidad del derecho discutido o, como seala el artculo
265.1.1 los documentos en que las partes funden su derecho a la tutela judicial que pretenden.
El Juez, ante la omisin de estos documentos, no podra por dicha causa dejar de admitir la demanda, pero el demandado
habra de alegar, en su escrito de contestacin, la pertinente excepcin de falta de legitimacin activa o pasiva. Segn la
jurisprudencia del TS dicha excepcin ha de alegarse expresamente en dicha contestacin, sin que pueda ex novo,
invocarse en la apelacin, o en la casacin; el no planteamiento de dicha excepcin ocasiona, pues, el reconocimiento de la
legitimacin activa y pasiva por parte del demandado, sin que pueda posteriormente negarla, pues atentara al principio de
que nadie puede ir contra sus propios actos.
Una vez aducida expresamente por el demandado en su escrito de contestacin dicha excepcin de falta de legitimacin activa o
pasiva, surge, el problema, consistente en determinar, si en la comparecencia previa puede discutirse la falta de legitimacin
de las partes.
En principio, la redaccin del artculo 416 LEC abonara por una respuesta negativa. En su listado de excepciones, este precepto
no contempla expresamente la legitimacin activa y pasiva, aunque s lo hace con respecto a la de litisconsorcio, que encierra una
cuestin de falta de legitimacin pasiva.
No obstante lo anterior, y en relacin a la discusin de la legitimacin en la comparecencia previa, no hay que olvidar que el
artculo 416 LEC contempla, en su nmero primero, una clusula general abierta y que el artculo 425 permite, junto a la
excepcin de litisconsorcio pasivo necesario prevista en el artculo 416.1.3, plantear excepciones anlogas, dentro de las
cuales podra incluirse la falta de legitimacin, eso s, circunscrita su ausencia a los supuestos enunciados:
Falta de capacidad de conduccin procesal y ausencia de legitimacin que afecta a la falta del derecho de accin, entendida en
sentido concreto, o que pueda ocasionar la vulneracin de los derechos fundamentales a la tutela o de defensa.
Tambin podra incorporarse a dicho catlogo la ausencia de habilitacin legal en la legitimacin extraordinaria, tanto por
sustitucin procesal, como la legitimacin representativa, pues, si la Ley no autorizara al sustituto a accionar en inters de otro, es
claro que su legitimacin sera originaria y ocasionara al sustituido, de no comparecer en el proceso, indefensin material.
Fuera de los casos anteriores, no debiera discutirse la legitimacin en la comparecencia previa, que, como elemento de la
fundamentacin de la pretensin, exige una actividad probatoria, por lo que, a fin de evitar una precipitada e injustificada
denegacin del derecho la tutela, debe merecer un examen de fondo en la Sentencia.
Aun cuando la vulneracin de las normas, que disciplinan la legitimacin, son, tal y como se ha reiterado, de Derecho sustantivo,
es una doctrina reiterada y unnime del TS la de que su infraccin ha de denunciarse por el cauce del recurso de casacin
extraordinario por infraccin procesal y no a travs del recurso material de casacin.

39

[Conceptos para tener claros los siguientes temas (Vivero):

ACUMULACIN DE ACCIONES
Nos interesa comentar el tema de la acumulacin de acciones, pues el objeto del proceso no tiene por qu consistir en una
pretensin (o accin) ejercitada por el actor, respecto a la cual actor y demandado mantengan posturas contrapuestas, sino que
es posible que en un mismo proceso se traten diversas pretensiones (o acciones). Ello puede suceder por los siguientes motivos:
Por voluntad del actor (acumulacin de acciones propiamente dichas).
Por voluntad del demandado (reconvencin).
Por peticin del actor o del demandado (acumulacin de autos).
La acumulacin objetiva de acciones es el acto por el que se renen en un solo proceso dos o ms pretensiones a fin de que
todas sean examinadas y resueltas dentro de aqul.
La acumulacin de acciones no puede confundirse con el concurso de acciones o concurso de normas, que tiene lugar cuando a
unos mismos hechos le son aplicables diferentes normas jurdicas, de donde se deriva una misma consecuencia jurdica. As, por
ejemplo, puede pedirse la devolucin de una cantidad de dinero alegando el otorgamiento de un prstamo al demandado o el
enriquecimiento sin causa de ste.
Tampoco debe confundirse la acumulacin de acciones con el litisconsorcio:
Acumulacin de acciones (acumulacin objetiva de acciones): En la acumulacin de acciones el actor ejercita en un mismo
proceso varias acciones que tenga frente al demandado, pero se trata de un nico demandante y un solo demandado.
Litisconsorcio (acumulacin subjetiva de acciones): Sin embargo, en el Litisconsorcio tambin existe pluralidad de acciones,
tantas cuantas sean las partes que intervienen como demandantes o demandados.
Por ello se denomina a la acumulacin primera, acumulacin objetiva y al litisconsorcio, acumulacin subjetiva de acciones
(algn autor sostiene que el litisconsorcio es un verdadero supuesto de acumulacin objetiva-subjetiva).
EL LITISCONSORCIO
A) Concepto
Existe litisconsorcio cuando en un litigio aparecen varios sujetos en una o ambas partes.
B) Tipos de litisconsorcio
De acuerdo a la posicin de las partes, el litisconsorcio puede ser:
Activo: Cuando varios actores litigan frente a un solo demandado.
Pasivo: Cuando un solo actor se dirige frente a varios demandados.
Mixto: Cuando varios actores litigan frente a varios demandados.
Originario: Cuando la pluralidad de litigantes aparece desde el comienzo del proceso.
Sucesivo: Cuando la pluralidad de litigantes se produce durante el desarrollo posterior del proceso.
Voluntario o facultativo: Cuando se forma libre y espontneamente por voluntad de las partes y ello es posible porque las
acciones son conexas, sea por el ttulo, por el objeto, o por ambos. Los litisconsortes tienen legitimacin procesal independiente,
o sea, cada uno de ellos es autnomo, independientemente uno del otro. Como consecuencia de esta independencia, por lo
general, los actos de uno de ellos no benefician ni perjudica a los dems.
Necesario: Pretensin nica. Cuando lo impone la ley o la naturaleza de la relacin jurdica que constituye la causa de la
pretensin. Lo impone porque la sentencia slo puede dictarse tilmente frente a todos los partcipes de la relacin jurdica
substancial discutida en el proceso. Y si todos ellos no estuvieren participando en el proceso el juez ordenar integrar la litis,
citando al litigante que faltare. Los litisconsortes no son independientes, sino que se consideran como una unidad, y, por eso, en
general, los actos que realice uno de ellos benefician a los dems.
Cuasinecesario: Hay supuesto en que, si bien la naturaleza de la pretensin procesal requiere una declaracin judicial nica,
que comprenda a todos los que tienen relacin con ella, no supone que todos los interesados tengan que intervenir en el proceso.
Un ejemplo lo da el Cdigo Civil al decir que el acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los dos deudores solidarios o
contra todos a la vez. Las reclamaciones entabladas contra uno, no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra
los dems deudores solidarios mientras la deuda no resulte pagada por completo.]

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LECCIN 7. PLURALIDAD DE PARTES Y SUCESIN PROCESAL

1. LA PLURALIDAD DE PARTES
Como consecuencia de la vigencia del principio de contradiccin, no es concebible un proceso sin la existencia de dos posiciones
enfrentadas: la de la parte actora o demandante, que interpone la pretensin, y la de la parte demandada, que se opone a ella.
No obstante, dentro de estas dos posiciones, activa y pasiva, puede aparecer una pluralidad de partes, bien demandantes, bien
demandadas, o incluso, varios demandantes y varios demandados. Cuando esto sucede, nos encontramos ante un fenmeno de
pluralidad de partes.
1.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Nos encontramos ante un proceso nico con pluralidad de partes cuando dos o ms personas se constituyen en el proceso, en
la posicin de actor y/o demandado, estando legitimadas para ejercitar o para que frente a ellas se ejercite una nica
pretensin. En este supuesto el juez ha de dictar una nica sentencia, en la que se contendr un solo pronunciamiento, que
afectar a todas las personas parte que se constituyan en el proceso de modo directo o reflejo.
El fundamento de la pluralidad de partes reside en la legitimacin. Si existen varias personas legitimadas para interponer una
pretensin o defenderse de ella es natural que el ordenamiento procesal les confiera a todas ellas la posibilidad de comparecer como
demandantes o demandadas en un solo proceso. En ocasiones, esta posibilidad procesal encierra una carga, pues a todos ellos les
pueden afectar los efectos de la cosa juzgada.
En los supuestos de pluralidad de partes lo que se deduce es una sola pretensin, con respecto a la cual existe una pluralidad de
personas legitimadas activa o pasivamente. En este caso el tribunal tan slo dictar una nica sentencia con un nico
pronunciamiento. El fenmeno de pluralidad de partes se distingue de otro supuesto, que es el de la acumulacin de pretensiones. El
supuesto tpico de acumulacin subjetiva es el litisconsorcio voluntario o facultativo. La acumulacin objetiva se efecta
mediante:
-Acumulacin de acciones (71.2). Se autoriza al actor a acumular inicialmente diversas pretensiones.
-Acumulacin de procesos (74 y ss.). Se autoriza al actor a acumular de una manera sobrevenida diversas pretensiones.
A diferencia de la acumulacin de pretensiones, en la pluralidad de partes nos encontramos ante una nica pretensin que se plantea
por una pluralidad de personas o frente a una pluralidad de personas, razn por la cual ocasionar una sentencia con un solo
pronunciamiento o parte dispositiva.
1.2. EL LITISCONSORCIO Y SUS CLASES
A) Activo y pasivo
Se denomina litisconsorcio a la existencia en el proceso de varias personas, que, debido a tener un derecho o inters comn o
conexo y tener, por tanto, una misma comunidad de suerte, han de asumir una misma posicin en el proceso, demandante o
demandada. En una primera sistematizacin, el litisconsorcio puede clasificarse en activo, pasivo o mixto:
Activo, en la posicin de la parte demandante.
Pasivo, en la posicin de la parte demandada.
Mixto, en ambas, en la posicin de la parte demandante y demandada.
B) Voluntario, necesario y cuasinecesario
Atendiendo a la exigencia de la comparecencia de las partes y a la extensin de los efectos de la sentencia sobre ellas, el
litisconsorcio puede ser voluntario y necesario.
a) Litisconsorcio voluntario
El litisconsorcio voluntario o facultativo se da cuando su constitucin depende de la sola voluntad de los varios actores que
deciden litigar juntos, o del nico actor que puede demandar a varias personas al mismo tiempo. Podrn comparecer en
juicio varias personas, como demandantes o como demandados, cuando las acciones que se ejerciten provengan de un mismo
ttulo o causa de pedir (12.1).
El fundamento del litisconsorcio voluntario hay que encontrarlo en la inexistencia de extensin de efectos de la sentencia a los
litisconsortes, por lo que nunca se les producira indefensin si algunas de ellas decidieran no comparecer en el proceso. Lo que
ocasiona que sea el demandante quien, por razones de oportunidad, puede decidir acumular todas sus pretensiones en una
demanda, siempre y cuando sea posible (es decir, atendida la competencia del juez, la naturaleza de las pretensiones y de su
procedimiento adecuado, art. 73) o suscitar distintos procesos. Ahora bien, para que esta acumulacin sea factible, se exige una
conexin entre los sujetos y un mismo ttulo o causa de pedir:
Los sujetos, es decir, como demandantes o demandados.
El mismo ttulo o la causa de pedir, esto es, en los mismos fundamentos de hecho de las pretensiones, entendindose por:
Ttulo el negocio jurdico que es fuente de los derechos y obligaciones.
Causa de pedir el hecho o acto que, al ser reconocido por una norma, origina los derechos y obligaciones. As, por ejemplo, la
accin causante de un dao a los efectos de la responsabilidad contemplada en el artculo 1.902 CC.

El litisconsorcio voluntario, en tanto que acumulacin objetiva-subjetiva de pretensiones, tiene la virtualidad de producir el
efecto de discutirse todas las pretensiones en un mismo procedimiento y resolverse en una sola sentencia (71.1), la cual tendr
tantos pronunciamientos como pretensiones se hayan acumulado, sin que se produzca naturalmente ningn efecto con respecto a las
pretensiones que no se hayan acumulado.
[Ejemplo (Vivero):Una Comunidad de Propietarios est totalmente enfrentada al constructor del edificio, ante la imposibilidad de poder utilizar
las plazas de garaje desde hace ms de ocho aos, pese haberlas pagado en su momento puntualmente.

41

Se convoca reunin de la Comunidad, de la que forman parte 20 vecinos. Se plantea proceder a una demanda judicial contra el promotor del
edificio. Sin embargo, 8 deciden mantener nuevamente una reunin con el constructor para efectuar verbalmente las correspondientes
reclamaciones, y los 12 restantes, cansados de tantas conversaciones sin llegar a ningn acuerdo, deciden plantear juntos una demanda judicial.
En este caso el litisconsorcio es voluntario, porque los vecinos no estn obligados a promover el pleito.
Igualmente el litisconsorcio es activo porque existe una pluralidad de demandantes y la accin de dirige contra un solo demandado (si fueran
varios demandantes y demandados sera un litisconsorcio mixto).
Las acciones a ejercitar provienen de un mismo ttulo o causa de pedir, si bien existen variantes en los hechos a alegar por cada vecino.
Los 12 demandantes podrn presentar una demanda nica en conjunto o demandas independientes. Si se constituye el litisconsorcio presentaran
una demanda nica, pero si decidan plantear demandas por separado (es decir, sin constitucin del litisconsorcio), obviamente han de presentar
demandas independientes.
En principio, a los 8 vecinos que no comparezcan en el proceso no se les causara indefensin. Ahora bien, si el pleito produce efectos de cosa
juzgada, con respecto al efecto positivo, entiendo que s les afectara, tanto para bien como para mal.]

b) Litisconsorcio necesario
Cuando por razn de lo que sea objeto del juicio la tutela jurisdiccional solicitada slo pueda hacerse efectiva frente a varios
sujetos conjuntamente considerados, todos ellos habrn de ser demandados, como litisconsortes, salvo que la ley disponga
expresamente otra cosa(12.2).
A diferencia del litisconsorcio voluntario, en el necesario las partes no son dueas de la constitucin del litisconsorcio, sino
que viene impuesto por la Ley, porque a todos los litisconsortes necesarios se les habrn de extender, por igual, los efectos de
la cosa juzgada.
Ejemplos de este supuesto seran los siguientes:
Quien impugna su desheredacin ha de demandar a todos los herederos y legitimarios, porque, frente a dicha pretensin, forman todos ellos una comunidad de
suerte.
Cuando el MF o un tercero insten la nulidad de un matrimonio habr de demandar a ambos esposos (art. 74 CC).

c) Cuasinecesario
El litisconsorcio cuasinecesario representa una especie hbrida entre el litisconsorcio necesario y el voluntario.
La constitucin del litisconsorcio cuasinecesario depende de la voluntad de las partes, pero, si deciden constituirlo, habrn
de hacerlo conjuntamente, extendindose por igual los efectos de la sentencia a todos los litisconsortes, es decir, se regir su
actuacin procesal por las mismas normas que regulan el litisconsorcio necesario.
Como ejemplos de litisconsorcio cuasinecesario podemos citar los dos siguientes:
Las obligaciones solidarias (art. 1.444 CC). En las obligaciones solidarias el acreedor puede dirigir su demanda contra uno,
varios o todos los deudores solidarios. Si demanda a todos los deudores solidarios y son condenados, todos ellos respondern de la
deuda; pero, si tan slo se dirige contra algunos de ellos, la sentencia no se convertir en ttulo de ejecucin frente a los dems que
no hayan sido partes en el proceso (art. 542.1 LEC).
Impugnacin de acuerdos sociales. El artculo 205 LSC confiere el derecho de impugnacin de acuerdos sociales a todos los
socios. Por tanto, ante la adopcin de un acuerdo nulo o anulable son dueos cada uno de los que votaron en contra o se ausentaron
de la Junta General de ejercitar la accin de impugnacin. Pero, en tal caso, y si fueren varios quienes ejercitaran el derecho de
impugnacin, el art. 73.2 LEC, a fin de evitar sentencias contradictorias y por razones de economa procesal, obliga al juez a
acumular de oficio todas las pretensiones constitutivas de anulacin o declarativas de nulidad en un solo procedimiento, ya que, en
virtud de lo dispuesto en el prrafo tercero del artculo 222.3 LEC Las sentencias que se dicten sobre impugnacin de acuerdos
societarios afectarn a todos los socios, aunque no hubieren litigado.

2. EL LITISCONSORCIO NECESARIO
2.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Concepto
Se entiende por litisconsorcio necesario la exigencia legal o convencional que tiene el actor de demandar en el proceso a
todos los partcipes de una relacin jurdico material inescindible, de tal suerte que, si no lo hiciera, a todos ellos les podran
afectar, por igual, los efectos materiales de la sentencia.
[(Vivero): Por ejemplo, si yo impugno la herencia de mi ta Benita, debo de demandar a los cuatro herederos, ya que si demando
a uno, a los otros cuatro les afectar la resolucin que adopten los tribunales. Se trata de una relacin inescindible, porque todos
forman parte de esa herencia.]

Presupuesto ineludible del litisconsorcio necesario es que todos los codemandados hayan participado en una relacin jurdica
material inescindible, de tal manera que, la tutela jurisdiccional slo pueda hacerse efectiva frente a varios sujetos
conjuntamente considerados(12.2).
Fundamento
El litisconsorcio necesario se fundamenta en una legitimacin pasiva originaria, que viene determinada por la existencia previa
de una relacin jurdica plurisubjetiva e inescindible, en la que, debido a que a todos los futuros demandados les asisten los mismos
o similares derechos subjetivos y obligaciones, se encuentran todos ellos en una misma comunidad de suerte, producindose una
correlacin entre su situacin jurdica material y procesal.
Como supuestos de litisconsorcio necesario podemos citar, entre otros, los siguientes:
a) La indivisibilidad de las obligaciones mancomunadas, con respecto a las cuales el art. 1.139 CC obliga al acreedor a proceder
contra todos los deudores.
b)La sociedad de gananciales obliga al actor a dirigir la demanda contra ambos esposos.
c) Cuando el MF o un tercero inste la nulidad de un matrimonio habr de demandar a ambos esposos.
d)Los copropietarios frente al ejercicio de pretensiones fundadas en derechos reales o derechos de crdito contrados por todos
ellos.
e) El retrayente ha de demandar a todos los vendedores del bien objeto del retracto.
f) En la tercera de dominio y en la de mejor derecho formaban, en la LEC 1881, el ejecutante y el ejecutado un litisconsorcio
pasivo necesario, si bien los arts. 600 y 617 de la vigente han mitigado este carcter.
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g)Quien impugna su desheredacin ha de demandar a todos los herederos y legitimarios, porque, frente a dicha pretensin,
forman todos ellos una comunidad de suerte y lo mismo si el hijo ilegtimo reclama su condicin de heredero.
h)En el ejercicio de un derecho de opcin, hay que demandar no slo al concedente del derecho de opcin, sino tambin al titular
de la finca.
i) Quienes hayan sido parte en un negocio jurdico, del que se inste su nulidad, habrn de ser, todos ellos, demandados en el
proceso.
En todos los anteriores supuestos jurdico materiales, si el actor no dirigiera su demanda contra todos los litisconsortes, el
Tribunal no podra estimar su pretensin sin infringir el derecho a la tutela judicial efectiva de los ausentes. Aunque el
artculo 222.3 LEC circunscriba, en principio, los efectos subjetivos de la sentencia a las partes formales, la existencia de una
relacin material inescindible en el litisconsorcio necesario ha de ocasionar que, declarada judicialmente su nulidad, haya de
repercutir necesariamente dicha declaracin con respecto a todos los litisconsortes, presentes y ausentes del proceso.
El fundamento del litisconsorcio necesario hay que encontrarlo en la preservacin del derecho a la tutela del artculo 24.1
CE, antes que en la exigencia de evitar sentencias contradictorias o de encontrar dicho fundamento en la seguridad jurdica. Distinta
es la situacin del litisconsorcio voluntario y del cuasinecesario, en los que, debido a que no existe esa comunidad de suerte material
entre todos los demandados, el actor no est obligado a dirigir la demanda contra todos ellos y, por tanto, si no lo hace, quedarn
exonerados de los efectos materiales de la cosa juzgada. En tales supuestos, no existira indefensin material, si el tribunal se
limitara a condenar a las partes formales.
No constituyen, por tanto, supuestos de litisconsorcio necesario los siguientes:
a) Cuando se pretendiera la acumulacin de diversas pretensiones que obedezcan a distintos contratos, en cuyo caso ni siquiera
existira un litisconsorcio voluntario, ya que, el artculo 12.1 exige que las acciones se fundamenten en un mismo ttulo.
b) Cuando el codemandado no hubiera intervenido en la relacin contractual o jurdica, objeto del litigio.
c) Cuando los posibles efectos hacia terceros se producen, con carcter reflejo, por una simple o mediata conexin, o porque la
relacin material sobre la que recae produce la declaracin que slo les afecta con carcter prejudicial o indirecto.
d) Cuando exista una pluralidad de responsables en materia extracontractual, lo que constituira un litisconsorcio voluntario.
e) Cuando exista una pluralidad de perjudicados que nunca pueden conformar un litisconsorcio activo necesario, por vedarlo
expresamente la jurisprudencia.
2.2. RGIMEN PROCESAL
A) El estatus de parte
Los litisconsortes tienen todo el status de parte principal. Pueden litigar unidos o por separado, en cuyo caso todos ellos
conformarn, mediante sus escritos de contestacin a la demanda, el objeto procesal.
En el litisconsorcio pasivo necesario rige la regla de que los litisconsortes activos o diligentes en el proceso benefician a los
inactivos. Esto significa que los actos de un litisconsorte producen efectos frente a los dems en la medida en que les
beneficia (as la estimacin de un recurso, interpuesto por uno de ellos, beneficia a los dems), pero nunca en cuanto les
perjudica.
Aun cuando el litisconsorcio necesario constituya un fenmeno de pluralidad de partes, en realidad tan slo existe una posicin de
parte demandada unida por una misma comunidad de suerte. Los actos de disposicin directa (v. gr.: el allanamiento, el
desistimiento o la transaccin) e indirecta (la admisin de hechos) del proceso, para que sean vlidos, requieren del concurso
de voluntades de todos los litisconsortes.
B) Examen de oficio
La exigencia de la doctrina del litisconsorcio necesario se funda en la necesidad de preservar la violacin del derecho fundamental
a la tutela judicial del artculo 24.1 CE. Por ello, la jurisprudencia del TS se ha manifestado unnime a la hora de establecer la
obligacin judicial de examen de oficio de este requisito de la legitimacin pasiva.
Al producirse indefensin material a los litisconsortes no emplazados al proceso, se ocasionara la nulidad contemplada en el
artculo 238.3 LOPJ. Conforme a la solucin jurisprudencial sustentada por el TS, antes de declarar la nulidad de las
actuaciones, el tribunal debe prestar audiencia a todas las partes personadas.
C) La comparecencia previa
La solucin jurisprudencial sustentada por el TS, relativa a que el tribunal preste audiencia a todas las partes personadas,
antes de declarar la nulidad de las actuaciones, tan slo es reclamable cuando el tribunal apreciara la falta del litisconsorcio
necesario.
Si inicialmente el tribunal no aprecia la falta del litisconsorcio necesario, la LEC permite expresamente su subsanacin,
facultando al demandante para que pueda ampliar su demanda ya interpuesta contra todos los litisconsortes. En este caso volver a
nacer el plazo para su contestacin (art. 401.2) y, en cualquier caso, podr ser la falta del litisconsorcio necesario aducida expresamente
por el demandado como excepcin (art. 405.3) o estimada de oficio por el juez, la cual habr de discutirse en la comparecencia previa,
pues el art. 416.1.3 LEC contempla ya expresamente la excepcin de falta del debido litisconsorcio, la cual tan slo es
reclamable para el litisconsorcio necesario.
a) Conformidad u oposicin del actor
Si el demandado ha opuesto la excepcin de debido litisconsorcio, el actor puede manifestar su conformidad a dicha
excepcin u oponerse a ella.
En el supuesto de que el demandante, tras la lectura de la contestacin a su demanda, muestre su conformidad con la
excepcin de litisconsorcio, se le faculta a volver a redactar dicho escrito de demanda y presentarlo, junto con tantas copias
cuantos litisconsortes existan, en el mismo momento de celebracin de la comparecencia previa, pero sin que pueda alterar
su objeto.
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Si el juez estimara procedente el litisconsorcio lo declarar as, ordenando emplazar a los nuevos demandados para que
contesten a la demanda con suspensin de la audiencia. En tal caso, la resolucin ser oral e inimpugnable por plena
conformidad de ambas partes (art. 210). El tribunal dictar providencia admitiendo las nuevas demandas y dar traslado de ellas a los
nuevos demandados para que la contesten en el plazo de veinte das ( 420.3 y 404).
b) Oposicin del actor
Si el demandante no estuviera de acuerdo con la excepcin del litisconsorcio necesario, el juez debe or a ambas partes en
la audiencia preliminar sobre este extremo y, cuando la dificultad o complejidad del asunto lo aconseje, podr resolverlo
mediante auto que deber dictar en el plazo de cinco das siguientes a la audiencia (420.2).
c) La integracin de oficio del litisconsorcio
De conformidad con la jurisprudencia del TS, el litisconsorcio tambin puede ser planteado de oficio por el tribunal, aunque
no lo prevea expresamente la norma.
En este caso, el juez debe or a ambas partes en la comparecencia previa (primero al demandado y despus al actor) y dictar la
resolucin que proceda. Si el tribunal entendiera que es procedente el litisconsorcio, este conceder al actor el plazo que
considere oportuno para constituirlo que no podr ser inferior a diez das (420.3).
Si el demandante incumpliera con su carga de redactar nuevas demandas dirigidas contra todos los litisconsortes y no las
presentara en el juzgado, junto con sus copias y documentos, en el plazo indicado de diez das, el tribunal dictar auto de
sobreseimiento del proceso.
En cualquier caso, la apreciacin de este presupuesto preliminar a la cuestin de fondo, bien sea a instancia del demandado, bien
de oficio en dicha comparecencia o en cualquier fase del proceso declarativo o de sus instancias, ha de ocasionar la nulidad de las
actuaciones practicadas con retroaccin al momento del emplazamiento de los demandados a fin de que sean
adecuadamente emplazados los dems litisconsortes.

3. LA INTERVENCIN PROCESAL
3.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Concepto
Se entiende por intervencin procesal la entrada de terceros con un inters directo y legtimo en un proceso ya iniciado, el
cual se convierte en un proceso nico con pluralidad de partes sobrevenida (13.1). Dicha intervencin no ocasiona, a diferencia de
la acumulacin de procesos o de autos, la incorporacin de nuevas pretensiones, sino tan slo de partes en la posicin actora y/o
demandada.
Son presupuestos de la intervencin procesal los dos siguientes:
La existencia de un proceso pendiente, en virtud de la interposicin de una demanda, que, al haber sido admitida, haya
generado los efectos propios de la litispendencia, razn por la cual, en principio, no cabe la intervencin procesal en los actos
preparatorios del proceso, como pudieran serlo las diligencias preliminares.
La intervencin de un tercero en dicho proceso, entendiendo aqu por tercero, no quien nada tiene que ver con el objeto
litigioso, como es el caso del testigo, sino una parte material no formal, esto es, distinta al demandante y demandado, (quienes ya
estn personados en el proceso), que ostente la titularidad de un derecho subjetivo o un inters directo y legitimo o, lo que es lo
mismo, que goce de legitimacin, ordinaria o extraordinaria.
Fundamento
El fundamento de la intervencin procesal es el mismo que el del litisconsorcio necesario: la necesidad de preservar el derecho
a la tutela del artculo 24.1, pues, si la CE concede este derecho fundamental a todos quienes ostenten un derecho o inters
legtimo, no se puede privar del acceso a un proceso a quienes, ostentando dicho derecho o inters, desean acceder a un proceso ya
incoado por otras partes materiales y por la sola razn de haberse ya incoado ste.
No obstante, el tercero, ha de gozar de dicho inters jurdico. Por tanto, no ostenta dicho inters quien nada tiene que ver
con la relacin jurdica material debatida.
El tercero ha de ostentar una legitimacin ordinaria o extraordinaria, que se concreta en el inters directo y legtimo en el
resultado del pleito. Dicha legitimacin puede consistir en la titularidad del derecho subjetivo que se discute en el proceso o en la
existencia de un inters directo en el proceso, surgido del hecho de poder experimentar, como consecuencia de los futuros efectos
directos o reflejos de la sentencia, un perjuicio o beneficio patrimonial o moral.
El TS afirm la existencia de inters legtimo y directo en el caso de un Ayuntamiento que decidi personarse en un proceso en el
que se solicitaba la declaracin de dominio privado de un inmueble perteneciente al dominio pblico.
3.2. CLASES: VOLUNTARIA Y PROVOCADA
Intervencin voluntaria. El tercero decide voluntariamente intervenir en un proceso ya iniciado. Dicha intervencin, puede
ser:
Litisconsorcial, si el tercero es titular del derecho o inters que en l se discute.
Adhesiva, cuando su derecho depende del bien o derecho litigioso del que es titular la parte principal.
Intervencin provocada. El tercero interviene como consecuencia de una denuncia de la existencia del proceso efectuada
por alguna de las partes. Puede ser:
Provocada a instancia del demandante.
Provocada a instancia del demandado.

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3.3. LA INTERVENCIN VOLUNTARIA Y SUS CLASES

El presupuesto ineludible que ha de cumplir la parte material que pretenda intervenir voluntariamente en un proceso
pendiente, consiste en la existencia de una legitimacin originaria o extraordinaria. Dicha intervencin puede suceder en la
parte activa, para coadyuvar al xito de la pretensin, o en la pasiva, para contribuir a su desestimacin, pero, en cualquier caso,
el tercero no deduce pretensin autnoma alguna, por lo que nos encontramos ante un proceso nico con pluralidad de partes,
bien en el rol del actor, bien en el del demandado.
Ahora bien, debido a que la legitimacin puede estribar, bien en la cotitularidad del derecho subjetivo o de la relacin material
debatida, bien en un mero inters jurdico en el xito o rechazo de la pretensin, pueden distinguirse dos clases de intervencin
voluntaria: la litisconsorcial y la adhesiva.
A) Intervencin litisconsorcial
En la intervencin litisconsorcial el tercero es cotitular de la relacin jurdico material debatida, por lo que se encuentra en
la misma comunidad de suerte que las dems partes a cuyo xito o fracaso de la pretensin coadyuva mediante su intervencin.
La situacin y rgimen del interviniente litisconsorcial coincide con la del litisconsorcio cuasinecesario, eventual o impropio
Debido a que al tercero se le extendern los efectos directos de la cosa juzgada, el interviniente litisconsorcial no est
obligado a comparecer en el proceso. Ahora bien, si decide intervenir, habr de hacerlo en ese mismo proceso pendiente, no
pudiendo incoar otro proceso para deducir la misma pretensin y contra las mismas partes, porque el proceso inicial le habr
producido litispendencia.
El TS ha sealado que La llamada intervencin litisconsorcial () viene determinada y justificada, esencial y
fundamentalmente, por la circunstancia de que la sentencia nica que, en cuanto al fondo del asunto propiamente dicho, recaiga en
el proceso seguido entre las partes originarias, haya de producir efectos directos (no reflejos) contra el tercero interviniente, con la
consiguiente vinculacin de ste a la cosa juzgada.
-Como supuestos de intervencin litisconsorcial podemos citar los siguientes:
Los acreedores y deudores solidarios.
Los accionistas que, en un proceso de impugnacin de acuerdos sociales deciden comparecer para defender la validez del
acuerdo.
El verdadero titular de un bien embargado que, en un proceso de ejecucin, desee ejercitar una tercera de dominio.
El ejecutado que haya de comparecer para oponerse a dicha pretensin.
Los consumidores que pretendan intervenir en un proceso incoado por una asociacin de consumidores.
B) La intervencin adhesiva
En la intervencin adhesiva no existe dicha cotitularidad, sino una relacin jurdica subordinada a la relacin jurdico
material debatida en el proceso y de la que es titular el tercero, quien est interesado en la defensa de aqulla, pues de su
reconocimiento depende su relacin subordinada. Los efectos de la sentencia no se extendern directamente sobre el tercero,
sino de forma refleja.
Tal y como afirma la STS de 18 de septiembre de 1996 (1996/6726), no es de apreciar tal situacin litisconsorcial cuando los posibles efectos
hacia terceros se producen, con carcter reflejo, por una simple o mediata conexin, o porque la relacin material sobre la que recae produce la declaracin slo
les afecta con carcter prejudicial o indirecto; en estos casos su posible intervencin en el litigio no es de carcter necesario, sino voluntaria o adhesiva, ya que la
extensin de los efectos de la cosa juzgada no les alcanza, ni se produce para ellos indefensin.

-Como ejemplos de la intervencin adhesiva podemos citar los siguientes:

El del subarrendatario que se encuentra interesado en coadyuvar a la defensa del arrendatario frente a su arrendador que pretenda la resolucin del contrato.
El del legatario que tiene inters en la defensa de quien sostenga la validez de la institucin de heredero.
El art. 19 de la Ley 3/1991 de Competencia Desleal (prcticas comerciales desleales con los consumidores y usuarios)
La intervencin de la esposa e hijos en un proceso de reconocimiento de la paternidad.
La de los interventores o dems acreedores en una reclamacin de cantidad efectuada por un acreedor contra el suspenso.
La intervencin de las Compaas aseguradoras o la del esposo en la defensa de los bienes privativos del otro cnyuge, etc.

3.4. RGIMEN PROCESAL

Los intervinientes en un proceso pueden comparecer en cualquiera de sus fases o instancias, sin que se produzca la
retroaccin de las actuaciones. Dicha intervencin se produce mediante un escrito de solicitud, que origina un incidente en el
que el Juez ha de dar traslado a las dems partes y resolver mediante auto.
En general, todos los intervinientes pueden ejercitar la totalidad de los medios de ataque y de defensa, posibilidades y levantamiento
de cargas procesales que coadyuven al xito de la pretensin o resistencia, a cuyo xito o fracaso coadyuvan.
Debemos distinguir el rgimen de intervencin del litisconsorte, del coadyuvante:
A) Intervencin litisconsorcial
El interviniente litisconsorcial es una autntica parte principal y, por tanto, est legitimado para conformar, junto con los
dems litisconsortes, el objeto procesal. Los actos de disposicin de la pretensin exigen la concurrencia de la voluntad de
todos ellos, por lo que el interviniente:
Puede el interviniente oponerse a cualquiera de los tales actos (desistimiento, allanamiento, etc.).
Puede suplir mediante sus actos procesales los efectos de la rebelda o de una conducta meramente pasiva de la parte
intervenida, a l se le deben notificar todas las resoluciones judiciales y, contra ella, podr ejercitar los medios de
impugnacin con independencia (pues, al igual que el litisconsorcio necesario, rige el principio de beneficio de los efectos
procesales conseguidos por los litisconsortes activos o diligentes con respecto a los inactivos), debiendo satisfacer las costas
procesales que su sola conducta origine dentro del proceso.

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B) Intervencin adhesiva
A diferencia del interviniente litisconsorcial, el interviniente adhesivo no es una verdadera parte principal, sino subordinada,
pues tan slo mantiene un inters en el xito de la pretensin de la parte a la que coadyuva. Por lo tanto, ni delimita el objeto del
proceso, ni el mbito cognoscitivo de la obligacin de congruencia, que ha de circunscribirse a la pretensin y defensa efectuadas
por las partes principales. No obstante, tampoco puede ocasionar la crisis del proceso mediante un acto de disposicin de la
pretensin, ni recurrir las resoluciones judiciales en contra de la voluntad de la parte coadyuvada.
La capacidad de postulacin del interviniente adhesivo es la de un colaborador de la parte principal y se circunscribe a la
utilizacin de todos los actos de alegacin, prueba y dependiente impugnacin que coadyuven al xito de la pretensin o defensa de
la parte principal.
Al igual que el interviniente litisconsorcial, el interviniente adhesivo puede ser acreedor o deudor de una condena en costas
derivada de su intervencin, ya que al tercero se le ha de tener por parte a todos los efectos.
3.5. LA INTERVENCIN PROVOCADA
Se entiende por intervencin provocada la llamada a un tercero, efectuada por el demandante o el demandado, con el objeto
de que este tercero intervenga en un proceso determinado:
Llamada del demandante. Si fuera el demandante quien pretendiera efectuar dicha llamada, lo solicitar en su escrito de
demanda. Si esta solicitud fuera admitida por el Juez, facultar al tercero a formular su demanda y dispondr de las
mismas facultades de actuacin que la ley concede a las partes (14.1).
Llamada del demandado. Si fuera el demandado quien realizara la llamada, deber formular su solicitud en el escrito de
contestacin o con anterioridad a la vista del juicio verbal. El Secretario (LAJ) suspender el plazo para la contestacin y
dar traslado de dicha solicitud al demandante y, si aceptara la intervencin, le otorgar idntico plazo de contestacin.
Dentro de los supuestos genricos de intervencin, debemos distinguir la intervencin provocada a instancia del demandante, de la
intervencin provocada a instancia del demandado:
A) Intervencin provocada a instancia del demandante
Como supuestos tpicos de la intervencin provocada podemos citar la eviccin invertida y determinadas acciones
contempladas en la Ley de Patentes:
Eviccin invertida. El comprador ejercita la posicin de demandante en una accin de saneamiento por eviccin (1481
CC) y en la que el comprador ha de requerir previamente al vendedor a fin de que le suministre las informaciones necesarias
para la defensa de la cosa vendida.
Acciones en la Ley de Patentes. Los artculos 72.2.d y 124.3 de la Ley 11/1986, de Patentes, contemplan determinados casos
de acciones:
Las acciones de los comuneros de una patente frente a terceros que la menoscaben, en cuyo caso el copropietario ha de
notificar a los dems comuneros la accin ejercitada.
La accin de los licenciatarios en exclusiva frente a terceros que infrinjan los derechos del titular de la patente, en cuyo
caso habr de notificar a ste la pendencia del proceso.
Tmbin se contempla una especfica relativa a la proteccin de los intereses de consumidores y usuarios. Si el proceso fuera
incoado mediante demanda de una asociacin de consumidores o usuarios, los cuales poseen una legitimacin extraordinaria
representativa, el LAJ dispondr la publicacin de la admisin de la demanda en los medios de comunicacin a fin de que
puedan comparecer los perjudicados para deducir su pretensin resarcitoria. Asimismo, el precepto distingue la intervencin
de terceros en la tutela de los intereses difusos, de la de los colectivos:
En los intereses difusos, el referido llamamiento suspender el proceso durante el plazo de 2 meses a fin de que puedan
comparecer a plantear su pretensin, finalizado el cual no se admitir su personacin, sin perjuicio de que lo hagan en el
proceso de ejecucin.
En los intereses colectivos, en los que los perjudicados son fcilmente determinables, el actor tiene la carga de determinar a
todos ellos en su escrito de demanda y de trasladarles, con anterioridad a su presentacin, dicho escrito a fin de que puedan
intervenir en el proceso como demandantes sin que se retrotraigan las actuaciones.
B) Intervencin provocada a instancia del demandado
Como supuestos de intervencin provocada a instancia del demandado podemos citar los siguientes:
a) La denuncia del proceso de eviccin, efectuada por el comprador, demandado por un tercero, al vendedor de la cosa.
b) La denuncia del coheredero que no hubiera aceptado la herencia a beneficio de inventario y que ha sido demandado
por un acreedor, de la existencia del proceso a otro coheredero, a fin de evitar la ulterior va de regreso del art. 1085 CC.
c) La denuncia del usufructuario al propietario de la existencia de un proceso en el que un tercero puede lesionar su
derecho de propiedad o la del arrendatario al arrendador frente a la demanda de un tercero que pretenda usurpar o daar
su propiedad a fin de evitar una ulterior va de regreso del poseedor mediato frente al inmediato en reclamacin de daos y
perjuicios. En estos ltimos supuestos, la ausencia de legitimacin pasiva del usufructuario y del arrendatario ha de provocar la
sustitucin procesal de aquellos por el propietario a travs de una impropia sucesin procesal.
d) La denuncia de un promotor de las viviendas al arquitecto, para oponerse a una accin de responsabilidad derivada de
vicios o defectos en una edificacin, en cuyo caso, si dicho tercero no compareciera (el arquitecto), tambin a l se le
extendern los efectos de la sentencia con clara derogacin de los lmites subjetivos de la cosa juzgada.
En todos los anteriores supuestos, si producida la denuncia al tercero, ste hiciera caso omiso del llamamiento, puede verse
afectado por los efectos prejudiciales de la sentencia recada en el primer proceso, los cuales pueden operar en el segundo
proceso efectuado en va de regreso por la parte principal frente a la subordinada.

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4. LA SUCESIN PROCESAL
4.1. CONCEPTO Y CLASES
Se entiende por sucesin procesal la sustitucin, en un proceso determinado, de unas partes formales por otras materiales,
como consecuencia de la transmisin inter vivos o mortis causa de la legitimacin de aqullas a stas.
Como consecuencia de la perpetuatio jurisdictionis que ocasiona la litispendencia, tras la admisin de la demanda, no pueden
existir cambios sustanciales de las partes en el proceso (413.1), el cual habr de transcurrir entre el actor y del demandado. Ahora
bien, podra ocurrir que, fuera del proceso se haya transmitido el derecho subjetivo o la titularidad del bien o relacin jurdica
litigiosa, en cuyo caso el nuevo adquirente es quien ostenta la legitimacin, activa o pasiva (en el caso de transmisin de bienes
litigiosos), y quien se encuentra, por tanto, legitimado para suceder a la parte originaria en el proceso.
De la sucesin procesal de conformidad con la transmisin de los negocios jurdicos inter vivos o mortis causa (16-18),
distinguen tambin las siguientes sucesiones:
La sucesin procesal por muerte.
La sucesin procesal por transmisin del objeto litigioso.
Junto a las anteriores modalidades de sucesin, tambin contempla la efectuada por intervencin provocada que, en realidad,
encierra un desplazamiento de quien, por ser el poseedor inmediato, no ostente legitimacin pasiva, por quien efectivamente la tiene
(el poseedor mediato o propietario).
[Ejemplos (Vivero):
Mortis causa: Pedro demanda a Juan por daos y perjuicios. Juan fallece pero le sustituye su hijo Ivn que es heredero. Pedro y Juan eran partes
formales, y en el proceso va a entrar Ivn, que es parte material.
Inter vivos: Pedro compra una parcela a Juan, que finaliza en un litigio. Pedro (comprador originario) vende la parcela a Arturo (nuevo
comprador) Fuera del proceso se ha transmitido la titularidad del bien o relacin jurdica litigiosa (Pedro le ha vendido la parcela a Arturo), en
cuyo caso el nuevo adquirente (Arturo) es quien ostenta la legitimacin activa y quien se encuentra legitimado para suceder a la parte originara en
el proceso (Pedro). Pedro era parte formal y Arturo va a entrar en el proceso como parte material.]

4.2. SUCESIN PROCESAL POR MUERTE (16)

A) Sucesin de las personas fsicas
1. El hecho jurdico de la muerte
Los derechos a la sucesin de una persona se transmiten desde el momento de su muerte (657 cc).
Los herederos suceden al difunto por el hecho slo de su muerte en todos sus derechos y obligaciones (616 cc).
Consecuentemente la LEC establece que Cuando se transmita mortis causa lo que sea objeto del juicio, la persona o personas
que sucedan al causante podrn continuar ocupando en dicho juicio la misma posicin que ste, a todos los efectos (16.1).
-Los sucesores son:
Los herederos a ttulo universal.
Los legatarios de la cosa legada.
2. Previsiones procesales especficas
Existen previsiones procesales especficas, tales como las siguientes:
La de los herederos del actor en un proceso de filiacin y de impugnacin de la paternidad o maternidad, que pueden continuar
las acciones ya entabladas.
La de sus sucesores en los procesos de tutela del derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen.
En la subrogacin de los derechos de arrendamiento urbano y rsticos.
La sucesin procesal exige la acreditacin de la muerte y del ttulo sucesorio, efectuado lo cual el LAJ habr de admitir al
sucesor como parte procesal. Si la defuncin constara al tribunal, tiene la contraparte la carga procesal de identificar a los
sucesores a fin de que comparezcan en el proceso. Si no lo hicieran, se declarar en rebelda a la parte demandada o se
estimar el desistimiento tcito de la demandante.
B) Sucesin de las personas jurdicas
Las personas jurdicas suceden por fenmenos de fusin o de absorcin, pues la liquidacin definitiva de la sociedad
extingue su personalidad sin que exista una transmisin de derecho alguno. En tales supuestos, la sucesora ser la nueva
sociedad fusionada o la absorbente.
4.3. SUCESIN PROCESAL POR TRANSMISIN DEL OBJETO LITIGIOSO
Al igual que en la transmisin mortis causa, tambin en la sucesin inter vivos se requiere la existencia de un proceso
pendiente, pero es necesario, adems, el cumplimiento de varios requisitos:
a) Que lo solicite el adquirente del bien o derecho litigioso, que habr de acreditar la transmisin.
b) Que se le d audiencia a la parte contraria.
c) No se acceder a la pretensin cuando dicha parte acredite que le competen derechos o defensas que, en relacin con lo
que sea objeto del juicio, solamente puede hacer valer contra la parte transmitente (en mi ejemplo Pedro, que transmite la parcela a Arturo),
o un derecho a reconvenir, o que pende una reconvencin, o si el cambio de parte pudiera dificultar notoriamente su defensa.
Solicitada la sucesin por el adquirente, el LAJ abrir un incidente, en el que dar traslado de dicha peticin a la contraparte. Si sta
no se opone, admitir la sucesin, pero si se opusiera por el incumplimiento de los anteriores requisitos, el tribunal resolver
mediante auto en el que, bien dispondr que el proceso trascurra con el transmitente, bien con su sucesor.

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SECCIN TERCERA. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL

OBJETO PROCESAL
LECCIN 8. LOS PRESUPUESTOS DEL OBJETO PROCESAL
1. LOS PRESUPUESTOS DEL OBJETO PROCESAL: CONCEPTO, CLASES Y DETERMINACIN
Los presupuestos procesales, no slo se refieren a los sujetos procesales, sino que tambin pueden corresponder al objeto procesal.
Concepto
Los presupuestos del objeto litigioso han de ser cumplidos con anterioridad a la interposicin de la demanda y, en
cualquier caso, antes de dictar la sentencia, de forma que su incumplimiento podr acarrear alguna de las siguientes
situaciones:
La inadmisin de la demanda.
El archivo o el sobreseimiento del procedimiento
Una sentencia absolutoria en la instancia.
A los presupuestos del objeto litigioso tambin se les denomina presupuestos procesales de la actividad.
Clases y determinacin
En una primera sistematizacin los presupuestos del objeto litigioso pueden clasificarse en generales y especiales:
Presupuestos generales
Son generales:
La caducidad de la accin.
La litispendencia.
La cosa juzgada.
El arbitraje y el pendiente compromiso.
La existencia de algn medio dispositivo de finalizacin del litigio.
El procedimiento adecuado.
Los presupuestos del rgano jurisdiccional y de las partes son siempre positivos, pues necesariamente han de concurrir en
dichos sujetos procesales. Son positivos porque es preciso que concurran.
Los presupuestos generales del objeto litigioso son siempre negativos, con excepcin del procedimiento adecuado. Son
negativos, en el sentido de que es preciso que no concurran para que el rgano jurisdiccional pueda examinar el fondo de la cuestin
litigiosa. De este modo, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos:
Que la accin no est caducada.
Que sobre el objeto procesal no haya recado una sentencia con fuerza de cosa juzgada, ni sea objeto de litispendencia.
Que no haya sido resuelta o se haya sometido al arbitraje.
Que las partes no hayan solucionado su conflicto mediante un medio de finalizacin anormal del proceso.
Que no haya sido necesario acudir a un procedimiento previo autocompositivo, como lo es la reclamacin previa.
Que el actor interponga su demanda mediante el procedimiento adecuado.
Presupuestos especiales
Los presupuestos especiales son positivos, en el sentido de que, en determinadas relaciones jurdicas litigiosas, han de ser
cumplidos por el actor con anterioridad a la interposicin de la demanda. Estos presupuestos vienen determinados por lo siguiente:
La autocomposicin (la reclamacin administrativa previa, el agotamiento de la va judicial para la interposicin de una
demanda de responsabilidad civil contra jueces y magistrados y el acto de conciliacin en las demandas sobre invenciones
laborales).
Las cauciones necesarias para poder interponer la demanda o para oponerse a ella.
Los requerimientos especiales al deudor.

2. LOS PRESUPUESTOS GENERALES

2.1. LA CADUCIDAD DE LA ACCIN
A) Concepto, naturaleza y fundamento
Concepto
Se entiende por caducidad de la accin la imposibilidad de plantear una pretensin constitutiva por el mero transcurso del
tiempo legalmente establecido por una norma material para el ejercicio del derecho subjetivo de impugnacin.
Naturaleza y fundamento
El legislador, con el nimo de garantizar la seguridad jurdica y el inters pblico, impone a las partes legitimadas para el ejercicio
de las acciones de impugnacin la exigencia de ejercitar el derecho de accin dentro de un breve plazo de tiempo, que, por el inters
pblico subyacente, lo es siempre de caducidad.
En este presupuesto general se ofrece una incorrecta denominacin de caducidad de la accin. La caducidad no es lo es de la
accin, pues nunca se puede prohibir el libre acceso de los ciudadanos a sus Tribunales, sino del derecho a la interposicin
de la pretensin o derecho subjetivo de impugnacin. Por esta razn, la existencia o no de caducidad habr de dilucidarse dentro
del proceso, sin que, en ningn caso, pueda repelerse de oficio una demanda por el incumplimiento de este presupuesto procesal.
Las pretensiones constitutivas de anulacin, sometidas a caducidad, tienden a impugnar un negocio jurdico anulable, a diferencia
de las declarativas de nulidad, cuyo presupuesto lo constituye la nulidad radical del negocio jurdico.

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Estas pretensiones declarativas, al fundarse en infraccin de normas imperativas, en el que predomina el inters pblico, no estn
sometidas su ejercicio a plazos de caducidad, sino de prescripcin, salvedad hecha de la impugnacin de acuerdos nulos en las
Sociedades Annimas, que, por razones de seguridad jurdica, tambin estn sometidos al plazo de caducidad de un ao
B) Supuestos
Como supuestos legales de caducidad de la accin, podemos mencionar los siguientes:
a) Las acciones de impugnacin de la paternidad al plazo de 1 ao, contado desde la inscripcin de la filiacin en el Registro
Civil, el ejercicio de dichas acciones, tanto por el padre, como por el hijo.
b) Las acciones de rescisin de los negocios jurdicos (1.291 CC) estn sometidas a un plazo de caducidad de 4 aos.
c) La accin de saneamiento por vicios ocultos o accin quanta minoris [el comprador exige una reduccin en el precio en
caso de vicios ocultos] (1490 CC) caduca a los 6 meses.
d) La impugnacin de acuerdos anulables de las juntas de Propietarios estn sometidos a plazos de 1 y 3 meses.
e) La impugnacin de acuerdos de las Sociedades Annimas y los de las Sociedades de Responsabilidad Limitada estn
sometidos a plazos de 1 ao (para acuerdos nulos) y cuarenta das (los acuerdos anulables).
f) El ejercicio de los derechos de retracto arrendaticio urbano, rstico, comuneros y colindantes, legales y convencionales,
enfitutico, de coherederos y bienes del Patrimonio Histrico Espaol tambin est sometido a diversos plazos de caducidad.
La accin de oposicin del inquilino a la revisin de su renta sometida al plazo de 3 meses.
g) Las demandas de interdictos de retener y recobrar la posesin estn sometidas al plazo de caducidad de 1 ao.
h) La accin en defensa del derecho al honor (4 aos) y el derecho de rectificacin
i) La accin dimanante del contrato de seguro cuando exista disconformidad con el informe pericial.
j) La demanda de responsabilidad patrimonial del Estado por error judicial.
k) La accin de revocacin de las donaciones.
l) Los recursos de anulacin del laudo arbitral han de interponerse dentro de los 2 meses siguientes a su notificacin.
C) Tratamiento procesal
Los plazos de caducidad no son procesales, sino materiales. No se rigen por las disposiciones de la LOPJ, ni de la LEC, sino
por el artculo 5 CC. Por tanto, no se descuentan los inhbiles.
La caducidad no es susceptible de interrupcin, ni de suspensin. Tan slo se enerva mediante el ejercicio de la accin.
El tratamiento procesal de la caducidad de la accin ha de ser similar al de la cosa juzgada . Si el Juez apreciara la existencia de
caducidad, dictar auto de sobreseimiento, o, en caso contrario, su reanudacin.
Ahora bien, la caducidad de la accin, a diferencia de la prescripcin de la accin (que es una autntica excepcin, por cuanto
si el demandado no la alega, no puede el juez entrar a conocer de ella, aunque el derecho de crdito est efectivamente prescrito),
puede tambin y debe ser examinada de oficio por el tribunal en cualquiera de sus fases e instancias . En tal caso, su
tratamiento procesal ha de ser similar al de la falta de jurisdiccin o de competencia objetiva: habr el Juez de or a todas las partes,
con carcter previo a su resolucin de nulidad y archivo de las actuaciones.
2.2. LAS TASAS JUDICIALES
A) mbito de aplicacin
La ley 53/2002 de medidas fiscales, administrativas y de orden social restableci este impuesto, circunscrito a las personas
jurdicas. La Ley 10/2012 extendi la obligacin de su pago tambin las personas fsicas que decidan litigar en los procesos civiles,
contencioso-administrativo y del orden social (no en lo penal). El RD-Ley 1/2015 de 7 febrero, excluye de pagar tasa las
personas fsicas y jurdicas si les han reconocido el beneficio de la asistencia gratuita.
A las tasas judiciales estatales cabe incorporar en las CCAA que hayan legislado sobre la materia la denominada tasa judicial
autonmica, destinada a sufragar los gastos de los medios personales y materiales de su competencia.
La regla general es que las personas jcas que decida interponer una demanda, un recurso u oponerse a una ejecucin
judicial habr de acreditar haber satisfecho con anterioridad el importe de la tasa judicial. Se exceptan de dicha norma:
Subjetivamente, las personas fsicas, el Ministerio Fiscal, las Administraciones Pblicas y los Poderes Legislativos (central y
autonmicos).
Objetivamente, los procesos de estado civil y de familia, los de proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales y el
proceso electoral, la solicitud por el deudor del concurso voluntario y los procedimientos verbales y monitorios por una
cuanta no superior a los 2.000 .
B) Cuanta
La tasa judicial consta de una cuanta fija y otra variable:
La cuanta fija es de 150 para los juicios verbales y cambiarios, 300 para los ordinarios, 200 para las ejecuciones y
concursos, 800 para el recurso de apelacin y 1.200 para los recursos extraordinarios de infraccin procesal y de casacin.
A dicha cuanta hay que incorporar la tasa judicial autonmica, y el depsito para recurrir previsto en la LOPJ.
Adems, hay que aadir una tasa variable en cada instancia, en cada actuacin. Se calcula en un 0,5% de la cuanta
procesal hasta 1.000.000 , y a partir de 1.000.000 , el 0,25% de la misma. Si la cantidad fuese indeterminada, la base
imponible se valorar en 10.000 .
C) Hecho imponible
El devengo de la tasa sucede con la presentacin del escrito que constituye el hecho imponible, estando obligado al pago la
parte material y nunca el Abogado o Procurador.

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Por tanto, con anterioridad a la interposicin del referido acto procesal, el sujeto pasivo ha de ingresar el importe de la tasa,
cuya justificacin habr de incorporar al escrito procesal.
D) Acreditacin
En caso de que no se acompaase dicho justificante, el LAJ le requerir que lo aporte en el plazo de 10 das, no dando
curso al escrito hasta que tal omisin fuese subsanada. La ausencia de subsanacin de tal deficiencia, dar lugar a la
preclusin del acto procesal y a la consiguiente continuacin o finalizacin del procedimiento, segn proceda.
E) Efectos de su incumplimiento
Cabe destacar dos supuestos esenciales:
a) El de que la parte aporte el justificante de pago, pero en una cuanta inferior a la cuanta tributaria establecida.
b) El de que la parte no aporte el justificante del pago de la tasa.
a) Incumplimiento parcial
En el primer supuesto, no debiera aplicarse la sancin procesal, sin perjuicio de que se le requiera a la parte su subsanacin,
cuyo incumplimiento podra ocasionar el procedimiento administrativo de apremio por la diferencia, pero sin que sea procedente la
inadmisin del acto.
b) Incumplimiento total
Si el sujeto pasivo no adjuntara, junto con su escrito de inicio del proceso, el justificante de pago, ser de total aplicacin
la sancin procesal prevista en el art. 8.2.II Ley de Tasas: requerimiento de subsanacin del Secretario (LAJ) con suspensin
del procedimiento de admisin el escrito, el cual, si no fuere subsanado en el plazo otorgado al efecto, ocasionar la
preclusin del acto procesal y la consiguiente continuacin o finalizacin del procedimiento, segn proceda.
Por tanto, cuando la parte no adjunte el justificante, habr el LAJ de concederle un plazo prudencial, que debiera ser el de 10 das,
el cual, si fuere nuevamente incumplido, ocasionar la sancin procesal prevista en la Ley de Tasas.
La Ley de Tasas no explica cul debe ser el procedimiento de inadmisin del acto procesal que la incumple, por lo que hay que
acudir a las normas generales establecidas en la LEC.
Desde luego corresponde al LAJ emitir los decretos de subsanacin y de requerimientos de preclusin del acto.
Corresponde al tribunal competente dictar el pertinente auto de inadmisin de la demanda, reconvencin o recurso,
contra el cual la parte gravada podr ejercitar los recursos ordinarios y, previo cumplimiento de los presupuestos
procesales, podr interponer el recurso constitucional de amparo.
En el momento actual el TC tiene pendientes de solucionar mltiples cuestiones de inconstitucionalidad promovidas por nuestros
tribunales al entender que la cuanta de las tasas vigentes (que superan al doble de las que inaugur la Ley 53/2002) constituyen un
importante obstculo al derecho al libre acceso al proceso, consagrado en el art. 24.1 CE.
2.3. LA LITISPENDENCIA
[Excepcin de litispendencia: Se invoca ante un segundo tribunal la existencia de un pleito pendiente en un primer tribunal (entre las mismas
partes, sobre el mismo objeto y con la misma causa de pedir). Se persigue evitar un mero pronunciamiento sobre algo que ya ha sido objeto de
conocimiento por un rgano judicial.
-Excepcin de cosa juzgada: Si el pleito ante el primer tribunal, est resuelto por sentencia firme, se alegar ante el segundo tribunal la
excepcin de cosa juzgada.
Primer tribunal: Juan promueve un pleito contra Pablo motivado por falta de pago de las rentas de un local que le tiene alquilado mediante
contrato de arrendamiento.
Segundo tribunal: Juan no puede promover el mismo pleito en otro tribunal. Se trata de un mismo objeto, sujetos y causa. Si as lo hiciera, podr
oponerse en el segundo procedimiento la excepcin de litispendencia, bien alegada por el demandado, o bien apreciada de oficio por el tribunal.
La excepciones que pueden plantearse son la siguientes:
Excepcin de litispendencia. Cuando exista un juicio pendiente con un mismo objeto, mismos sujetos e idntica causa en el primer tribunal. El
artculo 421.1 LEC seala que Cuando el tribunal aprecie la pendencia de otro juicio () sobre objeto idntico conforme a lo dispuesto en los
apartados 2 y 3 del artculo 222, dar por finalizada la audiencia y dictar, en el plazo de los siguientes cinco das, auto de sobreseimiento
Excepcin de cosa juzgada. Cuando el primer tribunal haya emitido una sentencia firme con un mismo objeto, mismos sujetos e idntica causa,
que ahora se promueve en un segundo tribunal. El artculo 421.1 CC seala que Cuando el tribunal aprecie () la existencia de resolucin firme
sobre objeto idntico conforme a lo dispuesto en los apartados 2 y 3 del artculo 222, dar por finalizada la audiencia y dictar, en el plazo de los
siguientes cinco das, auto de sobreseimiento]

A) Concepto, naturaleza y fundamento de la litispendencia

Concepto
Uno de los efectos esenciales de la admisin de la demanda estriba en su efecto negativo o excluyente, conforme al cual surge la
prohibicin de que, sobre esa misma pretensin, pueda conocer otro rgano jurisdiccional. Si as lo hiciera, podr oponerse
en el segundo procedimiento la excepcin de litispendencia.
Este efecto negativo de la litispendencia intenta preservar los efectos de la cosa juzgada, impidiendo que, en un futuro, puedan
pronunciarse sobre un mismo objetivo procesal dos sentencias contradictorias.
Naturaleza y fundamento
La naturaleza o fundamento de la litispendencia est en que representa un antecedente o anticipo de la cosa juzgada (art. 222.1
LEC). La cosa juzgada mediante sentencia firme excluir la posibilidad de promover un ulterior proceso cuyos lmites, objetivos y
subjetivos, hayan de ser idnticos. En este sentido el artculo 221 LEC establece que La cosa juzgada de las sentencias firmes,
sean estimatorias o desestimatorias, excluir, conforme a la ley, un ulterior proceso cuyo objeto sea idntico al del proceso en
que aqulla se produjo.
Por esta razn, porque la litispendencia participa de la naturaleza de la cosa juzgada, se trata de un autntico presupuesto procesal,
vigilable de oficio a lo largo de todo el procedimiento.
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B) Presupuestos
Para que una demanda genere los efectos tpicos de la litispendencia, tanto los positivos como los negativos o excluyentes, es
necesario que concurran una serie de presupuestos o identidades. Estos presupuestos o identidades pueden ser sistematizados en
subjetivos y objetivos.
a) Identidades subjetivas
Las identidades subjetivas han de concurrir tanto en el orden jurisdiccional como en las partes:
Jurisdiccin y competencia. La litispendencia internacional
Para que pueda existir litispendencia es necesario que el rgano judicial asuma su jurisdiccin y competencia objetiva y
territorial indisponible, presupuestos procesales que ha de examinar tambin de oficio el rgano judicial. Si constatara la
ausencia de alguno de estos presupuestos, ha de inadmitir la demanda. Este extremo ocurrira, por ejemplo, si fuere manifiesto
que el asunto compete a un tribunal extranjero, denuncia que tambin puede hacer valer el demandado mediante la declinatoria de
jurisdiccin.
Ahora bien, podra ocurrir que, habiendo sido admitida la demanda, se haya deducido, con anterioridad, otra demanda
con el mismo objeto y entre las mismas partes ante otro rgano jurisdiccional perteneciente a un Estado extranjero. En este
supuesto, lo procedente ser plantear la excepcin de litispendencia internacional, la cual se regula por los
correspondientes tratados bilaterales.
Identidad o comunidad de orden jurisdiccional
Una vez asumida la jurisdiccin y competencia por los rganos judiciales que puedan cuestionar la litispendencia, es necesario
tambin que ambos tribunales pertenezcan a un mismo orden jurisdiccional (civil, penal, administrativo o social) y no que se
trate de rdenes jurisdiccionales distintos.
El fundamento de este presupuesto descansa en la afirmacin de que no existe norma procesal que obligue a respetar la
litispendencia entre diversos rdenes jurisdiccionales.
-No obstante lo anterior, debemos efectuar un par de precisiones:
Ha de existir una autntica litispendencia, y esto tan slo sucede cuando los trminos de comparacin transcurran entre
autnticos procesos y no entre una mera actuacin administrativa y un proceso jurisdiccional. Por ejemplo, un expediente administrativo de
declaracin de finca ruinosa y un proceso de desahucio por dicha causa.

Que no se trate de un problema de prejudicialidad entre distintos rdenes jurisdiccionales.

Identidad entre las partes
Ha de existir tambin una identidad entre las partes, entre el actor y el demandado.
Esta exigencia, al igual que la de la identidad objetiva, proviene de la propia naturaleza de la litispendencia que es la misma que
la de la cosa juzgada. El TS afirm que la litispendencia es una institucin presuntiva y tutelar de la cosa juzgada o de la
univocidad procesal y del legtimo derecho de quien la esgrime a no quedar sometido a un doble litigio, y en tal sentido
jurisprudencia reiterada exige que, sin variacin alguna de identidad de ambos procesos, se produzca en cuanto a los sujetos, a las
cosas en litigio y a la causa de pedir, de suerte que para su estimacin es necesario que entre el pleito pendiente y el promovido
despus, exista perfecta identidad subjetiva, objetiva y causal.
b) Identidad objetiva
La cosa juzgada excluir un ulterior proceso cuyo objeto sea idntico al del proceso en que aqulla se produjo (222.1).
Esta identidad de objetos procesales es necesaria para que, en un segundo proceso, triunfe la excepcin de litispendencia. La
identidad objetiva puede ser propia e impropia.
Identidad Propia
La identidad objetiva propia existe cuando los objetos procesales de ambos procesos son estrictamente idnticos o, lo que es lo
mismo, cuando las pretensiones deducidas en el escrito de demanda son idnticas, por ser idnticas las cosas y las causas de
pedir.
Por cosas hay que entender el objeto mediato de la pretensin o bien litigioso, en tanto que las causas hacen referencia a la
fundamentacin de la pretensin o causa petendi.
La identidad en la causa de pedir ha de suceder entre los hechos con significacin jurdica que sirven de base a la pretensin
o, lo que es lo mismo, entre los ttulos jurdicos y ello, con independencia de que posteriormente se sustenten en otros argumentos
jurdicos. EL TS ha sealado que lo que no resulta posible es la alteracin de la "causa petendi" o fundamento histrico de las
demandas. Si la causa de pedir fuera distinta, no existir litispendencia.
Si existiera un fenmeno de acumulacin de acciones o de pretensiones, nos encontraremos ante una litispendencia parcial,
en cuyo caso ha de producir sus efectos naturalmente entre las que ha de ser objeto de contraste y no entre todas ellas.
Identidad Impropia o prejudicial
La identidad objetiva impropia encuentra su fundamento en los efectos positivos o prejudiciales de la cosa juzgada,
disponiendo que lo resuelto con fuerza de cosa juzgada vincular a un tribunal de un proceso posterior cuando en ste
aparezca como antecedente lgico de lo que sea su objeto, siempre que los litigantes de ambos procesos sean los mismos o la
cosa juzgada se extienda a ellos por disposicin legal(222.4).
En ocasiones sucede que, aun faltando la identidad de pretensiones, puede existir una conexin entre ambas, de tal
naturaleza, que la estimacin de una de ellas ocasione la de la otra. ste es el caso, por ejemplo, de las pretensiones mixtas,
declarativas y de condena, en la que la decisin jurisdiccional de una de ellas, vincula, por su efecto prejudicial, a la otra, planteada
en un ulterior proceso. De esta forma:
Si se insta en un proceso la declaracin de nulidad de testamento, no se puede solicitar en otro el reconocimiento de un
legado.
Si en un proceso se pide la nulidad de un contrato, no se puede instar en otro el cumplimiento o incumplimiento de las
prestaciones que de l dimanan.

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Si se solicita en un proceso la declaracin de extincin de un arrendamiento, no se puede pedir, en otro, el pago de las
rentas, etc.
No obstante, en estos casos, ms que un problema de litispendencia, en realidad, lo que existe es un supuesto de prejudicialidad
civil, que ha de solucionarse hoy con arreglo al procedimiento previsto en el artculo 43 LEC.
C) Requisitos
Para que la excepcin de litispendencia, deducida en el segundo proceso, pueda ser estimada, es necesario que, junto a los
presupuestos que examinamos, concurran adems otros requisitos procesales derivados de la existencia efectiva de pendencia entre
autnticos procesos.
a) Necesidad de interposicin de demandas y no meros actos preparatorios
Lo primero que ha de determinar el rgano judicial del segundo proceso, a los efectos de estimar cumplida la excepcin de
litispendencia, es, si existe o no una autntica admisin de la demanda en el primer procedimiento, debiendo desestimar
dicha excepcin (es decir, debiendo de estimar la nueva demanda por esta causa) cuando concurran cualquiera de las
siguientes circunstancias:
Cuando lo que se ha interpuesto en el primer tribunal es una papeleta de acto de conciliacin.
Cuando se han instado diligencias preparatorias a actos de aseguramiento de la prueba o de prueba anticipada.
Cuando se han solicitado la adopcin de medidas cautelares (por ejemplo, el embargo preventivo que puede plantearse con anterioridad a
la demanda).

En todos los casos anteriores, y aun cuando se pueda determinar, en tales actos de postulacin, la pretensin, con todos sus
elementos, lo cierto es que no existe litispendencia procesal a la luz de lo dispuesto en el artculo 410 LEC, por lo que dicha
excepcin debiera ser desestimada.
b) Necesidad de que no exista una resolucin inadmisoria o firme de la primera pretensin
Es doctrina reiterada del Tribunal Supremo la de que, cuando se estime la excepcin de litispendencia, ha de estar vigente el
primer procedimiento o, dicho en trminos negativos, no ha de haberse ocasionado la inadmisin de la primera pretensin, ni
haberse declarado la firmeza del primer proceso. Las razones son obvias:
Estar vigente el primer procedimiento. Porque, como su nombre indica, la litispendencia requiere la pendencia de la litis.
No haberse declarado la firmeza del primer proceso. Porque, en el supuesto de haberse declarado la firmeza del primer
proceso, lo procedente es oponer la excepcin de cosa juzgada.
El tribunal del segundo proceso debe comprobar la vigencia del primero. Si el primer procedimiento ha sido objeto de una
suspensin, archivo o cualquier forma de resolucin que no goce de los efectos materiales de la cosa juzgada no puede existir
litispendencia, porque, ni la primera demanda est ya admitida, ni existen, por tanto, dos procedimientos, sino uno slo, el que
transcurre ante este segundo tribunal. En este caso, el segundo tribunal del proceso (que, en realidad, sera el primero) debe
desestimar la excepcin de litispendencia.
c) Necesidad de que el primer procedimiento haya de finalizar con una sentencia con plenos efectos de la cosa juzgada
El juez del segundo procedimiento debe comprobar lo siguiente:
En primer lugar, si el primer procedimiento objeto de contraste sigue vigente (ya que si ha finalizado, la excepcin
oponible ser la excepcin de cosa juzgada).
En segundo lugar, si el primer procedimiento es susceptible de finalizar con una sentencia que ha de gozar de los efectos
materiales de la cosa juzgada, pues, estando la litispendencia dirigida a preservar la cosa juzgada, es natural que no deba
estimarse cuando el primer proceso no la amenace o sea indiferente para garantizar los efectos de la sentencia que haya de
dictarse en el segundo.
De este modo, no puede operar la litispendencia entre los siguientes procedimientos:
Un recurso constitucional de amparo y un proceso civil.
Un procedimiento de jurisdiccin voluntaria y un proceso contencioso.
Un proceso sumario, y otro especial u ordinario.
En los anteriores procedimientos, al no producirse efectos materiales de cosa juzgada, las resoluciones que en ellos recaigan en
nada han de afectar a la santidad de la cosa juzgada en el segundo proceso.
2.4. LA COSA JUZGADA
Como consecuencia del efecto negativo o excluyente de la cosa juzgada, que ocasionan las resoluciones firmes o con cosa juzgada
formal, no puede un tribunal volver a conocer de un objeto litigioso sobre el que haya recado ya una sentencia firme,
siempre y cuando exista identidad subjetiva o de partes y objetiva o de pretensiones (222-2 y .3).
Junto a dicha identidad de partes y pretensiones, dicho efecto negativo o excluyente tan slo suceder con los efectos directos de la
cosa juzgada y no con los reflejos o prejudiciales (art. 222.4).
2.5. TRATAMIENTO PROCESAL DE LA LITISPENDENCIA Y DE LA COSA JUZGADA
Examen de oficio por el Tribunal. La litispendencia y la cosa juzgada, en tanto presupuestos procesales, pueden y deben ser
examinados de oficio por el rgano jurisdiccional en cualquier fase procesal y, de modo especial, en la comparecencia previa (art. 421
LEC), en donde ha de evidenciarse su concurrencia, pero no en la de admisin de la demanda, ya que no lo autorizan los artculos
269.2 y 403 LEC.
Alegadas por el demandado. Incumbe al demandado la carga procesal de denunciar el incumplimiento de estos presupuestos
procesales en su escrito de contestacin a la demanda (art. 405), en cuyo caso se dilucidar esta excepcin en la audiencia previa del
juicio ordinario o en la vista del juicio verbal.

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Debido a que la litispendencia participa de la misma naturaleza que la cosa juzgada, el artculo 421 somete a ambos presupuestos
procesales (litispendencia y cosa juzgada) a idntico tratamiento procedimental.
Por tanto, una vez examinados los presupuestos de las partes, si el demandado hubiera alegado alguna de estas dos excepciones o
tuviera el tribunal la fundada sospecha de que se est siguiendo un procedimiento sobre el mismo objeto procesal, o de que, sobre
dicho objeto ha recado ya una sentencia firme, habr de examinar, en la comparecencia previa, los presupuestos procesales, de
litispendencia o de cosa juzgada.
A) Requisitos y distincin con figuras afines
Para que pueda prosperar el examen de los presupuestos procesales de litispendencia o de cosa juzgada, es necesario que los
objetos procesales de ambos procedimientos sean idnticos, entendiendo por tales aquellos en los que concurran las tres
identidades Identidad objetiva (las pretensiones), identidad subjetiva (las partes) e identidad causal (fundamentacin
fctica).
Distincin con figuras afines
1. Procedimiento de acumulacin de autos o de procesos
Si, ms que identidad objetiva, entre los procedimientos o sentencias de contraste, lo que existe es una afinidad o
conexin de pretensiones, lo procedente no ser plantear las referidas excepciones de litispendencia o de cosa juzgada, sino
suscitar el correspondiente procedimiento de acumulacin de autos o de procesos.
No proceder la acumulacin de procesos cuando el riesgo de sentencias con pronunciamientos o fundamentos
contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes pueda evitarse mediante la excepcin de litispendencia (78.1).
La diferencia entre la acumulacin de autos y la litispendencia hay que encontrarla en la unidad o pluralidad de pretensiones:
Si existiera una sola pretensin deducida en ambos procedimientos, proceder el planteamiento de la excepcin de
litispendencia.
Si existieran varias pretensiones conexas, lo correcto ser suscitar el incidente de acumulacin de autos, previsto en los
artculos 74 y ss.
2. Litispendencia impropia
Por identidad objetiva hay que entender la identidad entre las peticiones y sus causas de pedir (o, en la cosa juzgada, entre
el fallo y su ratio decidendi [razn para decidir]), sin que dicha identidad pueda alcanzar a los efectos prejudiciales de la cosa
juzgada o, a lo que denominamos litispendencia impropia.
La litispendencia impropia sucede cuando, existiendo dos pretensiones, la determinacin de una ha de conllevar la
solucin de la otra, por cuanto, existiendo identidad subjetiva, una de ellas se convierte en antecedente lgico de la otra. Pero, en
tal caso, en realidad, no existe litispendencia de la primera pretensin frente a la otra, sino, una de dos:
Bien una prejudicialidad homognea o civil (art. 43).
Bien un supuesto de acumulacin de procesos contemplado en el artculo 76.1 LEC, razn por la cual el segundo prrafo del
artculo 421.1 LEC, ha dispuesto que no se sobreseer el proceso en el caso de que, conforme al apartado cuarto del artculo
222, el efecto de una sentencia firme anterior haya de ser vinculante para el tribunal que est conociendo el proceso posterior,
prohibicin que hay que extender tambin a la litispendencia entre dos pretensiones prejudiciales, habida cuenta de que este
presupuesto procesal participa de la misma naturaleza que la cosa juzgada.
B) Procedimiento
En primer lugar, el juez debe conceder la palabra al demandado para que informe sobre estos presupuestos procesales de
litispendencia y cosa juzgada, hayan sido o no tales excepciones planteadas en su escrito de contestacin a la demanda.
Posteriormente, el juez otorgar la palabra al actor y, previo el examen de los testimonios de la sentencia (cosa juzgada) o
de los escritos de demanda y contestacin (litispendencia), planteados en otro anterior procedimiento, resolver lo que
estime pertinente.
La resolucin puede ser oral o escrita, mediante auto pronunciado dentro de los diez das posteriores a la audiencia.
Resolucin oral. La resolucin oral slo puede darse cuando sea desestimatoria, es decir, cuando el tribunal considere
inexistente la litispendencia o la cosa juzgada. En este caso ordenar la reanudacin de la comparecencia (art. 421.2).
Resolucin escrita. Si la resolucin fuera estimatoria (es decir, si se estima la excepcin de litispendencia o de cosa juzgada), y
debido a que puede incidir en el derecho a la tutela judicial efectiva, habr de estar, por exigencias del principio de
proporcionalidad, minuciosamente motivada en forma de auto de sobreseimiento. Asimismo, aun siendo desestimatoria, el juez
puede utilizar esta ltima solucin escrita cuando la dificultad o complejidad de las cuestiones suscitadas sobre litispendencia o
cosa juzgada as lo aconsejen (art. 421.3 LEC).
2.6. LA SUMISIN AL ARBITRAJE Y EL PENDIENTE COMPROMISO
A) Concepto, naturaleza y fundamento
a) El arbitraje
El arbitraje se regula por la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje (LA).
El arbitraje es un mtodo heterocompositivo para la solucin de los litigios de naturaleza disponible, al que las partes,
previa y voluntariamente, deciden someterse, mediante la suscripcin por ellas, y con anterioridad al surgimiento del
conflicto, de un convenio arbitral, y en el que uno o varios terceros ponen fin, de una manera definitiva e irrevocable, al
litigio planteado mediante la aplicacin del Derecho objetivo o conforme a su leal saber y entender.
El fundamento del arbitraje hay que encontrarlo en el principio dispositivo. Si las partes son dueas de sus derechos subjetivos,
tambin lo son de acudir o no a los Tribunales para obtener su defensa, pudiendo utilizar los equivalentes jurisdiccionales, como
es el caso del arbitraje.
No obstante, para que las partes puedan someter su litigio a los rbitros, es necesario que cumplan con estos tres presupuestos:
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1. Que el objeto litigioso sea de naturaleza disponible.

2. Que no se trate de un arbitraje excluido de la Ley 60/2003.
3. Que las partes libremente suscriban por escrito un convenio arbitral en el que decidan someter un determinado
conflicto o los que puedan surgir respecto a una determinada relacin jurdica.
Mediante la suscripcin de un convenio arbitral las partes deciden someter al conocimiento de los rbitros los conflictos que
pudieran surgir en torno a una determinada relacin jurdica. La mera suscripcin de un convenio arbitral ocasiona la exclusin de
la jurisdiccin del conocimiento de dicho conflicto (art. 11 LA).
Podramos encontrarnos antes tres situaciones en el caso de que una de las partes incumpliera el convenio arbitral:
Si alguna de las partes, con menosprecio del convenio arbitral, acudiera a los tribunales para trasladarles ese conflicto, podr la
otra aducir (presentar, alegar, promover) la excepcin de sumisin al arbitraje. Es decir, existe un convenio en el que las partes
han decidido someter un determinado asunto a arbitraje, en el supuesto de que llegue a existir un conflicto entre ellas, pero las
partes todava no han sometido el conflicto a dicho arbitraje. Lo que estamos planteando es que una de las partes, sin llevar a cabo
el arbitraje, acuda directamente a los tribunales.
Si el arbitraje hubiera sido ya suscitado (promovido), la otra parte podr aducir la excepcin de pendiente compromiso, que
se erige en la equivalente a la litispendencia procesal. En este supuesto ya se est tramitando el arbitraje. Lo que se est planteando
es que una de las partes acude a los tribunales cuando el arbitraje ya est en marcha y todava no est concluido.
Si el arbitraje hubiera sido ya concluido, la excepcin oponible ser la de la cosa juzgada pues los laudos arbitrales firmes
gozan de los mismos efectos de cosa juzgada que las sentencias, erigindose igualmente en ttulos de ejecucin (517.2.2 LEC). En este
caso, el arbitraje ya ha finalizado, ya existe un laudo.
b) La mediacin
La mediacin est regulada por la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles.
Como su nombre indica, esta mediacin se puede suscitar tan solo en los asuntos civiles y mercantiles. Quedan excluidas de
ella:
La mediacin penal, que tan slo existe en la Ley Procesal del menor.
La mediacin de las Administraciones Pblicas, contemplada en la Ley de Procedimiento Administrativo Comn y en la
legislacin de contratacin administrativa.
La mediacin laboral, en la Ley de la Jurisdiccin Social.
La mediacin de la legislacin de consumo, que tiene ya instaurada sus tribunales arbitrales.
La mediacin, al igual que el arbitraje, tiene un carcter voluntario. Exige, como requisito previo, la suscripcin de un
precontrato de mediacin, que puede efectuarse como una clusula adicional a un contrato principal , en virtud del cual
ambas partes deciden someter un eventual conflicto mediacin (art. 6).
En dicho precontrato las partes son libres de acudir:
A una mediacin institucional. Por ejemplo, a una Cmara de Comercio o a la recin creada Fundacin Notarial Signum.
A un mediador individual, que habr de reunir los requisitos de capacidad contemplados en el artculo 11 Persona fsica con
plenitud en el ejercicio de sus derechos civiles y que haya superado un curso especfico, impartido por institucin acreditada, que le
proporcione los necesarios conocimientos jurdicos, psicolgicos, de tcnicas de comunicacin, de resolucin de conflictos y
negociacin, as como de tica de la mediacin, a nivel tanto terico como prctico.
El RD 980/2013 ha creado la mediacin electrnica para asuntos inferiores a los 600 euros.
La solicitud de la mediacin genera efectos tpicos de la litispendencia.
La funcin del mediador consistir, a travs de distintas sesiones, en aproximar las posiciones enfrentadas de las partes hasta
obtener, en su caso, la avenencia:
Si existiera avenencia, el acuerdo de mediacin determinar las obligaciones a cuyo cumplimiento se comprometen las partes, y
dems extremos del art. 23.
Pueden elevar dicho acuerdo a escritura pblica (Notario), la cual es un ttulo ejecutivo, que permite la apertura del proceso
ejecutivo, el cual, pese a su denominacin, no es un autntico proceso de ejecucin, sino sumario que permite plantear determinadas
excepciones.
De dicho juicio entender el tribunal del lugar en el que se hubiera firmado el acuerdo de mediacin (art. 26), el cual puede
inadmitir la demanda cuando fuera contraria a Derecho (art. 28).
B) Tratamiento procesal
El convenio arbitral obliga a las partes a cumplir lo estipulado e impide a los tribunales conocer de las controversias
sometidas a arbitraje, siempre que la parte a quien interese lo invoque mediante declinatoria (11.1 LA).
Las partes sujetas a mediacin actuarn entre s conforme a los principios de lealtad, buena fe y respeto mutuo.
Durante el tiempo en que se desarrolle la mediacin las partes no podrn ejercitar contra las otras partes ninguna accin
judicial o extrajudicial en relacin con su objeto, con excepcin de la solicitud de las medidas cautelares u otras medidas
urgentes imprescindibles para evitar la prdida irreversible de bienes y derechos.
El compromiso de sometimiento a mediacin y la iniciacin de sta impide a los tribunales conocer de las controversias
sometidas a mediacin durante el tiempo en que se desarrolle sta, siempre que la parte a quien interese lo invoque mediante
declinatoria (10.2 LM).
[Declinatoria: Cuestin de competencia que se plantea para que el juez o Tribunal que est conociendo de un proceso se declare
incompetente.]

