LA NOVACION

Consideraciones Generales.La obligacin jurdica en Derecho es el vnculo jurdico mediante el cual dos
partes (acreedora y deudora) quedan ligadas, debiendo la parte deudora cumplir
con una prestacin objeto de la obligacin. Dicha prestacin puede consistir en
dar, hacer o no hacer, teniendo que ser en los dos primeros casos posible, lcita y
dentro del comercio. Los sujetos obligados, al igual que el objeto de la obligacin,
debern estar determinados o ser determinables.
El efecto principal de la obligacin es colocar al deudor en la necesidad de
cumplir con la prestacin debida y en otorgar al acreedor los medios legales para
procurar que el deudor lo haga, esto es, promover una demanda judicial.
El vnculo obligacional que nace en los derechos personales entre un
deudor y un acreedor comprometido al cumplimiento de una prestacin, es
temporal, y su modo natural de extincin es el pago o sea cumplir con el objeto de
la prestacin, ya sea de dar, de hacer o de no hacer. Sin embargo, existen otros
medios por los que ese vnculo jurdico puede disolverse.
Los modos de extincin de las obligaciones son los hechos en virtud de los
cuales la obligacin deja de existir. En general, sin perjuicio de lo que pueda
establecer cada legislacin en particular, son los siguientes: Compensacin,
confusin, dacin en pago, novacin y pago (Estos cinco se refieren a hechos que
satisfacen al acreedor en sus derechos); sin embargo, tambin se debe mencionar
como modos de extincin de las obligaciones a la condonacin, imposibilidad
sobreviniente de ejecucin, imprevisin contractual, muerte del deudor del
acreedor, prdida de la cosa debida, prescripcin extintiva y vencimiento del plazo
extintivo (Estos ltimos estn referidos a hechos que hacer perder sus derechos al
acreedor). Finalmente, existen tambin los hechos que destruyen la fuente de la
obligacin y que estn constitudos por la declaracin de nulidad de rescisin, la
resciliacin y la revocacin.
La novacin es un medio de extincin de las obligaciones que puede tener
su origen tanto en la voluntad de las partes como en la Ley. Por medio de la
novacin se extingue una obligacin pero al mismo tiempo se crea otra nueva y
diferente. Esta es la caracterstica distintiva de la novacin que la particulariza
respecto de otros medios extintivos de las obligaciones cuya nica finalidad es la
de extinguir una obligacin. Debe quedar muy claro que la novacin no tiene por
objeto dar por extinguida una obligacin considerndola cumplida pues justamente
procede cuando la obligacin que se desea extinguir es una respecto de la cual
las partes no tienen un verdadero animus solvendi en los trminos en que

inicialmente haba sido contrada. Lo que las partes quieren es extinguir la relacin
obligatoria pero cambindola por otra (novndola).
Tambin debe quedar establecido que una novacin nunca podra implicar
la coexistencia de la obligacin anterior y de la nueva. El nacimiento de la nueva
obligacin importar ineludiblemente la extincin de la anterior.
Respecto a la naturaleza jurdica de la novacin debe decirse que a pesar
de su antigedad como institucin del Derecho de Obligaciones an existen
posiciones doctrinarias diametralmente opuestas su estudio suscita mucho
inters. La novacin significa un contrato extintivo de obligaciones.
Concepto y requisitos.La novacin es una de las vas extintivas de las obligaciones que se
encuentra regulada en la Seccin Segunda del Libro VI del Cdigo Civil de 1,984.
Por la satisfaccin del inters patrimonial del acreedor, la novacin constituye un
medio satisfactorio ya que el inters del accipiens se satisface mediante el
cumplimiento de una obligacin nueva y distinta a la originalmente pactada. De
acuerdo con sus efectos esta figura jurdica no slo es un medio extintivo de las
obligaciones ya que en cualquiera de sus modalidades implica la creacin de una
obligacin nueva que sustituye a otra preexistente. En este sentido la novacin
resulta siendo al mismo tiempo medio extintivo y fuente creadora de obligaciones.
Para que se configure la novacin se exige la presencia de los siguientes
requisitos:
Preexistencia de una obligacin vlida: La novacin exige para su validez la
existencia previa de una obligacin cuyo cumplimiento se halle an pendiente. La
imposibilidad de ejecucin del objeto de la relacin obligatoria determina su
extincin. En tal sentido, no podra pactarse novacin alguna, ya que no habra
obligacin preexistente que sustituir (aquella estara extinguida ante la
imposibilidad de su cumplimiento).
Creacin de una nueva obligacin: Slo un cambio sustancial en la primera
obligacin produce novacin. Este cambio se produce cuando los contratantes de
mutuo acuerdo convienen en modificar algunos de los elementos constitutivos de
la relacin obligatoria, suprimir la condicin a que se hallaba sujeta la obligacin
primigenia o, por el contrario, sujetar la obligacin originalmente pura, a una
condicin.
Animus novandi voluntad de novar: Esta figura requiere del mutuo acuerdo
entre acreedor y deudor y la intencin de novar debe establecerse claramente
pues de lo contrario se entender que no hay novacin y, por tanto, coexistirn

