Constitucion Al

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WalterA. Daz Zegarra
COMENTARIOS AL
CDIGO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
Comentarios al Cdigo Procesal Gonstitucional

Wrrren A. Dnz Zeornn
Walter A. Diaz Zegarra

Diseo de portarla: Jaime A. Vela Valencia
Composicin de rnteriores: Jaime A. Vela Valencia
Responsable de Edicin: Mario Martnez Puente
Editora y Distribuidora
EDICIONES LEGALES E.I.R.L.
Jr. Azngaro 1045 - Of. 119 Lima
Telfonos: 426-2406 I 426-9601
E-mail: edicioneslegalesventas@hotmail.com
Edicin: Junio 2010

Tiraje: 500 ejemplares
Hecho eldepsito legalen la Biblioteca Nacional

del Per No 2009-11685
Prohibida la reproduccin totalo parcialde esta obra
sin previa autorizacin escrita del autor y el editor.
lmpreso en Per I Printed in Peru
lmpresin:
AnbalParedes Galvn
Av. Las Lomas 1600 - S.J.L.
RUC 10090984344
Comentarios
al Cdigo Procesal Constitucional
INDICE GEI{ERAL
Nnrcs
INTRODUCCIN......,......
PRLOC.O.
v
X/
..
XD(
ESTTIDIO PRELIMINAR DEL ORIGEN DEL DEF.ECHO PROCESAL
7
CONSTITUCIONAL...............
9
I Nociones preliminares
10
primitivos
2 Tiempos
1l
3 Sociedades antiguas
12
4 Edadmedia...............
15
5 Constitucionalismo.....
jurisdiccin
6 Justicia o
o Derecho Procesal Constitucional ......................... 17
18
7 Origen
19
8 Concepto..................
n
9 Natura1e2a...................
2l
10 Autonoma
2l
1l Autonoma procesal del Tribuanl Constitucional ..................
21
12 Contenido
D
13 Tipos de procesos constitucionales ...............
24
14 El proceso contencioso administrafivo ..................
TITT]I,OPRELIMINAR
Artculo I.- Alcances
Artculo II.- Fines del Proceso
35
Articulo III.- Principios Procesales
39
32
Walter A. Dsz Zegant

Artculo IV.- Organos Competentes
Artculo V.- Interpretacin de los Derechos Constitucionales ................
6l
Artculo VI.- Control Difuso
65
Interpretacin Constitucional .............
Artculo VII.- Precedente ...............
81
Artculo VIIL- Juez y Derecho ..............
Artculo lX- Aplicacin Supletoria
Integracin
TtuloI
Disposiciones Generales Aplicables a los Procesos Constitucionales de
Hbeas Copus, Amparo, Hbeas Data y Cumplimiento
A
B
103
Proteccin de derechos fundamentaIes...................
105
Declaraciones, libertades y garantas
110
Artculo 1.- Finalidad de los Procesos ................
111
Articulo 2.- Procedencia .................
124
Artculo 3.- Procedencia Frente a Actos Basados
en
Normas
137
Artculo 4.- Procedencia Respecto de Resoluciones JudiciaIes.............................
14
Artculo 5.- Causales de lmprocedencia .............
156
Artculo 6.- Cosa Juzgada ..............
193
Artculo 7.- Representacin Procesal del Estado
i98
Artculo 8.- Responsabilidad del Agresor ............
200
Artculo 9.- Ausencia de Etapa Probatoria
2M
Previas
Artculo I 1.- Integracin de Decisiones .,............
Artculo l2.-Tumo
Artculo 13.- Tramitacin Preferente
Artculo l4.-Notificaciones............
Artculo 15.- Medidas Cautelares
Artculo 16.- Extincin de la Medida Cautelar..........
Artculo 17.- Sentencia
Artculo 18.- Recurso deAgravio Constitucional .................
Artculo 19.- Recurso de Queja
2U
Artculo20.-PronuncianrientodelTribunalConstitucional...................
278
Artculo 10.- Excepciones y Defensas
Artculo 21.- Incorporacin de Medios Probatorios sobre hechos

Artculo 22.- Actuasin de
VI
Sentencias.................
222
224
224
226
n6
261
263
2&
277
nuevos
n0
281
Comentarios
Artculo 23.- Procedencia Durante los Regmenes de Excepcin ........................... 285