El tratamiento de este obstculo procesal, ms que el examen de oficio, propio de los presupuestos procesales, es el propio de una
autntica excepcin, que ha de plantearse como cuestin previa, dentro del plazo de los primeros diez das del comn de

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veinte para contestar, o en la contestacin a la demanda en el juicio verbal y por el cauce de la declinatoria. Si el tribunal
estimase la declinatoria, as lo declarar mediante auto, abstenindose de conocer y sobreseyendo el proceso.
Ahora bien, si el demandado no interpone la declinatoria, en dicho preclusivo plazo, se consumara un sumisin tcita y el
Juzgado que carecera de competencia para conocer de un relacin jurdica sometida a arbitraje, pasar a ostentarla, sin que
pueda hoy el demandado denunciar su incompetencia en un momento posterior, ni pueda tampoco el juez rehusar el conocimiento
del asunto. Sin embargo, no ocasiona dicha sumisin, la sola peticin judicial de adopcin de una medida cautelar, ni la peticin de
una suspensin del procedimiento.
2.7. LOS ACTOS DE DISPOSICIN DEL DERECHO SUBJETIVO MATERIAL
A) Concepto y fundamento
Los actos de disposicin del derecho subjetivo material impiden la incoacin de un proceso o ponen trmino a uno ya iniciado.
Su fundamento es el mismo que el del arbitraje: si las partes son dueas de sus derechos subjetivos, pueden tambin
sacrificarlos y renunciar a su defensa ante los tribunales.
Tales actos de disposicin lo son tambin de la finalizacin anormal del proceso, por cuanto, cuando se plantean dentro de un
proceso ya incoado, han de poner trmino al mismo mediante una sentencia o auto de archivo o sobreseimiento del proceso. No
obstante, para que se erijan en autnticos presupuestos procesales, que impidan un pronunciamiento sobre el fondo del objeto
procesal, es preciso que sean autnticos actos de disposicin del derecho subjetivo o bien litigioso que se discute en el
procedimiento y no entraen un mero desistimiento o suspensin del procedimiento. Es necesario que ostenten los efectos de la cosa
juzgada.
Son actos de disposicin del derecho subjetivo material y del proceso los siguientes:
La renuncia del actor de la accin (20.1)
El allanamiento del demandado a la pretensin (21)
La transaccin judicial (19, 415 y 428.2)
La conciliacin intraprocesal (19, 415 y 428.2)
La satisfaccin extraprocesal de la pretensin (22)
Por el contrario, no producen dichos efectos materiales de cosa juzgada y no eliminan la posibilidad de reanudacin del
proceso los siguientes:
El desistimiento (20.2. y 3)
La interrupcin y la suspensin del procedimiento (19.4)
B) Tratamiento procesal
La LEC tan slo contempla como excepciones, que puede aducir el demandado en su escrito de contestacin y puedan ser
examinadas en la audiencia preliminar, a la transaccin judicial y la conciliacin intraprocesal. Sin embargo, no existe ningn
problema en que las partes puedan alegar tambin, en dicha audiencia, la imposibilidad de continuacin del proceso por la
existencia de algn otro acto de disposicin del derecho subjetivo material (renuncia, allanamiento, etc.), lo que habrn de hacer por
el cauce de las excepciones anlogas (art. 425) a la de la transaccin o conciliacin judicial (art. 415), en cuyo caso el juez podr
homologar el acto de disposicin, convirtindose en un autntico ttulo de ejecucin (art. 415.2 en relacin con el art. 517.3).
2.8. EL PROCEDIMIENTO ADECUADO
A) Concepto y regulacin
Se entiende por procedimiento adecuado el presupuesto procesal que impone la siguiente carga procesal:
Al actor de solicitar, en su escrito de demanda, que su pretensin se tramite a travs del procedimiento (ordinario o
especial) previsto en la Ley de Enjuiciamiento Civil para el conocimiento de un determinado objeto litigioso.
Al demandado la de denunciar su incumplimiento en su escrito de contestacin.
Al Juez la obligacin de examinar de oficio si el procedimiento incoado resulta ser el efectivamente aplicable,
reconduciendo, caso contrario, las actuaciones practicadas al procedimiento legal adecuado.
Las normas que determinan el procedimiento adecuado se encuentran:
1. Por una parte, en los artculos 249 y 250 LEC.
2. Por otra, en la regulacin que, de los procesos especiales efecta la LEC en su Libro IV, de cuyo rgimen resulta lo siguiente:
Lo primero que habr de hacer el actor con anterioridad a la interposicin de la demanda ser examinar si su pretensin ha de ser
tramitada con arreglo a las normas de algn procedimiento especial. As, si se tratara de un proceso de separacin o divorcio, habr
de acudir a instar la tramitacin del procedimiento especial previsto en el Ttulo I de dicho Libro IV.
Cuando no ocurra la circunstancia anterior, habr de determinar, a travs de lo previsto en los artculos 249-250 LEC, cul de los
dos procesos ordinarios, si el juicio ordinario o el verbal, es el reclamable para que el tribunal pueda satisfacer su pretensin.
B) Los procesos declarativos ordinarios
Los procesos declarativos son dos (248.2 LEC) :
El juicio ordinario (249)
El juicio verbal (250)
[1. Juicio ordinario (art. 249). Asuntos superiores a 6.000 . Se exceptan los contemplados en el artculo 249.1, que, aun cuando sean
inferiores, deben de tramitarse por este procedimiento.
2. Juicio verbal (art. 250). Asuntos inferiores 6.000 , excepto los contemplados en el artculo 249.1, que, aun siendo inferiores a este
cantidad, deben de tramitarse por el juicio ordinario]

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C) mbito de aplicacin del juicio ordinario

a) Concepto y naturaleza
La LEC vigente reduce los cuatro procedimientos ordinarios que existan anteriormente, exclusivamente a dos: el juicio
ordinario y el juicio verbal.
El artculo 249 contempla el mbito de aplicacin o procedimiento adecuado del juicio ordinario o, lo que es lo mismo, qu
demandas, por razn de la materia o de la cuanta, deben tramitarse a travs de las reglas del juicio ordinario.
Si el actor incumple lo prevenido en el artculo 249 LEC, el tribunal podr ordenar su subsanacin con paralizacin de la
admisin de la demanda (art. 254.4 LEC).
El demandado podr oponer, en el escrito de contestacin de la demanda, la excepcin de procedimiento inadecuado (art. 405.3 LEC),
la cual se dilucidar en la comparecencia previa (audiencia previa) al amparo de lo dispuesto en el artculo 422.
El procedimiento adecuado es un autntico presupuesto procesal y, en cuanto tal, examinable de oficio por el tribunal (art. 254), sin
perjuicio de que al demandado le asista tambin la carga de alegar y evidenciar su incumplimiento por el cauce de las excepciones
procesales, a aducir en su escrito de contestacin.
b) Criterios
Al igual que el artculo 250 LEC, el artculo 249 LEC contempla dos tipos de criterios para determinar el mbito de aplicacin del
juicio ordinario:
El criterio cualitativo.
El criterio cuantitativo.
1. Criterio cualitativo
De conformidad con el criterio cualitativo, las relaciones jurdicas materiales previstas en su nmero uno (249.1) han de
dilucidarse siempre a travs de las normas del juicio ordinario. A tal efecto, ser indiferente que el valor del bien litigioso no
exceda de la cuanta de 6.000 euros, establecida en su nmero segundo. Ser suficiente que la pretensin se fundamente en alguna
de dichas relaciones jurdicas para que el juicio ordinario sea, en cualquier caso, siempre el reclamable. As lo confirma tambin el
artculo 250.2 in fine, al afirmar que el juicio verbal es el adecuado para los litigios con una cuanta inferior a 6.000 euros y no
se refieran a ninguna de las materias previstas en el apartado 1 del artculo anterior, es decir, al artculo 249.1 LEC.
El criterio utilizado por el legislador para encuadrar dichas relaciones jurdicas en el juicio ordinario es doble:
El de su relevancia. Los procesos sobre tutela de derechos fundamentales o el denominado amparo ordinario se dilucidarn
siempre por las normas del juicio ordinario. Esta previsin legislativa del juicio ordinario, para solventar tales conflictos, es
consecuente con la naturaleza preponderante de las normas que tutelan los derechos fundamentales (art. 9 CE).
El de su complejidad. Las demandas sobre impugnaciones de acuerdos sociales, propiedades especiales, como la industrial,
intelectual o publicidad, condiciones generales de la contratacin, arrendamientos (excepto desahucio por falta de pago), retracto y
propiedad horizontal (salvo reclamaciones de cantidad que se tramitan por el monitorio) se ventilarn siempre a travs del juicio
ordinario.
Las anteriores relaciones jurdicas, al igual que las contenidas en el art. 250.1 LEC, han de dilucidarse mediante los que
denominamos procedimientos especiales atpicos o procesos no contemplados expresamente en el Libro IV LEC. El legislador ha
incrementado esta frondosa selva procedimental con el novedoso procedimiento sobre las condiciones generales de la
contratacin, as como con otros procedimientos.
2. Criterio cuantitativo
Si el objeto litigioso no permitiera ser encuadrado en las anteriores relaciones jurdicas materiales, en orden a la
determinacin del procedimiento ordinario adecuado, ha de ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 249.2 en relacin con el
tambin artculo 250.2. Hay que acudir al criterio del valor o cuanta del bien litigioso: si fuera superior a 6.000 euros, el
procedimiento adecuado ser el juicio ordinario, en tanto que, si fuera igual o inferior a dicha cifra, ser de aplicacin el
juicio verbal.
Asimismo, dada la naturaleza comn de este procedimiento han de tramitarse por las normas del juicio ordinario las
demandas cuyo bien litigioso sea inestimable o, como seala el art. 249.2, aqullas cuyo inters econmico resulte imposible de
calcular, ni siquiera de modo relativo.
En la demanda ha de reflejarse la cuanta o valor del bien litigioso en punto a dilucidar el procedimiento ordinario aplicable (art.
253). Su determinacin habr de efectuarse con arreglo a lo dispuesto en los artculos 251-252, pudiendo el demandado, en su escrito
de contestacin del juicio ordinario o en la vista del verbal, impugnar la cuanta afirmada por el actor en su demanda y, con ella, la
determinacin del procedimiento ordinario aplicable (art. 255).
-La suma del gravamen
La determinacin de la cuanta excede tambin a la del procedimiento aplicable, y alcanza una significacin especial a la
hora de cifrar la suma de gravamen que ha de experimentar el recurrente a fin de poder acceder a la casacin (y que el art.
477.2.2 ha cuantificado en 600.000 euros).
Es jurisprudencia consolidada del TS la de que son los escritos de demanda y de contestacin los que fijan la cuanta definitiva
del bien litigioso, sin que la alteracin del valor de dicho bien alcance significacin ulterior en la clase de juicio.
-Bienes no susceptibles de valoracin econmica
Si el bien litigioso no fuera susceptible de valoracin econmica (por ejemplo, una obra artstica, el dao moral, etc.) porque fuera
imposible de calcular, el procedimiento aplicable ser tambin el juicio ordinario, que goza de vis atractiva (249.2 y 254.2).
A la hora de calificar, en la demanda, un asunto como de cuanta indeterminada o inestimable, debe tenerse en cuenta que tendr
pro futuro vedada la casacin, debido a la interpretacin restrictiva que, del art. 477.2.2, efectu el Acuerdo de la Junta General
de la Sala 1 del TS, de 12 de diciembre de 2000.
D) mbito de aplicacin del juicio verbal
a) Criterio cualitativo
Las demandas de escasa relevancia o complejidad se dilucidarn siempre a travs de las normas del juicio verbal (250.1).
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b) Criterio cuantitativo
Si la relacin jurdico material no se encontrara expresamente prevista en el artculo 249.1 LEC, ni en el artculo 250.1 LEC,
ni fuera de cuanta inestimable (en cuyo caso es siempre aplicable el juicio ordinario ex, art. 249.2), hay que acudir al criterio
de la cuanta del bien litigioso. Si el bien litigioso fuera igual o inferior a 6.000 euros, ser de aplicacin el juicio verbal y, en
cualquier otro caso, el juicio ordinario (art. 250.2 en relacin con el art. 249.2).
E) Tratamiento procesal
La determinacin de la cuanta del bien litigioso y la del procedimiento aplicable debe efectuarse en el escrito de demanda.
No obstante, esta alegacin no vincula al tribunal, ya que es al tribunal a quien incumbe decidir el procedimiento adecuado con
independencia del que solicite el demandante, aunque habr de indicar al actor el defecto advertido a fin de que, en el plazo de
diez das, proceda a la subsanacin.
Sin perjuicio de esta calificacin ab initio del procedimiento ordinario adecuado, el demandado tiene la carga procesal de alegar
esta excepcin en el escrito de contestacin del juicio ordinario (art. 255.2 y 3), en cuyo caso esta excepcin se dilucidar en la
comparecencia previa (arts. 405.3 y 422) o al inicio de la vista del juicio verbal (art. 443.2). Lo que no puede hacer el demandado es silenciarla
para aducirla extemporneamente, pues, en tal caso, si el procedimiento incoado es el ordinario, no ha de prosperar dicha excepcin,
aunque debiera haberse incoado un juicio verbal.

3. LOS PRESUPUESTOS ESPECIALES

Denominamos presupuestos especiales del objeto procesal los que han de concurrir con anterioridad a la interposicin de una
demanda que tenga por objeto una especfica relacin jurdico material.
La caracterstica esencial de estos presupuestos procesales estriba en convertirse simultneamente en presupuestos de la demanda,
por lo que derogan la regla general que prohbe la denegatio actionis e impide rechazar de plano una demanda.
Dichos presupuestos vienen integrados por la autocomposicin, las cauciones y los requerimientos al deudor.
3.1. LA AUTOCOMPOSICIN
La LEC 1/2000 ha secundado el criterio del acto de conciliacin, pudiendo tener un carcter facultativo u obligatorio. En la
actualidad posee un mero carcter facultativo, sin perjuicio de que pueda practicarse intraprocesalmente en la audiencia preliminar.
Existen supuestos especiales, en los que la autocomposicin deviene obligatoria y en la que los jueces pueden repeler incluso
de oficio una demanda por no haber sometido previamente el conflicto a la autocomposicin entre las partes.
-Estos supuestos son los siguientes:
La reclamacin administrativa.
La reclamacin previa y el agotamiento de la va judicial para la interposicin de una demanda de responsabilidad civil
contra jueces y magistrados.
El acto de conciliacin en las demandas sobre invenciones laborales.
La autocomposicin es una categora genrica en la que enmarcamos a la conciliacin.
A) La reclamacin administrativa previa
Se contempla el presupuesto procesal consistente en la necesidad de que quien desee interponer una demanda contra
cualesquiera Administraciones Pblicas, que acten sometidas al Derecho Privado, haya de plantear una reclamacin previa
en la va administrativa, todo ello con la sancin procesal de ver, en caso contrario, inadmitida de plano su demanda por la
omisin de este presupuesto de la demanda.
Debido a que la Administracin ante la que se interponga una de tales reclamaciones, ostenta simultneamente la cualidad
de juez y parte, la reclamacin previa entraa una autocomposicin administrativa (similar a la de los recursos administrativos
contra el acto administrativo) que se erige en una especie de preaviso a la Administracin de la intencin del ciudadano de
interponer una demanda y, en la prctica, en un factor de retardo (pues su inmensa mayora son desestimadas).
No obstante, se permite su subsanacin.
B) La reclamacin previa y el agotamiento de los recursos en las demandas de responsabilidad civil contra Jueces y
Magistrados
La responsabilidad civil de Jueces y Magistrados es responsabilidad directa del Estado para los procesos ya en
tramitacin: dispone la LEC que cuando se interponga demanda de responsabilidad civil contra Jueces y Magistrados habrn de
acompaarse a la demanda las certificaciones y testimonios que acrediten haber terminado el proceso y haberse en l reclamado o
recurrido(266.1), y que no se admitirn estas demandas mientras no sea firme la resolucin que ponga fin al proceso en que se
suponga causado el agravio(403.2).
Los anteriores preceptos vienen a establecer la observancia de dos presupuestos procesales del objeto procesal en este proceso
especial, que se erigen en presupuestos de la demanda y que posibilitan su rechazo:
El agotamiento de los recursos.
La reclamacin judicial previa.
No obstante, al igual que sucede con la reclamacin administrativa previa, tambin esta reclamacin est sometida a la misma
doctrina antiformalista, de tal suerte que ha de permitirse siempre su subsanacin, inclusive en la audiencia preliminar del
juicio ordinario.
C) El acto de conciliacin en las demandas relativas a invenciones laborales
Los artculos 140 a 142 de la Ley 11/1986, de Patentes, disponen que ninguna demanda surgida en relacin con una invencin
laboral ser admitida sin promover previamente una conciliacin ante el Registro de la Propiedad Industrial. No obstante la
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naturaleza administrativa de este organismo, esta conciliacin ha de regirse supletoriamente por las disposiciones del acto de
conciliacin, contenidas en la LEC/1881.
Ningn Juez admitir una demanda sobre derechos dimanantes del Ttulo IV de la presente Ley que no vaya acompaada de
una certificacin del Director del Registro de la Propiedad Industrial en que se haga constar la no conformidad de alguna de las
partes con la propuesta de acuerdo prevista en los artculos anteriores (142.2 LP).
El juez puede inadmitir una demanda si no se acompaa la certificacin de haberse realizado el acto de conciliacin sin avenencia.
No obstante, tambin el cumplimiento de este requisito, en la medida en que puede injustificadamente condicionar el acceso de los
ciudadanos a los tribunales, ha de estar sometido a idntica jurisprudencia antiformalista que la mencionada con respecto a las
reclamaciones previas.
Igualmente, cabe su subsanacin.
3.2. CAUCIONES
Cauciones del demandante
La LEC dice que tampoco se admitirn las demandas cuando no se acompaen a ella los documentos que la ley expresamente
exija para la admisin de aqullas o no se hayan intentado conciliaciones o efectuado requerimientos, reclamaciones o
consignaciones que se exijan en casos especiales (266.5 en relcin con el 403.3), facultando as al rgano jurisdiccional a repeler una
demanda cuando el actor no haya satisfecho la caucin que, en supuestos especiales, las leyes exijan como requisito de su
admisibilidad.
No obstante, debido a que tanto la doctrina como la jurisprudencia haban censurado la existencia de cauciones o depsitos que
condicionaban el libre acceso de los ciudadanos a los tribunales, en la actualidad, y a diferencia del ejercicio de los medios de
impugnacin en los que subsisten depsitos o cauciones especiales, no existen tales requisitos econmicos que haya de satisfacer
el actor con anterioridad a la interposicin de una demanda. Se excepta la demanda de retracto, que exige como presupuesto
la consignacin del precio.
Cauciones del demandado
En el caso del demandado todava permanece vigente la existencia de caucin en el proceso para la proteccin registral de los
derechos reales inscritos en el Registro de la Propiedad. La LEC establece que la carga procesal del demandado de prestar
caucin, con carcter previo al acto de la oposicin a la demanda, siendo su finalidad ella de () responder de los frutos que
haya percibido indebidamente, de los daos y perjuicios que hubiere irrogado y de las costas del juicio (41.4 LH). La prestacin de la
caucin constituye un presupuesto necesario para la realizacin del acto de oposicin del demandado y tendr que acreditarse en la
vista.
Esta caucin del demandado nunca podr requerirse a quien le asista el beneficio de la justicia gratuita , debiendo, en los
dems casos, ser proporcionada con el patrimonio de demandado, sin que pueda suponer nunca una merma real de su derecho de
defensa.
Existen adems cauciones del demandado que, si bien no limitan su derecho de defensa, su realizacin le evita determinados
efectos desfavorables. Es lo que sucede con las siguientes:
-La enervacin del desahucio mediante el pago de la cantidad adeudada (art. 22.4 LEC).
-La consignacin en el juicio ejecutivo a fin de evitar el embargo (art. 585 LEC).
3.3. REQUERIMIENTOS
La LEC convierte tambin en un presupuesto del objeto procesal y de la demanda los requerimientos especiales al deudor
efectuados con anterioridad a la interposicin de la demanda.
El libro de texto menciona tres ejemplos de estos requerimientos:
El requerimiento de pago al deudor en el proceso especial relativo a contratos inscritos en el Registro de Ventas a Plazos de
Bienes Muebles (439.4)
El requerimiento de rectificacin de este procedimiento especial de tutela del derecho al honor, cuyo incumplimiento faculta al
juez a repeler a limine la demanda (art. 5.II LO 2/1984 en relacin con el artculo 266.5 y 439.5 LEC).
El requerimiento de cesacin, que ha de efectuar el Presidente de una Comunidad de Propietarios, al presunto autor de una
actividad prohibida a propietarios y ocupantes como presupuesto previo a la interposicin de la demanda (art. 7.II LPH en relacin con el artculo
266.5 LEC).

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TERCERA PARTE.- EL OBJETO PROCESAL

LECCIN 9. EL OBJETO PROCESAL
1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
1.1. CONCEPTO
El objeto del proceso u objeto litigioso, que no es otro que la pretensin (5).
La pretensin consiste en una declaracin de voluntad del actor, debidamente fundamentada, que formaliza generalmente
en el escrito de demanda y deduce ante el juez, pero que se dirige contra el demandado (haciendo surgir en l la carga de
comparecer en el proceso y de contestarla).
Mediante la pretensin se solicita del rgano jurisdiccional una sentencia que se pronuncie en relacin a un derecho, bien
jurdico, situacin o relacin jurdica, en alguno de los siguientes sentidos:
Declare o niegue la existencia de dicho derecho, bien jurdico, situacin o relacin jurdica.
Cree, modifique o extinga dicho derecho, bien jurdico, situacin o relacin jurdica.
Condene al demandado al cumplimiento de una determinada prestacin.
Eventualmente, tambin puede integrar el objeto del proceso la contestacin del demandado, cuando deduzca una
reconvencin o excepciones a ella asimiladas, tales como la de compensacin y de nulidad de negocios jurdicos.
En relacin al derecho de accin existen dos teoras: la teora concreta y la teora abstracta. Nosotros secundamos la teora o
concepcin abstracta.
Si se parte de un concepto abstracto del derecho de accin, como hacemos nosotros, el objeto del proceso no lo constituye la
accin (tal y como afirman los partidarios de la teora concreta). Para nosotros, el objeto del proceso es la pretensin procesal o
peticin que formula el demandante al juez de una resolucin que, con la autoridad de la cosa juzgada, ponga fin de una
manera definitiva e irrevocable al litigio por l entablado.
1.2. FUNDAMENTO
La utilidad de la determinacin del objeto procesal es mltiple:
A) Obligacin del juez de ser congruente con lo solicitado en la pretensin. El objeto procesal sirve para fijar al mbito
cognoscitivo de la decisin judicial, creando en el juez la obligacin de ser congruente nica y exclusivamente con lo solicitado en
la pretensin del actor (216 y 218). El objeto procesal lo determina el actor mediante la interposicin de la pretensin (a salvo que el
demandado conteste mediante una reconvencin). Es indiferente la actitud que, frente a la pretensin, adopte el demandado,
quien mediante su defensa o resistencia a lo sumo establece el lmite mnimo de la congruencia.
B) Efectos de la litispendencia. A travs de la pretensin plasmada en el escrito de demanda, y una vez admitida por el juez,
surgen los efectos tpicos de la litispendencia (410)
C) Adecuacin del procedimiento. La naturaleza de la pretensin permitir determinar la adecuacin del procedimiento, que ha
de instaurarse para que la pretensin pueda recibir satisfaccin del rgano jurisdiccional. (248 y ss.)
D) Acumulacin de pretensiones. La naturaleza de la pretensin tambin posibilitar dilucidar su compatibilidad a fin de
autorizar la denominada acumulacin de acciones(71-73), que no es otra cosa, sino una acumulacin de pretensiones originaria, o su
homogeneidad o heterogeneidad, a los efectos de examinar su conexin en el procedimiento de acumulacin de procesos o
acumulacin sucesiva de pretensiones. (74-98)
E) Control del objeto procesal. La fijacin de la pretensin en el escrito de demanda permitir constatar si a lo largo del proceso
se ha producido o no una adicin del objeto procesal, va del demandado, o una ampliacin por el demandante de la pretensin. Esta
ampliacin del objeto procesal est expresamente prohibida por la LEC (412-413).

2. LA PRETENSIN Y SUS REQUISITOS

2.1. REQUISITOS FORMALES: LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
Los requisitos formales condicionan la admisibilidad de la pretensin. Sin su concurrencia el juez no puede entrar a
examinar la pretensin o relacin jurdica material debatida, que ha de quedar imprejuzgada.
Presupuestos procesales
Los presupuestos procesales son requisitos que deben observar los sujetos y objeto procesales en el momento del ejercicio del
derecho de accin y cuya ausencia impide al rgano jurisdiccional entrar a examinar el fondo de la pretensin , debiendo
pronunciar una resolucin absolutoria en la instancia que, por carecer de los efectos materiales de la cosa juzgada, posibilita el
ejercicio de la accin e interposicin de la misma pretensin en un ulterior proceso declarativo.
Los presupuestos procesales han de acreditarse mediante los oportunos documentos, que han de adjuntarse a la demanda, si bien
dicho acto de postulacin tan slo podr ser rechazado de plano por el incumplimiento de los establecidos en los artculos 266 y
439.
Requisitos procesales que condicionan la admisibilidad de los recursos
Los requisitos procesales que condicionan la admisibilidad de la pretensin en el ejercicio de los medios de impugnacin pueden
ser sistematizados en:
Comunes: el gravamen (perjuicio que ha de sufrir el recurrente por la resolucin impugnada) y la conduccin procesal (o
exigencia de haber sido parte en el proceso de primera instancia).

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 Especiales o requisitos que han de concurrir en el ejercicio de medios de impugnacin extraordinarios, tales como el
cumplimiento de una determinada suma de gravamen o el de prestar un depsito o caucin para la interposicin del recurso.
El incumplimiento de estos requisitos comunes y especiales impedir al Tribunal el examen de la pretensin en la segunda
instancia o en la casacin, producindose, mediante la resolucin inadmisora del recurso, la firmeza de la resolucin
recurrida.
2.2. REQUISITOS MATERIALES O DE FONDO
A diferencia de los requisitos formales, que no forman parte de la pretensin, aun cuando condicionen su examen, los
requisitos materiales o de fondo son inherentes a la misma, por lo que su tratamiento procesal es muy distinto:
El incumplimiento de los presupuestos procesales origina una sentencia absolutoria en la instancia.
El incumplimiento de los requisitos materiales ha de ocasionar una sentencia absolutoria de fondo para el demandado,
que, por gozar de los efectos materiales de la cosa juzgada, provocar la desestimacin irrevocable de la pretensin.
Los requisitos materiales pueden clasificarse en subjetivos y objetivos.
A) Subjetivos
Los requisitos subjetivos de la pretensin vienen determinados por la legitimacin, activa y pasiva, de las partes.
El actor, exclusivamente y como regla general, es el que est legitimado para deducir la pretensin y, con ella, conformar el objeto
procesal.
El actor ha de ostentar la titularidad de una relacin jurdica material o del objeto litigioso o, al menos, ha de ostentar un
inters legtimo directo, colectivo o difuso y es quien ha de formalizarla en su escrito de demanda.
El demandado tambin est facultado, no slo para contestar a la demanda, sino a formular una nueva e independiente
pretensin contra el actor, que, bajo la denominacin de reconvencin, produce la adquisicin de la asuncin por el demandado
de un nuevo rol de demandante exclusivamente con respecto a su reconvencin.
La legitimacin no constituye presupuesto procesal alguno, sino que es un elemento de la fundamentacin de la pretensin, a
diferencia del derecho de conduccin procesal que s es un presupuesto procesal. Por no constituir la legitimacin presupuesto
procesal alguno debemos tener en cuenta lo siguiente:
Cuando viene a faltar la legitimacin, no ha de ocasionar una sentencia procesal, sino absolutoria y de fondo para el
demandado.
Como regla general, no puede ser examinada de oficio por el juez, sino que incumbe al actor la carga de probar que el objeto
material de la pretensin (esto es, el derecho subjetivo, bien o inters que se discute en el proceso) se encuentra, con respecto a las
partes, en la relacin jurdica requerida por la norma material y, en todo lo referente al demandado, su ausencia precisa ser por l
aducida y probada en concepto de defensa material, razn por la que tampoco es susceptible de sanacin en la comparecencia previa
del juicio ordinario.
B) Objetivos
a) La peticin
La peticin es la declaracin de voluntad que, plasmada en el suplico de la demanda, integra el contenido sustancial de la
pretensin, determinando la parte dispositiva de la sentencia los lmites cualitativos y cuantitativos del deber de congruencia del
fallo.
La peticin determina la naturaleza cuantitativa y cualitativa de la pretensin , de tal suerte que permite inferir si, en una
demanda, se ha planteado una sola pretensin o existe una acumulacin de pretensiones, as como evidencia la naturaleza de la
pretensin ejercitada (declarativa, constitutiva o de condena).
Dentro de la peticin puede distinguirse su objeto inmediato y mediato.
1. El objeto inmediato
El objeto inmediato lo constituye la peticin strictu sensu, es decir, la solicitud al juez de que declare la existencia de un
derecho o relacin jurdica, condene al demandado al cumplimiento de una determinada prestacin o extinga, modifique o
constituya una nueva relacin o situacin jurdica material.
2. El objeto mediato
El objeto mediato o bien litigioso viene determinado por el derecho subjetivo, bien o inters jurdico al que dicha
peticin se contrae o sobre el que recae. Ha de reunir los siguientes requisitos materiales:
Debe ser cierto y de lcito comercio.
Debe ser determinado o susceptible de determinacin con arreglo a ciertas bases en el incidente de liquidacin de
sentencias.
En el proceso civil, dicho derecho, bien o inters jurdico suele ser de la exclusiva titularidad de las partes. Por este motivo, la
pretensin est sometida a la vigencia del principio dispositivo: no puede el juez interponerla de oficio y est obligado a ser
congruente con las peticiones formuladas por las partes, las cuales estn autorizadas a poner fin al procedimiento en cualquier
momento a travs de los medios anormales de finalizacin del proceso (renuncia, allanamiento, desistimiento y transaccin).
b) La fundamentacin
La peticin, por s misma, no integra la totalidad del objeto procesal, sino que precisa tambin de la fundamentacin.
Se distingue los hechos de los fundamentos de derecho que substancian la peticin. As, la peticin es, junto con las
partes y la causa de pedir, la que individualiza el objeto procesal, determinando los lmites objetivos y subjetivos, tanto de la
litispendencia, como de los futuros efectos de la cosa juzgada de la sentencia que haya de dar respuesta a la pretensin.
Debemos determinar ahora si ambos fundamentos, de hecho o de derecho, o tan solo los de hecho constituyen el elemento
esencial de la pretensin, determinante, junto con la peticin, de la conformacin del objeto procesal.

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En nuestro pas rige la teora de la sustanciacin. El fundamento de la pretensin es el acontecimiento real (el estado de
las cosas) con el que el actor funda su peticin, pero entendido como conjunto de hechos jurdicos o hechos al que la
norma material asocia el surgimiento de los efectos jurdicos previstos en dicha norma e instados en la peticin.
Ratio petendi. Hechos, que, por su significacin jurdica, constituyen el fundamento de la pretensin y que integran el
objeto del proceso.
Obiter dicta. Argumentos jurdicos que sustancian los hechos y que pueden ser secundados o no por el tribunal.
Tan slo los hechos, que, por su significacin jurdica, constituyen el fundamento de la pretensin, integran el objeto del proceso.
El demandante debe alegar los hechos constitutivos de su peticin y los ttulos jurdicos que la fundan, en tanto que al juez le
asiste, ms que el derecho, la obligacin de examinar la peticin y su fundamentacin fctica desde todos los ngulos y puntos de
vista jurdicos posibles y ello, con el objeto de aplicar, en su momento, tan solo aquellas normas del ordenamiento sustantivo, que,
hayan sido o no invocadas formalmente por las partes, sean las nicas reclamables a los hechos sustanciadores de la peticin.
De la regla general hay que exceptuar las pretensiones constitutivas, en las que rige la teora de la individualizacin, toda vez
que la causa de pedir viene determinada por determinados hechos necesariamente subsumidos o integrados en normas materiales
o, lo que es lo mismo, por la fundamentacin jurdica. De aqu que existan tantos objetos procesales como motivos de impugnacin
funden la pretensin.

3. CLASES
3.1. PRETENSIONES DE COGNICIN
Las pretensiones de cognicin se plantean en el proceso de declaracin y tienen por objeto obtener del juez un
pronunciamiento mero declarativo, de condena o constitutivo.
Cumplimiento de los principios de contradiccin e igualdad de armas. Las pretensiones de cognicin estn sometidas al
cumplimiento ms estricto de los principios de contradiccin e igualdad de armas. Al demandado se le ha de conceder la posibilidad
de poder contestar la demanda, de denunciar el incumplimiento por el actor de los presupuestos procesales, de formular excepciones
y de alegar cuantos hechos constituyan su propia defensa.
Apertura de la fase probatoria. Es una caracterstica comn de las pretensiones de cognicin la posibilidad de que las partes
puedan solicitar la apertura de la fase probatoria a fin de poder evidenciarle al juez la concurrencia de los fundamentos fcticos,
tanto de la pretensin, como de la defensa. La pretensin civil de cognicin se encuentra regida por el principio de aportacin, si
bien este principio, que se manifiesta en su integridad en los procesos declarativos, puede ser objeto de determinadas restricciones
en los procesos sumarios.
Debido a que en nuestro ordenamiento rige el sistema de la doble instancia, la pretensin de cognicin puede plantearse en la
fase declarativa del proceso o trasladarse a la segunda instancia o a la casacin , en cuyo caso recibe la denominacin de
pretensin de impugnacin. Pero, en cualquier caso, por el mero hecho de reproducirse en otras instancias superiores, la pretensin
no sufre alteracin alguna, sino que permanece la misma, ya que, en la casacin, no se pueden introducir nuevos hechos y, en la
apelacin rige, en nuestro ordenamiento, el criterio de la apelacin restringida que, fuera de los hechos nuevos, impide la
aportacin a la segunda instancia de hechos que no fueron afirmados por las partes en sus escritos de alegaciones.
Atendiendo al contenido de la peticin de las pretensiones de cognicin pueden distinguirse las siguientes pretensiones:
A) Pretensiones de mera declaracin
-Pretensiones positivas o negativas
Las pretensiones mero declarativas, como su nombre indica, tienen por objeto obtener del juez un pronunciamiento en el que
declare la existencia o inexistencia de un determinado derecho subjetivo o relacin jurdica. Pueden ser positivas o negativas:
Positivas Cuando afirman la existencia de un determinado derecho subjetivo o relacin jurdica.
Negativas Cuando niegan o rechazan la existencia de un determinado derecho subjetivo o relacin jurdica.
Dentro de las negativas merece una especial mencin las declarativas de nulidad de negocios jurdicos , tales como contratos
o acuerdos sociales de personas jurdicas, las cuales ofrecen la singularidad de que los efectos de la cosa juzgada de las sentencias,
que sobre ellas recaen, se producen ex tunc [desde siempre], con lo que se diferencian de las pretensiones constitutivas de
anulacin, que producen dichos efectos ex nunc [desde ahora].
-Inters legtimo
Para la interposicin de una pretensin declarativa es suficiente ostentar un inters legtimo en el reconocimiento
judicial de dicha relacin jurdica, inters que tampoco exige la titularidad del objeto mediato de la pretensin.
-Relacin jurdica preexistente
La relacin jurdica ha de ser preexistente. A travs de la pretensin declarativa no puede solicitarse del juez el reconocimiento de
futuras relaciones jurdicas, aun cuando sean admisibles las demandas de relaciones jurdicas sometidas a condicin o plazo.
-Inscripcin en registros
Debido a que las pretensiones declarativas puras tan slo se dirigen a obtener el reconocimiento judicial de una relacin jurdica,
las Sentencias sobre las que recaen, no son, por su propia naturaleza, ejecutables. No obstante, al producir efectos erga omnes
por obra de la propia declaracin judicial, algunas sentencias declarativas son susceptibles de ser inscritas en los Registros. Por
ejemplo, las de reconocimiento de la paternidad en el Registro Civil, las declarativas de nulidad de acuerdos sociales de las Sociedades Annimas en el Registro
Mercantil, las de patentes y Marcas en el Registro de la Propiedad Industrial, etc.

B) Pretensiones de condena
-Pretensin mixta
Las pretensiones de condena tienen por objeto obtener del juez una condena al demandado al cumplimiento de alguna de las
prestaciones contenidas en el artculo 1.088 CC. Por esta razn, las pretensiones de condena tambin pueden ser:
Positivas Cuando se condena a una prestacin de dar, hacer o deshacer lo mal hecho.
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 Negativas Cuando estriban en un no hacer.

No obstante, la pretensin de condena, en la prctica forense, siempre es mixta, ya que contiene dos pronunciamientos,
declarativo y de condena. Debido a que dicha pretensin surge cuando el actor alega la existencia de unos hechos a los que la
norma asocia el cumplimiento por el demandado de una prestacin, la pretensin de condena ha de contener una peticin
declarativa y otra de condena:
Una peticin declarativa, dirigida al juez a fin de que reconozca la existencia del derecho subjetivo o de crdito.
Una peticin de condena al deudor por el incumplimiento de su obligacin dimanante de aquel derecho de crdito.
-Legitimacin activa. Titularidad del derecho subjetivo
La legitimacin activa en esta clase de pretensiones, a diferencia de las declarativas, no puede consistir en un mero inters
jurdico, sino en la titularidad del derecho subjetivo, determinante del nacimiento de la obligacin, lo que no significa que dicho
derecho haya de ser siempre y necesariamente de crdito o real. Por ejemplo, nuestro ordenamiento tambin reconoce un ius posesionis al mero
detentador de hecho en orden al ejercicio de la accin interdictal.

-Pretensiones ejecutables
Las pretensiones de condena tambin se distinguen de las declarativas por los efectos de las sentencias que las amparan, las
cuales poseen la virtualidad de ser ejecutables.
-Obligacin vencida y exigible
Presupuesto material de la pretensin de condena es la existencia de una obligacin vencida y exigible, pues si su exigibilidad
depende del cumplimiento de una condicin o plazo, la regla general en nuestro ordenamiento es que el acreedor no puede pretender
su cumplimiento, estando a lo sumo legitimado para solicitar medidas cautelares o de aseguramiento.
No obstante, de la regla general hay que exceptuar supuestos como los siguientes:
1. Casos de condenas a emisin de una declaracin de voluntad. Por ejemplo, las nacidas de precontrato.
2. El polmico supuesto de las pretensiones de condena de futuro, que sean admisibles en nuestro ordenamiento y que no
sean meramente hipotticas, sino reales y efectivas. Se trata de supuestos en los que, no obstante no estar todava vencida la
obligacin, por razones de economa o porque la tutela que han de dispensar nuestros tribunales ha de ser efectiva, han de
admitirse y, en su caso, estimarse tales pretensiones de condena de futuro. Entre estos supuestos de condenas de futuro, reales y efectivas,
podemos citar los siguientes:
Resolucin de contrato con facultad del Tribunal para fijar un plazo de exigibilidad de la prestacin.
Las condenas al pago futuro de cuotas que obedezcan a una pretensin de prestaciones peridicas, tales como alimentos.
Pago de rentas, intereses, prestaciones peridicas, como lo son las obligaciones dimanantes de un contrato de suministro.
En general, todas las prestaciones futuras de cualquier especie, con respecto a las cuales pueda fundadamente presumirse que el deudor tratar de sustraerse al
cumplimiento de la prestacin.

C) Pretensiones constitutivas
-Creacin, modificacin o extincin de una determinada relacin, situacin o estado jurdico
A diferencia de las pretensiones declarativas y de condena, en las que, de lo que se trata es de obtener el reconocimiento o instar la
aplicacin de unas determinadas consecuencias jurdicas derivadas de hechos preexistentes al proceso, en las pretensiones
constitutivas, lo que solicita el actor es un pronunciamiento del juez que cree una consecuencia jurdica que hasta el
momento no exista y que slo puede originarse a travs de una sentencia. Por tanto, el objeto de la pretensin constitutiva es la
creacin, modificacin o extincin de una determinada relacin, situacin o estado jurdico y excepcionalmente incluso de una
sentencia injusta, la cual puede ser anulada a travs de los medios de rescisin de la cosa juzgada (audiencia al rebelde, revisin e
incidente de nulidad), que encierran tambin el planteamiento de pretensiones constitutivas de anulacin.
-Rigurosos plazos de caducidad
El ejercicio de la accin e interposicin de una pretensin constitutiva puede atentar al principio de seguridad jurdica, a la certeza
que desea obtener la sociedad sobre las situaciones jurdicas pendientes de modificacin y a los intereses de terceros. Por este
motivo, el ordenamiento somete al ejercicio de estas acciones al cumplimiento de rigurosos plazos de caducidad . Por ejemplo,
esto sucede con el ejercicio de la accin de retracto o la de impugnacin de acuerdos sociales.

-Voluntarias o necesarias
Las pretensiones constitutivas pueden ser voluntarias o necesarias:
Voluntarias: Son aquellas que no precisan del proceso, pues la modificacin de la relacin o situacin jurdica puede
vlidamente efectuarse por obra de la autonoma de la voluntad de las partes. Por ejemplo, la constitucin de una servidumbre o la
disolucin de una sociedad mercantil en la que no se haya estipulado su duracin.

Necesarias: Exigen acudir al proceso y obtener en l una sentencia constitutiva. Este es el caso de las sentencias de
separacin y divorcio, de incapacitacin y estado civil, impugnacin de acuerdos sociales anulables o la disolucin de sociedades
constituidas por tiempo determinado.
-Legitimacin activa y pasiva
La legitimacin activa y pasiva en esta clase de pretensiones viene determinada por la cualidad o estado jurdico requerido
por la relacin o situacin jurdica cuya modificacin se pretende. Por ejemplo, la de marido o esposa en las acciones de divorcio, la de
retracto; comprador vendedor y comprador, etc . En ocasiones, la Ley puede exigir requisitos complementarios a esta relacin o situacin
jurdica. Por ejemplo, en la impugnacin de acuerdos sociales, si es ejercitada por los accionistas, la Ley exige que hayan manifestado su oposicin a la adopcin
del acuerdo impugnado.

-Caractersticas de las sentencias constitutivas

De las sentencias constitutivas destacamos tambin las siguientes caractersticas:
Al igual que las sentencias declarativas, las sentencias constitutivas no son ejecutables.
Producen efectos erga omnes, por obra de la propia sentencia, que crea, modifica o extingue la relacin o situacin jurdica.
La relacin o situacin jurdica creada, modificada o extinguida puede ser dotada de una especial publicidad mediante su
anotacin en Registros.
Las sentencias constitutivas se diferencian de las sentencias declarativas en que los efectos se producen pro futuro o ex
nunc.
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3.2. PRETENSIONES DE EJECUCIN

Las pretensiones de ejecucin, exigen como presupuesto previo la existencia de un ttulo de ejecucin de los contemplados en
el artculo 517 LEC (sentencia firme, laudo arbitral). Esto sucede slo en las sentencias de condena, sin que quepa la ejecucin
de sentencias meramente declarativas o constitutivas (art. 521).
Las pretensiones de ejecucin tienen como objeto la realizacin del derecho de crdito del acreedor, que ha visto reconocido
su derecho en el ttulo de ejecucin. Ahora bien, al proceso de ejecucin tan solo cabe acudir ante la resistencia del deudor
condenado, pues en el proceso civil la ejecucin es siempre voluntaria.
La pretensin de ejecucin se deduce en el proceso del mismo nombre (proceso de ejecucin), denominado tambin
procedimiento de apremio, que se caracteriza por la ausencia de contradiccin (fuera de los tasados motivos de oposicin a la
ejecucin) y por los amplios poderes del juez, dirigidos a la realizacin, en ltima instancia mediante subasta pblica, del
derecho de crdito incorporado al ttulo.
La pretensin de ejecucin, al igual que la de condena, puede consistir en la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no
hacer.
3.3. PRETENSIONES CAUTELARES
La pretensin cautelar consiste en una peticin de adopcin de medidas cautelares, cuya finalidad es la de prevenir o
garantizar la futura realizacin de los efectos ejecutivos de la sentencia.
Se trata de una pretensin instrumental de otra principal (declarativa, constitutiva o de condena), pero que mantiene una cierta
autonoma, pues, los requisitos materiales no se confunden totalmente con aquella, sino que es preciso el cumplimiento de
determinados presupuestos, tales como el fumus boni iuris [apreciacin de buen derecho, que en el proceso penal se traduce en
que un hecho investigado tenga carcter de delito y la probabilidad de que el imputado hubiese participado en su comisin] o el
periculum in mora [cuando se solicita, como medida cautelar, el embargo preventivo].
Las pretensiones cautelares no estn sometidas al principio de contradiccin (pues suelen adoptarse inaudita parte) y se
agotan con la adopcin de la medida cautelar.

4. LA INTEGRACIN DEL OBJETO PROCESAL: LAS CUESTIONES PREJUDICIALES

4.1. CONCEPTO, REQUISITOS, NATURALEZA Y FUNDAMENTO
A) Concepto
Mediante las cuestiones prejudiciales se somete a consideracin de un tribunal de otro orden jurisdiccional, o del propio
tribunal civil, un hecho que precisa ser valorado jurdicamente, pero cuya valoracin ha de ser imprescindible o necesaria
para la correcta integracin del objeto procesal, sin la cual no se podra satisfacer jurdicamente la pretensin.
Por ejemplo, en un proceso civil ejecutivo en el que se pretende el cobro de una deuda reconocida en un ttulo ejecutivo falso, habr que
determinar previamente, con arreglo a las normas del Derecho penal, si existi o no una falsedad documental.

B) Requisitos
-Elementos de hecho
Las cuestiones prejudiciales son elementos de hecho que exigen una valoracin jurdica previa e independiente del objeto
principal. Estos elementos de hecho pueden integrar:
El fundamento de una causa de pedir. Por ejemplo, cuando se ejercita una pretensin declarativa de nulidad de un contrato por constituir un delito
de estafa, habr que determinar previamente si se cometi o no, en realidad, dicho delito.

Erigirse en una pretensin autnoma, pero conexa e instrumental de la principal. As, si se ha deducido una pretensin de
condena a la entrega de una cosa por haberse rescindido el contrato de compraventa y se discute la propiedad de la cosa entre las
partes o por un tercero, habr que determinar y declarar previamente a quin le corresponde la propiedad.
En cualquier caso, las cuestiones prejudiciales son cuestiones pertenecientes al fondo o a la fundamentacin de la
pretensin sobre las cuales operarn los efectos prejudiciales de la cosa juzgada, salvedad hecha de que sus declaraciones
jurisdiccionales se efecten a ttulo incidental.
-Juicio de relevancia
Las cuestiones prejudiciales han de ser relevantes para el enjuiciamiento del objeto procesal, esto es, de la pretensin
principal, con respecto a la cual guardan una conexin o dependencia. A este requisito se refiere expresamente el art. 40.2.2 LEC al
afirmar que el tribunal civil suspender el proceso y deferir el conocimiento de la cuestin al tribunal penal cuando la decisin
del tribunal penal acerca del hecho por el que se procede en causa criminal pueda tener influencia decisiva en la resolucin sobre
el asunto civil.
-Diferencia entre cuestiones prejudiciales y meros argumentos jurdicos
Las cuestiones prejudiciales se diferencian de los meros argumentos jurdicos de la pretensin. En el caso de las cuestiones
prejudiciales lo que se somete a consideracin de un tribunal de otro orden jurisdiccional, o del propio tribunal civil, es un
hecho que precisa ser valorado jurdicamente, pero cuya valoracin ha de ser imprescindible o necesaria para la correcta
integracin del objeto procesal, sin la cual no se podra satisfacer jurdicamente la pretensin.
-Valoracin jurdica y consiguiente declaracin jurisdiccional, previa e independiente de la pretensin principal
Los hechos que integran una causa petendi o fundamentan una pretensin, precisan de una valoracin jurdica y
consiguiente declaracin jurisdiccional, previa e independiente de la pretensin principal.
Las cuestiones prejudiciales son hechos con significacin jurdica material o, si se prefiere, elementos tpicos de valoracin
jurdica con arreglo a normas del Derecho civil, penal, laboral o administrativo. De esta forma:
En un proceso penal instaurado por delito contra la propiedad hay que determinar, para la integracin de la conducta penal, la ajenidad de la cosa, la cual ha de
efectuarse con arreglo a las normas del Derecho civil.

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En un proceso civil ejecutivo en el que se pretende el cobro de una deuda reconocida en un ttulo ejecutivo falso, habr que determinar previamente, con arreglo a
las normas del Derecho penal, si existi o no una falsedad documental.
En un proceso laboral por despido, si el trabajador aduce su cualidad de funcionario, se hace necesario acreditar, con carcter previo dicha cualidad con arreglo a
las normas del Derecho administrativo, etc.

-Competencia de valoracin
La competencia para valorar con arreglo a las normas del correspondiente Derecho material ha de corresponder, como
regla general, al tribunal del orden jurisdiccional competente (civil, penal, laboral o contencioso-administrativo).
No obstante, de la regla general hay que excluir las cuestiones prejudiciales incidentales, cuya resolucin en sentencia no ha
de producir efecto alguno de cosa juzgada, ni siquiera el prejudicial. La rgida aplicacin de la regla general conllevara la necesidad
de deferir siempre el conocimiento de la cuestin al orden jurisdiccional competente con suspensin del procedimiento principal y
consiguiente produccin de dilaciones indebidas.
C) Naturaleza y fundamento
-Fundamento ltimo. En ltimo trmino, el fundamento de las cuestiones prejudiciales reside en el principio constitucional de
seguridad jurdica (art. 9.3 CE). Si ante la existencia de cuestiones prejudiciales los tribunales de cada orden jurisdiccional declararan
lo que ad casum, estimasen conveniente, podran dictarse sentencias contradictorias con grave quebranto de aquel principio
constitucional.
-Fundamento inmediato. El fundamento inmediato de la prejudicialidad consiste en la prevencin de los efectos prejudiciales
de la cosa juzgada, pues, si debido a la conexidad instrumental de pretensiones o de causas de pedir, los tribunales decidieran las
cuestiones prejudiciales a su antojo, sin respecto a las normas de jurisdiccin y de competencia, se vulnerara en ltimo trmino, lo
dispuesto en el artculo 222.4 LEC: Lo resuelto con fuerza de cosa juzgada vincular a un tribunal de un proceso posterior
cuando en ste aparezca como antecedente lgico de lo que sea su objeto, siempre que los litigantes de ambos procesos sean los
mismos o la cosa juzgada se extienda a ellos por disposicin legal.
La regulacin de las cuestiones prejudiciales intenta prevenir los efectos reflejos o prejudiciales de las sentencias, para lo cual
precisamente surgi la doctrina del TS sobre la litispendencia impropia. Las cuestiones prejudiciales participan de la naturaleza
de la litispendencia en la medida en que estn destinadas a garantizar y prevenir los efectos de cosa juzgada de las propias
cuestiones prejudiciales.
4.2. CLASES DE CUESTIONES PREJUDICIALES
A) Heterogneas y homogneas
-Cuestiones prejudiciales heterogneas
Cuestiones prejudiciales heterogneas son las que han de decidirse con arreglo a normas distintas del Derecho civil. La
existencia de una cuestin prejudicial penal de la que no pueda prescindirse para la debida decisin o que condicione directamente
el contenido de sta, determinar la suspensin del procedimiento, mientras aquella no sea resuelta por los rganos penales a
quienes corresponda, salvo las excepciones que la Ley establezca(3-7 LECrim)
-Cuestiones prejudiciales homogneas
Son homogneas las cuestiones prejudiciales que han de ser valoradas con arreglo a las normas del Derecho civil (43).
Cuando para la integracin de una pretensin en el momento de dictar sentencia fuera necesario resolver otra que se hubiera
planteado en otro proceso civil, y si no fuere procedente la acumulacin de autos, el tribunal, previa audiencia de las partes,
suspender el proceso hasta tanto recaiga declaracin firme sobre la cuestin prejudicial.
Ante la existencia de pretensiones conexas, lo que el legislador desea es que se promueva la acumulacin de autos. A tal efecto,
ha incluido un nuevo motivo de acumulacin El contemplado en el art. 76.1 LEC, es decir, cuando la sentencia que haya de
recaer en uno de los procesos pueda producir efectos prejudiciales en el otro. No obstante, si dicha acumulacin no fuera posible,
por no concurrir los requisitos exigidos, tan slo entonces ser cuando podr promoverse la suspensin del proceso ex art. 43.
B) Devolutivas e incidentales
a) Devolutivas
Las cuestiones prejudiciales devolutivas son las que han de remitirse o plantearse ante el tribunal del orden jurisdiccional
competente para su decisin definitiva, suspendiendo el proceso civil.(40 y 42.3)
1. Cuestiones penales
De conformidad con el principio de preferencia de la jurisdiccin penal, este artculo tan slo contempla las cuestiones
prejudiciales penales, a las cuales la norma asocia a su planteamiento los efectos de la suspensin automtica del proceso civil
hasta que se resuelva la cuestin prejudicial penal. No obstante, para que opere dicha suspensin, ser necesario lo siguiente:
La incoacin de un procesal penal. Puede suceder de oficio mediante el levantamiento por el juez del oportuno testimonio
que remitir al Fiscal.
Que se cumpla el juicio de relevancia. Es decir, que la decisin del tribunal penal acerca del hecho por el que se procede en
causa criminal pueda tener influencia decisiva en la resolucin sobre el asunto civil .
De esta regulacin cabe concluir que no siempre lo penal tiene a lo civil en suspenso, sino que existen supuestos, en los
que se produce la excepcin inversa Debe el tribunal penal deferir el conocimiento de la cuestin al tribunal civil con
suspensin del proceso penal.
2. Cuestiones prejudiciales no penales
Estas cuestiones seran las administrativas y laborales.
En virtud del artculo 42.3 LEC, salvo que una norma expresamente obligue a deferir la competencia del juez civil y a suspender
el proceso, habrn las partes de manifestar su conformidad con el planteamiento de la cuestin devolutiva (lo que difcilmente

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ocurrir en la prctica). En este caso, el LAJ dictar Decreto de suspensin del procedimiento y el tribunal civil quedar vinculado
por la declaracin efectuada por el tribunal administrativo, social o de cuentas.
b) Incidentales
Las cuestiones prejudiciales incidentales son las que puede conocer el tribunal civil competente para el enjuiciamiento de
la pretensin principal, sin que haya de deferirse su conocimiento a otro Tribunal. As, por ejemplo, la determinacin del dominio en un
proceso, aun cuando la Administracin sea parte.

Las cuestiones incidentales constituyen la regla general y se determinan con arreglo a un criterio negativo: son cuestiones
incidentales todas las que las normas expresamente no prevean como cuestiones devolutivas. (42.1 y .2)
De conformidad con el principio de vis atractiva de la jurisdiccin civil, dispone el art. 42.1 que a los solos efectos
prejudiciales, los tribunales civiles podrn conocer de asuntos que estn atribuidos a los tribunales de los rdenes contenciosoadministrativo y social.
Son, pues, cuestiones prejudiciales incidentales todas las administrativas (STS) o sociales que no sean devolutivas. Pero el
precepto no comprende a las penales, por cuanto dichas cuestiones, como hemos visto, son siempre devolutivas y excluyentes,
salvedad hecha de lo dispuesto en los arts. 4 y 5 LECrim.
Con pleno respeto al principio de exclusividad de los rdenes jurisdiccionales, sustentado por el art. 9 LOPJ, el art. 42.2 deroga
expresamente lo dispuesto en el art. 222.4 LEC, esto es, que la sentencia civil, que decida una cuestin prejudicial incidental
heterognea pueda extender sus efectos prejudiciales a los dems rdenes jurisdiccionales.

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LECCIN 10. LAS MEDIDAS CAUTELARES (I)

1. CONCEPTO, FINALIDAD Y REGULACIN LEGAL
Concepto
Las medidas cautelares son medios o instrumentos legales de prevencin de las contingencias que provocan las dilaciones del
proceso solicitadas para asegurar la efectividad de la pretensin deducida para prevenir el evento de que, siendo estimada
en la resolucin judicial que pone fin al proceso, esta pueda verse impedida o dificultada.
La duracin del proceso y las medidas cautelares
La duracin del proceso, aun sin dilaciones indebidas, puede incidir en la efectividad de la tutela judicial que pide el demandante,
hasta el punto de hacer ilusoria la decisin final recada a su favor, por la imposibilidad o inutilidad de ejecutar el fallo dictado
(periculum in mora). Mediante las medidas cautelares se trata, por tanto, de prevenir los efectos de esa demora, en cuanto en
ese espacio de tiempo el demandado podra tener la posibilidad, la ocasin, de realizar actos que impidan o dificulten la efectividad
de la satisfaccin que la sentencia venga a conceder al actor.
[Ejemplo: Pedro demanda a Juan que est talando rboles de gran valor en la parcela de su propiedad. Pedro solicita la medida cautelar de
paralizacin de la tala, ya que con seguridad cuando se emita la sentencia todos los rboles habrn desaparecido (medida cautelar especfica del
artculo 727.7 LEC).]

Finalidad
La finalidad de las medidas cautelares, al prevenir esas contingencias, responde al fin mismo de la realizacin de la Justicia y son,
por ello, instrumento para la realizacin del derecho fundamental que corresponde a toda persona a obtener la tutela
efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e inters legtimos (art. 24.1 CE).
El T. Constitucional viene declarando que el derecho a la tutela judicial reconocido en el artculo 24.1 CE no es tal sin medidas
cautelares adecuadas que aseguren el efectivo cumplimiento de la resolucin definitiva que recaiga en el proceso.
Regulacin
La regulacin general (arts. 721-747 LEC) no pretende ser exhaustiva, pues se completa con otras normas de la misma LEC sobre medidas
cautelares que se ubican en la ordenacin de procesos especiales, como en los procesos de capacidad de las personas, de filiacin,
paternidad y maternidad, matrimoniales, intervencin y administracin del caudal hereditario o liquidacin judicial del rgimen
econmico-matrimonial. Por otra parte, el art. 727 expone 11 medidas cautelares especficas.

2. NATURALEZA JURIDICA
No slo que son medios de carcter procesal sino que la tutela que proporciona tiene como efecto trascendente asegurar el
buen funcionamiento de la Justicia contra el periculum in mora.
De lo anterior se desprende la siguiente doble consecuencia:
1. La solicitud de la medida cautelar es un derecho de rango fundamental del demandante que parece anticipar el resultado
de un proceso desde su iniciacin (o incluso antes de la misma) por la apariencia de buen derecho de su pretensin (fumus
boni iuris).
2. El primer destinatario de las medidas cautelares no es el demandado, aunque sea ste el que ha de cumplirlas, sino el Estado
garante de los derechos fundamentales que la Constitucin reconoce.
Las medidas cautelares son accesorias de las pretensiones declarativas que se ejercitan, pero, al mismo tiempo, tienen una
sustantividad que permite que el Juez resuelva sobre ellas sin prejuzgar el fondo del litigio. Son pues pretensiones cautelares que se
agotan en s mismas, y la actividad jurisdiccional que resuelve sobre ellas tiene una naturaleza especfica (cautelar).
No compartimos la tesis de la existencia de un proceso cautelar, precisamente por el carcter instrumental, accesorio y
homogneo de la pretensin cautelar respecto del proceso declarativo al que sirve.

3. CARACTERES
3.1. INSTRUMENTALIDAD
Las medidas cautelares son exclusivamente conducentes a tutelar la pretensin para el caso de que finalmente sea
estimada en la sentencia. Las medidas cautelares son accesorias del proceso pendiente o futuro, ya que su objeto consiste en
asegurar la eficacia de la futura resolucin judicial que ponga fin al proceso.
Esta caracterstica diferencia las medidas cautelares de las medidas de aseguramiento de carcter jurdico-material que pueden
ser reclamadas y cumplidas extraprocesalmente. As, las garantas patrimoniales contractuales (fianza, prenda e hipoteca), o las
impuestas en algunos casos en el Cdigo Civil al fiador o a los herederos.
3.2. HOMOGENEIDAD Y PROPORCIONALIDAD
Las medidas cautelares concretas que se soliciten han de ser las exclusivamente conducentes al aseguramiento pretendido, lo
que exige que sean homogneas con la pretensin principal deducida y proporcionales al resultado.
Ha de existir una correlacin necesaria entre la medida solicitada y lo que se pretende en el proceso principal. Se requiere que la
medida solicitada sea la estrictamente necesaria y requerida para la proteccin de los intereses en conflicto. Es determinante que la
medida solicitada cumpla el fin de aseguramiento de la pretensin a que se refiera.

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3.3. VIGENCIA DEL PRINCIPIO DISPOSITIVO

Las medidas cautelares se adoptan por el Juez necesariamente a instancia del actor, por lo que se rigen por el principio de
justicia rogada. En el proceso civil dominado por el principio dispositivo, el Juez no puede en ningn caso acordar de oficio
medidas dirigidas a la efectividad de la pretensin, sino solamente cuando la parte interesada lo solicite. Sin embargo, se prev
la excepcin a esta regla general respecto de los procesos especiales (sobre capacidad de las personas, sobre filiacin,
paternidad y maternidad, sobre aseguramiento del caudal hereditario).
Tampoco podr ste (el tribunal) acordar medidas ms gravosas que las solicitadas. Sin embargo, segn seal un Auto de la
AP de Ciudad Real, el Tribunal s est facultado, al estarle vedado acordar medidas ms gravosas que las solicitadas, a acordar
medidas distintas, igual de eficaces, pero menos gravosas para el demandado.
3.4. PROVISIONALIDAD
Las medidas cautelares son esencialmente variables desde su adopcin hasta su extincin.
Tienen carcter temporal, provisional, condicionado y susceptible de modificacin y alzamiento en los trminos fijados por la
Ley.
Estn sometidas a la clusula rebus sic stantibus [se entiende que las estipulaciones establecidas en los contratos lo son habida cuenta de las
circunstancias concurrentes en el momento de su celebracin, esto es, que cualquier alteracin sustancial de las mismas puede dar lugar a la modificacin de aquellas
estipulaciones] y son, por tanto, susceptibles de las modificaciones que requiera su fin asegurador, agotndose con la ejecucin de la

resolucin judicial final cuya eficacia aseguran.

Caducan si quien las solicit no instara la ejecucin o fuera el causante de la suspensin del proceso por ms de seis meses.
3.5. NUMERUS APERTUS
Las medidas cautelares son tan diversas como las pretensiones que en cada caso aseguran.
4. PRESUPUESTOS
4.1. PELIGRO POR LA MORA PROCESAL
El solicitante ha de probar un periculum in mora (728.1) o riesgo efectivo de que la duracin del proceso vare el statu quo
existente a la iniciacin del proceso, de manera que no pueda realizarse la sentencia favorable que recaiga. El presupuesto
primordial es el peligro para la satisfaccin de la pretensin deducida, que resulte de la duracin, aun normal, del proceso,
por la ocurrencia de hechos o de actos que puedan frustrar la efectividad de una sentencia favorable.
La efectividad del peligro no es una apreciacin subjetiva del actor, sino que ha de ser justificada por el solicitante alegando
situaciones concretas que amenacen la efectividad del proceso principal, para evitar situaciones irreales y los perjuicios inherentes
que se causen al demandado.
4.2. APARIENCIA DE UN BUEN DERECHO
El solicitante de la medida cautelar ha de acreditar igualmente, el fumus boni iuris de su pretensin cautelar.
El solicitante de medidas cautelares tambin habr de presentar los datos, argumentos y justificaciones documentales que conduzcan a fundar, por
parte del Tribunal, sin prejuzgar el fondo del asunto, un juicio provisional e indiciario favorable al fundamento de su pretensin , e, incluso, aade
que en defecto de justificacin documental podr ofrecerla por otros medios de prueba, que deber proponer en forma en el mismo escrito .(728.2)

4.3. CAUCIN
Solvencia econmica
El presupuesto de caucin requiere del actor una solvencia econmica de la cual no siempre dispone. La caucin tiende a
garantizar la justa reparacin de los daos y perjuicios padecidos por quien soporta la medida cautelar, en el caso de que la
pretensin de fondo sea desestimada en la sentencia. Se trata de responder de manera rpida y efectiva, de los daos y
perjuicios que la adopcin de la medida cautelar pudiera causar al patrimonio del demandado , lo que no constituye en s,
fundamento de la decisin que se acuerde, sino mero presupuesto de ejecucin de la medida ya acordada.
Excepciones
Aunque se proclama la necesidad de que el solicitante preste caucin suficiente para responder, de manera rpida y efectiva de
los daos que la adopcin de medidas pudiera causar al patrimonio del demandado, se descubre que es una regla general que
tiene sus excepciones en los casos en que expresamente se disponga otra cosa.
Clase y cuanta de la caucin
Se atribuye al Tribunal determinar la clase y cuanta de la caucin que corresponde ofrecer y prestar al actor atendiendo a
la naturaleza y contenido de la pretensin deducida y de la valoracin prima facie del fundamento de la solicitud de la
medida, as como la cuanta de los posibles daos y perjuicios derivados de la ejecucin de la medida, en una apreciacin
conjunta de los datos aportados por las partes.
Clase de caucin
La LEC prev que la caucin se constituya en dinero efectivo, mediante aval solidario de duracin indefinida o por cualquier
otro medio que a juicio del tribunal garantice la inmediata disponibilidad, en su caso, de la cantidad de que se trate.
Plazo
Corresponde tambin al Tribunal sealar el plazo para la constitucin de la caucin, teniendo en cuenta las alegaciones de
las partes y la premura que puede reclamar el riesgo de demora.

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5. CLASES
5.1. EL EMGARGO PREVENTIVO DE BIENES
El embargo preventivo de bienes es la primera medida cautelar prevista en el artculo 727, y la ms utilizada en la prctica para
asegurar la ejecucin de pretensiones de condena al pago de una cantidad de dinero. Se prev especficamente para garantizar el
pago de las deudas por parte de los propietarios morosos y en los procesos sumarios para la tutela privilegiada del derecho
de crdito (en el juicio ejecutivo y en el cambiario).
El embargo preventivo de bienes tiene como objetivo hacer posible o garantizar el buen fin de la ejecucin, asegurando los
bienes del condenado para evitar que no se sustraigan al proceso de ejecucin, ni se desmejoren durante la pendencia de la
ejecucin misma.
El Tribunal embargar los bienes del demandado procurando tener en cuenta la mayor facilitad de su enajenacin y la
menor onerosidad de sta para el ejecutado (demandado) (592.1 y 726.1.2) y, por tanto, excluyendo los que tengan el carcter de
inembargables segn la LEC (605-608). La medida que se impone sobre los bienes embargados, crea, en el momento de la ejecucin
de la Sentencia un crdito preferente que asegura su ejecucin.
El embargo preventivo puede ser utilizado como medida de garanta respecto de las pretensiones de condena a hacer, no hacer o
entregar cosa especfica que no puedan ser inmediatamente cumplidas.
Podr interponerse tercera de dominio en caso de embargo preventivo cautelar (595), es decir, la peticin de un tercero de
alzamiento del embargo por ser el propietario del bien preventivamente embargado, pero no es admisible la tercera de mejor
derecho (o de preferencia en el embargo) salvo que la interponga quien en otro proceso demanda al mismo deudor la entrega de
una cantidad de dinero, correspondiendo la competencia para conocer de estas terceras al Juez que hubiese acordado el embargo
preventivo (729).
5.2. INTERVENCIN O LA ADMINISTRACIN JUDICIALES DE BIENES PRODUCTIVOS
La medida de intervencin o la administracin judiciales de bienes productivos puede ser ordenada cuando la pretensin de
condena tiene por objeto entregar aquellos bienes a ttulo de dueo, usufructuario o cualquier otro que comporte inters
legtimo en mantener o mejorar la productividad, o cuando la garanta de sta sea de primordial inters para la efectividad de la
condena que pudiere recaer (727.2) .
Se trata de asegurar una pretensin de condena a entregar bienes que deben ser mantenidos en estado de produccin durante la
pendencia del litigio que versa sobre los mismos, para evitar que pierdan su valor por la ausencia, incuria o mala fe en la gestin o
administracin del demandado.
Intervencin judicial: En la intervencin judicial, la explotacin de la finca o del negocio permanece en las manos del
demandado aunque queda intervenida por la persona nombrada judicialmente (se nombra un interventor judicial).
Administracin judicial: En el administracin judicial, cuando la situacin as lo reclama, se priva al demandado del gobierno
de los bienes que ha de entregar a un administrador judicial nombrado al efecto para asegurar su funcionamiento, con cese del
que viniera desempendolo (se nombra un administrador judicial).
En ambas medidas (intervencin y administracin) la resolucin judicial que, respectivamente, las acuerde, habr de precisar las
facultades que se conceden al interventor o administrador para la actuacin de stos, que se efecta bajo el ltimo control del juez,
que podr modificarlas por extensin o sustitucin (726.2).
5.3. DEPSITO JUDICIAL
Se contempla la posibilidad, mediante orden judicial previa, del depsito de un bien mueble que est en poder del demandado
(727.3) , ante el riesgo de su prdida, ocultacin, deterioro o venta de un tercero. La adopcin de esta medida priva al demandado
de parte de la posesin de la cosa para ser depositada en la persona que el Juez determine por la orden de depsito que acordara.
Esta medida cautelar puede, con carcter previo, complementarse con la diligencia preliminar de su exhibicin (256.1.2),
especialmente cuando el actor desconoce el lugar en el que se encuentra el bien mueble objeto de su pretensin.
Se recogen otras figuras especficas (727.8 y 9) de depsito judicial intervencin y depsito d ingresos, consignacin o depsito de
entidades, depsito temporal de ejemplares y el depsito del material empleado). Estas medidas cautelares son especialmente
interesantes para la tutela de los derechos reconocidos en la Ley de Propiedad Intelectual, Patentes y Marcas.
5.4. INVENTARIOS DE BIENES
La formacin de inventarios de bienes (727.4) es otra medida cautelar que puede solicitarse cuando el demandante pretenda una
entrega de bienes concretos cuya determinacin individualizada, en calidad o cantidad, pueda alterarse durante la
tramitacin del pleito, tambin por la incuria o mala fe del demandado que en su da pueda ser condenado a entregarlos.
El inventario ordenado por el Juez ha de ser practicado por quien designe, generalmente un perito contable insaculado (elegido
a suerte) para asegurar la imparcialidad y la objetividad de la actuacin.
5.5. ANOTACIN EN EL REGISTRO A LOS EFECTOS DE LA PUBLICIDAD
Se prev dos formas de anotacin en el Registro a los efectos de la publicidad de la medida frente a terceros . Se trata de la
anotacin preventiva de la demanda, cuando sta se refiera a bienes o derechos susceptibles de inscripcin en registros
pblicos (727.5) y anotacin de otras anotaciones registrales, en casos de que la publicidad registral sea til para el buen fin
de la ejecucin (727.6) .
Tiene los efectos de la proteccin de la finca o derecho objeto de la pretensin mero declarativa (v. gr., la nulidad radical de un contrato
de compra- venta, de la escritura pblica en la que se documenta y de la inscripcin registral de la misma) , constitutiva (como la caducidad de la marca
impugnada) o mixta (las anteriores con una condena al pago de una indemnizacin) , durante la vigencia del asiento, es decir, durante la pendencia
del pleito hasta su cancelacin. Esta proteccin de la anotacin se dirige frente a terceros adquirentes de buena fe de la cosa o
derecho en litigio, que resultan protegidos por la presuncin de exactitud de la inscripcin si no se llevara al asiento la anotacin de

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la demanda que hace pblica la situacin sub iudice del bien o derecho que pretende adquirirse o gravarse. Por ello, la resolucin
judicial que la acuerde ordenar expedir el correspondiente mandamiento al Registro para su efectividad.
Adems del Registro de la Propiedad, paralelamente est prevista la anotacin preventiva de la demanda cuando se
demandan otros bienes o derechos susceptibles de ser inscritos en otros Registros pblicos como el Registro de Propiedad
Inmobiliaria, Registro de Ventas a Plazos de bienes muebles, Registro de Propiedad Intelectual, Oficina de Patentes y Marcas,
Registro de Condiciones Generales de Contratacin, etc.
5.6. RDENES JUDICIALES DE CESACIN, ABSTENCIN O PROHIBICIN
La medida cautelar puede tambin consistir en rdenes judiciales de cesacin de una actividad, abstencin temporal de una
conducta o de prohibicin de interrumpir o cesar una prestacin.
La finalidad cautelar se cumple mediante estas rdenes del Juez de cese provisional en una actividad, mandato de
abstenerse temporalmente de llevar a cabo una conducta o la prohibicin temporal de interrumpir o de cesar en la realizacin
de una prestacin (727.7).
5.7. SUSPENSIN DE LOS ACUERDOS SOCIALES
Se regula la medida especfica relativa a los litigios sobre la impugnacin de acuerdos societarios consistente en la
suspensin de los acuerdos sociales que se hubiesen impugnado (727.10) . En estos casos, el demandante o demandantes han de
acreditar (la apariencia de buen derecho) que representan al menos, el 1 o 5 por 100 del capital social, segn que la sociedad
demandada hubiere o no emitido valores que, en el momento de la impugnacin, estuvieren sometidos a negociacin en
mercado secundario oficial.
Esta medida, por su trascendencia, slo puede solicitarse por el socio que impugne acuerdos sociales cuya nulidad es el objeto
de la pretensin mero-declarativa o constitutiva. Por eso mismo, solamente puede pedirla el socio que represente el porcentaje
del capital social que el precepto determina, para evitar abusos por parte de los socios minoritarios.
5.8. CAUCIN SUSTITUTORIA
Mediante la caucin sustitutoria (746-747) , la parte que ha de soportar, o que ya soporta, la medida cautelar solicitada, o
acordada, puede evitarla pidiendo su sustitucin por una caucin suficiente por resultarle menos gravosa, pero que tambin
ha de garantizar la pretensin cautelar del actor.
Esta contracautela es particularmente llamativa, al ser ofrecida por la parte que, precisamente, ha de soportarla, lo que encierra una
especie de allanamiento tcito a la pretensin cautelar.

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LECCIN 11. LAS MEDIDAS CAUTELARES (II)

1. EL PROCEDIMIENTO PARA LA ADOPCIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
La LEC se dedica en su articulado a las siguientes regulaciones: ordenacin del procedimiento a travs del cual se tramita la
pretensin cautelar, la oposicin a las medidas adoptadas sin audencia del demandado, la modificacin, alzamiento y la caucin
sustitutoria.
Adems contienen ciertas normas sobre jurisdiccin y competencia, que tambin son de aplicacin al procedimiento.

2. SOLICITUD
2.1. JURISDICCIN Y COMPETENCIA
La ordenacin legal parte de la regla general de la competencia de los Tribunales espaoles para conocer las medidas cautelares
establece que ser tribunal competente para conocer de las solicitudes sobre medidas cautelares el que est conociendo del
asunto en primera instancia o, si el proceso no se hubiese iniciado, el que sea competente para conocer de la demanda
principal (723.1). Y en segunda instancia o casacin ser el Tribunal ad quem [Tribunal ante quien se formula la apelacin contra
la resolucin de otro inferior] ser competente para su resolucin.
Tambin estn los casos especiales y establece las normas de competencia para el supuesto de que el asunto principal no sea
del conocimiento de los Tribunales ordinarios, bien porque est sometido a arbitraje, bien porque sea del conocimiento de
un Tribunal extranjero.
2.2. CAPACIDAD DE POSTULACIN
La ordenacin especfica del procedimiento cautelar en la LEC no contiene una norma concreta sobre este presupuesto
procesal. Por ello, ha de regirse por las previsiones generales de esta Ley para los juicios civiles. As, ser asistido por un
procurador y por un abogado.
La aparente claridad de las reglas contenidas en los artculos anteriores se enturbia por las excepciones previstas en materia de
medidas cautelares urgentes previas al proceso. Estas normas han de interpretarse como una posibilidad del solicitante de no
hacerse representar mediante Procurador, ni asesorar a travs de su Abogado, cuando las medidas cautelares se soliciten con
anterioridad a la demanda, y sean urgentes y ello aunque la cuanta de la pretensin principal exceda del lmite de los 900
euros.
2.3. PRECLUSIN
Las medidas cautelares se solicitarn, de ordinario, junto con la demanda principal. Sin embargo, esta regla general tiene dos
excepciones, pues las medidas cautelares pueden solicitarse antes de la demanda o despus de iniciarse el proceso. En estos
supuestos, pueden solicitarse fuera del escrito de demanda, en el mismo o durante la pendencia del proceso principal.
2.4. REQUISITOS
Solicitud escrita
La solicitud de medidas cautelares se formular con claridad y precisin, es decir, de manera similar al escrito de demanda.
De ello se desprende que la solicitud ha de ser escrita.
Prueba documental
A la solicitud habr de acompaarse la prueba documental u otros medios de prueba que justifiquen cumplidamente la
pretensin cautelar, esto es, la concurrencia de los presupuestos legalmente exigidos para su adopcin.
Esta exigencia de la solicitud de medidas cautelares se corresponde con los dos presupuestos esenciales de la adopcin de
medidas del artculo 728, esto es, el peligro por la mora procesal y la apariencia de buen derecho de la pretensin de fondo que
se pide asegurar, con el alcance que este precepto detalla, y que impone al solicitante la carga de probar las situaciones (hechos o
circunstancias) que efectivamente impidan o dificulten la efectividad de la tutela que se solicita o las que prima facie demuestran
el fundamento de la pretensin principal que pide asegurar.
La importancia de este requisito de la solicitud se subraya por el legislador, al establecer taxativamente, que Para el actor
precluir la posibilidad de proponer prueba con la solicitud de las medidas cautelares.
Especficamente se requiere que en la solicitud de medidas cautelares, en relacin con procesos en que se pretenden la prohibicin
o cesacin de actividades ilcitas, se proponga al Juzgador que, con carcter urgente, requiera los informes u ordene las
investigaciones que el solicitante no pudo aportar.
Ofrecimiento de caucin
La solicitud cautelar ha de contener salvo que expresamente se disponga otra cosa el ofrecimiento de prestar caucin. La
efectiva prestacin de caucin por el solicitante es, en realidad, un mero presupuesto de ejecucin de la medida ya acordada, sobre
la que el Tribunal habr de pronunciarse en el momento de resolver sobre la adopcin de las medidas solicitadas.
Se establece la necesidad de especificar el tipo o tipos de la caucin ofrecida y la justificacin del importe que se propone.
Debiera ser, en principio, inadmisible, la solicitud que no contuviera este ofrecimiento, en la forma prevista por dicho precepto, o si
no se acompaara de la justificacin documental del importe ofrecido por la evaluacin de los daos que para el demandado pueda
ocasionar la adopcin de la medida solicitada.
A tener en cuenta
Cuando la solicitud de las medidas cautelares se pida junto a la demanda, todos los requisitos anteriores reclaman una
solicitud separada del escrito de demanda, peticin generalmente vestida con la frmula de un Otros [cada una de las

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solicitudes que se formulan en los escritos dirigidos a juzgados y tribunales]. Pero OJO Segn reiterada jurisprudencia no
basta una simple peticin por Otros de la demanda, sino que es necesario una estructura similar a la demanda:
La exposicin de los hechos que son el soporte de las medidas que se piden (el peligro en la demora) o del momento de la
solicitud (y del ofrecimiento de caucin).
La fundamentacin jurdica de la medida que concretamente se pide (la apariencia de buen derecho).
La aportacin de los medios de prueba acreditativos de los citados presupuestos.