dos obligaciones (la obligacin primigenia y la nueva), estando el deudor obligado

a efectuar el pago de ambas. Este es el riesgo que asume el deudor que no
exprese con claridad la intencin de novar una obligacin; sin embargo, esto no
significa que los declarantes deben declarar expresamente su intencin de novar
la obligacin pero s deben hacerla indubitable, as lo ha previsto el artculo 1277
del Cdigo Civil cuando seala que para que exista novacin es preciso que la
voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva obligacin, o que la
existencia de la anterior sea incompatible con la nueva.
Novacin objetiva.La novacin objetiva se encuentra regulada en el artculo 1278 del Cdigo
Civil y es aquella que opera a travs de un cambio en el objeto o la causa de la
obligacin. Se genera cuando la prestacin debida o el ttulo que da origen a la
obligacin, se sustituyen por otros. En otras palabras, la novacin objetiva a que
se refiere el mencionado numeral del Cdigo Civil se configura cuando el acreedor
y el deudor sustituyen la obligacin primitiva por una nueva relacin obligatoria, en
la que aparecen las mismas partes obligadas al cumplimiento de una prestacin
distinta en virtud de un ttulo diferente. Existen dos clases de novacin objetiva:
Novacin objetiva por cambio de prestacin y novacin objetiva por cambio de
ttulo causa fuente.
Novacin subjetiva por cambio de acreedor.La novacin subjetiva opera mediante un cambio en los sujetos de la
relacin obligatoria. Hay novacin subjetiva cuando la obligacin primitiva se
sustituye por una relacin obligatoria distinta, en la que aparece un nuevo
acreedor o un nuevo deudor. En el caso de la novacin subjetiva por cambio de
acreedor se encuentra regulada en el artculo 1280 del Cdigo Civil y se produce
mediante la creacin de una nueva obligacin con distinto acreedor que extingue y
sustituye a una relacin obligatoria preexistente.
Para que opere novacin por cambio de acreedor se requiere, en
consecuencia, del consentimiento de tres partes: del acreedor originario, del nuevo
acreedor y del deudor (quien va a ser el mismo en la relacin jurdica antes y
despus de producido el cambio del acreedor).
La novacin por cambio de acreedor supone que el antiguo acreedor
renuncia a su crdito, que el deudor contrae una nueva deuda; y que el nuevo
acreedor adquiere un crdito, ya que es imposible prescindir del asentimiento de
uno de ellos.

Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin.La novacin subjetiva por cambio de deudor se puede dar bajo dos formas:
por delegacin y por expromisin. En la primera forma el cambio de deudor exije la
voluntad de novar de tres partes, esto es, del acreedor, del deudor primigenio y del
nuevo deudor. El artculo 1281 del Cdigo Civil regula la novacin subjetiva por
cambio de deudor en la modalidad de delegacin cuyo esquema es similar al de la
novacin por cambio de acreedor. Una segunda obligacin sustituye a una
primera. Esta segunda obligacin tiene la misma prestacin, mas un tercero entra
en reemplazo de uno de los sujetos de la relacin obligatoria original; en este
caso, el tercero, por acuerdo con el deudor lo sustituye.
Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin:
La expromisin es la segunda forma de novacin subjetiva por cambio de
deudor y se encuentra regulada en el artculo 1282 del Cdigo Civil. La novacin
subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin es aquella en
virtud de la cual, tras un acuerdo novatorio entre el acreedor de la relacin
obligacional y un tercero ajeno a ella, este tercero se convierte en deudor de la
nueva obligacin (por lo general, con idntico objeto que aqul que tena la
obligacin extinguida); y que no es necesario consultar el parecer o la voluntad del
deudor de la obligacin que se extingue, pues ello no slo sera irrelevante, sino
podra configurar un caso de novacin por delegacin.
Para entender cabalmente esta figura es necesario tener en cuenta la
estipulacin contenida en el artculo 1222 del Cdigo Civil as mismo que si bien
es cierto el pago es efectuado generalmente el deudor, es posible que lo realice
persona distinta como un tercero interesado en el cumplimiento de la obligacin.
En este orden de ideas un tercero puede interferir en la relacin obligatoria y
extinguirla para luego cobrarle al deudor todo aquello en cuanto le hubiese sido til
el pago.
As como un tercero puede extinguir una obligacin de la que no forma
parte, pagndola sin autorizacin del deudor, el tercero tambin puede ponerse de
acuerdo con el acreedor y extinguir una obligacin no pagndola, sino
sustituyndola por otra en la que ese tercero sea el deudor. Ante esto ltimo
estaremos en presencia de una novacin subjetiva por expromisin.
Novacin mixta.- Este tipo de novacin es aquel que se configura siendo a la vez
objetiva y subjetiva.

Intransmisibilidad de las garantas a la nueva obligacin.La intransmisibilidad de las garantas a la nueva obligacin se encuentra
regulada en el primer pargrafo del artculo 1283 del Cdigo Civil, el mismo que
establece que, salvo pacto en contrario, no se transmiten a la nueva obligacin las
garantas de la obligacin primitiva. Resulta claro que si por la novacin se
extingue la obligacin primigenia es coherente que dicha extincin determine la de
sus accesorios.
El principio contenido en el primer prrafo del mencionado artculo resulta
lgico como regla general, sin embargo este principio no es absoluto. El cdigo
civil peruano ha previsto doce supuestos figuras jurdicas distintas:
-Novacin objetiva con garanta real otorgada por el propio deudor
-Novacin objetiva con garanta real otorgada por un tercero
-Novacin objetiva con garanta personal otorgada por un tercero
-Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta real otorgada por el
propio deudor
-Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta real otorgada por un
tercero
-Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta personal otorgada por
un tercero
-Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin con
garanta real otorgada por el propio deudor
-Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin con
garanta real otorgada por un tercero
-Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin con
garanta personal otorgada por un tercero
-Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin con
garanta real otorgada por el propio deudor
-Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin con
garanta real otorgada por un tercero
-Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin con
garanta personal otorgada por un tercero