Artculo 24.- Agotamiento
de la
Jurisdiccin
Nacional
288
Ttulotr
Corpus.................
Nociones preliminares
Sigrrificado
Evolucinhistrica.........,.
Hbeas Corpus a nivel del derecho comparado en la regin
El Hbeas Corpus en el Peru
Fundamentacin filosfica
Fundamentos jurdico-doctrinales............
Naturalezajurdica .............
Concep1o..................
Objeto
Caractersticas
Tipos de Hbeas Corpus
Proceso Constitucional deHbeas
A
B
C
D
E
F
G
H
I
J
K
I
289
291
291
29
296
29
3m
303
303
304
305
305
306
CaptuloI
DerechosProtegidos
Artculo 25.- Derechos Protegidos.
328
329
Captulotr
Procedimiento.................
Afculo 26.- Legitimacin
Atculo 27.- Demanda
Artculo 28.- Competencia .............
Artculo 29.- Competencia del Juez de Paz
Articulo 3O.-Trmite en Caso de DetencinArbitraria
Artculo 31.- Trmite en Casos Distintos ...........
Artculo 32.- Trmite en Caso de Desaparicin Forzada
Artculo 33.- Normas Especiales de Procedimiento..............
Artculo 34.- Contenido de sentencia fundada
Artculo 35.-Apelacin ..................
Artculo 36.-Trrmite deApelacin
Recursos impugnatorios.
..
..
36
36
367
370
371
372
375
377
378
380
381
382
..
382
Vil
Ll/alter
A. Daz Zegarra
TtuloIII
Proceso Constitucional de Amparo
383
A Nociones preliminares
B Antecedentes histricos
C Fundamentacin fllosfica
D Fundamentos jurdico-doctrinales
E Naturaleza.jurdica...........
F Concepto ..................
G Finalidad
H Caractersticas...................
I Princpios jurdicos fundamentales del amparo
J Orgenes del proceso constifucional de amparo
K Modelos de sudsidiariedad .............
385
386
390
391
3E2
393
394
396
398
400
406
CaptuloI
Protegidos
Artculo 37.- Derechos Protegidos.
Artculo 38.- Derechos no Protegidos ................
Derechos
Captulo
408
408
438
II
..
..
Procedimiento.................
Artculo 39.- Legitimacin
Artculo 40.- Representacin Procesal
.................
Ohciosa
Demanda
439
439
441
Artculo 41.- Procuracin
448
Artculo 42.-
450
Oficio
Artculo 44.-Plazo de interposicin de la demanda
Articulo 45.- Agotamiento de las Vas Previas ................
Artculo 46.- Excepciones al Agotamiento de las Vas Previas
Artculo 47.- Improcedencia liminar
Artculo 48.- Inadmisibilidad ..................
Artculo 49.- Reconvencin, Abandono y Desistimiento
Artculo 50.- Acumulacin de Procesos y Resolucin Inimpugnable
Artculo 51.- Juez Competente y Plazo de Resolucin en Corte
Artculo 52.- Impedimentos............
Artculo 53.- Trrmite
Artculo 43.- Acumulacin Subjetiva de
VIII
451
455
458
461
M
69
410
472
472
474
476
Comenturios
al Cdigo Procesal Constituconal
.............
Artculo 55.- Contenido de la Sentencia Fundada
Artculo 56.- Costas y Costos
Articulo 57.- Apelacin ..................
Ar1culo 58.-Trmite de laApelacirl ...................
Artculo 59.- Ejecucin de Sentencia ..................
Ar1culo 60.- Procedimiento para Represin de Actos Hornogneos
Artculo 54.- lnten'encin Litisconsorcial
82
483
49
4q)
491
4%
494
TtulofV
Proceso Constitucional de Hbeas Data ............
A
B
C
D
E
505
Fundamentacinfilosfica
507
Antecedentes histricos
507
Fundamentosjurdico-doctrinales
5@
Concepto
510
Tipos y subtipos
de hbeas data en el derecho constitucional latlno-
5t2
americano
Artculo 6l .- Derechos Protegidos.
5t2
Artculo 62.- Requisito Especiai de la Demanda
y5
..................
EjecucinAnticipada
.............
Articulo 65.- NomrasAplicables
Artculo 63.-
547
Artculo 64.-Acumulacin
Y7
548
TtuloV
Proceso Constitucional de Cumplinriento .................
A
B
C
D
5s5
El proceso de Curnplimiento ...............
55'l
Antecedentes histricos
s58
Fundamentosjurdico-doctrinales
558
Concepto
559
Artculo 66.- Objeto
560
Artculo 67.- Legitimacin y Representacin
s6
Artculo 68.- Legitimacin Pasiva
568
Articulo 69.- Requisito Especial de la Demanda ..................
569
Artculo 70.- Causales
571
de Improcedencia ..............
Artculo 71.- Desistimiento de
la Pretensinp
Jil
IX
Yulter
A. Dsz Zegamu
Artculo 72.- Contenido de la Sentencia Fundada
578
Artculo 73.- Ejecucin de la Sentencia..............
519
Artculo 74.- Normas Aplicables
580
TtuloVI
Disposiciones GeneralesAplicables
Accin Popular ................
A
B
Procesos de lnconstitucionalidad y
a los
581
Nocionespreliminares
583
Elementosdelordenamientoiurdico.
s83
584
Artculo 75.- Finalidad