3. RESOLUCIN
3.1. FASE DE ADMISIBILIDAD
Admisin de la solicitud
La admisin de la solicitud de medidas cautelares puede considerarse implcita en los siguientes documentos:
En la diligencia que el LAJ dicta convocando al demandado a la vista.
En el auto que acuerda las medidas cautelares solicitadas con carcter urgente sin audiencia del demandado, pero exige un
razonamiento sobre el cumplimiento de tales requisitos, aunque se trate de una sucinta motivacin.
El demandado, en el acto de la vista o de la oposicin podr hacer las alegaciones que estime oportunas sobre un eventual
incumplimiento de los requisitos legales de la solicitud.
Plazo
No existe un plazo prefijado en la LEC para emitir la resolucin de la adopcin de medidas cautelares. No obstante,
cualquier retraso puede comprometer la efectividad de la medida cautelar, por lo que el Juzgador ha de tener en cuenta esta
exigencia al despachar la solicitud.
Inadmisin de la solicitud
La inadmisin de la solicitud por la falta de algn requisito habr de hacerse mediante auto.
Recurso del auto
El auto tiene carcter de definitivo y es, por tanto, recurrible en apelacin, aunque no es previsible que sea objeto de recurso
cuando el requisito incumplido sea subsanable mediante una nueva solicitud.
3.2. ENJUICIAMIENTO CON O SIN AUDIENCIA DEL DEMANDADO
Una vez resuelta por el Tribunal la admisibilidad de la solicitud de medidas cautelares por cumplir los requisitos legalmente
exigidos, ha de pronunciarse sobre el trmite posterior a seguir, optando por las dos posibilidades que contempla la LEC:
1.Citacin: Una de las posibilidades es la que se corresponde con la regla general de la citacin del demandado para la vista
previa a la resolucin sobre las medidas cautelares solicitadas.
2.Resolucin inmediata inaudita parte: La segunda opcin es la resolucin inmediata, inaudita parte, sobre la procedencia de la
medida solicitada, notificando la decisin de adopcin, a posteriori, al sujeto pasivo de la medida, para darle la oportunidad
de oponerse a la misma.
Sin embargo, los dos procedimientos anteriores que reconoce la Ley no son optativos para el Tribunal. El principio dispositivo
que preside esta materia los deja a la iniciativa del solicitante, que es quien tiene la libertad de escoger la va ms pertinente para la
tutela de sus derechos e intereses.
A) Procedimiento contradictorio
La fase de audiencia contradictoria de las partes para la adopcin por el Tribunal de las medidas cautelares solicitadas se
efecta en una vista en la que se concentran las alegaciones y la proposicin y prctica de la prueba de ambas partes. En el
procedimiento de la vista distinguimos los siguientes momentos:
a) Notificacin de la solicitud al afectado
Admitida la solicitud de medidas cautelares, el LAJ acordar su notificacin al demandado, con entrega de la copia de los
documentos que la acompaan, que dispondr de un mximo de quince das hbiles para preparar su defensa.
b) Convocatoria de las partes a la vista
La diligencia que acuerde la convocatoria de las partes a la vista habr de dictarse dentro de los cinco das siguientes a la
notificacin de la solicitud al demandado y en ella se sealar el da de la vista que ha de ser dentro de los diez das
siguientes, sin necesidad de seguir el orden de los asuntos pendientes cuando as lo exija la efectividad de la medida cautelar.
c) Celebracin de la vista
La actuacin de las partes viene en el art. 734.2, segn los principios de contradiccin y defensa sin otra limitacin que la
pertinencia de las alegaciones y pruebas determinadas en razn de los presupuestos de las medidas cautelares. La libertad
de prctica de los medios de prueba en el marco de la vista se extiende a la del reconocimiento judicial cuando sea necesario para
acreditar extremos relevantes, precisando que si se considerase pertinente y si no pudiera practicarse en el acto de la vista, se
llevar a cabo en el plazo de cinco das.
Tambin se formularn en la vista alegaciones relativas al tipo y cuanta de la caucin ofrecida.
d) Carcter irrecurrible de las resoluciones dictadas por el Tribunal durante la vista
La celeridad que pueda exigir la evitacin del periculum in mora en la decisin del proceso principal requiere limitar la
posibilidad de recursos contra las resoluciones interlocutorias recadas en la vista, no obstante su transcendencia. Por este
motivo, el artculo 734.3 establece, inequvoca y explcitamente, que contra las resoluciones del tribunal sobre el desarrollo de la
comparecencia, su contenido y la prueba propuesta no cabr recurso alguno. A este respecto prev, en el mismo precepto, que la
parte que estimara que se ha producido una infraccin en la comparecencia deber hacer en el acto la oportuna protesta a efectos
del recurso contra el auto que resuelva sobre las medidas adoptadas.
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e) Resolucin sobre la adopcin de las medidas solicitadas

Terminada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco das, decidir mediante auto sobre la solicitud de medidas cautelares.
Para decidir sobre la solicitud de las medidas cautelares, el Juez ha de estudiar las alegaciones de ambas partes y las pruebas
practicadas, contradictoriamente, en la vista, evitando entrar en las pretensiones aseguradas, que son el fondo del litigio. Por
tanto, la resolucin judicial ha de limitarse estrictamente a este extremo. La forma de auto (en lugar de sentencia) expresa la
instrumentalidad de este procedimiento respecto al proceso principal.
B) Procedimiento inaudita parte
Excepcionalmente, y por razones de urgencia o de peligro de que la audiencia pueda comprometer la efectividad de la
medida cautelar solicitada, el Tribunal puede, a instancia del solicitante, prescindir de la vista y pronunciarse directamente
sobre la medida o medidas pedidas. De este modo, se contempla la excepcin a la regla general de contradiccin en el
procedimiento cautelar, al cohonestar los derechos fundamentales de la tutela judicial efectiva del solicitante con la prohibicin
absoluta de indefensin del demandado, posponiendo a un momento procesal inmediatamente posterior a la resolucin dictada, su
eventual oposicin a la medida o medidas adoptadas en el ejercicio de su derecho de defensa.
En la tramitacin legal de este procedimiento inaudita parte se distinguen las fases siguientes:
a) Solicitud del demandante
Corresponde al actor instar del Tribunal la adopcin de la medida o medidas pedidas sin la celebracin de la vista, por
razn de la urgencia de la adopcin de la medida. Esta peticin se har en el escrito de solicitud de medidas, exponiendo las
razones de urgencia y la necesidad que fundamentan esta peticin y acompaando la prueba documental correspondiente que las
acreditan.
La demostracin de las razones de urgencia exige una fundamentacin independiente a la de los presupuestos expuestos en la
solicitud de medidas cautelares, ya que se trata de requisitos distintos (se debe justificar la necesidad de adopcin de la medida,
por un lado, y las razones de urgencia en su adopcin, por otro). As habr de valorarlo el Juzgador en su resolucin sobre la
adopcin de las medidas, razonando por separado sobre la concurrencia de los requisitos de la medida cautelar y las razones (de
urgencia) que han aconsejado acordarla sin or al demandado.
b) Resolucin
El Tribunal, recibida lga solicitud, pasar sin demora a valorar la justificacin de la peticin de la adopcin de las medidas
sin audiencia del demandado y, si la estima procedente, entrar sin ms trmites en el fondo de la comprobacin, inaudita
parte, de los presupuestos de las medidas cautelares solicitadas, a la vista de la documentacin aportada, que puede incluir,
adems de los documentos pblicos y privados, los dictmenes de peritos designados por el solicitante e incluso los nuevos
medios tecnolgicos.
La resolucin habr de dictarse en el plazo de cinco das, y reviste la forma de auto, irrecurrible, sin perjuicio de la
posterior oposicin. En el auto se ha de razonar por separado sobre la concurrencia de los requisitos de la medida cautelar y las
razones que han aconsejado acordarla sin or al demandado (art. 733.2).
c) Escrito de oposicin
Una vez ejecutada la medida cautelar sin previa audiencia del demandado, ste podr formular oposicin en el plazo de
veinte das contados desde la notificacin del auto que acuerda las medidas cautelares. De este modo, se abre la contradiccin a
posteriori a la adopcin de la medida, dndole oportunidad al demandado de oponerse a lo acordado por el Tribunal, atendida la
urgencia del caso, imponindole la carga procesal de oponerse a la adopcin de la medida solicitada por el demandante (o futuro
demandante) dentro del plazo citado, so pena de mantenerse esas medidas y con la amenaza de imponerle las costas de la oposicin
si sta no prospera.
El contenido de la oposicin viene previsto en el artculo 740 LEC, que establece que El que formule oposicin de la medida
cautelar podr esgrimir como causas de aqulla cuantos hechos y razones se opongan a la procedencia, requisitos, alcance, tipo y
dems circunstancias de la medida o medidas efectivamente acordadas, sin limitacin alguna. Segn el mismo precepto, el
demandado, al oponerse a la adopcin de medidas cautelares, podr ofrecer caucin sustitutoria (art. 740.II).
d) Vista
La vista se sealar dentro de los diez das siguientes al traslado al solicitante del escrito de oposicin del demandado.
e) Resolucin
Celebrada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco das, decidir en forma de auto sobre la oposicin (741.2):
Si el tribunal desestimara los motivos aducidos por el demandado sobre la improcedencia de las medidas adoptadas se le
condenar en costas y acordar el mantenimiento de las mismas.
Si, por el contrario, el tribunal estimara la oposicin del demandado (alzare las medidas cautelares) revocar su
anterior decisin y condenar en costas al actor y al pago de los daos y perjuicios padecidos.
Una vez firme el auto que estime la oposicin, se proceder, a peticin del demandado, a la determinacin de los daos y
perjuicios causados, lo que se llevar a efecto por los trmites previstos para el procedimiento de ttulos ilquidos de los artculos
712 y siguientes. Una vez determinados, si el actor no los abonara, el demandado podr iniciar, directamente, el proceso de
ejecucin.

4. RECURSOS
Contra los autos que resuelven sobre las medidas cautelares cabe interponer recurso de apelacin. Sin embargo, debemos
diferenciar entre los procedimientos con oposicin previa o sin oposicin previa.
Con oposicin previa
Auto estimatorio. Contra el auto estimatorio de las medidas solicitadas en el procedimiento contradictorio se establece que
cabr el recurso de apelacin sin efectos suspensivos. Por tanto, las medidas podrn ser ejecutadas de inmediato con
72

independencia de su impugnacin por el demandado, pues, en otro caso, se frustrara la misin aseguradora del periculum in mora
derivado del proceso principal.
Auto desestimatorio. El auto desestimatorio de la medida cautelar tambin es recurrible en apelacin, pero este recurso
tendr una tramitacin preferente en su resolucin.
Sin oposicin previa
Recurso contra el auto adoptando las medidas cautelares solicitadas inaudita parte. En este caso no cabe recurso alguno,
pero se notificar al demandado a efectos de que pueda formular su oposicin a la medida cautelar adoptada.
Recurso contra el auto que decida sobre la oposicin, cualesquiera que sea su sentido. En este caso cabe el recurso de
apelacin, tambin sin efecto suspensivo, lo que equivale a mantener la medida cautelar impugnada, cuando ha sido confirmada
y, a su alzamiento, cuando se estima la oposicin

5. REITERACIN DE LA SOLICITUD DENEGADA

La variabilidad de las medidas cautelares permite que la denegacin de las solicitadas, resuelta por una decisin firme,
pueda ser considerada de nuevo a la luz de circunstancias que alteren la situacin que exista cuando se rechaz la
peticin. Aun denegada la peticin de medidas cautelares, el actor podr reproducir su solicitud si cambian las circunstancias
existentes en el momento de la peticin(736).
Nueva peticin de tutela
No se trata de la modificacin de las medidas adoptadas en el procedimiento cautelar, sino de volver a pedir la tutela
cautelar previamente denegada por la ocurrencia o el conocimiento de hechos, anteriores o posteriores, a la resolucin adoptada,
que cambian la situacin fctica determinante de la denegacin.
Plazo
El tiempo para la reiteracin de la solicitud ser el de la pendencia del proceso en el que se ventila la pretensin principal, sea
en la primera instancia o en va de recurso, y habr de resolverse, de nuevo, mediante auto susceptible de nueva impugnacin.

6. EJECUCIN
La efectividad de la medida cautelar depende, no slo de la rpida tramitacin del procedimiento de adopcin, sino de su
pronta ejecucin.
Caucin: Acordada la medida cautelar en el auto correspondiente, el solicitante, como requisito previo, ha de prestar la
caucin fijada por el Tribunal.
Providencia: Una vez prestada la caucin, el tribunal resolver mediante providencia sobre su idoneidad y suficiencia.
Cumplimiento de la medida: Una vez resuelto el extremo anterior se proceder, de oficio, a su inmediato cumplimento
empleando para ello los medios que fueran necesarios, incluso los previstos para la ejecucin de sentencias (738.1).
Junto a la anterior ordenacin general, la LEC se refiere puntualmente a la ejecucin de tres medidas cautelares especficas,
que son el embargo preventivo de bienes, la administracin judicial de bienes productivos y la anotacin preventiva de la
demanda. Tambin se hace referencia a los poderes de disposicin de los depositarios, administradores o responsables de los
bienes o derechos objeto de una medida cautelar.

7. MODIFICACIN DE LAS MEDIDAS ADOPTADAS

La instrumentalidad de las medidas o actuaciones que se adoptan ad cautelam se opone a la inmutabilidad y permanencia
de las medidas acordadas. Resulta indispensable la variabilidad de las medidas cautelares para cumplir su finalidad cautelar a lo
largo del proceso principal, ya que necesitan ser adaptadas a las circunstancias de cada momento, mediante las modificaciones
que exijan estos nuevos acontecimientos, o permiten su sustitucin por la caucin que alivia una situacin innecesariamente
gravosa para el sometido a la medida. Igualmente, han de ser canceladas o alzadas cuando han perdido su fundamento por la
terminacin del litigio para el que se adoptaron.
La resolucin que pone trmino al procedimiento cautelar, la que formalmente es final y firme, carece de efectos de cosa juzgada,
pues ni vincula a procesos distintos, ni, sobre todo es, por su naturaleza, variable y finalmente extinguible.
Los requisitos de la modificacin de las medidas cautelares son los siguientes:
La medida que se adopt y que pretende modificarse.
La existencia de un hecho nuevo o desconocido, para el solicitante o para el demandado, producido con posterioridad al
momento de la resolucin.
[Explicacin:
1. La existencia de la medida es un requisito fundamental y evidente, ya que si no existe la previa medida adoptada no cabra la modificacin.
Cmo vamos a modificar algo que no existe?
2. Hechos y circunstancias que posibilitan la modificacin. La parte que postura la modificacin (actor o demandado) ha de alegar y acreditar
lo siguiente en relacin a los hechos y circunstancias que posibilitan la modificacin:
Que los hechos y circunstancias que posibilitan la modificacin son distintos de los que fundamentaron fcticamente el auto de la adopcin de
la medida.
Que los hechos y circunstancias que posibilitan la modificacin son relevantes.
Que los hechos y circunstancias que posibilitan la modificacin guardan con la fundamentacin de la resolucin judicial la necesaria relacin
o nexo con los presupuestos de la medida a modificar y con la pretensin que asegura.]

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8. CAUCIN SUSTITUTORIA
El demandado (o el actor reconvenido) puede instar del Tribunal, en cualquier momento, la sustitucin de la medida o
medidas solicitadas, as como de las que se hubieran ya adoptado, por una caucin en los trminos previstos por la Ley.(746 y
747) Si lo pensamos un poco, esta facultad de sustitucin no deja de ser un tipo de modificacin de las medidas cautelares.
La caucin ha de ofrecerse y acreditarse por quien la insta como medida de la misma eficacia preventiva que la medida solicitada o
adoptada por el Juzgador, con la finalidad evidente de sustituirla por otra que le resulta menos gravosa. Por ello, por implicar la
peticin un cierto allanamiento del demandado a la pretensin cautelar, es una actuacin rogada que el Tribunal no puede
acordar de oficio (ni siquiera contemplando su menor onerosidad o perjuicio respecto de otras medidas solicitadas por el
demandante art. 726.1.2) sino despus de un procedimiento simplificado, pero contradictorio, en el que ha de justificarse
la igualdad o superior eficacia que la medida que pretende sustituir.
La caucin sustitutoria o contracautela, en tanto que tambin est dirigida al efectivo cumplimiento de la sentencia estimatoria
que se dicte, est en funcin de la pretensin principal formulada y de las medidas que pretende sustituir.
El afectado por la medida cautelar ostenta una amplia facultad en cuanto al momento de formular la caucin sustitutoria,
ya que puede hacerlo en los tres siguientes momentos:
1. Al comparecer en la vista contradictoria para la adopcin de medidas, como una de sus alegaciones.
2. En el trmite de oposicin, si las medidas se adoptaron sin ser odo.
3. Despus de recado el auto de adopcin de medidas o de su mantenimiento, en cualquier momento de la pendencia del
proceso principal
En los suouestos 1 y 2, la peticin se debate y prueba, respectivamente, en el procedimiento de adopcin de las medidas con o sin
vista, y se resuelve en el mismo auto de adopcin de medidas o en el que decide la oposicin.

9. ALZAMIENTO
9.1 SENTENCIA NO FIRME TOTAL O PARCIALMENTE ABSOLUTORIA
La interposicin de un recurso de apelacin o de casacin que priva de firmeza la sentencia totalmente absolutoria recada
en primera o en segunda instancia, incide, sin embargo, directamente en el presupuesto del fumus boni iuiris de la adopcin
de la medida, al privarla de la apariencia de un buen derecho que predeca el xito de la pretensin asegurada por la
medida.
La provisionalidad de la resolucin de la instancia no permite el alzamiento inmediato de oficio, que el legislador slo prev
para la sentencia absolutoria firme.
No firme totalmente absolutoria. La LEC parte de la regla general del alzamiento salvo expresa peticin en contra del
demandante, en cuyo caso se oir a las partes y el Tribunal resolver acerca de ese mantenimiento o sustitucin.
No firme parcialmente absolutoria. Necesaria audiencia de las partes antes de resolver sobre su mantenimiento,
alzamiento o modificacin.
9.2 SENTENCIA FIRME ABSOLUTORIA
Firme una sentencia absolutoria, bien en el fondo o en la instancia (en los supuestos de renuncia y tambin de desistimiento,
aunque no sea por sentencia sino por decreto, art. 20.3.II), bien sea en la primera instancia o al resolverse el recurso devolutivo,
se alzarn de oficio todas las medidas cautelares adoptadas y se proceder (si as lo solicita el demandado) a la exaccin de
daos y perjuicios causados por la adopcin de la medida por los trmites del procedimiento de liquidacin de los artculos
712 y siguientes LEC (art. 742). Al ser imperativo el alzamiento, aunque no lo solicite expresamente el demandado/recurrente,
debera acordarse en la propia sentencia absolutoria.
La transaccin, en cuanto renuncia recproca de derecho o expectativas, tambin pone fin al proceso cuando es aprobada
judicialmente, por lo que debera recibir la misma consideracin de la sentencia absolutoria firme, con el efecto del alzamiento de
las medidas cautelares en los trminos antes descritos.
9.3 SENTENCIA NO FIRME CONDENATORIA
Debern mantenerse las medidas acordadas durante la sustanciacin de los correspondientes recursos, salvo que el
demandante inste, y as se haya acordado, el despacho de la ejecucin provisional, alzndose las medidas cautelares que
guarden relacin con dicha ejecucin.
9.4 SENTENCIA FIRME TOTAL O PARCIALMENTE CONDENATORIA
Totalmente condenatoria
Si la sentencia firme fuera totalmente condenatoria, se mantendrn las medidas cautelares hasta que transcurra el plazo de
veinte das para solicitar la ejecucin forzosa. Si el demandante dejara pasar ese preclusivo plazo (por ejemplo, porque el
demandado ha cumplido voluntariamente el contenido de la sentencia), el Tribunal alzar, de oficio, las medidas cautelares.
Parcialmente condenatoria
El juego de los artculos 731.1 y 745 obliga a lo siguiente:
A alzar las medidas cautelares que concretamente aseguraban las pretensiones desestimadas.
Se mantendrn las dems medidas cautelares hasta que se interponga la demanda de ejecucin en el plazo preclusivo de
20 das.
Esta decisin requiere una doble distincin para que el Tribunal, que acta de oficio respecto a las primeras, respete el
mantenimiento de las segundas.

74

LECCIN 12. LAS ACUMULACIONES DE ACCIONES Y DE PROCESOS

1. LA AMPLIACIN DEL OBJETO PROCESAL
Por ampliacin del objeto procesal hay que entender la introduccin de nuevas pretensiones en una demanda, en una
contestacin o en un proceso ya iniciado.
La ampliacin del objeto procesal es muy diferente a la introduccin en el proceso de alegaciones complementarias a los
escritos de demanda o de contestacin o la posibilidad de efectuar aclaraciones, fcticas o jurdicas en relacin con las
pretensiones deducidas en el proceso.
Introduccin en el proceso de alegaciones o aclaraciones
La introduccin en el proceso de alegaciones complementarias a los escritos de demanda o de contestacin o la posibilidad de
efectuar aclaraciones, fcticas o jurdicas en relacin con las pretensiones deducidas en el proceso pueden suceder a instancia de
parte o incluso de oficio. No obstante, la introduccin de dichos nuevos elementos de hecho o de Derecho, no contemplados en los
escritos iniciales de alegaciones, no constituyen ampliacin alguna del objeto litigioso, por cuanto, mediante tales escritos, les
est prohibido a las partes alterar sustancialmente sus pretensiones.
Ampliacin del objeto procesal
Esta ampliacin, al suponer la entrada de nuevas pretensiones al proceso, puede generar indefensin a la parte contraria . De
aqu que el legislador haya extremado su cuidado en el procedimiento de introduccin de nuevas pretensiones. En este sentido, el
legislador ha de ser respetuoso con el derecho de defensa.
-Atendiendo a un criterio subjetivo, dichos supuestos de modificacin del objeto procesal pueden ser sistematizados del
siguiente modo:
1. Del demandante: La ampliacin de la demanda y la acumulacin de acciones.
2. Del demandado: La reconvencin y la ampliacin de la contestacin.
3. Del demandante y del demandado: La acumulacin de procesos.

2. LA ACUMULACIN DE ACCIONES
2.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Bajo el rtulo de acumulacin de acciones se contempla una acumulacin de pretensiones originaria, que puede formular el
actor en su escrito de demanda.
La acumulacin objetiva de pretensiones consiste en reunir dentro de una misma demanda y contra el mismo demandado
una pluralidad de pretensiones, que han de tramitarse en un nico procedimiento . Por tanto, a travs de dicha acumulacin se
produce una unidad de demanda y de procedimiento, pero una diversidad de objetos procesales que se tramitan dentro de unos
mismos autos y que dan lugar a una nica sentencia, si bien, en virtud del principio de congruencia, con tantos pronunciamientos
en el fallo, como pretensiones se hayan deducido y acumulado en el procedimiento.
A los efectos de determinar cundo existe o no una acumulacin de pretensiones lo decisivo ser examinar el suplico de la
demanda y comprobar si en l se contienen o no una pluralidad de peticiones de cognicin.
El fundamento de dicha acumulacin hay que encontrarlo en razones de economa procesal y, en ltimo trmino, en el
derecho a la tutela judicial efectiva.
2.2. REQUISITOS
A) Subjetivos
a) De las partes
En la acumulacin de acciones ha de existir identidad de partes.
Si existiera una pluralidad de sujetos, en realidad nos encontraramos ante una acumulacin subjetiva o fenmeno de pluralidad
de partes en el proceso, que podra revestir el carcter de mixta, objetivo y subjetiva, si adems se acumularan diversas
pretensiones.
Por regla general, la acumulacin lo es siempre a instancia de parte.
b) Del rgano jurisdiccional
El juez ha de ser objetiva y territorialmente competente:
1. Competencia objetiva. La acumulacin de pretensiones no autoriza que pudieran exceder de la competencia objetiva
cuantitativa del juez. As, a los Juzgados de familia slo se les pueden acumular las pretensiones que son propias de su conocimiento.
2. Cumplimiento del presupuesto procesal del procedimiento ordinario adecuado. A un proceso ordinario puede acumularse
una pretensin que deba tramitarse por las reglas del juicio verbal, pero no viceversa.
3. Demarcacin judicial con una pluralidad de juzgados de primera instancia cuando se presentaran distintas demandas
susceptibles de acumulacin. El juez funcionalmente competente ser el que hubiere conocido de la primera demanda.
4. Acumulacin de pretensiones, con respecto a las cuales deban conocer distintos jueces territorialmente competentes
para el conocimiento de ellas. En este caso, han de observarse las reglas contenidas en el art. 53 LEC:
En primer lugar, ser competente el del lugar correspondiente a la pretensin que sea fundamento de las dems.
En su defecto, ser competente aqul que deba conocer del mayor nmero de las pretensiones acumuladas.
En ltimo trmino, ser competente el del lugar que corresponda a la pretensin ms importante cuantitativamente.
B) Objetivos
a) Procedimiento adecuado
No podrn acumularse las pretensiones que por razn de su materia deban ventilarse en procedimientos de diferente tipo.
75

El artculo 77 nos determina qu pretensiones son susceptibles de acumulacin atendiendo al procedimiento adecuado a travs del
cual hayan de dilucidarse. La regla general es la de que los procesos han de ostentar la misma naturaleza (as, el art. 73.2 LEC
permite la acumulacin de pretensiones de impugnacin de acuerdos sociales), sin que provoquen prdidas de derechos o de posibilidades
procesales. Se puede afirmar que se permite acumular pretensiones que puedan decidirse a travs de los procesos declarativos
ordinarios entre s.
Pero, no podrn acumularse pretensiones que:
Deban ventilarse en un proceso declarativo, a un incidente de un proceso de ejecucin.
Ni un proceso especial a un ordinario, ni a la inversa.
Tampoco pueden acumularse dos pretensiones que deban tramitarse en dos procesos especiales, aunque la jurisprudencia
ha admitido la acumulacin de un proceso de filiacin con uno de alimentos.
b) Compatibilidad de pretensiones
El actor podr acumular en la demanda cuantas acciones le competan contra el demandado, aunque provengan de
diferentes ttulos, siempre que aqullas no sean incompatibles entre s.
Como regla general, la acumulacin debe admitirse cuando exista conexin entre las causas de pedir. No obstante, aun cuando no
exista dicha conexin, la interpretacin que vena efectuando la jurisprudencia de dicho precepto era y sigue siendo muy flexible.
Son incompatibles entre s aquellas pretensiones que se excluyan mutuamente o sean contrarias entre s, de suerte que la
eleccin de una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra u otras:
Dos pretensiones se excluyen mutuamente, cuando las peticiones o su fundamentacin fctica resultan inconciliables.
Por ejemplo, si se pide la nulidad radical de un contrato, no se puede solicitar tambin el cumplimiento de las obligaciones que de l dimanan. Sin
embargo, puede acumularse la accin de rescisin por nulidad del contrato a causa de dolo y la pertinente pretensin de resarcimiento.

Dos acciones son contrarias cuando legalmente el ejercicio de una hace ineficaz el ejercicio de la otra.
Por ejemplo, no se pueden ejercitar simultneamente el interdicto de retener y el de recobrar la posesin.

No obstante lo anterior, si bien el ejercicio de pretensiones incompatibles no puede plantearse de forma alternativa, cabe la
posibilidad de que, en un escrito de demanda, se formalicen de manera eventual, de tal modo que, desestimada por el juez la
primera, pueda entrar a conocer de la segunda. Asimismo, el art. 399.5 permite el planteamiento de peticiones subsidiarias, las
cuales se harn constar por su orden y separadamente.
2.3. CLASES
A) Simple
La acumulacin simple o unin acumulativa se da cuando en un mismo petitum se deducen diversas peticiones
yuxtapuestas. La acumulacin simple es la de mayor uso en la prctica forense.
Por ejemplo, el arrendador exige el desahucio, el pago de las rentas no abonadas y una indemnizacin por los desperfectos ocasionados en la
vivienda.

B) Alternativa
La acumulacin alternativa de pretensiones tan slo es procedente cuando se trate de exigir el cumplimiento de las
obligaciones alternativas.
Fuera de tales casos, la demanda ha de reputarse inadmisible por falta de concrecin en el petitum, ya que, al no extenderse la
peticin al conjunto de los objetos, sino al de uno u otro, y poder existir dos fundamentaciones alternativas, que pueden resultar
incompatibles:
El demandado no puede saber a ciencia cierta cul de las dos pretensiones ha de ser objeto de su contestacin (este aspecto puede
generar indefensin al demandado, razn por la cual se le faculta, en su escrito de contestacin, a indicar al juez las razones por las
que estima improcedente la acumulacin).
El juez puede no individualizar las dos pretensiones al efecto de cumplir con su obligacin de congruencia.
C) Eventual
En la acumulacin eventual de pretensiones el actor interpone una pretensin principal, y, para el caso de que sta sea
rechazada por improcedente o infundada, plantea otra pretensin como subsidiaria. La acumulacin eventual constituye una
tercera posibilidad de ampliacin del objeto procesal.
La acumulacin eventual de pretensiones goza de una gran virtualidad prctica en aquellos supuestos en los que el actor tenga el
temor de que quiz no pueda, en el proceso, probar los hechos constitutivos de su pretensin principal, en cuyo caso ha de verse
obligado a plantear una demanda con petitum escalonado.
As, por ejemplo, el comprador solicita la entrega del bien, pero, para el caso de que el juez estime la nulidad de la compraventa, solicita subsidiariamente la
devolucin del precio.
Otro ejemplo: si se trata de solicitar al juez la incapacidad de una persona podramos solicitar primero que nos otorgue la tutela, y para el caso de que no prospere
podemos solicitar en segundo lugar la curatela. Si nos otorgan ahora la curatela en el futuro podramos volver a solicitar que nos otorguen la tutela de la persona
que tratamos de incapacitar.

En la actualidad, tanto el artculo 71.4 LEC, como el artculo 399.5, autorizan expresamente el planteamiento de pretensiones
subsidiarias. En tales casos, la litispendencia de la pretensin eventual ha de estar condicionada en forma resolutiva al rechazo por
el juez de la pretensin principal.
2.4. RGIMEN PROCESAL
Admisibilidad
La nueva LEC permite al LAJ (Letrado de la Administracin de Justicia), con anterioridad a la admisin de la demanda,
requerir al demandante (actor) a fin de que subsane la demanda, bajo apercibimiento de archivo de las actuaciones, por
76

incurrir en el defecto de incluir pretensiones incompatibles. Si no lo subsanara, dar cuenta al Tribunal para que decida
sobre dicho archivo.
Contestacin del demandado
El demandado tiene la posibilidad de alegar sobre la procedencia de la acumulacin de pretensiones.
Con posterioridad a la admisin de la demanda, el demandado puede oponerse a la acumulacin en su contestacin, en
cuyo caso esta excepcin se resolver de la siguiente forma:
En la comparecencia previa del juicio ordinario El art. 419 LEC obliga al juez en dicha comparecencia a dilucidar sobre la
procedencia de la acumulacin si el demandado se hubiera opuesto a la misma y previa audiencia del actor.
Al inicio de la vista en el juicio verbal El art. 443.2 faculta al demandado a oponerse a la alegacin al inicio de la vista, en
cuyo caso y tras la audiencia del actor el tribunal resolver lo que proceda.
Condicin
La acumulacin de acciones no puede plantearse con posterioridad a la contestacin de la demanda.
Tratamiento procedimental comn
Al dilucidarse la acumulacin en un mismo procedimiento, han de recibir un tratamiento procedimental comn, tanto en
la fase de alegaciones, como en la de prueba y de resolucin de las pretensiones.
No obstante, a pesar de dicha acumulacin formal, conservan su autonoma o independencia, por lo que:
El examen de los presupuestos procesales ha de efectuarse independientemente para cada pretensin en la que estn ausentes y
no en el de las dems.
La sentencia contendr tantos pronunciamientos o partes dispositivas como pretensiones deban satisfacerse. No obstante, si la
acumulacin fuera eventual, la pretensin supletoria slo puede conocerse si se desestima la principal, y, si se estima la principal, ha
de desaparecer la litispendencia de la eventual.
Acumulacin reflejada en el petitum
El demandante debe acumular las acciones o pretensiones en su escrito de demanda. Esta acumulacin debe reflejarse en el
petitum de la demanda, en la que habrn de plasmarse las correspondientes peticiones con la debida separacin a fin de que
puedan congruentemente ser resueltas en la sentencia.
No obstante, si el demandante incumpliera la carga procesal de acumular inicialmente las presentaciones en su escrito de
demanda, podr efectuar la acumulacin, siempre y cuando el demandado no haya contestado a la demanda. En este caso, el
demandante articular un escrito de ampliacin, del que se le dar traslado al demandado, volviendo a contar, desde ese da, el
plazo para la contestacin.
Acumulacin subjetiva y objetiva
Acumulacin subjetiva. Tratndose de una acumulacin subjetiva, el demandante en la comparecencia previa puede
ampliar la demanda a nuevos litisconsortes.
Acumulacin objetiva. Si la acumulacin fuera objetiva, el juez debe vigilar de oficio la compatibilidad de las
pretensiones, ya que, si dicha acumulacin fuera indebida, habr de otorgar al actor un plazo de cinco das para que subsane tal
defecto.
Proceso independiente y paralelo al anterior
Si el demandante, por las razones que fuera, no realizara tal acumulacin de acciones en su demanda o en su escrito de
ampliacin, podr incoar un proceso independiente y paralelo al anterior. Este nuevo proceso, si bien no ser susceptible de
acumulacin, en modo alguno ha de facultar al tribunal a inadmitir la segunda demanda, siempre y cuando contenga una nueva
pretensin. La inadmisin de la demanda sera contraria al derecho a la tutela judicial efectiva del artculo 24 CE.

3. LA ACUMULACIN DE AUTOS
3.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Por acumulacin de autos se entiende la acumulacin sobrevenida o reunin de pretensiones, deducidas en distintos
procedimientos declarativos, en un solo procedimiento.
El fundamento de la acumulacin de autos es doble:
Razones de economa procesal. Se aconseja que las pretensiones conexas sean enjuiciadas en un solo procedimiento a fin de
evitar reiteraciones intiles de actuaciones procesales.
Evitar sentencias contradictorias. Un elemental principio de seguridad jurdica abona porque pretensiones conexas no se traten
en distintos procedimientos, ya que, en este supuesto, se podran producir sentencias contradictorias con grave quebranto de la
santidad de la cosa juzgada.
3.2. PRESUPUESTOS
A) Positivos
Evitar sentencias con pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes
La LEC dispone que deber ordenarse la acumulacin, cuando, existiendo conexin entre dos objetos procesales, si se
tramitaran por separado, podran dictarse sentencias con pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o
mutuamente excluyentes.
Para que proceda la acumulacin es necesario el cumplimiento de los siguientes requisitos:
Que las pretensiones estn conexas, subjetiva y objetivamente. Para ello tiene que existir, entre ellas, un nexo en el objeto o
bien litigioso y en el ttulo o causa de pedir, entendiendo por tal no la identidad jurdica, sino la fctica, es decir, que se substancien
sobre los mismos hechos.

77

 Que tales pretensiones, de tramitarse por separado, pudieran dar lugar a sentencias con pronunciamientos o
fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes.
La jurisprudencia ha citado como supuestos de conexin entre pretensiones y, por tanto, susceptibles de acumulacin, la de los
procesos de separacin y divorcio.
Evitar sentencia que pueda producir efectos prejudiciales
La LEC contempla tambin otra causa de acumulacin, que es que la sentencia que haya de recaer en alguno de los procesos
pueda producir efectos prejudiciales en el otro (76.1). Aqu, por prejudicialidad, cabe entender aquellas pretensiones que,
deducidas ante dos distintos Juzgados de 1 Instancia, mantengan una conexin jurdica de tal suerte que la decisin de una
de ellas produzca efectos jurdicos o sea necesaria para la resolucin o fundamentacin de la segunda.
A lo que el precepto se refiere es a la prejudicialidad homognea o prejudicialidad civil, contemplada en el art. 43 LEC:
Cuando para resolver sobre el objeto del litigio sea necesario decidir acerca de alguna cuestin que, a su vez, constituya el objeto
principal de otro proceso pendiente ante el mismo o distinto tribunal civil, si no fuere posible la acumulacin de autos, el tribunal,
a peticin de ambas partes o de una de ellas, oda la contraria, podr mediante auto decretar la suspensin del curso de las
actuaciones, en el estado en que se hallen, hasta que finalice el proceso que tenga por objeto la cuestin prejudicial. (43)
En cualquier caso, desde un punto de vista procedimental, la acumulacin tan slo es procedente en la fase declarativa y,
dentro de ella se establece, como momento preclusivo para la entrada de nuevas pretensiones que no se haya dictado todava
sentencia en ninguno de los procedimientos
Apelacin y casacin
En la apelacin y en la casacin no cabe la acumulacin de los procesos. No obstante, en la fase de ejecucin, se permite la
acumulacin de ejecuciones, siempre y cuando exista identidad entre ejecutante y ejecutado. (77.1 en relacin con el 555)
Condicin
No todo proceso declarativo permite la acumulacin, sino tan slo aquellos que se substancien por los mismos trmites o cuya
tramitacin pueda unificarse sin prdida de derechos procesales. La norma viene a indicar que los procedimientos a acumular
han de ostentar similar naturaleza.
B) Negativos
Ha de tratarse de una autntica acumulacin de dos o ms pretensiones y no del planteamiento de una misma pretensin
ante dos rganos jurisdiccionales, en cuyo caso, no hay autntica acumulacin, sino la carga de alegar la excepcin de
litispendencia.
Es necesario que el primer rgano jurisdiccional ostente competencia objetiva y que el segundo rgano judicial no ostente
competencia territorial imperativa, es decir, que haya sido establecida por alguna norma inderogable o de ius cogens.
No debe obtenerse idntico resultado a la acumulacin de procesos, si se pudo efectuar la acumulacin de acciones, la
ampliacin de la demanda o la reconvencin. De esta regla general hay que exceptuar las pretensiones que versen sobre
intereses difusos relativas a la proteccin de los consumidores, si la incoacin de los distintos procedimientos no se hubiera
podido evitar mediante la acumulacin de acciones o la llamada a los demandantes establecida por el artculo 15.
3.3. TRATAMIENTO PROCESAL
Tradicionalmente en la acumulacin de procesos, la regla general era la de que la acumulacin tan solo poda iniciarse a
instancia de parte, con la sola excepcin de la acumulacin de pretensiones relativas a la proteccin de los consumidores . Sin
embargo, segn la regulacin vigente, las partes pueden instar la acumulacin de procesos, pero el tribunal de oficio ha de
decretarla necesariamente cuando tenga conocimiento de que existen procesos que cumplen alguno de los requisitos
previstos:
a) Cuando la sentencia que haya de dictarse en un proceso produzca efectos prejudiciales en el otro.
b) Cuando, de seguirse por separado, pudieren dictarse sentencias con pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente
excluyentes.
c) En materia de intereses colectivos o difusos de proteccin de los consumidores.
d) La acumulacin de procesos de impugnacin de acuerdos sociales emanados por la misma Junta o Asamblea General siempre que dicha impugnacin se haya
efectuado dentro del plazo de cuarenta das para el ejercicio de la accin de impugnacin.

Acumulacin de procesos de oficio

Si la acumulacin de procesos fuera de oficio, el tribunal oir a las partes y se pronunciar sobre la acumulacin.
Acumulacin de procesos a instancia de parte
Si la acumulacin de procesos fuera a instancia de parte, el procedimiento sigue los siguientes cauces:
Mediante un escrito en la que la parte sealar claramente los procesos a acumular (con determinacin del nmero de
autos).
Las razones que justifiquen la acumulacin (con expresin de la causa que la substancian y del cumplimiento de los
requisitos).
El estadio procesal en el que se encuentran, con determinacin de los distintos juzgados ante los que pendan.
La solicitud puede plantearse en cualquier fase del procedimiento, siempre y cuando no haya sucedido la citacin para
sentencia. Puede plantearse desde un momento anterior al emplazamiento del demandado hasta el trmite de conclusiones o
informes finales.
A partir de lo anterior se abre un procedimiento incidental que ser distinto, segn las pretensiones se estn tramitando o
no ante un mismo o diferente tribunal:

78

A) Acumulacin ante el mismo tribunal

Si las pretensiones se estn conociendo a travs de diversos procedimientos en un mismo tribunal, el juez examinar la
peticin:
Estimacin improcedente: Si el juez estimara improcedente la peticin por incumplimiento de los requisitos, materiales y
procesales, que impiden la acumulacin, podr rechazarla de plano. Esto suceder cuando la solicitud posea un mero carcter
dilatorio o incurra en fraude procesal, proscrito por el art. 11 LOPJ, como lo sera interponer repetidas veces la misma demanda con
el objeto de provocar la suspensin del procedimiento.
Estimacin procedente: Si el Juez estimara procedente la peticin, el LAJ dar traslado de la solicitud a las dems partes
personadas para que en un plazo de diez das aleguen lo que estimen conveniente. Trascurrido dicho plazo, el tribunal
resolver el incidente, debiendo acceder a ella cuando todas las partes se manifiesten conformes
Acumulacin de procedimientos en una misma fase: Podr tramitarse la acumulacin de todos los procedimientos que se
encuentren en la misma fase, o, lo que es lo mismo, el incidente de acumulacin no produce efectos suspensivos, con la nica
prohibicin de que el Tribunal no podr dictar sentencia en ninguno de ellos.
Acumulacin de procedimientos en distintas fases: Si los procedimientos a acumular se encontraran en distintas fases, se
ordenar la suspensin del que se encontrara ms avanzado, hasta que los otros se hallen en el mismo o similar estado.
-Denegacin de la acumulacin Si el juez denegara la acumulacin, se tramitarn los procedimientos por separado y
condenar en el pago de las costas causadas a la parte que hubiera promovido el incidente. Contra el auto que decida la
acumulacin tan slo cabe interponer recurso de reposicin, estando vedada la interposicin del recurso de apelacin.
B) Acumulacin ante distintos tribunales
La acumulacin de procedimientos tramitados ante distintos tribunales ha de efectuarse siempre al Tribunal que conozca del
procedimiento ms antiguo, ante el que deber formalizarse la solicitud.
Si se incumpliera el anterior requisito, el Secretario (LAJ) dictar Decreto de inadmisin de la solicitud. Dicho Juzgado,
que est conociendo del primer proceso, ha de ser el competente. Si se tratara de una demarcacin con varios Juzgados, ha de
plantearse ante el juzgado, objetiva, territorial y funcionalmente competente, pues, en cualquier otro caso, la acumulacin no sera
procedente.
El procedimiento sera el siguiente:
-Ante el Tribunal ms antiguo (Tribunal requirente):
1. Solicitud de acumulacin de procesos ante el tribunal que conozca del procedimiento ms antiguo.
2. El LAJ de dicho tribunal requerir a los dems rganos judiciales a fin de que se abstengan de dictar sentencia y
dar traslado de la peticin a las dems partes con el objeto de que aleguen lo que estimen pertinente
3. El tribunal podr:
Denegar la solicitud de acumulacin si la estimara improcedente.
Admitir la solicitud de acumulacin si la estimara procedente.
Si admitiera la tramitacin del incidente, requerir a los otros tribunales la remisin de los correspondientes procedimientos (art.
89.1):
-Ante los otros Tribunales (los otros Tribunales y el Tribunal Superior comn):
El LAJ de estos otros rganos judiciales dar traslado, para alegacin, a las dems partes personadas , las que, si no se
opusieran o no alegaran, provocarn que el rgano judicial deba acceder a dicho requerimiento de acumulacin, salvo que estimara
que, por ser su procedimiento ms antiguo, deban efectuarse a l la acumulacin y no al tribunal requirente.
Si aceptara dicho requerimiento, emplazar a las partes para que en el plazo de diez das comparezcan ante el
tribunal requirente. Pero, si no aceptara el requerimiento de acumulacin, as se lo comunicar al tribunal requirente y
ambos remitirn las actuaciones de este incidente ante el Tribunal Superior comn, al que simultneamente habrn
emplazado a las partes para que formulen alegaciones.
El Tribunal superior resolver el incidente, sin que, contra el auto, quepa recurso alguno . Esta resolucin produce
efectos materiales de cosa juzgada, por lo que la parte no podr volver a suscitar el incidente de acumulacin.
La acumulacin tambin puede formularse (con las limitaciones de los crditos privilegiados) de procedimientos singulares
a los de ejecucin universal y sucesorios.
C) La acumulacin de procesos de ejecucin
La acumulacin no slo es procedente entre procesos declarativos, sino tambin con respecto a los procesos de ejecucin .
El artculo 98 contempla la acumulacin de autos de un proceso declarativo a un proceso concursal o a un proceso sucesorio.
El art. 98 no prev la totalidad de los supuestos hipotticos de acumulacin de los procesos declarativos y de ejecucin, los
cuales, en una primera sistematizacin, pueden ser clasificados en los siguientes grupos:
a) Acumulacin de un proceso declarativo a uno de ejecucin singular
Esta posibilidad est expresamente vedada por el art. 77.1, en cuya virtud slo proceder la acumulacin de procesos
declarativos que se sustancien por los mismos trmites o cuya tramitacin pueda unificarse sin prdida de derechos (posibilidades)
procesales. Y el art. 77.4, como hemos visto determina el momento preclusivo de la acumulacin de procedimientos: Para que
sea admisible la acumulacin de procesos ser preciso que stos se encuentren en primera instancia, y que ninguno de ellos
haya finalizado el juicio a que se refiere el art. 433 (la audiencia principal) de esta Ley. Del tenor de ambos preceptos, resulta
claro que no se puede acumular, ni un proceso declarativo a uno de ejecucin, ni viceversa, por cuanto el momento preclusivo
para la acumulacin de autos es, siempre dentro de la fase declarativa, y es la citacin para sentencia.
b) Acumulacin de varios procesos de ejecucin singular
Esta posibilidad, por el contrario, est expresamente contemplada y autorizada por el art. 555, que permite la
acumulacin de las ejecuciones seguidas contra un mismo deudor al proceso de ejecucin ms antiguo. Para ello, es
necesario que exista siempre identidad pasiva, es decir del ejecutado o deudor, quien puede incluso instar la acumulacin
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cuando exista tambin identidad activa o del acreedor; pero, si existiera una pluralidad de acreedores, tan slo a instancia
de alguno de ellos podr solicitarse la acumulacin.
En cualquier caso, de esta regla general hay que exceptuar los crditos hipotecarios que, dada su condicin de crditos
singularmente privilegiados, no son acumulables con los ordinarios, si bien pueden acumularse entre s.
c) Acumulacin de un proceso declarativo a una ejecucin universal
Finalmente, se prev la acumulacin de un proceso declarativo (ordinario, especial o sumario) a un proceso de ejecucin
universal. El fundamento de esta acumulacin reside en la par conditio creditorum: debido al carcter limitado del
patrimonio del deudor, cuyo pasivo supere al activo o se encuentre en una situacin de insolvencia frente a crditos vencidos
y exigibles, es necesario proceder a un sacrificio proporcional de los distintos derechos de crdito que, dentro de la prelacin
legal de crditos, ostenten el mismo grado o jerarqua.
Por esta razn, la acumulacin suceder del proceso declarativo al universal (y nunca al revs), quien ha de gozar
siempre de vis atractiva.
En cuanto al procedimiento de dicha acumulacin, el art. 98.1.1 se remite a la legislacin concursal, la cual, en la
actualidad, es la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal (LC).
La referida Ley concursal prev, tanto la acumulacin de concursos, como la de procesos declarativos y procedimientos
arbitrales, distinguiendo al efecto, entre los procedimientos declarativos que hayan de suscitarse con posterioridad a la
declaracin de concurso, de los que se hayan ya efectivamente suscitado:
Con respecto a los primeros (los que han de suscitarse an), la regla general es la de la inadmisin de la demanda
con ilustracin a la parte que ejercite su derecho ante el juez del concurso.
Si la declaracin de concurso tuviere lugar una vez incoado el proceso declarativo (los ya suscitados), se continuarn
hasta la firmeza de la sentencia y se acumularn aquellos con respecto a los cuales el juez del concurso tenga competencia y
sean relevantes para determinar el activo o la relacin de acreedores.
La administracin del concurso sustituir procesalmente al deudor en los procesos declarativos en los que no se hayan
ejercitado acciones personales de ste. Los convenios arbitrales quedarn sin valor, ni efecto; pero, si se hubiere incoado un
procedimiento arbitral, se continuar hasta la firmeza del auto.
Si se tratara de procesos de ejecucin singular, quedarn en suspenso. El problema que provoca la interpretacin de este
precepto es la de si, por ejecuciones, hay que entender los antiguos juicios ejecutivos o tambin los procesos de ejecucin,
dado el lmite temporal del art. 77.4. Desde luego, cabe la acumulacin a la ejecucin universal de todos los procesos declarativos,
incluido el juicio ejecutivo, que, como es sabido, ahora formalmente se ha convertido en un proceso de ejecucin.
Tambin se puede obtener la acumulacin de procesos de ejecucin singular a uno universal. Requisitos:
Subjetivos:
Identidad pasiva del deudor, mercantil o civil
Objetivos:
Juicio singular contra el quebrado, siempre que no se hubiese pagado al ejecutante o se hubiera declarado insulvencia
Juicio declarativo contra el quebrado antes de dictarse el auto de declaracin de quiebra.
Juicio declarativo promovido contra el quebrado antes de dictarse auto de declaracin de quiebra.
Juicio declarativo promovido contra el quebrado o sus bienes, despus de dictado el auto declarandolo en quiebra, en ql
que se ejerciten acciones personales o reales, siempre que no estn en diferente instancia que el de la quiebrani concluso para
sentencia.

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LECCIN 13. LOS ACTOS DE DISPOSICIN DEL OBJETO PROCESAL

1. LA FINALIZACIN ANORMAL DEL PROCESO
1.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
La culminacin del proceso sucede con la sentencia. Una vez que adquiere firmeza, el rgano jurisdiccional pone fin de manera
definitiva e irrevocable al conflicto ante l suscitado, mediante la satisfaccin jurdica de las pretensiones de las partes.
La sentencia es el medio normal de finalizacin del proceso, pero no el nico.
El principio dispositivo entraa un poder de disposicin sobre el derecho subjetivo material que se discute en el proceso y, por ende,
de la pretensin. En un proceso informado por el principio dispositivo, las partes son enteramente dueas tanto de trasladar
su conflicto al proceso, como de provocar, dentro de l, su finalizacin anormal a travs de todo un conjunto de actos que,
con fuerza de cosa juzgada o sin ella, pueden poner fin al proceso con anterioridad a la emisin de la sentencia.
El proceso civil encierra un conflicto intersubjetivo, cuya titularidad corresponde exclusivamente a las partes, razn por la cual la
LEC haba de permitir, con determinadas especialidades, dicho poder de disposicin sobre el proceso.
La regla general de disposicin de las partes sobre el proceso ha de sufrir determinadas restricciones en aquellos procesos
especiales, que, como es el caso de los procesos capacidad, filiacin, matrimonio y menores, bien por tratarse de pretensiones
constitutivas o por poder afectar al beneficio de tercero, las partes originarias no son enteramente dueas de la pretensin,
debiendo de comparecer en tales procesos el Ministerio Fiscal, que ha de autorizar el desistimiento, sin que puedan las
partes acudir a estos medios anormales de finalizacin del procedimiento, salvo que se trate de materias que, como es el caso
de muchas de las contenidas en las medidas provisionales, ostentan carcter disponible.
-Junto a las anteriores excepciones legales, tambin la jurisprudencia ha sealado determinadas restricciones en las que las
partes tampoco gozan de un poder total de disposicin sobre la accin o la pretensin:
El TC tiene declarado que no se puede transigir sobre derechos fundamentales.
El TS tiene declarado que tampoco cabe disposicin sobre el ius puniendi [facultad sancionadora del Estado], que el
allanamiento no puede suponer un fraude de terceros o que el allanamiento de uno de los litisconsortes no afecta a los
dems.
1.2. CLASES
El artculo 19.1 relaciona una serie de actos de finalizacin anormal del proceso, e incluye un medio heterocompositivo de
solucin de conflictos como el arbitraje. Este artculo no incluye la totalidad de tales medios anormales del procedimiento,
como es el de la satisfaccin extraprocesal de las partes, que figura contemplada en el artculo 22 LEC.
Atendiendo a la concurrencia de la voluntad de una o de ambas partes los actos de finalizacin anormal pueden
sistematizase en:
1. Actos unilaterales de las partes:
a) Intraprocesales:
Del demandante: la renuncia y el desistimiento.
Del demandado: el allanamiento.
b) Extraprocesales: la satisfaccin extraprocesal de la pretensin.
2. Actos bilaterales:
a) La transaccin.
b) El desistimiento.

2. LA TRANSACCIN
2.1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES
Concepto y notas
La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la
provocacin de un pleito o ponen trmino al que haban comenzado. Existen dos clases de transaccin:
La transaccin extrajudicial o pre-procesal. Esta transaccin se concluye fuera del proceso, como un contrato que tiene por
finalidad precisamente evitar el surgimiento del proceso y, por tanto, est sometida a las reglas generales de la contratacin. Esta
transaccin es la contemplada en el artculo 1.809 CC. El TS ha sealado que() el contrato de transaccin, conforme al artculo
1.809 del Cdigo Civil, hay que referirlo a todo convenio dispositivo por medio del cual y mediante recprocas prestaciones y
sacrificios, se eliminan pleitos pendientes y futuros y tambin la incertidumbre de las partes sobre una relacin jurdica que,
mediante pacto, pasa a revestir una configuracin cierta y vinculante.
La transaccin judicial o procesal. Puede aparecer con posterioridad a la interposicin de la demanda, ha de ser
reconocida por el Tribunal y constituye una suerte de negocio jurdico procesal que tiene por objeto caracterstico poner fin
a un proceso ya instaurado. Esta transaccin es la nica a la que se refiere el artculo 19.2 LEC.
2.2. REQUISITOS (DE LA TRANSACCIN JUDICIAL)
Requisitos subjetivos. La capacidad de las partes y la titularidad del derecho, objeto de la transaccin.
Requisitos objetivos. El objeto ha de ser posible, moral, disponible y no puede atentar al orden o inters pblico; el
consentimiento ha de ser cierto y expreso, del que se infiera claramente la voluntad de transigir.
Requisitos formales. La transaccin exige mandato expreso, por lo que se hace necesario la exigencia del poder especial o
de la ratificacin apud acta, para lo cual, en la comparecencia previa (audiencia previa), bien el procurador estar asistido de un
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poder especialsimo para efectuar una transaccin determinada, bien habr de acudir la parte material a la comparecencia a fin de
manifestar su consentimiento.
2.3. TRATAMIENTO PROCESAL
La transaccin judicial, como la de todos los medios de finalizacin anormal del procedimiento, puede efectuarse en cualquier
estadio del procedimiento, tanto en la primera instancia, como en los recursos y en la ejecucin. No obstante, en la fase
declarativa, segn la jurisprudencia, es necesario que el proceso no haya concluido para sentencia. Esto es as, como
consecuencia de la vigencia de la doctrina sobre la litispendencia.
Puede obtenerse dicha transaccin desde la demanda hasta el sealamiento para la deliberacin y fallo o citacin para sentencia,
debindose presentar ante el juez de instancia para su ratificacin y homologacin.
El juez de oficio tan slo puede instar la conciliacin intraprocesal dentro de la primera instancia y en la comparecencia
previa. Dicho intento ha de promoverlo el rgano judicial una vez contestada la demanda y a la vista de las alegaciones de todas las
partes personadas.
Si en dicha comparecencia las partes manifestaran su voluntad de llegar a un acuerdo, el juez examinar de oficio su capacidad,
legitimacin y naturaleza disponible de su objeto.
La transaccin judicial, para que surta los efectos que le son propios, precisa ser homologada por el juez.
2.4. EFECTOS
El acuerdo que implique la desaparicin de la controversia deber ser homologado por el juez o tribunal mediante auto:
Si el rgano jurisdiccional estimara que el acuerdo contraviene el ordenamiento jurdico o lesiona el inters pblico o de
terceros denegar dicho auto, en cuyo caso habr de continuar el procedimiento hasta sentencia.
Si el rgano jurisdiccional homologara dicho acuerdo hay que tener en cuenta que Tiene para las partes la autoridad de cosa
juzgada; pero no proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial.
El acuerdo homologado judicialmente surtir los efectos atribuidos por la ley a la transaccin judicial y podr llevarse a
efecto por los trmites previstos para la ejecucin de las Sentencias y convenios judicialmente aprobados. (415.2 LEC)
Confiere a tales acuerdos judicialmente homologados el carcter de ttulo de ejecucin. ( 517.2.3)
Los efectos de la cosa juzgada se reconducen exclusivamente a la transaccin judicial (no a la extrajudicial). No obstante, lo
convenido en transaccin judicial no goza de la totalidad de los efectos de la cosa juzgada. Se faculta a rescindir lo convenido
en la transaccin por causas de error, dolo, violencia, falsedad de documentos, ocultacin maliciosa de los mismos y cosa juzgada;
en tales casos habr que ejercitar la accin de nulidad de dicho contrato a travs del proceso declarativo correspondiente.
La transaccin extrajudicial habr que atenerse a la naturaleza del documento en el que se plasm la transaccin. Si se tratara
de una escritura pblica podr suscitarse el correspondiente proceso sumario de ejecucin.
Extensin de los efectos de la transaccin: La jurisprudencia ha declarado que toda transaccin provoca el nacimiento de
nuevos vnculos u obligaciones, en sustitucin de los extinguidos, o la modificacin de stos, de suerte que, sea judicial o
extrajudicial, tiene carcter novatorio y produce el efecto de la sustitucin de una relacin jurdica puesta en litigio por otra cierta
e incontrovertida.
Interpretacin de la transaccin: Ha de estarse a la interpretacin de los contratos.

3. LA RENUNCIA
3.1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES
Aunque el art. 20.1 LEC contempla la renuncia a la accin, desde una concepcin abstracta de dicho ese derecho fundamental, se
tratar de un acto nulo, pues nadie puede renunciar a su derecho a acudir a los tribunales. En realidad, la renuncia, como
medio de finalizacin del proceso, tiene por objeto el derecho subjetivo material que fundamenta la pretensin y la pretensin
misma.
Concepto
Acto unilateral del demandante por el que decide abandonar su derecho subjetivo o derecho a pretender y, por tanto, la
pretensin, provocando la finalizacin anormal del proceso mediante la emisin de una resolucin jurisdiccional, que ha de
gozar de todos los efectos de la cosa juzgada, y que ha de impedir, por tanto, la incoacin de un nuevo proceso sobre el mismo
objeto de la renuncia.
Notas esenciales
-La renuncia es un acto unilateral, porque se integra con la sola declaracin de voluntad del demandante, lo que lo diferencia
con el desistimiento, que aunque corresponda tambin al actor, es un acto bilateral.
-La renuncia es un acto cuya titularidad corresponde exclusivamente al demandante, a diferencia del allanamiento que
encierra el mismo acto de disposicin, pero que pertenece a la esfera de la titularidad del demandado.
-Se trata de un medio autocompositivo, por el cual, y a travs del sacrificio que efecta el actor de su derecho subjetivo, se pone
fin al litigio.
-La resolucin jurisdiccional que acepta dicha finalizacin goza de los efectos materiales de la cosa juzgada , por cuanto
supone la declaracin jurisdiccional de la extincin, tanto del derecho subjetivo, como de la pretensin, razn por la que se le ha de
vedar al actor la posibilidad de poder volver a reproducir el litigio.

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3.2. NATURALEZA
La renuncia es una institucin perteneciente al mbito del derecho material. Su fundamento hay que encontrarlo en la renuncia
de derechos contemplada en el artculo 6.2 CC, conforme al cual dicha renuncia slo ser vlida cuando no contrare el
inters o el orden pblico y no perjudique a terceros. Por esta causa, el rgano jurisdiccional habr de determinar la naturaleza
del objeto litigioso en cada caso concreto, a fin de constatar la validez de la renuncia, debiendo adoptar una de las dos siguientes
posturas:
Aceptarla cuando se trate de un mero conflicto intersubjetivo.
Oponerse a ella, por ser legalmente inadmisible, en el hipottico supuesto de que pudiera estar comprometido el orden
pblico (en los procesos de estado civil, pretensiones constitutivas de anulacin, proteccin de derechos fundamentales) o los
intereses de terceros (incapacitacin, menores), en cuyo caso habr de sostener la pretensin el MF. En este supuesto, el juez
deber declarar en el pertinente auto la inadmisibilidad de la renuncia y ordenar la reanudacin del procedimiento
3.3. REQUISITOS
La renuncia conlleva el voluntario sacrificio de un derecho subjetivo. Por este motivo la jurisprudencia es rigurosa a la hora de
exigir la concurrencia de determinados requisitos, materiales y formales, a travs de los cuales se garantice la libertad o
espontaneidad de dicho abandono del derecho. De este modo, el TS afirma que la renuncia ha de ser personal, clara,
concluyente e inequvoca, consciente o previsible, sin que pueda renunciarse pro futuro derechos inciertos, sin que
implique la transmisin de un derecho a un tercero o se efecte con condicionamiento alguno.
La renuncia ha de formularse mediante Procurador con poder especial o mediante ratificacin apud acta, debido a los graves
efectos de cosa juzgada que genera. Se determinar con precisin, en el correspondiente acto procesal, los derechos que son objeto
de este acto definitivo de disposicin, porque tan slo a ellos se extendern tales efectos materiales.
Si la renuncia fuera declarada admisible, el juez dictar sentencia en la que absolver en el fondo al demandado.

4. EL DESISTIMIENTO
4.1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES
Concepto
El desistimiento es una declaracin de voluntad efectuada por el actor o el recurrente, con la conformidad, en su caso, del
demandado, mediante la cual manifiesta su deseo de abandonar la pretensin que ejercit en el proceso o recurso por l
interpuesto.
Al igual que la renuncia, el desistimiento es un acto de finalizacin del procedimiento que corresponde al actor, pero se diferencia
de ella, tanto por su objeto, como por su naturaleza y efectos.
El objeto del desistimiento se contrae a un abandono o dejacin de ejercicio de la pretensin, y, por tanto, del procedimiento,
sin que dicha dejacin suponga una disposicin del derecho subjetivo material que permanece intacto.
Notas esenciales
De lo que desiste el demandante es nicamente de la litispendencia, o, si se prefiere, de la continuacin del procedimiento o del
recurso por l instado. Por esta razn, el desistimiento, en principio, no genera efectos materiales de cosa juzgada (a diferencia
de la renuncia y del allanamiento). De aqu que el artculo 20.3.II LEC disponga que el tribunal dictar auto de sobreseimiento y
el actor podr promover nuevo juicio sobre el mismo objeto (El artculo 74.3 LJCA declara que el Juez o Tribunal dictar auto
en el que declarar terminado el procedimiento (y no el proceso), ordenando el archivo de los autos). Por tanto, cabe la
posibilidad de que el demandante pudiera volver a promover nuevo proceso sobre el mismo objeto, a salvo que la accin
hubiere fenecido por caducidad.
El desistimiento ofrece un singular inters para el demandante cuando por incumplimiento de algn presupuesto procesal o
defectos en el modo de proponer la demanda pueda arriesgarse a una sentencia desestimatoria de la pretensin y/o una condena en
costas, en cuyo caso, mejor ser volver a iniciar el proceso con el cumplimiento de la totalidad de los presupuestos y requisitos
procesales.
4.2. LA BILATERALIDAD DEL DESISTIMIENTO
Atendiendo a su naturaleza hay que destacar la bilateralidad del desistimiento, con lo que este acto de finalizacin del
procedimiento se diferencia tambin de la renuncia que es un acto unilateral. El carcter bilateral del desistimiento se refiere a la
necesidad de que la parte demandada preste su consentimiento.
En la actualidad, los nmeros segundo y tercero del art. 20, han desautorizado manifiestamente una jurisprudencia que configuraba
al desistimiento como un acto unilateral.
Acto unilateral. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 20.2 el desistimiento es un acto unilateral del demandante,
cuando el demandado no ha sido emplazado para contestar a la demanda o citado para juicio o cuando el demandado se
encontrare en rebelda. Por citado para juicio no cabe entender la citacin para la audiencia principal en el juicio ordinario, sino
la citacin al juicio verbal.
Acto bilateral. Si el demandado ha sido emplazado, hay que darle oportunidad de que manifieste lo que estime
conveniente acerca del desistimiento, pues puede haber sufrido determinados perjuicios (as, los gastos procesales) como
consecuencia de un temerario emplazamiento. Por esta razn, a fin de paliar los daos de la difamatio iudicialis [surge con la
instauracin del proceso. La difamatio iudicialis puede otorgar al demandado un inters legtimo en oponerse al proceso y
obtener una sentencia de fondo], se obliga al juez a darle traslado del escrito de solicitud de desistimiento formulado por el
actor.
-El demandado puede prestar su conformidad o puede oponerse a la solicitud:

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 Conformidad. Si el demandado prestara su conformidad a dicha solicitud o no se opusiere a ella en el plazo de diez das,
el LAJ dictar Decreto de sobreseimiento.
Disconformidad. Si el demandado se opusiera a dicha solicitud, el artculo 20.3.III dispone que el juez resolver lo que
estime oportuno, facultad que le autoriza a disponer la reanudacin del procedimiento, si estimara legtima la causa de oposicin
del demandado. Ahora bien, dicha oposicin del demandado ha de ser de fondo y no meramente procesal; esta es la razn por la
cual el artculo 414.3.II y 4 exige que, en caso de incomparecencia del demandante a la audiencia preliminar, el demandado est
facultado a pedir la continuacin del procedimiento, siempre y cuando alegue inters legtimo en que contine el procedimiento
para que se dicte sentencia sobre el fondo.
Aunque la norma no lo diga expresamente, si existiera una pluralidad de demandados, a todos ellos, siempre y cuando sean
partes principales (as, los litisconsortes necesarios) hay que darles traslado de la solicitud de desistimiento del actor, pues,
todos ellos pueden ostentar un inters legtimo en la continuacin del procedimiento. Sin embargo, no parece que deba efectuarse
idntico traslado a los coadyuvantes, pues ningn poder de disposicin tienen sobre el derecho o bien litigioso, ni, por tanto, han de
tenerlo sobre la continuacin del procedimiento.
4.3. REQUISITOS
El desistimiento, al igual que los dems medios anormales de finalizacin del procedimiento, puede plantearse en cualquier
estadio del procedimiento con anterioridad al momento de la emisin de la sentencia, tanto en la fase declarativa (19.3), como en
la segunda instancia o en la casacin (450).
En la primera instancia. El desistimiento puede formularse desde la admisin a la demanda hasta la citacin para
sentencia. Por tanto, no cabe plantear el desistimiento en trmite de diligencias para mejor proveer o diligencias finales.
En la segunda instancia o en casacin. Tambin cabe formular el desistimiento en la segunda instancia o en la casacin,
siempre y cuando se haga con anterioridad a la providencia de sealamiento para deliberacin y fallo.
Desistimiento total. Si fueran varios los recurrentes, el desistimiento habr de ser total.
Desistimiento parcial. Si el desistimiento fuera parcial se tendr por apartados del recurso a quienes desistieran.
El consentimiento ha de ser expreso, debindose exigir ratificacin de la parte material o que el procurador est autorizado
para ello. De la anterior regla general podra exceptuarse el desistimiento tcito, que sucede cuando una norma procesal
anuda tales efectos a una conducta pasiva de las partes, lo que sucede con la ausencia del demandante o de su abogado a la
comparecencia previa o a la vista del juicio verbal.
4.4. PROCEDIMIENTO
Una vez formulado el desistimiento, debe darse traslado de l al demandado por plazo de diez das , y, aunque la ley no lo
diga, mediante suspensin del procedimiento.
El demandado puede oponerse, allanarse o no contestar:
Si el demandado se opone El juez puede disponer la reanudacin del procedimiento
Si el demandado se allana o no contesta Como consecuencia de la vigencia de los principios dispositivo y de congruencia, ha
de acordar, mediante auto de sobreseimiento, que carece de efectos materiales de cosa juzgada, la finalizacin del
procedimiento con reserva al actor de su derecho de accin.
4.5. EFECTOS
Los efectos del desistimiento se cien exclusivamente:
En su dimensin objetiva, al procedimiento o recurso instado.
En su dimensin subjetiva, a las partes materiales principales, que efectivamente lo efectuaron, no afectando a los dems
demandantes que no decidieron suscribirlo, con respecto a los cuales ha de seguir para ellos el procedimiento.
De la anterior regla general hay que exceptuar a los coadyuvantes o partes secundarias, con respecto a los cuales la
jurisprudencia tiene sustentado que el desistimiento de la parte principal afecta al coadyuvante, que no puede impulsar el
procedimiento, e, inversamente, producido el desistimiento por el coadyuvante, no afectar a la parte principal.
-Con respecto a las costas, caben dos situaciones diferenciadas:
Desistimiento no consentido por el demandado El demandante correr con el pago de la totalidad de las costas.
Desistimiento consentido por el demandado No existir condena en costas.

5. EL ALLANAMIENTO
5.1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES
Concepto
El allanamiento es un acto del demandado, por el que, manifestando su conformidad con la pretensin formulada por el
demandante, pone fin al proceso, provocando la emisin de una resolucin con todos los efectos de cosa juzgada.
Por ello, es un acto unilateral y expreso del demandado, que encuentra su paralelo con el mismo acto realizado por el actor de la
renuncia.
Objeto del allanamiento
El objeto del allanamiento es la pretensin, con lo que este acto se diferencia claramente de instituciones afines, como la admisin
de hechos o la confesin provocada. Pero, en estos ltimos actos probatorios, la parte que los efecta (y no exclusivamente el
demandado) reconocen como ciertos los hechos y el juez ha de decidir, mediante sentencia, de conformidad con la prueba realizada,
aunque el valor privilegiado de tales medios de prueba le otorgar a la sentencia un contenido determinado; el allanamiento, por el
contrario, es una declaracin de voluntad con la que se exime de las actividades probatorias y se vincula la actividad decisoria del
Tribunal en el sentido de otorgar, por falta de resistencia del demandado, todo lo solicitado por el actor.

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Condiciones
El allanamiento, como todos los actos de finalizacin anormal del procedimiento, exige el cumplimiento de las siguientes
condiciones:
La plena disponibilidad por el demandado del derecho subjetivo o inters material que se discute en el proceso.
Que dicho acto de disposicin no contravenga el ordenamiento jurdico.
Por esta razn, la segunda parte del artculo 21.1 LEC dispone que si el allanamiento se hiciere en fraude de ley o supusiera
renuncia contra el inters general o perjuicio de tercero, se dictar auto rechazndolo y seguir el proceso adelante . Si el
allanamiento encubriera un fraude de Ley, material o procesal, con independencia de su rechazo por el Tribunal, puede el juez
imponer al demandado la novedosa multa prevista en el art. 247.3 por incumplimiento de su obligacin de lealtad procesal, una
multa que podr oscilar de 180 a 6.000 euros, sin que en ningn caso pueda superar la tercera parte de la cuanta del litigio.
5.2. CLASES
Atendiendo a los lmites objetivos del allanamiento, dicho acto de disposicin puede ser total o parcial:
Total. Cuando el demandado reconoce todas las pretensiones, declarativas y de condena, del actor y manifiesta su
disposicin a cumplir voluntariamente con todas las prestaciones.
Parcial. Cuando dicho reconocimiento se limita a determinadas pretensiones y no a otras (as, ante una pretensin mixta, el
demandado reconoce la declarativa, pero no la de condena) o cuando existiendo una sola pretensin la conformidad se
circunscribe a un solo pronunciamiento (as, a la principal de condena, pero no a la de pago de intereses y costas).
Tan solo el allanamiento total produce la finalizacin anormal del procedimiento, debiendo, en el parcial, continuar el
procedimiento contra los dems.
5.3. REQUISITOS
Al igual que la renuncia, el allanamiento ha de ser personal, claro, concluyente e inequvoco, expreso, consciente y previsible y
efectuado sin condicionamiento alguno.
Tambin el allanamiento, en tanto que acto de disposicin de la pretensin, requiere ratificacin apud acta o autorizacin
expresa y la concurrencia de los dems requisitos formales del desistimiento.
El allanamiento puede efectuarse en cualquiera de las fases del proceso (declarativa, de impugnacin o ejecucin).
5.4. EFECTOS
Dimensin objetiva y subjetiva
Objetiva
-Allanamiento total. Desde una dimensin objetiva, tan slo el allanamiento total produce la finalizacin anormal del
procedimiento.
-Allanamiento parcial. Si el allanamiento fuera parcial, El tribunal a instancia del demandante, podr dictar de inmediato
auto acogiendo las pretensiones que hayan sido objeto de dicho allanamiento. En cualquier caso, el procedimiento seguir
adelante con respecto a las pretensiones no allanadas, sin perjuicio de que el actor pueda acudir al proceso de ejecucin (y no a
la ejecucin provisional), pues, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 517.3 dicho auto es un ttulo de ejecucin.
Subjetiva
Desde un punto de vista subjetivo, el allanamiento tan slo afecta a las partes principales que lo hubieren efectuado. Por lo
tanto, no extiende sus efectos a las dems partes principales o litisconsortes, a quienes tambin hay que recabar su voluntad de
poner fin al procedimiento, y s que los extiende, por el contrario, a los coadyuvantes de la parte allanada.
Costas
En materia de costas, el artculo 395 LEC, con el objeto de estimular las soluciones auto compositivas, distingue el allanamiento
efectuado con anterioridad a la contestacin de la demanda, del realizado con posterioridad:
Allanamiento efectuado con anterioridad a la contestacin de la demanda. No proceder la imposicin de costas, salvo
que el tribunal aprecie mala fe en la conducta del demandado.
Allanamiento efectuado con posterioridad a la contestacin de la demanda. La norma se remite al criterio general
sustentado por el artculo 394.1, que se ha inclinado por el del vencimiento, salvo que el tribunal aprecia serias dudas acerca de la
fundamentacin de la pretensin o de la defensa. Esta circunstancia difcilmente puede concurrir en el caso del allanamiento.

6. LA SATISFACCIN EXTRAPROCESAL DE LA PRETENSIN

1. CONCEPTO Y REQUISITOS
Concepto
Al proceso civil tan slo cabe acudir cuando, habiendo surgido un litigio, es necesario interponer alguna de las pretensiones
contempladas. No obstante lo anterior, pudiera ocurrir que, una vez ejercitado el derecho de accin, en un determinado
estadio procesal, la pretensin del actor hubiera recibido satisfaccin, bien por cumplimiento voluntario del deudor (as, por
ejemplo, por el pago del deudor y consiguiente extincin de la obligacin) o por cualquier otra causa (por ejemplo, por desaparicin de la cosa, objeto de
la prestacin de dar). En estos supuestos, habr desaparecido el objeto procesal y, por tanto, se hace innecesario continuar el
procedimiento instaurado.
Si el actor silenciera su satisfaccin extraprocesal (por ejemplo, porque el demandado pag la deuda) se arriesga a que el demandado alegue
y pruebe la oportuna defensa material (por ejemplo, que pag), lo que acreditar la mala fe del actor a los efectos de la condena en costas
e incluso de la pertinente multa por incumplimiento de las obligaciones de probidad y lealtad procesal
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Requisitos
Concurrencia de los siguientes requisitos:
1. Es necesario que la satisfaccin ocurra con posterioridad a la demanda
2. La satisfaccin lo ha de ser a la pretensin del actor o a la reconvencin del demandado, pero no a la defensa del
demandado, ya que, si esto sucediera, habra de finalizar el proceso por alguno de los otros medios previstos en los preceptos
anteriores (transaccin, renuncia, allanamiento o desistimiento).
3. Dicha satisfaccin de la pretensin ha de ser total, para lo cual habr de existir una plena identidad entre la pretensin y el
hecho, acto o negocio jurdico motivador de la satisfaccin extraprocesal, lo que ocasionar una falta de legitimacin activa o, como
seala la norma, de inters legtimo en obtener la tutela judicial pretendida, ya que, en cualquier otro caso, deber abrirse la
comparecencia prevista en el nmero segundo del art. 22.
4. Es necesario que dicha satisfaccin procesal se inste expresamente (se pondr de manifiesto esta circunstancia (al
tribunal)) y que ambas partes, actor y demandado manifiesten su consentimiento en dicha terminacin anormal del procedimiento.
La satisfaccin procesal obedece al principio de justicia rogada, sin que pueda nunca ser decretada de oficio.
6.2. PROCEDIMIENTO
La satisfaccin extraprocesal puede suceder en cualquier estadio del procedimiento (art. 19.3), esto es, tanto en la fase declarativa,
como en la de impugnacin y ejecucin.
1. La satisfaccin del actor hay que ponerla en conocimiento del Tribunal, por cualquiera de las partes.
2. Una vez dado traslado del escrito a la contraparte, si sta manifestara su conformidad a dicha satisfaccin extraprocesal, el
LAJ, sin efectuar condena en costas, dictar Decreto de terminacin del procedimiento, que tendr los mismos efectos que
una sentencia absolutoria firme, es decir, plenos efectos materiales de cosa juzgada y liberatorios para el demandado. En el
escrito de satisfaccin extraprocesal habr de adjuntarse el documento acreditativo de la prdida del objeto procesal.
3. Pero si alguna de las partes sostuviere la subsistencia de inters legtimo, el LAJ convocar a las partes a una
comparecencia. El precepto parece admitir que el demandado pueda oponerse a dicha terminacin anormal del procedimiento.
4. La oposicin a la adopcin del auto de terminacin la formular el actor negando motivadamente que se haya dado
satisfaccin extraprocesal a sus pretensiones o con otros argumentos. Por otros argumentos pueden reputarse incluidos todos
los de desaparicin del objeto procesal.
5. Si existiera oposicin, el artculo 22.2 establece que el Secretario judicial (LAJ) citar a las partes a una comparecencia, que
habr de celebrarse en el plazo de diez das.
6. Una vez terminada la comparecencia, el tribunal decidir, mediante auto y dentro de los diez das siguientes, acerca de la
continuacin o no del procedimiento, habiendo de condenar en costas a quien viere rechazada su pretensin
7. Contra el auto que ordene la continuacin del procedimiento no cabr recurso alguno. Contra el que acuerde su terminacin,
podr la parte gravada interponer recurso de apelacin (art. 22.3), el cual no operar con efecto suspensivo.

7. LA SUSPENSIN DEL PROCESO

7.1. INTERRUPCIN Y SUSPENSIN
Interrupcin del procedimiento
Se ocasiona una interrupcin del procedimiento cuando el proceso se paraliza por causas ajenas a la voluntad de los sujetos
procesales. Esto es lo que sucede en el supuesto contemplado por el artculo 134.2 LEC, que permite la interrupcin del proceso
por fuerza mayor o por cualquier otra causa independiente de la voluntad de las partes (por ejemplo, una amenaza de explosin de una
bomba en un juzgado), en cuyo caso el cmputo de los plazos se reanudar cuando hubiere cesado la causa de la interrupcin o demora.
Los artculos 183 y 430 contemplan tambin diversos supuestos de interrupcin y nuevo sealamiento de vistas por situaciones de
fuerza mayor en las que pudieran encontrarse las partes.
Suspensin del procedimiento
La suspensin del procedimiento es un supuesto distinto al de interrupcin. La suspensin obedece a la imposibilidad de
realizar un acto procesal, bien por cumplirse un hecho o acto expresamente previsto en una norma procesal, bien por obra
de la propia voluntad de las partes.
Se autoriza la suspensin del procedimiento por voluntad de las partes, siempre que no comprometa el inters pblico o de
terceros y que el plazo de suspensin no supere los sesenta das.
Si trascurriere dicho plazo de sesenta das, desde la solicitud de suspensin, y nadie hubiera solicitado la reanudacin,
() el LAJ acordar archivar provisionalmente los autos y permanecern en tal situacin mientras no se solicite la
continuacin (reanudacin) del proceso o se produzca la caducidad de la instancia. Si permanecieren en dicho estado durante
dos aos, pese al impulso de oficio de las actuaciones, proceder la caducidad de la instancia (art. 237.1). Contra el decreto que
declare la caducidad slo cabr recurso de revisin (art. 237.2).
7.2. CLASES DE SUSPENSIN DEL PROCESO
Suspensin de oficio
La suspensin de oficio se ocasiona cuando surge un evento al que la norma procesal asocia la paralizacin del curso de los autos.
Esto es lo que sucede en los siguientes casos:
La incomparecencia del Abogado del demandante en la audiencia previa.
La interposicin de cuestiones prejudiciales penales devolutivas.
Recursos suspensivos.

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 Conflictos de competencia.
Planteamiento de cuestiones prejudiciales devolutivas y suspensivas.
Acumulaciones de autos.
En general, ante la interposicin de incidentes suspensivos.
El artculo 193 LEC, bajo la denominacin de interrupcin de vistas, contempla diversos supuestos de suspensin de oficio de
las audiencias principales.
Suspensin a instancia de parte interesada
Constituyen un claro ejemplo de suspensin a instancia de parte interesada los supuestos contemplados en el artculo 188 LEC
sobre suspensin y nuevo sealamiento de las vistas en los pleitos.
7.3. LA SUSPENSIN COMO ACTO INSTRUMENTAL DE LOS ACTOS DE FINALIZACIN DEL PROCESO
La finalidad de la suspensin consiste en iniciar una gestin amistosa que pueda culminar en alguna de las formas de
finalizacin anormal (transaccin, renuncia, allanamiento o desistimiento).
La suspensin se convierte en un acto instrumental de los medios de finalizacin del proceso, a los que viene a posibilitar su
ejercicio. De este modo, cuando alguna de las partes, en el curso de un proceso ya instaurado, prev algn tipo de solucin
autocompositiva, puede ponerlo en conocimiento de la contraria a fin de instar ambas, al amparo del artculo 19.4 LEC, la
suspensin del procedimiento. Ahora bien, la suspensin no es procedente cuando pueda perjudicar al inters general o a
tercero.
El escrito de suspensin puede plantearse mediante comparecencia apud acta, poder especial o general para pleitos. Sin
embargo, el acto de disposicin del proceso (la renuncia, el desistimiento, el allanamiento, etc.) requiere el poder especial o su
ratificacin en la sede del Tribunal.
Una vez acordada la suspensin mediante Decreto del LAJ, su efecto fundamental es alguno de los siguientes:
Interrumpir el plazo del acto procesal en el que se ocasiona dicha suspensin. Por ejemplo, el de la contestacin a la demanda, si las
gestiones amistosas suceden en esta fase.

Suspender los efectos de la sumisin al arbitraje, sin que su planteamiento suponga una sumisin tcita al proceso.
El proceso finalizar en el estadio, si las partes llegan a una solucin autocompositiva, y le ponen fin al mismo . En cualquier
otro caso, denunciada al LAJ por alguna de las partes la reanudacin del procedimiento (por no haber llegado a buen trmino la
gestin amistosa), volver a correr el cmputo del plazo a partir del da en que fue interrumpido, prosiguindose el curso del
proceso a travs del impulso de oficio

8. LA ENERVACIN DEL DESAHUCIO POR FALTA DE PAGO

8.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
El artculo 22.4 contempla un supuesto que nada tiene que ver con la finalizacin anormal del procedimiento y s con los
efectos liberatorios del pago ante pretensiones de condena o cantidad lquida.
La vigente LEC mantiene, por una sola vez, la posibilidad de paralizar este juicio sumario, mediante el pago por el
arrendatario al arrendador de todas las rentas adeudadas o mediante su consignacin judicial o notarial, en cuyo caso el
LAJ dictar Decreto de finalizacin del procedimiento.
Dicha enervacin tan slo es procedente por una sola vez y siempre y cuando el arrendador no hubiese requerido de pago al
arrendatario, por cualquier medio fehaciente, con al menos 30 das de antelacin a la presentacin de la demanda y el pago no
se hubiese efectuado al tiempo de dicha presentacin.
Realmente las innovaciones en materia de desahucio se realizan en otras normas procesales. Y, as, el art. 439.3 obliga al
demandante a determinar las cantidades adeudadas a fin de posibilitar el enervamiento del desahucio, todo ello con la sancin de
inadmisin a limine [al comienzo] de la demanda; y el art. 440.3 obliga al tribunal a ilustrar al demandado, en la pertinente
citacin de comparecencia, de su derecho a enervar el desahucio mediante el pago o consignacin de todas las rentas vencidas hasta
la fecha

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CUARTA PARTE.- LOS ACTOS PREPARATORIOS DEL

PROCESO Y DE LA PRUEBA
LECCIN 14. ACTOS PREVIOS AL PROCESO
1. EL SISTEMA PROCESAL
Nuestro sistema procesal se caracteriza por la coexistencia de procesos ordinarios, especiales y sumarios.
A) Los procesos ordinarios
Los procesos ordinarios son dos: el juicio ordinario y el juicio verbal. Su mbito de aplicacin se determina con arreglo a dos
criterios:
-Cuantitativo: Todos los objetos litigiosos con un valor superior a los 6.000 euros se dilucidarn siempre a travs del
juicio ordinario, en tanto que los de una cuanta igual o inferior a los referidos 6.000 euros, se ventilarn siempre por las
reglas del juicio verbal.
-Cualitativo o por razn de la materia: Segn este criterio los litigios que versen sobre relaciones jurdicas materiales
contenidos en los nmeros 1 a 8 del artculo 249.1 (as, las demandas sobre derechos honorficos y fundamentales, de impugnacin de acuerdos
sociales, competencia desleal, propiedad industrial e intelectual, etc.) habrn de tramitarse con arreglo a las normas procesales del juicio
ordinario, mientras que los previstos en los nmeros 1 a 13 del artculo 250 (por ejemplo, los procesos de desahucio por falta de pago,
interdictos, tutela de derechos reales inscritos, alimentos, etc. ) habrn de enjuiciarse por las normas del juicio verbal.
Caractersticas de los procesos ordinarios
Amplitud de cognicin.
Las fases de alegacin, prueba e impugnacin.
Dentro de sus respectivos mbitos de aplicacin pueden plantearse todo tipo de pretensiones (excepto aquellas que la LEC
expresamente reserva su enjuiciamiento a travs de los procesos especiales).
Las sentencias de fondo, en ellos recadas, producen la totalidad de los efectos de la cosa juzgada.
a) Juicio ordinario
Dentro de los procesos ordinarios el procedimiento que reviste mayores garantas es el juicio ordinario. Por esta razn, reviste el
carcter de proceso comn, siendo sus disposiciones de aplicacin supletoria en todos los procedimientos. Se caracteriza por
comprender las siguientes fases:
1.Fase escrita de alegaciones (demanda, declinatoria, contestacin a la demanda y reconvencin. Prueba documental y
pericial).
2.Audiencia previa. Se trata de una subfase oral de complementacin de las alegaciones y de depuracin de los
presupuestos procesales (presupuestos procesales, alegaciones complementarias y proposicin prueba).
3.Vista principal oral con prctica de prueba y conclusiones.
4.Fase de sentencia.
b) Juicio verbal
El juicio verbal, destinado al conocimiento de asuntos de pequea cuanta, est informado por los principios de oralidad,
rapidez y sencillez en su tramitacin. Debido a que tambin las alegaciones son orales, se concentran, junto con la prctica de la
prueba, en el acto de la vista oral.
1. Fase de alegaciones y ejecucin de prueba: Demanda Citacin demandado Vista oral. Resolucin de presupuestos y
excepciones, prctica de prueba y conclusiones.
2. Sentencia.
B) Los procesos especiales
Los procesos especiales responden en su creacin a razones materiales, que aconsejan una tramitacin diferente o con
determinadas especialidades en la aplicacin de los juicios ordinarios, a los que, por razn de la materia, suelen remitirse. Existen
dos tipos de procesos especiales:
Los tpicos o previstos como tales expresamente en el Libro IV LEC. Vienen integrados por los procesos de familia y de
estado civil, los de divisin de la herencia, y el monitorio y cambiario, si bien estos dos ltimos procesos merecen la calificacin
de sumarios.
Los atpicos o procesos ordinarios con especialidades. Estn contemplados en los artculos 249.1 y 250.1, aunque tambin
muchos de ellos son sumarios.
Los objetos litigiosos previstos en las normas que asignan estos procedimientos han de tramitarse con arreglo a las normas
que les son propias de dichos procesos especiales. Si el actor incumpliera esta carga, el demandado le podr oponer la
excepcin de procedimiento inadecuado.
Las sentencias recadas en los procesos especiales producen tambin la totalidad de los efectos de la cosa juzgada.
C) Los procesos sumarios
Caractersticas:
Son procedimientos en los que el legislador pretende obtener la rapidez a costa de la mengua de garantas procesales.
Poseen una cognicin limitada a determinados aspectos de la relacin jurdico-material debatida.
Estn limitados los medios de ataque y de defensa.
Las sentencias que en ellos recaen no producen la totalidad de los efectos de cosa juzgada.