Novacin de obligacin simple por otra con condicin suspensiva.Segn lo establecido en el artculo 1284 del Cdigo Civil Peruano cuando
una obligacin pura y simple se sustituye por otra sujeta a condicin suspensiva,
se configura un supuesto de novacin objetiva. No obstante, el efecto extintivocreador de obligaciones de dicha novacin no se verifica en tanto la condicin no
se cumpla, ya que esta ltima afecta tambin a la novacin. Esta norma contempla
los siguientes supuestos: Novacin de una obligacin pura por otra sujeta a
condicin suspensiva y novacin de una obligacin sujeta a condicin suspensiva
por otra pura y simple.
Novacin de obligacin con condicin resolutoria.Los casos de novacin de obligaciones sujetas a condicin resolutoria se
rigen por el artculo 1285 del Cdigo Civil. Se presentan los siguientes supuestos:
Novacin de obligacin pura por otra sujeta a condicin resolutoria y novacin de
obligacin sujeta a condicin resolutoria por otra pura y simple. En el primer caso,
la sustitucin de una obligacin pura y simple por otra sujeta a condicin
resolutoria produce consecuencias novatorias, salvo estipulacin distinta de los
contratantes. En el segundo caso, la sustitucin de una obligacin pura y simple
por otra sujeta a condicin resolutoria, o a la inversa, no produce consecuencias
novatorias en los casos siguientes:
-

Cuando la condicin resolutoria es ilcita (Segundo prrafo del artculo 171

del Cdigo Civil)

Cuando la condicin resolutoria es fsica jurdicamente imposible

(Segundo prrafo del artculo 171 del Cdigo Civil)

Cuando la condicin resolutoria, a pesar de verificarse, no se considera

cumplida (Artculo 176 del Cdigo Civil)

Cuando la condicin resolutoria se cumple slo en parte, salvo pacto en

contrario (Artculo 174, segundo prrafo, del Cdigo Civil).

Novacin de obligacin nula anulable.Estando a lo establecido en el artculo 1286 del Cdigo Civil Peruano de
1,984 (que se ocupa de la nulidad y la anulabilidad de la obligacin primitiva en la
novacin) una obligacin nula equivale a una que nunca surgi para el derecho y
por lo tanto a la imposibilidad de origen de que surtiera efecto alguno. En tal
sentido, una obligacin nula, vale decir que nunca ha surgido para el derecho, no
podra ser variada por otra nueva que la sustituya. La obligacin nueva, de
crearse, no tendra como finalidad sustituir a la anterior, por la sencilla razn de

que no habra nada que sustituir. No obstante lo expuesto debe tenerse en cuenta
que la doctrina no es unnime al respecto puesto que hay autores que consideran
que s cabe la posibilidad de novar una obligacin nula.
Respecto de las obligaciones anulables el mismo artculo del Cdigo Civil,
en su segundo prrafo, establece que si la obligacin primitiva fuera anulable, la
novacin tiene validez si el deudor, conociendo del vicio, asume la nueva
obligacin. Debe tenerse en cuenta que una obligacin anulable no es nula, sino
vlida, y que slo sera nula en el supuesto en que se recurriera a los tribunales
para tal efecto y se anulara, es decir se declarara nula, declaracin que de
acuerdo con lo establecido en el artculo 222 del Cdigo Civil Peruano, se retrotrae
al momento de su celebracin, lo que equivale a considerar que siempre fue nula.
El eventual carcter aleatorio de la novacin de una obligacin anulable
depender de si se trata de una novacin objetiva subjetiva. En el caso de la
novacin objetiva, al ser las mismas partes las que han creado la obligacin
primigenia y han recurrido a novarla, se producira un supuesto de confirmacin
del acto anulable, razn por la cual el acto novatorio no tendra rasgos de
aleatoriedad.
Distinto sera el caso de una novacin subjetiva por cambio de acreedor o
de deudor, en la medida en que la parte de la obligacin originaria que tena
derecho a anular el acto no participe de la creacin de la nueva obligacin. Este
supuesto no podra presentarse en el caso de la novacin subjetiva por cambio de
acreedor ya que en ella se requiere, adems del acuerdo entre el acreedor que se
sustituye y el sustitudo, el asentimiento del deudor; as como tampoco en la
novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin, la
misma que exige, adems del acuerdo entre el deudor que se sustituye y el
sustitudo, el asentimiento del acreedor.
En cambio, s se podra presentar en el supuesto de la novacin subjetiva
por cambio de deudor en la modalidad de expromisin, la misma que, como
sabemos, puede efectuarse no slo con desconocimiento del deudor primitivo sino
tambin contra su voluntad.
Nulidad anulacin de la nueva obligacin (consecuencias) .El artculo 1287 del Cdigo Civil Peruano ha previsto la posibilidad de que la
obligacin primitiva reviva, siempre que haya constitudo una obligacin vlida y
que se le novara por una obligacin que adoleciera de vicio de nulidad absoluta.
Estrictamente hablando no se produce una situacin como la que se describe en
el texto del mencionado artculo 1287 pues la obligacin primigenia no revive
sino que debe entenderse que realmente nunca muri ya que la segunda

