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FUNDAMENTO Y LA NATURALEZA
AMBIGUA DEL CONCEPTO DE
DERECHOS HUMANOS
1. Algunas precisiones en torno al concepto y fundamento de
los Derechos Humanos
Los Derechos Humanos es uno de los conceptos ms utilizados y,
actualmente, al parecer de carcter insoslayable en el actuar poltico
y jurdico de las democracias modernas. La expresin Derechos
Humanos apareci por primera vez en el derecho internacional, en
el artculo 68 de la Carta de las Naciones Unidas, que autoriza al Consejo Econmico y Social de la ONU a establecer comisiones para la
promocin de los Derechos Humanos. Con el fin de la Segunda Guerra
Mundial, pero sobre todo desde que las Naciones Unidas aprobaron la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos el 10 de diciembre
de 1948, se generaron documentos que significaron un ideal comn
por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos ha inspirado a un gran nmero de instrumentos internacionales de Derechos Humanos, que constituyen un sistema amplio de tratados de obligatoriedad jurdica
para los Estados parte en el reconocimiento, promocin y proteccin
de los Derechos Humanos3.
No existe debate poltico, ni discusin social, en el que, por una u
otra razn, los Derechos Humanos no sea protagonistas. Ello, como
suele ser comn con el uso y hasta el abuso de los conceptos, ha pro-
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Desde la idea Ilustrada de Kant de un Estado Cosmopolita hasta la teora de John Rawls sobre un nuevo Derecho de Gentes, la aspiracin de tener
unos criterios de gobierno compartido a nivel internacional, se pueden hoy hacer
recaer en el reconocimiento y respeto de los Derechos Humanos, segn la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 y su sentido de constituir al
menos una moralidad entre las naciones. Para una comparacin de las ideas
kantianas y las rawlsianas, vid; ANSUTEGUI ROIG, F. J., Kant, Rawls y la
moralidad del orden internacional, Revista de Ciencias Sociales (John Rawls.
Estudios en su memoria), N. 47, 2002 (Universidad de Valparaso, Chile). pp. 593631; LLANO ALONSO, F. H., El humanismo cosmopolita de Immanuel Kant,
Madrid, Dykinson-Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas,
2002, pp. 153-185.
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Vid; DONNELY, J., Derechos humanos universales: Teora y prctica,
Mxico D.F., Ed. Gernika, 2. Edicin, 1998, pp. 31-32. Trad. Ana Isabel Stelino.
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DIETERLEN, P., Los derechos humanos en el mbito de las teoras de
la justicia distributiva, en, ORC GNDARA, L./MARTNEZ BULL-GOYRI,
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que, seguramente hoy, no puede ya negarse que, aunque sea con singularidades y a travs de unas tcnicas jurdicas ms o menos directas,
hay ciertos derechos fundamentales que despliegan sus efectos en esas
relaciones privadas; pinsese en el derecho al honor, a la intimidad y
a la propia imagen, en los derechos del mbito laboral, en el derecho
de asociacin, etc. Este crecimiento en el objeto de los derechos fundamentales se explica, en buena medida, por la fuerza expansiva que
han adquirido como categoras jurdicas que sustentan la esencia
misma del sistema democrtico y del ordenamiento jurdico en su
conjunto21. La ideologa de los Derechos Humanos constituye, por otro
ficamente, vid; GUTIRREZ GUTIRREZ, I., Criterios de eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, Teora y Realidad
Constitucional, N 3, 1999.
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En Mxico, una decisin precursora hacia la incidencia de la eficacia de
los derechos fundamentales entre particulares, fue el conocido, Amparo en
Revisin, 2/2000. En efecto, a propsito de la conculcacin del derecho a la
privacidad de las comunicaciones prevista por el artculo 16 de la constitucin
mexicana, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, nuestro TC, interpret si
esta afectacin por particulares tambin es motivo de ilicitud constitucional.