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Debido a la limitacin de los medios que caracterizan a estos procesos, el actor es dueo de adoptar alguna de las dos
siguientes posturas:
1. Incoar un proceso sumario. As, un proceso monitorio o cambiario en reclamacin del pago de una cantidad.
2. Acudir al proceso ordinario que, por razn de la cuanta, corresponda.
Son procesos sumarios los juicios posesorios, el proceso para la proteccin de los derechos reales inscritos, el monitorio,
ejecutivo y cambiario, el proceso de desahucio y los relativos a contratos inscritos en el Registro de Ventas a Plazos de Bienes
Muebles.
Las normas que regulan los procesos ordinarios son de aplicacin supletoria en los dems procedimientos y, en ltimo trmino, las
del juicio ordinario son de aplicacin en todos ellos.

2. LAS DILIGENCIAS PRELIMINARES:

2.1. INTRODUCCIN
Existen determinados actos procesales que el futuro demandante puede realizar con anterioridad a la iniciacin del proceso
civil. Algunos de estos actos constituyen autnticos presupuestos procesales. Podemos citar las siguientes:
El agotamiento previo de la va administrativa, cuando se desea demandar, en el proceso civil, a una Administracin Pblica.
Conciliacin previa. Fue presupuesto procesal y dej de serlo por posteriores modificaciones legislativas.
Diligencias preliminares, prueba anticipada y aseguramiento de la prueba y las medidas cautelares previas. Se trata de
diferentes actuaciones que se realizan con anterioridad al nacimiento del proceso y que persiguen su preparacin o su
aseguramiento.
2.2. CONCEPTO Y REGULACIN LEGAL
Las diligencias preliminares son actos procesales de postulacin de actos instructorios o de aseguramiento de la prueba,
efectuados por el futuro demandante y dirigidos al Tribunal para poder preparar, en su caso, el posterior escrito de
demanda.
Estas medidas instadas persiguen preparar o aclarar el escrito de demanda o fundar la pretensin mediante la prctica de
declaraciones o exhibicin judicial de cosas, de documentos o ttulos que son desconocidos por el solicitante y sin cuya constancia
no podra acreditar los hechos que fundan la concurrencia de los presupuestos procesales de las partes (por ejemplo, porque ignora si el
demandado est pasivamente legitimado o si tiene la debida capacidad procesal) o mantendra fundadas dudas sobre la fundamentacin de su
pretensin (por ejemplo, porque el causante del dao es insolvente y no sabe si existe una entidad aseguradora responsable civil directa).
En la mayora de los casos, el actor conoce o consigue, a travs de sus pesquisas, los datos necesarios para elaborar su escrito
de demanda, con los documentos probatorios correspondientes que ha de acompaar a dicho escrito. Sin embargo, en otros
casos no le es posible suplir sus lagunas sin la colaboracin del Tribunal. Por este motivo, las diligencias preliminares son el
medio a utilizar en estos supuestos, para obtener, mediante la intervencin del Tribunal y consiguiente requerimiento judicial al
deudor, los extremos fcticos ignorados y necesarios para poder fundamentar la pretensin.
Las diligencias preliminares se encuentran previstas en los artculos 256 a 263 LEC.
2.3. CARACTERES DE LAS DILIGENCIAS PRELIMINARES
A) Sumisin al principio dispositivo (256)
La prctica de las diligencias preliminares ha de suceder siempre a instancia de la parte interesada, esto es, del futuro
demandante.
El proceso civil, salvo contadas excepciones, est regido por el principio dispositivo, y las diligencias preliminares suponen un
medio o instrumento previo para la preparacin del escrito de demanda. Por ello es lgico que el legislador tambin establezca
el requisito de la peticin o solicitud de la parte legitimada, que necesariamente ha de ser el futuro demandante.
B) Obligacin procesal
Las diligencias preliminares generan una obligacin procesal del futuro demandado o del tercero requerido. El solicitante que
ignora circunstancias o datos que considera necesarios para la correcta elaboracin de su escrito de demanda tiene la
facultad de pedirlas al Tribunal para suplir esas lagunas. Por su lado, la contraparte, el posible futuro demandado o el
tercero requerido, ha de declarar o aportar la documentacin solicitada por el Tribunal.
La LEC, influida por lo dispuesto en el artculo 118 CE (Es obligado () prestar la colaboracin requerida por stos (por los
Tribunales) en el curso del proceso ()), increment notablemente las obligaciones procesales de las partes, que tambin existen
en estas diligencias. Por ello, la persona que ha soportar estas obligaciones ha de realizar lo judicialmente requerido, pues, de
lo contrario, padecer las consecuencias jurdicas sancionadoras reguladas en el art. 261 LEC, que pueden consistir en la ficta
confessio [confesin tcita, es una confesin que simula la actividad propia de la confesin expresa, este tipo de confesin no es plena prueba], en tener que
sufrir una entrada y registro o, incluso, en hacerse acreedor de responsabilidad penal por desobediencia de la autoridad.
C) Disposiciones comunes a los procesos declarativos (Tit I Libro II)
Las diligencias preliminares son comunes a todos los procesos civiles declarativos. Consiguientemente, la parte interesada en
solicitar estas diligencias podr hacerlo con independencia de que el futuro escrito de demanda haya de tramitarse conforme a las
normas del juicio ordinario o verbal, ya sea un proceso declarativo ordinario, especial o sumario.

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D) Numerus clausus (Exposicin de Motivos)

Las diligencias preliminares se determinan en la LEC segn el criterio de lista cerrada o numerus clausus. Dentro de dicho
numerus clausus, hay que reputar tambin incluidas las contenidas en las Leyes especiales.
Los medios de prueba, que tambin son tasados, pero ilimitadas las fuentes probatorias.
E) Diligencias necesarias (258)
Las diligencias solicitadas han de ser necesarias para la formulacin del escrito de demanda. Por este motivo, el legislador
regula la carga del solicitante de especificar, no slo el inters legitimo de su peticin, sino tambin la justa causa de la
misma, es decir, su pertinencia, utilidad y necesidad respecto de la pretensin que desea introducir.
F) Naturaleza prxima a la prueba anticipada
Las diligencias preliminares tienen una naturaleza prxima a la prueba anticipada.
Las declaraciones o documentos que se solicitan tienden a despejar dudas, pero tambin a acreditar extremos pertinentes, tiles y
necesarios para el fundamento de la pretensin del futuro actor. Como regla general, no puede afirmarse la naturaleza
probatoria de dichas diligencias, sino la de actos civiles instructorios que podrn servir o no al actor para fundar su
pretensin en la demanda.
G) Necesidad de prestar caucin
El solicitante, en su caso, ha de prestar caucin como condicin para que el juez que admite las diligencias preliminares
permita su prctica. Con la caucin se compensan los gastos y se garantizan esencialmente los posibles daos y perjuicios que,
mediante su prctica, se pudieran irrogar a la parte requerida.
2.4. CLASES DE DILIGENCIAS PRELIMINARES
A) Declaracin o exhibicin de documentos relativos a presupuestos procesales del futuro demandado y a su legitimacin
(256.1.1). El solicitante puede pedir al futuro demandado que declare bajo juramento o promesa de decir verdad sobre
hechos relativos a su capacidad, representacin o legitimacin. Del mismo modo puede solicitar que exhiba los documentos
en los que constan esos elementos fcticos relativos a los presupuestos procesales del futuro demandado (capacidad y
representacin), as como los que hacen referencia a su legitimacin pasiva.
El futuro demandante slo puede pedir esta clase de diligencias cuando considere que las mismas son necesarias para el
pleito, lo que ha sido interpretado por la jurisprudencia menor como equivalente a tener dudas, por ejemplo, sobre la
legitimacin de quien ser el demandado. Si de la lectura del escrito de solicitud el Tribunal interpretara la inexistencia de
dichas dudas o lagunas, el escrito ser inadmitido.
B) Exhibicin de la cosa objeto del litigio y que el solicitante entiende que est en poder del futuro demandado (256.1.2)
El trmino cosa no debe interpretarse de manera tan amplia que permita confundirlo con el de documento, pues, si se parte
del carcter tasado de las diligencias, los documentos a solicitar se encuentran expresamente previstos en la prctica totalidad del
artculo 256.1, salvo en el nm. 2, por lo que su interpretacin ha de ser restrictiva.
C) Exhibicin de documentos relativos a la fundamentacin de la pretensin (256.3-8) Tipos:
1. En el caso de sucesin mortis causa, el nmero 3 prev que pueda solicitarla quien se considere heredero,
coheredero o legatario de exhibir el acto de ltima voluntad de la herencia o legado por quien lo tenga en su poder.
2. El socio o comunero puede solicitar la exhibicin de los documentos y cuentas de la sociedad o comunidad.
3. El nmero 5 se refiere a la diligencia de exhibicin de contrato de seguro por quien lo tenga en su poder cuando el
solicitante es el perjudicado por un hecho que podra estar cubierto por dicho seguro de responsabilidad civil. Y el 5 bis en el que
se prevee expresamente la diligencia de aportacin de la historia clinica al centro sanitario o profesional que la custodie con
las coniciones y con el contenido que establece la Ley
D) Diligencia de informacin para la tutela de los intereses difusos (256.1.6) Consiste en solicitar del Tribunal informacin
para concretar a los integrantes del grupo de afectados cuando, no estando determinados, sean fcilmente determinables.
Esta peticin la ha de realizar quien pretenda iniciar un proceso para la defensa de los intereses colectivos.
Esta diligencia ha de relacionarse con lo dispuesto en la LEC respecto de dichos grupos de afectados, , normas que exigen, que el
citado grupo se constituya con la mayora de los afectados (de lo contrario carece de capacidad para ser parte), y que los
demandantes comuniquen previamente a todos los interesados la presentacin de la demanda (presupuesto procesal especfico para
estos casos). El incumplimiento de estas normas imperativas provoca la inadmisin de la demanda. La norma incluye la posibilidad
de que el Juzgador requiera al futuro demandado para que colabore en la identificacin de este grupo de afectados. Esta
parte est obligada a prestar dicha colaboracin, que normalmente consistir en la exhibicin de los documentos en los que conste la
identificacin del posible grupo de afectados.
E) Diligencias preliminares previstas en Leyes especiales. La norma exige que dicha normativa rena un doble requisito:
Que tenga rango de Ley.
Que contenga diligencias preliminares.
Son de destacar:
1. Las diligencias preliminares de comprobacin de hechos para las pretensiones de condena contra infractores de los
derechos sobre patentes.
2. Normas aplicables a las pretensiones de condena en materia de marcas.
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3. Diligencias que puede solicitar quien pretenda ejercitar una accin de competencia desleal.
F) Con la entrada en vigor de la Ley 19/2006, se introdujeron dos medidas que puede solicitar quien pretenda preparar un
proceso ante la infraccin de un derecho de propiedad intelectual o industrial cometida mediante actos llevados a cabo a
escala comercial, esto es, a travs de actuaciones realizadas para la obtencin de beneficios econmicos o comerciales directos o
indirectos (art. 256.1.8.II). En particular:
Puede solicitarse, la prctica de un interrogatorio o la exhibicin de documentos para la obtencin de datos sobre el
origen y redes de distribucin de las mercancas o servicios que infringen un derecho de propiedad intelectual o industrial.
Puede instarse la exhibicin de los documentos bancarios, financieros, comerciales o aduaneros, producidos en un
determinado tiempo y que se presuman en poder de quien sera demandado como responsable.
2.5. PROCEDIMIENTO DE LAS DILIGENCIAS PRELIMINARES
A) Competencia
Competencia objetiva: El Tribunal competente, en todo caso, para conocer de las diligencias preliminares es el Juzgado de
Primera Instancia o de lo Mercantil (nunca el Juzgado de Paz).
Competencia territorial: La norma crea un fuero legal imperativo (presupuesto procesal) a favor del domicilio de la
persona requerida a realizar la diligencia instada. El precepto regula una excepcin a este regla, que es la relativa a las
diligencias previstas en los nmeros 6 a 9, en cuyo caso ser competente el Juzgado ante el que haya de presentarse la demanda
determinada.
Asimismo, el precepto dispone que si, en estos casos, se solicitasen nuevas diligencias, a raz del resultado de las hasta
entonces practicadas, podrn instarse del mismo tribunal o bien del que, a raz de los hechos averiguados en la anterior
diligencia, resultara competente para conocer de la misma pretensin o de nuevas pretensiones que pudieran eventualmente
acumularse.
Al tratarse de un presupuesto procesal, el Tribunal que conozca de la solicitud de diligencias preliminares (a quien se dirija la
solicitud de diligencias preliminares) ha de controlar de oficio su propia competencia objetiva y territorial imperativa.
La contraparte no podr oponer la falta de competencia territorial mediante la declinatoria.
B) Solicitud
a) Forma escrita
El procedimiento se inicia con una solicitud que ha de revestir forma escrita y contener una estructura similar al escrito de
demanda (acto de postulacin por antonomasia). Por tanto, el solicitante deber identificar el rgano judicial con jurisdiccin y
competencia objetiva y territorial al que dirige su peticin.
El escrito deber contener un encabezamiento en el que se especifiquen las partes (el futuro demandante y el futuro demandado o
el tercero requerido) y la diligencia o diligencias a realizar, as como una alegacin fctica y jurdica, que concluye con una
solicitud final en la que se recoger la esencia o resumen de la peticin.
b) Intervencin de Procurador y de Abogado en las diligencias preliminares
En la regulacin propia de las diligencias preliminares la Ley no se pronuncia en relacin a la capacidad de postulacin. Por
este motivo es necesario acudir a las reglas generales, que establecen una excepcin comn a la necesidad de la intervencin
preceptiva del procurador y del abogado en aquellos casos en que se soliciten medidas urgentes con anterioridad al juicio.
No obstante, esta cuestin ha de resolverse a favor del carcter preceptivo de la intervencin de los citados profesionales
cuando las diligencias preliminares sean necesarias, aunque no urgentes, lo que suceder en la mayora de los casos. Quiz
por esta razn, mayoritariamente favorable a la necesidad de la capacidad de postulacin, el art. 260.3 LEC prevea la condena de
costas a la parte requerida para realizar diligencia cuando se opone a la misma y se desestima su oposicin, pues, de lo contrario,
esta norma carecera de sentido.
c) Necesidad de motivacin de escrito en las diligencias preliminares
El escrito de solicitud de diligencias preliminares requiere una motivacin fctica y jurdica. El solicitante no puede limitarse a
pedir la concreta medida legalmente prevista sin especificar las razones que le llevan a realizar dicha solicitud. Se establece que el
escrito ha de indicar los fundamentos de la peticin con referencia circunstanciada al asunto objeto del juicio que se
quiera preparar, y tambin se precisa la necesidad de que concurra justa causa e inters legtimo.
Adems, ha de justificar el motivo por el cual solicita la medida o medidas en cuestin.
d) Necesidad de prestar caucin en las diligencias preliminares
Se regula la condicin imprescindible de prestar caucin para que se lleve a efecto la diligencia solicitada y admitida por el juez.
El solicitante tiene la carga de determinar previamente el importe de la caucin en funcin de los gastos que va a ocasionar a
la persona que ha de realizar la diligencia pedida, y los posibles daos y perjuicios que pudieran ocasionarse a esta parte.
Una vez calculada esa cantidad, el solicitante ha de ofrecerla en su escrito de solicitud.
El juez competente para resolver esta solicitud es quien determina finalmente el importe exacto de la caucin . Por tanto, el
Tribunal es el que ha de resolver, en primer lugar, si accede o no a las diligencias solicitadas y, en caso afirmativo, determinar la
caucin correspondiente. El solicitante debe prestar la caucin judicialmente determinada en los 3 das siguientes a la
resolucin que las concede, de lo contrario el LAJ ordenar el archivo las actuaciones.
1.La caucin podr prestarse en dinero efectivo o por cualquier otro medio que, a juicio del Tribunal, garantice la inmediata
disponibilidad de la cantidad de que se trate.
2.El solicitante perder el importe de la caucin si no presenta la demanda en el plazo de un mes desde la terminacin
de las diligencias.
3.El importe de la caucin podr ser reclamado por los interesados una vez practicada la diligencia preliminar o dictado
el Auto que estima la oposicin a su prctica.
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C) Admisin
Una vez presentada la solicitud de diligencias preliminares, el juez ha de resolver mediante auto acerca de su admisibilidad
en el plazo de 5 das siguientes a su presentacin. Para ello, ha de comprobar, de oficio, el cumplimiento de los presupuestos
procesales. Slo acceder a la peticin si, adems, el solicitante cumple los requisitos de su escrito de solicitud (inters legtimo y
justa causa).
Si admite, total o parcialmente, las diligencias reclamadas dictar auto en el que se determinar lo siguiente:
1. La diligencia o diligencias a realizar por la parte requerida.
2. El lugar en el que ha de practicarse la diligencia, que puede coincidir o no con el de la sede del Tribunal.
3. El plazo para la realizacin de la diligencia admitida, que no puede ser inferior a cinco das, ni superior a diez das
siguientes a la notificacin del Auto.
4. La citacin a los interesados para la prctica de las diligencias (art. 259.1). Este precepto debe ser interpretado en
sentido amplio, es decir, comprendiendo a todas las partes concernidas en la realizacin de la diligencia acordada.
5. El importe de la caucin que ha de prestar el solicitante.
-Admisin de la peticin. Contra el Auto que admite la peticin no cabe recurso alguno.
-Desestimacin de la peticin. El Auto que desestima (total o parcialmente) la peticin puede ser recurrido en apelacin.
D) Oposicin del requerido a las diligencias preliminares
Dentro de los cinco das siguientes a la notificacin del Auto, la parte requerida para realizar las diligencias preliminares
puede presentar escrito de oposicin a la misma. Con ello se evita la indefensin en la que incurre la parte requerida, al no poder
recurrir el Auto que acuerda la prctica de las diligencias y que se dicta sin su previa audiencia.
El artculo 260 establece que la mera oposicin a la prctica de las diligencias provocar la paralizacin de la misma y la
citacin de las partes a la vista de juicio verbal. Sin embargo, debiera exigirse que la oposicin se formulara en todo caso por
escrito y que dicho escrito estuviera suficientemente motivado para producir la paralizacin del procedimiento.
Una vez celebrada la vista, el juez resolver, mediante auto, la estimacin o desestimacin de la oposicin planteada:
En caso de estimarse la oposicin el solicitante de la diligencia podr interponer recurso de apelacin
Caso de desestimarse la oposicin, provocar la condena en costas del opositor y la continuacin del procedimiento, SIN
que sea posible recurrir dicho Auto.
E) Prctica: Consecuencias de la negativa a realizar las diligencias requeridas
Prctica
Las nicas disposiciones previstas para la prctica de las diligencias preliminares se contienen en el artculo 259 LEC:
Adems del plazo, establece el modo en que han de practicarse las diligencias, que no es otro que el que considere
oportuno el Tribunal.
Dispone la posibilidad del solicitante de acudir a la sede del Tribunal con el asesoramiento de un experto (perito) para el
examen de los documentos y ttulos a que se refiere el apartado 1 del artculo 256.
Estn especialmente previstos para las diligencias preliminares basadas en la tutela del derecho basado en la propiedad
intelectual e industrial y garantizan la confidencialidad de los datos obtenidos gracias a las mismas, as como la prohibicin
de divulgarla o comunicarla a terceros.
Negativa a llevar a cabo las diligencias
Se prevn similares consecuencias al incumplimiento de la obligacin por parte del futuro demandado o del tercero
requerido consistentes en poder tener como ciertas en el juicio posterior las preguntas que quiso formular el solicitante y
que no fueron contestadas, as como los datos y cuentas por aqul aportados y que no han sido rebatidos.
Se faculta al juez a ordenar la entrada y registro en el lugar en el que se encuentren los documentos, ttulos o la cosa objeto
del futuro pleito. Al poder afectar esta medida al derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio, es necesaria una
interpretacin conforme con la Constitucin y que reclama la necesidad de que la resolucin judicial que ordena esta medida sea, en
todo caso, motivada conforme a las exigencias derivadas del principio de proporcionalidad. Por este motivo, en la actualidad,
subsiste una cuestin de inconstitucionalidad planteada contra el reformado art. 261 LEC pendiente de sentencia por parte del TC
por posible lesin del art. 18.2 CE, pues el citado precepto estableca que, en virtud de una providencia, deba acordarse la entrada y
registro.

3. LA PRUEBA ANTICIPADA, EL ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA Y LAS MEDIDAS

CAUTELARES PREVIAS Y URGENTES
3.1. LA PRUEBA ANTICIPADA Y EL ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA
La prueba anticipada y el aseguramiento de la prueba son medidas que afectan a la actividad probatoria. Se trata de actos
que pueden realizarse con anterioridad al nacimiento del proceso, o una vez ya iniciado, pero antes de la prctica del
concreto medio probatorio. La prueba anticipada y el aseguramiento de la misma se caracterizan y motivan por la
necesidad de urgencia.
[Explicacin y ejemplos:
Prueba anticipada. La prueba se practica antes del momento procesal en el que normalmente debe practicarse la prueba. Se prctica antes porque se considera
que concurren circunstancias que pueden hacer que practicar la prueba en esos momentos procesales posteriores sea imposible o muy dificultoso. Por ejemplo:
pretendo presentar una demanda en la que es fundamental que interroguen a Don Zacaras, que padece una enfermedad terminal, y para el momento en que se
practique la prueba, dentro del proceso, es ms que probable que Don Zacaras ya est muerto. Por eso me interesa que lo interroguen ahora.
Aseguramiento de la prueba. La prueba se practica en el momento procesal previsto por la ley con carcter general para ello. El aseguramiento consiste en,
previamente a esos actos, adoptar alguna clase de medida que impida que la prueba resulte imposible de practicar en el momento procesal oportuno. Por ejemplo:
cuando impugnada la realizacin de obras de mejora en un inmueble, el presidente de la comunidad desee que conste su mal estado anterior.]

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A) Concepto y regulacin legal

1. Anticipacin de la prueba
Es un incidente excepcional del procedimiento probatorio que consiste en poder proponer y practicar un determinado medio de
prueba con anterioridad a la iniciacin del proceso o, una vez comenzado el mismo, antes de que se practique de conformidad con
lo previsto en la normativa general. Esta medida dimana del temor fundado de no poder posponer la peticin por causa de las
personas o del estado de las cosas ( arts. 293 a 296 LEC).
2. Aseguramiento de la prueba
Es una medida preventiva e igualmente excepcional, similar a las medidas cautelares. Persigue proteger o asegurar la fuente de
prueba ante el riesgo de que no pueda llevarse a cabo en la posterior fase comn prevista para el medio de prueba (art. 297.1). Este
adelantamiento de prueba slo ser posible cuando el solicitante acredite la necesidad de la adopcin de esta medida a riesgo de
poder ser imposible su prctica en el momento procesal oportuno (arts. 297 y 298. LEC)
B) Caracteres
1. Numerus clausus: Carece de sentido discutir sobre el carcter de numerus clausus respecto de la prueba anticipada y del
aseguramiento de la misma. Los medios de prueba cuya proposicin y prctica se desea adelantar son los comnmente previstos
para la prueba en general (ver art. 299 LEC). Los medios de prueba, aunque mltiples, son igualmente tasados, por lo que la parte
respecto de la cual recae la carga formal de la prueba ha de introducir la correspondiente fuente probatoria a travs de uno de los
medios previstos en el citado artculo 299 LEC.
2. Urgentes: La prueba anticipada y el aseguramiento de la prueba se caracterizan por ser dos modalidades probatorias
urgentes, es decir, el solicitante de las mismas (que siempre ha de ser el futuro demandante) ha de alegar y probar no slo su
necesidad, sino su urgencia por existir un fundado peligro en la demora por la imposibilidad de su prctica posterior.
Consiguientemente, ambas figuras han de ser, ms que necesarias, imprescindibles.
3. Caucin previa:
Prueba anticipada. A diferencia de las diligencias preliminares, la prueba anticipada no requiere caucin previa.
Aseguramiento de la prueba. En principio, tampoco la necesita el aseguramiento de la prueba, pero el juzgador podra aceptar el
ofrecimiento del solicitante en previsin de los gastos, daos y perjuicios cuya prctica podra ocasionar a la persona obligada a
soportarla, ya sea una futura parte o un tercero (art. 298.2 LEC).
C) Procedimiento
a) Solicitud
1. Jurisdiccin y competencia
La proposicin de un medio de prueba con carcter anticipado ha de formularse ante el Tribunal con jurisdiccin y competencia
(objetiva y territorial) para conocer de la futura demanda. El rgano judicial tiene el deber de controlar de oficio su jurisdiccin y
competencia objetiva y territorial imperativa con anterioridad a resolver sobre la peticin de prueba anticipada.
2. Medios de prueba y peticin de aseguramiento
-Medios de prueba. El futuro demandante ha de proponer, por escrito, el medio o medios de prueba cuya prctica desea
anticipar al nacimiento del proceso. Si la peticin es de prueba anticipada, el solicitante ha de alegar y acreditar la urgencia de su
peticin, esto es, el fundado temor de la demora (art. 293.1). Ello suceder, por ejemplo, cuando el testigo est gravemente enfermo o
vaya a ausentarse largo tiempo fuera del pas.
-Peticin de aseguramiento de una fuente de prueba. El solicitante ha de especificar las razones en que se funda para estimar
que la fuente de que se trate corre un riesgo de destruccin o de alteracin que haga imposible la posterior prctica del medio de
prueba
[Ejemplo: La inminente destruccin del objeto artstico que quiere proteger el autor, o cuando, impugnada la realizacin de obras de mejora en
un inmueble, el presidente de la comunidad desee que conste su mal estado anterior.]

3. Innecesaridad de intervencin de procurador y de abogado

El escrito de proposicin o de solicitud anteriores a la demanda no requieren de la necesaria intervencin de procurador y de
abogado, puesto que tanto las peticiones de anticipacin de la prueba, como las de su aseguramiento, han de ser urgentes
b) Admisin y prctica
1. Resolucin mediante Providencia
El Tribunal resolver mediante providencia sobre la proposicin de prueba anticipada o de aseguramiento de la misma .
Para ello ha de valorar, atendiendo al escrito de proposicin o de solicitud, si se cumplen los presupuestos procesales (jurisdiccin y
competencia) y los fundamentos materiales de la peticin.
Por su contenido, en lugar de Providencia sera ms adecuado que la resolucin adoptara la forma de auto. A pesar de ser una
providencia, necesariamente habr de ser motivada, especialmente cuando inadmita la peticin.
El silencio de la Ley respecto de la impugnacin de la providencia, ya sea de admisin o de inadmisin, ha de resolverse
acudiendo a las normas generales sobre los recursos. Por tanto, al tratarse de una providencia, slo ser susceptible de ser
impugnada en reposicin
2. Plazos
-Prctica del medio de prueba anticipado. Tendr lugar cuando se considere necesario por el juzgador y, en todo caso,
antes de la celebracin del juicio o vista. Esta imprecisin temporal debe ser tenida en cuenta por el Tribunal al citar a los
interesados para la prctica del medio de prueba, valorando la urgencia del caso.
-Aseguramiento de la prueba. El legislador tampoco prev un plazo para su realizacin. No obstante, debera ser acordada y
practicada inmediatamente por misma razn de urgencia que en el caso del medio de prueba (ver art. 297).

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3. El principio de contradiccin
-Prctica del medio de prueba. La prctica del medio de prueba que se anticipa est presidida por el principio de contradiccin.
Por tanto, si la proposicin de la prueba anticipada es anterior al proceso, el solicitante ha de determinar en su escrito al futuro
demandado, para que sea citado y pueda intervenir en la prctica del medio de prueba, pues, si el futuro demandado no fuera citado,
podra solicitar ms tarde la nulidad de actuaciones por indefensin (art. 240 LOPJ).
-Medidas de aseguramiento. Tambin estn inspiradas en el principio de contradiccin. Sin embargo, se prev la posibilidad
excepcional de obtener dichas medidas sin audiencia del demandado o de quien vaya a ser demandado, con la posibilidad a
posteriori de oposicin a las mismas
4. El contenido de las medidas aseguratorias
Son medios de conservar el statu quo de las cosas o de hacer constar fehacientemente su realidad y caractersticas. Tambin
pueden consistir, con la misma finalidad, en dirigir mandatos de hacer o no hacer a la persona requerida, que queda obligada a su
cumplimiento bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad criminal.
5. Condiciones
En relacin con la anticipacin de la prueba practicada con anterioridad a la iniciacin del proceso, el futuro demandante
tiene la carga procesal de interponer su demanda en el plazo de dos meses desde que se practic la prueba.
La consecuencia jurdica del incumplimiento de esta carga consiste en la prohibicin de valorar el medio de prueba
anticipado, salvo que se acrediten razones de fuerza mayor u otra causa de anloga naturaleza, que impiden la presentacin de la
demanda en dicho plazo.
El futuro actor ha de interponer la demanda en el plazo de veinte das siguientes a la fecha de la efectiva adopcin de las
mismas.
El incumplimiento de dicho plazo acarrea el alzamiento ex officio de tales medidas, la condena en costas y la responsabilidad por
daos y perjuicios padecidos por la contraparte.
-Custodia de los resultados de los medios de prueba anticipados. Los resultados probatorios del medio de prueba anticipado
han de ser custodiados por el LAJ hasta que se interponga la demanda, a la que se unirn.
-Advertencia en el escrito de demanda. Es conveniente hacer siempre referencia en el escrito de demanda (con los documentos
correspondientes) a que los hechos del litigio han sido objeto de prueba anticipada, sobre todo cuando el Juez competente para
conocer de la demanda no es el mismo que conoci del inicio de la anticipacin de la prueba.
3.2. LAS MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS
El futuro demandante tambin puede ejercitar su derecho a la tutela cautelar antes de la interposicin de la demanda. Las
medidas cautelares persiguen asegurar la efectividad de la futura sentencia estimatoria, ante el temor fundado de su incumplimiento
por parte del demandado. Cuando existe el peligro en la demora, el futuro demandante puede solicitar al Tribunal las medidas que
considere necesarias para asegurar su pretensin, incluso antes del nacimiento del proceso.
Se regula la posibilidad de solicitar medidas cautelares, pero slo cuando quien las solicita alega y acredita razones de
urgencia o necesidad. Adems, en el caso de que el Tribunal las acuerde, el actor est gravado con la carga de interponer su
demanda en el plazo preclusivo de veinte das a contar desde su adopcin. De lo contrario, el Tribunal, de oficio, alzar las
medidas cautelares adoptadas, condenar al solicitante en costas y le declarar responsable de los daos y perjuicios
ocasionados al sujeto que las soporta.
El solicitante ha de presentar su escrito de solicitud de medidas cautelares previas ante el Tribunal competente para conocer de la
futura demanda principal. El rgano judicial ha de examinar de oficio las normas que regulan sus presupuestos procesales
(jurisdiccin y competencia objetiva y territorial).
Existe la posibilidad de que el Tribunal territorialmente incompetente pueda dictar las medidas cautelares urgentes a prevencin,
sin perjuicio de remitir despus los autos al rgano judicial territorialmente competente (art. 725.2 LEC).
La Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje, tambin establece la posibilidad de solicitar medidas cautelares previas a
las actuaciones arbitrales. Dichas medidas se solicitarn al Tribunal del lugar en el que deba ser ejecutado el laudo, y, en su
defecto, al del lugar donde las medidas deban producir su eficacia.

4. LA CONCILIACIN PREVIA
La LEC/2000 no regula la conciliacin previa. No obstante, sigue vigente el acto de conciliacin previo al proceso previsto en la
LEC/1881, hasta que entre en vigor la futura Ley sobre Jurisdiccin Voluntaria.
La conciliacin no se erige en presupuesto, ni de la demanda, ni de la sentencia de fondo. Esta conciliacin permanece con un
carcter meramente facultativo.
En la prctica sigue siendo utilizada para intentar alcanzar un acuerdo autocompositivo entre los futuros litigantes, que evite la
iniciacin del pleito. En todo caso, permite interrumpir la prescripcin, y, en el supuesto de no conseguirse el acuerdo,
tambin acredita el nacimiento de la mora.
Por lo dems, es una va ms econmica que el requerimiento notarial, puesto que no hay que satisfacer los honorarios del notario,
ni los del abogado, ni los aranceles del procurador, ya que la intervencin de estos profesionales no es obligatoria.
El procedimiento a seguir es el siguiente:
1. El rgano competente es el LAJ del Juzgado de Primera Instancia (o el de Paz, en funcin de la cuanta) del domicilio (y, en su
defecto, residencia) del futuro demandado.
2. El futuro demandante ha de presentar un escrito, con sus copias, ante el LAJ del Tribunal competente identificando a todas las
personas involucradas en el conflicto cuya resolucin pretende, as como su pretensin. No se requiere la capacidad de postulacin.

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3. Una vez admitida a trmite, el LAJ cita a las partes (es decir, al futuro demandante y demandado) a una comparecencia que
se desarrolla oralmente. Estas personas no tienen la obligacin de comparecer, y, en el caso de inasistencia de cualquiera de ellas, se
tendr el acto por intentado sin efecto.
4. La comparecencia se celebra, por lo general, ante la presencia del LAJ, que intentar que se alcance el acuerdo solicitado.
El LAJ (o persona en quien delegue) extender un acta sucinta firmada por todos los comparecientes del contenido de la
comparecencia. Si se alcanzara el acuerdo, y el Tribunal competente fuera el Juzgado de Primera Instancia, podr instarse la
ejecucin forzosa del mismo. Sin embargo, en los raros casos en los que el juez competente sea el de Paz, la citada acta carece de
fuerza ejecutiva, siendo un documento pblico con base al cual podr iniciarse el correspondiente juicio verbal por razn de la
irrisoria cuanta mxima de 90 euros.
5. Cualquier de los sujetos intervinientes en el acto de conciliacin podr instar su nulidad en el plazo de quince das.

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QUINTA PARTE.- LOS ACTOS DE ALEGACIN

LECCIN 15. LA DEMANDA
1. LOS ACTOS DE ALEGACIN
1.1. DELIMITACIN
Por alegaciones iniciales hay que entender las que se realizan al inicio del procedimiento mediante las siguientes formas:
De forma escrita, mediante la demanda, la contestacin a la demanda y la reconvencin.
De forma oral, en la comparecencia previa.
1.2. OBJETO
Esta fase procesal tiene por finalidad introducir el objeto procesal con todos sus elementos esenciales. Este objeto est
integrado por la pretensin, de cuyos elementos hay que destacar los elementos subjetivos y materiales:
1. Subjetivos:
La determinacin del rgano jurisdiccional competente.
La determinacin de las partes procesales.
2. Materiales:
La peticin.
Los hechos con relevancia jurdica que fundamentan la peticin.
Durante esta fase, deben las partes, de conformidad con el principio de aportacin, introducir los hechos que sustancian sus
pretensiones y proponer la prueba pertinente en relacin a tales hechos. De aqu que los actos de alegacin puedan ser calificados
tambin como actos instructorios, en la medida en que sirven para introducir los hechos al proceso.
En conclusin, por actos de alegacin cabe entender nicamente los siguientes:
1. La demanda (399) y su contestacin (405-409)
2. La reconvencin (405-409) y su contestacin
3. Alegaciones complementarias y aclaratorias (416 y ss)
4. La ampliacin de la demanda y contestacin

2. EL ESCRITO DE DEMANDA
2.1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES
Se entiende por demanda el acto procesal escrito de postulacin del demandante por el que se ejercitan los siguientes
derechos:
-Ante el rgano jurisdiccional competente, el derecho de accin.
-Frente al demandado, se interpone la pretensin.
Del concepto de demanda se infieren las siguientes notas esenciales:
A) Contenido
a) Ejercicio del derecho de accin
La demanda est conformada por la manifestacin del ejercicio del derecho de accin. A travs de este acto procesal se
posibilita el libre derecho de acceso a los tribunales, que constituye la primera nota esencial del derecho fundamental a la tutela
judicial efectiva. Por esta razn, cualquier obstculo a este derecho de libre acceso sera inconstitucional y abrira las puertas
al recurso de amparo.
b) Acto de interposicin de la pretensin
En otros procedimientos, como el contencioso-administrativo o el penal, el acto de ejercicio de la accin (interposicin del
recurso contencioso-administrativo, querella) y el de la interposicin de la pretensin (demanda y escrito de acusacin) suelen
estar distanciados procedimentalmente. Sin embargo, en el proceso civil se confunden el ejercicio de la accin y el de la de la
pretensin en el escrito de demanda. Por ello, la ley dispone que el juicio principiar por demanda, en la que se expondrn
numerados y separados los hechos y los fundamentos de derecho y se fijar con claridad y precisin lo que se pida.
Debido a que esta instruccin particular no se cohonestaba con las exigencias de que a tutela dispensada por los jueces ha de ser
efectiva, la LEC/2000 increment el principio de investigacin en las actuaciones previas a la demanda, que permiten reclamar la
existencia de una instruccin judicial, previa a la demanda.
Esta instruccin civil pre-procesal, que el futuro demandante puede instar a fin de poder fundamentar su pretensin, se
acomete mediante los siguientes procedimientos:
-Las diligencias preliminares.
-Los actos de anticipacin y aseguramiento de la prueba.
Se exceptan de lo anterior los supuestos de investigacin judicial sobre los hechos que han de fundar la pretensin , en los
que el ejercicio de la accin y el de la pretensin pueden encontrase distanciados procedimentalmente.
B) Requisitos subjetivos
La demanda es un acto procesal la parte activa en el proceso, esto es, del actor o demandante. Se interpone ante el Tribunal,
pero se dirige contra el demandado, haciendo nacer en l la carga de comparecer y contestarla en tiempo y forma. Por esta
razn, el artculo 5.2 LEC dispone que Las pretensiones se formularn ante el tribunal que sea competente y frente a los sujetos
a quienes haya de afectar la decisin pretendida.
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a) El rgano jurisdiccional: Examen de oficio

La demanda ha de interponerse ante el rgano jurisdiccional, objetiva y territorialmente competente.
Si el demandante interpusiera una demanda en la que el rgano judicial careciera de jurisdiccin, competencia objetiva o
territorial (imperativa), podr dicho rgano jurisdiccional inadmitir la demanda mediante auto. En otro caso, el LAJ la
admitir mediante Decreto.
1. Jurisdiccin
El rgano judicial ha de ostentar jurisdiccin. Este presupuesto procesal es examinable de oficio.
2. Competencia objetiva
El rgano judicial ha de ser objetivamente competente.
Tratndose de una demanda de juicio ordinario, es claro que habr de interponerse ante un Juzgado de 1 Instancia, toda vez que
los Juzgados de Paz tienen vedadas estas demandas por estar limitada su competencia objetiva a una cuanta no superior a 90 euros.
Tambin la competencia objetiva ha de ser examinada de oficio.
3. Competencia territorial
La demanda ha de interponerse ante el Juzgado territorialmente competente, siendo el fuero general el del domicilio de las
personas que hayan de ser demandadas.
La competencia territorial, cuando venga determinada por reglas imperativas, es tambin vigilable de oficio.
4. Procedimiento adecuado
En el escrito de demanda se ha de determinar el procedimiento adecuado.Se obliga al actor a reflejar en su demanda la cuanta
del bien litigioso, a fin de poder determinar si el procedimiento, al que da lugar la admisin de la demanda, ha de ser:
-El ordinario Superior a los 6.000 euros.
-El verbal Igual o inferior a 6.000 euros.
Tambin este presupuesto procesal es vigilable de oficio, aun cuando su incumplimiento no ocasionar, como sucede con los
presupuesto de jurisdiccin y competencia, la inadmisin de la demanda, sino su subsanacin y que el juzgado le otorgue a la
demanda la tramitacin que corresponda, no obstante la indebida calificacin de dicho procedimiento efectuada por el actor.
b) Las partes: Examen de oficio y a instancia de parte
En el escrito de demanda se consignarn los datos y circunstancias de identificacin del actor y del demandado y el
domicilio o residencia en que pueden ser emplazados (399). El juicio verbal principiar mediante demanda sucinta, en la que se
consignarn los datos y circunstancias de identificacin del actor y del demandado y el domicilio o los domicilios en que pueden
ser citados (437.1).
Es fundamental en la demanda identificar a las partes con expresin de sus respectivos domicilios. Debido a que slo las partes
han de sufrir, en su da, los efectos de la cosa juzgada, el rgano judicial ha de conocer su identificacin y su domicilio real con los
siguientes fines:
-Poder comunicarse con las partes.
-Darle ocasin al demandado para que ejercite su derecho de defensa.
-Evitar la infraccin, a ambas partes, de su derecho a la tutela judicial efectiva.
La LEC intenta evitar, en la medida de lo posible, las situaciones de indefensin material que se produciran por
desconocimiento del demandado en su primer emplazamiento, generando contra l un supuesto de rebelda a la fuerza, causante
de indefensin material y susceptible de generar la nulidad de actuaciones.
No obstante, si el demandante no pudiera averiguar el domicilio, puede requerir el auxilio del tribunal.
En cualquier caso, el primer emplazamiento, del que ha de depender su personacin, ha de ser personal, a fin de que el
demandado pueda ejercer su derecho de defensa.
La omisin de la determinacin e identificacin del demandado, en la medida en que genera indefensin, es causa de
nulidad de actuaciones. Pero no todo error nominal produce indefensin.Tanto la jurisprudencia del TEDH como la del
Tribunal Constitucional, tambin exigen que el demandado sea diligente en el cumplimiento de la obligacin procesal de
comparecencia, de tal suerte, que, si conociera su existencia, y no hubiera comparecido, no existir vulneracin alguna de su
derecho de defensa.
En ambas partes (demandante y demandado), han de concurrir los presupuestos de capacidad, legitimacin y postulacin
procesal:
1. La capacidad
La falta de capacidad para ser parte, procesal y de conduccin procesal, puede ser apreciada de oficio por el tribunal en
cualquier momento del proceso.
No obstante, incumbe al demandado, en su escrito de contestacin a la demanda, la carga de denunciar, mediante el
ejercicio de las excepciones procesales, el incumplimiento de este y de los dems presupuestos procesales. Ambas partes pueden
tambin formular idntica denuncia en la comparecencia previa y en la vista del juicio verbal , en la que el juez procurar su
subsanacin.
2. La legitimacin
Las partes han de ostentar legitimacin Legitimacin activa (demandante) y legitimacin pasiva (demandado).
La legitimacin es una relacin trazada por una norma de Derecho material, que ha de vincular a las partes con el objeto
litigioso.
-Regla general: Como regla general, la ausencia de esta relacin jurdica no puede ser apreciada de oficio por el tribunal.
-Excepcin: De la regla general, hay que exceptuar el presupuesto procesal de la capacidad de conduccin procesal y la
excepcin de litisconsorcio necesario, que pueden ser planteadas en la comparecencia previa y que, de conformidad con la
doctrina legal del TS, puede incluso ser examinada de oficio, razn por la cual deben demandarse a todos los litisconsortes.

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3. La postulacin procesal
El demandante habr de interponer su demanda mediante procurador con poder suficiente y asistido de letrado. Esto es
as debido a que al juicio ordinario tan solo cabe acudir mediante demandas cuyo valor del bien litigioso ha de superar la cuanta de
6.000 euros, por tanto, siempre superior a la de 2.000 euros, que se determina como lmite para convertir en obligatoria tanto a la
representacin procesal como a la capacidad de postulacin.
Se obliga a reflejar en la demanda el nombre y apellidos del procurador y del abogado, cuando intervengan.
-Regla general obligatoria: La obligatoriedad de reflejar los datos de identificacin del procurador y del abogado en el
escrito de demanda se ha de convertir en la regla general, pues la postulacin en el juicio ordinario es obligatoria (a diferencia del
verbal con cuanta inferior a los 2.000 euros).
-Excepcin: No obstante, podra ocurrir que, tratndose de una demanda ratione materiae de la procedencia de este juicio
ordinario, el valor del bien litigioso no alcanzara los 2.000 euros. En este supuesto no sera necesario reflejar los datos de
identificacin del procurador y del abogado.
Requisito vigilable de oficio
La postulacin procesal tambin es vigilable de oficio en la comparecencia previa (audiencia previa)
C) Requisitos objetivos
a) La peticin
La peticin es la declaracin de voluntad que, plasmada en el clsico suplico o solicito de la demanda, integra el
contenido sustancial de la pretensin, determinando los lmites cualitativos y cuantitativos del deber de congruencia del
juez.
La peticin de cognicin determina la naturaleza o clase de pretensin ejercitada y de la futura sentencia:
-Declarativas: En las pretensiones declarativas se solicita del tribunal la existencia o negacin de una determinada
relacin jurdica o derecho subjetivo.
-Constitutivas: En las pretensiones constitutivas se solicita del tribunal la creacin, modificacin o extincin de un
derecho, acto o situacin jurdica.
-De condena: En las pretensiones de condena se solicita que el tribunal condene al demandado al cumplimiento de una
determinada prestacin.
En pureza, slo las pretensiones de condena abren las puertas al proceso de ejecucin. No obstante, las pretensiones constitutivas
tienen determinados efectos ejecutivos, ligados a la publicacin de la sentencia.
La peticin ha de plasmarse en el suplico de la demanda:
La peticin ha de reunir los requisitos de claridad y precisin. Finalidad: permitir que el demandado pueda contestar la
peticin eficazmente y que el Tribunal pueda satisfacer la pretensin y la defensa.
Si la peticin no reuniera los requisitos de claridad y de precisin, su incumplimiento podra dar lugar a que prosperase
la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda.
Las peticiones redactadas de una manera defectuosa, pueden subsanarse en la comparecencia previa
En el supuesto de que el actor haya acumulado varias pretensiones contra el demandado deben reflejarse con la debida
separacin. Este requisito tiene por finalidad posibilitar la obligacin de congruencia. Por esta razn, se requiere del rgano
judicial que, en la parte dispositiva de la sentencia, se plasmen, tambin con la debida separacin, el pronunciamiento
correspondiente a cada uno de los puntos objeto del litigio o peticiones.
Asimismo, si las peticiones formuladas fueren subsidiarias, es decir, si se tratara de una acumulacin eventual de
pretensiones para el caso de que fueran desestimadas las principales, se harn constar por su orden y separadamente.
Suele incorporarse tambin al petitum la solicitud de que el demandado sea condenado en costas.
b) La fundamentacin fctica
La peticin, por s misma, no integra la totalidad del objeto procesal, sino que precisa tambin de la fundamentacin. Se distingue
los hechos de los fundamentos de derecho que sustancian la peticin. Por tanto, la peticin, junto con la determinacin de
las partes y la causa de pedir, es la que individualiza el objeto procesal, fijando los lmites objetivos y subjetivos, tanto de la
litispendencia, como de los futuros efectos de la cosa juzgada de la sentencia que haya de dar respuesta a la pretensin.
Esta prescripcin no se da en el juicio verbal, en donde se omite el requisito de la fundamentacin de la demanda, lo que no
puede entraar la precipitada conclusin de que no constituya un requisito esencial. El actor es dueo, en el juicio verbal de lo
siguiente:
-De formalizar una demanda ordinaria con sus fundamentos.
-De redactar una papeleta de demanda, esto es, sin fundamentacin fctica y jurdica que se aplazar para el acto de la vista.
-De cumplimentar el pertinente impreso de demanda si el valor del bien litigioso no excediera de 90 euros . En este caso
tampoco se adelantarn los fundamentos de hecho y de Derecho.
Dentro de la causa petendi debemos distinguir, de un lado, la alegacin de hechos, y, de otro, la fundamentacin jurdica.
1. Los fundamentos de hecho
Una vez determinado en el encabezamiento de la demanda sus elementos subjetivos, esto es, la del Juzgado competente, la
identificacin del demandante y del demandado y la postulacin procesal del actor, se dispone que se expondrn numerados y
separados los hechos y que los hechos se narrarn de forma ordenada y clara con objeto de facilitar su admisin o
negacin por el demandado al contestar.
a. Determinacin
La fijacin de los hechos en la demanda reviste una importancia esencial, ya que, de su determinacin, dependern los
efectos de la litispendencia, la mutacin o no del objeto procesal, la congruencia y la cosa juzgada . Esto es debido
fundamentalmente a tres factores: a que los hechos forman parte de la causa petendi; a que rige en nuestra jurisprudencia la teora
de la sustanciacin; y a que, junto a la peticin y a las partes, los hechos forman parte del objeto procesal.
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Por hechos aqu hay que entender los que efectivamente sucedieron en la realidad histrica, pero que alcancen significacin
jurdica, es decir, los acontecidos que integren el presupuesto de hecho de las normas sustantivas, cuyos efectos se reclaman en la
peticin.
De la regla anterior deben exceptuarse las pretensiones constitutivas, en las que la fundamentacin jurdica constituye un
elemento esencial de la pretensin, como consecuencia de la excepcional vigencia de la doctrina de la individualizacin.
En caso de discordancia entre los hechos y los fundamentos de Derecho, han de prevalecer aqullos frente a stos.
-Indefensin: Esta indefensin se produce si se omiten los hechos o, lo que es peor, se introducen intempestivamente en el
proceso, fuera de la fase de alegaciones o incluso en la comparecencia previa.
-Relato fctico: Ha de estimarse correctamente deducido el objeto procesal, en la medida en que del relato fctico pueda
determinarse la causa petendi de la pretensin, de tal suerte que pueda el demandado contestar a la demanda, cualquiera que
sean los fundamentos jurdicos invocados, y pueda el tribunal cumplir con su deber de congruencia, incluso con independencia del
nomen iuris o calificacin jurdica que al demandante le hayan ofrecido sus hechos afirmados.
-Aclaraciones: En cualquier caso, los hechos pueden ser objeto de aclaracin y de precisin en la comparecencia previa;
pero tales aclaraciones no pueden modificar la fundamentacin fctica de la pretensin, ya que, en tal caso, se producira una
mutatio libelli, expresamente proscrita en nuestro ordenamiento.
b. Forma
Los hechos se expondrn numerados y separados, y los hechos se narrarn de forma ordenada y clara con objeto de
facilitar su admisin o negacin por el demandado al contestar. De dicha regla, hay que exceptuar el juicio verbal, en el que,
puede el actor aplazar sus alegaciones al acto de la vista, en la que expondr verbalmente la fundamentacin fctica y jurdica de su
pretensin (art. 443.1).
Interesa tanto al demandado, como al tribunal, que las alegaciones fcticas se expongan de una manera ordenada y
clara, a fin de que sean fcilmente comprensibles por el rgano judicial, bien para procurar una conciliacin intraprocesal, bien para
dictar la sentencia.
Necesidad de que la plasmacin ordenada y clara de los hechos se efecte en orden a posibilitar la admisin o negacin
de los hechos por el demandado.
La LEC no exige que dicha relacin se efecte necesariamente de manera cronolgica, sino tan slo ordenada, lo que
puede realizarse ciertamente con un criterio temporal, pero tambin sera ordenada una exposicin sistemtica de los hechos que
atendiera a los diversos ttulos o causas de pedir.
El relato de los hechos ha de ser claro, lo que significa:
-Que no deben efectuarse afirmaciones hipotticas, pues la prueba ha de recaer sobre hechos afirmados.
-Que no pueden confundirse los hechos con los argumentos jurdicos, que se expondrn en su captulo, consiguiente a las
alegaciones de hecho.
Junto a la exposicin de los hechos, en prrafos separados y numerados, han de determinarse los medios de prueba que
los acreditan.
Con respecto a los dems medios de prueba, la LEC permite que su proposicin se efecte al trmino de la
comparecencia previa, siempre y cuando no haya prosperado la conciliacin intraprocesal, o al final de la vista del juicio verbal.
Junto con la exposicin ordenada de los hechos y de la prueba documental y de informes que los acreditan, el
demandante tambin puede formular valoraciones o razonamientos sobre tales medios probatorios que robustezcan la
fundamentacin de su pretensin.
c) La fundamentacin jurdica
-Juicio ordinario Los fundamentos de Derecho tambin han de exponerse ordenadamente
-Juicio verbal Los fundamentos de Derecho pueden efectuarse al inicio de la vista
1. Fundamentos procesales
Los fundamentos procesales son los relativos a la capacidad de las partes, representacin de ellas o del procurador,
jurisdiccin, competencia y clase de juicio en que se deba sustanciar la demanda, as como sobre cualesquiera otros hechos de
los que pueda depender la validez del juicio y la procedencia de una sentencia sobre el fondo.
a. Presupuestos procesales comunes
Son presupuestos procesales comunes los que han de cumplirse en todo proceso. Pueden ser divididos en los siguientes
grupos:
-Presupuestos del rgano jurisdiccional.
-Presupuestos de las partes.
-Presupuestos del objeto procesal.
El cumplimiento de los mencionados presupuestos ha de acreditarse mediante los documentos procesales requeridos
(poderes notariales de representacin material y procesal y que acrediten la competencia objetiva y territorial y el procedimiento
adecuado). Su omisin podra acarrear la inadmisin de la demanda. No obstante, nosotros no secundamos esta rgida
interpretacin.
Dentro de los requisitos procesales comunes reviste singular importancia la determinacin de la cuanta o valor del
bien litigioso.
-Ha de reflejarse en la demanda y justificarse documentalmente
-La determinacin de la cuanta queda, adems, fijada definitivamente en la demanda.
La legitimacin no constituye presupuesto procesal alguno, sino un elemento de la fundamentacin de la pretensin, por lo que
debe ser expuesta en los fundamentos materiales.
Sin embargo, de esta regla debe exceptuarse la capacidad de conduccin procesal y el litisconsorcio necesario, que es una
excepcin vigilable de oficio y, por tanto, un autntico presupuesto procesal, as como la legitimacin por sustitucin y de
determinadas relaciones jurdicas.
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b. Presupuestos procesales especiales

Igualmente han de reflejarse en la demanda los presupuestos procesales especficos de cada procedimiento o hechos de
los que pueda depender la validez del juicio y la procedencia de una sentencia de fondo.
Estos presupuestos especiales pueden condicionar la admisin de la demanda o la admisibilidad de una sentencia de
fondo.
Son presupuestos que condicionan la validez de la demanda los siguientes:
La falta de jurisdiccin.
Ausencia de competencia objetiva, funcional y territorial indisponible.
Falta de capacidad para ser parte, de postulacin y de conduccin procesal.
Presupuestos especiales del objeto procesal (la autocomposicin, la reclamacin previa, las cauciones y requerimientos)
Estos presupuestos han de acreditarse mediante la aportacin de los documentos, cuyo incumplimiento puede acarrear
su imposibilidad de sanacin
2. Fundamentos materiales
Una vez plasmados, en el escrito de demanda, los fundamentos procesales, han de reflejarse, en epgrafe separado, los
fundamentos materiales, que pueden ser sistematizados en subjetivos y objetivos:
-Fundamentos subjetivos. Contemplan la legitimacin, activa y pasiva de las partes o relacin jurdica de Derecho material,
que ligan al actor y al demandado con el objeto litigioso mediato o derecho subjetivo, bien o inters jurdico que se discute en el
proceso.
-Fundamentos objetivos. Son las normas jurdico materiales invocables o aplicables a los hechos constitutivos reflejados
en las alegaciones de hecho de la demanda.
En el juicio ordinario, los documentos acreditativos de la legitimacin, activa y pasiva, han de ser incorporados a la
demanda.
En el juicio verbal, al no requerirse que se exponga en la demanda la fundamentacin fctica, tales documentos podrn
ser aportados en el acto de la vista.
2.2. ADMISIN E INADMISIN DE LA DEMANDA
Inadmisin de la demanda
Una demanda puede ser rechazada a limine litis en los supuestos contemplados. As, el Tribunal dictar resolucin de
inadmisin de la demanda, que revestir la forma de Auto, contra el que el actor podr interponer recurso de apelacin ,
habida cuenta de su carcter definitivo.
El auto de inadmisin de demanda, al no afectar al fondo, que queda imprejuzgado, no produce efectos materiales de cosa
juzgada, por lo que el demandante puede, una vez subsanados los defectos procesales, volver a plantear la demanda, salvo
que la inadmisin obedezca a la caducidad de la accin.
Asimismo, podra el tribunal, previa dacin de cuenta del LAJ, inadmitir la demanda por manifiesta falta de incapacidad del
demandante. No obstante, en caso de duda, debe dejar este extremo para resolverlo en la comparecencia previa. Tambin la
postulacin y representacin procesal es vigilable de oficio en la comparecencia previa.
Admisin de la demanda
El LAJ ha de efectuar un examen jurdico procesal a la demanda. Si como resultado de este examen, el LAJ viera que la
demanda no se encuentra en ninguna de las causas de inadmisin y, una vez examinados de oficio tambin los presupuestos
procesales de jurisdiccin, competencia objetiva y territorial (cuando sea imperativa), dictar decreto admitiendo la misma y
dar traslado de ella al demandado para que la conteste en el plazo de veinte das.
En el supuesto de que exista una pluralidad de demandados, el plazo de veinte das previsto, empezar a correr
individualmente, para nada uno de ellos, desde la fecha de su respectiva notificacin.
Los efectos de la admisin de la demanda pueden ser objetivos y subjetivos:
Efectos subjetivos. Se designan bajo la denominacin genrica de la litispendencia, la cual retrotrae sus efectos al momento
de la presentacin de la demanda.
Efectos subjetivos. Consisten en establecer la carga al demandado de personarse en el procedimiento a fin de proceder a la
contestacin de la demanda, en sus diversas modalidades, o a allanarse a la pretensin. Si el demandado no compareciera, ser
declarado en rebelda con los efectos propios contemplados por los artculos 496-508.
Procedimiento inadecuado
Si el procedimiento fuere inadecuado por razn de la cuanta o de la materia, el LAJ le otorgar la tramitacin que
corresponda. Contra esta diligencia, cabr recurso de revisin.
Si no pudiera fijarse la cuanta del bien litigioso o no se justificara el procedimiento instado en la demanda, el LAJ ordenar la
subsanacin y, si el actor no lo subsanara, el Tribunal le dar a los autos el curso que estimara procedente.
Acumulacin improcedente de acciones
En caso de acumulacin improcedente de acciones, requerir al actor para que subsane el defecto en el plazo de cinco das,
finalizado el cual sin que proceda o no se realice dicha subsanacin, decretar el archivo de la demanda.

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LECCIN 16. LA LITISPENDENCIA

1. LA LITISPENDENCIA
1.1. CONCEPTO, NATURALEZA Y FUNDAMENTO
Por litispendencia se entiende el conjunto de efectos que produce la admisin de la demanda.
1. Manifestacin positiva
La perpetuatio iurisdictionis tiene una manifestacin positiva, en dos sentidos:
Traba al rgano judicial y le crea la obligacin de resolver, con congruencia y a travs del procedimiento adecuado, el
objeto procesal, el cual queda definitivamente fijado, con prohibicin de mutatio libelli [ni el demandante le est permitido
ejercitar nuevas acciones, ni al demandado oponer nuevas excepciones].
Otorga a las partes todo el conjunto de posibilidades, cargas y obligaciones procesales que se derivan del procedimiento
incoado.
2. Manifestacin negativa
La perpetuatio iurisdictionis tiene tambin una manifestacin negativa, que es la imposibilidad de que sobre ese mismo
objeto procesal pueda conocer otro rgano jurisdiccional. Si as lo hiciera, podr el demandado oponer, en el segundo
procedimiento, la excepcin de litispendencia.
B) Fundamento y naturaleza
El fundamento y naturaleza de la litispendencia descansa en lo siguiente:
En la obligacin constitucional de permitir el libre acceso de los ciudadanos a los tribunales, que conlleva la obligacin
constitucional del juez de admitir las demandas, sin que, como regla general, pueda producirse una denegatio actionis.
Atendiendo a su efecto negativo, la litispendencia participa de la misma naturaleza que la cosa juzgada, a la que viene a
prevenir o garantizar sus futuros efectos.
1.2. PRESUPUESTOS Y REQUISITOS
Con respecto a los presupuestos y requisitos de la litispendencia, nos remitimos a lo dicho en el Leccin 8.

1.3. CMPUTO
La litispendencia () se produce desde la interposicin de la demanda, si despus es admitida (410).
1.4. EFECTOS DE LA LITISPENDENCIA
A) Materiales
a) La interrupcin de la prescripcin
1. Adquisitiva
La interrupcin civil se produce por la citacin judicial hecha al poseedor, aunque sea por mandato de juez incompetente.
No se puede trata de la prescripcin adquisitiva o usucapin como un efecto material en sentido estricto, de la litispendencia,
ya que dicha interrupcin proceder ante cualquier tipo de citacin judicial o, para ser ms precisos ante cualquier emplazamiento
del poseedor, aunque no lo fuera en calidad de demandando (as, en un acto de conciliacin), ni lo fuera por el juez competente. De
este modo, se erige al acto de conciliacin como instrumento idneo para obtener la interrupcin de la prescripcin, siempre
y cuando la demanda se interponga dentro de los dos meses posteriores a su celebracin. En tal supuesto, la interrupcin de
la prescripcin se produce desde el momento de admisin de la papeleta de conciliacin.
Tratndose de una demanda, el momento de interrupcin de dicha prescripcin adquisitiva no es el de su admisin, sino
el del emplazamiento y, dentro de l, el del da en el que el demandado suscriba su pertinente acuse de recibo.
2. Extintiva
Distinto a la prescripcin adquisitiva es la prescripcin extintiva o de las acciones, la cual tambin se interrumpe con la
admisin de la demanda. Se dispone en el CC que la prescripcin de las acciones se interrumpe por su ejercicio ante los
Tribunales, por reclamacin extrajudicial del acreedor y por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor.
Ntese que el precepto no exige el ejercicio de la accin en forma de demanda, sino sencillamente su ejercicio ante los
Tribunales. Por esta razn, el TS ha admitido la demanda de pobreza como medio idneo para obtener dicha interrupcin,
siempre y cuando pueda, de su lectura, individualizarse la pretensin (STS). Con el cumplimiento de idntico requisito, mutatis
mutandis puede reclamarse la aplicacin de esta doctrina a determinados actos preparatorios de la demanda, tales como las
diligencias preliminares o los actos de prueba anticipada y aseguramiento de la prueba.
Asimismo, pueden alcanzarse tales efectos interruptorios mediante el acto de conciliacin.
Finalmente, tambin puede obtenerse la interrupcin de la prescripcin extintiva mediante instrumentos materiales, tales
como el requerimiento del acreedor al deudor para que cumpla su obligacin y el reconocimiento de la deuda efectuado por el
deudor.
b) Constitucin en mora del deudor y devengo de intereses legales
Incurren en mora los obligados a entregar o a hacer alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o
extrajudicialmente el cumplimiento de su obligacin.
Como es sabido, los principales efectos de la mora del deudor consisten en poder ser condenado al pago de la pertinente
indemnizacin de daos y perjuicios y al de los intereses legales.
Pero el tratamiento de uno y otro efecto es distinto. En tanto que la constitucin en mora del deudor puede obtenerse a travs
de cualquier reclamacin extrajudicial (as, por ejemplo, mediante un requerimiento notarial art. 1100 CC), los intereses legales (no los
101

nacen desde que

son judicialmente reclamados, con lo que se configuran como un efecto exclusivo y tpico de la litispendencia.
Ahora bien, debido a que no se exije la admisin de a demanda, sinmo slo la reclamacin judicial, se sustenta la tesis de que
tambin la demanda de acto de conciliacin es idnea para ocasionar dicho nacimiento de los intereses legales.
c) El surgimiento de los bienes litigiosos
Finalmente la litispendencia ocasiona tambin que la pretensin mediata es decir, el bien o inters que se discute en el
proceso, adquiera el carcter de bien litigioso.
Este carcter surge desde que se conteste a la demanda (nuevamente reaparece la tesis del proceso como contrato de litis
contestatio) y no desde su admisin.
Sin embargo, para que este carcter pueda ser reclamable frente a terceros, es necesario que se adopte la oportuna medida
cautelar con efecto registral que impida al tercero ampararse en la buena fe. De aqu la conveniencia inscribir en el Registro de la
Propiedad la oportuna anotacin de embargo o sencillamente obtener la correspondiente anotacin preventiva de
demanda.
convencionales, cuyo nacimiento puede condicionarse a cualquier momento anterior, como lo sera el del cumplimiento de la obligacin)

B) Procesales
a) Positivos
1. En el rgano judicial
Una vez examinada por el juez su propia jurisdiccin y competencia y admitida la demanda, surge en el rgano judicial
la obligacin de solucionar el litigio u objeto procesal que se le ha trabado. Ningn otro rgano jurisdiccional, mientras est
pendiente el proceso declarativo, salvo que carezca de alguno de los presupuestos procesales de jurisdiccin o competencia
(nulidad radical), podr conocer de ese objeto procesal que ha quedado trabajo jurisdiccionalmente y con respecto al cual el
juez est obligado a resolver con todas las exigencias de la doctrina constitucional sobre el derecho a la tutela (resolucin
motivada, fundada en Derecho, razonada y razonable y congruente).
Debido a la introduccin del principio de la oralidad, esa obligacin de resolver el conflicto es predicable, en principio,
exclusivamente del juez que admiti la demanda, salvo casos justificados de enfermedad, sancin disciplinaria, jubilacin o
promocin del titular del rgano judicial. Tiene la obligacin de dictar la sentencia, porque, en un proceso oral, tan slo el juez
que ha presenciado la prueba, est legitimado para dictar la sentencia.
La admisin de la demanda genera la obligacin del juez de conocer de todo el proceso declarativo hasta el
pronunciamiento de una resolucin definitiva.
2. En el objeto procesal
a. La prohibicin de la mutatio libelli
Como consecuencia de la admisin de la demanda queda fijado definitivamente para el actor el objeto procesal. A partir
de ese momento no le es posible modificar su pretensin. La razn de esta prohibicin de transformacin de la demanda reside
en el derecho de defensa: el demandado tiene derecho a contestar a la demanda en los trminos en los que se le ha dado traslado de
la misma.
La prohibicin de transformacin de la demanda hay que extenderla tambin a la acumulacin inicial de pretensiones y
a la entrada de nuevos documentos.
Igualmente esta prohibicin hay que extenderla a la prohibicin del ius novorum en la segunda instancia Ampliacin del objeto por el demandado
Es posible la ampliacin del objeto por el demandado mediante la reconvencin y las excepciones anlogas, tales como la
prescripcin y nulidad de contrato. Lo que no puede hacer el demandado es, sin haber alegado una excepcin, plantearla en la
segunda instancia o en la casacin.
Alegaciones complementarias
La prohibicin de cambio de la demanda no significa que no pueda el demandante efectuar alegaciones
complementarias.
Como su nombre indica, tienen por finalidad obtener la plenitud del objeto procesal, sin que pueda el demandante alterar los
elementos esenciales de su pretensin. Por tanto, se pueden rectificar errores de la demanda, formular aclaraciones o
explicaciones e incluso adicionar hechos nuevos, pero siempre y cuando se circunscriban a fundamentar la pretensin ya
deducida. Asimismo, puede el demandado variar sus argumentos jurdicos en las conclusiones.
Innovaciones
Distinto de los hechos nuevos son las innovaciones en el estado de las cosas o en el de las personas o terceros, los
cuales en nada han de afectar a la mutacin del objeto procesal. De este modo, la valoracin del bien litigioso queda definitivamente
fijado en la demanda con independencia de sus futuras fluctuaciones de valor, lo que puede tener importantes consecuencias
procesales (as, para la suma del gravamen en el recurso de casacin).
Domicilio del demandado: Lo mismo puede decirse con el domicilio del demandado, una vez contestada la demanda, pues
es una obligacin de las partes, la de notificar al tribunal sus cambios de domicilio (art. 155.5).
Inters del menor: Otro tanto cabe afirmar con el inters del menor ante un cambio de circunstancias de sus progenitores
con respecto a una impugnacin de una declaracin de desamparo.
Si la innovacin consistiera en la prdida del objeto procesal por falta de legitimacin para el sostenimiento de la pretensin, se
autoriza al tribunal a dar por finalizado el procedimiento por satisfaccin extraprocesal de la pretensin.
b. La preclusin, para el demandante, de la entrada de nuevos hechos y causas de pedir
La preclusin [prdida, extincin o caducidad de una facultad o potestad procesal por no haber sido ejercida a tiempo] en la
entrada de los hechos en el proceso, que ha de efectuarse en la demanda, no se circunscribe a la fase declarativa y sucesivas
instancias, sino que se extiende tambin a los futuros procesos que, en relacin a esa pretensin, puedan suscitarse. De aqu
la conveniencia de alegar en la demanda la totalidad de los hechos y de las causas de pedir que fundamenten la pretensin.
102

Se dispone que cuando lo que se pida en la demanda pueda fundarse en diferentes hechos o en distintos fundamentos o
ttulos jurdicos, habrn de deducirse en ella cuantos resulten conocidos o puedan invocarse al tiempo de interposicin, sin que sea
admisible su alegacin para un proceso ulterior. Y se establece la sancin procesal al incumplimiento del mandato: a efectos de
litispendencia y de cosa juzgada, los hechos y los fundamentos jurdicos aducidos en un litigio se considerarn los mismos que los
alegados en otro juicio anterior si hubiesen podido alegarse en ste.
Comentarios al artculo 400 LEC
Lo que viene a establecer el artculo 400 LEC es la obligacin de exhaustividad del demandante en la incorporacin de
hechos y de causas de pedir a la demanda, cuyo fundamento, en ltimo trmino, descansa en la seguridad jurdica y en la
economa procesal.
Al igual que sucede en el proceso penal con el derecho del acusado a una sentencia de fondo y a no ser juzgado de nuevo por el
mismo hecho, tambin en el proceso civil se le ha de reconocer al demandado el derecho a no ser, a causa de un litigio,
sucesivamente emplazado por la sola razn de que el actor decidiera fragmentar sus pretensiones y deducirlas en sucesivas
demandas:
Razones econmicas: Este extremo tampoco sera econmico para el Estado, ya que esta hipottica sucesin de procesos,
en un sistema como el de gratuidad de la justicia, resulta oneroso para todos los ciudadanos.
Demandas constitutivas: por otra parte, las demandas constitutivas no pueden dilatarse excesivamente en el tiempo por
la inseguridad jurdica y daos a terceros que pueden acarrear la incertidumbre de las situaciones jurdicas pendientes de
modificacin.
Por esta razn, el artculo 400 obliga al actor a acumular en la demanda todas las causas de pedir, entendiendo por tales
los hechos jurdicos que fundamentan sus pretensiones.
Referencia a los ttulos jurdicos
La referencia que realiza el precepto a la exigencia de aducir la totalidad de los ttulos jurdicos hay que entenderla
limitada a las pretensiones constitutivas, en las que rige la doctrina de la individualizacin de la demanda. En consecuencia,
existirn tantos objetos procesales, como motivos de impugnacin o causas de pedir sucedan y se deduzcan en el proceso.
Procesos sumarios
El mbito de aplicacin del artculo 400 LEC no puede reclamarse en los procesos sumarios, que gozan de una
cognicin limitada a determinados aspectos de la relacin jurdico material debatida. Al no poderse deducir, en ellos, la
totalidad del objeto procesal y no producir las sentencias que en tales procesos sumarios recaigan plenos efectos materiales de la
cosa juzgada (art. 447.2-4), resulta claro que no se les puede exigir a ellos la obligacin de exhaustividad del artculo 400.1 y
consiguiente prohibicin de su nmero segundo.
Hechos y alegaciones jurdicas
Esta obligacin de exhaustividad y consiguiente sancin de la preclusin tampoco puede extenderse indistintamente a
los hechos y a las alegaciones jurdicas.
La preclusin, a fin de evitar situaciones de indefensin, ha de ser rgida en todo lo referente a la introduccin de
nuevos hechos, dada la prohibicin del ius novorum, de introduccin de nuevos hechos o de nova reperta una vez
trascurrida la fase de alegaciones, existente en nuestro ordenamiento, tanto en la primera , como en la segunda instancia. La nica
excepcin a este principio la constituyen las alegaciones complementarias o de hechos nuevos o de nueva noticia
permitidas en la LEC. Fuera de estos supuestos, la introduccin intempestiva de nuevos hechos constitutivos de otros derechos de
crdito, distintos a los afirmados en la demanda, sin duda alguna, ocasionara una indefensin material al demandado y de aqu la
necesidad de la vigencia de esta prohibicin.
Sancin procesal
La sancin procesal al incumplimiento de esta obligacin significa que a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, los
hechos y los fundamentos jurdicos aducidos en un litigio se considerarn los mismos que los alegados en otro juicio anterior si
hubiesen podido alegarse en este.
b) Negativos
El efecto negativo o excluyente faculta a la parte interesada, es decir, al demandado, a plantear, en el segundo proceso
incoado, la excepcin de litispendencia.
Para que la excepcin de litispendencia, deducida en el segundo proceso, pueda ser estimada, es necesario que concurran
determinados presupuestos y requisitos procesales.
Presupuestos procesales: Los presupuestos procesales se resumen en uno solo, la identidad del objeto procesal, la cual es
susceptible de sistematizarse en la concurrencia de las tres clsicas identidades:
De las partes.
De las peticiones.
De las causas de pedir.
Requisitos procesales: Junto al anterior clsico presupuesto, han de concurrir adems otros requisitos procesales derivados
de la existencia efectiva de pendencia entre autnticos procesos y que hemos estudiado en la Leccin 8.

103

LECCIN 17. LA CONTESTACIN A LA DEMANDA

1. LA CARGA PROCESAL DE COMPARECENCIA DEL DEMANDADO
-Juicio ordinario una vez admitida la demanda, el juez dar traslado de ella al demandado y le conceder un plazo de
veinte das para que se persone y la conteste.
-Juicio verbal obliga al juez, una vez admitida la demanda, a citar a ambas partes, actor y demandado, en un plazo no
inferior a diez, ni superior a mes a la realizacin de la vista en la que expondrn oralmente sus alegaciones.
Carga procesal del demandado
En nuestro ordenamiento procesal no existe una autntica obligacin procesal de comparecencia, ni del demandante, ni del
demandado, por cuanto el juez no puede constreir a las partes a que ejerciten sus respectivos derechos a la tutela y de defensa.
No obstante, el demandado tiene la carga procesal de responder a la llamada del juez y de ejercitar su derecho de defensa,
pues en su defecto, el juez declarar su rebelda, exponindose a una sentencia desfavorable, dictada inaudita parte. Esta carga
procesal de comparecencia se acrecienta en determinados procedimientos, como el monitorio, en el que su incumplimiento
puede generar un ttulo de ejecucin o en el desahucio por falta de pago, en el que el impago o no consignacin de la renta,
pueden ocasionar el lanzamiento.
Las tres cargas procesales
Junto a estas dos tradicionales cargas procesales (de comparecencia y de contestacin a la demanda), la nueva LEC ha
introducido tambin la de denunciar, dentro de los diez primeros das del plazo de contestacin y a travs de la
declinatoria, determinados presupuestos procesales del rgano jurisdiccional, tales como su propia jurisdiccin,
competencia territorial o la sumisin al arbitraje.

2. LA CARGA PROCESAL DE CONTESTACIN: POSIBLES CONDUCTAS DEL DEMANDADO

2.1. ALLANAMIENTO
El demandado tambin podr manifestar en la contestacin su allanamiento a alguna o algunas de las pretensiones del actor,
as como a parte de la nica pretensin aducida.
El allanamiento es un acto del demandado, por el que, manifestando su conformidad con la pretensin formulada por el
demandante, pone fin al proceso, provocando la emisin de una resolucin con todos los efectos de la cosa juzgada.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 21 LEC el allanamiento puede ser total o parcial:
Allanamiento total. Cuando el demandado reconoce todas las pretensiones, declarativas y de condena, del actor y manifiesta
su disposicin a cumplir voluntariamente con todas las prestaciones. Tan solo el allanamiento total produce la finalizacin anormal
del procedimiento
Allanamiento parcial. Cuando dicho reconocimiento se limita a determinadas pretensiones y no a otras, o cuando existiendo
una sola pretensin la conformidad se circunscribe a un solo pronunciamiento.
El allanamiento ha de ser personal, claro, concluyente e inequvoco, expreso, consciente y previsible y efectuado sin
condicionamiento alguno. El allanamiento, en tanto acto de disposicin del derecho subjetivo material, ha de ser expreso,
debindose plasmar en el suplico de la contestacin a la demanda.
2.2. LA CONTESTACIN A LA DEMANDA
El demandado tambin puede proceder a negar determinados hechos de la demanda y alegar otros que desvirten la
fundamentacin de la pretensin escrito de contestacin a la demanda.
A) Concepto y fundamento
Se entiende por contestacin a la demanda el acto de postulacin del demandado por el que se reconocen o niegan los hechos
de la demanda, se determina el tema de la prueba y se solicita del rgano jurisdiccional la inadmisin y/o la desestimacin,
total o parcial de la pretensin.
El fundamento de la contestacin a la demanda hay que residenciarlo en el derecho fundamental de defensa del artculo 24.2
CE y en el cumplimiento de los principios constitucionales de contradiccin e igualdad de armas.
B) Requisitos
a) Subjetivos
La contestacin a la demanda es, ante todo, un acto de postulacin del demandado, que se dirige contra el demandante y
se presenta ante el juez que est conociendo de la demanda, para solicitarle su absolucin procesal y/o material.
En la contestacin a la demanda han de observarse la concurrencia de todos los presupuestos procesales Del tribunal, del objeto
procesal y de las partes.
El demandado, si quiere hacer valer el conjunto de excepciones procesales que pueden dilucidarse a travs de la declinatoria
(falta de jurisdiccin, sumisin a arbitraje y falta de competencia en cualquiera de sus manifestaciones), es necesario que lo solicite
dentro de los diez primeros das del plazo para contestar a la demanda. No obstante, producida la denuncia de la declinatoria,
puede el demandado ad cautelam (es decir, para el supuesto de que no prospere la declinatoria) efectuar la contestacin de fondo,
sin que ello implique una sumisin tcita.
Presupuestos procesales
Los presupuestos procesales son obstculos que impiden la emisin de una sentencia de fondo. Por este motivo, el actor tendr
inters en observar el cumplimiento de los presupuestos procesales, con el fin de que se constituya vlidamente la denominada
relacin jurdica procesal.
104

 Cargas del demandante. Incumbe al demandante la carga de presentar la demanda ante el rgano judicial
competente, de instar el procedimiento adecuado y de cumplir con la capacidad y legitimacin, tanto activa, como pasiva,
debiendo dirigir la demanda contra todos los litisconsortes necesarios.
Cargas del demandado. El demandado tiene la carga de integrar determinados presupuestos procesales relativos a l
mismo, como son los de representacin material, capacidad de actuacin procesal y de postulacin. Si no lo hiciera, el juez,
en la comparecencia previa, sugerir su subsanacin y, si desobedeciera dichos requerimientos, podr declarar al
demandando en rebelda.
b) Objetivos
1. La fundamentacin
a. La alegacin fctica
a.1. Contestacin y objeto procesal
Salvo en las excepciones reconvencionales, la contestacin a la demanda no delimita el objeto del proceso, que queda
conformado por la sola deduccin de la pretensin en el escrito de demanda. Ahora bien, la contestacin de la demanda presenta las
siguientes notas:
Contribuye a cerrar definitivamente el objeto del proceso, impidiendo al demandado la introduccin posterior de
nuevos hechos que puedan individualizar excepciones no alegadas en su escrito de contestacin.
Delimita los lmites de la congruencia de la sentencia, la cual, en principio, no slo ha de ser congruente con las
demandas y dems pretensiones de las partes, sino tambin con los puntos litigiosos que hayan sido objeto del debate.
a.2. Contestacin y tema de la prueba
El escrito de contestacin a la demanda tambin otorga seguridad jurdica al demandante . A partir de la contestacin a
la demanda, el demandante podr saber a ciencia cierta:
Las excepciones que definitivamente va a utilizar el demandado en el proceso.
Lo que es ms importante, sobre qu hechos, por haber sido negados por el demandado, ha de recaer su actividad
probatoria (la actividad probatoria del demandante). Es decir, mediante la contestacin a la demanda se determina tambin el tema de la prueba.
Se exige que los hechos se plasmen en la demanda de forma ordenada y clara con el objeto de facilitar su admisin o
negacin por el demandado al contestar e igualmente se requiere que en la contestacin a la demanda habrn de negarse o
admitirse los hechos aducidos por el actor, sancionando,con los efectos de la ficta confessio, el silencio o las respuestas
evasivas del demandado.
El demandado podr impugnar los documentos aportados por el actor, si bien, en el juicio ordinario, dicha impugnacin
puede efectuarse en la comparecencia previa.
-Aportacin de documentos
El demandado en la contestacin de la demanda habr de determinar y aportar todos los documentos acreditativos
del cumplimiento de sus presupuestos procesales (o del incumplimiento de los del actor) y de los que funden sus excepciones,
puesto que, al igual que en la demanda, el trmite de la contestacin determina el momento preclusivo de la entrada de la prueba
documental en el proceso.
-Contestacin en trminos hipotticos o evasivos
Si el demandado no contestara en trminos categricos, sino hipotticos o evasivos o rehusara efectuar contestacin
alguna, el juez est facultado a estimar tales respuestas como admisin de hechos. Con ello se viene a sancionar una doctrina
consagrada ya en la jurisprudencia, segn la cual el silencio o las respuestas evasivas, efectuadas en la contestacin, pueden
considerarse por el tribunal como admisin de hechos.
-Reconocimiento de hechos por el demandado
Si el demandado reconociera la totalidad de los hechos, pero discrepara jurdicamente de la calificacin de los
mismos, no existir thema probandi, y, por tanto, el tribunal podr obviar la fase probatoria y dictar inmediatamente
sentencia. Este supuesto es excepcional en la prctica.
-Negacin de hechos por el demandado
Si el demandado negara o contradijera determinados hechos de la demanda, queda fijado, mediante esta
contradiccin el tema de la prueba, de tal suerte que, con este hecho, nacen las siguientes circunstancias:
De un lado, el demandante tendr que acreditar los hechos, controvertidos por el demandado y constitutivos de su
pretensin, con respecto a los cuales le incumbe la carga material de la prueba.
De otro, el juez podr repeler por impertinentes aquellos medios de prueba que no se ajusten a dicho tema
probatorio.
-Tema de la prueba
Estn exentos de prueba los hechos sobre los que exista plena conformidad de las partes. A sensu contrario, siempre
que el demandado niegue los hechos de la demanda o los contradiga, el actor habr de probar los hechos constitutivos de su
pretensin. Por tanto, una conducta meramente negativa del demandado no exonera al actor de la carga de la prueba, si bien dicha
defensa exclusivamente negativa puede hacer acreedor al demandado de su condena en costas y de una sancin econmica por
incumplimiento de la buena fe procesal (art. 247).
Esta fijacin del tema de la prueba puede ser objeto de modificaciones accidentales en la comparecencia previa,
facultndose a las partes para que, junto al tribunal, fijen los hechos sobre los que exista conformidad y disconformidad de
los litigantes. Ahora bien, no obstante la redaccin del precepto, debemos dejar claros dos extremos:
El juez de oficio no puede introducir nuevos hechos, aunque s medios de prueba.
Tampoco puede una parte, sin consentimiento de la contraria, modificar sus alegaciones de hecho que se erijan en
fundamento o causa de su pretensin o de la defensa.