obligacin, al ser nula, no fue capaz de matarla y de operar una novacin, razn
por la cual el empleo del trmino revive podra prestarse a confusiones.
Felipe Osterlinng y Mario Castillo Freyre en su obra Compendio de
Derecho de las Obligaciones sealan que se debe precisar que la palabra revive
empleada por el Cdigo Civil es una de uso comn, mas no tcnico, razn por la
cual sugieren usar la expresin seguir surtiendo sus efectos, pues de ello se
trata justamente el problema.
Si la segunda obligacin fuese anulable, s habra operado novacin, ya que
la obligacin anulable no es nula, sino actualmente vlida y slo sufre de una
invalidez pendiente. Lo que ocurre es que dicha segunda obligacin, anulable, sea
declarada nula. Ante tal supuesto, al ya no existir para el Derecho ninguna
segunda obligacin, es que la Ley determina que la primigenia obligacin revive.
En este caso, s estara bien empleado el trmino revive (aunque no es una
expresin propia del Derecho de Obligaciones), ya que al ser inicialmente vlida,
la obligacin anulable en un momento mat a la obligacin primigenia, la que
revivir si es que la segunda obligacin es anulada judicialmente.
Novacin legal.Las obligaciones pueden nacer de la voluntad de la ley y en este ltimo
caso existen numerosos preceptos que generan relaciones obligacionales al
margen de la voluntad y que incorporan, sin duda, casos de novacin legal que
operan de pleno derecho o en virtud de resolucin judicial.
No obstante la doctrina omite tratar ampliamente respecto a la novacin
legal debido aparentemente a la ausencia de animus novandi considerado como
uno de los requisitos de toda novacin. Sin embargo, la presencia del animus
novandi no se desprende del artculo 1277 del Cdigo Civil Peruano. La mayora
de efectos de la novacin voluntaria se generan por igual en la novacin legal;
pero uno de ellos no se produce. Se trata de la extincin de las garantas
correspondientes a la obligacin original, lo que equivale a decir que,
contrariamente a lo dispuesto por el artculo 1283 del Cdigo Civil, en la novacin
legal s se transmiten a la nueva obligacin las garantas de la obligacin
extinguida.
Novacin aplicada a los contratos bancarios (refinanciacin de deudas)
La novacin aplicada a los contratos bancarios se puede analizar en base a
las diferentes operaciones que los bancos realizan con sus clientes,
especialmente las de prstamos personales hipotecarios.