Para ello, se propuso identificar si la constitucin mexicana tena principios
universales, es decir, obligaciones de derechos fundamentales dirigidos tanto al
Estado como a los particulares. En su resolucin, aunque no define lo que
entendera como principios universales, s esclarece sobre el sentido normativo
del contenido constitucional y da ejemplos de obligaciones de los particulares
correlativas a derechos fundamentales; la prohibicin de la esclavitud (art. 2
Constitucin); el deber de los padres de preservar la salud de sus hijos (art. 4);
la obligacin de respetar la propiedad privada (art. 27); el deber de los padres
para hacer que sus hijos o pupilos a su cargo tengan la educacin bsica y el
deber de los gobernados de contribuir al gasto pblico (art. 31). Vid; Semanario
judicial de la federacin y su gaceta, T. XII, diciembre de 2000, tesis: 2.,
CLX/2000 (Tesis aislada. Materia Constitucional. Novena poca. Segunda Sala,
p. 428). Tambin, vid; GONZLEZ MARTN, N./CHVEZ SNCHEZ, O., Dos
temas torales para los derechos humanos: Acciones positivas y justiciabilidad
de los derechos sociales, Mxico D.F., Edicin Comisin Nacional de los Derechos Humanos, 1. Edicin, 2008, pp. 132-133. Otro criterio de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin en la que sostuvo la posibilidad de que ciertos
derechos fundamentales, por su estructura y contenido, se configuren como
lmites no solo frente al poder pblico sino tambin como lmites al actuar de
los particulares, lo encontramos en la Tesis aislada CLI/2011. Derechos Funda-
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lado, una concepcin del Derecho que inspira una sociedad poltica de
tipo personalista y, por otro, una concepcin de Estado instrumentalista que, organizada en un sistema o rgimen poltico democrtico,
asegura y otorga efectividad social a tales derechos22. Por eso, Bidart
Campos ha sealado que: la doctrina de los Derechos Humanos circu-
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men y de la decadencia de su ordenamiento jurdico27. Se puede sostener sin exagerar, por lo tanto, que una institucin, un modo de actuar
o una institucin social que vulnere los Derechos Humanos est inmediatamente deslegitimada por ello. En este sentido, la idea de los Derechos Humanos ya es actualmente vlida a nivel mundial. Es decir,
quien admite que una institucin, un modo de actuar o una situacin
social vulnera los Derechos Humanos de los afectados y la vez mantiene que esta institucin, la manera de actuar o circunstancias son
correctas, se enreda en una contradiccin inaceptable e intolerable.
Esta tendencia al reconocimiento y aceptacin mundial de los Derechos Humanos como criterios de legitimacin del actuar poltico y
como idea poltica fundamental por excelencia, describen la nueva
situacin poltica en la que nos encontramos actualmente28.
As pues, los Derechos Humanos se conciben con el deber de tener
una eficacia en todo el mbito de la actividad y la experiencia humana
y, en la actualidad, son el tema de investigacin y anlisis de distintos
espacios acadmicos. Se trata de un concepto de trascendencia e implicaciones universales e interdisciplinares. Este factor obstaculiza el
trabajo de encontrar una definicin que lograra proyectar un alcance
plenamente consensuado dentro de la comunidad cientfica dedicada al desarrollo de su concepto29. Asimismo, tiene implicaciones sig27
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NOGUEIRA ALCAL, H., Teora y dogmtica de los derechos fundamentales, Mxico D.F., Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, 1. edicin,
2003, p. 10.
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Vid; AGUILERA PORTALES, R., Universalidad de los derechos humanos
y crtica de las teoras de la naturaleza, Universitas. Revista de Filosofa, Derecho
y Poltica, N. 5, 2007, pp. 47-75.
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operatividad terica y de aplicacin jurdica prctica, en la que interfiere la supuesta analoga entre el concepto y las figuras jurdicas afines
(derechos subjetivos, derechos fundamentales) que dificultan la aplicabilidad de esa expresin. Precisamente, las preguntas acerca de qu son
los Derechos Humanos y cul es su fundamento, adems que como
hemos sealado estn estrechamente vinculados, dividen las opiniones
de los especialistas, puesto que, diversas fundamentaciones de los derechos conducen inevitablemente a distintos conceptos.
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Vid; ATIENZA, M., Derechos naturales o derechos humanos; un problema semntico, en, AA.VV., Poltica y derechos humanos, Valencia, Fernando
Torres Editor, 1976, pp. 25 y ss.
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a una apelacin a determinados valores, que no se pueden entender completamente en el marco de la realidad, y que estn sujetos a otro tipo de condiciones para la realizacin de tales fines o
valores38.
Estos tres intentos definitorios ponen de manifiesto la vaguedad
semntica y la consiguiente indeterminacin conceptual que resulta
de la expresin Derechos Humanos, y que en buena medida otros
lxicos tales como Derechos Fundamentales que han tratado de
concretar el trmino anterior, tambin arrastran.
Todas las citas estn sacadas de, PREZ LUO, A. E., Derechos humanos,
Estado de derecho y constitucin, Madrid, Ed. Tecnos, 6. Edicin, 1999, p. 25.
Del mismo autor, tambin, vid; Delimitacin conceptual de los derechos humanos, en, AA.VV., Los derechos humanos, significacin, estatuto jurdico y sistema, Sevilla, Ediciones de la Universidad de Sevilla, 1979, pp. 14-15.
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La doctrina francesa sigue inclinndose por la denominacin de libertades pblicas, al considerar que los derechos protegidos no son sino manifestaciones de un nico valor, la libertad, respetada por los poderes pblicos en rgimen de igualdad. Olivier Jounjoan, se refiere a la herencia francesa de Rousseau
para entender esta composicin entre libertad e igualdad en la denominacin de
los derechos como libertades pblicas. Vid; JOUNJOAN, Olivier, Sur
luniversalit de la loi. Hobbes, Kant, Schmitt: autour de Rousseau, en, KOUBI,
G./JOUNJOAN, O., Sujets et Objets Universels en Droit, Strasbourg, Presses Universitaires de Strasbourg, 2007, pp. 103-126.