105

-En el juicio verbal

En el juicio verbal, el demandado habr de concentrar en suescrito de contestacin todas sus excepciones procesales y
materiales. En el acto de la vista se dar la palabra a las partes para fijar con claridad los hechos relevantes en que fundamenten
sus pretensiones, podrn las partes aclarar la fundamentacin de su pretensin y resistencia.
a.3. Las excepciones
Los hechos que ha de alegar el demandado en su escrito de contestacin son los que integran las excepciones. De
conformidad con su naturaleza, su apreciacin por el tribunal puede ocasionar una sentencia absolutoria en la instancia o una
sentencia de fondo.
Las excepciones son siempre actos de aportacin de hechos del demandado. Estos pueden adoptar dos posiciones:
Poner de relieve el incumplimiento del actor de determinados presupuestos procesales o requisitos de la demanda, en
cuyo caso el demandado instar la inadmisin de la pretensin.
Pueden servir para desvirtuar la relacin jurdico material debatida, debiendo, en este caso, el demandado solicitar la
desestimacin de la pretensin.
El demandado es dueo de alegar en su contestacin escrita u oral todas las excepciones procesales y defensas
materiales, que estime pertinentes. Se exceptan de este extremo los procesos sumarios, en los que pueden limitarse los medios
de defensa del demandado. En los procesos sumarios, por no producir las sentencias que en ellos recaigan efectos materiales de cosa
juzgada (o, dicho de otro modo, por permitirse a las partes acudir con posterioridad al oportuno proceso ordinario ), pueden
limitarse los medios de defensa del demandado.
Excepciones procesales
Tambin habr de aducir el demandado, en la contestacin a la demanda, las excepciones procesales y dems
alegaciones que pongan de relieve cuanto obste a la vlida prosecucin y trmino del proceso mediante sentencia sobre el
fondo.
Tales excepciones procesales son denuncias del demandado efectuadas al incumplimiento por el actor de presupuestos
procesales y de ciertos requisitos de la demanda. Sin perjuicio de su examen de oficio (as, el de la jurisdiccin, competencia objetiva y
territorial imperativa, el procedimiento adecuado, la capacidad, la indebida acumulacin de pretensiones, los casos de inadmisin de la demanda o el litisconsorcio
pasivo necesario), su ausencia puede tambin ser evidenciada por el demandado en su escrito de contestacin a la demanda.

Deben ser dilucidadas en la comparecencia previa.

Se establece la carga del demandado de impugnar la cuanta en su escrito de contestacin, lo que reviste singular
importancia para la determinacin del procedimiento aplicable o el cumplimiento de la suma de gravamen en la casacin . Si no lo
hace y el juez no lo advierte de oficio, corre el riesgo de que quede definitivamente fijada por la sola alegacin del actor.
El tratamiento procesal de la declinatoria ha de exceptuarse de dicha regla de carga de alegacin.
-La preclusin elstica
Por tanto, en materia de excepciones procesales rige una preclusin elstica:
En principio, incumbe al demandado la carga de la alegacin de las excepciones procesales en la contestacin a la
demanda.
Si el demandado no denuncia las excepciones procesales en el escrito de contestacin a la demanda, y salvedad hecha de
la excepcin de procedimiento inadecuado o la material de prescripcin, ello no debe constituir bice alguno para que pueda
efectuar dicha denuncia en la comparecencia previa.
Incluso, puede y debe el juez, en virtud del principio de examen de oficio, proponerlas y resolverlas en dicha
comparecencia e incluso en la sentencia.
-Sentencia absolutoria en la instancia
Las excepciones procesales estn dirigidas a obtener la inadmisin de la pretensin La apreciacin por el rgano
judicial, bien en la comparecencia previa, bien al trmino del proceso, en cualquiera de sus instancias, ocasionar un auto o
sentencia absolutoria en la instancia, es decir, una resolucin sin efectos materiales de cosa juzgada, por lo que el actor podr
volver a deducir nueva demanda sobre el mismo objeto procesal en la que habr de subsanar el defecto procesal advertido en dicha
sentencia absolutoria.
Excepciones materiales y reconvencionales
Las excepciones materiales o defensas son aquellos hechos aducidos por el demandado que impiden, extinguen o
excluyen el derecho subjetivo del actor y cuya apreciacin por el rgano jurisdiccional dar lugar a una sentencia
absolutoria en el fondo con todos los efectos materiales de la cosa juzgada.
Estn dirigidas a obtener la desestimacin de la pretensin.
En la contestacin a la demanda, el demandado expondr los fundamentos de su oposicin a las pretensiones del actor,
alegando las excepciones materiales que tuviere por conveniente.
A diferencia de las excepciones procesales, incumbe al demandado la carga exclusiva de su alegacin en su escrito de
contestacin, de tal manera que, si no lo hace, no podr introducirlas en ningn momento posterior. En este supuesto, el
thema probandi quedar exclusivamente delimitado por los hechos introducidos en la demanda.
1) Hechos impeditivos
Los hechos impeditivos son aquellos que obstaculizan el nacimiento de la relacin jurdica en la que el actor
sustenta sus hechos constitutivos.
Son hechos impeditivos los siguientes:
Los que afectan al nacimiento de los ttulos de los que surgen las obligaciones jurdicas . As, la no infraccin de norma
alguna en una pretensin resarcitoria ex art. 1902 o, tratndose de una pretensin de condena, la alegacin de incumplimiento de los requisitos del contrato
exigidos por el artculo 1261 CC o la del ttulo y el modo en la compraventa, etc.
Los que afectan a la validez de los requisitos que condicionan dicho nacimiento. As los vicios del consentimiento.

Los que afectan a la relacin de causalidad que liga a la fuente de la obligacin con el acreedor o el deudor.

106

Por tanto, los hechos impeditivos niegan la existencia o la validez del hecho, acto o negocio jurdico , que integran los
hechos constitutivos o causa de pedir de la pretensin, o la legitimacin, activa y pasiva, de las partes.
2) Hechos extintivos
Los hechos extintivos parten del supuesto material del vlido nacimiento del derecho de crdito del actor, pero
niegan su exigibilidad por haber fenecido posteriormente dicho derecho de crdito por alguna de las causas, previstas en el
ordenamiento, que extinguen el derecho subjetivo. Ejemplo causas de extincin de las obligaciones del artculo 1156 CC.
De entre tales hechos extintivos (pago, prdida de la cosa, condonacin, etc.) hay que distinguir la excepcin de
compensacin que, en la medida en que conlleva la determinacin de la existencia de un segundo derecho de crdito ignorado
por el actor en su demanda, pero afirmado por el demandado en su contestacin, merece tambin la calificacin de excepcin
reconvencional.
3) Hechos excluyentes
Los hechos excluyentes, al igual que los extintivos, presuponen la existencia y validez de un ttulo del que dimana el
cumplimiento de una obligacin, que habra de reputarse vigente (es decir, sin que concurra ninguna causa de extincin de la
responsabilidad civil), si no fuera porque el ordenamiento material impide su exigibilidad por causas concretas y
determinadas. As, la prescripcin en nada afecta al nacimiento, validez y vigencia del derecho de crdito, pero, por razones de seguridad jurdica, el
legislador ha querido que el acreedor no perpete indefinidamente en el tiempo la exigibilidad de su derecho de crdito. Son supuestos tpicos tambin de hechos
excluyentes el beneficio de excusin o el pacto de espera.

En realidad, dentro de la dicotoma presupuesto/excepcin procesal, los hechos excluyentes constituyen excepciones
en sentido estricto, por cuanto, si no son expresamente aducidas por el demandado, no puede el juez estimarlas en la sentencia, aun
cuando hubieran sido ocasionalmente aducidas por el actor.
-Diferencia esencial entre los hechos excluyentes, de un lado, y los impeditivos y extintivos, de otro:
Hechos excluyentes: Los hechos excluyentes estn sometidos al ms estricto cumplimiento del principio dispositivo y
conforman un autntico derecho potestativo del demandado, ya que han de ser expresamente alegados por l.
Hechos impeditivos y extintivos: Los hechos impeditivos y extintivos permiten su introduccin por cualquiera de las
partes. Esto es debido a que el juez tambin puede fundar su sentencia en las denominadas por la doctrina alemana alegaciones
equivalentes de las partes. De este modo, si de la lectura de la demanda llega el juez a la conclusin de que el demandado pag a su actor-acreedor, le debe
absolver en el fondo, aun cuando no hubiera hecho valer esta excepcin. Pero si de la lectura del relato fctico de la demanda, resultara claro que el derecho ha
prescrito y el demandado olvid invocar esta excepcin en su escrito de contestacin, no puede absolverse por esta causa.

b. La alegacin jurdica
Al igual que en la demanda, una vez expuestas las alegaciones de hecho, el demandado debe efectuar, en un orden
correlativo, las alegaciones de Derecho o fundamentos jurdicos, distinguiendo, a tal efecto, los fundamentos procesales, de
los fundamentos materiales.
Por lo tanto, tambin en la contestacin a la demanda rige la mxima iura novit Curia. Lo importante en la contestacin
a la demanda ha de ser la introduccin de los elementos de hecho, de los que el tribunal pueda inferir la concurrencia de cada una de
las excepciones. As, en el caso de la prescripcin, lo que individualiza a esta excepcin no es la invocacin del pertinente precepto
que la individualiza, sino la narracin fctica acerca de la fecha de nacimiento de la obligacin (dies a quo [da desde el que comienza a
contar un plazo]), sin que hayan existido por parte del acreedor actos de interrupcin de la prescripcin (dies ad quem [da hasta el que])
durante los plazos preestablecidos en tales normas civiles.
No obstante, resulta aconsejable la invocacin de las normas aplicables a las excepciones alegadas y su jurisprudencia, tanto
para persuadir al rgano judicial, como para facilitarle su labor en orden a la individualizacin de los preceptos, procesales y
materiales, que pueden ocasionar el xito de la defensa del demandado.
2. El petitum
En el clsico suplico o solicito del escrito de contestacin, el demandado pedir del tribunal que se le absuelva de la
demanda interpuesta y se condene al demandado al pago de las costas procesales.
La alegacin de otras peticiones distintas a la de la desestimacin de la demanda (por ejemplo, la de la declaracin de un derecho o
situacin jurdica), pueden convertir a este acto de alegacin en una reconvencin implcita.
El petitum de la contestacin ha de ser consecuente con la naturaleza de las excepciones invocadas:
Si se han alegado exclusivamente excepciones procesales, se instar la inadmisin de la pretensin.
Si lo que el demandado ha efectuado es una mera defensa negativa o ha aducido excepciones materiales, solicitar la
desestimacin de la pretensin.
c) Formales
El escrito de contestacin observar los requisitos de la demanda, es decir, contendr lo siguiente:
Un encabezamiento.
Una exposicin, numerada y efectuada con claridad y precisin, de hechos y otra de fundamentos de derecho.
Finalizar con el suplico y los oportunos otros.
Si se incumplieran los requisitos anteriores, el LAJ podr requerir su subsanacin.
3. LA RECONVENCIN
3.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
La reconvencin es una nueva pretensin del demandado, yuxtapuesta a su escrito de contestacin, que crea en el actor la
carga de ejercitar frente a la misma su derecho de defensa, asumiendo, respecto a esta nueva pretensin el rol de
demandado.
El Tribunal Supremo ha sealado que la reconvencin es una accin nueva que se interpone por el demandado y se sustancia en el
mismo proceso y decide en la misma sentencia que la accin ejercitada por el demandante.

107

El fundamento de la reconvencin es el mismo que el de la acumulacin de acciones economa procesal, pues sera
antieconmico, sobre todo para el demandado, que tuviera que esperar a finalizar el procedimiento iniciado por el actor o incoar
otro en paralelo, cuando en l concurra tambin la circunstancia de ser acreedor de su actor.
3.2. REQUISITOS
A) Objetivos
El requisito objetivo, que cualifica a la reconvencin, consiste en la introduccin de una nueva pretensin en el escrito de
contestacin a la demanda. Como consecuencia de esta interposicin, se ocasiona una inversin de roles en el proceso, de tal
suerte que el demandado se transforma en actor y el actor en demandado.
Al contestar a la demanda, el demandado podr, por medio de reconvencin, formular la pretensin o pretensiones que crea que
le competen respecto del demandante.
Ahora bien, para que la reconvencin sea procedente, es necesario:
Que exista una conexin entre ella y la contenida en la demanda.
Que la naturaleza de la competencia objetiva y del procedimiento lo permitan.
a) La conexin de pretensiones
Slo se admitir reconvencin si existiere conexin entre sus pretensiones y las que sean objeto de la demanda principal. Se
exuge que () exista conexin entre las pretensiones de la reconvencin y las que sean objeto de la demanda principal.
Conexin subjetiva (Identidad subjetiva): La reconvencin exige que se dirija siempre contra el actor originario y nunca
contra terceros. Siempre ha de dirigirse contra el demandante, en la medida en que la determinacin de las partes constituye un
elemento esencial del objeto procesal.
Conexin objetiva entre pretensiones: No debiera exigirse una conexin ni en los hechos, ni siquiera en la causa de pedir.
b) La competencia objetiva
Tampoco es procedente la reconvencin cuando el Juzgado carezca de competencia objetiva por razn de la materia o de la
cuanta.
Se excepta los asuntos que por razn de la cuanta hayan de ventilarse en juicio verbal, sobre los que s se puede
reconvenir en el juicio ordinario, pero nunca, al revs, en el juicio verbal, por estar vedado en la LEC
Sin embargo, no pueden acumularse a una reconvencin las pretensiones que ratione materiae deben dilucidarse a
travs del juicio verbal y ello, porque habrn de sustanciarse a travs del correspondiente procedimiento especial o sumario,
que tampoco es acumulable por prohibicin genrica.
La norma silencia el tratamiento de los presupuestos de la jurisdiccin y de la competencia territorial, presupuestos que tambin
ha de cumplir el demandado y que son siempre vigilables de oficio. No obstante, si el actor no opusiera la declinatoria y la
competencia territorial no fuere imperativa, existir una sumisin tcita.
c) El procedimiento adecuado
Tampoco se admitir la reconvencin cuando la accin que se ejercite deba ventilarse en juicio de diferente tipo o
naturaleza.
Cabe la reconvencin de pretensiones que deban tramitarse a travs de los procedimientos ordinarios, incluida la del verbal al
ordinario, y no es procedente la de los sumarios a un ordinario.
B) Subjetivos
La reconvencin, en la medida en que supone el ejercicio de una pretensin por el demandado contra el actor y una
inversin de roles procesales, exige una identidad subjetiva entre ambos. As lo ha venido reconociendo la jurisprudencia,
que niega el ejercicio de la reconvencin frente a terceros. Si el demandado quiere interponer una pretensin contra un tercero, que
no ostente vnculo alguno con el actor, habr de presentar la pertinente demanda en otro proceso.
Ahora bien, puede suceder que exista una pluralidad de partes materiales o formales en la posicin actora o demandada. As,
se exige diferenciar dos supuestos: litisconsorcio activo y litisconsorcio pasivo.
a) Litisconsorcio activo
La reconvencin podr dirigirse tambin contra sujetos no demandantes, siempre que puedan considerarse litisconsortes
voluntarios o necesarios del actor reconvenido por su relacin con el objeto de la demanda reconvencional.
Sin embargo, el precepto no autoriza dirigir la pretensin tambin contra otros codemandados que pudieran ser
litisconsortes del actor.
b) Litisconsorcio pasivo
Los litisconsortes pasivos necesarios tambin pueden interponer la reconvencin, pues, todos ellos son demandados en el
proceso en su calidad de partes necesarias, por cuanto a todos ellos se extendern los efectos de la cosa juzgada. No obstante, podemos
plantearnos dos preguntas:
1. Si puede el demandado reconviniente convertirse, a su vez, en reconvenido por el actor. A nuestro juicio, la respuesta a esta cuestin ha de ser forzosamente
negativa. La jurisprudencia nunca ha admitido la reconvencin de la reconvencin.
2. Si estn autorizados los litisconsortes pasivos voluntarios o intervinientes adhesivos simples a ejercitar la reconvencin. Igualmente, a nuestro juicio, la
respuesta a esta cuestin ha de ser forzosamente negativa.

Por esta razn, tratndose de la polmica figura del interviniente litisconsorcial, no ha de existir ninguna dificultad en admitir su
reconvencin. No obstante, si fuera un mero coadyuvante que tan slo tiene un inters en favorecer el xito de la parte
demandada, sin que ostente, por tanto, la titularidad del derecho subjetivo material discutido en el proceso, no debiera la
jurisprudencia admitir la validez de una reconvencin planteada con independencia de la parte principal, a la que ha de estar
subordinada.

108

C) Formales
Se establece una condicin para formular la reconvencin, al sealar que en ningn caso se considerar formulada
reconvencin en el escrito del demandado que finalice solicitando su absolucin respecto de la pretensin o pretensiones de la
demanda principal.
Una vez presentada la reconvencin, el LAJ dar traslado de ella al actor, y, en su caso, a los dems litisconsortes, para que
la contesten en idntico plazo al de la demanda, es decir, de veinte das- El mismo plazo rige tambin para la contestacin a las
excepciones reconvencionales de prescripcin y de nulidad del negocio, con respecto a las cuales el actor habr de solicitar del LAJ
contestar a la referida alegacin de nulidad en el mismo plazo establecido para la contestacin a la reconvencin.
En el juicio verbal la reconvencin ha de plantearse con anterioridad a la vista, de tal suerte que el actor pueda formular su
contestacin al menos en los veinte das anteriores a la vista.
La contestacin a la reconvencin tendr la misma forma que el escrito de contestacin a la demanda . El actor asumir la
carga de negar y contradecir los hechos, puesto que, si no lo hiciere o efectuara contestaciones evasivas, el juez , puede estimarlos
como admitidos por ficta confessio.
3.3. LA ESTIMACIN DE LA RECONVENCIN
Las pretensiones que deduzca el demandado en la contestacin y, en su caso, en la reconvencin, se sustanciarn y resolvern
al propio tiempo y en la misma forma que las que sean objeto de la demanda principal.
Lo que viene a establecer el precepto es que, tratndose la reconvencin de un fenmeno de acumulacin de pretensiones, deben
resolverse todas ellas (tanto la de la demanda, como la de la reconvencin) en un solo procedimiento, si bien la sentencia tendr
tantos pronunciamientos como pretensiones haya deducido, tanto el actor como el demandado.

109

LECCIN 18. LA AUDIENCIA PREVIA (I). LA CONCILIACIN INTRAPROCESAL

1. LA AUDIENCIA PRELIMINAR O COMPARECENCIA PREVIA
1.1. FUNDAMENTO Y FUNCIONES
La finalidad de esta audiencia preliminar consiste en evitar y, en su caso, preparar el juicio oral:
En evitar el juicio oral mediante la creacin de una conciliacin intraprocesal.
Si las partes no alcanzaran la conciliacin, la comparecencia previa sirve para eliminar al proceso de obstculos procesales
y fijar su objeto, a fin de que la audiencia principal se pueda desarrollar con unidad de acto.
Los jueces de 1 Instancia estn obligados a presenciar las audiencias previas y a cumplir con todos y cada uno de sus
cometidos:
1.2. CONCEPTO
Se entiende por comparecencia previa la audiencia preliminar o previa a la vista principal, que ha de practicarse en todo
juicio ordinario, una vez contestada la demanda y, en su caso, la reconvencin.
El LAJ ha de convocar la audiencia previa dentro del tercer da siguiente a la finalizacin del plazo de alegaciones y
celebrarse, bajo la inmediacin del juez, dentro de los veinte das siguientes a su convocatoria
Los objetivos son:
Que se pueda obtener una conciliacin entre las partes.
En cualquier otro caso, se resuelvan los presupuestos y excepciones procesales, se complemente y fijen los hechos
controvertidos y su material probatorio y se decida sobre la proposicin y admisin de la prueba
1.3. PRESUPUESTOS
La comparecencia ha de celebrarse en todos los juicios ordinarios, aun cuando no pueda efectuarse una de sus funciones
esenciales, que es la de conciliacin. Tambin en esta audiencia se pueden efectuar alegaciones complementarias:
La comparecencia previa ha de ser siempre obligatoria. Este aspecto puede ser censurable, pues, en ocasiones, las partes no
pueden alcanzar ningn acuerdo, ni plantean excepcin procesal alguna.
Exige la finalizacin total de la fase de alegaciones.
1.4. REQUISITOS
A) Requisitos subjetivos
a) El Juez: la obligacin de inmediacin judicial y el incremento del principio de investigacin
Las vistas y comparecencias que tengan por objeto or a las partes antes de dictar una resolucin se celebrarn siempre ante
el juez o los magistrados integrantes del Tribunal que conozca del asunto en caso contrario, se sanciona con la nulidad de
pleno derecho. La intervencin del LAJ (en sta y en todas las audiencias) no ser preceptiva, si se procede a su grabacin
audiovisual.
Esta obligacin de inmediacin judicial, se acrecienta como consecuencia del incremento de los principios de investigacin y del
examen de oficio de los presupuestos procesales:
1. Examen de oficio: Entran dentro de dicho examen de oficio los siguientes presupuestos procesales:
La capacidad de las partes
La jurisdiccin
La competencia objetiva y territorial imperativa
La subsanacin del procedimiento inadecuado y de la acumulacin de acciones en la demanda
La falta de postulacin y de representacin procesal
La conduccin procesal y el litisconsorcio necesario
La litispendencia y la cosa juzgada
El defecto en el modo de proponer la demanda
2. Intervencin del juez: Adems, en dicha comparecencia previa ha de intervenir personalmente el juez para lo siguiente:
Intentar una conciliacin
Formular aclaraciones y precisiones sobre los escritos de alegaciones
Obtener la fijacin de los hechos controvertidos
En otro caso, decidir sobre la elusin de la fase probatoria, as como resolver acerca de la admisin e incluso
proposicin de oficio de la prueba
b) La comparecencia de las partes materiales y formales
1. La genrica obligacin de comparecencia
Se establece la obligatoriedad de la comparecencia de las partes a la audiencia previa al juicio , sealando que Las partes
habrn de comparecer en la audiencia asistidas de abogado.
2. La comparecencia del procurador y de la parte material
En ocasiones la comparecencia personal puede ser una carga excesiva. Por este motivo, el legislador permite la
incomparecencia de la parte material, siempre y cuando otorgue a su procurador poder para renunciar, allanarse o
transigir. Debido a que estos actos son personales y expresos, debe otorgarsele al Procurador un poder especialsimo, posterior al
nacimiento del litigio.
Segn lo visto, a la audiencia preliminar ha de comparecer:

110

 Bien la parte material, en cuyo caso no es preceptiva la asistencia del procurador.

Bien dicho representante procesal con poder especialsimo, cuya insuficiencia constituye un requisito sanable, por lo que ha de permitirse siempre su
subsanacin.

-Comparecencia de la parte material

Si la parte material comparece, acompaada, eso s, del abogado, no es necesaria la presencia del procurador.
-Incomparecencia de la parte material y comparecencia del procurador sin poder especialsimo
Si el procurador no estuviera habilitado por dicho poder especialsimo, ni la parte material compareciera personalmente
a la audiencia preliminar, se les tendr por no comparecidos a la audiencia.
Los efectos de dicha incomparecencia:
1.Derecho a la tutela: Como exigencia del derecho a la tutela ha de permitirse, siempre que sea posible, la subsanacin del
poder.
2.No comparecencia de las dos partes: Si no comparece ninguna de las dos partes, el juez dictar auto de sobreseimiento
y el archivo de las actuaciones.
3.No comparecencia de la parte demandante: Si no compareciera la parte demandante, se decretar asimismo el
sobreseimiento, a salvo que el demandado acredite inters legtimo en la continuacin del procedimiento.
4.No comparecencia de la parte demandada: Si incompareciera la parte demandada, el juez dispondr, mediante
resolucin oral, la celebracin de la audiencia exclusivamente con el actor, es decir, la audiencia se efectuar inaudita parte
demandada, pero no el resto del procedimiento, ya que la simultnea comparecencia y contestacin a la demanda impide declarar su
rebelda.
3. La comparecencia del Abogado
Tambin se sanciona la conducta relativa a la incomparecencia del abogado de cada una de las partes:
No acude el abogado del demandante: Si faltara el abogado del actor se sobreseer el proceso, salvo que el demandado
alegue inters legtimo en la continuacin del procedimiento para que se dicte sentencia sobre el fondo.
No acude el abogado del demandado: Si no compareciera el abogado del demandado la audiencia se seguir con el
demandante en lo que resulte procedente.
Se faculta al demandado a oponerse al archivo del procedimiento cuando tengan inters legtimo en que se dicte una
sentencia sobre el fondo. Este inters legtimo es el del desistimiento, frente a una demanda temeraria del actor, en cuyo caso ha
de hacerse acreedor el demandado a la condena en costas e incluso a una multa por infraccin de la buena fe procesal . Por tanto,
siendo la causa de dicha oposicin exclusivamente material, la norma no permite una oposicin basada solamente en excepciones
procesales, cuya estimacin conducira a idntico resultado: la emisin de una resolucin absolutoria en la instancia.
B) Requisitos formales
La comparecencia previa est presidida por los principios de oralidad, inmediacin, publicidad y preclusin elstica. La
vigencia de este ltimo principio significa que si bien las funciones de la audiencia previa han de asumirse de conformidad con un
programa cronolgico (as, en primer lugar, la conciliacin intraprocesal; en segundo, el examen ordenado de los presupuestos y
excepciones; en tercero, la fijacin del objeto y segunda conciliacin; en cuarto, la decisin sobre la prueba), est sucesin
temporal no es rgida, y por ejemplo, puede suceder que la potestad del juez de exhortar a las partes a un acuerdo se pueda y deba
realizar en principio y no al trmino de la audiencia.
En principio, no sera necesario que el LAJ levantase la correspondiente acta del acto celebrado.
Por tanto, en base a dicha regulacin, tratndose la audiencia preliminar de una comparecencia, es claro que habr de ser grabada
en el correspondiente soporte magntico. A nuestro juicio, este extremo nos parece exagerado, ya que las grabaciones en vdeo,
debieran haberse reservado para la ejecucin de la prueba o, lo que es lo mismo, para la audiencia principal.
Aun as, pensamos que sigue siendo necesaria la necesidad de que el acta refleje su contenido, en la medida en que el Tribunal ad
quem no dispone del tiempo preciso para su ntegra reproduccin, sino tan slo para examinar su resultado til y pertinente.
En conclusin, en la comparecencia previa, tratndose de cuestiones exclusivamente jurdicas, no debiera la LEC haber
exigido su grabacin en vdeo. Sin embargo, de lege data, al ser una comparecencia que ha de grabarse en dicho soporte,
debemos tener en cuenta que cuando la ley disponga que se levante acta, se recoger en ella, con la necesaria extensin y detalle,
todo lo actuado.
Si los mecanismos de garanta previstos no se pudiesen utilizar, el LAJ deber consignar en el acta los siguientes extremos:
nmero y clase de procedimiento, lugar y fecha de celebracin, tiempo de duracin, asistentes al acto, peticiones y propuestas de
las partes, en caso de proposicin de pruebas, declaracin de pertinencia y orden en la prctica de las mismas, resoluciones que
adopte el Juez o Tribunal, as como las circunstancias e incidencias que no pudieran constar en aquel soporte.
En estos casos, o cuando los medios de registro previstos no se pudiesen utilizar por cualquier causa, el acta se extender por
procedimientos informticos, sin que pueda ser manuscrita ms que en las ocasiones en que la sala en que se est celebrando la
actuacin careciera de medios informticos.

2. LA CONCILIACIN INTRAPROCESAL
Anteriormente a la modificacin de la LEC por la Ley de reforma de 1984, la conciliacin era preprocesal. Con la reforma de
1984 la conciliacin pasa a ser intraprocesal, permaneciendo vigente su finalidad esencial, tanto fuese pre como intraprocesal, que
es la de evitar juicios innecesarios.
2.1. LA PRIMERA CONCILIACIN INTRAPROCESAL
Una vez comparecidas las partes, el tribunal declarar abierto el acto y comprobar si subsiste el litigio entre ellas. Para ello,
el juez conceder la palabra a las partes (en primer lugar al demandante y despus al demandado) y les preguntar si han llegado a
111

algn acuerdo o se muestran dispuestas a concluirlo de inmediato en cuyo caso podrn desistir del proceso o solicitar del
tribunal que homologue lo acordado.
Una de las finalidades primordiales de la comparecencia previa consiste en procurar un acuerdo o avenencia entre las partes,
mediante el traslado, que exista con anterioridad a dicha reforma, de una dilatoria y superflua conciliacin preprocesal a otra
intraprocesal que el juez, una vez examinadas las alegaciones de las partes, han de intentar dentro de esa audiencia preliminar.
A) La autocomposicin voluntaria. Los actos de disposicin
La LEC contempla dos conciliaciones intraprocesales, al inicio y al trmino de la comparecencia previa:
Primera conciliacin intraprocesal: Se ubica al inicio de la comparecencia previa. Esta primera conciliacin es preceptiva,
pero, desde el punto de vista del rgano jurisdiccional, posee un marcado carcter pasivo, ya que es el Juez quien ha de
limitarse a preguntar a las partes acerca de la existencia o no de un acuerdo entre ellas.
Segunda conciliacin intraprocesal: La segunda conciliacin intraprocesal se ubica al trmino de la comparecencia
previa. Posee un carcter potestativo, ya que el tribunal es dueo de suscitarla o no, pero, al propio tiempo, si el juez decide
practicarla, es ms activa, en la medida en que el juez debe exhortar a las partes a la obtencin del acuerdo.
-Transaccin y desistimiento
Una vez abierta la comparecencia, su primer acto ha de consistir en comprobar si las partes han podido poner trmino al litigio
por alguno de los medios de finalizacin del procedimiento previstos en los artculos 19-22 y no tan slo por los contemplados
en el artculo 414, que, incomprensiblemente, tan slo prev la transaccin y el desistimiento.
Para ello, en primer lugar, el juez debe preguntar si existe dicho acuerdo. Si la respuesta fuera positiva examinar sus presupuestos
(capacidad de las partes, representacin y objeto disponible) y homologar dicho acuerdo con los efectos previstos en el artculo
415.2. Este acuerdo reviste la forma de transaccin judicial.
No obstante, naturalmente, tambin puede el actor desistir del procedimiento. En este caso, el juez habr de dar traslado de dicho
escrito de desistimiento al demandado para que manifieste su conformidad u oposicin. Si el tribunal estimara el desistimiento
dictar un auto de sobreseimiento que no gozar de los efectos materiales de cosa juzgada.
Renuncia y allanamiento
El acuerdo en forma de transaccin judicial no excluye que las partes hayan podido finalizar el procedimiento a travs de otro
medio de disposicin del proceso, tales como la renuncia o el allanamiento.
Tan slo se contempla la transaccin y el desistimiento. No obstante, puede ocurrir que el actor renuncie a la demanda o el
demandado se allane a la pretensin. En este caso el juez debe examinar tambin los requisitos que condicionan la validez de tales
actos, que son los siguientes:
Que la renuncia y el allanamiento sean personales, claros, concluyentes e inequvocos, expresos, conscientes y previsibles y
efectuados sin condicionamiento alguno;
Que la renuncia y el allanamiento recaigan sobre materias disponibles y no puedan efectuarse en fraude de Ley.
En los anteriores supuestos, lo procedente no es sugerir un desistimiento (415), sino, aunque el precepto no lo diga, homologar tales
actos de disposicin mediante la emisin de una sentencia de fondo que ha de poner fin al proceso (art. 20.1 y 21.1).
B) La autocomposicin provocada
Sin perjuicio del ejercicio de la posibilidad de conciliacin, tambin puede ocurrir que, tras el turno de intervenciones orales, las
partes, aun no habiendo obtenido ningn acuerdo, comuniquen al juez que se encuentran en negociaciones que permitan inferir su
inminente adopcin. En este supuesto, y, aunque la norma no lo diga de modo expreso, el juez puede sugerir oralmente a las
partes que insten la suspensin de la comparecencia previa o admitir directamente esta solicitud apud acta para que
concluyan tales negociaciones amistosas en el plazo mximo de sesenta das.
Tambin podra suceder que, aun no existiendo voluntad de las partes para obtener un acuerdo, de la lectura de las alegaciones en
dicha comparecencia, escritas u orales, el juez deduzca que el conflicto tiene fcil solucin mediante la pblica reflexin de
determinados extremos de dichas alegaciones. Las partes, siendo conscientes del fundamento de sus alegaciones, podran llegar a
efectuar concesiones encaminadas a llegar a un acuerdo. Este caso es frecuente en los procesos de familia.
En estos supuestos, la actividad del juez es de conciliador, no autorizandosele a ejercer un papel ms activo.
C) Efectos
Tan slo se contempla la posibilidad de que las partes alcancen una transaccin judicial, en cuyo caso nos encontraremos ante un
ttulo de ejecucin. No obstante, la comparecencia previa tambin puede finalizar por cualquiera de los medios previstos (renuncia,
desistimiento, allanamiento, prdida de objeto, etc.).
Si no existiera acuerdo, ni posibilidad racional de alcanzarlo, el artculo 415.3 dispone que la audiencia continuar segn lo
previsto en los artculos siguientes, que contemplan el examen de los presupuestos y excepciones procesales.
2.2. LA SEGUNDA CONCILIACIN INTRAPROCESAL
La segunda y ltima conciliacin o, mejor, el segundo intento de conciliacin procesal, tiene lugar al trmino de la audiencia
previa, una vez que se ha depurado al proceso de los obstculos procesales, se han complementado las alegaciones de las
partes y fijado el objeto procesal

112

LECCIN 19. LA COMPARECENCIA PREVIA (II). LOS PRESUPUESTOS Y

EXCEPCIONES PROCESALES
1. LA DEPURACIN DE LOS OBSTACULOS PROCESALES
1.1. FUNDAMENTO
Otra de las funciones esenciales de la comparecencia previa consiste en limpiar al proceso de obstculos procesales.
1.2. DETERMINACIN DE LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
A) Criterio Negativo
En la audiencia, el demandado no podr impugnar la falta de jurisdiccin o de competencia del tribunal, que hubo de
proponer en forma de declinatoria.
1. Falta de Jurisdiccin. La falta de jurisdiccin, que incluye:
La ausencia de jurisdiccin de los tribunales espaoles o declinatoria internacional.
La ausencia de jurisdiccin de los tribunales civiles, por tener que conocer del asunto otro orden jurisdiccional.
2. Arbitraje: La sumisin del objeto a arbitraje
3. Competencia: La competencia objetiva, funcional y la territorial.
La declinatoria hay que proponerla dentro de los diez primeros das del plazo para contestar a la demanda, abrindose un
incidente suspensivo que ha de resolverse. Por tanto, tal y como se establece todos estos presupuestos procesales del rgano
jurisdiccional (jurisdiccin, arbitraje y competencia) no pueden, en principio, discutirse en la comparecencia previa, sino
proponerse con anterioridad, dentro del primer plazo de diez das de contestacin a la demanda.
Mediante esta preclusin la LEC persigue una mayor economa, pues carece de sentido que el demandado efecte una
contestacin de fondo, si puede desde un primer momento acreditarse que el tribunal, al que se ha dirigido el actor, carece de
jurisdiccin o de competencia.
Ahora bien, pudiera ocurrir, que el demandado no hubiera efectuado tal denuncia en dicho primer plazo de alegacin en el
trmite de contestacin. A nuestro juicio, tratndose de falta de jurisdiccin o de competencia, no debera continuar el
proceso, pues, al ocasionar tales vicios una nulidad de pleno Derecho, pueden ser evidenciados y examinados de oficio en cualquier
momento, incluso en la comparecencia previa.
De dicha regla, hay que exceptuar la competencia territorial dispositiva y el arbitraje. La no oposicin del demandado, tan
pronto como es emplazado, ocasiona una sumisin tcita.
B) Positivo
a) Listado
El listado de presupuestos procesales que efecta el artculo 416.1 LEC no es exhaustivo. Pueden examinarse la concurrencia de
los siguientes presupuestos procesales:
1.Falta de capacidad de los litigantes o de representacin en cualquiera de sus clases. El precepto contempla todas las
cuestiones relativas a la capacidad para ser parte y de actuacin procesal, as como la representacin material y procesal.
2.Cosa juzgada o litispendencia. Se contempla la cosa juzgada o litispendencia tanto nacional como internacional, para lo
cual el rgano judicial debe comprobar la concurrencia de las tres identidades.
3.Falta de debido litisconsorcio. Sucede cuando una norma de Derecho material liga a todo un conjunto de demandados de
tal suerte que han de sufrir por igual los efectos materiales de la sentencia.
4.Inadecuacin del procedimiento.
5.Defecto en el modo de proponer la demanda o la reconvencin.
b) Clusula general abierta: la legitimacin
El listado anterior no supone un numerus clausus de presupuestos procesales, sino que se faculta al juez a examinar
cualesquiera circunstancias que puedan impedir la vlida prosecucin y trmino del proceso mediante sentencia sobre el
fondo.
Al amparo de este precepto pueden dilucidarse los presupuestos especficos de la demanda, si, no obstante tales
prescripciones, hubiera sido admitida la demanda:
La caducidad de la accin y cuantas excepciones procesales haya opuesto el demandado
La reclamacin previa
La caucin de arraigo, prcticamente desaparecido por los Convenios Internacionales.
La acumulacin de acciones y de pretensiones
Las cuestiones prejudiciales excluyentes necesarias
La de compromiso pendiente en el arbitraje, etc.
Nosotros nos adherimos a la doctrina jurisprudencial mayoritaria,, por cuanto la legitimacin no es un obstculo que impida la
vlida prosecucin del proceso, sino un elemento de la fundamentacin de la pretensin y, en cuanto tal, pertenece al fondo y
exige actividad probatoria.
No obstante, de dicha regla general hay que exceptuar los supuestos en que, ms que falta de legitimacin, nos encontramos
ante una ausencia de capacidad de conduccin procesal, que debiera ser diferenciada de aquel elemento de la fundamentacin
de la pretensin.

113

1.3. EXAMEN DE OFICIO Y A INSTANCIA DE PARTE

Se establece la carga del demandado de alegar las excepciones procesales en su escrito de contestacin a la demanda . No
obstante, la jurisprudencia admite que las excepciones procesales puedan ser aducidas ex novo en la comparecencia previa.
Como regla general, en el momento actual todas las excepciones procesales, contempladas explcita o implcitamente,
permiten su examen de oficio.
Lo anterior sucede con las siguientes excepciones procesales:
La capacidad de las partes
La jurisdiccin.
La competencia objetiva y territorial imperativa
La subsanacin del procedimiento inadecuado y de la acumulacin de acciones en la demanda (art. 73.4).
La falta de postulacin y de representacin procesal (art. 414.2-4).
El litisconsorcio necesario (art. 420.3).
La litispendencia y la cosa juzgada (art. 421).
El defecto en el modo de proponer la demanda (art. 424.2).
De la anterior regla general debe exceptuarse la declinatoria de jurisdiccin, circunscrita a la competencia territorial
dispositiva, al arbitraje y relativamente a la excepcin de procedimiento inadecuado, que es vigilable de oficio en el momento de
admisin de la demanda, pudiendo el juez requerir al actor su subsanacin y archivar la demanda, cuando ste haga caso omiso al
oportuno requerimiento
Asimismo, han de examinarse de oficio los presupuestos especficos de la demanda. Son presupuestos que condicionan la
validez de la demanda los siguientes:
Las certificaciones de firmeza de la sentencia y de haber recurrido el acto procesal, causante de una pretensin de resarcimiento
de los daos ocasionados por jueces y magistrados (art. 403.2, en relacin con el artculo 266.1).
Las conciliaciones requerimientos, reclamaciones o consignaciones que se exijan en casos especiales, por ejemplo, la
reclamacin administrativa previa.

El TS afirma que las partes pueden aducir en dicha comparecencia las excepciones procesales que sean pertinentes, cuando
no lo hubieren hecho en sus respectivos escritos rectores.
1.4. PROCEDIMIENTO
A) Prelacin de examen
Una vez descartado el intento de la conciliacin intraprocesal lo normal es que ocurra lo siguiente:
Que el juez conceda la palabra al demandado para que alegue lo que estime conveniente, indicndole que exponga las
alegaciones en el orden previsto
Finalizadas las alegaciones orales del demandado, el Juez conceder la palabra al actor para que, a su vez, informe acerca
de la concurrencia de los presupuestos y requisitos procesales, cuya inobservancia ha sido advertida por el demandado.
El juez debe sugerir, primero al demandado y despus al demandante, que le informen de la concurrencia de tales presupuestos
sobre los que pueda mantener dudas acerca de su observancia.
En cualquier caso, bien se denuncien a instancia de parte, bien de oficio, se establece que el examen de tales obstculos
procesales se efectuar en el orden previsto en los artculos 418 y siguientes.
Lo que exige la LEC 2000 es un juez civil a pie de obra, es decir, un modelo de juez que, a diferencia del juez del liberalismo
(Juez convidado de piedra), conozca del proceso desde el mismo momento de la presentacin de la demanda y no en la sentencia,
ni siquiera en la comparecencia previa.
Por esta razn, si no se han dilucidado con anterioridad, el examen de oficio por el juez ha de seguir el siguiente orden:
1. Examen de los presupuestos del rgano jurisdiccional: falta de jurisdiccin y de competencia objetiva o territorial
indisponible.
2. Examen de los presupuestos especficos de la demanda
3. Examen de los presupuestos procesales de las partes, tales como la representacin material, la capacidad para ser
parte, de actuacin procesal y la de conduccin procesal y la postulacin procesal
4. Examen de la acumulacin de acciones o de pretensiones
5. Examen del litisconsorcio necesario y, por afinidad, la falta de legitimacin determinante de una denegacin del
derecho a la tutela o de defensa
6. Examen de la litispendencia, la cosa juzgada y las excepciones anlogas
7. Examen de la inadecuacin del procedimiento, siempre y cuando el juez no le haya otorgado de oficio la tramitacin
correspondiente o haya abierto el trmite de subsanacin y se haya corregido el defecto y el demandado haya alegado
expresamente esta excepcin
8. Examen del defecto en el modo de proponer la demanda y anlogas
B) Resolucin
La decisin sobre estas cuestiones ha de revestir la forma de Auto, y, en cuanto tal, dicho Auto debe ser especialmente
motivado en la medida en que afecta al derecho a la tutela.
Aun cuando se permita la resolucin sea oral, tales decisiones orales debieran circunscribirse a las de subsanacin de los
presupuestos procesales que lo permitan, pero no a las de cierre del proceso, pues en tal caso, al afectar al derecho fundamental a la
tutela, deben, por exigencia del principio constitucional de proporcionalidad, ser sustancialmente motivadas. Por esta razn, ha de
reclamarse que en ningn caso se dictarn oralmente sentencias en procesos civiles.
Por tanto, tratndose de la resolucin de una cuestin o de varias, el juez debe, si mediante su estimacin ha de poner fin al
procedimiento, dictar siempre un auto motivado de sobreseimiento.
114

Con independencia de su contenido, esta misma solucin (la del auto motivado) ha de darse cuando el juez deba resolver
varias cuestiones procesales, teniendo un plazo para dictarlo de cinco das siguientes a la audiencia.
Contra dicho auto, la parte gravada podr interponer recurso de apelacin.

2. LOS PRESUPUESTOS Y REQUISITOS PROCESALES ESPECFICOS

Tales obstculos procesales son los siguientes:
Falta de capacidad y de representacin.
La acumulacin de acciones.
El litisconsorcio.
La litispendencia y la cosa juzgada.
El procedimiento inadecuado.
La demanda defectuosa.

2.1. LA FALTA DE CAPACIDAD Y DE REPRESENTACIN

A) Capacidad
La LEC entiende por capacidad, tanto la capacidad para ser parte, como la de actuacin procesal
Este presupuesto de las partes es vigilable de oficio por el juez en cualquier momento del proceso, por lo que no existe
ningn obstculo para que pueda ser incluso evidenciada con anterioridad a la admisin de la demanda, en orden a obtener la
puntual subsanacin de este presupuesto procesal.
B) La representacin
En este estadio procesal, debe examinarse exclusivamente la representacin material, pues la representacin procesal o a travs
de procurador habilitado para ello habr sido examinada con anterioridad, al inicio de la comparecencia previa, en la que ha de
efectuarse la conciliacin intraprocesal.
Para la representacin procesal se exige poder especialsimo o general, siempre y cuando comparezca personalmente la parte
material a dicha comparecencia.
As pues, en aquellos supuestos en que la parte material accione como mandatario con poder especial y expreso para actuar en
nombre e inters del mandante, el juez debe examinar la suficiencia de dicho poder sustantivo.
C) La subsanacin de los presupuestos de las partes
Los defectos que el juez advierta en la capacidad o en los poderes de representacin, tanto materiales como procesales,
pueden y deben ser subsanados en la misma comparecencia previa o en un plazo no superior a diez das, con suspensin,
entre tanto, de la audiencia
Ejemplos:
Si el juez advirtiera que el menor no est debidamente representado, le ha de requerir verbalmente a fin de que su legal representante le supla
su incapacidad procesal y, si no hubiera persona que legalmente le represente o asista para comparecer en juicio, el artculo 8.1 LEC dispone
que el juez le nombrar un defensor judicial.
Si se tratara de una persona jurdica, tras el examen de sus estatutos y dems acuerdos sociales, requerir verbalmente a la parte para que su
legal representante comparezca, en nombre de aqulla, en el proceso, etc.

Lo mismo suceder con el requisito de la representacin procesal, pudiendo la parte material otorgar, si fuere necesario,
poder de representacin procesal apud acta.
No obstante, si una vez efectuada la advertencia verbal del incumplimiento de uno de los mencionados requisitos, la parte
incumpliera el requerimiento del juez o no subsanara el defecto en el referido plazo de diez das, se distingue implcitamente entre
la conducta del demandante y la del demandado:
Si la omisin fuera imputable al actor, dictar auto de sobreseimiento.
Si la omisin fuera imputable al demandado se le declarar en rebelda, sin que de las actuaciones que hubiese llevado a
cabo quede constancia en autos
2.2. LA ACUMULACIN DE ACCIONES
A) Excepcin y presupuesto procesal
Una vez despejados los presupuestos procesales de las partes, se dispone que, si el demandante hubiera acumulado diversas
acciones (pretensiones) y el demandado se hubiere opuesto motivadamente a esta acumulacin , el tribunal resolver
oralmente sobre la procedencia y admisibilidad de la acumulacin.
Al demandado le incumbe la carga de oponerse a la acumulacin en su escrito de contestacin, pero tambin el juez tiene la
obligacin, con anterioridad a decidir acerca de la admisin de la demanda, de observar si se cumplen los presupuestos de la
acumulacin (la identidad subjetiva, afinidad de procedimientos y compatibilidad de las pretensiones), debiendo requerir al actor
para que subsane los defectos advertidos con apercibimiento de archivo de la demanda
Esta nueva configuracin de la acumulacin de acciones como presupuesto procesal, unida a la potenciacin de la funcin
saneadora de la comparecencia previa, otorga a la preclusin, establecida en el artculo 402, el carcter de elstica. Aunque el
demandado nada haya dicho en su escrito de contestacin sobre este tema, en la comparecencia previa puede oponerse a una
indebida acumulacin de pretensiones y el juez debe incluso proponerla de oficio, aun cuando no lo haya hecho con anterioridad a
su decisin sobre la admisin de la demanda.
La acumulacin de pretensiones puede efectuarla tanto el actor en su escrito de demanda, como el demandado en la
reconvencin. En este ltimo caso, es el actor quien tiene la carga de su oposicin en la comparecencia previa, debiendo el juez
escuchar despus la defensa del demandado.
115

B) Resolucin oral
A diferencia de la resolucin de los presupuestos de capacidad y representacin que, por originar una resolucin definitiva de
finalizacin del procedimiento, han de revestir la forma de Auto y, en cuanto tal, escrito y motivado; la resolucin de la
acumulacin de pretensiones, en la medida en que no origina dicha finalizacin, sino, a lo sumo, que alguna pretensin deba
deducirse en un nuevo procedimiento, puede efectuarse mediante una resolucin oral al trmino de la comparecencia previa.
En tal caso, se fundamentar el fallo y su motivacin sucinta, pudiendo las partes manifestar su intencin de no recurrir esta
resolucin.
No obstante, al no ser esta resolucin definitiva, en el sentido de que no cierra las puertas al procedimiento, no parece que
pueda caber, contra ella, recurso de apelacin.
-Resolucin desestimatoria. Si la resolucin fuera desestimatoria de la acumulacin, continuar el procedimiento
exclusivamente con respecto a la pretensin principal
-Resolucin favorable. Si la resolucin fuera favorable, la pretensin acumulada se erigir tambin en objeto procesal,
debiendo recaer tambin sobre ella la actividad probatoria y siendo objeto de resolucin, conjunta con la principal, en la
sentencia.
2.3. EL LITISCONSORCIO
A) mbito de aplicacin
De todos los fenmenos de pluralidad de partes que se puedan suceder tanto en la posicin actora, como demandada, slo
contempla la del litisconsorcio pasivo necesario, en sus dos modalidades, propio e impropio.
En la comparecencia previa no se pueden plantear, pues, cuestiones relativas:
Ni al litisconsorcio activo (desterrado por la jurisprudencia).
Ni al voluntario.
Ni la intervencin de terceros.
En materia de pluralidad de partes, el objeto de la comparecencia previa ha de circunscribirse a permitir exclusivamente la
entrada de partes materiales al proceso cuando por razn de lo que sea objeto del juicio la tutela jurisdiccional slo pueda
hacerse efectiva frente a varios sujetos conjuntamente considerados, o, lo que es lo mismo, cuando la pretensin haya de
dirigirse contra los litisconsortes necesarios.
El litisconsorcio pasivo necesario se da cuando en la parte pasiva de la relacin jurdico material se encuentran una pluralidad de
sujetos que han de ser llamados conjuntamente al proceso, porque los efectos de cosa juzgada material de la futura sentencia se les
van a extender a todos ellos por igual, por lo que, a fin de que puedan ejercitar su derecho de defensa y de que no sean condenados
sin haber sido previamente odos, hay que otorgarles todas las posibilidades de alegacin, prueba e impugnacin.
En tal supuesto, la jurisprudencia, a fin de garantizar el derecho a la tutela judicial efectiva de los litisconsortes, desde hace ya
mucho tiempo ha impuesto la obligatoriedad de que sean demandados todos ellos al proceso. Si el demandante incumpliera esa
carga procesal de dirigir contra todos ellos su demanda y obtener su efectivo emplazamiento se expondr a que, bien a instancia del
demandado o incluso de oficio, el tribunal declare mal constituida la relacin jurdico procesal y dicte un auto de archivo al
trmino de la comparecencia previa o, lo que es peor, una Sentencia absolutoria en la instancia.
A fin de evitar estas resoluciones absolutorias, que dejan imprejuzgadas la relacin jurdico material, y de conformidad con la
naturaleza saneadora de la comparecencia previa, si el demandante no ha hecho uso de la ampliacin subjetiva de la demanda,
deben, en dicha comparecencia, depurarse los problemas que puedan surgir de una indebida constitucin de la parte pasiva
en el proceso, como consecuencia de no haberse dirigido la demanda contra todos los litisconsortes.
B) La integracin del litisconsorcio a instancia del demandado
Podemos distinguir dos llamadas:
La llamada de los litisconsortes a instancia del demandado.
La llamada de oficio por el propio rgano jurisdiccional.
La denuncia del demandado de irregular constitucin de la litis, por no haber sido demandados todos los litisconsortes, ha
de efectuarla en su escrito de contestacin a la demanda, en la que tiene la carga procesal de aducir las excepciones y cuantas
alegaciones obsten a la vlida prosecucin del proceso, de entre las que se encuentra la tradicional excepcin de plurium
consortium.
Si el demandado (o el actor en el caso de reconvencin) ha opuesto la excepcin de debido litisconsorcio, el actor puede
adoptar dos posturas:
Manifestar su conformidad a dicha excepcin
Manifestar su oposicin a dicha excepcin.
a) Conformidad del actor
En el supuesto de que el actor, tras la lectura de la contestacin a la demanda, muestre su conformidad a la excepcin de
litisconsorcio, se le faculta a volver a redactar la demanda y presentarla, junto con tantas copias cuantos litisconsortes
existan, en el mismo momento de celebracin de la comparecencia previa.
Ahora bien, este escrito de modificacin de la demanda slo cabe entenderlo como de modificacin subjetiva de la pretensin,
y no de ampliacin, por cuanto una mutacin objetiva ocasionara indefensin al demandado. En dicho escrito, el actor slo
podr aadir a las alegaciones de la demanda inicial aqullas otras imprescindibles para justificar las pretensiones contra los
nuevos demandados, sin alterar sustancialmente la causa de pedir.
Por tanto, el actor no puede introducir nuevos hechos que fundamenten nuevos y distintos ttulos jurdicos, sino
exclusivamente los imprescindibles para justificar la imputabilidad o extensin de la responsabilidad civil a los nuevos
codemandados.

116

Si el juez estimara procedente el litisconsorcio lo declarar as, ordenando emplazar a los nuevos demandados para que
contesten a la demanda con suspensin de la audiencia. En tal caso, la resolucin ser oral e inimpugnable por plena
conformidad de ambas partes. El tribunal dictar providencia admitiendo las nuevas demandas y dar traslado de ellas a los
nuevos demandados para que la contesten en el plazo de veinte das. Si el tribunal no dispusiera dicho trmite de
subsanacin antes que dictar una sentencia absolutoria en la instancia, el tribunal ad quem habr de ordenar la nulidad
de lo actuado con retroaccin al momento de la comparecencia previa a fin de que el juez disponga su apertura.
b) Oposicin del actor
Si el demandante no estuviera de acuerdo con la excepcin de litisconsorcio necesario, el juez debe or a ambas partes en
la audiencia preliminar sobre este extremo y cuando la dificultad o complejidad del asunto lo aconseje, podr resolverlo
mediante auto que deber dictar en el plazo de cinco das siguientes a la audiencia.
De conformidad con la redaccin de la norma parece que la resolucin oral o escrita sobre esta excepcin se encuentra
exclusivamente en funcin de la dificultad o complejidad del asunto. A nuestro juicio, junto a este criterio, debe incorporarse
tambin el del contenido de la resolucin.
Resolucin favorable. Si la resolucin fuera favorable a la intervencin de los litisconsortes, no ha de existir ningn
problema en que el juez dicte una resolucin oral de estimacin de la excepcin.
Resolucin desfavorable. Si la resolucin fuera desfavorable debe dictar un auto motivado. La resolucin en este caso, al
incidir en el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva de los litisconsortes excluidos, debe ser, por exigencias del principio
de proporcionalidad, minuciosamente motivada.
C) La integracin de oficio de litisconsorcio
Aunque no lo prevea la norma de forma expresa, de conformidad con la jurisprudencia del TS, el litisconsorcio tambin
puede ser planteado de oficio por el tribunal, como ocurre actualmente con la prctica totalidad de las excepciones procesales. En
este caso, el juez debe or a ambas partes (primero al demandado y despus al actor) y dictar la resolucin que proceda. Si el
tribunal, bien se haya denunciado el litisconsorcio a instancia de parte, bien de oficio, entendiera que es procedente el litisconsorcio,
se conceder al actor el plazo que estime oportuno para constituirlo, que no podr ser inferior a diez das.
La constitucin del litisconsorcio ha de efectuarse mediante la presentacin ante el Juzgado de nuevas demandas dirigidas contra
todos los litisconsortes. En este supuesto, lo normal sera que el juez dispusiera la celebracin de una nueva comparecencia para que
el demandado pudiera alegar sobre una eventual mutatio libelli. Pero la norma, por razones de economa, no lo ha querido as y
obliga al juez a decretar el emplazamiento de los nuevos litisconsortes quedando entre tanto en suspenso, para el
demandante y el demandado iniciales, el curso de las actuaciones. Ahora bien, en el caso de que el demandante aprovechara esta
circunstancia para efectuar, no slo una ampliacin subjetiva, sino tambin objetiva de accionesg, el demandado originario tendra
legitimacin para oponerse a esta segunda ampliacin e instar la celebracin de una segunda comparecencia previa.
Si el demandante incumpliera con su carga de redactar nuevas demandas dirigidas contra todos los litisconsortes y no las
presentara en el juzgado, junto con sus copias y documentos, en el indicado plazo de diez das, el tribunal dictar auto de
sobreseimiento del proceso.
En cualquier caso, la resolucin judicial sobre este presupuesto procesal, bien se efecte oralmente dentro de la audiencia, bien en
el plazo de cinco das posteriores, no suspende el curso de esta comparecencia que ha de proseguir para sus restantes finalidades.
D) El restablecimiento del litisconsorcio
Una vez apreciado por el tribunal, sea en la comparecencia previa, sea incluso en el trmite de sentencia, el incumplimiento del
presupuesto procesal del litisconsorcio, lo correcto no sera la publicacin de un auto o sentencia absolutoria en la instancia, sino la
declaracin de nulidad de actuaciones y su retroaccin a la comparecencia previa a fin de que se produzca el emplazamiento
de los litisconsortes.
2.4. LA LITISPENDENCIA Y LA COSA JUZGADA
A) Requisitos y distincin con figuras afines
Para que pueda prosperar el examen de tales presupuestos, es necesario que los objetos procesales de ambos procedimientos,
en el caso de la litispendencia, o el de la sentencia firme y el del objeto de la comparecencia sean idnticos, entendiendo por
tales aquellos en los que concurran las tres famosas identidades: entre las partes, las peticiones y su causa de pedir o
fundamentacin fctica.
Por un lado, la LEC contempla la identidad objetiva o identidad de las pretensiones, entendiendo por tales, tanto las que se
deduzcan en la demanda, como las planteadas mediante reconvencin explcita o implcita (excepciones de compensacin y nulidad
del negocio).
Por otro lado, prev la identidad subjetiva o entre las partes materiales.
Si, ms que identidad, entre los procedimientos o sentencias de contraste, lo que existe es una afinidad o conexin de
pretensiones, lo procedente no es plantear las referidas cuestiones de litispendencia o de cosa juzgada, sino suscitar el
correspondiente procedimiento de acumulacin de autos o de procesos. Esta es la razn, por la cual se dispone que no
proceder la acumulacin de procesos cuando el riesgo de sentencias con pronunciamientos o fundamentos contradictorios,
incompatibles o mutuamente excluyentes pueda evitarse mediante la excepcin de litispendencia. La diferencia entre la
acumulacin de autos y la litispendencia hay que encontrarla en la unidad o pluralidad de pretensiones:
Si existe una sola pretensin planteada en ambos procedimientos proceder el planteamiento de la litispendencia.
Si existen varias pretensiones conexas, lo correcto ser suscitar el incidente de acumulacin de autos.

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-Identidad objetiva
Por identidad objetiva hay que entender la identidad entre las peticiones y sus causas de pedir (o entre el fallo y su ratio
decidendi, en la cosa juzgada), sin que dicha identidad pueda alcanzar a los efectos prejudiciales de la cosa juzgada o a lo
que, de conformidad con la doctrina del TS, hemos denominado litispendencia impropia.
-Prejudicialidad homognea acumulacin de procesos
La litispendencia impropia sucede cuando, existiendo dos pretensiones, la determinacin de una ha de conllevar la solucin
de la otra, por cuanto, existiendo identidad subjetiva, una de ellas se convierte en antecedente lgico de la otra. Pero, en tal
caso, en realidad, no existe litispendencia de la primera pretensin frente a la otra, sino, bien una prejudicialidad homognea o
civil, bien un supuesto de acumulacin de procesos
-Art. 421.1.II LEC
En base a lo anterior, este artculo ha dispuesto que no se sobreseer el proceso en el caso de que el efecto de una sentencia
firme anterior haya de ser vinculante para el tribunal que est conociendo del proceso posterior , prohibicin que hay que
extender tambin a la litispendencia entre dos pretensiones prejudiciales, habida cuenta de que este presupuesto procesal participa
de la misma naturaleza que la cosa juzgada.
B) Procedimiento
El juez debe conceder, en primer lugar, la palabra al demandado para que informe sobre los presupuestos procesales,
hayan sido o no tales excepciones planteadas en su escrito de contestacin a la demanda. Posteriormente, otorgar la
palabra al actor y previo el examen de los testimonios de la sentencia (cosa juzgada) o de los escritos de demanda y
contestacin (litispendencia) planteados en otro anterior procedimiento, resolver lo que estime pertinente.
La resolucin puede ser oral o escrita, mediante auto pronunciado dentro de los diez das posteriores a la audiencia. Pero la
resolucin oral solo puede suceder cuando sea desestimatoria, en cuyo caso ordenar la reanudacin de la comparecencia. Si
fuere estimatoria, y debido a la circunstancia de que puede incidir en el derecho a la tutela judicial efectiva, habr de estar, por
exigencias del principio de proporcionalidad, minuciosamente motivada en forma de Auto de sobreseimiento. Asimismo, aun
siendo desestimatoria, puede utilizar el juez esta ltima solucin escrita cuando la dificultad o complejidad de las cuestiones
suscitadas sobre litispendencia o cosa juzgada asilo aconsejen.
2.5. EL PROCEDIMIENTO ADECUADO
A) Relevancia
Son dos los criterios para la determinacin del procedimiento adecuado:
Ratione materiae.
Ratione quantitatis.

-Ratione materiae (criterio cualitativo)

De conformidad con este criterio determinadas relaciones jurdico-materiales han de tramitarse con arreglo a las normas
del juicio ordinario o del juicio verbal, dando lugar a los oportunos procesos especiales, especficos u ordinarios con
especialidades procedimentales.
-Ratione quantitatis (criterio cuantitativo)
En virtud de este criterio, las demandas cuya cuanta del bien litigioso exceda de 6.000 euros habrn de dilucidarse a travs
de las reglas del juicio ordinario, en tanto que las que no excedan de dicho lmite tendrn que tramitarse por las del juicio
verbal. No obstante, la determinacin de la cuanta tiene tambin importancia para la casacin.
La determinacin de la cuanta ostenta tambin singular importancia para el acceso a la casacin, toda vez que se cifra en 600.000
euros de valor del bien litigioso la suma de gravamen necesaria para admitir un recurso de casacin y, segn reiterada
jurisprudencia del TS, dicho valor es el que ha quedado determinado en el escrito de demanda, a salvo que el demandado la
impugne en su escrito de contestacin.
Por todas estas razones la determinacin de la cuanta en el escrito de demanda reviste una singular importancia. Esta fijacin de
cuanta, si no es impugnada por el demandado, inadmitida por el juez, ni consentida por ambas partes en la comparecencia previa,
queda definitivamente determinada, con independencia de las fluctuaciones que pueda experimentar el valor del bien litigioso.
B) Naturaleza
En perfecta coherencia con la existencia de los dos anteriores criterios, cuantitativo y cualitativo, para la determinacin del
procedimiento adecuado, se contempla respectivamente el planteamiento en la comparecencia previa de esta excepcin de
procedimiento inadecuado por razn de la cuanta y por razn de la materia.
No obstante, la excepcin de procedimiento inadecuado ostenta en la nueva LEC una marcado carcter relativo: es un autntico
presupuesto procesal y, en cuanto tal, examinable de oficio por el juez con anterioridad a la admisin de la demanda; pero
precisa ser alegada expresamente por el demandado en su escrito de contestacin a fin de que el juez pueda plantearla en la
comparecencia previa, lo que otorga a este requisito procesal tambin el carcter de excepcin procesal, en la medida en que,
una vez admitida la demanda, tiene el demandado la carga de alegar, en su escrito de contestacin, esta excepcin procesal a fin de
que el juez pueda plantear su examen en la comparecencia previa.
Debe ser expresamente alegada. Si la alegacin de procedimiento inadecuado formulada en la contestacin a la demanda se
fundase en la disconformidad con el valor de la cosa litigiosa el tribunal oir a las partes en la audiencia y resolver en el acto
lo que proceda.
C) Procedimiento
Si el demandado hubiera impugnado, en su escrito de contestacin, el procedimiento adecuado, bien por razn de la
cuanta, bien por la de la materia, el juez oir a las partes en la audiencia.
118

La norma anterior debe entenderse en el sentido de que escuchar, en primer lugar, a quien aduce la excepcin, esto es, al
demandado y, en segundo lugar, al demandante.
Discrepancia con el valor de la cosa litigiosa
Si la discrepancia fuese con el valor de la cosa litigiosa o con el modo de calcular dicho valor, la resolucin ha de ser
distinta en funcin de que las partes obtengan o no un acuerdo sobre este extremo y a resultas de sus alegaciones en la
comparecencia previa.
Si existiera mutua conformidad, el tribunal resolver atenindose al acuerdo al que pudieran llegar las partes respecto al
valor de la cosa litigiosa. En esta materia, rige, pues, el principio dispositivo, debiendo la resolucin ser congruente con lo
comnmente aceptado por las partes.
Discrepancia ratione materiae
Si la discrepancia fuera ratione materiae, el tribunal podr decidir motivadamente en el acto lo que estime procedente.
Es decir, no existe posibilidad de que las partes alcancen un negocio jurdico procesal sobre el procedimiento adecuado, lo que
parece absolutamente correcto (pues, sobre todo, en el caso de los procesos civiles inquisitorios su objeto es indisponible),
debiendo el tribunal dictar resolucin, bien confirmando el juicio ordinario, bien dando a la pretensin su cauce procedimental
adecuado.
Discrepancia sobre el procedimiento aplicable
Si existiera discrepancia entre las partes sobre el procedimiento aplicable, el tribunal resolver lo procedente con arreglo a
los documentos, informes y cualesquiera otros elementos tiles para calcular el valor, que las partes hayan aportado.
Es decir, ha de tomar en consideracin la prueba documental e informes presentados, por las partes en sus escritos de demanda y
de contestacin
D) Resolucin
La resolucin de este presupuesto/excepcin procesal debiera contener exclusivamente alguna de estas tres soluciones:
1. La confirmacin del juicio ordinario.
2. La remisin al juicio verbal.
3. La remisin al procedimiento especial correspondiente.
No obstante, se intercala la solucin del sobreseimiento del procedimiento, cuando el juez compruebe que la demanda ha
sido interpuesta fuera del plazo de caducidad, exigida por una norma material.
Esta solucin es tcnicamente muy defectuosa, principalmente por dos motivos:
Porque la caducidad de la accin nada tiene que ver con el procedimiento adecuado.
Porque la solucin del sobreseimiento ha de ser reclamable frente al incumplimiento de todo presupuesto procesal no subsanable
y no slo para el examen de la caducidad o el de los requisitos especiales de la demanda cuyo incumplimiento ha de ocasionar
tambin el sobreseimiento.
No obstante, esta solucin es la aplicable para el incumplimiento de todo presupuesto procesal insubsanable o que,
requerida su sanacin, la parte interesada incumpliera este requerimiento.
La nueva LEC ha incrementado notablemente la relacin de presupuestos procesales, de tal manera que el tribunal de oficio puede examinar los
siguientes:
La caducidad y los presupuestos especiales de la demanda.
La capacidad de las partes
La jurisdiccin.
La competencia objetiva y territorial imperativa
La subsanacin de la acumulacin de acciones en la demanda
La falta de postulacin y de representacin procesal
El litisconsorcio necesario
La litispendencia y la cosa juzgada
El defecto en el modo de proponer la demanda

La solucin de esta excepcin procesal no puede ser otra, sino la confirmacin del juicio ordinario o la remisin de las
actuaciones al procedimiento correspondiente:
1. Si confirmara el juicio ordinario o, lo que es lo mismo, si desestimara esta excepcin, la audiencia proseguir para sus
restantes finalidades
2. Si, por el contrario, el juez estimara este presupuesto/excepcin procesal, reenviar el procedimiento al adecuado, que
ha de ser uno de los siguientes:
El juicio verbal. En este caso, y salvedad hecha de que el juez pueda efectuar el sealamiento de conformidad con la agencia de
sealamientos, el LAJ proceder a sealar fecha para la vista de dicho juicio
El procedimiento especial tpico o especfico correspondiente. Figura contemplado en el Libro IV LEC (familia, divisin
judicial de patrimonios y cambiario). El tribunal resolver en el acto lo que proceda y podr decidir motivadamente en
el acto lo que estime procedente.
Si la resolucin fuera estimatoria o desestimatoria, se tratar de una impugnacin por razn de la cuanta o de la materia,
y en ambos casos puede dictarse en forma oral. Si la excepcin planteada es la de inadecuacin del procedimiento por razn de la
materia y la complejidad del asunto lo aconseja podr el tribunal reservar esta decisin, en forma de auto, que habr de dictar
dentro de los cinco das posteriores a la audiencia, la cual proseguir para sus restantes finalidades.
2.6. LA DEMANDA DEFECTUOSA
A) Naturaleza y fundamento
La finalidad de la determinacin del objeto procesal es doble:
De un lado, hay que reflejar con claridad y precisin la pretensin a fin de que el demandado pueda contestarla con
eficacia o, lo que es lo mismo, pueda ejercitar su derecho de defensa.
119

 De otro, dicha necesidad de claridad tambin reviste especial relevancia con respecto al tribunal, que ha de satisfacer el
derecho a la tutela del actor mediante una sentencia motivada y congruente con la pretensin. Para ello es imprescindible
que el actor cumpla con dicho deber de claridad y precisin a la hora de redactar su escrito de demanda.
De conformidad con este doble fundamento, la tradicional excepcin dilatoria de defecto en el modo de proponer la demanda se
convierte en un requisito procesal que participa, tanto de la naturaleza de las excepciones, como de los presupuestos
procesales.
-Excepcin procesal
Es una excepcin porque puede ser expresamente alegada por el demandado en su escrito de contestacin. Ser objeto de
examen en la comparecencia previa en la que el tribunal exigir del actor las aclaraciones y precisiones necesarias para que quede
manifiestamente delimitada la pretensin y pueda el demandado debidamente contestarla.
-Presupuesto procesal
Al propio tiempo, es tambin un presupuesto procesal, por cuanto se faculta al tribunal a apreciarla de oficio y a requerir
al demandante tales aclaraciones o precisiones que posibiliten, en ltimo trmino, el cumplimiento de su obligacin de
congruencia.
B) Objeto
Pero, aun cuando se establezca la carga del actor de fijar con claridad y precisin, no slo la determinacin de las partes y
la peticin, sino tambin disponga la misma claridad en la concrecin de los hechos y su prueba documental, el deber de
reflejar los fundamentos de derecho con la debida separacin, el art. 424 tan slo repara en la claridad y precisin en la
determinacin de las partes o en las pretensiones deducidas.
En caso de no formularse aclaraciones y precisiones (requeridas por el Juez), el tribunal slo decretar el sobreseimiento
del pleito si no fuese en absoluto posible determinar en qu consisten las pretensiones del actor o, en (su) caso, del
demandado en la reconvencin o, frente a qu sujetos jurdicos se formulan las pretensiones.

Lo que vienen a establecer los anteriores preceptos es que la excepcin de demanda defectuosa tan slo producir su efecto
tpico de ocasionar un auto absolutorio en la instancia, si el demandante incumple su carga procesal de delimitar los
elementos esenciales de la pretensin, que son los siguientes:
El elemento subjetivo, consistente en determinar las partes materiales.
El elemento objetivo, que, a su vez, cabe desglosar en la exposicin clara y precisa de la peticin y de su causa o
fundamentacin, la cual, en virtud de la tesis de la sustanciacin de la demanda, que secunda, tanto la LEC como la jurisprudencia,
consiste en los hechos jurdicos que le sirven de fundamento y no en su calificacin jurdica, con respecto a la cual iura novit
Curia El tribunal es dueo en su sentencia de aplicar a los hechos otros ttulos jurdicos distintos a los expresamente invocados
por el actor en su escrito de demanda (art. 218.1.II).
C) Procedimiento
Si el juez, de oficio, o el demandado en su escrito de contestacin pusieran de manifiesto el incumplimiento de
determinados requisitos formales de la demanda, el tribunal admitir en el acto de la audiencia las aclaraciones o
precisiones oportunas, es decir, el juez requerir al actor para que subsane el incumplimiento de dichos requisitos formales de la
demanda.
El objeto de esta excepcin se contrae a posibilitar la subsanacin exclusivamente de los requisitos formales de la demanda,
o, en su caso, de la reconvencin, que consiste en una nueva demanda que lanza el demandado contra el actor,
proporcionando una inversin de roles, como consecuencia de la cual el demandante puede aducir esta excepcin contra el
demandado-reconviniente.
Por tanto, no se puede, a travs de este cauce procesal subsanar, ni defectos materiales de la demanda (as, las aclaraciones
sobre los hechos afirmados) ni los vicios, materiales o formales, en los que pueda incurrir el escrito de contestacin, defectos
todos ellos que pueden tambin ser subsanados, pero a travs del procedimiento de aclaraciones complementarias.
Si el juez advierte que la demanda incumple alguno de los requisitos formales requeridos por el artculo 399 (determinacin
de las partes con todos sus presupuestos procesales (capacidad y postulacin); la exposicin clara y ordenada, en prrafos
separados, tanto de los hechos como de los fundamentos de derecho; la prueba documental y pericial que los acreditan; la
determinacin, con la misma claridad y precisin de la peticin.), debe instar al actor para que los corrija mediante la
realizacin de las oportunas modificaciones o rectificaciones de su escrito de demanda.
-Aclaracin
Si el actor no subsana tales defectos, no por este solo hecho se producir el sobreseimiento del procedimiento, sino tan slo
cuando no puedan determinarse los elementos esenciales de la pretensin. De este modo:
Si alguna peticin (por ejemplo, una solicitud declarativa o de condena) no se refleja en el tradicional suplico de la
demanda, pero ha quedado clara y precisamente reflejada en las alegaciones de hecho o de Derecho, no debe el juez
sobreseer el proceso.
Lo mismo debe ocurrir si las alegaciones de hecho se han efectuado de una manera confusa, mezclando los fundamentos
de hecho con los de Derecho.
-Doctrina antiformalista
En todos los anteriores supuestos, ha de prevalecer la doctrina antiformalista del TC sobre el derecho a la tutela, conforme
a la cual no debe cerrarse al acceso al proceso del demandante, siempre y cuando dicha exposicin defectuosa no genere
indefensin al demandado, ni impida al tribunal cumplir con su obligacin de congruencia.

120

3. LAS EXCEPCIONES ANLOGAS

Los presupuestos y excepciones procesales que se pueden dilucidar en la comparecencia previa, de conformidad con su clsica
funcin de preparar la audiencia principal mediante la depuracin o purga de los obstculos procesales que puedan impedir una
sentencia de fondo, no son exclusivamente los contemplados en el listado, sino que tambin pueden examinarse cualesquiera
circunstancias que puedan impedir la vlida prosecucin y trmino del proceso mediante sentencia sobre el fondo
A todas estas circunstancias procesales, que impiden una sentencia de fondo o, lo que es lo mismo, su incumplimiento
origina una sentencia absolutoria en la instancia la resolucin de las circunstancias procesales anlogas se acomodar
(a) las reglas establecidas en estos preceptos.
No obstante la confusa redaccin de esta norma, de su exgesis pueden inferirse dos conclusiones:
1. En primer lugar, que en la comparecencia previa, puede y debe plantearse todo obstculo procesal que condicione la
admisibilidad de la sentencia, est o no expresamente previsto en el listado
2. En segundo lugar, que para la resolucin de tales excepciones anlogas, el juez debe dilucidar su naturaleza en punto a
determinar su afinidad con alguna de las contempladas en los artculos 418-424 y, todo ello, en orden a aplicar el rgimen
procesal previsto en tales preceptos.
-Pueden hacerse valer como excepciones anlogas las siguientes:
Los presupuestos especficos de la demanda. No obstante tales prescripciones, la demanda hubiera sido admitida a trmite.
La caducidad de la accin.
La reclamacin previa
La caucin de arraigo (prcticamente desaparecida por los Convenios Internacionales).
Las cuestiones prejudiciales excluyentes necesarias
La de compromiso pendiente en el arbitraje, etc.
-Supuestos
1. Si se hubiera advertido en la comparecencia previa el incumplimiento de los presupuestos especiales de la demanda y no
se subsanaran en dicha comparecencia, puede el juez inadmitir la demanda
2. Si, de lo que se tratara, es de la falta de aportacin de algn documento acreditativo del cumplimiento de los
presupuestos procesales de las partes, el juez debe requerir su subsanacin
3. Si se hubiera planteado la excepcin de pendiente compromiso, por haber sido previamente el objeto litigioso sometido
al arbitraje, debe resolverse esta cuestin por las reglas del artculo 421, ya que la sumisin al arbitraje (dada su naturaleza
jurisdiccional) participa de similar naturaleza al presupuesto de la litispendencia.
4. Si se hubiera opuesto la de falta de caucin de arraigo, tratndose de un requisito formal de la demanda, debe
permitirse su subsanacin
-En el tratamiento procesal de todas estas circunstancias procesales anlogas debe tenerse en cuenta lo siguiente:
La finalidad de la comparecencia previa, que es la de sanear el proceso de obstculos procesales , para lo cual debe el juez
tener muy en cuenta que la prctica totalidad de las excepciones dilatorias son hoy presupuestos procesales, con respecto a los
cuales se impone su examen de oficio.
La doctrina del TC sobre el derecho a la tutela judicial efectiva, y de modo muy especial, la tesis sobre la proporcionalidad
en la limitacin de los derechos fundamentales que ha de obligar al tribunal a indagar sobre la existencia de alternativas menos
gravosas para el derecho a la tutela que el cierre del procedimiento.
Dicho en otras palabras, la finalidad del legislador en el tratamiento tambin de estas excepciones anlogas ha de ser la de
obtener la subsanacin de todos los requisitos procesales antes de dictar mecnicamente una resolucin de sobreseimiento o
de archivo de las actuaciones, o, lo que es peor, deferir su conocimiento al trmite de sentencia con las siguientes dilaciones
indebidas.