En primer lugar, una de las operaciones ms comunes que se realiza en los

bancos dedicados a otorgar masivamente prstamos personales o de consumo
est constituida por la refinanciacin de crditos, entendida como la operacin
que consiste bsicamente en cancelar un prstamo de dinero por otro. Por lo
general esto es llevado a cabo con el fin de la obtencin de mejores trminos,
tales como una menor tasa de inters o un mejor plan de pagos. La refinanciacin
de crditos suele darse en aquellas situaciones donde alguna circunstancia nos
impide que podamos cumplir con el reembolso de los prstamos que hemos
pedido; sin embargo tambin puede operar en circunstancias como la que se
describe a continuacin:
Ejemplo: Una persona x que se encuentra pagando dos prstamos personales a
quien le surge un imprevisto y necesita urgentemente cincuenta mil soles para
pagar una intervencin quirrgica, necesita la refinanciacin de sus prstamos en
una sola cuota y adems que se le otorgue ese dinero como capital adicional. La
refinanciacin de sus prstamos le permitir en primer lugar unificar sus adeudos
traduciendo sus deudas a corto plazo en una nica cuota a largo plazo. La
refinanciacin en estos trminos se produce a largo plazo, la cuota mensual es
menor pero se paga por mucho ms tiempo. Muchos bancos se dedican de
manera exclusiva a la refinanciacin de deudas
De otro lado, con ocasin de las rebajas de los tipos de inters en los
crditos hipotecarios los bancos anuncian nuevas condiciones para el
otorgamiento de dichos crditos, las mismas que deben reflejar la baja en el precio
del dinero (inters bancario); sin embargo, los deudores hipotecarios obligados
con el banco con motivo de contratos anteriores no resultan beneficiados con las
nuevas tasas de inters. En esta situacin los deudores hipotecarios tienen dos
opciones: resignarse intentar mejorar las condiciones de su prstamo. Si se
decide por esta ltima posibilidad deber negociar con la entidad financiera lo que
se denomina como una novacin cambio de condiciones del crdito en una
misma entidad. La novacin se produce entonces cuando una hipoteca YA
EXISTE pero se necesita hacer reajustes en las condiciones de la misma.
Una hipoteca es un prstamo con una duracin tan larga que resulta lgico
pensar en la posibilidad de modificar la hipoteca en algn momento por cambios
en nuestras circunstancias personales o en el mercado. En este sentido, puede
que los clientes necesiten o consideren conveniente que se les aplique ciertos
reajustes a las condiciones de su prstamo. Aparece entonces el concepto de
novacin hipotecaria.
Tanto la novacin como la subrogacin son dos operaciones normalmente
relacionadas con un prstamo hipotecario. En el caso de la novacin, conocemos

que es la modificacin de una obligacin por otra posterior que extingue o modifica
a la primera, la novacin hipotecaria es una operacin que modifica condiciones
de un prstamo hipotecario, siempre con acuerdo de las partes. Este tipo de
contrato generalmente se produce cuando somos deudores de un prstamo
hipotecario que posee condiciones desfavorables comparndolo con el mercado.
Ante ello se puede renegociar las condiciones frente al banco.
A travs de la novacin se pueden realizar los siguientes cambios:
-

Modificacin del tipo de inters (Cuando el tipo de inters resulta siendo

muy alto en relacin a los que ofrecen otras entidades y hay un acuerdo
con el Banco para revisarlo)

Realizar ampliaciones de capital (Cuando se necesite dinero para rehabilitar

o modificar la vivienda se podra solicitar la ampliacin de la hipoteca a fin
de obtener esos recursos)

Implementar reducciones o ampliaciones en el plazo de amortizacin (En el

caso que el plazo de la hipoteca sea de quince aos y ante una nueva
situacin el deudor hipotecario tenga una serie de nuevos gastos que
afrontar y que le impidan hacer frente a la totalidad de los pagos. Una
solucin sera la de incrementar el plazo de la hipoteca a treinta aos para
reducir las cuotas mensuales).

En la novacin estamos hablando de modificaciones de las condiciones del

prstamo hipotecario negociadas con la institucin bancaria. Si no se llega a un
acuerdo el cliente puede optar por la subrogacin hipotecaria que es una
operacin de cambio de nuestra hipoteca desde una entidad financiera a otra, es
decir que el prstamo se traslada a otra entidad financiera que mejora las
condiciones para el deudor. Lgicamente, esto se hace con el objeto de obtener
una disminucin en el tipo de inters. No obstante, otra forma de realizar una
subrogacin es vendiendo la propiedad, donde el comprador se subrogue en la
hipoteca ya existente.
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