Accin Popular.'...'..
588
Artculo 77.- Procedencia de la demanda de Inconstitucionalidad
589
Artculo 76.- Procedencia de ia demanda

Artculo 78.- Inconstitucionalidad
de
de normas conexas
Artculo 79.- Principios de lnterpretacin ............
590
590
Artculo 80.- Relaciones Institucionales con Ocasin a los Procesos de Control

de
Artculo
81 .-
595
Normas
Efectos de la Sentencia Fundada
Articulo 82.- Cosa Juzgada ............

Artculo 83.- Efectos
de la
Irretroactividad
5%
598
599
TtuloVII
ProcesodeAccinPopular..................
B
C
D
E
F
G
H
Antecedenteshistricos
.. ffi
611
6ll
Concepto
6t3
Denominacin ..................
613
Fundamentacinfilosfica
6t4
Fundamentos doctrinales...............
615
Etapas del proceso de Accin Popular
615
Normas ante las que procede el proceso de Accin de Popular
616
Artculo 84.- Legitimacin
617
Artculo 85.- Competencia .............
6i8
Artculo 86.- Demanda ................".
619
Artculo 87.- Plazo
OO
Comentorios
Artculo 88.- Admisibilidad
al Cdigo Procesal Constituconal
Improcedencia
622
Artculo 89.- Emplazamiento y Publicacin de la Demanda
624
Artculo 90.- Requerimiento
626
Artculo 9l
de Antecedentes
.- Contestacin de la Demanda..
Q6
Artculo 92.- Vista de la Causa
628
Afculo
6D
93.- Apelacin y Trmite
Artculo 94.- Medida Cautelar..........
Consulta
Artculo 96.- Sentencia...................
Artculo 97.- Costos
Artculo 95.-
630
631
631
634
TtuloVIII
............
635
637
B Orgenes
637
C Naturalezajurdica ............
639
ffi
D Tipo de proceso
E Fundamentacin filosfica
&l
F Fundamentacin doctrinal
&2
g3
G Sistemas de defensa constifucional ...................
H Los rganos encargados de conocer procesos de Inconstitucionalidad... ffi
I Variantes del proceso de Inconstitucionalidad en el derecho comparado.. 648
650
J Clasificacin de sentencias
652
K Inconstitucionalidad en el derecho comparado
6l
L El Proceso de Inconstitucionalidad en el Peru
.....................
668
M Ocio legislativo en el desarrollo de normas constitucionales
610
Artculo98.-CompetenciayLegitimacin...........
615
Artculo 99.- Representacin Procesal Legal ...........
680
Anculo 100.-PlazoPrescriptorio....
689
Artculo l0l.- Demanda ..................
690
Artculo lO2.-Anexos de laDemanda ..................
6q2
Artculo l03.-InadmisibilidaddelaDemanda..
694
Artculo 104.- ImprocedenciaLiminarde laDemanda ..................
695
Artculo 105.- Improcedencia de Medidas Cautelares ...............
Proceso de Inconstitucionalidad
XI
Wslter A. Duz Zegata
Anculo 106.- Efecto
de
laAdmisin
695
Impulso de Oficio
Artculo I 07.- Tramitacin .............
691
Artculo 108.- Plazo para Dictar Sentencia
698
TtuloIX
701
El Proceso Competencial .................
A
B
C
D
E
F
H
I
J
Antecedentes..................
tw
Los conflictos constitucionales ..............
110
Concepto
712
Doble dimensin .............
712
Finalidad
7t2
Competencia..............
712
Qurum del Tribunal Constitucional ..".........'.....
113
Etapas
t13
Requisitos de la demanda.................
113
Artculo 109.- Legitimacin y Representacin
113
................
Artculo I 1 1.- Medida Cautelar
Arlculo 12.- Admisibilidad y Procedencia
Artculo I13.- Efectos de las Sentencias ..............
718
Artculo 110.- Pretensin
132
131
7q
TtuloX
145
Jurisdiccin Internacional ..................
A
B
C
D
E
F
G
Los derechos humanos
147
Caractersticas .................,.
748
Generaciones de derechos humanos
748
Fundamentos de los derechos humanos
749
doctrinales
Tratados internacionales..............'..
150
Fundamentos jurdico
La supremaca de los tratados intemacionales en el Peru
150
.....'..""
Competentes
Artculo 1 15.- Ejecucin de Resoluciones '..........