121

LECCIN 20. LA COMPARECENCIA PREVIA (III). FIJACIN DEL OBJETO

PROCESAL Y ALEGACIONES COMPLEMENTARIAS
1. LA FIJACIN DEL OBJETO PROCESAL
La comparecencia previa tiene una doble funcin: la de evitar el juicio oral mediante la conciliacin y, si esta no fuera posible,
la de preparar el juicio oral, mediante la asuncin de las funciones saneadoras, autorizandose a las mismas a modificar sus
escritos de demanda y contestacin, para que puedan las partes ejercer su derecho de defensa y el Tribunal pueda resolver mediante
ST.
Ahora bien, la modificacin de tales escritos no puede ser ni arbitraria ni incondicionada.
1.1. LOS ACTOS DE ACLARACIN
Actos de aclaracin, en cuya virtud la aclaracin del objeto procesal puede ser a instancia de parte y de oficio. En ambos casos,
su finalidad es idntica: contribuir, mediante alegaciones adicionales, a cumplir con la obligacin de esclarecimiento y de
complitud.
En un proceso civil social, esta obligacin incumbe tanto a las partes como al juez, a fin de que se introduzcan en el proceso todos
los hechos necesarios para determinar con exhaustividad y en trminos inteligibles la relacin jurdico material debatida, en orden a
que pueda el juez obtener el descubrimiento de la verdad material y otorgar la razn, no slo a quien la tiene dentro, sino tambin
fuera del proceso.
A) A instancia de parte
Una vez finalizada la funcin saneadora de la comparecencia previa, se faculta a las partes a efectuar alguna aclaracin de sus
alegaciones o rectificacin de extremos secundarios de sus pretensiones, siempre sin alterar stas ni sus fundamentos.
Aclarar una alegacin
Por aclarar una alegacin podemos entender la introduccin de elementos fcticos o jurdicos, adicionales y secundarios, que
contribuyan a hacerla cognoscible o inteligible, tanto por el juez, como por la parte contraria. Esta labor de esclarecimiento
comprende la de aclarar conceptos oscuros o suplir cualquier omisin de la demanda o de la contestacin, de modo similar al objeto
del llamado recurso de aclaracin de sentencias
Rectificar extremos secundarios de las pretensiones
Por rectificar extremos secundarios de las pretensiones podemos entender la adicin, modificacin o supresin de elementos de
hecho o de Derecho con la finalidad de alcanzar una mayor precisin en la determinacin de la pretensin y de su
resistencia. Dicha facultad de rectificacin alcanza tambin el objeto de los propios de dicho recurso de aclaracin de sentencias,
tales como rectificar los errores manifiestos o aritmticos o colmar las lagunas en las que hayan podido incurrir los escritos de
alegacin.
En cualquier caso, los lmites de esta facultad de las partes de aclaracin o de rectificacin de extremos secundarios de las
pretensiones no puede llegar a modificar el objeto litigioso o los elementos esenciales de la pretensin.
Rgimen probatorio
En cuanto al rgimen probatorio de tales elementos fcticos complementarios, rigen las mismas normas de la carga de la prueba
que disciplinan los hechos de la demanda y de la contestacin. Al actor incumbe la carga de probar los hechos constitutivos y al
demandado los impeditivos, extintivos y excluyentes.
B) De oficio
El tribunal podr tambin requerir a las partes para que realicen las aclaraciones o precisiones necesarias respecto de los
hechos y argumentos contenidos en sus escritos de demanda o contestacin.
Si la parte interesada incumple sus deberes de esclarecimiento y cumplitud, podr el tribunal aceptar como conformes con relacin
a los argumentos aducidos por el contrario
1.2. LOS ACTOS DE ALEGACIN COMPLEMENTARIA
Nos referimos a la introduccin de elementos de hecho, no afirmados en los escritos de demanda y contestacin, pero
conexos con ellos. Su justificacin nace de la aportacin de datos al proceso, tras el conocimiento del acto inicial de alegacin por
la parte contraria.
Se autoriza a las partes a efectuar alegaciones complementarias o a deducir alguna peticin accesoria o complementaria
de las formuladas en sus escritos, siempre y cuando se den las siguientes condiciones:
En el caso de las alegaciones complementarias no debe producirse una alteracin sustancial de la pretensin, ni de sus
fundamentos de hecho.
En el caso de peticin accesoria o complementaria de las formuladas en sus escritos, la parte contraria debe mostrar su
conformidad o, en cualquier otro caso, el juez debe estimar que su planteamiento no impide a la parte contraria ejercer su
derecho de defensa en condiciones de igualdad.
Las alegaciones complementarias, han de estar sometidas a la observancia de los siguientes requisitos:
1.Han de versar sobre hechos viejos o conocidos en el momento de la formalizacin de la demanda y del escrito
decontestacin.
2.La pertinencia de tales alegaciones complementarias est sometida a la condicin de que surjan en relacin con lo
expuesto de contrario
122

3.Las alegaciones complementarias tan slo pueden ser efectuadas por el demandante, siempre y cuando las provoquen las
alegaciones efectuadas por la contestacin a la demanda, y nunca al revs (salvo posibilidad de reconvencin). No obstante, las
peticiones accesorias pueden formularse sin dicho condicionamiento, siempre y cuando se encuentren conexas en una relacin de
subordinacin con la pretensin principal (as, por ejemplo, la incorporacin a una pretensin de condena a una prestacin principal, otra de pago de
intereses legales) y no originen indefensin al demandado. En este ltimo supuesto, ha de tratarse de nuevas peticiones y no de
aclaracin de las existentes
4.Tanto las alegaciones complementarias, como las nuevas peticiones no pueden generar indefensin al demandado o, lo que
es lo mismo, no se puede, a travs de ellas, modificar esencialmente la pretensin hasta el punto de transformar alguno de sus
elementos esenciales (partes, peticin o causa petendi), incorporar nuevas pretensiones (as, por ejemplo, la de intereses
convencionales a la pretensin principal) o, lo que es peor, transformar la pretensin (una declarativa a otra de condena), tal y como
qued determinada en el escrito de demanda.
1.3. LOS ACTOS DE NUEVA ALEGACIN
Se faculta tambin a las partes para introducir en la comparecencia previa algn hecho de relevancia para fundamentar las
pretensiones o cuando hubiese llegado a noticia de las partes alguno anterior de esas caractersticas.
Este precepto autoriza la ampliacin de hechos. En la vigente LEC esta ampliacin puede efectuarse mediante las siguientes
formas:
Mediante escrito presentado con anterioridad a la apertura del plazo para dictar sentencia. El LAJ ha de dar traslado del
escrito a la parte contraria
Verbalmente en la audiencia previa, del que se levantar la oportuna acta.
Al inicio de las sesiones de la audiencia principal
El objeto de estos actos de nueva alegacin son los hechos relevantes y nuevos o viejos, pero desconocidos por la parte en el
momento de redactar su demanda o escrito de contestacin:
Hechos relevantes: Los que fundamentan las respectivas pretensiones y resultan pertinentes con el tema de la prueba.
Hechos nuevos: Los que surgen con posterioridad a los escritos de alegaciones.
Hechos desconocidos: Los anteriores a tales escritos, pero que llegan a conocimiento de la parte con posterioridad al momento
de presentacin de su demanda o contestacin y ello como consecuencia del surgimiento de acontecimientos extraprocesales o de
actos procesales, efectuados por la parte contraria, que tienen relevancia para la fundamentacin de la pretensin o de su resistencia.
La demanda y la contestacin marcan el momento preclusivo de entrada de hechos en el proceso. No obstante, puede ocurrir
que un determinado hecho, externo al proceso o surgido dentro de l espontneamente, en virtud de las manifestaciones del
demandado en su escrito de contestacin, u obligatoriamente en ejecucin de un requerimiento de exhibicin de documentos, llegue
a conocimiento de la parte con posterioridad a la presentacin de su escrito de alegacin. En este caso, sea el hecho nuevo o viejo,
pero desconocido, puede la parte interesada, extenderlo a l en su escrito de demanda o de contestacin dentro de la audiencia
preliminar, sin necesidad de redactar el escrito de ampliacin de hechos.
Ahora bien, el rgimen de entrada de estos nova reperta al proceso ha de garantizar el contradictorio. Cuando esto suceda
y la parte interesada alegue el nuevo hecho, el juez debe conceder la palabra a la parte contraria a fin de que pueda manifestar
su oposicin por alguno de estos dos motivos:
Formal, si el hecho no fuera relevante, bien por no afectar a la fundamentacin de la pretensin, bien por ser impertinente (un
hecho reconocido por la parte contraria) o por transformar esencialmente la pretensin.
Material, por no constituir un hecho nuevo o, siendo viejo, era conocido por la parte contraria, la cual poda haberlo aducido en
su escrito de alegacin y, sin embargo, no lo hizo, incumpliendo su obligacin de exhaustividad y de preclusin en el momento de la
redaccin de su escrito de alegacin.
En todos estos ltimos supuestos, el juez denegar la entrada del hecho nuevo o desconocido a la formacin definitiva del objeto
procesal.

2. LA IMPUGNACIN DE DOCUMENTOS
En la comparecencia previa puede dilucidarse el incidente de impugnacin de documentos.
Las partes tienen la carga de incorporar, en sus escritos de demanda y de contestacin todos los documentos acreditativos
del cumplimiento de los presupuestos procesales y de la fundamentacin de la pretensin. Esta carga procesal se encuentra
sometida a una preclusin rgida, de tal manera que los documentos que no se presenten incorporados a tales escritos, no
podrn ser ya introducidos en el proceso
Ahora bien, podra ocurrir que habindose presentado tempestivamente un documento en tales escritos de alegacin, la parte
contraria dude de su autenticidad. En este supuesto, podr suscitar el incidente de impugnacin de documentos (427 LEC).
2.1. CONCEPTO
Se entiende por impugnacin de un documento la negacin de su autenticidad.
Las partes no estn obligadas a presentar en el proceso los documentos originales, ya que dicha presentacin, en ocasiones, es
imposible (as, la de la escritura pblica matriz, que obra en poder del notario). Por esta razn, se faculta a las partes a
presentar una copia simple del documento, en cuyo caso la parte contraria podra impugnar su autenticidad, bien por
motivos de ndole material (dudas acerca de su contenido intrnseco) o formal (dudas sobre su autora)

123

Este trmite de impugnacin de documentos ostenta un marcado carcter preclusivo, por cuanto, si la parte interesada muestra su
conformidad o no impugna expresamente el documento presentado por la contraria, el tribunal habr de estimar su validez formal y
extender, sobre l, su valoracin probatoria.
2.2. CLASES
A) Documentos pblicos
La parte contraria puede impugnar la autenticidad de un documento pblico. En este caso, la parte que ha aportado el
documento tiene la carga de traer a los autos, si fuera posible, el original, copia o certificacin del documento con los
requisitos necesarios para que surta sus efectos probatorios.
Impugnacin de un documento de la demanda
Si se hubiera impugnado un documento de la demanda, la carga procesal de aportacin en autos del original, copia o
certificacin del documento, slo puede suceder cuando el demandado haya impugnado expresamente, en su escrito de
contestacin, la copia del documento. En este caso el actor deber acudir a la comparecencia previa con el original o pertinente
certificacin. Ahora bien, si el demandado impugna el documento en la misma comparecencia previa, el juez deber de
suspender la comparecencia y otorgar un plazo prudencial al actor a fin de que subsane este requisito.
Impugnacin de copia autenticada. La diligencia de cotejo
Si lo que se ha impugnado es la copia autenticada (por imposibilidad de traer a los autos el original), el demandante habr de
indicar en la comparecencia previa (si no lo ha hecho, con anterioridad, en su escrito de demanda), la oficina o protocolo en
donde se encuentra su original. En este caso la contraparte instar al juez que disponga que por el LAJ se proceda a
constituirse en la sede del archivo o local en donde se ubica el original o matriz, para que proceda a efectuar la diligencia de
cotejo o de comprobacin de documentos
Tratndose de un documento pblico la carga de instar el cotejo corresponde a quien duda de su autenticidad.
Impugnacin por deficiencias en la elaboracin de las copias de los escritos de demanda y de contestacin
El tribunal podr disponer la nulidad de actuaciones cuando la impugnacin trajera como causa deficiencias en la
elaboracin de las copias de los escritos de demanda y contestacin, siempre que su inexactitud afecte al derecho de defensa
Pago de costas y sanciones
Si una vez practicada la diligencia de cotejo, resultara manifiesta la exactitud o autenticidad del documento, la parte que lo
ha impugnado habr de satisfacer las costas, gastos y derechos de este incidente. Adems, si el tribunal estimara que la parte
que lo impugn, incurri en una conducta temeraria, debe imponerle la sancin econmica
B) Documentos privados
A diferencia de los documentos pblicos, en los documentos privados, en materia de presentacin de documentos, la regla
general es la de que deben aportarse los originales.
Las copias de documentos privados slo pueden aportarse cuando el original no obre en poder de la parte interesada. En
este supuesto, si la contraparte manifiesta su conformidad o no impugna dicha copia, tendr la misma autenticidad que el
original.
En cualquier caso, si se produce la impugnacin de un documento privado, quien lo ha presentado en juicio tiene la carga
de instar del tribunal la diligencia de cotejo pericial de letras o cualquier otro medio de prueba (as, por ejemplo, el anlisis
fonogrfico, en el caso de que se impugne la autenticidad de un soporte magntico) para acreditar la autenticidad material y formal del
documento privado. A diferencia de los documentos pblicos, en los privados, la carga de demostrar su autenticidad
corresponde a quien los ha aportado al proceso.
Si de la prctica de dicho cotejo o del medio de prueba adecuado se demostrara la autenticidad del documento, puede incurrirse en
condena en costas del incidente y, en su caso, multa por temeridad.

3. LA COMPLEMENTACIN DE LA PRUEBA PERICIAL

3.1. MBITO DE APLICACIN
La nueva LEC transform sustancialmente este medio probatorio, poniendo todo su acento en la designacin privada de los peritos:
Se permite la incorporacin a la demanda de informes elaborados por profesionales de la investigacin privada, excepto
que alguna de las partes haya instado la designacin judicial del perito en sus escritos de demanda o de contestacin
Se establece, como momento preclusivo para la incorporacin de los dictmenes privados al proceso, el de los escritos de
demanda y contestacin, si bien, si el demandante o demandado justifican que, para la adecuada defensa de sus derechos, no
pueden demorar la presentacin de tales informes en sus respectivos escritos de alegacin, determinarn en ellos los dictmenes de
los que pretendan valerse, los cuales sern introducidos al procedimiento con anterioridad a la celebracin de la comparecencia
previa
En la comparecencia previa es cuando la parte contraria puede manifestar lo que estime conveniente acerca de la admisin,
contradiccin o ampliacin del informe presentado. Asimismo, puede manifestar, si no lo han hecho con anterioridad, si debe el
perito designado prestar su informe en el juicio oral e incluso puede tachar al perito. No obstante, si desestimara la tacha y apreciara
en su proposicin temeridad o deslealtad procesal podr imponer a la parte la multa prevista

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3.2. LA PRUEBA PERICIAL DE LAS ALEGACIONES COMPLEMENTARIAS

Si las alegaciones o pretensiones a que se refieren los tres primeros apartados del art. 426, suscitasen en todo o en alguna de las
partes la necesidad de aportar al proceso algn dictamen pericial, podrn hacerlo dentro del plazo establecido en el apartado
segundo del art. 338.
No obstante, sebe entenderse extendido a su totalidad, por los siguientes motivos:
Carece de sentido que se excluya de una proposicin de prueba todo lo referente a las aclaraciones o precisiones de oficio, ya que,
en ltima instancia, puede sugerirla de oficio el tribunal
Todo lo relativo a las alegaciones de hechos nuevos o desconocidos, exige incluso mayor actividad probatoria que las
aclaraciones, precisiones e incluso alegaciones complementarias.
Se permite ya la proposicin de documentos y dictmenes que se justifiquen en razn de las alegaciones complementarias,
rectificaciones, peticiones, adiciones y hechos nuevos.
Por tanto, la posibilidad de presentacin de dictmenes periciales hay que entenderla extensiva a todo supuesto de
aclaracin, alegacin complementaria o afirmacin de hechos nuevos o desconocidos
En este supuesto, la parte interesada podr aportar el dictamen en al menos dentro de los cinco das de antelacin a la
celebracin del juicio o vista principal. Se trata de un plazo mximo, por lo que nada impide que el informe pericial pueda
aportarse incluso en la propia comparecencia previa.
No obstante, si la parte deseara, en vez de dicho dictamen pericial, la designacin judicial de un perito, se le faculta a
solicitarlo al tribunal en la misma audiencia o dentro de los diez das siguientes.
Esta designacin judicial se efectuar con arreglo a las disposiciones comunes. Ahora bien, el legislador desincentiva esta forma de
designacin del perito requisitos:
a) A que el tribunal estime la prueba pertinente y til.
b)A que ambas partes se manifiesten conformes con el objeto de la pericia.
c) Que la misma conformidad exista en la aceptacin del dictamen del perito que el tribunal nombre.

4. LA FIJACIN DE LOS HECHOS, SEGUNDA CONCILIACIN Y SENTENCIA INMEDIATA

4.1. LA FIJACIN DE HECHOS CONTROVERTIDOS
Tras la fijacin definitiva del objeto procesal mediante las aclaraciones, alegaciones complementarias y afirmacin de
nuevos hechos o desconocidos, se faculta a las partes para que, junto con el tribunal, fijen los hechos sobre los que exista
conformidad y disconformidad de los litigantes.
Las partes o sus defensores
Los destinatarios de esta actividad de fijacin de hechos son las partes o sus defensores.
La labor de fijacin de los hechos controvertidos requiere un nivel de conocimientos jurdicos del que el ciudadano medio carece.
El tribunal
Las partes no son las nicas protagonistas de esta labor de fijacin fctica, sino tambin el propio tribunal.
De conformidad con la nueva figura del juez civil director del proceso, el juez debe, teniendo a la vista la totalidad de los
escritos de alegaciones (complementarias, aclaraciones y nova reperta, en su caso, incluidas), ir preguntando, segn el orden
correlativo de la exposicin de hechos contenidos en los escritos de demanda y de contestacin, primero al demandante y despus al
demandado, si se manifiestan o no conformes con cada uno de los hechos afirmados en sus respectivos escritos de alegaciones.
Los hechos y no los fundamentos de derecho
El objeto de esta funcin de fijacin son nica y exclusivamente los hechos y no los fundamentos de Derecho . Sin
embargo, tratndose de pretensiones constitutivas es imposible escindir los hechos de los fundamentos de Derecho, pues, en tal
caso, rige la doctrina contraria, la de la individualizacin de la demanda. Pero, incluso en tales casos, el juez debe rehuir de la
utilizacin de conceptos jurdicos que podran predeterminar el fallo y aparentar, frente a la sociedad y en esta fase, una prdida de
su imparcialidad objetiva. Si no existiera conformidad sobre los hechos, las partes, al trmino de la audiencia previa,
habrn de proponer verbalmente sus medios de prueba, sin perjuicio de que aporten al trivunal el pertinente escrito de
proposicin, pero la omisin de este escrito es subsanable, si la parte interesada lo aporta dentro de los 2 das siguientes. El
Tribunal podr ejercitar su obligacin de indicacin probatoria, consistente en indicar a las partes los hechos que pudieran
adolecer de una insuficiencia probatoria con respecto al tama probandi, pudiendo ilustrarles sobre los medios probatorios que
debieran ser ejercitados. Como consecuencia de esta indicacin, las partes podrn modificar o completar sus proposiciones de
prueba.
4.2. LA SEGUNDA CONCILIACIN INTRAPROCESAL
Una vez fijados los hechos, el tribunal podr exhortar a las partes o a sus representantes y a sus Abogados para que lleguen a
un acuerdo que ponga fin al litigio.
A diferencia de la anterior LEC, en la que tan slo se prevea una conciliacin intraprocesal al inicio de la comparecencia previa, la
nueva Ley otorga al tribunal una segunda posibilidad activa de conciliacin intraprocesal al trmino de la comparecencia
previa. Con esta regulacin la Ley da muestras de ser consciente de que siempre es mejor un mal arreglo que un buen pleito y de
que el juez civil contemporneo debe ser un ingeniero social, especialmente comprometido en la rpida y pacfica solucin del
litigio.
La ubicacin de esta segunda conciliacin al trmino de la audiencia preliminar constituye, en nuestra opinin, una
innovacin muy plausible, ya que a travs del dilogo entre las partes y el juez, acerca, no slo de los presupuestos procesales,
sino tambin de la propia fundamentacin de la pretensin, nacida con ocasin del examen de la regularidad de la demanda y de la

125

actividad complementadora de las alegaciones iniciales de las partes, pueden ellas mismas haber tomado conciencia de las
posibilidades de xito de sus respectivas pretensiones y manifestarse propicias a la obtencin de una solucin amistosa.
De conformidad con el rgimen de intervencin de las partes, el precepto contempla como destinatarios, tanto a las partes
materiales, como a sus representantes y abogados.
Dicho acuerdo puede obtenerse en los siguientes momentos:
En la misma comparecencia previa. En este caso, el juez examinar los presupuestos formales requeridos y homologar
judicialmente el acuerdo alcanzado.
Posteriormente, pudiendo el tribunal disponer la suspensin, si tiene la conviccin de que necesitan un tiempo para que, a
travs de la actividad de mediacin entre ellas, puedan obtener dicha solucin amistosa. En este caso, el juez podr decretar la
suspensin del procedimiento.
4.3. LA SENTENCIA INMEDIATA
Si las partes no hubieran alcanzado un acuerdo, pero hubieran manifestado su conformidad con los hechos y su
discrepancia fuera meramente jurdica, el tribunal dictar sentencia dentro de 20 das a partir del siguiente al de la
terminacin de la audiencia.
Con la nueva LEC, si existen hechos controvertidos, el tribunal dispondr necesariamente al apertura de la audiencia
principal, la hayan instado o no las partes, de tal manera que la sentencia inmediata tan slo puede suceder cuando exista
plena y total conformidad con los hechos aducidos por las partes.
Si existiera total conformidad, es evidente que no existir tema de prueba, ya que esta actividad tan slo puede recaer sobre
hechos controvertidos, razn por la que se permite al tribunal obviar una innecesaria audiencia principal y dictar, sin ms
trmites y en el indicado plazo, una sentencia en la que aplicar el Derecho pertinente.

126

SEXTA PARTE.- LOS ACTOS DE PRUEBA

LECCIN 21. LA PRUEBA (I): CONCEPTO, CARACTERES, REGULACIN
LEGAL Y OBJETO
1. CONCEPTO
Es difcil ofrecer un concepto de prueba, debido a la complejidad de su contenido. No obstante, la doctrina procesal se muestra
acorde en que se trata de un concepto multvoco, que designa diversas significaciones de acuerdo con la finalidad que se le atribuye
en el proceso:
Demostracin material de los hechos segn ocurrieron.
Establecimiento formal de los mismos para la resolucin del litigio.
Para la doctrina la prueba es una actividad procesal que desarrollan las partes con el Tribunal para llevar al juez a la
conviccin de la verdad de una afirmacin o para fijarla a los efectos del proceso

2. CARACTERES
2.1. LA PRUEBA COMO ACTIVIDAD PROCESAL
El problema tradicional de la naturaleza jurdica de la prueba giraba alrededor de la aparente dicotoma entre su carcter material y
procesal. La controversia encontraba su justificacin, en el mbito del proceso civil, cuyas normas reguladoras se entremezclaban
entre leyes materiales y procesales, bsicamente en el CC y en la LEC 1881.
La doctrina procesal mayoritaria excluye de dicha definicin la llamada prueba material, que se practica y surte sus efectos fuera
del proceso, en las relaciones jurdicas regidas por el Derecho material.
La LEC 1/2000 ha puesto fin a esta discusin entre el carcter material o procesal de la prueba:
Porque regula la prueba en su articulado con visos de generalidad y con deseable unicidad y claridad.
Porque deroga la prctica totalidad de los preceptos que el CC dedicaba a la prueba De las obligaciones. Slo subsisten los
artculos dedicados a los documentos pblicos notariales y los documentos privados.
2.2. LA PRUEBA Y LOS PRINCIPIOS DE APORTACIN E INVESTIGACIN
Principio de aportacin
Los Tribunales civiles decidirn los asuntos en virtud de las aportaciones de hechos, pruebas y pretensiones de las partes,
excepto cuando la ley disponga otra cosa en casos especiales (216) Las pruebas se practicarn a instancia de parte (282)
Consiguientemente, el Tribunal apenas est facultado para ordenar la prctica de medios de prueba de oficio (slo en los procesos
especiales).
Principio de investigacin
El legislador slo permite una tmida presencia del principio de investigacin probatoria en dos preceptos:
1. El primero es el art. 429.1, relativo al juicio ordinario (aunque tambin es aplicable al juicio verbal art. 443.4.II) que
consagra la obligacin judicial de indicacin probatoria, esto es, faculta al juzgador a poder indicar las insuficiencias
probatorias de las partes en el momento de la proposicin de los medios de prueba, indicado otros cuya prctica considera
conveniente. Sin embargo, el Juez carece del poder para acordar los medios de prueba que considera pertinentes , puesto que
son las partes las encargadas de asumir o no tal sugerencia o tesis probatoria
2. El apartado segundo del art. 435, que regula la prueba de oficio en las diligencias finales, pero con un objeto tan limitado,
que prcticamente se convierte en anecdtica.

3. REGULACIN LEGAL (DE LA PRUEBA)

La LEC regula las disposiciones generales y los medios de prueba:
El Captulo V se divide en cuatro secciones relativas al objeto, necesidad e iniciativa de la prueba; a la proposicin y
admisin; a otras disposiciones generales sobre la prctica de la prueba y a la anticipacin y aseguramiento de la prueba.
El Captulo VI se divide en nueve secciones en las que se estudian los distintos medios de prueba y su prctica ,
concretamente el interrogatorio de las partes; la documental pblica y privada; el dictamen de peritos; el reconocimiento judicial; el
interrogatorio de testigos; los modernos medios de prueba y las presunciones legales y judiciales.
Sin embargo, no toda la regulacin sobre la prueba se encuentra en los citados captulos, sino que existen otras muchas normas
probatorias dispersas a lo largo de la Ley que han de ser tenidas en consideracin. Sin nimo de exhaustividad, podemos citar
el art. 137 de la inmediacin judicial en el procedimiento probatorio; los arts. 217 y 218 sobre la carga de la prueba y la motivacin
de la sentencia respecto de la valoracin de la prueba; el art. 235 sobre la prueba en la reconstruccin de los autos; los Cap. III y IV
del Libro II, que se refieren al procedimiento probatorio del medio de prueba documental, pericial de parte y de otros medios
probatorios, as como el tratamiento procesal de la aportacin de las copias de los mismos; el juicio ordinario tambin contienen sus
particulares normas sobre la proposicin y prctica de la prueba; igual sucede con el juicio verbal; los arts. 460 y 464 sobre la
prueba en el recurso de apelacin; y el art. 752 de la particularidad de la prueba en los procesos civiles especiales con un inters
pblico a tutelar (ver tambin los arts. 759 y 767)

127

4. OBJETO
4.1. CONCEPTO
La doctrina, de forma prcticamente unnime, identifica el objeto o tema de la prueba (thema probandi) con las afirmaciones
realizadas por las partes sobre los hechos controvertidos y, excepcionalmente, sobre normas jurdicas, que deben verificarse. De
esta definicin debemos destacar dos notas:
1.Afirmaciones realizadas por las partes. El objeto de la prueba no es un hecho o una norma jurdica, sino las afirmaciones
realizadas por las partes en relacin con esos hechos y tales normas. Los hechos existen con independencia de su introduccin
procesal, de ah que slo puedan probarse los juicios valorativos sobre los mismos.
2.Relacin existente entre el objeto de la prueba y el contenido de las alegaciones procesales. En ambos casos, existen
afirmaciones fcticas y jurdicas realizadas por las partes en un determinado proceso. Ciertamente tal relacin existe, pero no es del
todo simtrica, pues existen hechos alegados que quedan excluidos del objeto de la prueba, como sucede con los hechos admitidos
(281.3) y los notorios (281.4).
4.2. LAS AFIRMACIONES FCTICAS
Afirmaciones sobre hechos + normas jurdicas

La norma general a todo proceso es que el objeto de la prueba se encuentra formado por afirmaciones sobre hechos y no por
normas jurdicas, ya que stas han de ser conocidas por el juez (iura novit curia), que, nicamente, se encuentra sometido al
imperio de la Ley (arts. 117.1 CE y 1 LOPJ). No obstante, esta afirmacin ha de matizarse, ya que tambin es necesario invocar y probar
determinadas normas jurdicas.
-Hechos controvertidos
Adems, no todo hecho alegado por las partes pertenece al objeto de la prueba. Se establece que slo podrn probarse los
hechos controvertidos que sean pertinentes, tiles y lcitos (283), por lo que excluye los admitidos por las partes y los
discutidos, pero irrelevantes.
-Hechos de notorio conocimiento
Por razones de economa procesal, se excluye la necesidad de acreditar los hechos de notorio conocimiento (282.4) y los
amparados por presunciones legales (385).
A) La disconformidad
La controversia fctica, es decir, la existencia de disconformidad o duda en las afirmaciones de las partes, es el primer elemento
que ha de constatar el juez al resolver la apertura del procedimiento probatorio. Para ello, habr de contrastar los hechos
expuestos en los escritos alegatorios con los sealados por las partes como objeto de la actividad probatoria en la audiencia
previa del juicio ordinario (428.3 y 429) o en la vista del juicio verbal (443.4). El estudio de este anlisis dar como resultado una
resolucin de admisin o inadmisin del recibimiento del pleito a prueba, segn que los hechos sean controvertidos o
admitidos, respectivamente.
Para el Tribunal, este anlisis comparativo no es siempre tarea fcil. Ciertamente, en el proceso el papel de las partes es clave
para el anlisis:
La intervencin del demandante o actor, al exponer de forma ordenada y clara los hechos de su escrito de demanda
La intervencin del demandado, al admitir o negar dichos hechos en su escrito de contestacin o en la vista del juicio
verbal
Para facilitar la labor del Tribunal, la LEC dedica una serie de preceptos referidos a la elaboracin de los escritos de alegaciones y
al desarrollo oral de la audiencia o de la vista:
1. Carga procesal del actor de exponer ordenada y claramente los hechos de la demanda. La Ley establece la carga procesal
del actor de exponer ordenada y claramente los hechos de su demanda para facilitar su admisin o negacin por el demandado al
contestar. La consecuencia jurdica del incumplimiento de esa carga es la posibilidad del demandado de oponer en su
contestacin la falta de claridad o precisin de la demanda. El Tribunal, de oficio, tambin est facultado para poner de
manifiesto dicha falta de claridad. Si no atendiera a tales peticiones, el juzgador podr sobreseer el pleito cuando no sea
posible en absoluto determinar en qu consisten las pretensiones del actor (424.2).
2. Carga procesal del demandado de admitir o negar los hechos del demandante. El demandado tambin tiene la carga de
admitir o negar los hechos alegados por el demandante en su escrito de demanda, as como de exponer los hechos impeditivos,
extintivos y excluyentes con la misma claridad y orden. Si el demandado incumple esa carga procesal podr sufrir el
perjuicio consistente en la ficta confessio, es decir, en la facultad judicial de interpretar el silencio o las respuestas evasivas como
admisin tcita de los hechos que le sean perjudiciales (405.2). Igualmente, el actor (e incluso el Tribunal de oficio) puede oponer
en la audiencia la falta de claridad de la contestacin a la demanda , pudiendo el juzgador sobreseer el pleito cuando no sea
aposible determinar en qu consisten las pretensiones del demandado
3. Requerimiento del Tribunal. Finalmente, en la audiencia previa (y, aunque el legislador guarde silencio, tambin en la vista
del juicio verbal) el Tribunal puede requerir a las partes para que aclaren o precisen los hechos alegados, advirtiendo que, en
caso de no atender a su peticin, puede tenerlos por conformes en relacin a los hechos y argumentos aducidos de contrario
(426.6).
Por tanto, el Tribunal est vinculado por las siguientes afirmaciones:
Las afirmaciones fcticas respecto de las cuales las partes muestren su conformidad.
Las afirmaciones sobre hechos admitidos por la parte a la que perjudican.
Ante los anteriores supuestos, el Tribunal deber considerar esas afirmaciones como establecidas a los efectos del proceso y,
consiguientemente, exentas de prueba. Adems, un proceso, como el civil, regido por los principios dispositivo y de aportacin,
presupone que los hechos admitidos por las partes, no no han de ser probados, pues la Ley lo prohbe (282.3).

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B) La pertinencia
El requisito de la pertinencia del thema probandi, y su relacin con los hechos en que las partes basan sus pretensiones y
resistencias, se encuentra expresamente recogido en:
1. No deber admitirse ninguna prueba que, por no guardar relacin con lo que sea objeto del proceso, haya de considerarse
impertinente. (283.1)
2. Prohibicin de indefensin, en este caso, de la parte que propone el concreto medio probatorio (24.1 CE). Se reconoce el derecho
fundamental de todos a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa. (24.2 CE)
En este sentido, el TC define la pertenencia como la necesaria relacin entre los medios propuestos y el objeto procesal.
Por tanto, el derecho a la utilizacin de los medios de prueba pertinentes no priva al juzgador de su facultad de enjuiciar
la pertinencia de las pruebas en relacin con el thema decidendi, es decir, no configura una especie de derecho absoluto e
incondicionado de las partes a que se practiquen todas las pruebas por ellas propuestas, sino tan slo las que estn dirigidas a
esclarecer los puntos controvertidos de las pretensiones o resistencias conforme lo previsto en la legislacin procesal.
C) La utilidad
Necesidad de que el hecho objeto de prueba sea til (283.2), es decir, que contribuya al esclarecimiento de los hechos
controvertidos segn reglas y criterios razonables y seguros. Por tanto, la utilidad de la prueba se refiere a aquella actividad que,
segn la experiencia, puede razonablemente esperarse que lograr el resultado apetecido, por existir una clara adecuacin entre el
medio propuesto y el fin a conseguir.
Lo interesante de este requisito es su diferenciacin con la pertinencia y la trascendencia, en especial para aquellos casos en los
que es conveniente rechazar el medio de prueba solicitado, no por impertinente, sino por intil (por ejemplo, la proposicin de un excesivo
nmero de iguales medios probatorios 363).

D) La licitud de su obtencin
Problema de la prueba ilcitamente obtenida:
Imposibilidad de admitir como prueba (y, por tanto, como hecho objeto de la misma) cualquier actividad prohibida por la
ley (283.3)
Se regula el tratamiento procesal de la alegacin y prueba de los medios de prueba obtenidos con vulneracin de los
derechos fundamentales (287)
Los dos anteriores preceptos estn inspirados en el artculo 11.1 LOPJ

La actividad probatoria consistir en acreditar que la fuente (la declaracin de una de las partes plasmada en un documento
bajo coaccin o amenaza o el documento obtenido contra la voluntad del recurrente, violentando su libertad y propiedad) o/y el
medio de prueba (la documental, las grabaciones de imgenes y sonidos, etc.) han sido obtenidos vulnerando derechos
fundamentales (secreto de las comunicaciones en grabaciones obtenidas sin la autorizacin de su titular; intimidad del
demandado en las imgenes y sonido conseguidas por un investigador privado en el domicilio de aqul, honor en el reportaje
videogrfico obtenido en la va pblica sobre la convivencia marital con tercera persona del cnyuge demandado beneficiario de
pensin compensatoria, etc.).
Esta cuestin ha de resolverse con audiencia de las partes y con la prctica contradictoria de los medios de prueba sobre la
referida ilicitud. La resolucin final slo podr ser recurrida oralmente en reposicin, pero la parte perjudicada podr
volver a plantear este problema en el recurso de apelacin contra la sentencia definitiva.
E) Los hechos notorios
a) Concepto
Se consideran notorios aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado
crculo social en el tiempo en que se produce la decisin. No es el conocimiento efectivo el que produce la notoriedad, sino la
normalidad de este conocimiento en el tipo medio de hombre perteneciente a un determinado crculo social y por eso dotado
de una cierta cultura (CALAMANDREI)
Por tanto, para que un hecho sea considerado como notorio es necesario que el mismo sea conocido y tenido por cierto por una
generalidad de personas dotadas de una cultura media, en el lugar y tiempo en que se dicta la resolucin.
La notoriedad es un concepto indeterminado y relativo.
b) Diferencia con figuras afines: la ciencia privada y las mximas de experiencia
1. Ciencia privada del juez
La ciencia privada del juez hace referencia a los hechos conocidos privadamente por ste fuera del proceso y, por tanto,
no alegados por las partes.
La diferencia entre los hechos notorios y la ciencia privada del Juez es clara:
Los hechos notorios son conocidos y tenidos como ciertos por una colectividad mayor o menor de individuos, dentro y fuera
del proceso.
La ciencia privada del juez se basa en hechos extraprocesales, nicamente conocidos por el juzgador de manera particular, y
que no pueden ser introducidos en el pleito ex officio a riesgo de incurrir en incongruencia.
2. Mximas de la experiencia
Las mximas de experiencia son reglas de la lgica, de la ciencia o de la tcnica, que se manifiestan especialmente tiles
en el enjuiciamiento de la denominada prueba indiciaria.
En la prctica, no es fcil distinguir los hechos notorios de las mximas de experiencia. No obstante, la diferencia principal
parece recaer en el objeto de conocimiento. As:
La notoriedad est referida a hechos.

129

La mxima de experiencia versa sobre conceptos (la buena fe de las partes, la diligencia, la semejanza en las marcas o
patentes), sobre normas no jurdicas, reglas de la tcnica o de la experiencia que auxilian al juez en la apreciacin de la prueba y
que, si requieren especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, exigen ser aclarados a travs de la prueba pericial.
c) Clases
1. El hecho notorio general o universalmente conocido ms all de las fronteras, por pertenecer a la cultura universal.
2. El hecho notorio local o territorial, de conocimiento reducido a un determinado pas o localidad.
3. El hecho notorio judicial o para el tribunal, entendido como aqul que es percibido por el rgano jurisdiccional en el
ejercicio de su potestad.
De esta triple clasificacin, la LEC slo se refiere a la primera, pero de forma ambigua: No ser necesario probar los
hechos que gocen de notoriedad absoluta y general(281.4).
F) Las presunciones legales
Es opinin generalizada que los hechos favorecidos por una presuncin legal no necesitan prueba. Las presunciones legales
no son reglas especiales sobre la carga de la prueba, ni normas particulares sobre los efectos de la misma, sino alteraciones
excepcionales del objeto probatorio por exencin de la prueba de los datos que normalmente lo integraran.
-Clasificacin (ROSENBERG):
1. Las presunciones legales de hechos son normas jurdicas que deducen la existencia de un hecho (hecho presunto) que se
requiere como caracterstica definidora de un efecto jurdico, de una circunstancia ajena a esa caracterstica (hecho base) (por
ejemplo, la presuncin de ausencia (183 CC) y presuncin de fallcimiento (193 y 194 CC))

2. Las presunciones legales de derechos son aquellas en que lo presumido no es un hecho, sino un derecho o relacin
jurdica, es decir que existe ese derecho o relacin jurdica.
-Finalidad:
Dar seguridad a situaciones jurdicas que pueden con justicia y fundamento suponerse existentes.
Evitar esfuerzos probatorios desproporcionados o ineficaces dirigidos a demostrar la existencia del vnculo o nexo causal
lgico entre el hecho base y el presunto, lo que hace necesario ser sustituidos generalmente por circunstancias afines de
prueba ms sencilla.
La parte que invoca la aplicacin de la consecuencia jurdica prevista en una presuncin legal ha de alegar tanto su hecho
base, como el presunto y sobre aqulla recae la carga de la prueba del hecho base , pues, las presunciones slo sern
admisibles cuando la certeza del hecho indicio del que parte la presuncin haya quedado establecida mediante admisin o
prueba(285.1). No obstante, la contraparte podr desvirtuar la existencia del hecho indicio, o/y del mismo hecho presumido
por la Ley cuando sea una presuncin iuris tantum (que admite prueba en contrario), mediante la contraprueba o la prueba de
lo contrario
4.3. LA PRUEBA DE LA NORMA JURDICA
La doctrina sostiene de forma pacfica que el objeto de la prueba est constituido por las afirmaciones que las partes
realizan sobre hechos y no por normas jurdicas. La eleccin ltima del Derecho aplicable corresponde, pues, al juzgador, sin
que ello suponga una vulneracin del principio dispositivo, ni del principio de congruencia, en el caso de que, finalmente, aplique
una norma jurdica distinta de la alegada por las partes (218.1.II).
La parte que invoque la costumbre (por ser comnmente considerada como derecho no escrito), el Derecho extranjero (derecho no
interno) y el Derecho local o estatutario (Derecho no general) tendr la carga material de su prueba.
A) La costumbre
La costumbre constituye la segunda de las fuentes de nuestro ordenamiento jurdico (1.1CC), con carcter de norma de rango
inferior a la ley (1.3 CC).
Requisitos para que una norma consuetudinaria sea aplicable (281.2 LEC y CC):
El carcter subsidiario de la norma consuetudinaria respecto de la vigencia de una norma con rango de ley, de tal suerte
que slo la costumbre praeter legem [costumbre en ausencia de ley] se convierte en fuente del Derecho.
En el respeto que toda norma consuetudinaria ha de tener a la moral y al orden pblico.
La parte que invoque la aplicacin de una norma consuetudinaria tiene la carga de la prueba de su existencia y
contenido, salvo que las partes estn conformes. De no hacerlo o, si probada, el juez no tiene un grado de certeza suficiente para
aplicarla, fallar en contra de dicha parte que ha incumplido su carga formal de la prueba de la norma consuetudinaria.
B) El Derecho extranjero
a) La prueba de la norma extranjera
Son objeto de prueba la costumbre y el derecho extranjero, y respecto de este ltimo se establece que deber ser probado
en lo que respecta a su contenido y vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de averiguacin estime necesarios
para su aplicacin(281.2).
A diferencia de lo que sucede con la prueba de la norma consuetudinaria, las partes han de probar siempre el contenido y la
vigencia del derecho extranjero, no siendo posible su exclusin como objeto de prueba a travs de la admisin fctica.
Ello no obstante, en esta materia rige la carga material de la prueba, esto es, si el resultado final de la actividad probatoria
desplegada por las partes no conduce a la acreditacin de la vigencia y contenido de la norma extranjera aplicable al caso y, por
tanto, el juzgador tiene una duda insalvable sobre la misma (que no puede disiparse ni con la prueba de oficio), deber dictar
sentencia en contra de la parte sobre la que recaa la carga formal de su acreditacin.

130

b) El Derecho comunitario
Con la incorporacin de Espaa a la Unin Europea, el Derecho comunitario no slo ha dejado de ser Derecho extranjero, sino
que sus normas priman sobre las disposiciones del Derecho interno que se opongan a ellas y debern aplicarse con
preferencia.
La supremaca del Derecho comunitario no se refiere nicamente a los Tratados internacionales constitutivos de las tres
Comunidades (del Carbn y del Acero, Econmica y de la Energa Atmica), sino que se extiende al Derecho derivado
(Reglamentos, Directivas, Decisiones), incluidos los actos adoptados por las instituciones de las Comunidades antes de la adhesin.
1. Reglamentos
Los Reglamentos comunitarios gozan, por regla general, de aplicacin o eficacia directa, son obligatorios en todos sus
elementos y constituyen el acto ms solemne, el acto ms importante del bloque de la legalidad de la Comunidad.
Excepcionalmente, carecen de efecto directo los que no sean self-executing, esto es, aqullos que no son completos y
jurdicamente perfectos, y necesitan de apoyos complementarios de desarrollo para precisar el alcance de los derechos particulares a
los que aqullos se refieren.
2. Directivas
Las Directivas comunitarias, a diferencia de los Reglamentos, no gozan, en principio, de eficacia directa. Necesitan de un
desarrollo posterior por los Estados miembros. Pueden ser un acto general o particular, pero se dirigen a los Estados
miembros y nicamente obligan en cuanto al resultado. Sus efectos se suspenden hasta que el Estado miembro las desarrolla
dentro del plazo por ella fijado. Por tanto, las Directivas no forman parte del objeto de la prueba cuando, al ser desarrolladas por los
Estados miembros, se publican en sus respectivos diarios oficiales, como si de una norma interna se tratase. Consiguientemente, en
Espaa, el rgano jurisdiccional ha de conocerlas de oficio, pues, al desarrollar su normativa, adoptan la forma de ley, y,
naturalmente, se publican en el BOE.
3. Decisiones
Las Decisiones comunitarias son actos normativos individuales de las instituciones comunitarias cuyos destinatarios no
tienen necesariamente que ser Estados. Son obligatorias en todos sus elementos para los destinatarios que ella designa.
c) Los Tratados internacionales
En el proceso civil no es infrecuente la aplicacin de normas jurdicas contenidas en Tratados internacionales en los que Espaa
ha manifestado su consentimiento en obligarse.
Conforme a la legalidad vigente, las normas jurdicas contenidas en los Tratados forman parte del ordenamiento interno
una vez que hayan sido publicadas oficialmente en Espaa (96 CE).
Si cualquiera de las partes solicita en el proceso civil la aplicacin jurisdiccional de una norma jurdica contenida en un
Tratado en el que Espaa es parte, y ha sido publicado oficialmente en nuestro pas, no tiene la carga de la prueba del
mismo, pues el rgano jurisdiccional tiene la obligacin de conocerlo, tratndose, ya, de Derecho interno.
C) El Derecho local
Denominamos Derecho local o estatutario al conjunto de normas jurdicas dictadas por las Administraciones territoriales
(Comunidades Autnomas y Entes locales). En principio, precisan de prueba.
Las CCAA dictan normas jurdicas (Leyes y Reglamentos) dotadas de la misma fuerza normativa que las emanadas del
Estado. Sus normas no se rigen por el principio de jerarqua, sino por el principio de competencia, de forma que las normas
autonmicas y las estatales han de actuar, en principio, sobre materias diferentes (o sobre niveles diferentes de una misma materia),
que deben quedar definidos por la Constitucin, en primer lugar, y por los Estatutos de Autonoma, despus.
Los Entes locales (municipios, provincias y las islas) son ordenamientos menores y, por tanto, su potestad normativa se
limita a la reglamentaria
Podemos preguntarnos cul es la razn por la que la doctrina y la jurisprudencia las consideran objeto excepcional de
prueba. La doctrina procesal encuentra la justificacin en los siguientes motivos:
De un lado, en que se trata de normas cuyo mbito de aplicacin es restringido.
De otro, en la falta de publicacin en el BOE, con lo cual, las dificultades de localizacin y de conocimiento son mayores.
Esta doctrina resulta aplicable a los Reglamentos de los Entes locales, por tratarse de normas no publicadas en el BOE y de
mbito de aplicacin limitado. Sin embargo, en lo referente a las Leyes y Reglamentos de las Comunidades Autnomas es
preciso hacer una diferenciacin:
Leyes autonmicas. Las Leyes autonmicas son normas jurdicas con rango de Ley, iguales, por tanto, a las Leyes estatales,
a pesar de que tengan un mbito de aplicacin ms limitado. Se publican en el BOE y en el Diario Oficial de la respectiva
Comunidad Autnoma, y, por tanto, tienen que ser conocidas y aplicadas de oficio por el rgano jurisdiccional , como
consecuencia lgica de su sometimiento al imperio de la ley, independientemente del lugar donde aqul tenga su sede.
Reglamentos autonmicos. Los Reglamentos de las CCAA tambin son normas jurdicas, si bien de rango inferior a la Ley,
y se publican en los Diarios Oficiales de la Comunidad que los dicta. Sin embargo, sera excesivo exigir el total conocimiento
de los Reglamentos autonmicos, especialmente a aquellos rganos jurisdiccionales cuya sede est fuera del mbito territorial de
la Comunidad Autnoma. Adems, dichos reglamentos no se publican en el BOE. Por todo ello, la teora de la carga material de
la prueba podra abarcar tambin a los citados Reglamentos, especialmente cuando se apliquen fuera del mbito territorial de la
Comunidad Autnoma que los haya aprobado.

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LECCIN 22. LA PRUEBA (II): CARGA Y VALORACIN DE LA PRUEBA

1. LA CARGA DE LA PRUEBA
1.1. CONCEPTO
Una vez que las partes han introducido los hechos en el proceso y practicados, en su caso, los medios de prueba pertinentes,
el juez tiene el deber inexcusable de resolver. El fin del proceso civil, como el de todo proceso, consiste en satisfacer las
pretensiones y residencias que, respectivamente, dirigen al Tribunal el demandante y el demandado, para tutelar sus derechos
subjetivos e intereses legtimos.
El derecho fundamental a la tutela judicial efectiva se corresponde con la obligacin del rgano jurisdiccional de juzgar, como
cometido que le viene atribuido por el Estado. La jurisdictio como Poder del Estado para imponer la resolucin del proceso
mediante la aplicacin jurisdiccional de la norma al caso concreto es, por tanto, incompatible con la abstencin del juzgador de
resolver el litigio so pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la Ley o por dudar de la realidad de los hechos
integrantes del supuesto fctico de la norma cuya consecuencia jurdica solicitan las partes.
El conocimiento de las normas se presupone en quien tiene la misin de juzgar (iura novit curia) y, por tanto, salvo en
determinados casos, basta con que las partes fundamenten jurdicamente sus pretensiones o resistencias. Sin embargo, sobre
las partes recae la carga de probar la certeza de los hechos trascendentales para la solucin del litigio (217.2-3). La falta de
demostracin o la prueba incompleta o insatisfactoria de los citados hechos, de manera que el Juez no pueda llegar a
establecer histricamente el relato fctico ms all de una duda razonable, no puede excusar al juzgador del cumplimiento
del deber de resolver el litigio.
-Las reglas de la carga de la prueba tienen una doble dimensin:
De un lado, afectan a las partes, porque les indican la necesidad de probar sus afirmaciones y el mbito del derecho a
probar que ostentan en el proceso.
De otro, son la nica salida para la encrucijada en la que puede encontrarse el Tribunal cuando duda acerca de la
certeza de los hechos probados, bien porque no lo han sido, bien porque la prueba ha sido insuficiente o insatisfactoria.
Dicha solucin consiste en resolver en contra de la parte que no ha probado los hechos dudosos que integran el supuesto fctico de
la norma jurdica cuya aplicacin pretende.
-Carga de la prueba necesidad de las partes de probar los hechos que constituyen el supuesto fctico de la norma jurdica
que invocan a su favor a riesgo de obtener una resolucin desfavorable a sus pretensiones y resistencias (Rosenberg).
1.2. CLASES. LA CARGA MATERIAL Y LA CARGA FORMAL
-Carga formal o subjetiva de la prueba
La carga formal o subjetiva slo responde a la pregunta quin ha de probar. Era propia de aquellos procesos en los que
nicamente corresponda a las partes la tarea de alegar y probar las afirmaciones sobre los hechos controvertidos.
La carga subjetiva de la prueba tan slo indicaba a las partes el camino probatorio a seguir
-Carga material u objetiva de la prueba
La carga material, objetiva o de certeza de la prueba pone el acento en el qu ha de ser probado y, por tanto, una vez
acreditado el hecho controvertido, al juzgador le es indiferente si el actor o el demandado ha sido la parte que logr su
convencimiento acerca de la existencia de tal hecho (principio de adquisicin procesal al que se refiere reiteradamente la
jurisprudencia).
Adems, permite un papel ms activo al juzgador, cuya misin consistira no slo en aplicar la consecuencia jurdica en la
sentencia, sino tambin en colaborar con las partes en el esclarecimiento de la realidad de los hechos.
La teora de la carga material es propia no slo del proceso penal, sino tambin de todos aquellos procesos en los que el principio
de aportacin se encuentra atenuado por el de investigacin judicial en la prctica de la prueba.
La LEC regula la carga de la prueba en el artculo 217

La vigencia del principio dispositivo y de aportacin de parte de su vertiente probatoria conducen a que en el proceso civil
rija con carcter predominante al carga formal de la prueba.
1.3. DISTRIBUCION
A) Carga de la prueba del actor
Histricamente, la carga de la prueba corresponda, de manera exclusiva, a la parte que iniciaba el proceso. Esa distribucin del
onus probandi [carga de la prueba] era contraria a los principios esenciales de justicia distributiva y de igualdad de armas. De ah
que la doctrina abogara por un reparto equitativo de las cargas probatorias entre las partes.
El demandante tiene la carga de acreditar, no la totalidad de los hechos introducidos por las partes en el proceso, sino los
hechos constitutivos de su pretensin, es decir, los hechos que se subsumen en el supuesto fctico de la norma cuya
consecuencia jurdica invocan a su favor (217.2).
B) Carga de la prueba del demandado
Le incumbe al demandado la carga de probar los hechos impeditivos, extintivos y excluyentes del derecho alegado por el
actor (217.3).
Consiguientemente, el demandado (y el actor reconvenido), puede escoger entre dos opciones:
Adoptar una actitud pasiva. Esta opcin, ms sencilla, consiste en adoptar una actitud pasiva frente a la pretensin del actor,
negando los hechos por ste afirmados. Sin embargo, esta opcin no es aconsejable por resultar peligrosa para los intereses del

132

demandado, pues si el demandante convence al juez de la existencia del hecho constitutivo resolver a su favor, ante la inactividad
del demandado.
Adoptar una actitud activa. Es conveniente que el demandado, a la vista de los hechos alegados por el demandante y de su
peticin probatoria, intente desvirtuar la existencia de tales hechos creando dudas en el nimo del juzgador sobre su
existencia (contraprueba) o adoptando una postura ms diligente, mediante la alegacin y prueba de la existencia de los
presupuestos fcticos de las normas impeditivas del nacimiento del derecho o inters del actor, extintivas del derecho ya nacido o
excluyentes de la aplicacin de la norma invocada por el demandante (prueba de lo contrario).
C) Matices y excepciones a la regla general
Cada parte tiene la carga de probar el supuesto de hecho de la norma jurdica cuya consecuencia solicita a su favor
(ROSENBERG). La validez de esta regla general contina vigente en la LEC (217.1-3).
Sin embargo, esta doctrina no ha estado exenta de crticas, como las siguientes:
No es siempre tarea fcil distinguir los hechos constitutivos de los impeditivos, extintivos o excluyentes, lo que puede
llevar a la prdida de la pretensin o de la resistencia, de confundirse unos con otros.
El carcter inexacto de la afirmacin consistente en que el actor est gravado con la prueba de los hechos constitutivos del
derecho o inters por l invocado, pues el demandante puede tan slo invocar un hecho impeditivo o excluyente.
En la prctica el actor no slo alega hechos constitutivos, sino que tambin puede invocar la ausencia de impeditivos o
extintivos, y del mismo modo, el demandado puede probar la existencia de hechos impeditivos del nacimiento del derecho o
inters del actor o, incluso, la inexistencia de las alegaciones constitutivas invocadas por ste (contraprueba).
A la vista de las anteriores dificultades, la doctrina partidaria de la carga de la prueba la hace objeto de crticas como es es un
tanto artificial o que se muestra impotente para hallar una frmula general y totalmente definitiva de la carga de la prueba. Sin
embargo, la solucin no puede hallarse, nicamente, en la regla del caso concreto, sino que es preciso encontrar criterios de
Derecho fijos, abstractos.
Gracias a las crticas vertidas por la doctrina a la distribucin del gravamen probatorio se ha realizado una labor de
perfeccionamiento de la citada regla general de distribucin, mediante la introduccin de diversos matices que la complementen.
a) Matices
Estos matices fueron recogidos por la vigente LEC, al regular el criterio de la disponibilidad y facilidad probatoria (217.7)
b) Excepciones
Excepciones a la regla general de distribucin del onus probandi:
1) En los procesos sobre competencia desleal y publicidad ilcita corresponde al demandado la carga de la prueba de la
exactitud y veracidad de las indicaciones y manifestaciones realizadas y de los datos materiales que la publicidad exprese,
respectivamente.
El demandado tiene la necesidad de alegar y probar que las manifestaciones e indicaciones son exactas y veraces (es decir, que
la competencia denunciada es leal o que la publicidad es lcita), sin que pueda optar por la estrategia procesal de limitarse a
negar la existencia de los hechos constitutivos del actor. La citada norma supone que el demandante podra limitarse a alegar, sin
acreditar, la existencia de una competencia desleal o de una publicidad ilcita ya que el demandado est gravado en todo caso con
la necesidad de probar en los trminos expuestos.
2) Se pretende reequilibrar la desigualdad existente entre la parte actora y el demandado, de manera que cuando las
alegaciones de la parte actora se fundamenten en actuaciones discriminatorias por razn de sexo, corresponder al demandado
probar la ausencia de discriminacin en las medidas adoptadas y de su proporcionalidad.
Este precepto ha venido a generalizar la doctrina del TC del despido nulo por razones discriminatorias, una de cuyas
principales exigencias es precisamente la de la inversin de la carga de la prueba en el demandado empresario, que asume la carga
material de acreditar la validez del despido cuando exista la fundada sospecha de que contiene una discriminacin contraria al
artculo 14 CE (la condicin de embarazada de la mujer).
3) Se establece una excepcin final a la aplicacin de las reglas generales de distribucin de la carga de la prueba que
regirn siempre que una disposicin legal expresa no distribuya con criterios especiales la carga de probar los hechos
relevantes.
Es el caso, por ejemplo, del artculo 58 de la Ley de Marcas, que establece una inversin legal de la carga de la prueba en
contra del demandado, que habr de probar el uso efectivo de la marca impugnada. Se trata de una especialidad probatoria
basada en el criterio de la facilidad, al resultarle ms sencillo al demandado acreditar el uso de la marca que al actor probar el
no uso de la misma por aqul.

2. LA VALORACIN DE LA PRUEBA
2.1. CONCEPTO Y FINALIDAD
Concepto de valoracin de la prueba
La valoracin de la prueba practicada es la operacin final del procedimiento probatorio, encaminada a la obtencin por el
juzgador de una conviccin sobre la veracidad o falsedad de las afirmaciones que integran el thema probandi. Estas
afirmaciones son normalmente fcticas y, slo extraordinariamente, jurdicas.
El juez es el destinatario de la prueba. Su misin consiste en:
1. Ponderar crticamente el material probatorio aportado y practicado en el juicio.
2. Ordenarlo.
3. Desechar el material probatorio obtenido en violacin de los derechos fundamentales (la prueba prohibida arts. 11.1 LOPJ y 287 LEC).
4. Interpretar las declaraciones verbales o escritas realizadas.
5. Comparar las versiones divergentes y los distintos medios de prueba practicados.

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6. Tras los pasos anteriores, el juez debe conseguir un cuadro armnico, consecuente y dotado de sentido.
7. Esto ha de completarse con las aportaciones fcticas admitidas y no discutidas por las partes (ficta confessio) en sus
escritos de alegaciones y en el juicio oral o en la vista.
Tras el examen comparativo del resultado probatorio, el Tribunal ha de establecerlo como probado o no probado en la premisa
fctica de la sentencia. En este ltimo caso, el Tribunal debe aplicar las reglas de la carga de la prueba sobre la parte que la soporte
para evitar un non liquet, cuando el juzgador duda sobre la realidad de una afirmacin fctica relevante.
Finalidad de valoracin de la prueba
El fin de la valoracin de la prueba consiste en el convencimiento del juzgador sobre la verdad o falsedad de determinadas
afirmaciones discutidas en el proceso.
La finalidad de la valoracin no es hallar la certeza de una afirmacin parcial vertida por el actor o el demandado. La finalidad
es menos ambiciosa: se limita a intentar persuadir al rgano jurisdiccional, a travs de los medios de prueba practicados, de que
determinados datos procesales, considerados por las partes como trascendentales para el xito de sus pretensiones, son ciertos.
La doctrina procesal ha optado por abandonar el polmico tema de la bsqueda de la verdad, ante las enormes
dificultades (por no decir imposibilidad) de conocimiento de la verdad entera, en un instrumento limitado como es el proceso,
acogindose, en su lugar, a la idea de lograr el convencimiento judicial (ROSENBERG).
Los Tribunales dictarn Sentencia de manera congruente con las demandas y con las dems pretensiones de las partes,
deducidas oportunamente en el pleito (218.1).
2.2. EL ESTABLECIMIENTO DE LOS HECHOS EN LA SENTENCIA
La valoracin de la prueba se dirige a persuadir al Tribunal sobre la certeza de ciertos hechos controvertidos determinantes de la
aplicacin de la norma jurdica. El juicio de valoracin de la prueba es el medio de llegar al establecimiento de los hechos del
litigio y se realiza en el momento de la decisin del asunto, como premisa necesaria de la sentencia. La valoracin probatoria
es una actividad judicial autnoma, dirigida a la solucin del litigio, a travs del establecimiento de una versin de los
hechos discutidos. La valoracin de la prueba no se debe identificar con la premisa fctica de la resolucin, que puede
obtenerse por otros medios (por ejemplo, por las admisiones de las partes).
El establecimiento de los hechos de la sentencia es una actividad distinta de la valoracin de la prueba, aunque pueda
presuponerla en el caso de existir controversia fctica y de que haya sido estimada necesaria la prueba de la realidad de las
opuestas alegaciones de las partes.
En este sentido, el artculo 248.3 LOPJ establece la necesidad de que las sentencias expresen en prrafos separados y
numerados, entre otros extremos, los hechos probados, en su caso.
Por tanto, es necesario plasmar en las sentencias las razones por las que el juez ha sido persuadido de la existencia o
inexistencia de las afirmaciones controvertidas relevantes y del motivo por el que concede un valor preponderante a uno o
varios medios de prueba con relacin a los restantes.
La confusin existente entre pruebas y hechos lleva a la apreciacin conjunta no slo de los medios de prueba, sino de stos y de
las alegaciones de las partes en un totus revolutus que redunda en una tcnica decisoria procesalmente defectuosa y, lo que es ms
grave, en la inseguridad jurdica para las partes.
2.3. EL SISTEMA DE LIBRE VALORACIN DE LA PRUEBA Y LA JURISPRUDENCIA DE LA APRECIACIN
CONJUNTA DE LA PRUEBA
La valoracin de la prueba ofrece dos opciones: la prueba libre y la prueba legal o tasada.
El TS, a travs de una reiterada jurisprudencia, ha propugnado la denominada apreciacin conjunta o valoracin en
conjunto de todos los medios probatorios practicados, que hace intiles las reglas legales de valoracin.
Los orgenes de esta jurisprudencia se remontan al nacimiento de la LEC 1881. Ya a fines del siglo XIX, la jurisprudencia de la Sala
de lo Civil del TS puso de manifiesto la inviabilidad del sistema tasado de valoracin, al ser superado por el carcter discrecional
de la apreciacin de la prueba. Con tal finalidad, y para justificar la inaplicacin de las normas legales valorativas, surge la
corriente jurisprudencial conocida como la apreciacin conjunta de los medios probatorios.
Como puede deducirse de la vigencia de esta jurisprudencia, desde el punto de vista de los Tribunales, rega y rige, en la prctica,
con total hegemona, el principio de la prueba libre, slo limitado por la aplicacin de las reglas de la sana crtica.
La doctrina de la apreciacin conjunta, que permita salvar las dificultades de la prueba legal, no slo fue aplaudida por un
importante sector de la doctrina, sino que ha sido acogida en las sucesivas reformas operadas en nuestros textos legales procesales
hasta la actual LEC 1/2000.
Sin embargo, esta corriente jurisprudencial puede convertir la libre valoracin en plena soberana o libre arbitrio, de
no existir una suficiente motivacin de la valoracin de la prueba por parte del Tribunal de instancia.
La jurisprudencia ha defendido como uno de los principios bsicos de la prueba el de la plena soberana del juzgador para
determinar los hechos, apreciando la prueba en su conjunto. Esta soberana probatoria nicamente est limitada a una
discrecional aplicacin de las reglas de la sana crtica, pero sin que pueda prevalecer un juicio abstracto contrario y ajeno a la
realidad de los hechos.
Para evitar los desequilibrios, el Alto tribunal matiza, con buen criterio, la vigencia de la libre valoracin salvo que sta resulte
ilgica, contraria a las mximas de experiencia o a las reglas de la sana crtica.

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LECCIN 23. LA PRUEBA (III): PROCEDIMIENTO Y MEDIOS DE PRUEBA

1. EL PROCEDIMIENTO PROBATORIO
1.1. CONCEPTO Y REGULACIN LEGAL
El fin de la prueba consiste en obtener el convencimiento del juzgador sobre la certeza de los hechos que fundamentan las
pretensiones de las partes. El procedimiento o iter para alcanzar el fin de la prueba debe realizarse en el marco de un
proceso con todas las garantas (art. 24.2 CE).
-Definicin de procedimiento probatorio
En un sentido objetivo: Conjunto de normas que regulan la actividad probatoria en el proceso. Consiste en la ordenacin
de la estructura externa de la prueba.
En su sentido ms dinmico: Conjunto de actividades dirigidas a convencer al Tribunal de la certeza de unos
determinados datos procesales.
Las pruebas se practicarn contradictoriamente en vista pblica, o con publicidad (289.1) y se corrobora que todas las pruebas
se practicarn en unidad de acto (290).
Los jueces estn obligados a presenciar la prueba (137) bajo sancin de nulidad de acto, siendo tambin nulas las vistas sin
intervencin del LAJ (238.5 LOPJ)
Al tratarse de un procedimiento oral, los dems principios ntimamente unidos con l rigen del mismo modo, esto es:
La publicidad, en su sentido externo, para el pblico, e interno para las partes.
La inmediacin.
El contenido de la ordenacin formal de la actividad probatoria se recoge en los artculos 281 a 292
1.2. FASES
La LEC 1/2000 ha sustituido el anterior esquema de regulacin de las fases del procedimiento probatorio, regido por el principio
de la escritura (todava vigente en otros rdenes jurisdiccionales como el administrativo art. 60 LJCA), por un procedimiento
ms gil y antiformalista en el que, bsicamente, existen dos grandes fases:
La proposicin de los medios de prueba.
La prctica o ejecucin de los medios de prueba admitidos.
A) Inexistencia de solicitud de recibimiento del pleito a prueba
En la LEC vigente las partes han de esperar al trmino de la audiencia previa o al desarrollo de la vista en el juicio verbal
para, en el caso de que exista discusin sobre los hechos jurdicamente relevantes, proponer los dems medios de prueba
para su esclarecimiento, concretamente el interrogatorio de las partes, de los peritos que han elaborado los dictmenes ya
aportados, el reconocimiento judicial y la testifical.
Del mismo modo, si las partes consideran que no existen hechos controvertidos y que el litigio versa exclusivamente sobre
un problema de interpretacin del Derecho aplicable, pueden, de comn acuerdo, solicitar que el juzgador dicte sentencia
inmediata sin perodo de prueba (art. 428.3 LEC) o, incluso, el Tribunal puede as decidirlo de oficio (art. 429.8 LEC).
En caso contrario, el Tribunal ordenar que prosiga la audiencia para que las partes propongan los medios de prueba .
Existe, pues, una correccin del principio de aportacin respecto del control del recibimiento del pleito a prueba: las partes no son
las encargadas de solicitarlo al Juez, sino que es ste quien ha de controlar ex oficcio [por virtud del oficio o cargo de uno], si existe
objeto de la prueba y, en caso afirmativo, ordenar la continuacin de la audiencia o vista para que las partes propongan los medios
de prueba.
B) Proposicin, admisin y recursos
En el procedimiento probatorio, al estar inspirado por el principio de oralidad, las partes proponen oralmente los distintos
medios de prueba que consideren pertinentes, expresndolos con separacin (arts. 284 y 299.1).
La proposicin es, por tanto, un acto oral de postulacin ajustado al principio de aportacin de parte en el que el actor, en primer
lugar, solicita la prctica de los concretos medios de prueba conducentes a acreditar los hechos constitutivos controvertidos,
razonando su trascendencia y pertinencia.
Sin embargo, en la prctica, no es infrecuente que las partes aporten, adems, un escrito sobre los medios de prueba que desean
proponer para facilitar la labor del Juzgador y del LAJ.
A continuacin, el Tribunal dar la palabra al demandado para que, a su vez, pueda impugnar esa proposicin por considerarla
impertinente, intil o ilcita o/y proponga los medios de prueba pertinentes sobre los mismos hechos alegados por su oponente como
objeto de prueba (contraprueba), con el fin de acreditar su falsedad o para introducir la incertidumbre en el nimo del juzgador
sobre la verdad de tales hechos, o, por el contrario, para acreditar los hechos impeditivos, extintivos o excluyentes de los alegados
por el demandante (prueba de lo contrario).
En el juicio ordinario, la proposicin se realiza al final de la audiencia previa (arts. 414.1 in fine y 429), mientras que en el juicio
verbal, sta se produce en la vista (arts. 440.1.II y 443.4.II).
Existen excepciones a la anterior regla general en los siguientes casos:
Prueba documental documentos procesales y materiales, (arts. 264 y 265)
Prueba pericial de parte y nuevos medios de prueba, que han de ser aportados con anterioridad, junto a los escritos de
alegaciones y la de las diligencias preliminares (arts. 261, puntos 2, 3 y 5).
Prueba anticipada y el aseguramiento de la prueba, que puede solicitarse y practicarse antes de la interposicin de la
demanda (arts. 293 y ss.).

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El Tribunal, a la vista de los medios de prueba propuestos por las partes, podr poner de manifiesto en este momento
procesal la insuficiencia de esos medios de prueba para el esclarecimiento del tema de la prueba y podr sealar tambin la
prueba o pruebas cuya prctica considere conveniente (art. 429.1 LEC).
Una vez propuestos los medios de prueba, el juez resolver sobre la admisin de cada uno de ellos (arts. 285.1). La resolucin
total o parcialmente desestimatoria necesitar de una especial motivacin, por afectar al derecho fundamental a utilizar los
medios de prueba pertinentes para la defensa del artculo 24.2 CE. El artculo 285 establece un rgimen particular de resolucin y de
impugnacin contra la misma.
La mencionada resolucin (que, en principio, debera adoptar la forma de auto escrito ver artculo 206.1.2) es oral y se dicta en el
acto (arts. 210 y 285). La parte perjudicada podr interponer recurso de reposicin, tambin en el acto y verbalmente, tanto contra
el auto de admisin como de inadmisin (art. 285.2).
La resolucin del recurso de reposicin es, igualmente, dictada en el acto y oral, teniendo el agraviado la carga de formular
protesta al efecto de valer sus derechos en la segunda instancia (arts. 285.2) y, en su caso, en la casacin (arts. 469.2), e incluso para el
correcto agotamiento de la va judicial previa respecto del recurso constitucional de amparo.
En el juicio verbal, proceso menos formalista que el ordinario, tan slo se requiere efectuar la oportuna y respetuosa
protesta contra el auto de inadmisin o de admisin de un medio de prueba prohibido. Por tanto, no es necesario
interponer previamente el recurso de reposicin (arts. 446 LEC).
C) Practica
a) Las obligaciones procesales de los sujetos intervinientes
La LEC ha incrementado las obligaciones procesales de las partes, de sus representantes y letrados, as como de los
terceros (peritos, testigos) que intervienen en la prctica de la prueba, con el fin de asegurar el correcto desarrollo de esta
fase del procedimiento probatorio.
El procedimiento probatorio ya no es un instrumento que puede ser manejado solamente por las partes. El Tribunal dispone de
numerosas facultades para asegurar, de oficio, su correcto desarrollo, de conformidad con las reglas de la buena fe procesal (arts.
247 LEC) para que no acten con nimo dilatorio. En estos casos podr imponer multas pecuniarias de notable cuanta a los
responsables. Por ejemplo:
1. El que aporta un documento en un momento posterior a la fase de alegaciones con nimo dilatorio o mala fe procesal podr ser sancionado con una
multa de 180 a 1.200 euros (arts. 270.2 in fine).
2. Quien introduce un hecho nuevo o de nueva noticia de manera igualmente torticera podr ser sancionado con una multa de 120 a 600 euros (arts. 286.4.II).
3. El litigante, testigos y peritos que dilatan el procedimiento por su culpa sern igualmente sancionados, pudiendo incurrir, incluso, en responsabilidad
criminal (arts. 288, 292 y 304).
4. Tambin se prevn sanciones por temeridad procesal en la impugnacin del valor probatorio del documento pblico o privado (arts. 320.3 y 326.2.II) o en la
tacha de testigos (art. 344.2).
5. Adems, las partes tienen la obligacin de comparecencia para someterse al interrogatorio judicial (art. 304), la de exhibicin y aportacin de documentos,
as como la de soportar la prctica de un anlisis sanguneo para la investigacin de la paternidad, obligaciones todas ellas que se sancionan con la ficta confessio
(arts. 328-329 y 767.4).

No obstante, no slo las partes, sino tambin el Tribunal tiene determinadas obligaciones procesales en materia
probatoria. As, le asiste al rgano judicial:
La obligacin de obtencin de la complitud o exhaustividad del material de hecho a fin de poder otorgar la
satisfaccin de la pretensin tan slo a quien efectivamente le asiste la razn y el Derecho, dentro y fuera del proceso ; dicha
obligacin, aun cuando no est establecida expresamente, se infiere de la necesidad de colaborar en el aseguramiento de la prueba
mediante la prctica de las diligencias preliminares y actos de aseguramiento y anticipacin de la prueba que inste el futuro
demandante.
La obligacin de formular indicaciones a las partes sobre la conveniencia de proponer determinados medios probatorios
ante una insuficiencia de prueba (arts. 429.1.II) o que le informen sobre determinados extremos fcticos o jurdicos (arts. 433.4).
En general, de su obligacin de descubrir la verdad material en el juicio oral, ejecutando su derecho a preguntar a todos
los intervinientes en la prueba, a las partes, testigos y peritos, a fin de discutir con todos el tema de prueba propuesto, todo ello en
punto a obtener la verdad material de las afirmaciones controvertidas por las partes en sus escritos de alegaciones y poder, as,
tutelar exclusivamente los derechos subjetivos vulnerados, rechazando las pretensiones de las partes que, movindose con chicanas
y enredos, tan slo proporcionan una injusta verdad formal en el proceso.
b) Lugar
Con carcter general, la prueba ha de practicarse en la sede del Tribunal (arts. 268.1 LOPJ y 429.3 LEC).
No obstante lo anterior, podrn practicarse en cualquier lugar del territorio de la jurisdiccin del Tribunal cuando fuere
necesario o conveniente para la buena administracin de justicia o lo demandara la propia naturaleza del medio de prueba o
las circunstancias de la prctica de la prueba (la prueba anticipada del art. 311) (art. 268.2 LOPJ). As, excepcionalmente, lo dispone el
artculo 429.3 LEC previa solicitud de parte, y cuando la totalidad o gran parte de la prueba haya de practicarse fuera de la sede del
Tribunal competente.
c) Tiempo
1.Juicio ordinario
En el juicio ordinario, una vez admitidos los medios de prueba, el LAJ o el juez, si el sealamiento se puede efectuar en el
acto, sealar, teniendo en cuenta las necesidades de la agenda de sealamientos, la fecha del juicio en el plazo mximo de
un mes desde la terminacin de la audiencia (art. 429.2).
Excepcionalmente, si el juicio se celebra fuera de la sede del Tribunal, ese plazo puede ampliarse a dos meses (art. 429.3).
Al determinar el mencionado plazo, el juzgador debe de tener presente lo siguiente:
Que salvo en los casos en que la ley disponga otra cosa, entre el sealamiento y la celebracin de la vista debern mediar, al
menos, diez das hbiles (art. 184.2).

136

Que al fijar el plazo influyen diversos factores como el nmero de testigos y peritos propuestos como medio de prueba, y si han
de ser citados por el juzgador con la antelacin suficiente, o si las partes solicitan auxilio judicial (con los correspondientes
exhortos) para determinadas declaraciones e interrogatorios (art. 429.5).
2.Juicio verbal
En el juicio verbal, la prctica de la prueba tiene lugar de inmediato (443.4 LEC), es decir, en la vista que se est celebrando.
Para ello, el Tribunal, al citar a las partes a la vista, ha de advertirles que han de concurrir a la misma con los medios de prueba que
estimen pertinentes (arts. 440.1.III).
d) Forma
La prctica de la prueba se desarrolla contradictoriamente, de forma oral, con inmediacin y publicidad (arts. 289).
La ley determina un orden general en la prctica de los distintos medios de prueba admitidos:
1.En primer lugar, se practicarn los interrogatorios de las partes y de testigos.
2.Se contina con la declaracin de los peritos.
3.En su caso, reconocimiento judicial en la sede del tribunal
4.Por ltimo, la reproduccin ante el juzgador de los instrumentos de filmacin, grabacin y otros similares.
La actividad probatoria ha de realizarse, por regla general (art. 138.2-3 LEC), en audiencia pblica (arts. 138.1 y 289.1 LEC), ante la
inexcusable presencia del Tribunal sentenciador (art. 289.2). En ella intervienen las partes y sus defensores, previamente citados al
efecto (art. 429.5-7 LEC).
La publicidad interna hace inexcusable la notificacin a las partes de la prctica de cualquier diligencia de prueba, por si
quieren ejercer de ese derecho a intervenir en ella, bajo la direccin del juez de la prueba.
La prctica de cada medio de prueba, el rgimen de intervencin en las mismas de las partes y del Tribunal, est sometida a sus
propias especialidades, pero todas ellas estn sometidas a los citados principios de inmediacin, publicidad y concentracin.

2. LOS MEDIOS DE PRUEBA

La prueba es la actividad desarrollada en el proceso para alcanzar el convencimiento del Tribunal de la veracidad de
afirmaciones controvertidas indispensables para resolver las pretensiones o resistencias de las partes. Este concepto de prueba
est ligado al aspecto dinmico de esta fase del proceso, que comprende la actividad desplegada desde la fuente al resultado a
travs del medio.
La incorporacin de las fuentes de prueba al proceso se realiza a travs de los medios probatorios que, en este sentido, son los
instrumentos o elementos que sirven para convencer al juez de la existencia o inexistencia del dato objeto de la prueba. Por tanto,
destaca el carcter instrumental del medio corporal o material utilizado, primero por las partes, y, finalmente, por el juez
para obtener los motivos de su conviccin sobre la certeza del thema probandi. Los medios de prueba son los soportes de la
percepcin judicial directa o transmitida a travs de declaraciones de personas (partes, testigos y peritos) o por documentos.
El artculo 299 LEC distingue, ordenadamente, seis medios de prueba en su primer apartado:
1.Interrogatorio de las partes.
2.Documentos pblicos.
3.Documentos privados.
4.Dictamen de peritos.
5.Reconocimiento judicial.
6.Interrogatorio de testigos.
Sin embargo, el aparente carcter de numerus clausus de los medios de prueba se ampla ilimitadamente en los otros dos apartados,
relativos a los medios de reproduccin de la palabra, el sonido y la imagen, as como a documentos de contenido informtico y
cualesquiera otros medios no expresamente previstos. En la vigente LEC, el legislador regula los medios de prueba con un
sentido ilimitado.

137

LECCIN 24. EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES Y DE TESTIGOS

1. EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES
1.1. CONCEPTO Y SUJETOS
Cualquiera de las partes puede solicitar del Tribunal el interrogatorio de las dems sobre hechos objeto de la prueba
respecto de los cuales tenga noticia, es decir, en los que han intervenido personalmente (art. 307.1). Si la parte no ha
intervenido directamente en los mismos ha de comunicarlo al juzgador y contestar segn sus conocimientos (art. 308),
pudiendo proponer el interrogatorio del tercero que tenga un conocimiento personal de los hechos.
Los sujetos de este medio probatorio son las partes procesales y no terceras personas (como sucede con la testifical). En este
sentido es conveniente realizar las siguientes puntualizaciones:
1.El demandante o el demandado tienen la facultad de proponer el interrogatorio de otras partes (cada parte podr solicitar del
tribunal el interrogatorio de las dems art. 301). Consiguientemente, no es posible que una parte proponga su propio interrogatorio.
Las partes tienen la carga procesal de introducir los hechos pertinentes para su defensa en la correspondiente fase de alegaciones;
ms tarde, en la audiencia previa, pueden realizar alegaciones complementarias, pero en ningn caso en el juicio oral o en la vista a
travs de este medio de prueba.
2.Los sujetos del interrogatorio son las partes, no sus representantes procesales (Procurador). La prueba de interrogatorio de
la parte es un acto personal y, por tanto, el procurador no puede contestar en nombre de su representado al interrogatorio de las
partes. Aunque la contraparte no se opusiese en el acto, el juez, de oficio, ha de denegar esta posibilidad.
3.En el caso de que exista una pluralidad de partes activa o/y pasiva, la LEC admite la posibilidad de que un colitigante
proponga el interrogatorio de los dems colitigantes, siempre y cuando exista en el proceso oposicin o conflicto de intereses
entre ambos (301.1). Esta situacin es relativamente frecuente en los contratos de seguro de responsabilidad civil por daos (como
sucede en los accidentes de circulacin) en los que el asegurado y la aseguradora pueden tener intereses contrapuestos. Del mismo
modo, cuando exista un litisconsorcio y la contraparte solicita el interrogatorio de todos los litisconsortes, es posible que el
Tribunal limite el nmero de las partes sujetas al interrogatorio por razones de utilidad de la prueba (as lo puso de manifiesto
una sentencia de la AP de Murcia, en un juicio ordinario relativo a peticin de compra de acciones realizada a una entidad financiera, en el que
los demandantes eran 172 personas y se limit el interrogatorio propuesto por el demandado a 12 actores elegidos al azar).

4.La LEC tambin admite la posibilidad de solicitar el interrogatorio de la parte principal material, ausente en el proceso,
cuando la subordinada, que ha comparecido en el proceso, no haya intervenido directamente en los hechos controvertidos
(301.2). Esto puede suceder tambin con las personas jurdicas o entes sin personalidad, cuando su representante legal no haya
intervenido en los hechos (arts. 309). En estos casos, ha de ponerse en conocimiento este dato en la misma audiencia previa,
identificando a la persona que intervino en los hechos objeto de prueba en nombre de la sociedad, para que sea citada al juicio, bien
en calidad de parte o de testigo en funcin de su actual pertenencia o no a la citada sociedad.
1.2. PROCEDIMIENTO
A) Forma y lugar de realizacin
El interrogatorio de las partes se propone y practica oralmente, en presencia de las partes y del Tribunal, en la sede del
rgano judicial competente para la resolucin del litigio. Sin embargo, existen excepciones a esta regla general:
Primera excepcin
Se establece el privilegio procesal a favor de la Administracin pblica (315), cuando sea parte en un proceso civil, de
contestar por escrito al interrogatorio.
Si, a pesar de todo, la contraparte propone este interrogatorio, ha de redactar una lista con las preguntas que estime
pertinentes y que admite en el acto el Tribunal. Dicho escrito ha de presentarse sin esperar al juicio o vista, es decir, en la
audiencia previa del juicio ordinario o en las primeras fases de la vista del juicio verbal . La Administracin Pblica sujeta al
interrogatorio ha de responder por escrito antes de la fecha sealada para aquellos actos, lo cual slo es posible en el juicio
ordinario al existir dos fases diferenciadas (la audiencia y el juicio probatorio). En el juicio verbal, al celebrarse con unidad de acto,
la nica posibilidad consiste en convocar a las partes a una nueva vista para que se d lectura de las respuestas escritas al
interrogatorio.
En el juicio oral o en la vista se dar lectura del escrito que, al menos, ser sometido a debate entre la parte que lo propuso y el
representante procesal de la Administracin. Si como consecuencia de las preguntas complementarias fuera necesario otro
interrogatorio, ante el desconocimiento de los hechos del mencionado representante, podr remitirse un nuevo interrogatorio
por escrito como diligencia final (315.2).
Se admite la ficta confessio ante la negativa a declarar de la Administracin, o cuando las respuestas dadas fueran evasivas o
inconcluyentes (315 en relacin con el 307).
Segunda excepcin
La segunda excepcin hace referencia al lugar de la prctica del interrogatorio, ya que puede celebrarse en el domicilio o
residencia de la parte sometida al mismo o en la sede del tribunal al que se solicita el auxilio judicial.
1. Interrogatorio celebrado en el domicilio o residencia de la parte sometida al mismo
Se regula las posibilidades para los supuestos de enfermedad o de otras circunstancias especiales que impidan a la
parte declarar normalmente en la sede del Tribunal competente (311-312). En estos casos excepcionales, el Tribunal, a instancia de
parte o de oficio, admitir dicha declaracin a la que podr concurrir la parte proponente de este medio de prueba asistida de su
Abogado. Cuando lo impidan las circunstancias en las que se encuentre la parte enferma sometida al interrogatorio, ste se
celebrar ante la sola presencia del juez y del LAJ, presentando la parte proponente un pliego de preguntas por escrito. Este
interrogatorio ser reflejado en el acta extendida por el LAJ haciendo constar las preguntas y las respuestas y ser firmado por el
declarante y por los dems asistentes bajo la fe pblica del LAJ .
138

2. Interrogatorio celebrado en la sede del tribunal al que se solicita el auxilio judicial

Se admite el interrogatorio de las partes en un Tribunal distinto en los casos del auxilio judicial (313 en relacin con el 169 y ss.).
Se prev la posibilidad de que la parte que haya de responder al interrogatorio, solicite prestarlo ante el Tribunal de la
circunscripcin de su domicilio, va auxilio judicial, cuando su domicilio est lejos de la del competente para el pleito
principal.
En estos casos, la parte interesada ha de solicitarlo al Tribunal que conoce del litigio, que solamente lo admitir cuando le resulte
imposible o muy gravosa la comparecencia por razn de la distancia, dificultad del desplazamiento, circunstancias personales
de la parte o por cualquier otra circunstancia de anlogas caractersticas (169.4 II) . Una de las circunstancias a tomar en
consideracin es la cuanta del litigio en relacin con el mayor conste de esta diligencia, por la lejana del domicilio de la parte
sometida al interrogatorio.
En este sentido, una sentencia de la AP de Murcia recuerda el carcter discrecional de la facultad de admitir este interrogatorio a travs del auxilio judicial, pero
matiza que exigir la presencia del interrogado en un pleito de escasa cuanta (264,4 euros) cuando esta parte tiene su domicilio en Sevilla, por lo que obligarle a
su desplazamiento hasta Cartagena, con los gastos que ello conlleva, se erige como muy gravoso y desproporcionado con relacin al inters econmico del litigio.