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No existe un acuerdo unnime en cuanto a la denominacin Derechos
Humanos, cada autor sostiene sus argumentos a favor de la expresin que
defiende. Por ejemplo, el Prof. Haba distingue entre las esferas de Derechos
Humanos, derechos fundamentales y libertades pblicas, conviniendo a la
primera categora una entidad axiolgica, la cual sirve de base para la formulacin positiva de textos legales. Esta formulacin constituye los derechos fundamentales, esto es, continentes de un carcter jurdico y ya no valorativo. La
ltima categora la reserva para las esferas de libertades fctica, es decir, la
manifestacin real de lo preceptuado jurdicamente. Vid; HABA MLLER, P.,
Derechos humanos, libertades Individuales y racionalidad jurdica. Algunas
observaciones de orden metodolgico, Revista de Ciencias Jurdicas (San Jos
de Costa Rica), N 31, septiembre-diciembre 1997, pp. 167 y ss.
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cisin conceptual de los Derechos Humanos, la an insuficiente elaboracin doctrinal acerca de los mismos, en razn de los numerosos
mbitos y aspectos que son susceptibles de abarcarse desde ellos. De
ah la importancia que encierra la participacin por parte de todos,
especialistas y no especialistas, en la bsqueda de nuevos horizontes
y nuevas referencias.
En definitiva, lo que s parece claro es que, por una parte, la existencia de las causas de indeterminacin conceptual descritas contribuyen a la divergencia entre los diversos autores acerca del alcance y
significado que debe darse a los Derechos Humanos, segn sus diversas acepciones o trminos empleados para designarlos. Y, por otra
parte, cuando hablamos sobre Derechos Humanos, no hay duda de
que nos referimos a algo importante y valioso, por lo que para saber
qu son los Derechos Humanos no podemos basarnos en las definiciones vagas sobre su contenido, como las que anteriormente se han
mencionado. Segn Lus Prieto Sanchs, la vaguedad del concepto de
Derechos Humanos se debe a una caracterstica de la funcin histrica utpica o emancipadora que tales derechos felizmente han cumplido. En su opinin, aunque: la vaguedad que rodea al concepto de
Derechos Humanos puede ser consecuencia de un cierto abuso lingstico, pero representa tambin una caracterstica de la funcin histrica que ha desempeado como traduccin jurdica de las exigencias
morales ms importantes que en cada momento han pretendido erigirse en criterio fundamental para medir la legitimidad de un modelo
poltico y, por tanto, para justificar la obediencia a sus normas. Por
eso, decidir qu rasgos debe tener una pretensin para hacerse merecedora del calificativo de derecho humano fundamental o, en suma,
determinar el contenido de los derechos, no es un problema terico o
conceptual, sino ideolgico o de fundamentacin43.
En todo caso, a partir de constatar la vaguedad semntica de la que
adolecen los Derechos Humanos y el consiguiente carcter inestable,
voluble y plural, con el que nos encontramos desde el punto de vista
semntico-conceptual, en virtud de las coordenadas espacio-tiempo en
que nos situemos, nuestro propsito es poder detectar aproximada43
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mente un ncleo esencial mnimo de lo que son los Derechos Humanos. Veamos si desde el examen de los aspectos formales, que tambin
sera causa de su imprecisin conceptual, se puede adelantar algo ms
en este camino.
b) Factores jurdicos-formales:
Adems de las causas sociolgico-materiales, un conjunto de factores jurdico-formales tambin son responsables de la indeterminacin
de los Derechos Humanos. Por eso, hay que partir del hecho de que la
expresin Derechos Humanos, materialmente una expresin ambigua o vaga, habitualmente se incorpora con esa carga en el contexto
normativo. Y cuando hablamos de sistema normativo nos referimos al
sistema del derecho positivo, tanto nacional como internacional. Las
causas de indeterminacin conceptual que aqu aludimos tienen que
ver con la dimensin de los Derechos Humanos como derechos positivados o legalizados. Como escribe el Prof. Escalona: los Derechos
Humanos son [] autnticos derechos jurdicos, [aunque] otras veces
[se consideran meras] exigencias derechos morales, y otras suponen un tipo de pretensin que se sita a mitad del camino entre el
Derecho y la moral, como ocurre cuando un texto internacional reconoce un derecho, pero sin establecer ningn mecanismo que se pueda
considerar jurdico para su proteccin44.
Desde esta perspectiva, los Derechos Humanos describen una realidad que est recogida tambin en leyes o, la mayora de las veces,
ms bien demandan su reconocimiento legal. Los Derechos Humanos,
en este contexto, son derecho positivo, no obstante su pertenezcan al
mundo de la moral, de los ideales, de los deseos, del derecho natural
o a un punto intermedio de muy difcil localizacin. Con esto podemos
decir que han existido respuestas en todas las direcciones asentadas.
As, para algunos, los Derechos Humanos son derecho positivo, para
otros son derecho natural, otros sostienen, en fin, una postura ambivalente. En todo caso, la implantacin de los Derechos Humanos en la
legislacin lleva hacia el derecho positivo su indefinicin conceptual
sociolgico-material a la que nos hemos referido anteriormente, gene44
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