Artculo I16.- obligacin de Proporcionar Documentos y Antecedentes
Artculo 114.- Organismos Internacionales
XII
751
153
761
779
Comentarios
TtuloXI
Disposiciones Generales Aplicables a los Procedimientos ante el Tribunal
................
Artculo ll7.-AcumulacindeProcesos
Artculo I 18.- Numeracin de las Sentencias ...................
Artculo I 19.- Solicirud de Informacin ...............
Artculo 120.- Subsanacin de Vicios en el Procedimiento ...............
Constitucional
Anculo
12 I .-
..
78i
783
785
785
186
Carcter Inimpugnable de las Sentencias del Tribunal
Constitucional
.................
'781
TtuloXII
Disposiciones Finales
191
Prirnera.- Denominaciones Empleadas ...................
193
Segunda.- Vigencia de Normas ................
191
Tercera.- Jueces Especializados ..................
198
Cuarta.- Publicacin de Sentencias
198
Quinta.- Exoneracin de Tasas Judiciales
799
Sexta.- Enseanza de los Derechos y de los Procesos Constitucionales ........
80
Sptima.- Gaceta Constitucional ....,......,.....,.
800
Disposiciones Transitorias y Derogatorias ..............
80r
Primera.- Normas Derogadas
801
Segunda.- Vigencia del Cdigo
802
Anexos
El Derecho
803
a la
informacin y el Hbeas Data.............
Marco Jurdico de las relaciones laborales
805
823
La irnprocedencia del proceso de Amparo en el Cdigo Procesal Constitu-
cional ..........
833
Algunas consideraciones sobre el Derecho Comunitario
843
El Hbeas Corpus y sus clases
u9
Medidas cautelares en el proceso de Amparo
859
Bibografa
869
XIII
Comentarios
al Cdigo Procesul Constitucional
INTRODUCCION
He llegado a mi casa, subo a ver a mis hijos Alexande Xiomara, Sofa y
Xolagne, estn durmiendo dulcemente, empiezo a escrbir lo ltimo de este nuevo
libro, recuerdo a mis padres que estn en Arequipa, mi tierra querida, cmo nos
cuidaban a mis hermanos Jos y Richard y a m, porque si nosotros algo logramos
en la vida ha sido por ei cario y esfuerzo de ellos, sornos su obra. Con la licencia
que tengo al escribir este libro. quiero dedicar esta obra a mis amados padres
Victoria Zegan'a Flores y Julio Daz Chvez. doy las gracias a Dios porque los
envi para cuidarnos; nosotros los hermanos Daz Zegarra ayudamos a nuestro
padre en su labor de gasfitera y en algunas veces nos dedicamos al transporte de
arroz; ni qu decir de mi mam cuando hacamos las coronas de papel para el dia
de todos los santos, pintbamos el papel de cerro para la navidad. teiamos la
mixtura para los carnavales e iniciamos el negocio de ferretera, todo ello en la
ciudad de Arequipa. Con ellos aprend que el bienestar no se trata de una posesin
econmica o social, sino de valores morales que es lo ms dificil de lograr en la
sociedad; recuerdo que mi pap me dijo <s ves tirada una moneda, as sea en la
calle, djala ah>.
Siempre estn presentes mis queridos hijos: Walter Alexander, a quien llamo
<Ale> (compaero de trabajo en la casa, le gustan los experimentos, la magia, el
frrtbol; y molesta a sus hermanas); Xiomara Maria Victoria, le digo <Nena> (le
gusta cantar, bailar y es la organizadora de travesuras; tambin me cuida mucho);
Sofia Ximena, la chica de los hoyuelos en su cara <Sofi> (la ms habladora y social
de la familia, adems, capaz de lograr una sonrisa cuando estoy serio, adems grita
de alegra cuando llego a casa); y, mi hija Xolagne Nicoll, de cario <Sol> o <Toti>
(que re para que la cargue, tambin grita cuando llego a casa). Mis tesoros de
quienes aprendo con su inocencia y cluizura. veo todos los das en la forma como se
alegran, se entristecen, discuten y cuando llegan ha aprender o dominar lo que han
XV
Vl/alter
A. Daz Zegarra
iniciado; son vivencias que no me las he perdido y no se volvern a repetir. No