En caso de admisin de la solicitud, el interrogatorio se celebrar, bien en el domicilio de esa parte (311), bien en la sede del
Tribunal del domicilio de la parte requerida. En este caso, la parte proponente podr acudir en persona o formular una lista
de preguntas por escrito, previamente declaradas pertinentes por el Tribunal del litigio principal.
B) Citacin
Una vez admitido a trmite el medio de prueba, el Tribunal ha de citar a las partes para su interrogatorio en el juicio oral o en la
vista. La diferencia procedimental existente entre el juicio ordinario y el juicio verbal requiere una matizacin:
Juicio ordinario: En el juicio ordinario las partes siempre han de estar representadas por procurador y asistidas de letrado.
Por ello el Tribunal se limitar a indicar verbalmente a las partes o a sus representantes el da y la hora en que han de asistir
al acto del juicio para la prctica del interrogatorio (429.6), con las advertencias previstas de apercibiendo a la parte interesada de
que en caso de incomparecencia injustificada se la podr tener por confesa y ser sancionada con una multa de 180 a 600 euros (304 y
292.3).
Juicio verbal: En el juicio verbal, que se inicia con un escrito de demanda sin que exista contestacin escrita a la misma, el
LAJ siempre ha de citar a las partes por escrito advirtindolas que han de comparecer en la vista con los medios de prueba
de que intenten valerse, con la prevencin de que si no asistieran y se propusiera y admitiera su declaracin, podrn
considerarse admitidos los hechos del interrogatorio (304)
C) Obligacin de comparecencia
Obligacin procesal de las partes citadas de comparecer al juicio o a la vista para la celebracin del interrogatorio (304).
Consecuencias del incumplimiento:
1. El Tribunal tiene la facultad discrecional de interpretar la ausencia como una admisin tcita (ficta confessio) de los
hechos en que dicha parte hubiese intervenido personalmente y cuya fijacin como ciertos le sea enteramente perjudicial.
2. La imposicin de una multa de 180 a 600 euros (304 en relacin con el 292.4).
Para considerar a la parte que no ha comparecido como confesa han de darse los siguientes factores:
1. Que esta drstica ficcin legal no es automtica e imperativa, sino excepcional, constituyendo una facultad del tribunal.
2. Que la parte no comparecida no haya justificado previamente su ausencia, aportando, por ejemplo, un certificado mdico
de baja por enfermedad o solicitando un nuevo sealamiento de la vista o la suspensin del juicio o vista si lo considera
imprescindible (183.3 y 188.1.4).
3. Que rige el principio de justicia rogada, por lo que la parte solicitante del medio de prueba, ante la incomparecencia de
la contraria, ha de formular, no obstante, el correspondiente interrogatorio y hacer constar las preguntas dirigidas a dicha
parte incomparecida y solicitar la aplicacin de la ficta confessio.
4. Que esta ficcin no tiene un valor probatorio superior al de los dems medios de prueba, ni exime de la aplicacin de las
reglas de distribucin de la carga de la prueba. Ahora bien, si la parte proponente nicamente dispone del interrogatorio de
la parte contraria como medio de prueba para acreditar sus hechos constitutivos, y sta no comparece, habr lugar a la
admisin tcita de los hechos.
D) Contenido y desarrollo del interrogatorio
1) Una vez comparecidas las partes en el juicio, la parte que propuso el interrogatorio preguntar oralmente a la contraria
sobre los hechos objeto de la prueba en los que ha intervenido personalmente. Las preguntas se formulan en sentido
afirmativo, con claridad y precisin, sin incluir en las mismas valoraciones ni calificaciones (art. 302.1).
-Existe un doble control respecto de las preguntas formuladas:
De un lado, la parte requerida para contestar y su abogado pueden impugnarlas en el acto por considerarlas impertinentes,
esto es, por no existir una relacin entre la pregunta formulada y el objeto del proceso, o por adolecer de los defectos formales antes
indicados, es decir, por incluir valoraciones o calificaciones (arts. 303).
Del mismo modo, el juzgador est facultado para controlar de oficio y en el acto la admisibilidad de las preguntas
realizadas (arts. 302.2).
2) La parte sometida al interrogatorio tiene la carga procesal de contestar. La negativa injustificada a responder, as como
las contestaciones evasivas o inconcluyentes, dar lugar al apercibimiento, en el acto, del Tribunal de poder tenerla por
confesa respecto de los hechos a que se refieren las preguntas, en los que haya intervenido personalmente y su fijacin como ciertos
le fuera total o parcialmente perjudicial (art. 307).
Al contestar, la parte interrogada ha de hacerlo por s misma y sin valerse de borrador alguno de respuestas. Si la
memoria le flaqueara, y el Tribunal lo admite (por ejemplo, porque los hechos tuvieron lugar hace mucho tiempo) , puede consultar, en el acto,
documentos y notas o apuntes (arts. 305.1). En principio, las respuestas han de ser afirmativas o negativas, todo ello lgicamente en
139

funcin del tipo de pregunta formulada, pero puede agregar las explicaciones pertinentes respecto de las preguntas realizadas
(arts. 305.2).

Una vez finalizado el interrogatorio, los abogados de las dems partes y del declarante estn facultados, por este orden,
para realizar nuevas preguntas (arts. 306.1). El carcter novedoso de las preguntas es relevante, porque existe la prohibicin legal
de reiterar el interrogatorio sobre los mismos hechos ya declarados (arts. 314). El Tribunal tambin puede intervenir en esta fase
posterior del interrogatorio, pero con carcter accesorio, es decir, con la sola finalidad de obtener aclaraciones y adiciones (arts.
306.1.II).

El respeto de las normas indicadas para el correcto desarrollo del procedimiento probatorio del interrogatorio de las
partes se dificulta en los juicios verbales en los que no se requiere de la asistencia tcnica del abogado (306). Requiere de una
mayor intervencin del Tribunal para garantizar que las declaraciones orales no sean interrumpidas por las otras partes.
3) Se establece la incomunicacin de los declarantes cuando dos o ms partes vayan a declarar sobre los mismos hechos
(310). Esta incomunicacin tiene por finalidad garantizar el carcter reservado del contenido del interrogatorio y la espontaneidad de
las respuestas dadas por los distintos declarantes.
1.3. VALOR PROBATORIO
Los requisitos que han de cumplirse para que la declaracin, sobre determinados hechos realizada por una de las partes, tenga un
valor probatorio privilegiado, son tres:
1.Que la parte que declara haya intervenido personalmente en los hechos.
2.Que su reconocimiento como ciertos le sea enteramente perjudicial.
3.Que se trate del nico medio de prueba practicado respecto de los hechos objeto del interrogatorio (316).
De todas formas, es difcil de imaginar un litigio en el que se den estos tres requisitos anteriores, pues lo normal es que existan otros
medios de prueba (documentos, testigos, pericias) que contradigan lo manifestado por la parte declarante. En estos casos, en los
que existen medios de prueba contradictorios, as como los dems extremos de la declaracin prestada por la parte que no
renan esos requisitos, rige el sistema de la libre valoracin de la prueba, por cuanto sern valorados conforme a las reglas de la
sana crtica.

2. EL INTERROGATORIO DE TESTIGOS
2.1. CONCEPTO, REGULACIN LEGAL Y CARACTERES
-Regulacin legal
La LEC regula el medio de prueba del interrogatorio de testigos en sus artculos 360 a 381.
-Concepto
Declaracin probatoria que prestan las personas que tengan noticia de los hechos objeto de la prueba (360).
-Caracteres
Son testigos las personas que renen una doble condicin (360 en relacin con el 301):
Son terceros ajenos al proceso y, por tanto, no son partes procesales ni materiales, al carecer de derechos o de intereses legtimos
respecto de la relacin jurdico-material de la cual ha surgido el conflicto.
Estas personas han de haber presenciado a travs de sus sentidos (generalmente a travs de la vista y/o del odo, pero tambin
podra ser mediante el olfato, el gusto o, incluso, el tacto) todo o parte de los hechos controvertidos.
A) El testigo es un tercero ajeno al proceso
La distincin fundamental entre el testigo y la parte es que el testigo es un tercero ajeno al proceso. Repercusiones:
nicamente el testigo tiene la obligacin de jurar o prometer decir verdad bajo sancin de responsabilidad penal (365).
Posible valor probatorio privilegiado de la declaracin de la parte y no as del tercero. (316 y 376).
Estos son los motivos por los cuales el legislador distingue entre si la persona que declara lo hace en calidad de parte o de
testigo. Por ejemplo, as sucede en los siguientes casos:
Cuando la parte sometida al interrogatorio es preguntada sobre hechos no personales, en cuyo caso ha de responder e identificar, si lo
conoce, al tercero que intervino personalmente en los indicados hechos para que sea llamado a declarar como testigo o como parte (308).
Cuando el declarante es el representante de una persona jurdica o ente sin personalidad que tampoco haya intervenido directamente en los
hechos controvertidos, pero pueda facilitar los datos que permitan identificar al tercero que, efectivamente, particip en los mismos, en cuyo
caso ha de especificar, una vez ms, si declara como parte o como testigo (art. 309).

La herramienta procesal para garantizar la indicada diferenciacin es la tacha del testigo, es decir, la posibilidad procesal de la
contraparte de poner de manifiesto la existencia de un inters del testigo en el litigio que puede afectar a su versin de los
hechos (377). La tacha no impide la prctica del medio de prueba testifical, sino que lo que pretende es advertir al Tribunal de la
prdida de imparcialidad del testigo como elemento fundamental a tener en cuenta en la posterior fase de enjuiciamiento y
valoracin del medio de prueba (376).
B) El testigo no es un perito
El tercero que declara como testigo es una simple persona que ha presenciado los hechos a cuyo esclarecimiento puede contribuir
con su declaracin.
Diferencia importante:
Testigo: El testigo, al haber presenciado los hechos, es una persona insustituible.
Perito: El perito es un experto en la materia a quien se le encomienda la labor de analizar desde un punto de vista tcnico,
artstico, cientfico o prctico la totalidad o parte de los hechos litigiosos, por lo que puede ser sustituido por otro colega,
pues es un tercero ajeno a los hechos (de lo contrario podr ser objeto de tacha o de recusacin) que ha de examinarlos a travs de
sus especficos conocimientos.
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No obstante, si la persona reuniera la doble condicin de testigo y de perito puede ser llamada a declarar (370.4)
Por tanto, la LEC no impide este tipo de testimonios, pero somete su valor probatorio al de los testigos (376). De todas formas es
poco probable que en el testigo concurra, adems, la condicin de perito.
C) Capacidad
En principio, todas las personas son idneas para participar en el procedimiento probatorio a travs de la testifical (regla
general 361). No se impone lmites generales tales como la enfermedad mental o la minora de edad. Sin embargo:
Excluye a las personas que se encuentran permanentemente privadas de razn o del uso de los sentidos respecto de hechos
sobre los que nicamente quepa tener conocimiento por dichos sentidos.
Respecto de los menores de catorce aos, podrn declarar si el Tribunal lo admite en funcin del grado de
discernimiento necesario para conocer y para declarar verazmente.
La parte interesada en proponer a una determinada persona como testigo ha de sopesar el grado de idoneidad de la misma y, en su
caso, la posibilidad de citar como testigo a otra persona que la sustituya. De lo contrario, ser el Tribunal el encargado de admitir o
no a esa concreta persona para que declare como testigo, a la luz de los impedimentos puestos de manifiesto previamente por la
parte proponente o como consecuencia de lo acontecido al inicio del interrogatorio (355 reconocimiento judicial de las personas).
Una sentencia de la AP de Albacete pone de manifiesto que en el caso de existir esas causas que convierten a una persona en no idnea para declarar como
testigo, tales motivos (por ejemplo, la minora de edad) han de concurrir en el momento en que ha de prestar el testimonio y no antes, pues precisamente su
credibilidad estar en funcin de las circunstancias de conocimiento, libertad y madurez que concurren en el momento de la emisin del testimonio y que ha de
valorar el juzgador con arreglo a las reglas de la sana crtica dando as mayor o menor credibilidad a sus manifestaciones.

2.2. PROCEDIMIENTO
A) Particularidades de la proposicin
1) Carga procesal de las partes (al proponer a los testigos de que intentan valerse para acreditar los hechos controvertidos) de
indicar todos los datos de que dispongan para la correcta designacin de los testigos (nombre, apellidos, profesin, domicilio o
residencia, cargo que ostentan, etc.) y el lugar donde puedan ser citados (362).
Aunque la proposicin de este medio de prueba es oral, a efectos prcticos convendra aportar un escrito en el que constaran todos
estos datos para facilitar la labor del Juez, del Letrado de la Administracin de Justicia y de las dems partes.
2) No existe un lmite legal del nmero de testigos a proponer. Las partes podrn proponer cuanto testigos estimen
conveniente (363) sin que establezca un nmero mnimo o mximo de testigos a proponer por la parte interesada.
La limitacin no es jurdica, aunque s puede serlo desde un punto de vista fctico, debido a:
1. Derecho que tienen los testigos a recibir una indemnizacin por los gastos ocasionados por la declaracin.
2. Inutilidad de reiterar la declaracin sobre un mismo hecho a travs de una multiplicidad de testigos con la consiguiente
prdida de tiempo del tribunal y dems intervinientes en la audiencia.
Si una parte propone a ms de tres por cada hecho discutido estar obligada a abonarles dichas cantidades, en todo caso, es
decir, con independencia de que obtenga un pronunciamiento judicial favorable en materia de costas procesales. Adems, se
establece la facultad del Tribunal de inadmitir los sucesivos testimonios, a partir del tercero prestado, por considerarlos intiles por
haber quedado suficientemente ilustrado.
B) Forma y lugar de la realizacin
La regulacin legal del interrogatorio de los testigos es libre desde el principio. Una vez admitido este medio de prueba, su
prctica en la audiencia principal est sometida a una gran flexibilidad para que las personas que declaren lo hagan de manera
espontnea, sin listas escritas de preguntas y repreguntas.
Este medio probatorio est igualmente regido por los principios de oralidad, inmediacin y publicidad, por lo que es igualmente
inexcusable la presencia del Tribunal en la prctica de la testifical. Sin embargo, tambin existen excepciones a la oralidad y a la
prctica del interrogatorio en la sede del Tribunal.
a) Excepciones a la oralidad
1. Art. 380
Se admite que el investigador privado, que ha elaborado el informe escrito (previamente introducido en el proceso en la
fase de alegaciones como documento material que se acompaa al escrito de demanda o de contestacin (265.1.5), sea sometido a
interrogatorio como testigo cuando estos informes no hubiesen sido reconocidos como ciertos por todas las partes a quienes
pudieren perjudicar
2. Art. 381
Se admite el interrogatorio por escrito de las personas jurdicas, privadas y pblicas, cuando la parte interesada en su
declaracin ignore la concreta persona fsica que ha intervenido en los hechos controvertidos.
-Procedimiento:
La parte propondr al Tribunal que la persona jurdica declare por escrito sobre los hechos en los diez das anteriores al juicio
o a la vista.
En la elaboracin de las preguntas intervienen todas las partes, evidentemente la que propuso este medio de prueba, pero
tambin las dems, que pueden adicionar, rectificar o completar el listado de preguntas elaborado por aqulla.
El Tribunal, odas las partes, resolver en el acto sobre la pertenencia y utilidad de las preguntas elaboradas. En el caso de que
admita, total o parcialmente, la propuesta del interrogatorio, requerir a la persona jurdica para que responda por escrito en el plazo
de diez das.
La persona jurdica requerida est obligada a contestar bajo apercibimiento de multa de 150 a 600 euros y de proceder por
delito por desobediencia a la autoridad contra quien resultare personalmente responsable de la omisin.

141

La prctica de este medio de prueba no suspende, por lo general, el curso del procedimiento. Una vez recibida la respuesta, el
Tribunal la remitir a las partes y podr ser objeto de contradiccin, tanto en lo relativo a la posibilidad de contradecir mediante
otras pruebas lo declarado, como en la posibilidad de que la persona o personas fsicas, que hayan elaborado las respuestas, puedan
ser llamadas, de oficio o a instancia de parte, a declarar para aclarar o completar lo reflejado por escrito, si fuera oscuro o
incompleto.
b) Declaracin domiciliaria del testigo
Posibilidad excepcional de la Declaracin domiciliaria del testigo (364 en relacin con los 311 a 313), para que se practique el medio de
prueba del interrogatorio del testigo en su domicilio. En los casos en que no se permiti a las partes presenciar el interrogatorio del
testigo, y presentaron previamente por escrito sus preguntas, tienen la posibilidad de formular nuevas preguntas, con el fin de
aclarar o complementar sus declaraciones.
C) Estatuto
Las personas citadas a declarar en calidad de testigos tienen las obligaciones de comparecer y decir la verdad.
Una vez que el testigo ha comparecido en el lugar, da y hora indicados en la citacin, antes de declarar, ha de jurar o prometer
decir la verdad:
Menores de edad: Se excepta de la afirmacin anterior cuando la persona sea menor de dieciocho aos (365.2), en cuyo caso se le
exime de esta obligacin, pues es criminalmente irresponsable (art. 19 CP).
Mayores de edad: Slo los testigos mayores de edad han de someterse a esta exigencia, con la conminacin realizada por el
Tribunal de poder incurrir en responsabilidad penal por falso testimonio (art. 365.1 LEC en relacin con los artculos 458 a 462 CP).
Para el cumplimiento de estas obligaciones, los testigos han de afrontar evidentes gastos y, por ello, se les reconoce el derecho a
que se les indemnice por los gastos y perjuicios que le ocasiona la declaracin (arts. 375).
-Solicitud de indemnizacin
Ha de solicitarse por el testigo al LAJ que ser el competente para determinar el importe exacto de la misma mediante
Decreto dictado al trmino del juicio o vista.
Esta resolucin tendr en cuenta los datos y circunstancias aportados por el testigo (por ejemplo, gastos de locomocin,
manutencin, etc.), sin perder de vista que el nacimiento del derecho a la indemnizacin del testigo se produce cuando declare en
el juicio o en la vista, pero no antes. As, puede suceder que el juicio se suspenda y que no se informe de dicha suspensin al testigo
que efectivamente comparece en la fecha y hora indicada y solicita la lgica indemnizacin. Sin embargo, la indemnizacin no se
conceder hasta que el testigo declare (precisamente para garantizar su presencia), pero el Tribunal tendr en cuenta todos los
gastos ocasionados.
-Parte obligada al pago
La parte obligada al pago es la que propuso este medio de prueba, con independencia de que pueda recuperar ese importe si
obtiene un pronunciamiento favorable respecto de la condena en costas en la ulterior sentencia o auto definitivo. Si fueron varias
las partes proponentes se prorratear el importe de la indemnizacin entre ellas.
-Recursos
Este auto slo ser susceptible de ser recurrido en reposicin (en el plazo de cinco das, 452); si en los diez das siguientes a su
firmeza la parte no pagara la cantidad judicialmente determinada, el testigo podr iniciar directamente el proceso de
ejecucin forzosa contra la parte deudora. Pero, en caso de condena en costas, al parte vencida slo sufragar los gastos de
tres testigos por cada hecho controvertido (363).
D) Contenido y desarrollo del interrogatorio
1) Una vez que el testigo ha comparecido y jurado o prometido decir verdad, declarar.
En el caso de que fueran varios testigos, declararn por el orden previamente fijado por las partes proponentes, salvo que el
Tribunal tuviese motivos para alterarlo. El Tribunal adoptar las medidas necesarias para garantizar su incomunicacin (366).
2) El interrogatorio comienza con las preguntas generales (367), que ha de formular el Tribunal al testigo.
Estas preguntas inciden en la existencia o no de parentesco, afinidad, amistad o enemistad, etc. En definitiva, pretenden poner de
manifiesto la imparcialidad o parcialidad testigo en el proceso. En funcin de las respuestas dadas a estas preguntas, las partes
podrn manifestar al Tribunal las circunstancias relativas a la prdida de imparcialidad. El Tribunal tambin est obligado a
descubrir estas circunstancias, y, para ello, est facultado para formular las preguntas que estime oportunas de cara a la valoracin
de este medio de prueba en la sentencia
3) El contenido y la admisibilidad de las preguntas que se formulen a los testigos (art. 368: Las preguntas que se planteen al
testigo debern formularse oralmente y con la debida claridad y precisin. No habrn de incluir valoraciones ni calificaciones, y si
stas se incorporaran, se tendrn por no realizadas) y su rgimen de impugnacin (369) vienen a coincidir con el rgimen del
interrogatorio de las partes (302 y 303).
-Especialidades:
1. Deber de guardar secreto (371) e interrogatorio cruzado (373)
2. Las tachas no slo puede ser opuesta por la contraparte, sino tambin por la misma parte proponente del testigo, si, con
posterioridad a la proposicin, tuviera noticias de la existencia de alguna de las causas de tacha (377 a 379)
La parte que opone la tacha, tambin est lgicamente gravada con la necesidad de probar la misma a travs de cualquier medio
de prueba, salvo la testifical. La contraparte podr oponerse por escrito a la tacha en los tres das siguientes a su notificacin.
En el caso de no existir oposicin a la tacha, el Tribunal entender que reconoce el fundamento de la misma.
La jurisprudencia menor reiteradamente recuerda que las tachas no impiden que el testigo preste su declaracin, sino que
suponen una advertencia al Juzgador para que sean tenidas en cuenta en el momento de la valoracin del testimonio en la
sentencia o resolucin definitiva que dicte. Del mismo modo, tampoco impide al juzgador estimar, en todo o en parte, el valor
probatorio de las declaraciones de tales testigos tachados.

142

2.3. VALOR PROBATORIO (DEL INTERROGATORIO DE TESTIGOS)

Se somete, sin reservas, este medio de prueba al principio de la prueba libre (376). Se trata, en principio, de un medio de
prueba de apreciacin discrecional para el juzgador de instancia y no impugnable en casacin.
Infringe la sana crtica la irracionalidad, el absurdo, el voluntarismo y la arbitrariedad, que es lo nico que puede controlarse
por el tribunal ad quem y mediante el ejercicio de los recursos.

143

LECCIN 25. LA DOCUMENTAL PBLICA Y PRIVADA

1. LOS DOCUMENTOS PUBLICOS
1.1. CONCEPTO Y REGULACIN LEGAL
Los documentos pblicos son aquellos expedidos, autorizados o intervenidos por los fedatarios pblicos legalmente
habilitados, siempre que acten en el mbito de sus competencias y con arreglo a los requisitos legalmente establecidos,
consecuencia de lo cual otorgan una fuerza probatoria privilegiada (319) a determinados datos en ellos incluidos.
La ley procesal comn slo reconoce un valor probatorio privilegiado a los documentos pblicos incluidos (en relacin con el 317) y se
remite, en los dems, a las legislaciones especficas aplicables a los mismos s
Slo determinadas personas (LAJ, notarios, registradores de la propiedad y mercantiles, y otros funcionarios pblicos) pueden
convertir un documento en pblico gracias a que la Ley les otorga la potestad de dar fe.
La LEC regula este medio de prueba en los artculos 317 a 323, aunque existen otros preceptos dispersos en la citada Ley, y en
otros cuerpos legales, relativos a este tipo especfico de documentos.
1.2. CLASES
A) Documentos pblicos judiciales
Tienen el carcter de documentos pblicos judiciales los expedidos por los LAJs, nicos funcionarios pblicos imparciales,
a quienes les corresponde la potestad jurisdiccional de instrumentacin o potestad para dar fe (317.1 en relacin con el 145), respecto de
las resoluciones judiciales dictadas (sentencias, autos y providencias 245 LOPJ y 206 LEC) y de las diligencias de actuaciones
judiciales de toda especie y los testimonios expedidos sobre las mismas.
B) Documentos pblicos notariales y registrales
Son los autorizados, intervenidos o expedidos por los notarios, los corredores de comercio colegiados y por los registradores de la
propiedad y mercantiles (317.2, .3 y .4)
a) Documentos pblicos notariales y de los Corredores de Comercio Colegiados
Los Notarios y los Corredores de Comercio Colegiados forman, en la actualidad, un cuerpo nico de notarios (DA 24 de
la Ley de medidas fiscales, administrativas y del orden social), siendo sometidos a las mismas normas, esto es:
Cdigo Civil.
Ley del Notariado.
Reglamento Notarial.
Ley Hipotecaria.
b) Documentos pblicos de los Registradores de la Propiedad y Mercantiles
Documentos pblicos expedidos por los Registradores de la Propiedad y Mercantiles, concretamente a las certificaciones
por ellos expedidas de los asientos regstrales (317.4). El contenido de las certificaciones expedidas por los Registradores de la
Propiedad se encuentra en los arts. 223 y ss. de la Ley Hipotecaria y 335 y ss. del Reglamento Hipotecario (Decreto de 14 de
febrero de 1947); y el de los Registradores Mercantiles en los arts. 77 a 80 del Reglamento del Registro Mercantil (RD 1784/1996,
de 19 de julio).
C) Documentos pblicos administrativos
Se regula los documentos pblicos administrativos expedidos por funcionarios pblicos legalmente facultados para dar fe
en lo que se refiere al ejercicio de sus funciones y los que, con referencia a archivos y registros de rganos de las
Administraciones Pblicas sean expedidos por estos funcionarios sobre disposiciones y actuaciones de aquellos rganos,
Administraciones o entidades (317.4 y .5).
Para determinar qu concretos funcionarios pblicos estn legalmente habilitados para dar fe, es necesario acudir a la legislacin
administrativa sectorial aplicable (46.1 LRJPAC). Por regla general, estas funciones corresponden a los Secretarios de las respectivas
Administraciones Pblicas.
D) Otros documentos pblicos
Otros documentos administrativos
Existe una reserva legal para que los documentos administrativos distintos de los previstos tambin puedan tener el carcter de
pblicos cuando las leyes les reconozcan tal carcter (319.2).
Por citar uno de los casos ms recientes, y de mayor proyeccin de futuro, la Ley 59/2003, de 19 de diciembre, reguladora de la
firma electrnica, crea, entre otros, el documento pblico electrnico. Igualmente, otras leyes administrativas elevan a categora
de documento pblico a determinados documentos.
Documentos pblicos extranjeros
Se regula la eficacia probatoria de los documentos pblicos extranjeros (323), remititindose a la existencia o no de
tratados o convenios internacionales o leyes especiales a la hora de determinar qu documentos extranjeros han de tener la
consideracin de documentos pblicos para poder otorgarles la fuerza probatoria privilegiada.
En el caso de que no exista convenio o ley especial aplicable, se exige la prueba de que dicho documento tenga la
consideracin de pblico en el pas en el que se haya otorgado y la legalizacin o apostilla y los dems requisitos necesarios
para su autenticidad en Espaa (entre otros, el abono de las tasas correspondientes y, en el caso de que el documento est
redactado en idioma extranjero, la traduccin oficial del mismo).
Los documentos pblicos notariales extranjeros, aunque cumplan con los requisitos indicados, no se equiparan, a efectos
de la inscripcin registral, con los documentos otorgados ante un notario espaol.
144

1.3. PROCEDIMIENTO
A) Aportacin
a) La regla general
Los documentos pblicos, al igual que los documentos privados, los dictmenes periciales privados y los nuevos medios de
prueba, han de aportarse por las partes al inicio del proceso, esto es, como documentos que acompaan a los escritos de
demanda y de contestacin (264 y ss disposiciones comunes).
-Documentos pblicos procesales
Como consecuencia de la vigencia del principio de aportacin de los hechos y de las pruebas, las partes han de acompaar a
los escritos de alegaciones los documentos pblicos procesales, que son los que acreditan el cumplimiento de los siguientes
requisitos:
1.Determinados presupuestos procesales como los de la capacidad de postulacin la escritura pblica notarial de
otorgamiento del poder general o especial para litigar de la parte actora o demandada a favor de su procurador (264.1).
2.La capacidad procesal de representante, es decir, el documento pblico que otorga la parte material a favor de su
representante la parte procesal (264.2)
3.El procedimiento a la cosa litigiosa (264.3)
4.La capacidad de conduccin procesal (265.1.1 y 2 / 266.2 a 5).
-Documentos pblicos materiales
Las partes han de acompaar los documentos pblicos materiales o relativos al fondo del asunto (265.1 y .3)
En el caso de que las partes no dispusieran de los anteriores documentos, porque no pueden acceder a los mismos,
circunstancia que han de acreditar (los registros pblicos permiten a los interesados obtener las copias fehacientes y la LEC
presume la posibilidad de su aportacin), podrn designar el archivo, protocolo o lugar en que se encuentren, o el registro,
libro registro, actuaciones o expediente del que se pretenda obtener una certificacin (265.2.I y II).
-Preclusin
La consecuencia jurdica de la falta de aportacin de la documental pblica en la indicada fase de alegaciones consiste en
la preclusin, es decir, la imposibilidad de aportar despus esos documentos (269), que se traduce en su inadmisin por
extemporneos por parte del Tribunal, ya sea de oficio o por denuncia de la contraparte, salvo que sean meramente accesorios o
complementarios. La providencia de inadmisin no es recurrible y ordenar la devolucin de los documentos a la parte que los
aport fuera del plazo legalmente previsto (272).
-Inadmisin
En los casos especiales de demanda de responsabilidad civil contra jueces y magistrados, el juicio de alimentos, el juicio de
retracto y los procesos sucesorios (266), no opera la preclusin, sino la inadmisin de la demanda (269.2). Esto es debido a que en
estos supuestos especiales, la aportacin de tales documentos justifica el presupuesto procesal de la capacidad de conduccin
procesal que, en estos supuestos, no slo es vigilable de oficio, sino que tambin se erigen en un presupuesto procesal de la
admisibilidad de la demanda.
b) Excepciones
1. Primera excepcin
Se permite que el actor aporte, en la audiencia previa del juicio ordinario (tambin aplicable al contenido de la vista del
juicio verbal 443) nueva documental para rebatir los hechos impeditivos, extintivos y excluyentes alegados por el
demandado al contestar a la demanda (265.3)
2. Segunda excepcin
Se admite una triple excepcin respecto de los documentos materiales (270.1):
Ser de fecha posterior a la fase de alegaciones o a la audiencia previa
Los documentos de fecha anterior a la demanda o contestacin o, en su caso, a la audiencia previa al juicio, siempre y
cuando la parte que pretende introducirlos justifique no haber tenido antes conocimiento de su existencia , lo que requiere
de una actividad probatoria justificativa de ese desconocimiento. Debido a la obligacin que pesa sobre las partes de actuar
con buena fe, el Tribunal puede imponer una multa a esta parte, si aprecia nimo dilatorio o mala fe (art. 270.2).
Los casos sobre la falta de disposicin de la documental por encontrarse en archivos o registros, siempre y cuando se
hubiera realizado en el escrito de demanda y de contestacin la correspondiente salvedad (art. 270.1.3).
Asimismo, la jurisprudencia ha admitido, como prueba documental, la aportacin en el periodo de prueba, por los demandados,
inicialmente en rebelda, y referida a cuestiones debatidas en el pleito e introducidas por el propio actor e incluso en la fase de
diligencias finales de originales de documentos, cuyas copias fueron impugnadas por la contraparte.
3. Tercera excepcin
Se establece un plazo preclusivo final (271), sometido a su vez a excepcin, para la aportacin tarda de esos documentos. Se
dispone la inadmisin de la documental aportada despus de la vista o juicio, es decir, una vez finalizada la fase
probatoria y la de conclusiones.
La nica posibilidad para su aportacin ser solicitar diligencias finales o, en el peor de los casos, su aportacin en la
segunda instancia. La antes aludida excepcin permite la aportacin de la documental pblica (judicial y administrativa)
respecto de documentos dictados o comunicados con posterioridad a la fase de conclusiones, en relacin con sentencias o
resoluciones judiciales o de autoridad administrativa siempre que puedan ser condicionantes o decisivas para la resolucin del
pleito en la primera instancia o en fase de recurso.
Estos concretos documentos pueden aportarse en la fase final del proceso (la sentencia) y sern sometidos a la lgica
contradiccin entre las partes, con suspensin del plazo para dictar sentencia. Esta excepcional salvedad final no requiere que el
documento pblico judicial que recoge el contenido, por ejemplo, de una sentencia, sea firme, ni que el documento administrativo
que contiene una determinada actuacin sea definitiva (esto es, que haya puesto fin al procedimiento administrativo). No
obstante, el legislador admite su tarda incorporacin, precisamente por la importancia probatoria de la documental pblica en el
proceso civil.
145

B) Modo de produccin
Se aconseja una aportacin original del documento pblico (267 y 318) para que tenga la fuerza probatoria privilegiada (del artculo 319),
pues as se reduce la posibilidad de que la contraparte impugne su autenticidad a efectos probatorios (320), prcticamente limitada a
tacharlo de falso.
Pero, en la prctica, lo ms frecuente es que las partes no dispongan de los originales, que son custodiados por los fedatarios
pblicos. Por este motivo, las partes deberan aportar:
Copia o certificacin fehaciente del documento pblico, esto es, la copia adverada (certificada) por el fedatario pblico.
Copia simple del documento, en defecto de copia o certificacin fehaciente. Esta copia simple tambin se expide con
base en el documento original, pero, a diferencia de las fehacientes, no utilizan papel timbrado, ni contienen nota de cotejo con el
original y tampoco queda nota de su expedicin en el original o matriz.
Slo tendrn valor si no es impugnada su autenticidad por la contraparte (arts. 318, 267 y 320).
La aportacin del documento pblico mediante mera fotocopia resulta ms discutible. La inadecuacin existente entre las
normas reguladoras del modo de produccin de la documental pblica (318 y 267 LEC, que guardan un ilustrativo silencio sobre la presentacin de fotocopias) , y el
valor probatorio de las copias reprogrficas y cotejo (334) desaconsejan esta opcin desde un punto de vista prctico.
Se prev el caso de la aportacin documental pblica mediante testimonio o certificacin fehacientes de slo una parte de la
misma (321) (por ejemplo, la aportacin de una sentencia no firme cuando de su firmeza pueda depender la eficacia de la cosa
juzgada positiva). En este caso, slo tendr valor probatorio privilegiado (prueba plena) mientras no se complete con las
adiciones que solicite el litigante a quien pueda perjudicarle. Este precepto no seala el momento preclusivo para proceder a
ese complemento, porque rigen las antes mencionadas normas generales sobre la aportacin tarda de la documental (270 y 271).
C) Obligacin de exhibicin
Obligacin de exhibicin por la parte de los documentos existentes en poder de la contraparte o de terceras personas (328 a 333).
Estas normas no son otra cosa que una manifestacin, en el mbito documental, de la vigencia del principio general de la
buena fe procesal como principio rector de todo el proceso civil (247), el cual obliga a los intervinientes en el proceso, que
tengan en su poder determinados documentos relevantes para la suerte del litigio, a colaborar con la Justicia (118 CE) en el
descubrimiento de la verdad material en el proceso civil.
Estos preceptos han de complementarse con las diligencias preliminares, que tambin afectan a la documental.
a) De las partes
1. Deber de exhibicin documental entre partes (328)
Se faculta a la parte interesada en la aportacin del documento pblico a solicitar a las dems (sean partes procesales o
materiales, 330.2) la exhibicin de documentos que no se hallen a disposicin de ella y que se refieran al objeto del proceso o a la
eficacia de los medios de prueba.
El tiempo y lugar han de coincidir con el de la fase de alegaciones, es decir, el demandante y el demandado han de introducir
estas solicitudes en sus respectivos escritos de demanda y de contestacin, pues es, en ese momento procesal, cuando han de aportar
la documental pblica (y privada).
Si la parte gravada con tal aportacin no dispone de documento pblico alguno, pero conoce de su existencia, o slo tiene en su
poder una copia simple o mera fotocopia del mismo, siendo estos medios de prueba pertinentes, relevantes, tiles y lcitos, ha de
reflejarlo en su escrito de alegaciones y solicitar del Tribunal la colaboracin de la parte en cuyo poder se encuentra el documento
pblico, o su original o copia fehaciente, respectivamente. En estos casos, la parte interesada en requerir su exhibicin deber,
si no dispone de copia alguna, indicar en los trminos ms exactos posibles el contenido de aqul y si dispone de una
fotocopia o copia simple del documento pblico, deber acompaarla a la solicitud (328.2).
2. Efectos de la negativa de la exhibicin (329)
En el caso de que el Tribunal estime la peticin de exhibicin, requerir a la parte que dispone del documento para su
exhibicin. Si se niega injustificadamente a cumplir con esta obligacin, existe una doble posibilidad (329):
a) La admisin tcita, es decir, la posibilidad judicial de otorgar valor probatorio privilegiado a la copia simple o a la
fotocopia (329.1), a pesar de que no sea posible su cotejo con el original.
b) Pedir a la parte que no dispone de copia alguna del documento pblico al Tribunal que formule requerimiento (329.2) a
la parte que dispone del documento para su exhibicin bajo sancin de responsabilidad criminal por desobediencia a la
autoridad.
b) De terceros (330 a 333)
Las anteriores disposiciones slo permiten al Tribunal, previa solicitud de la parte interesada, requerir a terceras personas (ya
sean personas fsicas o jurdicas, privadas o pblicas) para que exhiban la documental pblica trascendente que se encuentre en su
poder. Se trata de una obligacin procesal que pesa sobre terceros no litigantes, razn por la cual el Juzgador ha de sopesar los
motivos alegados por dichas personas para no exhibir tales documentos (por ejemplo, su derecho fundamental a la intimidad, al
honor, a la propia imagen, al secreto profesional, o el carcter reservado o secreto del documento, art. 332). La resolucin dictada, ya
sea a favor o en contra de la exhibicin, es irrecurrible, con independencia de poder reiterar la peticin en la segunda instancia (art.
330.1.II LEC).

1.4. VALOR PROBATORIO Y SU IMPUGNACIN

A) Fuerza probatoria de los documentos pblicos (art. 319)
1) Los documentos pblicos (del 317), es decir, los documentos pblicos judiciales, notariales y registrales y administrativos
previstos en el mismo, hacen prueba plena de lo siguiente:
Del hecho, acto o estado de cosas que documenten.
De la fecha en que se produce esa documentacin.
De la identidad de los fedatarios y dems personas que, en su caso, intervengan en ella.
146

Una fuerza probatoria plena significa que el Juez, al dictarse sentencia, est obligado por la Ley procesal civil a tener por
ciertos los datos a los que se refiere el art. 319 LEC, al margen de las dudas personales sobre los mismos o de los medios de prueba
practicados para contradecirlos.
El mayor problema interpretativo del precepto anterior se centra en la frase hecho, acto o estado de cosas que documenten:
El hecho, acto o estado de cosas que el fedatario pblico documenta no es el intrnseco sino el externo, esto es, da fe de lo que
ha visto y odo al otorgar el documento.
La jurisprudencia ha sealado que es nicamente el hecho de su otorgamiento y su fecha los datos que vinculan al juez, por lo
que, sobre la verdad intrnseca restante, cabe prueba en contrario.
No obstante, la documental pblica hace prueba plena de lo percibido directamente por el funcionario otorgante ; tan slo
acredita que ante ste se hicieron ciertas manifestaciones recogidas en el documento, esto es, que las actas no pueden tener ms
eficacia probatoria que la propia de las manifestaciones en ellas vertidas. Por ello, como seala la jurisprudencia, las
manifestaciones de las partes contenidas en el documento no tienen por qu vincular al juzgador, si la parte perjudicada las
desvirta a travs de distintos medios de prueba. Por ejemplo, si la controversia se cie en el nmero de metros cuadrados o de hectreas de un
determinado bien inmueble, urbano o rstico, el volumen reflejado en un documento pblico (escritura pblica de compraventa o certificacin contenida en el
Registro de la Propiedad), puede ser rebatido por medio de una pericial, pues la fe pblica registral no ampara la superficie que a los efectos de identificacin
figuran en los documentos bsicos de la inscripcin, o sea que el Registro no responde de la realidad de la superficie de las fincas.

2) Los documentos pblicos administrativos distintos de los regulados en los nmeros 5 y 6 del artculo 317 LEC, para
otorgarles el valor probatorio previsto en la Ley que los crea. En defecto de dicha previsin legal relativa a su fuerza probatoria,
la LEC les otorga una presuncin legal iuris tantum de validez, es decir, tendrn validez a menos que la contraparte pruebe lo
contrario. A ttulo de ejemplo de estos documentos pblicos administrativos podemos citar las actas levantadas por los Inspectores
de Tributos, de Trabajo y Seguridad Social, las denuncias realizadas por los agentes de trfico, documentos que gozan de una
presuncin de veracidad o acierto salvo prueba en contrario.
3) Se establece como excepcin que en materia de usura el documento pblico no est regido por el principio de prueba
tasada sino por el de la libre valoracin de la prueba. Esta especialidad ya se encontraba prevista en la Ley de Represin de la
Usura de 1908 (Ley Azcrate) que, consciente de que los prstamos usurarios podan plasmarse en escritura pblica, dispuso que
los tribunales resolvern en cada caso, formando libremente su conviccin en vista de las alegaciones de las partes (art. 2 de dicha Ley,
ahora sustituido por el art. 319.3 LEC).

B) Impugnacin de su valor (320-322)

De lo dispuesto en los anteriores preceptos podemos realizar la siguiente distincin:
1.Original: Si el documento pblico aportado es el original, la contraparte slo podr tacharlo de falso en el
correspondiente procesal penal, que habr de suscitar (40.4, 5 y 7), con el fin de lograr la suspensin del proceso civil por la
cuestin prejudicial penal planteada.
2.Copia o certificacin fehaciente: Si lo aportado es una copia o certificacin fehaciente, la contraparte podr solicitar que
se coteje con el original, para comprobar si existen desajustes entre el contenido de aqul y de ste, que evidentemente es el que
tiene un valor probatorio superior.
3.Copia simple: Si se tratara de una copia simple, tambin debera dar lugar a su cotejo (aunque el 320 no diga nada), y no a la
problemtica y antieconmica aportacin de la copia fehaciente, en virtud de lo dispuesto en el artculo 1.220 CC.
4.Fotocopia: necesidad del cotejo de la fotocopia con el original en caso de impugnacin (334).
La impugnacin ha de efectuarse en la audiencia previa del juicio ordinario (art. 427.1 LEC) o en la vista del juicio verbal (art. 443.4
LEC). Si el documento se aportara en un momento procesal posterior, su impugnacin habr de realizarse en el mismo
momento en que el Tribunal lo comunique a la contraparte.
El cotejo es una operacin realizada por el LAJ consistente en comparar el documento pblico aportado (es decir, la copia
fehaciente, la copia simple o la fotocopia) con el original o matriz (art. 320.2 LEC). Para ello, el fedatario pblico judicial acudir al
archivo o local en el que se encuentre dicho documento original, con la presencia de las partes y de sus letrados, si as lo solicitan.
Si, como consecuencia del cotejo, se comprueba que el documento impugnado coincide con el original, la parte impugnante
ha de abonar las costas, gastos y derechos que origine el cotejo. Adems, si el tribunal entiende que ha existido temeridad
en la impugnacin, podr imponer a esa parte una multa de 120 a 600 euros (320.3).
He aqu otra manifestacin del principio de la buena fe que ha de ser bien tenido en consideracin por la parte que pretende
impugnar el valor probatorio de la documental pblica con fines torticeros o dilatorios.
Existen supuestos poco frecuentes en los que no es posible el cotejo porque el documento pblico es muy antiguo y no
existe original, o porque ha desparecido. Los documentos pblicos harn prueba plena, pero salvo prueba en contrario (art. 322.1
LEC en relacin con el 1221 CC) , lo que es equivalente a sostener que poseen un valor probatorio no pleno, pues es posible probar lo contrario
a travs de otros medios de prueba.
[Vivero: En el Ayuntamiento al acto de cotejar una copia con su original, lo denominamos habitualmente compulsar o diligenciar.]

2. LOS DOCUMENTOS PRIVADOS

2.1. CONCEPTO Y REGULACIN LEGAL
La LEC dedica cuatro preceptos al estudio del valor probatorio de la documental privada (arts. 324 a 327). Sin embargo, existe una
pluralidad de artculos dispersos en la ley procesal civil que les son de aplicacin, adems de existir otros preceptos en varias leyes
materiales (como 1.225 y 1.227 a 1.230 CC, o el artculo 3 de la Ley 59/2003, de la Firma Electrnica)
Se consideran documentos privados, a efectos de prueba en el proceso civil, aquellos que no se hallen en ninguno de los casos
del artculo 317 (324). Este precepto realiza una definicin meramente negativa, segn la cual son documentos privados los que no
son pblicos.

147

2.2. PROCEDIMIENTO
La aportacin de los documentos privados, as como la obligacin de que las partes y terceros colaboren en la exhibicin de los
mismos, han de adjuntarse a los escritos de demanda y de contestacin. Sin embargo, el modo de produccin difiere con los
pblicos.
Se indica a las partes la forma de presentacin de este tipo de documentos tan heterogneo (documentos privados escritos
bilateral o unilateralmente, facturas, albaranes, recibos, ya sean en papel o mediante tcnicas informticas, etc.) (325, en remisin al 268):
1. Las partes han de aportar el documento original.
2. Si no disponen del documento original, han de presentar una copia autenticada por fedatario pblico competente.
3. En defecto de los anteriores, tambin se admite la aportacin documental mediante copia simple o fotocopia (268 y 334).
2.3. VALOR PROBATORIO Y SU IMPUGNACIN
Se equipara la fuerza probatoria de los documentos pblicos al de los privados siempre y cuando su autenticidad no sea
impugnada por la parte a quien perjudiquen (326.1)
Este medio de prueba est presidido por el principio de prueba legal o tasada de valoracin, siendo, por tanto, de aplicacin las
mecnicas consecuencias propias de este sistema. En este sentido, a la hora de distinguir entre el valor probatorio del documento
privado para las partes que lo han suscrito y para las terceras personas, ajenas a la formalizacin del mismo, es necesario seguir al
Cdigo Civil (arts. 1.225 y ss.), si bien realizando las necesarias matizaciones introducidas por la LEC, ya que sustituye el sistema civil del
reconocimiento por el del trmite de la impugnacin.
1. La eficacia entre partes del documento privado
La eficacia entre partes del documento privado viene a coincidir con el valor probatorio del documento pblico, siempre
que el documento privado no haya sido impugnado por la parte a quien perjudique (1225 CC en relacin con el 326 LEC)
Si el documento privado aportado mediante original o copia no es impugnado por la contraparte, har prueba plena (319),
sin necesidad de reconocimiento alguno. Por tanto, la contraparte tiene la carga procesal de impugnar su autenticidad a riesgo de
padecer las consecuencias de la prueba plena. Una vez impugnada la misma, es la parte que aport el documento sobre la que
recae la carga de la prueba de su autenticidad, de lo contrario el Tribunal no dar valor alguno al documento impugnado y
no autentificado. Para ello, puede solicitar el cotejo de la copia con el original o proponer cualquier otro medio de prueba
(desde el cotejo pericial de letras (arts. 349 a 351 LEC), o el interrogatorio de testigos o de las partes si es que intervinieron en el
documento cuestionado, reconocimiento judicial).
Si el resultado de la prctica de la prueba se desprendiere la autenticidad del documento, el juez aplicar sanciones por
temeridad procesal (320.3 en relacin con el 326.2.II) . Si el Tribunal no alcanza esa certeza, valorar el documento conforme a las reglas
de la sana crtica (326.2.II in fine).
De esta actividad de impugnacin se desprende que el valor probatorio del documento privado cuya legitimidad se discute,
estar sometido a la concreta valoracin judicial de los medios de prueba propuestos y practicados para acreditar su autenticidad.
La jurisprudencia manifiesta la importancia, cada vez mayor, de la posibilidad de aportar fotocopias , especialmente cuando
la parte interesada en su aportacin no dispone del original.
En el caso de que la autenticidad de la fotocopia fuera cuestionada no podr surtir efectos, salvo que se proceda al cotejo
pericial de letras u otro medio y que del mismo se desprenda su autenticidad (art. 326.2 LEC).
En el caso de que la parte a quien interese la eficacia de un documento electrnico lo pida o se impugne su autenticidad, se
estar a lo dispuesto en la Ley de la Firma Electrnica (art 3.8 LFE), que distingue entre la impugnacin de la firma electrnica
reconocida y la firma electrnica avanzada. Mientras en el caso de la firma electrnica reconocida, se proceder a comprobar que
por el prestador de servicios de certificacin, que expide los certificados electrnicos, se cumplen todos los requisitos establecidos
en la Ley en cuanto a la garanta de los servicios que presta en la comprobacin de la eficacia de la firma electrnica; en el caso de
la firma electrnica avanzada, no surtir efectos salvo cotejo (326.2)
2. Valor probatorio del documento privado frente a terceros
El valor probatorio del documento privado frente a terceros difiere del legalmente previsto para los documentos pblicos. En este
sentido, se hace nicamente referencia al problema de la eficacia de la fecha del documento privado, establecindose que sta
tan slo afecta a los terceros sino desde el da en que hubiese sido incorporado o inscrito en un registro pblico, desde la
muerte de cualquiera de los que firmaron, o desde el da en que se entregase a un funcionario pblico por razn de su oficio
(1227 CC)

3. Carcter indivisible del documento

La doctrina y la jurisprudencia han puesto de manifiesto el carcter indivisible del documento a efectos de valoracin , al
amparo de lo previsto en el CC (arts. 1.228 y 1.229), CCom (arts. 30-33) y LEC (arts. 605). Segn esta regulacin, la parte que desee
aprovecharse del valor probatorio del documento privado habr de aceptarlo en su totalidad, es decir, tanto en la parte que
le es de utilidad, como en la que sea perjudicial a su inters.

148

LECCIN 26. LA PRUEBA PERICIAL, EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL Y

OTROS MEDIOS DE PRUEBA
1. LA PRUEBA PERICIAL
1.1. CONCEPTO Y REGULACIN LEGAL
La pericia o dictamen de peritos se revela en la prctica de los Tribunales como el medio de prueba de mayor relevancia
en el proceso civil, junto con la documental.
Es explicable el xito del dictamen de peritos en el proceso civil si tenemos en cuenta los siguientes factores:
La disparidad y complejidad de la actividad sometida al enjuiciamiento civil en la sociedad actual. Por ejemplo, la
responsabilidad civil en los accidentes de circulacin, la declaracin de ruina de un edificio, estudios topogrficos de bienes
inmuebles para determinar la cabida real de la finca, etc.
La diversidad de las pretensiones que se deducen ante los tribunales.
La LEC define el dictamen de peritos como una actividad procesal mediante la cual una persona o institucin especialmente
cualificada suministra al juez argumentos o razones para la formacin de su convencimiento acerca de ciertos datos
controvertidos, cuya percepcin o comprensin escapa a las aptitudes comunes judiciales (335.1)
Por lo general, este medio de prueba ser aportado por las partes como documentos que acompaan a sus respectivos
escritos de demanda y contestacin, o designado por el tribunal previa solicitud de parte
Este medio de prueba se encuentra previsto en los artculos 335 a 352 LEC, aunque tambin son de aplicacin las normas comunes
previstas en los artculos 265 y ss. LEC, as como otros artculos.
1.2. NATURALEZA JURDICA
Las pericias realizadas por los tcnicos son, por lo general, aportadas al proceso por las partes en la fase de alegaciones.
En la actualidad el dictamen pericial es un medio de prueba ms que habr de ser detenidamente valorado por el juzgador:
El Tribunal es el nico competente para apreciar los dictmenes periciales conforme a las reglas de la sana crtica, sin que
est sometido a las conclusiones valorativas realizadas por los tcnicos.
Si el Tribunal duda acerca de la verdad o falsedad del hecho jurdico controvertido y apreciado por los peritos, debera
resolver la incgnita acudiendo a las normas de la carga material del la prueba (art. 217.1 LEC) y no ordenar la prctica de una
pericial judicial dirimente como diligencia final, pues, al hacerlo, tiende a tergiversar el nuevo sistema, ya que parte de la errnea
base de que el perito judicialmente designado tiene un valor probatorio superior al obtenido por las partes. En este sentido, el
dictamen pericial privado, que el actor introduce en el proceso como escrito que acompaa a su demanda, y, en su caso, que el
demandado puede hacer lo propio al contestar a la demanda, no puede ser calificado de documento privado, luego ratificado por el
perito en concepto de testigo, sino de autntico dictamen pericial sometido, como los designados por el Tribunal, al principio de la
libre valoracin de la prueba (del 348 LEC).
1.3. CLASES
La LEC introduce la aportacin al proceso de dictmenes periciales privados. No obstante, tambin regula la designacin
judicial de peritos en los casos legalmente previstos.
A) Dictmenes periciales privados
Se introducen los dictmenes de peritos designados por las partes y se reserva la designacin por el Tribunal de perito para
los casos en que as le sea solicitado por las partes o resulte estrictamente necesario. La Ley ubica la pericial privada antes
que la pericial judicial.
Recae sobre las partes, cuando lo estimen pertinente y til, la carga de aportar los dictmenes periciales por ellas
encargados, junto a sus escritos de demanda y de contestacin (art. 336 LEC). Se prevn las correspondientes excepciones a dicha
regla, debidas a los siguientes motivos:
A la imposibilidad temporal del actor de aportar el dictamen privado por la necesidad de iniciar el proceso sin ms
demora (arts. 336.3), o del demandado, por la brevedad del plazo para contestar a la demanda (art. 336.4).
A los hechos introducidos por el demandado en su escrito de contestacin, a las alegaciones complementarias o a los
hechos nuevos o de nueva noticia (arts. 338, 426 y 427 LEC).
B) Dictmenes periciales por designacin judicial
Carcter residual de este tipo de dictmenes periciales.
Asistencia jurdica gratuita (339.1)
Se prev el supuesto de designacin judicial del perito relativo a la asistencia jurdica gratuita, esto es, debido a la
insuficiencia econmica de cualquiera de las partes que le impide soportar los costes de una pericial privada, lo que provoca la
designacin judicial del perito. Basta solamente que cualquiera de las partes que fuese titular de este derecho simplemente lo
solicite, para que se proceda a la designacin judicial del perito.
Segundo dictamen pericial (339.2)
Fuera del caso anterior, es decir, fuera del caso de asistencia jurdica gratuita, se regula la posibilidad de que las partes puedan
solicitar este tipo de pericia si lo entienden conveniente o necesario para sus intereses.
Este precepto est haciendo referencia a un segundo dictamen pericial, posterior al presentado en los escritos de alegaciones. De
ello se infiere que las partes son libres para solicitar un segundo dictamen pericial, pero con carcter complementario a los
aportados en sus escritos de alegaciones. En todo caso, es el Juez el competente para resolver esa peticin, sin que est vinculado
por la solicitud, incluso unnime, de las partes, ya que slo la acordar si lo considera pertinente y til. En este sentido , una
149

segunda peticin de un dictamen pericial judicial dirimente, es decir, el solicitarlo por las partes ante el previsible resultado
contradictorio de las pericias privadas aportadas, sera a todas luces antieconmico, pero tambin intil, por redundante, pues
no contribuira a esclarecer los hechos controvertidos (art. 283.2 LEC), ya que siempre recaera a favor de uno de los dos dictmenes
ya introducidos por las partes.
Solicitud a instancia de parte y excepciones
El Tribunal slo puede acordar este tipo de medio de prueba a instancia de parte. Excepcionalmente podra requerirlo de
oficio en los procesos civiles denominados inquisitorios (339.5). No obstante, la jurisprudencia menor tambin ha admitido la
prctica de este medio de prueba de oficio, como diligencias finales.
1.4. PROCEDIMIENTO
A) Dictamen de peritos aportados por las partes
Caractersticas fundamentales de este tipo de pericial:
El nuevo rgimen legal simplifica notablemente el procedimiento probatorio de la pericial en comparacin con la antigua
LEC, pues, por lo general, es un medio aportado por las partes en sus escritos de alegaciones.
Adems, Se excluye la recusacin de los peritos cuyo dictamen aporten las partes, que slo podrn ser objeto de tacha, pero
a todos los peritos se exige juramento o promesa de actuacin mximamente objetiva e imparcial y respecto de todos ellos se
contienen en esta Ley disposiciones conducentes a someter sus dictmenes a explicacin, aclaracin y complemento, con plena
contradiccin.
a) Aportacin de los dictmenes en la fase de alegaciones (265.1.4 y 336)
Se hace referencia al rgimen general de la aportacin de los dictmenes periciales a instancia de las partes. Estos preceptos
establecen el momento procesal preclusivo de su aportacin que coincide con la presentacin de los escritos de demanda y de
contestacin a la demanda, tambin en los casos de demande reconvencional y su contestacin.
Si fueran aportados con posterioridad a ese momento procesal sern inadmitidos por extemporneos, mientras que los
presentados en plazo han de ser admitidos por el Tribunal, limitando su potestad jurisdiccional al control del cumplimiento del
examinado plazo comn para su aportacin.
Del mismo modo, si una de las partes desea que la contraria aporte un dictamen pericial que obra en poder de sta, tambin ha de
solicitar la exhibicin de ese medio de prueba, como si de un documento privado se tratara, en la fase de alegaciones
-Condiciones de los peritos y de sus informes
Ttulo oficial (340). Estos tipos de dictmenes han de ser elaborados por personas o entidades expertas en la materia.
Es evidente que cuanto mayor sea la auctoritas del perito (mrito y capacidad), mayor ser la probabilidad de obtener el
deseado convencimiento judicial respecto del resultado del peritaje. No puede ser perito quien haya intervenido como tal en una
mediacin o arbitraje sobre el mismo objeto (335.3, introducido por la Ley 5/2012).
La ley, a diferencia de los dictmenes judicialmente designados, no limita a uno el nmero de peritos privados, pudiendo
valerse las partes de los que estimen oportunos.
Actuacin objetiva. Todo perito habr de jurar o prometer decir la verdad en su informe, lo que significa actuar con la
mayor objetividad posible, bajo responsabilidad criminal, tomando en consideracin tanto lo que pueda favorecer como lo que
sea susceptible de causar perjuicio a cualquiera de las partes.
Condiciones de los informes. Los informes habrn de aportarse mediante escrito original en el que conste la fecha de su
realizacin, la pericia practicada, as como los documentos necesarios en los que se haya basado . Son esenciales, a la hora de
obtener el convencimiento judicial, extremos como los siguientes: el mtodo utilizado, las premisas de las que se parte y las
conclusiones lgicas y razonadas, a las que se llega.
Si el escrito aportado no es siquiera original, sino una mera fotocopia, carente de fecha, sin orden lgico en la
exposicin, nos encontraremos ante un documento que no podr ser tildado de pericial, y, por tanto, carecer de todo valor.
b) Las excepciones a la regla general
1. El anuncio de los dictmenes en los escritos de demanda y contestacin
La primera de las excepciones permite la aportacin posterior a la fase de alegaciones de los dictmenes periciales, cuando
exista peligro de retardo en la presentacin de la demanda (por ejemplo, transcurso del plazo de caducidad para el ejercicio de la accin).
Esta excepcin pesa, lgicamente, con mayor rigor en el caso del actor que en el del demandado, por la sencilla razn de que, en
principio, el demandante dispone de amplios plazos para la iniciacin del proceso a travs del escrito de demanda, mientras que el
demandado ha de contestar en el plazo de veinte das a la demanda (art. 404 LEC). Por este motivo, el demandante ha de justificar
cumplidamente (art. 336.3 LEC) el motivo por el cual ha tenido que adelantar la interposicin de la demanda sin la aportacin de
su dictamen pericial; mientras que el demandado, solamente ha de justificar (art. 336.4 LEC) la imposibilidad de aportar el
correspondiente dictamen en el mencionado plazo preclusivo de los 20 das.
Las partes han de indicar estas peticiones, expresando los informes de que intentan valerse en sus respectivos escritos de demanda
y de contestacin, acreditando los motivos por los cuales no han podido aportar las respectivas pericias. Adems, han de aportar
los dictmenes periciales anunciados en cuanto dispongan de ellos y, en todo caso:
Con una antelacin de cinco das al comienzo de las sesiones de la audiencia previa al juicio ordinario (art. 337.1).
Al menos, cinco das antes de la iniciacin de la vista en el juicio verbal con tramitacin escrita (arts. 337.1 y 338.2).
2. Aportacin de dictmenes como consecuencia de las alegaciones del demandado o de las alegaciones complementarias
-Contrainforme. Se faculta al actor a aportar un contrainforme a la vista de los hechos impeditivos, extintivos o
excluyentes introducidos por el demandado en su escrito de contestacin a la demanda (art. 338.1).
-Otros dictmenes periciales. Igualmente, las partes podrn aportar dictmenes periciales cuya utilidad o pertinencia se
descubra como consecuencia de las alegaciones complementarias realizadas en la audiencia previa (art. 338.1 y 426.5 LEC), o por
tratarse de hechos nuevos o de nueva noticia (art. 286 LEC).
150

En estos casos, las partes han de aportar los dictmenes periciales con al menos cinco das de antelacin al juicio oral
probatorio del juicio ordinario o de la vista del juicio verbal (art. 338.2 LEC).
c) La tacha de los peritos privados
Los peritos designados por las partes no podrn ser recusados, pero podrn ser objeto de tacha.
El momento para la formulacin de las tachas difiere, pero todos ellos son igualmente preclusivos:
Si los dictmenes periciales se han aportado en la fase de alegaciones, la tacha ha de plantearse en la audiencia previa del
juicio ordinario.
En los dems casos, han de formularse tan pronto como sean conocidas, pero siempre antes de que finalice el juicio o la
vista (arts. 343.2 LEC).
Por tanto, no es vlida la impugnacin de la pericial en la segunda instancia, aduciendo el silencio de la sentencia impugnada
respecto de la tacha precisamente por haber sido tardamente formulada.
-Medios de prueba
Las partes no han de limitarse a exponer los motivos de la tacha, sino que tienen la carga de proponer los medios de
prueba para su acreditacin (art. 343.2.II). La LEC se inclina por la documental como el medio probatorio ms apto para acreditar la
tacha (art. 344.1), al tiempo que discrimina la testifical (art. 343.2.II).
-Prueba de lo contrario
La prueba de lo contrario de la tacha pesa sobre la contraparte (art. 344.1), aunque la LEC tambin faculta al perito a
defender su honor solicitando al Tribunal que, al trmino del proceso, declare la falta de fundamento de la tacha mediante
providencia.
-Valoracin
Una vez formulada la tacha, con sus pruebas, as como su negacin o contradiccin, el Tribunal las tendr en
consideracin y las valorar al apreciar el medio de prueba pericial en el momento de dictar sentencia (art. 344.2 LEC).
d) Posible actuacin de los peritos en el procedimiento probatorio
La ltima fase del procedimiento probatorio de los dictmenes periciales aportados por las partes culmina con la posible
actuacin de estos profesionales en el juicio oral o en la vista. Esta posibilidad depende nicamente de las partes, ya que el
Tribunal no puede acordarla de oficio.
Las partes tienen la carga procesal de solicitar esta actuacin, por regla general, en la audiencia previa (art. 429.5),
precisamente como consecuencia de la necesidad de admitir o de contradecir los dictmenes hasta ese momento presentados (art. 427).
Es evidente que se trata de una posibilidad de gran relevancia, al permitir al perito que explique o que ample su dictamen, as como
que responda a las preguntas, crticas y tachas contra l formuladas. De esta manera el juzgador obtiene un mayor conocimiento de
la pericial introducida por la voluntad soberana de las partes, no slo porque presencia esa intervencin, sino porque puede
participar activamente en la misma, formulando de oficio las preguntas y explicaciones que considere necesarias respecto del
dictamen realizado (art. 347.2).
B) Dictmenes periciales designados judicialmente
a) Solicitud
1. Asistencia jurdica gratuita
El primer supuesto hace referencia al derecho a la asistencia jurdica gratuita, que puede solicitar cualquiera de las partes. En
estos casos, ante la evidente imposibilidad de soportar los costes de un dictamen pericial privado, las partes (o, en su caso, la
parte que carezca de medios econmico) han anunciar su deseo, en los escritos de alegaciones, de que se proceda a la
designacin judicial del perito. El juez se limitar a comprobar si, en efecto, le asiste ese derecho a la gratuidad de la justicia. Si
as sucediera, est obligado a admitir la proposicin de este medio de prueba a travs del sistema de designacin judicial (regulado en 6.6
LAJG)

2. Otros supuestos
Posibilidades:
Libre decisin de las partes (arriesgada y siempre antieconmica y dilatoria) de solicitar, al inicio del proceso, un dictamen
pericial judicial complementario o dirimente, ante la previsin de que los dictmenes privados ya presentados sean
contradictorios. Han de solicitarlo en sus escritos de demanda y de contestacin y el juzgador es soberano para estimarlo, si
lo considerara til y pertinente (art. 339.2).
Solicitud de un dictamen pericial judicial como consecuencia de las alegaciones complementarias formuladas en la
audiencia previa del juicio ordinario (arts. 339.3 y 427.4 LEC) o en la vista del juicio verbal (art. 339.3.II). El juez slo lo acordar si lo
considera til y pertinente y si ambas partes coinciden en la conveniencia de esta pericial y en la determinacin del objeto de
la pericia.
b) Procedimiento para su designacin y aceptacin. Artculos 341 y 342 LEC
La LEC prev dos sistemas para la designacin judicial de los peritos:
Sistema de mutuo acuerdo: De un lado, las partes pueden designar, de mutuo acuerdo, al perito (arts. 339.4), lo cual es poco
probable, pero, de darse el caso, acelera el procedimiento.
Sistema sin acuerdo: De no conseguirse dicho convenio, se proceder de conformidad con lo previsto en el 341. Este
precepto prev un sistema de designacin objetivo a travs del azar, de conformidad con unas listas previamente elaboradas por
los Colegios profesionales o entidades anlogas. El problema, no resuelto, de este sistema, es que no siempre garantiza la calidad
suficiente del perito escogido al azar, especialmente, cuando el tipo de pericia a realizar no est garantizada por un ttulo
oficialmente previsto. Por ejemplo, es el caso de los peritos calgrafos que ni siquiera estn englobados en un determinado Colegio
profesional, lo que propicia la concurrencia de magnficos profesionales, con experiencia reconocida, junto a otros aspirantes de
dudosa cualificacin.

151

Una vez designado el perito judicial, ste dispone de un plazo de dos das para aceptar el encargo. Si lo rechaza, aduciendo
justa causa, y el LAJ la considera suficiente, ser sustituido por el siguiente de la antes citada lista. Si lo acepta, se efectuar
el nombramiento y formular el juramento o promesa del artculo 335.2 LEC.
El perito tambin tiene derecho a una provisin de fondos (art. 342.3) que habr de ser abonada por la parte o partes que lo
propusieron.
c) Recusacin
Slo los peritos judicialmente designados por sorteo sern susceptibles de ser recusados (art. 124.1 LEC), ya que los propuestos
por las partes tan slo son susceptibles de ser tachados.
Los motivos de recusacin se encuentran previstos en el artculo 124.3 (motivos especficamente previstos para los peritos) y en
los artculos 219 y 220 LOPJ (preceptos que regulan ms de 16 motivos de recusacin para garantizar la imparcialidad en su ms
alto grado de exigencia).
La recusacin ha de proponerse por escrito tan pronto como la parte tenga conocimiento del motivo opuesto (art. 125). Una
vez admitido el escrito de recusacin, con los medios de prueba que se acompaan, se inicia un procedimiento incidental que
finalizar, en su caso, mediante auto irrecurrible (art. 127.4). Si el Tribunal estima la recusacin, el perito ser sustituido.
Este procedimiento acredita, una vez ms, lo arriesgado de la decisin de proponer un dictamen pericial por designacin judicial,
pues la contraparte puede utilizar, por ejemplo, el procedimiento de la recusacin, con sus amplsimos y discutibles motivos, con la
nica finalidad (lgicamente disfrazada en motivos de recusacin) de dilatar indebidamente el proceso.
d) Posible intervencin de las partes en las operaciones periciales, emisin y ratificacin del dictamen
Las partes pueden solicitar su presencia en las operaciones periciales, ya consistan en el reconocimiento de lugares,
objetos, personas u otras operaciones anlogas. El juez as lo acordar salvo que esa presencia perjudique la labor del
perito. La resolucin que estime tal peticin ser comunicada al experto para que avise a las partes con la suficiente
antelacin (art. 345).
Una vez emitido el informe, en el plazo judicialmente sealado, el LAJ dar traslado del mismo a las partes para que, en
su caso, soliciten la presencia del perito en el acto del juicio oral o en la vista para su interrogatorio. El Tribunal tambin
podr acordar esta intervencin de oficio (art. 346).
1.5. VALOR PROBATORIO
El Tribunal valorar los dictmenes periciales segn las reglas de la sana crtica (348). Consecuencias:
1) La valoracin del dictamen de peritos viene regida por el principio de la libre valoracin de la prueba. De otro modo, el
perito sera el juez del hecho, cuando el proceso reclama que ese papel corresponda exclusivamente al rgano jurisdiccional que
aprecia los peritajes. En este sentido, la jurisprudencia recuerda que el Juzgador ha de ser perito de peritos. Por tanto, el Tribunal
es libre de apreciar el dictamen pericial, que no le es vinculante, aunque el juzgador carezca de los conocimientos necesarios para
valorar correctamente los hechos objeto del anlisis. Esta libertad ha sido calificada desde hace tiempo por el TS de discrecional.
2) Tal libertad aparece sometida nicamente a las reglas de la sana crtica, es decir, a la lgica o al buen sentido del
juzgador. El TS incide en que la apreciacin de la prueba pericial es discrecional en el Tribunal.
Las reglas de la sana crtica tan slo vinculan indirectamente al Juzgador, por tratarse de un lmite de enorme laxitud que hace que
no tenga apenas la restriccin carcter preceptivo. Sin embargo, debe motivar las razones por las cuales admite o no las
consecuencias plasmadas por el perito en su dictamen, pues si el Tribunal de instancia no explica la desarmona entre las
inequvocas apreciaciones reflejadas en el dictamen y las expuestas en el Sentencia existir un error en la valoracin de la prueba,
controlable a travs de la apelacin e, incluso, de la casacin por infraccin de ley.
3) El Tribunal no ha de discriminar los dictmenes periciales en funcin de su procedencia (ya sean aportados por las partes
o designados judicialmente) pues ambos tipos de pericias tienen el mismo valor, por lo que han de ser apreciados por igual teniendo
en cuenta su minuciosidad y claridad. En definitiva, escogiendo el dictamen cuyo resultado final le resulte ms convincente.
No obstante, cuando las partes, de comn acuerdo, apuestan por un dictamen pericial dirimente ante la existencia de dictmenes
privados contradictorios, a travs de la designacin judicial del tercer perito propuesto por ambas partes, la jurisprudencia menor
otorga cierta preferencia a este ltimo, no por haberlo acordado las partes, sino, una vez ms, por la mayor independencia que se
presuma de un nombramiento en el curso del proceso (AP de Granada).

2. EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL (353- 359)

El reconocimiento judicial se acordar cuando para el esclarecimiento y apreciacin de los hechos sea necesario o conveniente
que el tribunal examine por s mismo algn lugar, objeto o persona.
El reconocimiento judicial es un medio de prueba en el que, paradjicamente, no hay medio alguno, ya que entre el juzgador y el
objeto de la prueba no existe instrumento que sirva de cauce entre uno y otro (supuesto de prueba directa por antonomasia). Al
practicar el reconocimiento, el Tribunal no slo puede emplear el sentido de la vista, sino tambin el odo o el olfato para determinar
la posible contaminacin acstica o los malos olores.
A pesar de que el juez civil es el autntico protagonista de este medio de prueba, slo puede ser propuesto a instancia de parte.
No obstante, la regulacin dada es especialmente confusa, pues existen preceptos de los que cabra deducir lo contrario.

3. LOS MEDIOS DE PRUEBA AUDIOVISUALES Y TELEMTICOS (382-384)

Se dedican a los nuevos sistemas de reproduccin de datos y almacenamiento de informacin distintos de la documental
(cintas de vdeo, casetes, discos compactos, DVD, los diferentes sistemas de almacenamiento informtico, etc.).

152

Todos ellos habrn de ser aportados, para su reproduccin o examen en el juicio oral o vista, junto a los escritos de demanda
y contestacin conforme a las reglas generales de la aportacin de los documentos, de lo contrario seran inadmitidos por
extemporneos. Sin embargo, estos medios no sern valorados como los documentos, sino conforme a las reglas de la sana
crtica.
Debido a la dificultad tcnica en la reproduccin o comprensin de estos sistemas, cada vez ms novedosos, las partes podrn
presentar los dictmenes y otros medios de prueba que consideren pertinentes. Si la contraparte impugna la autenticidad y
exactitud de estos medios, podr proponer los medios de prueba que considere pertinentes y tiles. Finalmente, el LAJ
levantar acta de los medios de prueba aportados y de los propuestos para su mejor comprensin, con el fin de que se
proceda a su correcta identificacin y custodia. El resultado de dichas grabaciones ser custodiado por el LAJ

4. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES (385-386)

Las presunciones estn a medio camino entre los medios de prueba y la valoracin de los medios de prueba , ya que, de un
lado, necesitan de los medios de prueba para la acreditacin del indicio y, de otro, el rgano jurisdiccional es el sujeto encargado de
trazar definitivamente el nexo causal entre el hecho admitido o probado y el hecho presumido en la sentencia. Por ello, las
presunciones, ms que un medio de prueba, son una tcnica para su valoracin, basada en la induccin de una determinada
afirmacin fctica , dimanante de una serie de circunstancias llamadas hecho admitido o probado . Sin las presunciones
judiciales, sera difcil, en ms de una ocasin, resolver a favor o en contra del actor.
El TS ha sealado que la presuncin judicial es un juicio lgico por el cual, argumentando segn el vnculo de causalidad,
que liga unos con otros los acaecimientos naturales y humanos, podemos inducir la subsistencia o el modo de ser de un
determinado hecho que nos es desconocido, en consecuencia de otro hecho o hechos que nos son conocidos.
Ese juicio lgico es propio de la fase de valoracin de la prueba, ms que de la prueba como medio.
-Requisitos:
1.Que el hecho base est admitido o probado: de lo contrario no habra indicio, sino mera probabilidad o simple
sospecha insuficiente como para dar por probado el hecho presunto. Dicho precepto requiere, como premisa lgica, que las partes
aleguen en sus escritos el hecho base de la presuncin (principio de aportacin, en su vertiente fctica), ya que el Juzgador no podr
emplear su ciencia privada para introducirlo en el proceso.
2.Nexo o enlace causal: Debe existir un nexo o enlace causal que permita el trnsito de un acaecimiento conocido a otro
desconocido. En este sentido, el TS tiene declarado que el enlace ha de consistir en la conexin y congruencia entre ambos
hechos, de suerte que la realidad de uno conducta al conocimiento del otro, por ser la relacin entre ellos concordante y no poder
aplicarse a varias circunstancias, de tal modo que cuando es absurda, ilgica e inverosmil la deduccin que se pretende, ni que
decir tiene que la llamada prueba indiciaria carece de eficacia legal. A travs de la prueba de presunciones tan slo se puede
cuestionar dicho razonamiento y no el hecho base o indiciario.
La persuasin judicial obtenida a travs de la tcnica presuntiva no puede estar sujeta a lmites, de lo contrario nos
hallaramos ante una presuncin legal que impone al juzgador tener por cierto, al margen de su conviccin personal, el hecho
presunto, si la existencia del indicio le consta. Por este motivo siempre es posible que cualquiera de las partes practique la prueba en
contrario frente a la posible formulacin de una presuncin judicial.

153

LECCIN 27. LA AUDIENCIA PRINCIPAL

1. ACTOS PREPARATORIOS DE LA AUDIENCIA: APERTURA, PROPOSICIN, ADMISIN DE
PRUEBA Y SEALAMIENTO
Aun cuando la apertura del proceso a prueba, su proposicin y los actos preparatorios de la audiencia principal (429-430) estn
situados dentro de la comparecencia previa, en realidad pertenecen a la fase de la audiencia principal o juicio oral, viniendo a
cumplir una funcin similar a la de la fase intermedia en el proceso penal.
Se contemplan cuatro actos claramente diferenciados (429):
La apertura del proceso a prueba.
La proposicin de prueba.
La admisin de cada uno de los medios probatorios.
El sealamiento a juicio con citacin de testigos y peritos.

1.1. LA APERTURA DEL PROCESO A PRUEBA

Si no hubiese acuerdo de las partes para finalizar el litigio ni existiera conformidad sobre los hechos, la audiencia proseguir
para la proposicin y admisin de la prueba.
Esto quiere decir que, si existen hechos controvertidos, el juez no podr dictar una sentencia inmediata y, por tanto, estar obligado
a abrir de oficio el proceso a prueba, hayan o no instando su apertura las partes procesales (429.1.I en relacin con el 282).
1.2. LA PROPOSICIN DE PRUEBA
Cuando el tribunal considere que, a la vista de la proposicin de los medios de prueba, efectuada por las partes, y del tema de la
prueba, existe algn hecho controvertido con un vaco probatorio, lo indicar a las partes, sealando incluso el medio de prueba que
considera pertinente a fin de que complementen su proposicin de prueba.
A) Las obligaciones de esclarecimiento y de indicacin
El fundamento de la facultad de propuesta del medio de prueba por parte del tribunal reside en la obligacin de esclarecimiento
de los hechos, que incumbe tambin al tribunal en punto a obtener el descubrimiento de la verdad material.
Cuando el tribunal considere que algn hecho controvertido y relevante para fundar el fallo no resultara debidamente
probado en la audiencia principal, indicar a la parte interesada el medio de prueba que debiera ejecutarse en dicha
audiencia obligacin de esclarecimiento obligacin de indicaciones (por el Tribunal)
La iniciativa de la proposicin de la prueba corresponde siempre a las partes, quienes, al trmino de la comparecencia previa,
han de proponer oralmente la prueba. No obstante, la proposicin de los distintos medios de prueba, cuya prctica ha de
efectuarse en la audiencia principal, la pueden efectuar tambien las partes mediante escrito y con la debida separacin (284).
Esta facultad de iniciativa de las partes se extiende tambin a los actos de prueba anticipada (art. 295.4).
Debido a que la ejecucin de la prueba es oral, no hay que adjuntar ya los pliegos de posiciones y preguntas de testigos, que
fueron derogados por la LEC 2000. Se excepta de este caso el interrogatorio de la Administracin Pblica, en calidad de parte o
testigo
Si se tratara de la peticin de designacin judicial de perito, habr de haberse formulado con anterioridad, en los escritos
de demanda y contestacin (339.2.II).
La peticin de prueba testifical habr de ir acompaa con una relacin de testigos con su identificacin nominal y si sern
presentados por la parte proponente o citados de oficio (art. 362).
Por tanto, la intervencin del tribunal en esta materia ha de ser supletoria o complementaria de la actividad de las partes.
B) El principio de compensacin y requisitos de la obligacin de indicacin
Se consagra el cumplimiento del principio de compensacin procesal, que tiende a reequilibrar la desigualdad material de
las partes en la esfera del proceso.
Sin embargo, puede darse la posible prdida de imparcialidad del juez y el riesgo de prejuzgamiento de la sentencia. Por
esta razn, el tribunal debiera hacer siempre un uso moderado y prudente de esta facultad, que tan slo ha de resultar procedente
cuando concurran los siguientes requisitos:
1. La existencia de un hecho controvertido.
2. Que, con arreglo a las normas de distribucin de la carga material de la prueba, incumba su proposicin de prueba a
la parte destinataria del cumplimiento de la obligacin judicial de indicacin.
3. Que la prueba de dicho hecho sea relevante para el contenido del fallo.
4. Que pueda presumirse racionalmente que, cuando se concluya el proceso para dictar sentencia, existir una ausencia
total de actividad probatoria sobre dicho hecho, el cual no habr podido ser probado a travs de otros medios probatorios
propuestos por las partes.
C) La negativa de la parte y proposicin de oficio
Si concurrieran los requisitos anteriores, el tribunal, en la comparecencia previa y en audiencia pblica (esto es, en presencia de
ambas partes), indicar a la parte interesada el medio de prueba, cuya prctica juzga oportuno y necesario. Ahora bien, dicha parte
destinataria de la obligacin de indicacin, no est obligada a secundarla
Si bien al regla general es la de que las pruebas se practicarn a instancia de parte, dispone su segundo inciso que Sin
embargo, el tribunal podr acordar de oficio, que se practiquen determinadas pruebas.
Ahora bien, una cosa es que el tribunal pueda practicar de oficio algn medio de prueba y otra muy distinta es que el juez deba, en
todo caso, disponer su prctica.
154

A nuestro juicio, si el tribunal considera que la prctica de dicha prueba es relevante para decidir el contenido de la sentencia,
habr necesariamente de disponerla, por cuanto ya no podr practicarse, ni en el perodo ordinario de prueba, ni como diligencia
final. Por lo tanto, el tribunal debe de oficio disponer la prctica de dicho medio probatorio.
1.3. LA ADMISIN DE LA PRUEBA. RECURSOS
Efectuada la proposicin de prueba por las partes, o, en su caso, la referida obligacin de indicacin, el paso siguiente en la misma
comparecencia previa ha de ser el pronunciamiento pblico del tribunal acerca de su admisin
Para que un determinado medio probatorio sea admitido, han de concurrir los siguientes requisitos:
1.Ha de recaer sobre un hecho controvertido (y no, por tanto, sobre un precepto jurdico o sobre un hecho de la plena
conformidad de las partes) (art. 281).
2.El medio probatorio ha de resultar pertinente o, adecuado o relacionado con el tema de la prueba (art. 283.1).
3.Ha de resultar til o necesario para acreditar dicho hecho (arts. 283.2).
4.La prueba ha de ser lcita (arts. 283.3). Las pruebas no pueden violar la Ley, ni, en especial, los derechos fundamentales, tanto por
su procedimiento de obtencin (por ejemplo, una escucha telefnica ilegal), como por su resultado (por ejemplo, las que afecten al
derecho fundamental a la intimidad).
Independientemente de lo anterior, si el tribunal admitiera la ejecucin de una prueba ilcita, la parte gravada habr de
denunciarlo de inmediato en la misma comparecencia previa, sin perjuicio de que tambin pueda alegar dicha infraccin
al inicio de la audiencia principal (art. 287.1.I y II).
Si se inadmitiera un determinado medio probatorio, slo cabr recurso de reposicin, que se sustanciar y resolver en el
acto (285.2)
Debido a que la decisin sobre la admisin reviste forma oral (art. 210.1), el tribunal preguntar a la parte si manifiesta su
intencin de no recurrir (art. 210.2), declarando su firmeza en caso positivo.
No obstante, si la parte gravada manifiesta la intencin de recurrir, se establece una tramitacin oral del recurso de
reposicin y le faculta implcitamente para recurrir verbalmente en reposicin esta resolucin, sea sta estimatoria o
desestimatoria, en cuyo caso, el tribunal, tras conceder la palabra a la contraparte, resolver tambin verbalmente en el
acto, debiendo el LAJ transcribir en el acta este incidente.
Si la resolucin, dictada en el acto, fuera confirmatoria de la inadmisin, la parte gravada podr formular protesta a fin
de poder interponer, en su da, contra la sentencia definitiva el recurso de apelacin por esta causa (art. 285.2 y 459) y poder reproducir en
la segunda instancia su peticin de prctica del medio de prueba inadmitido en la primera (art. 460.2.1).
1.4. EL SEALAMIENTO A JUICIO ORAL Y SUS ACTOS PREPARATORIOS
-Sealamiento a juicio oral
Habindose admitido la prueba, en la comparecencia previa, tan slo resta sealar el da de celebracin de la audiencia
principal, la cual, como regla general, ha de efectuarse en el plazo de un mes, contado desde la fecha de la conclusin de la
audiencia preliminar, sin que dicho plazo sea inferior a diez das desde la fecha del sealamiento y la celebracin del juicio
oral (art. 184.2).
El sealamiento, que efectuar el juez si puede hacerlo en el acto y, en otro caso, el LAJ, determinar el da y hora en el
que deben comenzar el juicio oral. No obstante, podra ocurrir que, por el nmero de pruebas a practicar, fuera previsible la
realizacin de varias sesiones El sealamiento contendr dicha previsin de los das inmediatamente sucesivos o en otros,
que se sealarn por el LAJ (429.7)
-Actos preparatorios
Junto al sealamiento, se contempla toda una serie de actos preparatorios de la audiencia principal, destinados a asegurar
los principios de concentracin del material de hecho y unidad de acto del juicio oral (la realizacin de la audiencia en sede distinta
a la del Juzgado, la prctica de la prueba anticipada y las citaciones a las partes, testigos y peritos).
A) La prctica del juicio en sede distinta a la del juzgado
Si toda la prueba o gran parte de ella hubiera de realizarse fuera del lugar en que tenga la sede del Juzgado, a solicitud de
parte, podr acordar el tribunal que el juicio se celebre en un plazo superior al comn de un mes, que se cifra en dos meses .
Por tanto, son dos los requisitos que traza el precepto:
Que la peticin de este plazo extraordinario se efecte a instancia de parte, por lo que no puede acordarlo el tribunal de
oficio.
Que este plazo extraordinario objetivamente se justifique por la necesidad de tener que efectuar la totalidad o una
gran parte de las diligencias probatorias fuera del local en donde el Juzgado de primera instancia tuviera su sede.
Determinados actos de prueba han de ejecutarse necesariamente fuera de las dependencias judiciales. Esto es lo que
sucede con la prueba de reconocimiento judicial que, por su propia naturaleza, exige el desplazamiento del Juzgado al lugar que
deba ser inspeccionado y de aqu se exija, para su adecuada preparacin, que deba efectuarse el sealamiento con cinco das, al
menos, de antelacin. No obstante, si se tratara nicamente de practicar esta prueba fuera de tales dependencias, no proceder el
plazo extraordinario, puesto que la norma exige que sea una gran parte de diligencias las que hayan de realizarse fuera de los
locales de la sede del Juzgado.
Por ejemplo, en los casos en que dicha prueba de reconocimiento judicial aparece unida a otra pericial a ejecutar simultneamente con la de reconocimiento
judicial (art. 345.1), si debe practicarse una diligencia de cotejo de documentos pblicos, que requiere el desplazamiento del LAJ (art. 320.2), un interrogatorio
domiciliario de la parte (art. 311) o por va del auxilio judicial (art. 313), la declaracin escrita de la Administracin Pblica (art. 315), una declaracin domiciliaria de
testigo (art. 364), etc.

155

En cualquier caso, todas estas pruebas han de practicarse con anterioridad al acto de la audiencia principal . Debe
notificarse su prctica, al menos, con cinco das de antelacin y ha de notificarse a las partes el lugar, da y hora de su celebracin
(arts. 290 y 429.4).

B) La prueba anticipada
Con anterioridad al sealamiento del juicio, han de realizarse las pruebas que no hayan de practicarse en el acto del
juicio (art. 429.4). Por estas, cabe entender los actos de prueba anticipada (arts. 293-296) y los de aseguramiento de la prueba (arts. 297-298),
cuyo comn denominador estriba en la necesidad de practicar o de custodiar anticipadamente a la audiencia principal un
determinado medio o fuente de prueba que, por su fugacidad, puede desaparecer o devenir su prctica imposible el da del
sealamiento al juicio oral.
Tales actos de prueba irrepetibles pueden efectuarse incluso con anterioridad a la presentacin de la demanda. No
obstante, en tal caso y en todo lo referente a la prueba anticipada, puede alguna de las partes, en el momento de la proposicin
de la prueba, solicitar que se practique de nuevo, en cuyo caso el tribunal valorar con arreglo a las normas de la sana crtica,
tanto la primera, como la segunda prueba anticipada (art. 295.4).
C) Las citaciones ( 429.5-7 y 430)
a) Las partes
Con respecto a las citaciones de las partes, no ser necesario citar para el juicio a las partes que, por s o por medio de su
procurador, hayan comparecido a la audiencia previa.
En realidad, a la comparecencia previa necesariamente ha de concurrir la parte material o el Procurador con poder
especialsimo (art. 414.2-4). Pero, si la parte material comparece personalmente, no es necesaria la intervencin del procurador en
la comparecencia previa, aunque s la del abogado. Podra ocurrir que, una vez frustrado el intento de conciliacin intraprocesal,
la parte material se ausentara de la comparecencia previa, que se desarrollar exclusivamente para determinar cuestiones jurdicas
(saneamiento de presupuestos procesales, aclaraciones y fijacin del objeto y de los hechos) con respecto a las cuales tan slo es
preceptiva y se justifica la intervencin del Abogado. Tan slo en este supuesto de incomparecencia de la parte material y formal
(Procurador) se justificara una citacin ordinaria para emplazar a la parte a la celebracin de la audiencia principal. En los dems
casos, en los que comparezca, bien el Procurador, bien la propia parte material la citacin podr hacerla verbalmente el
Tribunal al trmino de la comparecencia previa.
En dicha citacin, sea verbal u ordinaria, el Tribunal apercibir a la parte que, en caso de incomparecencia el da del
sealamiento del juicio, podr sancionar el incumplimiento de esta obligacin mediante la ficta confessio (art. 304.2).
b) Testigos
Las partes habrn de determinar la relacin de testigos que han de ser examinados por el tribunal en la audiencia
principal, indicando cules sern por ellas presentadas al juicio y cules deban ser citados por el Tribunal (art. 429.5).
Dicha relacin de testigos, que habr de aportarse en el momento de la proposicin de la prueba.
c) Peritos
La regla general es que las partes tienen la carga de aportar los dictmenes periciales por escrito en su demanda y
contestacin (art. 336). Asimismo, las partes deben, en tales escritos, proponer la designacin judicial del perito (art. 339.2.II), si
estimaran conveniente esta modalidad de prueba pericial.
Pero, con independencia de esta prueba pericial escrita, las partes pueden proponer que los peritos presten su informe
verbalmente en el juicio oral, en cuyo caso habrn de indicar si deben exponer o explicar su dictamen o responder a
preguntas, objeciones o propuestas de rectificacin o intervenir de cualquier forma til (arts. 337.2). En tal supuesto, y si se trata
de dictmenes aportados junto con los escritos de demanda y contestacin o con anterioridad al inicio de la comparecencia previa
(art. 337.1), debe la parte manifestar en la comparecencia si debe el perito informar oralmente en la audiencia principal sobre los
extremos contenidos en el artculo 337.2. En tal caso, manifestar si debe citar de oficio el tribunal al perito o se compromete la
parte a presentarlo el da de celebracin del juicio oral.
Si se tratara de una designacin judicial de perito con ocasin de alegaciones complementarias efectuadas dentro de la
comparecencia previa (art. 339.2), la citacin se efectuar de oficio(procedimiento del artculo 342)
Finalmente, si la pertinencia de una prueba pericial surgiera con ocasin de la contestacin a la demanda o de las
alegaciones complementarias efectuadas en la comparecencia previa, pueden las partes, con independencia de su informe
escrito, instar el informe oral del perito, siempre y cuando realicen dicha manifestacin con cinco das de antelacin a la
celebracin del juicio oral (art. 338.2). En tal caso, no ser necesario indicar al tribunal el modo de citacin del perito en la
audiencia previa.
1.5. EL NUEVO SEALAMIENTO
Si cualquiera de los que hubieren de acudir al acto del juicio no pudieran asistir a ste por causa de fuerza mayor u otro
motivo de anloga entidad, podr solicitar nuevo sealamiento de juicio.
Se confiere esta facultad a todos los intervinientes en la prueba y no slo a las partes (430 en relacin con el 183). Pero, en cualquier
caso, la solicitud habr de fundarse en alguno de los referidos motivos (fuerza mayor u otro motivo de anloga entidad) y
acreditarse documentalmente. A partir de aqu el rgimen del nuevo sealamiento es distinto, segn lo soliciten las partes o
los testigos y peritos:
1. Las partes: Si lo solicitara la parte material, el nuevo sealamiento tan slo ser procedente para su declaracin y
aquellas diligencias de prueba que sea necesaria su presencia personal y si fuera el Abogado, el nuevo sealamiento ser
siempre procedente, acreditada en ambos la justa causa
2. Testigos o peritos: Si quieres lo instaran fueran algn testigo o perito, el tribunal, una vez apreciada la excusa, oir a
ambas partes en el plazo comn de tres das y resolver lo procedente.
156

2. LA AUDIENCIA PRINCIPAL
2.1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES
Se entiende por audiencia principal o juicio, la fase del juicio ordinario, informada por los principios de oralidad,
inmediacin, publicidad y concentracin de la prueba, en la que las partes ejecutan los distintos medios probatorios, que
han sido previamente admitidos por el tribunal, y formulan oralmente sus conclusiones el juicio tendr por objeto la
prctica de las pruebas de declaracin de las partes, testifical, informes orales y contradictorios de peritos, reconocimiento
judicial en su caso y reproduccin de palabras, imgenes y sonidos. Asimismo, una vez practicadas las pruebas, en el juicio se
formularn las conclusiones sobre stas. (431)
Por tanto, la finalidad de dicha audiencia es doble:
Adverar (asegurar) los fundamentos de hecho de la pretensin, mediante la prctica de los distintos medios de prueba, que,
por su utilidad y pertinencia, han sido propuestos y admitidos por el tribunal al trmino de la comparecencia previa.
Poner por las partes de manifiesto al tribunal, a travs del trmite de conclusiones, el resultado probatorio e informarle
sobre el Derecho aplicable en punto a persuadirle sobre la concurrencia de los presupuestos de hecho de las normas invocadas en
sus escritos de alegaciones o, lo que es lo mismo, a evidenciarle acerca de la fundamentacin de sus respectivas pretensiones y
defensas.
2.2. ACTOS PREVIOS AL JUICIO
En el da del sealamiento, una vez comparecidas ambas partes ante el Tribunal, o, al menos, una de ellas, ha de comenzar el
juicio mediante la prctica de los diversos medios probatorios.
Ahora bien, con anterioridad a la prctica de la prueba, puede ocurrir que haya de incorporarse algn hecho de nueva noticia o
deban las partes pronunciarse sobre la licitud de algn medio de prueba. El juicio comenzar practicndose, , las pruebas
admitidas, pero si se hubiera suscitado o se suscitare la vulneracin de derechos fundamentales en la obtencin u origen de
alguna prueba, se resolver primero sobre esta cuestin. Asimismo, con carcter previo a la prctica de las pruebas, si se
hubieren alegado o se alegaren hechos acaecidos o conocidos con posterioridad a la audiencia previa, se proceder a or a las
partes y a la proposicin y admisin de pruebas ... (433.1).
A) La complementacin de las alegaciones fcticas
La entrada de hechos en el proceso ha de efectuarse en los escritos de demanda y de contestacin . No obstante, de esta regla
general hay que excluir los hechos nuevos y los de nueva noticia, con respecto a los cuales cabe su incorporacin a travs de
las alegaciones complementarias, en la comparecencia previa (art. 426) o mediante el escrito de ampliacin (286), que tan slo
puede suceder con posterioridad a la prctica del juicio oral.
El objeto de esta alegacin oral consiste en la incorporacin al proceso de nuevos hechos o de nueva noticia, pero nunca de
pretensiones, ni siquiera de hechos nuevos que pudieran ocasionar indefensin a la contraparte. En cualquier caso, una vez
alegados tales hechos, el juez debe conceder la palabra a la parte contraria a fin de que informe sobre su pertenencia y eventual
indefensin, la cual incluso podra instar la suspensin del juicio (19.4), si necesitara un tiempo superior para preparar su defensa
frente a tales nova reperta.
El tribunal, adems, puede rechazar por improcedente la entrada de ese nuevo hecho al proceso e incluso imponer una
multa a su proponente si apreciara, en su conducta, mala fe o nimo dilatorio (art. 286.4).
B) La prueba prohibida
Si alguna de las partes alegara la inconstitucionalidad de algn medio de prueba vlidamente admitido (por ejemplo, una
grabacin telefnica contraria al artculo 18.3 CE), habr de pronunciarse sobre esa cuestin (art. 433.1.I).
Por pruebas prohibidas hay que entender las que violen los derechos fundamentales, las cuales no pueden ser tomadas en
consideracin por el tribunal alguno (art. 11.1 LOPJ, segundo inciso).
En este supuesto, el tribunal actuar de la siguiente forma:
Si se evidenciara la violacin de algn derecho fundamental, ordenar su exclusin de la prctica de la prueba.
Si tuviera dudas acerca de su inconstitucionalidad dispondr la admisin o ejecucin del medio probatorio, sin perjuicio
de que posteriormente no tome en consideracin su resultado para fundar la sentencia, por apreciar que constituye un
medio de prueba de valoracin prohibida.
2.3. LA PRCTICA DE LA PRUEBA
En la ejecucin de la prueba, han de observarse los requisitos y procedimiento contemplados en los artculos 299-386. Adems,
deben tenerse presentes las prescripciones sobre la prueba documental (arts. 269-272) y prctica de las vistas, contenidas en los artculos
182-193, que contemplan reglas sobre la publicidad y sus excepciones, polica de vistas, suspensin e interrupcin del juicio oral,
documentacin y recusaciones.
La audiencia principal se desarrolla bajo la vigencia de los principios de oralidad, publicidad (salvo que, para garantizar
intereses constitucionales, se decrete la audiencia a puerta cerrada), inmediacin y concentracin o unidad de acto en la
ejecucin de la prueba, a ser posible en una sola audiencia, la cual se documentar mediante un medio (el DVD) apto para la
grabacin del sonido y la imagen (art. 187). La intervencin del LAJ, en sta y en todas las audiencias, no ser preceptiva si se
procede a su grabacin audiovisual (arts. 137.3 y 147).
En la audiencia principal habrn de practicarse todos y cada uno de los medios de prueba previstos (declaracin de las
partes, testifical, informe oral pericial, reconocimiento judicial y reproduccin de palabra, imagen y sonido).

157

Aunque en la ejecucin de la prueba rija el principio de aportacin, conforme al cual incumbe a las partes, a travs del
interrogatorio cruzado, examinar a sus intervinientes, no se le exonera al tribunal de su obligacin de obtener la totalidad del
material probatorio, a fin de descubrir la verdad material, por lo que las facultades de investigacin son notables. Y as, ha de
presenciar personalmente el juicio (art. 137) e intervenir activamente en la prctica de la prueba, solicitando aclaraciones o
explicaciones a la parte interrogada (art. 306.1), a los testigos (art. 372.2) o a los peritos sobre el objeto de su dictamen (art. 347.2).
-Orden de prctica de medios de prueba (300):
1.En primer lugar, tiene lugar el interrogatorio de las partes.
2.En segundo, el interrogatorio de testigos.
3.En tercero, las declaraciones de peritos en los supuestos excepcionales que la LEC autoriza.
4.En cuarto, el reconocimiento judicial.
5.Finalmente, la reproduccin de la imagen y sonido.
A) Prueba documental
Dicha prueba ha de aportarse junto con la demanda y la contestacin y, excepcionalmente (caso de alegaciones
complementarias), en la audiencia previa (art. 426.5), en la que tambin las partes habrn de manifestarse sobre la admisin o
impugnacin de los documentos (art. 427).
No obstante, de esta regla hay que excluir los documentos documentos nuevos, desconocidos o de imposible obtencin (270),
que pueden aportarse a la vista, si bien el tribunal habr de conceder la palabra a la parte contraria a fin de que se pronuncie sobre
su procedencia, pudiendo incluso el tribunal imponer una multa a la parte que proponga la inclusin del documento en el proceso, si
su aportacin fuere intempestiva y existiera mala fe (art. 270.2).
B) Declaracin de las partes
Salvo la anterior posibilidad excepcional de aportacin de documentos y pronunciamiento sobre el mismo, la audiencia
principal habr de comenzar con el interrogatorio de las partes (art. 300.1.1).
A tal efecto, las preguntas se formularn, sobre los hechos controvertidos, en sentido afirmativo, con claridad, precisin y
sin contener juicios de valor (art. 302). El tribunal podr inadmitir determinadas preguntas que incumplan tales requisitos, bien
de oficio, bien a instancia del declarante o de su Abogado (arts. 302-303). Las respuestas sern afirmativas, pero la parte podr
efectuar las aclaraciones que estimen pertinentes (art. 305). Finalizado el interrogatorio de la parte que propuso la declaracin,
la parte contraria formular su interrogatorio cruzado, en el que tambin el tribunal podr formular al declarante las
preguntas que estime pertinentes para el esclarecimiento de los hechos (art. 306).
C) Interrogatorio de testigos
A continuacin ha de practicarse el interrogatorio de los testigos. Tras prestar juramento, el tribunal formular al testigo las
preguntas generales de la Ley, (del 367), y que, una vez contestadas, darn paso al interrogatorio por la parte que hubiere
propuesto este medio y, posteriormente, por la contraria.
El rgimen de las preguntas y contestaciones es similar al de la declaracin de las partes (arts. 368-371). Adems, cabe la
posibilidad de que, a fin de descubrir la verdad material, el tribunal disponga un careo o confrontacin de declaraciones entre
testigos y partes o testigos entre s (art. 373).
D) Dictamen oral de peritos
Finalizada la prctica de la prueba testifical, ha de realizarse la pericial judicial en los supuestos excepcionales en que la
LEC as lo autoriza, pues, como regla general, los dictmenes periciales han de adjuntarse a los escritos de alegaciones de las
partes.
Tambin los peritos designados por el tribunal emiten su dictamen por escrito. Pero, si de oficio o a instancia de parte se
solicita alguna aclaracin, habr de responder verbalmente en la audiencia principal (art. 346). En tal caso, el perito habr de
contestar a las preguntas que le formulen las partes o el tribunal sobre las materias contenidas en el artculo 347, incluida la
diligencia de cotejo de letras, previstas en los artculos 349-351.
E) El reconocimiento judicial
La diligencia de reconocimiento judicial, que puede practicarse en la audiencia, es la que no impide el desplazamiento del
tribunal fuera de su sede, pues, debido a la fugacidad de los elementos que configuran el objeto de este medio probatorio, lo
normal es que se haya practicado ya este medio probatorio con anterioridad a la audiencia principal , bien como resultado de
una diligencia preliminar (as, la entrada y registro civil prevista en el artculo 261.5 en relacin con el artculo 256.1.6) , bien como acto de aseguramiento de la prueba
(arts. 293 y ss.). Se condiciona la prctica de este medio probatorio a que no se haya de llevar a cabo fuera de la sede del tribunal
(300.4)

Por tanto, el objeto de dicho reconocimiento ha de reconducirse al de las cosas muebles que puedan trasladarse a la sala de
la audiencia o al reconocimiento de personas (del 355).
El reconocimiento judicial puede practicarse conjuntamente con la declaracin testifical o el dictamen oral de los peritos
(arts. 356 y 357). Su resultado habr de documentarse mediante acta del LAJ y grabacin en DVD (arts. 358 y 359).
F) La reproduccin de la imagen y el sonido
Se autoriza a las partes a practicar el medio probatorio consistente en la reproduccin de palabras, imgenes y sonidos
(431), mediante instrumentos de grabacin, filmacin y semejantes, levantando el LAJ la pertinente acta.

158

2.4. LAS CONCLUSIONES, INFORMES Y PLANTEAMIENTO DE LA TESIS

A) Conclusiones
Practicadas las pruebas, las partes formularn oralmente sus conclusiones sobre los hechos controvertidos, exponiendo de
forma ordenada, clara y concisa, si, a su juicio, los hechos relevantes han sido o deben considerarse admitidos y, en su caso,
probados o inciertos (433.2).
Una vez terminada la prctica de la prueba, el tribunal conceder la palabra, en primer lugar, al actor y, en segundo, al demandado,
a fin de que expongan oralmente sus conclusiones, que consiste en un resumen del resultado probatorio favorable a las respectivas
pretensiones y defensas y que tiene por objeto intentar llevar al tribunal la evidencia sobre los hechos constitutivos de la pretensin
o impeditivos, extintivos o excluyentes de sus contestacin.
La exposicin del resumen del resultado probatorio ha de efectuarse de manera ordenada, clara y concisa, informando,
en primer lugar, sobre los hechos aducidos en apoyo de sus pretensiones para pasar revista, en segundo, a los de la parte contraria.
En dicha exposicin, habrn de tomar las partes muy en consideracin las reglas materiales de distribucin de la carga de la prueba,
debiendo informar tambin sobre la prueba de los hechos base o indiciarios, a partir de los cuales puede inferirse una conclusin
mediante la tcnica de las presunciones (art. 433.2).
B) Informes jurdicos
Una vez evidenciado el resultado probatorio, las partes, a travs de los informes, ilustrarn al tribunal acerca del Derecho
aplicable a los hechos que estiman probados.
Expuestas sus conclusiones sobre los hechos controvertidos, cada parte podr informar sobre los argumentos jurdicos en
que se apoyen sus pretensiones, que no podrn ser alteradas en este momento (433.3). Estos argumentos jurdicos pueden ser los
aducidos en los escritos de demanda y de contestacin u otros, pero siempre y cuando no alteren la pretensin, lo que sucedera si se
modificara la causa de pedir en las pretensiones constitutivas o se introdujeran nuevos ttulos jurdicos. Pero, fuera de este
supuesto, iura novit Curia Las partes son dueas de mantener los mismos argumentos jurdicos plasmados en sus escritos
de alegacin o invocar otros distintos que fundamenten tambin sus respectivas pretensiones.
C) Planteamiento de la tesis
Si el tribunal no se considerase suficientemente ilustrado sobre el caso con las conclusiones e informes previstos en los
apartados anteriores, podr conceder a las partes la palabra cuantas veces estime necesario para que informen sobre las
cuestiones que les indique (433.4).
-Tesis no imperativa
A diferencia del proceso penal en donde rige el principio acusatorio y donde no se puede, por tanto, imponer al acusado una
condena superior por un ttulo de imputacin distinto al mantenido por la acusacin, la utilizacin de la tesis en el proceso civil no
es imperativa, porque iura novit Curia. Al regir la teora de la sustanciacin de la demanda, el tribunal es dueo de solucionar el
conflicto mediante la aplicacin del Derecho objetivo, invocado por las partes, o de reflejar en la sentencia otras normas aplicables,
sin tener necesariamente que utilizar la tesis, tal y como sucede tambin de manera necesaria en el proceso contenciosoadministrativo.
-Formula potestativa
Por esta razn, el artculo 433.4 utiliza una frmula potestativa (podr conceder a las partes), que, en la prctica forense,
debiera tornarse en imperativa en el caso de las pretensiones constitutivas, en las que la utilizacin de nuevas causas de pedir
produce una mutacin esencial del objeto litigioso, generando indefensin. Por tanto, en tal supuesto, debiera utilizar el tribunal la
tesis. No obstante, el problema puede surgir, si el demandante, que ha interpuesto una pretensin constitutiva por una causa
determinada, se negara a informar al tribunal sobre otra y distinta causa petendi, suscitada de oficio por el tribunal. En tal caso,
no creemos que pueda ampliar la sentencia a este nuevo objeto procesal, por cuanto contravendra el principio dispositivo, salvedad
hecha del hipottico supuesto de que una importante razn de proteccin del inters pblico pudiera aconsejar dicha modificacin
del objeto procesal.

159

LECCIN 28. LAS DILIGENCIAS FINALES DEL JUICIO ORDINARIO

1. DILIGENCIAS FINALES Y DILIGENCIAS PARA MEJOR PROVEER
Diligencias finales (434.2, 435 Y 436):
Diligencias para mejor proveer: Mediante las diligencias para mejor proveer el juez poda soslayar los inconvenientes de un
proceso civil inspirado en los principios de escritura, mediacin y publicidad interna, fragmentado en distintos
procedimientos. En la prctica, estas diligencias permitieron al juzgador dejar para el momento de dictar sentencia el anlisis del
reflejo documentado de las distintas actuaciones procesales realizadas, resolviendo los posibles problemas fcticos y probatorios
que el litigio planteaba.
Diligencias finales: En un proceso civil basado en los principios de oralidad, inmediacin, publicidad y en un mayor
equilibrio del principio de aportacin de pruebas, la funcin el juez ya no consiste slo en dictar sentencia, sino tambin en
ordenar materialmente el proceso y, sobre todo, en descubrir la verdad material. Un proceso as concebido no necesita de las
diligencias para mejor proveer, ya que el juzgador puede y debe despejar sus dudas a lo largo del juicio oral, y ordenar las
aclaraciones o ampliaciones que tenga a bien reclamar a las partes, testigos y peritos durante la prctica de los diferentes medios de
prueba. Por tanto, carece de sentido, y redundara en indebidas dilaciones, que este juez, dotado de amplios poderes de direccin
probatoria, esperara hasta la ltima fase procesal para interesarse por describir la verdad material y acordar la prctica de nuevos
medios de prueba, cuando puede y debe hacerlo con anterioridad, durante el procedimiento probatorio.
Se establece que el procedimiento ser predominantemente oral (120.2 principio de oralidad)
La LEC, al regular los medios de prueba, tan slo permite al rgano judicial completar con sus preguntas los medios de
prueba propuestos por las partes y admitidos por el Tribunal, pero en ningn caso acordar ex officio la prctica de otros
medios de prueba.

2. CONCEPTO
La regla general es que tales diligencias estn sometidas al principio de justicia rogada (435) .
Sin embargo, tambin se admite que el rgano judicial pueda acordar, de oficio, diligencias de prueba con carcter
excepcional y complementario
Las diligencias finales pueden definirse como actos de prueba complementarios acordados por el juez a instancia de las
partes y, excepcionalmente, de oficio, durante la fase de sentencia en el juicio ordinario.

3. AMBITO DE APLICACIN
Las diligencias finales pertenecen en exclusiva a la fase de sentencia del proceso declarativo ordinario calificado como
juicio ordinario(434-436)
3.1. LAS DILIGENCIAS FINALES Y EL JUICIO VERBAL
Las diligencias finales no resultan aplicables al juicio verbal (445).
En materia de prueba y de presunciones, ser de aplicacin a los juicios verbales lo establecido en los captulo V y VI del Ttulo I del presente Libro
disposiciones generales de prueba y medios de prueba y presunciones

No obstante, lo ms conveniente para obtener una mayor grado de Justicia en los procesos declarativos hubiera sido dotar al
Tribunal no slo de poderes de direccin formal sobre la prueba, sino, tambin de autnticos poderes de direccin material,
facultndole para poder ordenar la prctica ex officio de nuevos medios de prueba durante la fase probatoria iniciada a instancia
de parte, respectando en todo caso el thema probandi fijado por los litigantes.
3.2. LAS DILIGENCIAS FINALES EN LOS PROCESOS ESPECIALES Y EN EL RECURSO DE APELACIN
Diligencias finales en los procesos especiales
La aplicacin de las diligencias finales queda tambin excluida de los procesos especiales. Motivos:
Equilibrio entre los principios de aportacin y de investigacin: Bien del equilibrio entre los principios de aportacin y de
investigacin, tanto en su vertiente fctica como probatoria, en los litigios especiales sobre la capacidad, filiacin, paternidad,
maternidad, matrimonio y menores, en los que el juzgador puede decretar de oficio cuantas (pruebas) estime pertinentes (art. 752.1 in
fine).

Tramitacin procedimental a travs del juicio verbal: Bien respecto de los procesos sucesorios, para la liquidacin del
rgimen econmico matrimonial, monitorio y cambiario, porque se tramitan con arreglo a lo previsto para el juicio verbal.
El equilibrio entre los principios de aportacin y de investigacin, en un caso, y la tramitacin procedimental a travs del
juicio verbal (es decir, segn el legislador, la menor entidad del objeto litigioso de estos juicios), en el otro, justifican la
inexistencia de una clusula genrica de aplicacin supletoria de las diligencias finales a todos estos procesos.
Diligencias finales en el recurso de apelacin
Aunque no se contemple las diligencias finales en la segunda instancia, lo cierto es que tampoco se prohbe, razn por la cual
la cual el TS admiti la prctica de dichas diligencias tambin con anterioridad a la resolucin del recurso de apelacin.

4. FINALIDAD DE LA PRCTICA DE LAS DILIGENCIAS FINALES

Las diligencias finales tienen una inequvoca naturaleza probatoria. No obstante, por razones sistemticas queremos distinguir
la finalidad de la prctica de las diligencias finales a peticin de las partes, de la ordenada de oficio por el juzgador.

160

4.1. A INSTANCIA DE PARTE

La regla general es la solicitud de diligencias finales a instancia de parte (435.1). Este supuesto tiene el triple propsito:
1. De practicar aquellos medios de prueba que no llegaron a realizarse durante el procedimiento probatorio, a pesar de
haber sido, entonces, oportunamente propuestos por las partes y admitidos por el Juzgador (435.1.2)
2. De permitir al rgano jurisdiccional un mejor conocimiento o esclarecimiento sobre la verdad de los hechos nuevos,
cuya realidad es discutida por la contraparte (Art. 435.1.3)
3. De permitir la repeticin de los medios de prueba practicados por las partes si los actos de prueba anteriores no
hubieran resultado conducentes a causa de circunstancias ya desaparecidas e independientes de la voluntad y diligencia de las
partes (Art. 435.2).
Los tres supuestos anteriores redundan en una mayor economa procesal. Con el trmite de diligencias finales se trata de poder
profundizar ms en el tema de la prueba dentro del proceso, otorgando mayores posibilidades a las partes, tratando precisamente de
evitar la necesidad de tener que acudir a la segunda instancia. En hecho de que la peticin probatoria fuese indebidamente denegada
por el juzgador de instancia, podra provocar la necesidad de que alguna de las partes tuviera que acudir a la segunda instancia con
el nico fin de repetir su peticin probatoria.
4.2. DE OFICIO
Se establece que esta actividad est dirigida a adquirir certeza sobre los hechos relevantes introducidos por las partes en
el momento procesalmente oportuno, que han sido ya objeto de actividad probatoria pero con resultados infructuosos
debido a causas inimputables a la parte que propuso y practic la prueba y, adems, siempre que tales impedimentos hayan
desaparecido.
Se consagra la utilidad de la prueba de oficio, dirigida a aportar elementos relevantes para la correcta valoracin de los medios
probatorios practicados por las partes con resultados insatisfactorios. Con ello, se pretende evitar la tendencia de ciertos rganos
jurisdiccionales a la incorrecta utilizacin de las diligencias.

5. CARACTERES
5.1. LAS DILIGENCIAS FINALES COMO DERECHO FUNDAMENTAL
Las peticiones probatorias realizadas por las partes como diligencias finales, al versar sobre medios de prueba no
practicados por causas ajenas a la parte que los hubiese propuesto (art. 435.1.1 y 2) o sobre hechos nuevos controvertidos (art. 435.1.3)
y, por tanto, sobre nuevas cuestiones probatorias que pueden resultar fundamentales para la suerte del litigio, tienen
naturaleza de derecho procesal de rango fundamental de las partes, implcito en el derecho a un proceso con todas las
garantas.
Consecuencia lgica del examinado carcter de derecho procesal a la prueba, el rgano jurisdiccional viene obligado a acordar su
prctica, siempre y cuando las partes las soliciten, siendo, por tanto, recurrible en reposicin, el auto dictado sobre estas diligencias.
5.2. LA SOLICITUD DE DILIGENCIAS FINALES COMO PRESUPUESTO DEL RECURSO DE APELACIN
La solicitud probatoria prevista tiene, adems, el carcter de presupuesto procesal en el recurso de apelacin (460.2.2 y .3)
El apelante que solicita la prctica de medios de prueba, que no se han llevado a cabo en la primera instancia, tiene la carga
procesal de acreditar su diligencia probatoria, consistente en haber realizado ya esa peticin en el trmite de diligencias finales.
Los anteriores requisitos de la actividad probatoria en la segunda instancia son, por tanto, privativos de las apelaciones contra las
sentencias dictadas en los juicios ordinarios. Consiguientemente, al no existir estas diligencias finales en los juicios verbales, no les
resultar aplicable esta limitacin.
5.3. COMPLEMENTARIEDAD Y EXCEPCIONALIDAD DE LA PRUEBA EX OFFICIO
Se establece que las diligencias finales han de ser excepcionales, complementarias de la actividad probatoria realizada a
instancia de parte, y tiles para conseguir despejar las dudas acerca de la valoracin como cierto o falso del hecho objeto
de prueba por las partes.
Han de existir motivos fundados para que el rgano judicial crea que la prctica de los medios de prueba servir para adquirir
certeza sobre la realidad o falsedad del hecho o hechos objeto de prueba por las partes.

6. PROCEDIMIENTO
6.1. SOLICITUD
Las partes solamente pueden solicitar las diligencias finales dentro del plazo para dictar sentencia en el juicio ordinario,
esto es, en los veinte das siguientes a la terminacin del juicio oral de que dispone el juzgador para resolver el litigio.
No obstante, existe la prohibicin de solicitar diligencias finales respecto de pruebas que no se han propuesto en tiempo y
forma por culpa de la parte interesada, incluso las que hubieran podido proponerse tras la manifestacin del tribunal a que se
refiere el apartado 1 del artculo 429, esto es, la sugerencia probatoria judicial desoda por la parte que ahora desea solicitar
diligencias finales sobre esos hechos.
Puede solicitarse la prctica de cualquier medio probatorio, incluso la aportacin de originales de documentos, cuyas copias
fueron impugnadas por la contraparte.
6.2. RESOLUCIN
A diferencia de lo que suceda con las diligencias para mejor proveer, que haban de revestir siempre la forma de providencia
(resolucin que, por tanto, no tiene por qu ser motivada, art. 248.1 LOPJ), las diligencias finales, ya sean a instancia de los litigantes o ex officio,
161

se acuerdan mediante auto (arts. 435.1 y 2, en relacin con el artculo 206.2.2 LEC) . Consiguientemente, estas resoluciones son siempre motivadas
y contendrn, en prrafos separados y numerados, los antecedentes de hecho y los fundamentos de derecho en los que se base
la subsiguiente parte dispositiva (art. 208.2 LEC).
El legislador regula con precisin la forma de motivar los autos que acuerdan, tanto la prctica de diligencias finales a instancia de
parte (apartado primero), como las de oficio (apartado segundo):
A instancia de parte: El tribunal ha de explicitar la razn por la que admite la solicitud del litigante , es decir el motivo por
el cual no pudieron practicarse, sin culpa del interesado, los medios de prueba propuestos y admitidos (art. 435.1), o, para el supuesto de
no haberse pedido previamente, que ello fue debido a la aparicin de hechos nuevos.
De oficio: La obligacin de motivar el auto que acuerda la prueba de oficio ha de cumplirse de manera ms escrupulosa,
expresndose detalladamente las circunstancias y motivos
Si el rgano judicial incumple su obligacin de motivar el auto, ste adolecer de un defecto de forma y, por tanto, ser
susceptible de ser recurrido, en este caso en reposicin, por la parte que se considere agraviada.
El tratamiento dado por el legislador a la clase de resolucin que han de adoptar las diligencia finales, as como su carcter
recurrible, nos parece acertado. Al manifestar el juzgador las razones por las que acuerda estas diligencias, facilita su comprensin a
las partes, en especial, a la que se considera perjudicada, redundando, as, en beneficio del derecho de defensa y de la economa
procesal.
6.3. PRCTICA
Plazo para la prctica de las diligencias finales (436), establece una doble normativa:
Las diligencias finales se practicarn en la forma establecida en esta ley para las pruebas de su clase.
Se fija el plazo preclusivo para su prctica en 20 das, cuyo sealamiento, de ser necesario, ser fijado por el Letrado de la
Administracin de Justicia.
Una vez practicadas los medios de prueba admitidos por el juez, o precluido el citado plazo, las partes todava disponen de
cinco das para presentar un escrito en que resuman y valoren el resultado (art. 436.1 in fine).
Practicadas todas estas diligencias, o precluidos los plazos para su prctica, el Tribunal dictar sentencia en el plazo de 20
das a contar desde el cumplimiento del otorgado a las partes para presentar sus escritos conclusivos sobre las diligencias
finales.

162

SPTIMA PARTE. LA SENTENCIA

LECCIN 29. LA SENTENCIA
1. CONCEPTO Y CLASES
1.1. CONCEPTO
Se entiende por sentencia la resolucin judicial definitiva, por la que se pone fin al proceso tras su tramitacin ordinaria en
todas y cada una de sus instancias o como consecuencia del ejercicio por las partes de un acto de disposicin de la
pretensin.
La sentencia es el acto jurisdiccional por excelencia, en el que se ejercita la potestad jurisdiccional declarativa (art. 117.3 CE), y, cuando
deviene firme, se convierte en un ttulo de ejecucin (art. 517.2.1) que posibilita la potestad ejecutiva. Mediante ella, se resuelve
definitivamente el conflicto y se satisfacen las pretensiones o defensas deducidas por las partes.
-La sentencia no es la nica resolucin definitiva, ya que el proceso puede finalizar tambin mediante un auto de archivo o
de sobreseimiento, dictado como consecuencia de:
De la incomparecencia del actor o de ambas partes (art. 414.3).
Del ejercicio de algn acto de disposicin del procedimiento. As, el desistimiento o la terminacin del proceso por satisfaccin
extraprocesal (arts. 20.3 y 22.1).
De la homologacin judicial de una avenencia producida en un acto intraprocesal de conciliacin (arts. 415.2 y 517.3).
De la apreciacin por el tribunal del incumplimiento de algn presupuesto procesal (arts. 418 y ss.).
-Por tanto, se denominan sentencias a las resoluciones definitivas que finalizan el proceso tras su tramitacin ordinaria y
una vez concluida la audiencia principal o la vista del juicio verbal.
-Las sentencias se debern dictar en los siguientes plazos:
Dentro del plazo de veinte das posteriores a la terminacin del juicio ordinario (art. 434).
Dentro del plazo de diez das a la finalizacin de la vista del juicio verbal (art. 447).
La LEC tambin denomina sentencias a las resoluciones que finalizan el proceso, como consecuencia del ejercicio por las partes de
actos procesales materiales, que, como es el caso de la renuncia o del allanamiento, al renunciar el actor o conformarse el
demandado con la pretensin, producen tambin los efectos tpicos de las sentencias, esto es, los efectos materiales de la cosa
juzgada (arts. 20.1 y 21.1).
1.2. CLASES
A) La naturaleza del objeto procesal
Atendiendo a la naturaleza del objeto procesal existen tantas clases de sentencias, como de pretensiones, es decir, existen
sentencias declarativas, constitutivas y de condena:
Declarativas: Se limitan a reconocer la existencia o inexistencia de un determinado derecho subjetivo o relacin
jurdica.
Constitutivas: Tienen por objeto la creacin, modificacin o extincin de una determinada relacin, situacin o estado
jurdica.
De condena: Si son estimatorias, condenan al demandado al cumplimiento de una determinada prestacin (de dar, hacer
o no hacer).
Las sentencias declarativas y constitutivas no posibilitan la apertura del proceso de ejecucin; no se puede obtener la
ejecucin de las sentencias declarativas y constitutivas, al limitarse el fallo en ellas a declarar la preexistencia de un derecho o
relacin jurdica o a su constitucin o modificacin, (arts. 521.1). No obstante, pueden obtenerse determinados efectos indirectos de
las sentencias constitutivas, como lo son su publicidad en los Registros (arts. 521.2 y 522).
Las nicas sentencias que posibilitan la apertura del proceso de ejecucin son las de condena (art. 517.2.1).
B) La satisfaccin de las pretensiones
Atendiendo a la respuesta que la sentencia efecta de la pretensin, las sentencias pueden clasificarse en:
Inadmisorias: Dejan imprejuzgado el objeto procesal, debido a que el tribunal constata el incumplimiento de algn
requisito o presupuesto procesal que condiciona su admisibilidad o examen del fondo del asunto. Por esta razn no producen
efectos materiales de cosa juzgada.
De fondo: Las sentencias de fondo entran a considerar y analizar la relacin jurdica material debatida, produciendo los
efectos propios de la cosa juzgada. Se subclasifican en:
Estimatorias: Son las que satisfacen la pretensin. Pueden ser:
Totales: Las que satisfacen plenamente la pretensin.
Parciales: Las que reparten, desde el punto de vista de la congruencia, la satisfaccin entre la pretensin y su
defensa.
Desestimatorias: Son las que rechazan la pretensin, accediendo a las excepciones o defensas aducidas por el
demandado.
La anterior clasificacin adquiere singular relevancia desde el punto de vista del ejercicio, contra la sentencia, de los medios de
impugnacin. Tan slo las sentencias inadmisorias y las desestimatorias pueden ser impugnadas por el actor. Las estimatorias
tan slo pueden ser impugnadas por el demandado y las parcialmente estimatorias pueden ser impugnadas por el actor o
por el demandado a travs de los recursos preestablecidos.

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C) Los efectos positivos de la cosa juzgada

Desde el punto de vista de la ejecutoriedad de la sentencia, pueden clasificarse en:
1. Son resoluciones definitivas las que ponen fin a la primera instancia y las que decidan sobre los recursos interpuestos
frente a ellas.
2. Son resoluciones firmes aqullas contra las que no cabe recurso alguno, bien por no preverlo la ley, bien porque, estando
previsto, ha transcurrido el plazo legalmente fijado sin que ninguna de las partes lo haya presentado.
Son sentencias firmes aquellas contra las que no cabe recurso alguno o con respecto a la cual la parte gravada deja
transcurrir los plazos para la interposicin de los recursos ordinarios o el extraordinario de casacin. Las sentencias firmes
de condena son las nicas que se erigen en ttulos de ejecucin (517.2.1), pasando en autoridad de cosa juzgada (207.3).
Las sentencias firmes pueden ser de efectos inmediatos, las cuales, caso de ser incumplido el fallo por el deudor, permite al
acreedor suscitar inmediatamente la ejecucin, o de efectos deferidos al futuro. Las sentencias con efecto deferido de futuro
son las ilquidas o a reserva de liquidacin y las condenas de futuro.
-Sentencias con efectos deferidos de futuro
a) A reserva de liquidacin
Son sentencias de condena de fallo ilquido que precisan la prctica de un incidente de liquidacin en la fase de ejecucin
en la que se determinar el quantum de la prestacin con arreglo a las bases de liquidacin fijadas en la misma sentencia .
En la actualidad, y debido a su carcter antieconmico y a las dilaciones indebidas que ocasionaban estas sentencias, permitidas
por la LEC/1881, la vigente las prohbe en sus artculos 219 y 209.4.
b) Condena de futuro
Contemplan condenas al pago de futuras prestaciones en obligaciones de tracto sucesivo (pagos de intereses, prestaciones
derivadas de un contrato de suministro, etc.), que han de cumplirse en la medida en que se cumplan las condiciones reflejadas en la
propia sentencia. Estas sentencias, que eran ignoradas por la LEC/1881 (al contrario de las de a reserva de liquidacin), han
adquirido carta de naturaleza en nuestro ordenamiento por obra de lo dispuesto en el artculo 220.
D) Los efectos negativos de la cosa juzgada
Atendiendo a los efectos negativos o excluyentes de la cosa juzgada, conforme a los cuales no se puede volver a suscitar un
segundo proceso sobre el mismo objeto procesal, las sentencias pueden encuadrarse dentro de las siguientes categoras:
Con plenos efectos negativos: Vienen determinadas por las sentencias firmes y de fondo, bien sean estimatorias, bien
desestimatorias de la pretensin y las que reconocen una solucin autocompositiva material (sentencias que acceden a una
renuncia, allanamiento y homologacin de una transaccin o conciliacin intraprocesal)
Sin efectos negativos: A esta categora pertenecen las sentencias absolutorias en la instancia que, al dejar
imprejuzgada la relacin jurdico material, por haber constatado el incumplimiento de algn presupuesto o requisito
procesal, no producen tales efectos materiales de la cosa juzgada.
Con limitados efectos de cosa juzgada: Son las sentencias dictadas en los procesos sumarios, en los que dichos efectos
materiales en verdad se producen, pero dentro de los lmites objetivos del proceso sumario, que, al tener la cognicin limitada al
determinados aspectos de la relacin jurdico material, tan slo se producen dentro de tales lmites objetivos.

2. REQUISITOS FORMALES
2.1. ESCRITURA DE LA SENTENCIA
-Las sentencias han de ser (210.3):
Escritas: En el proceso civil las sentencias han de ser siempre escritas, lo que resulta del todo correcto, pues, al margen de que el
proceso civil sea actualmente oral, la necesidad de otorgar fehaciencia y seguridad a las partes y a la sociedad aconseja esta forma
escrita de la sentencia.
Claras y precisas (218.1)
Firmadas y registradas: las sentencias han de ser firmadas por todos y cada uno de los magistrados, registradas en el Libro de
Sentencias y custodiadas por el LAJ, que podr expedir las oportunas certificaciones (212 y 213). Existe un Libro de Decretos.
-Cumplidos los trmites anteriores, el LAJ notificar la sentencia a las partes, y, a partir de ese momento, correr, el dies a
quo para la interposicin de los recursos. Adems, en ocasiones, las sentencias debern publicarse en los Diarios oportunos
(212.1). En el caso de las sentencias constitutivas, podran inscribirse en los pertinentes Registros pblicos ( 521.2).
-Cualquier interesado podr acceder al conocimiento de la sentencia, excepto (212.2) las sentencias afectan al derecho a la
intimidad, a los derechos de las personas que requieran un especial deber de tutela, a la garanta del anonimato de los
perjudicados, cuando proceda, as como, con carcter general, para evitar que las sentencias puedan ser usadas con fines
contrarios a las leyes.
2.2. ESTRUCTURA DE LA SENTENCIA
A) El encabezamiento
En el encabezamiento debern expresarse los nombres de las partes, y cuando sea necesario, la legitimacin y
representacin en virtud de las cuales acten, as como los nombres de los abogados y procuradores y el objeto del juicio (209.1).
Con anterioridad al encabezamiento, y a los efectos de identificacin informtica, suele recogerse, con carcter general para todas
las resoluciones, el nmero de autos o de rollo, la determinacin del tribunal con expresin de la designacin de los magistrados que
lo componen e identificacin del ponente, el lugar y la fecha de la publicacin de la sentencia.

164

B) Antecedentes de hecho y Hechos probados

Despus del encabezamiento, en epgrafe separado, se refleja: En los antecedentes de hecho se consignarn, con la claridad y
la concisin posibles y en prrafos separados y numerados, las pretensiones de las partes o interesados, los hechos en que las
funden, que hubieren sido alegados oportunamente y tengan relacin con las cuestiones que hayan de resolverse, las pruebas
que se hubiesen propuesto y practicado y los hechos probados, en su caso (209.2)
Todo proceso en el que existan hechos controvertidos ha de culminar con una sentencia con dicha declaracin de hechos
probados.
Debemos tener en cuenta que slo cuando exista conformidad con los hechos el tribunal puede dictar una sentencia
inmediata (art. 428.3), en cuyo caso se podr obviar la declaracin de hechos probados, los cualwa swbwen in cluirse en las
dems sentencias. Este extremo es extensible al caso de que no se haya practicado la audiencia principal por no haber propuesto
parte alguna ningn medio probatorio, en cuyo supuesto la declaracin de hechos probados debe circunscribirse al examen de la
prueba documental.
La declaracin de hechos probados reviste una singular importancia, desde el punto de vista de la motivacin de la sentencia, y
del xito de los recursos por error de hecho en la apreciacin de la prueba, ya que la inexistencia de dicha declaracin o su ausencia
de motivacin pueden erigirse en un supuesto de sentencia manipulativa.
C) Los Fundamentos de Derecho
En los fundamentos de derecho se expresarn, en prrafos separados y numerados, los puntos de hecho y de derecho fijados
por las partes y los que ofrezcan las cuestiones controvertidas, dando las razones y fundamentos legales del fallo que haya de
dictarse, con expresin concreta de las normas jurdicas aplicables al caso (art. 209.3).
En dichos fundamentos hay que reflejar, por tanto tanto los puntos de hecho y de Derecho, como el Derecho onjetivo aplicable,
incluida la jurisprudencia reclamable
Dentro de tales fundamentos jurdicos reviste tambin esencial importancia la ratio decidendi o argumentos jurdicos
esenciales que justifican el fallo. Cuando las partes no pueden conocer las normas que integran dicha ratio y resulta inviable la
fundamentacin del pertinente recurso se habr vulnerado este requisito de la sentencia.
No obstante, la fundamentacin jurdica no tiene necesariamente que basarse en las alegaciones de las partes, porque iura novit
Curia (el juez conoce derecho).
D) El fallo
El fallo, que se acomodar a lo previsto en los artculos 216 y siguientes, contendr, numerados, los pronunciamientos
correspondientes a las pretensiones de las partes, aunque la estimacin o desestimacin de todas o algunas de dichas
pretensiones pudiera deducirse de los fundamentos jurdicos, as como el pronunciamiento sobre las costas. Tambin
determinar, en su caso, la cantidad objeto de la condena, sin que pueda reservarse su determinacin para la ejecucin de la
sentencia, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 219 de esta Ley (art. 209.4).
En el fallo se determinan las consecuencias jurdicas del silogismo [es una forma de razonamiento deductivo que consta de
dos proposiciones como premisas y otra como conclusin, siendo la ltima una inferencia necesariamente deductiva de las otras
dos] judicial, que encierra una sentencia, en cuya premisa menor se determinan los hechos, en la premisa mayor, el Derecho
aplicable y, en el fallo, los efectos o consecuencias jurdicas que las normas asocian al cumplimiento de su presupuesto fctico.
El fallo determina tambin los lmites objetivos de la cosa juzgada y sus efectos, tanto positivos, en la medida en que lo que
se ejecuta es lo que en el fallo se determina, como los negativos o excluyentes de cualquier proceso posterior sobre el mismo
objeto.
En el fallo o parte dispositiva de la sentencia, se inadmite, estima (total o parcialmente) o desestima la pretensin. El fallo
debe ser congruente con la pretensin, sin perjuicio de que pudiera existir una congruencia implcita en los fundamentos jurdicos.
Han de pronunciarse tantos fallos, como pretensiones se hayan deducido en el proceso (tanto en la demanda, como en la
reconvencin), debindose reflejar en prrafos separados y numerados cada uno de ellos (art. 218.3), incluido el pronunciamiento en
costas y, en su caso, la irrogacin de una multa por infraccin de la buena fe procesal (art. 247).
Tambin el fallo ha de ser claro, sin que encierre contenidos contradictorios.

3. REQUISITOS MATERIALES O INTERNOS

3.1. LA OBLIGACIN JUDICIAL DE MOTIVACIN DE LA SENTENCIA
Constituye una exigencia constitucional derivada del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva la obligacin procesal de
motivacin de las sentencias, tanto en la determinacin de los hechos probados y su valoracin, como en la aplicacin del Derecho.
Las sentencias se motivarn expresando los razonamientos fcticos y jurdicos que conducen a la apreciacin y valoracin de
las pruebas, as como a la aplicacin de interpretacin del derecho. La motivacin deber incidir en los distintos elementos
fcticos y jurdicos del pleito, considerados individualmente y en conjunto, ajustndose siempre a las reglas de la lgica y de la
razn (218.2)
-Razonamiento de la prueba: La sentencia debiera razonar la prueba, lo que implica la obligacin de plasmar en ella el iter
formativo de la conviccin, determinando los resultados probatorios y medios de prueba a partir de los cuales pueden entenderse
determinados hechos como probados, con expresin del razonamiento lgico que lleva a la conviccin.
-Presunciones: En el caso de las presunciones, ha de evidenciarse la prueba del hecho indiciario y el razonamiento lgico que
permite al tribunal inferir la conclusin
Junto al razonamiento de la prueba tambin la sentencia ha de motivar o razonar la aplicacin del Derecho, pues si la argumentacin
es irrazonable, arbitraria o incurre en patente error, la parte gravada podr impugnarla, en ltimo trmino, mediante el recurso
constitucional de amparo.

165

La motivacin puede ser escueta, siempre y cuando las partes puedan conocer el motivo de la decisin a efectos de su posible
impugnacin ante los rganos jurisdiccionales superiores, incluso aunque la fundamentacin jurdica pueda estimarse discutible o
respecto de ella puedan formularse reparos.
Tampoco es necesario que se d respuesta a todos y cada uno de los argumentos jurdicos de las partes, ni plasmar las citas
jurisprudenciales, sino exclusivamente reflejar la ratio decidendi, que, si viene a faltar, ha de estimarse infringido el precepto.
3.2. LA CONGRUENCIA
A) Concepto y fundamento
La congruencia es una obligacin constitucional, surgida del ejercicio del derecho fundamental a la tutela y fundada en el
principio dispositivo, conforme a la cual la sentencia ha de adecuarse a las pretensiones de las partes, sin que pueda el
tribunal otorgar ms de lo pedido por el actor, menos de lo resistido por el demandado, ni fundar la sentencia en causas de
pedir distintas a las que se han erigido en el objeto del proceso.
B) Clases
La jurisprudencia del TS establece que no puede la sentencia otorgar ms de lo que se hubiera pedido en la demanda, ni
menos de lo que hubiera sido admitido por el demandado, ni otorgar otra cosa diferente que no hubiera sido pretendido.
a) Ultra petitum
La incongruencia ultra petita partium surge cuando la sentencia otorga ms de lo pedido por el actor o por el
demandado reconvincente.
Por ejemplo, que el actor cuantifique en su demanda la indemnizacin por das de curacin e incapacidad de 18.000 y que la sentencia le conceda, por ese
mismo concepto, 20.000 .

b) Infra o citra petitum

La incongruencia infra petita partium ocurre cuando la sentencia otorga menos de lo resistido por el demandado.
Por ejemplo, si A pide al juez que se le condene a B a pagarle la cantidad de 100 y B reconoce la deuda de 50, el tribunal no podr condenar a B a pagarle a A
menos de 50 (por ejemplo, 49), sino una cantidad entre 50 y 100.

Sin embargo, no se produce incongruencia cuando el demandado niega la totalidad de la pretensin y el tribunal otorga
menos de lo solicitado por el actor (incluso en el supuesto de que no hubiera comparecido el demandado).
c) Extra petitum
Existe incongruencia extra petita partium cuando el tribunal otorga cosa distinta a la solicitada por las partes, es decir,
resuelve algo que no se corresponde con las pretensiones deducidas por las partes.
Este es el caso del supuesto contemplado en la STS de 15 de diciembre de 2003, en el que, sin haber solicitado el actor la
condena solidaria de los demandados, el tribunal efectu dicha declaracin.
C) La incongruencia omisiva y la obligacin de exhaustividad de las sentencias
La incongruencia omisiva surgi en estrecha relacin con la incongruencia extra petitum, por obra de la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional. La incongruencia omisiva puede ocurrir cuando la sentencia omita alguna peticin o algn
elemento esencial de la pretensin.
Para que exista incongruencia omisiva es necesario que concurran los siguientes requisitos:
a) Que no se pronuncie la sentencia sobre una determinada pretensin, sobre un acto de disposicin del proceso o sobre
su causa petendi.
b) Que no se haya efectuado en la sentencia una contestacin implcita o desestimacin tcita de la pretensin o de su
causa de pedir.
c)Que tampoco haya sucedido una contestacin por remisin a la sentencia de instancia o a la fundamentacin de la
pretensin.
d) Que, como consecuencia de dicha omisin, se haya ocasionado indefensin material a alguna de las partes, pues, si de
haber tomado en consideracin el tribunal la pretensin o su causa de pedir, el fallo de la sentencia hubiera sido el mismo,
tampoco habra infraccin del derecho a la tutela.
D) Requisitos
a) Requisitos subjetivos
Para que prospere la alegacin de la incongruencia en casacin es necesario cumplir los dos requisitos siguientes:
Que el recurrente ostente legitimacin.
Que el recurrente haya dado ocasin al rgano judicial de instancia, mediante la oportuna protesta, para restablecer
dicho vicio de la sentencia.
Afirma el TS que no est legitimado el recurrente para recurrir cualquier hipottica incongruencia omisiva de la demanda
reconvencional, ya que no es l el que la formul, sino la reconviniente, y que dicha legitimacin asiste tan slo a la parte que
hubiera solicitado en su momento el pronunciamiento que se diga indebidamente omitido.
b) Requisitos objetivos
Como regla general, y salvo alguna excepcin, tan slo ocasionan la obligacin de congruencia las sentencias estimatorias y
no las desestimatorias y las absolutorias de la parte demandada.
Tribunal Supremo: La congruencia es la correcta relacin entre el suplico de la demanda y el fallo de la sentencia.
Ahora bien, de esta regla de correlacin o armona entre las pretensiones de las partes oportunamente deducidas en el pleito y
la parte dispositiva de la sentencia (TS), debemos exceptuar la doctrina sobre la incongruencia omisiva, en la que la correlacin ha
de existir tambin con la causa petendi. As, pues, la correlacin del fallo ha de suceder, tanto con el petitum, como con la
causa petendi de la pretensin.

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Por ejemplo, si el demandado ha solicitado la rescisin de una compraventa por impago del precio, incurrira el tribunal en incongruencia si declarara la
nulidad de dicha compraventa o, si se ejercita una pretensin resarcitoria extracontractual, no puede el tribunal otorgar una indemnizacin ex contractu.

4. TRATAMIENTO PROCESAL: EL RECURSO DE ACLARACIN

4.1. VICIOS FORMALES O EXTERNOS
Los vicios externos de las sentencias o Decretos del LAJ pueden y deben ser corregidos a travs del denominado recurso de
aclaracin de sentencias o de Decretos(267 LOPJ y 214 LEC.)
Si no prosperara dicha aclaracin, que puede instarse por las partes o ser declarada de oficio por el tribunal en el plazo de dos das
contados a partir de su publicacin, con la sola excepcin de los errores materiales y aritmticos, que podrn ser rectificados en
cualquier momento, la parte gravada habr de obtener su subsanacin mediante el ejercicio de los recursos, cuyos plazos
empezarn a correr desde la notificacin de la resolucin sobre la aclaracin.
El recurrente tiene la carga procesal de ejecutar dicho recurso de aclaracin para obtener la subsanacin de los defectos
formales en los que haya podido incurrir la sentencia o Decreto. Si no lo hace, corre el riesgo de ver precluida esta alegacin
ante los Tribunales Superiores
No obstante, de dicha regla general hay que exceptuar los errores materiales y aritmticos, los cuales pueden ser
corregidos, sin preclusin temporal alguna, en cualquier estadio del procedimiento En la instancia y con posterioridad al
plazo de dos das, en la apelacin, en la casacin e incluso en el proceso de ejecucin de sentencias (TS).
4.2. VICIOS INTERNOS
Los vicios internos de la sentencia difcilmente pueden ser subsanados a travs del recurso de aclaracin, principalmente por
dos motivos:
-Porque la revocacin o modificacin, tanto del fallo como de su motivacin fctica y jurdica, es propia de los recursos.
-Porque subsiste el principio de la invariabilidad (art. 214.1 LEC) o inmutabilidad de las sentencias que, en ltimo trmino,
tiene su fundamento en la doctrina del TC sobre la tutela judicial efectiva, conforme a la cual la va de aclaracin no puede
utilizarse como remedio de la falta de fundamentacin de la que adolece la resolucin judicial aclarada ni tampoco corregir
errores judiciales de calificacin jurdica o subvertir las conclusiones probatorias previamente mantenidas.
En principio, no se puede, a travs del recurso de aclaracin y como regla general, modificar el fallo, con la sola excepcin
de las prestaciones accesorias (por ejemplo, el olvido acerca del pronunciamiento sobre las costas) y aquellas que han de ser concedidas ex
officio (as, por ejemplo, los intereses legales sancionadores de la Ley del Seguro o los alimentos de los hijos) , siempre y cuando se trate de un simple
error u omisin involuntaria que quepa inferir de la motivacin de la sentencia.

167

LECCIN 30. LA COSA JUZGADA

1. LA COSA JUZGADA
1.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO: COSA JUZGADA FORMAL Y MATERIAL
Se entiende por cosa juzgada el conjunto de efectos que produce la sentencia firme y resoluciones equivalentes sobre el
objeto procesal, tanto positivos, como negativos:
Positivos: Ejecutoriedad y efectos prejudiciales.
Negativos: Imposibilidad de volver a interponer la misma pretensin entre las mismas partes o sus sucesores.
Genricamente se entiende por cosa juzgada la totalidad de los efectos que ocasiona una Sentencia . No obstante, la doctrina y
la jurisprudencia distinguen entre
1. Cosa Juzgada Formal: El TS seala que la cosa juzgada formal es el efecto de la sentencia que ha ganado firmeza.
2.Cosa Juzgada Material: El TS declara que la cosa juzgada material es el estado jurdico de una cuestin sobre la que ha
recado la sentencia firme (con autoridad de cosa juzgada formal), que tiene la eficacia de vincular al rgano jurisdiccional en
otro proceso. Esta eficacia puede ser:
Negativa o excluyente, cuando se repite la misma cuestin en otro proceso y, en este nuevo proceso no se entra en el fondo, por
acogerse como excepcin, la cosa juzgada.
Positiva o prejudicial cuando dicha cuestin no es el objeto nico del otro proceso, sino que forma parte de este nuevo proceso.
En este caso la nueva sentencia que recaiga no deber contradecir lo resuelto en la sentencia anterior.
Una sentencia ostenta cosa juzgada formal cuando adquiere firmeza.Son resoluciones firmes aqullas contra las que no
cabe recurso alguno, bien por no preverlo la ley, bien porque, estando previsto, ha trascurrido el plazo legalmente fijado sin que
ninguna de las partes lo haya presentado (207.2).
La cosa juzgada formal se obtiene:
1. Cuando contra la sentencia no cabe la interposicin de recurso alguno, entendindose por tales recursos los siguientes:
Los recursos ordinarios recursos de reposicin y apelacin; exclusin hecha del denominado recurso de aclaracin.
El recurso extraordinario de casacin.
2. Tambin se obtiene la firmeza, aunque el precepto no lo diga, cuando, habindose ejercitado tales recursos, se haya
confirmado, total o parcialmente la sentencia impugnada.
3. Cuando, existiendo dicha posibilidad de impugnacin, la parte gravada hubiera dejado transcurrir el plazo legalmente
previsto para su interposicin y hubiere consentido su firmeza o, ejercitndolo, no se personara ante el tribunal ad quem
y se declarara desierto el recurso.
Tales plazos de interposicin de los recursos empiezan a correr desde la publicacin o notificacin de la Sentencia a las partes y no
desde su firma, la cual ocasiona su invariabilidad, pero es indiferente a efectos de su firmeza, ya que el dies a quo comienza a
computarse a partir de su publicacin.
La cosa juzgada formal es un presupuesto de la cosa juzgada material, toda vez que slo las resoluciones judiciales firmes pasan en
autoridad de cosa juzgada (art. 207.3), y gozan, por tanto, de todos sus efectos materiales, tanto positivos como negativos, es decir, las
resoluciones judiciales firmes:
Se convierten en inimpugnables.
Su fallo posee plena ejecutoriedad, sin que, una vez iniciada la ejecucin, pueda posteriormente el tribunal declararla
inejecutable.
Impiden volver a enjuiciar el mismo objeto procesal.
El fundamento esencial de la cosa juzgada hay que encontrarlo en el derecho a la tutela judicial efectiva, que conlleva tambin
el derecho a la ejecucin de las Sentencias en sus propios trminos o, lo que es lo mismo, alcanza su fundamento en la puesta en
relacin del artculo 24.1 CE con el artculo 117.3 CE. Segn el TS, son manifestaciones de esta exigencia constitucional las
siguientes:
El derecho a que las resoluciones judiciales se ejecuten en sus propios trminos.
El respecto a la firmeza de esas mismas resoluciones.
La intangibilidad de las situaciones jurdicas en ellas declaradas.
Por tanto, subsiste la obligacin de ejecutar las sentencias en sus propios trminos (art. 18.2 LOPJ), por lo que, si no se cumpliera con
dicha obligacin o se modificara una sentencia por una va distinta a la de los recursos preestablecidos, se infringira el derecho a la
tutela y la parte gravada tendra las puertas abiertas al recurso de amparo.
Por otra parte, la cosa juzgada tiende a garantizar el principio constitucional de seguridad jurdica (art. 9.3 CE), en la medida en
que una Sentencia firme ocasiona la aplicacin definitiva e irrevocable del Derecho a un determinado objeto procesal, sin que las
partes, ni la sociedad, puedan volver a suscitar el mismo litigio o conflicto.
1.2. RESOLUCIONES
A) Las sentencias definitivas firmes
Las sentencias definitivas firmes gozan de la totalidad de los efectos materiales de cosa juzgada. Ahora bien, no toda clase
de sentencias gozan de la totalidad de los efectos materiales de cosa juzgada, ya que las absolutorias en la instancia, al dejar
imprejuzgado el objeto procesal, no producen los efectos materiales. Tan slo ocasionan dichos efectos materiales las sentencias
firmes y de fondo, que, por solucionar definitivamente el conflicto material entre las partes
La plenitud de los efectos de cosa juzgada tan slo se logra mediante sentencia del mismo orden jurisdiccional. Las
sentencias dictadas por rganos jurisdiccionales pertenecientes a distintos rdenes jurisdiccionales tan slo debieran producir los
efectos prejudiciales o reflejos, pues, tal y como afirma el TC unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para los

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rganos del Estado. No obstante, sentencias del Tribunal Supremo niegan incluso tales efectos entre los rdenes jurisdiccionales
administrativo y social, de un lado, y el civil, de otro.
De la anterior regla general, tan slo se exceptan los pronunciamientos civiles de condena contenidos en las sentencias
penales, siempre y cuando:
1.Se haya acumulado la accin civil al proceso penal.
2.La sentencia no sea absolutoria por falta de prueba.
3.No se haya reservado o renunciado el ejercicio de la accin civil.
4.Tratndose del ejercicio de los derechos de la personalidad (honor, intimidad, imagen), si se ejercita la accin penal, no
se podr posteriormente ejercitar la accin civil. En tales supuestos, la parte dispositiva civil de la sentencia penal produce con
plenitud los efectos materiales de la cosa juzgada. Sin embargo, no los ocasionan las sentencias penales absolutorias, excepto
cuando declaran la inexistencia del hecho, ni los autos de sobreseimiento provisional, ni siquiera los autos de sobreseimiento libre
que, aun cuando generan efectos materiales de cosa juzgada, los han de circunscribir exclusivamente al mbito de la responsabilidad
penal, pero no a los derivados de un acto antijurdico, aunque no sea constitutivo de delito.
B) Resoluciones equivalentes
a) Los laudos arbitrales
El laudo firme produce efectos de cosa juzgada y frente a l slo cabr solicitar la revisin conforme a lo establecido en la
Ley de Enjuiciamiento Civil para las sentencias firmes (43 LA). Su ejecutoriedad la proclama el artculo 517.2.2 LEC y as lo
confirma la jurisprudencia.
b) Los actos de finalizacin del proceso mediante disposicin de la pretensin
Entre los actos de finalizacin del proceso mediante disposicin de la pretensin podemos citar la renuncia a la accin, el
allanamiento, la transaccin y lo convenido en el acto de conciliacin.
c) Los autos definitivos
Los autos definitivos que pongan fin al proceso o resuelvan de manera definitiva la relacin jurdico-material
controvertida (as, por ejemplo, los autos declarativos de la aplicacin de una clusula abusiva).
No constituyen, sin embargo, resoluciones equivalentes los actos administrativos.

2. LA COSA JUZGADA MATERIAL

2.1. LOS EFECTOS POSITIVOS
A) Ejecutoriedad
Son ttulos ejecutivos las Sentencias firmes, los laudos arbitrales y las resoluciones judiciales que aprueben u homologuen
transacciones judiciales o acuerdos logrados en el proceso (art. 517.1.III), y, en cuanto tales, permiten la apertura del proceso de
ejecucin a fin de realizar lo establecido en su parte dispositiva y hacer ejecutar lo juzgado (art. 117.3 CE).
Ahora bien, no todas las sentencias firmes y de fondo permite la apertura del proceso de ejecucin, sino slo las de condena
al cumplimiento de una determinada prestacin, pues las declarativas y las constitutivas no son susceptibles de ejecucin (art. 521.1),
sin perjuicio de la pertinente publicidad e inscripcin en los Registros que, con respecto a las constitutivas, pueda acordar el rgano
jurisdiccional, a fin de garantizar sus efectos erga omnes (521.2 y 522). Este efecto colateral de publicidad tambin se puede obtener en
las sentencias de condena y de cesacin en defensa de intereses colectivos y difusos (art. 221.2).
B) Prejudicialidad
El efecto positivo por excelencia de la cosa juzgada material es el prejudicial lo resuelto con fuerza de cosa juzgada en la
sentencia firme que haya puesto fin a un proceso vincular al tribunal de un proceso posterior, cuando en ste aparezca como
antecedente lgico de lo que sea su objeto, siempre que los litigantes de ambos procesos sean los mismos o la cosa juzgada se
extienda a ellos por disposicin legal (art. 222.4).
a) Elementos de la Sentencia. El fallo y su ratio decidendi
Podemos preguntarnos si este efecto de cosa juzgada lo produce la totalidad de la sentencia o determinados elementos de la
misma:
Respuesta positiva (art. 207.3): las resoluciones firmes pasan en autoridad de cosa juzgada.
Respuesta negativa (art. 222.4): slo el fallo de la Sentencia ocasionara tales efectos prejudiciales
El fallo vincula a todos los tribunales (222.4), cualesquiera que sean los rdenes jurisdiccionales a los que pertenezcan y as
lo confirma asimismo la jurisprudencia.
Junto al fallo, tambin producen tales efectos prejudiciales las declaraciones jurdicas sobre hechos que se erigen en la
causa petendi de la pretensin o ratio dedicendi del fallo, siempre y cuando tales declaraciones jurdicas sean idnticas,
idnticas sean las partes de un proceso ulterior y dicha declaracin se erija en una autntica cuestin prejudicial de la
sentencia en el segundo proceso. Como se puede observar, los efectos prejudiciales se extienden nicamente sobre el objeto
procesal cuando alcanza, mediante la Sentencia, autoridad de cosa juzgada.
Precisamente para prevenir los efectos prejudiciales de la cosa juzgada surgi la doctrina del TS sobre litispendencia
"impropia" (vase Leccin 8, punto 2) que, hoy, carece de virtualidad ante la nueva regulacin de las cuestiones prejudiciales civiles u
homogneas (vase Leccin 9, punto 4).
b) mbito de aplicacin. Los procesos sumarios
A diferencia de los efectos negativos de la cosa juzgada, que, como regla general, no los producen los procesos sumarios (art. 447.24), todas las sentencias, incluso las dictadas en los procesos sumarios, producen sus efectos prejudiciales. En este sentido, el TS
ha afirmado que, aun cuando las Sentencias recadas en los procesos sumarios interdictales o de recuperar la posesin no
produzcan efectos de cosa juzgada, s que ocasionan los prejudiciales relativos a la declaracin de la existencia de un contrato de

169

arrendamiento en dicho proceso sumario con respecto a otro declarativo posterior. Y es que es doctrina pacfica del TC la de que
unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para los rganos del Estado, y ello con independencia de que la sentencia
haya sido dictada en un proceso sumario, especial u ordinario.
2.2. EL EFECTO NEGATIVO O EXCLUYENTE: LOS LMITES SUBJETIVOS Y OBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA
Junto a los efectos positivos, tambin las sentencias firmes y de fondo producen los efectos negativos o excluyentes La cosa
juzgada de las sentencias firmes, sean estimatorias o desestimatorias, excluir, conforme a la ley, un ulterior proceso cuyo
objeto sea idntico al del proceso en que aqulla se produjo (222.1).
Una sentencia, con efectos de cosa juzgada, ocasiona el efecto material consistente en que no se pueda volver a plantear el
mismo objeto procesal en ningn proceso posterior.
El problema interpretativo surge a la hora de determinar cuando el objeto procesal de la Sentencia y el del ulterior proceso es el
mismo o, dicho en otros trminos, cules son los limites subjetivos, objetivos y temporales de la cosa juzgada material. Para ello,
hay que acudir a la doctrina jurisprudencial tres identidades de personas, cosas y acciones.
A) Identidad subjetiva
Para que se produzca este efecto negativo o excluyente, conforme al cual las partes de un proceso no pueden suscitar otro con
el mismo objeto procesal, es necesario, en primer lugar, que exista una identidad entre ellas.
De lo dicho se infiere que el fundamento de esta identidad reside en los derechos fundamentales a la tutela y de defensa , ya
que no se puede extender los efectos de una sentencia a quienes ni siquiera han sido odos en el proceso del que aquella trae causa.
Por parte aqu no cabe entender exclusivamente a las partes formales, sino tambin a las materiales, lo que incluye a los
litisconsortes necesarios y cuasinecesarios.
El precepto tambin extiende los efectos subjetivos de la cosa juzgada a los sujetos, no litigantes, titulares de los derechos
que fundamenten la legitimacin de las partes, es decir, a los consumidores en las acciones en defensa de los intereses colectivos
y difusos que tambin participan, por disposicin legal, de una misma comunidad de suerte.
La norma ampla tambin dichos efectos subjetivos a sus herederos y causahabientes, o, lo que es lo mismo, a los
sucesores procesales de las partes formales, los cuales tampoco pueden ser demandados en un segundo proceso.
B) Identidad objetiva
En el cdigo civil (1221 CC) se proclamaba la exigibilidad de la identidad de las cosas, as como el de la propia jurisprudencia,
que, dentro de la doctrina sobre la triple identidad de la cosa juzgada, inclua este concepto. Sin embargo, y con razn, la LEC (222.3)
lo ignora, pues un mismo bien litigioso u objeto mediato de la pretensin es susceptible de mltiples relaciones jurdicas (as, un
inmueble puede ser objeto de reivindicacin de su propiedad o de la constitucin, modificacin o extincin de sus derechos reales)
que, si son afirmadas por una sentencia, generan cada una de ellas los efectos de la cosa juzgada, por lo que, como regla general,
ms que, de identidad de las cosas, hay que reclamar la identidad de las peticiones y de causas de pedir sobre dichas cosas.
No obstante, si el objeto de un segundo proceso se circunscribiera a la determinacin, caractersticas de la cosa mueble o
superficie del inmueble, que hayan sido delimitados en un proceso anterior, habr de comprobarse la identidad de la cosa o, si se
excluye una partida de una tasacin de costas, tampoco hay identidad objetiva.
C) La identidad de la causa de pedir
Tambin exige la identidad de pretensiones (222.2)
Por pretensin hay que entender sus elementos materiales, que son, de un lado, la peticin u objeto inmediato y, de otro, su causa
de pedir.
Mediante la peticin (petitum) o declaracin de voluntad se solicita del rgano jurisdiccional el reconocimiento de un
derecho, situacin o relacin jurdica, su constitucin, modificacin o extincin o la condena al deudor al cumplimiento de
una prestacin.
La peticin o declaracin de voluntad, si es satisfecha en el fallo de la sentencia, pasa a autoridad de cosa juzgada, bien
haya sido planteada en la demanda, bien en calidad de reconvencin, en el escrito de contestacin , comprendindose
tambin en ella, las peticiones de nulidad del negocio jurdico o la excepcin de compensacin, en la medida en que este
precepto asocia su rgimen legal al de la reconvencin (222.2 en remisin al 408.1 y .2).
Si son aceptadas en los fundamentos jurdicos de la sentencia, tambin se extienden a autoridad de cosa juzgada los
efectos materiales de la cosa juzgada sobre la causa de pedir, tanto de la pretensin, como de la contestacin de la demanda,
debindose entender por tal las defensas o excepciones materiales y no las procesales que, como se ha reiterado, debido a la
circunstancia de que se limitan a denunciar el incumplimiento de los presupuestos procesales, de ser estimadas, originan sentencias
absolutorias en la instancia.
No obstante, no todo fundamento de la pretensin o de su resistencia integra la causa de pedir, y que de ser apreciado en la
sentencia, se erige en objeto de la cosa juzgada, sino tan slo los hechos con significacin jurdica. Es decir, como seala el TS, la
identidad de causa de pedir concurre en aquellos supuestos en que se produce una perfecta igualdad en las circunstancias
determinantes del derecho reclamado y de su exigibilidad, que sirven de fundamento y apoyo a la nueva accin (a la nueva
pretensin). As, no existe identidad de causa de pedir entre la interposicin de una pretensin de resolucin de un contrato y otra
posterior de condena a indemnizacin por enriquecimiento injusto.
El tribunal ha de respetar en la sentencia y no puede modificar la causa de pedir acudiendo a fundamentos de hecho o de
Derecho distintos de los que las partes hayan querido hacer valer (218.2), si bien ha de aplicar el Derecho reclamable al caso, lo
que implica que no pueda el rgano judicial modificar los ttulos jurdicos invocados por las partes (as, si se ha solicitado
nicamente la rescisin de un contrato por incumplimiento, no puede declarar su nulidad), aun cuando sea totalmente dueo,

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dentro de tales lmites, de aplicar las normas sustantivas correspondientes, aun cuando no hayan sido citadas o lo hayan sido
incorrectamente por las partes.
Por tanto, los lmites objetivos de la cosa juzgada se delimitan, de un lado, por las peticiones y, de otro, por los hechos
constitutivos de los ttulos jurdicos que las fundamentan.
2.3. LOS LMITES TEMPORALES DE LA CAUSA PETENDI
El actor tiene la obligacin de reflejar con exhaustividad en su escrito de demanda la totalidad de las causas de pedir o
ttulos jurdicos que fundan su pretensin, todo ello con la sancin procesal de preclusin de su alegacin futura (400). Por este
motivo se dispone, a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, que se considerarn hechos nuevos y distintos, en relacin con
el fundamento de las referidas pretensiones, los posteriores a la completa preclusin de los actos de alegacin en el proceso en
que aqullas se formularen (222.2.II).
As, los efectos materiales de la cosa juzgada, no slo se extienden a los hechos o ttulos jurdicos expresamente alegados en el
escrito de demanda y resueltos en la Sentencia del primer proceso, sino tambin a todos aquellos que, siendo anteriores y
perfectamente conocidos por el demandante, pudieron y debieron ser afirmados en la demanda.
Anteriormente, el TS segua una interpretacin totalmente contraria a la planteada. Sin embargo, en la actualidad, la doctrina
aplicable en este caso es la de que la cosa juzgada se extiende incluso a cuestiones no juzgadas, en cuanto no deducidas
expresamente en el proceso, pero que resultan cubiertas igualmente por la cosa juzgada impidiendo su reproduccin en ulterior
proceso. En base a esta fundamentacin, el actor habr de observar su obligacin de exhaustividad en el planteamiento de la
totalidad de los ttulos jurdicos o causas de pedir que funden su pretensin. Al contrario, los efectos materiales de la cosa juzgada
se extendern necesariamente sobre la totalidad de los hechos y ttulos jurdicos que en el momento de la interposicin de la
demanda eran conocidos por el actor, tanto si los hubiera alegado expresamente, como si hubiera omitido alguno de ellos.
No obstante, de esta regla general, se excluye con razn los nova reperta o, lo que es lo mismo, los hechos posteriores o
desconocidos en el momento preclusivo de aportacin de documentos que pudieran fundar una nueva causa de pedir, ya que,
en tal supuesto, en realidad, nos encontramos ante una nueva pretensin.
2.4. MBITO DE APLICACIN: EXCLUSIN DE LOS PROCESOS SUMARIOS Y LOS ACTOS DE LA
JURISDICCIN VOLUNTARIA
A diferencia de los efectos prejudiciales, las sentencias dictadas en los procesos sumarios no producen los efectos materiales de
la cosa juzgada (447.2 y .3)
No producirn efectos de cosa juzgada las sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobre tutela sumaria de la posesin ni las que decidan sobre la
pretensin de desahucio o recuperacin de finca, rstica o urbana, dada en arrendamiento, por impago de la renta o alquiler o por expiracin legal o
contractual del plazo y, sobre otras pretensiones de tutela que esta Ley califique como sumarias.
Carecern tambin de efectos de cosa juzgada las sentencias que se dicten en los juicios verbales en que se pretenda la efectividad de derechos reales inscritos
frente a quienes se opongan a ellos o perturben su ejercicio, sin disponer de ttulo inscrito.

Por esta razn, y aunque la regla general siga siendo la de que las sentencias dictadas en los procesos sumarios no ocasionan los
efectos materiales de la cosa juzgada, se hace necesario someter a contraste el objeto procesal examinado en la sentencia del
proceso sumario y el deducido en el escrito de demanda del segundo proceso, en orden a comprobar su identidad, pues, si el objeto
fuera el mismo, habr de prosperar la excepcin de cosa juzgada y no, en el supuesto contrario.
De este modo:
Si por las razones que fuera, se hubiera examinado, en el proceso sumario, en toda su plenitud, la relacin jurdico material,
existir cosa juzgada en el declarativo ulterior. Por ejemplo, producen efectos de cosa juzgada las sentencias de desahucio, en cuanto se haya examinado
a fondo, con plenitud, el ttulo arrendaticio o la razn jurdica invocada como justificante de la ocupacin.

Tambin sucedern tales efectos si ambos objetos litigiosos (el del proceso sumario y el del declarativo) fueran idnticos.
La cosa juzgada se extiende, no slo a las excepciones planteadas en el juicio ejecutivo, sino tambin a todas las que pudieron y
debieron plantearse o, como afirma el TS, a todas las cuestiones con posibilidad de planteamiento en el juicio ejecutivo, con
independencia de que hayan sido o no suscitadas.
Adems de las Sentencias recadas en los procesos sumarios, el artculo 447.4 LEC tambin niega los referidos efectos materiales
a las que, en casos determinados, las leyes nieguen esos efectos, lo que sucede en las sentencias declarativas de particin judicial
de herencia, y, en general, ante todos los actos de la jurisdiccin voluntaria.
2.5. TRATAMIENTO PROCESAL DE LA COSA JUZGADA
El tratamiento procesal de la cosa juzgada es distinto, segn se trate de los efectos positivos o prejudiciales, de los efectos negativos
o excluyentes:
Efectos positivos o prejudiciales: Una vez constatada la prejudicialidad de una sentencia con respecto al objeto procesal de
un segundo proceso, se dispone que no por esta causa se sobreseer el proceso (421.1.II), debiendo dicha primera sentencia ser
tomada en consideracin por el tribunal, a travs del rgimen de las cuestiones prejudiciales (arts. 40-43) a la hora de citar la sentencia en
el segundo proceso.
Efectos materiales negativos o excluyentes: La existencia de cosa juzgada puede ser denunciada por el demandado en su
escrito de contestacin a la demanda y dilucidada en la comparecencia previa o ser examinada de oficio por el propio
tribunal en la mencionada audiencia preliminar.
Por lo dems, la litispendencia participa de la misma naturaleza que la cosa juzgada. Por ello nos remitimos al tratamiento de aquel
presupuesto procesal que aqu reputamos tambin enteramente aplicable.

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