quiero dejar pasar por alto, la noble y sacrificada tarea de mi esposa Sonnia Beel
Ysla Ventura quien cuida y educa a nuestros hijos, y quien ha dejado de lado sus
legtimas aspiraciones profesionales, pero s que la vida compensar su esfuerzo.
No cabe duda que el tiempo no pasa en vano y esta obra representa en 1o
personal mi desarrollo prof'esional, pues es la quinta que escribo sobre 1a materia,
adems de otras dos en el campo del Derecho Electoral. Este nuevo libro analiza
los procesos constitucionales de Hbeas Corpus, Amparo, Cumplimiento, Hbeas
Data, Inconstitucionalidad, Accin de Popular y Competencial, no solo en el comentario a cada artculo del Cdigo Procesal Constifucional sino en el estudio
histrico, conceptual, doctrinal,jurisprudencial y de derecho conrparado de cada
institucin. La forma que presenta esta obra surge en aos de estudio del pregrado
donde no encontraba un texto que aplique la teora que se explicaba.
El tema de los mecanismos de proteccin requiere que los jueces sean sabios, humildes y honestos, reunidas estas constituyen una garanta de desanollo del
pas; contrariamente, si los llamados a resolver los conflictos son personas que
atienden su conveniencia o la de amigos, entonces, tendremos una justicia deficiente, que puede llegar a la corrupcin. Por ello, no basta que tengarnos norrnas
que protejan en forma adecuada los derechos y que se encuentren aglutinadas en
forma correcta como nuestro Cdigo Procesal Constitucional, sino tambin es necesario que los operadores de las mismas tengan grandeza humana.
La presente obra analiza los orgenes de control para la proteccin de derechos remontndolos para ello al estudio de las instituciones del Tribuno de la Plebe
surgida en Roma, luego el interdicto de Homo Libero Exhibendum. Posteriormente, en Espaa se instituye el Justicia Mayor de Aragn que tiene como procedimientos la Manifestacin de Personas y el Juris Firma. En Inglaterra en 1215 se
obliga al rey Juan Sin Tierra a firmar la Magna Charta, base de garantas y libertades de los ciudadanos; en 1679 con el Writ of Hbeas Corpus el procedimiento
judicial para proteger la libertad de las personas contra detenciones arbitrarias. En
1789, en Francia, se formula la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano. En Estados Unidos en ll9L se introdujeron l0 enmiendas a su Constitucin, conocida como Bill of Rights, donde se institucionaTiza el Writ of Hbeas
Corpus como medio jurdico para controlar el exceso de poder estatal. Y en Mxico con la Constitucin de 1857 se crea el Juicio de Amparo como remedio del
abuso del poder del Estado, y en Argentina va jurisprudencial se crea la Accin de
Amparo. En cuanto al control normativo se analiza el clebre caso Marbury vs.
Madison y la obra de Hans Kelsen con la aparicin de los Tribunales Constitucionales.
XVI
Comentarios
El desarrollo jurisprudencial por parte del Tribunal Constitucional peruano

es mayor en estos ltimos tiempos, no cabe duda por la calidad de sus integrantes;
no obstante ello, recientemente ha tomado fuerzauna corriente de limitar las atribuciones, el tema no deja de ser debatible, porque, como el propio Tribunal Constitucional lo indica, no hay zona exenta de control constitucional y entonces asistimos a lo que se ha denominado la <autonoma procesal> significa que dicho
Supremo Interprete de la Constitucin tiene como parmetros la Constitucional y
norrnas o principios que integran el blcque de la constitucionalidad, que el proceder
de este nuestro Tribunal en sus decisiones tiene aceptacin social, pese a que
pueden haber apreciaciones distintas (caso revisin de resolucinjudiciales por el
fondo, control de la resoluciones que emite el Jurado Nacional de Elecciones, la
cosajuzgada constitucional, entre otras); pero estos hitos que han ido establecindose no son arbitrarios, sino responden a una necesidad dejusticia de la poblacin;
es por ello que va Congreso de la Repblica al tratar de limitar sus funciones del
Tribunal va ha mellar ms la imagen del Parlamento; lo que tiene que hacerse es
seleccionar magistrados constitucionales honestos e idneos.
Espero que esta obra que presento a la comunidad acadmica sirva para
continuar con el estudio y debate de los temas constitucionales, evidentemente el
desarrollo de los derechos fundamentales es dinmico, por lo que, los conceptos
que ahora se analizan, si bien constituyen un punto de referencia con el devenir de
los tiempos, se irn ampliando en su contenido en aras de la proteccin de la mayor
proteccin.
El autor
XVII
Comentsrios al Cdgo Procesal Constitucional
PROLOGO
Vctor B,2x(")
-IDe muy buen grado, aunque en un gesto que no creo merecer, he recibido
del Dr. WalterAlfredo Diez ZscnRn el amable pedido para que prologue su quinta
obra en el campo del Derecho Procesal Coltstitucional (DPC)I concretamente, a
la titulada Comentarios al Cdigo Procesal Constitucittnal, segunda edicin
corregida y aumentada. La invitacin cursada mucho me honra, e intentar cumplirla lo ms dignarrente posible en las lneas que siguen.
-II .
En relacin con la temtica central en torno de la cual gira el libro, y sin
temor a equivocarme, entiendo que puede afirmarse que el Peru es uno de los ms
importantes exponentes en Latinoamrica en lo tocante al elevado nivel de los
aportes doctrinarios, la notable evolucin normativa y el significativo grado de desarrol lo juri sprudenci al alcanzado.
(*)
Profesor Titular Efectivo de las asignaturas Derccho Constitucional y Derecho lnternacional

Pblico de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la LJniversidad Catlica de Cuyo, San
Juan, Argentina" Fundador y actual Director deI Instituto de l)erecho Constitucional, Procesal
Constitucional y Derechos Humanos de la rnisrla fracultad. Miembro ]'itular de la Asociacin
Argentina de Derecho Constitucional. lvliembro Correspondiente de la Asociacin Peruana de
Derecho Consfitucional. Director de la Seccin <Derechos Humanos> de la Asociacin Argentina
de Derecho lnternacional e integrante del Consejo Directivo de dicha Asociacin. Miembro
Titular de la Asociacin Argentina de Derecho Procesal, lv{iembro del Instituto lberoamericano
de Derecho Procesal Constitucional y del Instituto lberoamericano de Derecho Constitucional.
Autor, coordinador y coautor de numerosos libros y artculos en materia de Derecho Constitucional, Procesal Constitucional y Derechos Humanos. publicados en Argentina y el exterior.
XIx
llslter A. Daz Zegarra

Semejante entorno lo situa -en el particular- como referente obligado en el
derecho comparado, para lo que incuestionablemente ha sido decisivo el ernpuje
brindado por el pionero Cdigo Procesal Constitucional (CPC), aprobado -como
es de sobra conocida- por Ley N" 28.23'7 ,publicada en el Diario Ohcial El Peruuno el 3l de mayo de 2004. Dicha normativa regula los procesos consf ilucionale.y
de hbeas co{pus, amparo, hbeas data, cumplimiento, inconstitucionalidad, accin
popular y los conflictos de competencia, previstos en los arts. 200 y 202. inc. 3", de
la Constitucin Poltica (cfr. art. I del Ttulo Preliminar del CPC), aunque sta se
refiera a aqullos como acciones de garanta constitucional o como garantas
constitucionales, de acuerdo -respectivamente- con el ttulo y el contenido del
citado art.200.
Vale asimismo recordar que, tras un perodo de vacatio legi,s de seis rneses,
el mencionado cuerpo normativo codificatorio entr en vigencia el I o de diciembre
de2004.
Obviamente, no se nos escapa en los contextos jurdicos netcionales la
existencia anterior al Cdigo peruano, de 1a <Ley de Procediniientos Constitucionales>> de El Salvador, aprobada el 14 de enero de 1960 y publicada en el Diario
Oficial de 22 de enero de 1960; ia <Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de
Constitucionalidad> de Guatemala, en vigencia desde el 14 de enero de 1986; la
<Ley de Jurisdiccin Constitucional> de Costa Rica No 7.135, publicada en Ia
Gaceta de 19 de octubre de 1989 y rectificada por Fe de Erratas a La Gacefu de
9 de noviembre del mismo ao; o la hoy abrogada <Ley de Control Constitucional>
ecuatoriana, publicada en el Registro Oficial No 99 de 2 de julio de 1 997 " Es que
como consecuencia de la actual Constitucin del Ecuador, aprobada por el ret-erndum de 28 de septiembre de 2008, que implement una Corte Constitucional en
reemplazo del Tribunal Constitucional hasta entonces en funciones, se ha dictado
la <Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional>, publicada en el Registro Oficial, No 52, de22 de octubre de 2009,2o Suplemento. Este
plexo normativo deroga expresamente a la nombrada <Ley de Control Constitucional> (cfr. Disposicin Derogatoria2.l); que no se autodenominan <cdigosr.
Tampoco sera justo omitir como una de las primeras expresiones fonnales
de ensamble normativo unificatorio, ya en la dimensin del derecho pblico local (enArgentina), el Cdigo Procesal Constitucional de la Provincia de Tucumn,
instrumentado por la Ley N" 6.944, sancionada el 9 de ocfubre de 1995, publicada
en el Boletn Ofcial de 8 de mazo de 1999 y en vigencia desde el 8 de mayo de
este ltimo ao. El Cdigo en cuestin vino a unirse a la Ley No 8.369, de Procedimientos Constitucionales de la Provincia de Entre Ros, publicada el 4 de octubre
de 1990.
xx
Comentarios
-III.
En este contexto se inscribe la obra que prologo, luciendo como una importante contribucin al estudio del DPC en general y al CPC peruano en particular.
A ese efecto, el autor inicia el plan que preconcibiera diagramando un estudio preliminar acerca del DPC, para luego dedicarse a recoffer exegticamente el
CPC, ilustrando su intento analtico (adems de los respectivos comentarios y las
concordancias normativas de rigor) con nutridas alusiones a la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional del Per y diversas referencias a fallos de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH).
-IVY este ltimo elemento referencial (praxis de la Corte IDH) no es precisamente un dato menor, puesto que el citado Tribunal Interamericano ha emitido en
fecha relativamente reciente una sentencia en la que deja un claro mensaje a los
jueces internos sobre la cotizacin de su repertorio jurisprudencial.
Aludo al <<Caso Almonacid Arellano>, de 26 de septiernbre de 2006, donde

se ha pronunciado en los siguientes tnninos: <La Corte es consciente que los
jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn
obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero
cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a
ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermados por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y
que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder
Judicial debe ejercer Ltna especie de 'control de convencionalidqd'entre las
nornles jurelicus internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americqna sobre Derechos Humanos. En esla tarea, el Poder Judicial
debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin
que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana>,2 (remarcado aadido).
Dicho de otro modo, la Corte IDH impone a los poderes judiciarios de los
Estados (ordinarios y/o constitucionales, segn corresponda) la obligacin de concretar el control de convencionalidad de las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos vis-d-vis la Convencin Americana sobre Derechos
Corte lDH, <Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile>, Sentencia sobre Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, 26 de septiembre de 2006, Serie C, N" 154, prr, 124.
XXI
ll/slter A. Duz Zegafta

Humanos (CADH), tomando en consideracin al efecto no slo la titeralidad de
dicho pacto sino la lectura que del mismo ha realizado el Tribunal Ittteramericano,
que, como se sabe, es el intrprete ltimo de aquI. Realza, as, la operatividad de
la pauta de interpretacin conforme a la CADH como estudar hermenutico a
respetar y resguardar por parte de los rganos jurisdiccionales vernculos, dinmica en la que subyace la idea de retroalimentacin entre el control de constitucionalidad
y el control de convencionalidad.
Aquel Tribunal ha avanzado an ms. estabieciendo que tal control de

convencionalidad por la magistratura local debe ejercerse incluso de oficio.
As, en el <Caso'frabajadores Cesados del Congreso), puso de manifiesto que
<<...los rganos del Poder Judicial deben ejercer no sio un control de
constitucionalidad, sino tambin 'de convencionalidad' ex fficio entre las noffnas
intemas y la Convencin Americana, evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones prclcesales correspondientes...)3.
Entre otros fundamentos, la aplicacin de oficio del control de

convencionalidad -que representa una manifestacin de la observancia por los
la jurisprudencia internacional- puede explicarse como un reflejo
la
de
operativizacin del principio iurct novit curia, esto es, que el juez nacional
tenga en cuenta y aplique la jurisprudencia internacional con prescindencia de la
expresa peticin en tal sentido de las partes del proceso en cuestin.
jueces locales de
-vParalelamente, tampoco es posible soslayar que el propio CPC contiene una

serie de alusiones al derecho internacional de los derechos humanos que se hacen
eco de correlativos mandatos constitucionales y se ubican en lnea convergente a
la cuestin mencionada en el apartado anteriora.
Desde esa perspectiva, y en tren lneramente enunciativo, pueden mencionarse las siguientes especificaciones:
Corte IDH, <Caso frabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs. Per>, Sentencia sobre Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, 24 de noviembre de 2006,
Serie C, N' 158, prr. 128.
Ver para ampliar, Bazn, Vctor, <Breves notas sobre las previsiones del Cdigo Procesal Constitucional peruano respecto de la labor interpretativa de los jueces y el Tribunal Constitucional>,
en Palomino Manchego, Jos F. (coord.), El derecho procesal constitucional peruano. Estudios
en Homenaje a Domingo Garca Belaunde, To I, Grijley, Lima, 2005, pp. 3091324.
XXII
Comentarios
1. La interpretacin del contenido y los alcances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos regulados en el CPC, de conformidad con
la Declaracin Universal de Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos y las decisiones adoptadas por los tribunales intemacionales sobre derechos humanos constituidos segn tratados de los que el Per es parte (art. V del
Ttulo Preliminar del CPC). Ello se alinea con la Disposicin Final y Transitoria
Cuarta de la Constitucin Poltica que establece: <<Las norrnas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad
con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Peru>;
2. adicionalmente, cabe advertir que enlazando la nombrada Disposicin Final y Transitoria Cuarta con el art. 55, ambos de la Constitucin Poltica, el
Tribunal Constitucional ha cristalizado la pauta relativa a que los tratados sobre
derechos humanos ratificados por el Peru tienen valor normativo indiscutible y, en
consecuencia, son plenamente aplicables por los jueces y tribunales peruanos (cfr.,
v.gr., Exps. N" 1.277-1ggg-AClTCs, F.J. 7; N" 1.124-2001-AA/TC6, F.J. 9; y N"
4.677-2005-PHCiTC7, F.J. ll); o que dichos tratados constituyen parmetro de
constitucionalidad en materia de derechos y libertades (Exp. N' 0047-2004-AIl
TC8,F.J.22);
3.
la identificacin de los organismos intemacionales competentes a los

que puede recurrir cualquier persona que se considere lesionada en los derechos
reconocidos en la Constitucin o los tratados sobre derechos humanos raticados
por el Estado penrano, es decir: el Comit de Derechos Humanos de las Naciones
Unidas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la Organizacin de
Estados Americanos y aquellos otros que se constituyan en el futuro y que sean
aprobados por tratados que obliguen al Peru (art. I l4). Huelga recordar que tal
norna, concordada con el art. 24,ibd., desarrolla el postulado general que consta
en el art. 205 de la Constitucin en cuanto al acceso a lajurisdiccin supranacional
una vez agotada la jurisdiccin interna, lo que no es sino un reflejo del derecho
fundamental de acceso a la jurisdiccin contenido en el artculo constitucional 139,
inc. 3o, tal como lo ha interpretado el Tribunal Constitucional (por ejemplo, en Exp.
5.954-2005-AfuTCe, F.I. 24);
N'
5
Lima, l3 de julio de 2000, <Ana Elena Townsend Dez Canseco y Otros>.

Lima, I I de julio de 2002, <Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y
Fetratel >.
Lima, l2 de agosto de 2005, <Juan Nolberto Rivero Lazo>.

Pleno Jurisdiccional, 24 de abril de 2006.
Piura, 8 de noviembre de 2005, <Pedro Andrs Lizana Puelles>.
XXIII
Walter
A. Daz Zegana
4. la determinacin en punto a que las resoluciones de los organismos

jurisdiccionales intemacionales a cuya competencia se hubiere sometido expresamente el Estado peruano, no requieren, para su validez y eficacia, de reconocimiento, revisin, ni examen previos algunos (art. 1 l5);
5.
unido
lo inmediatamente precedente, y en idntico artculo (115), la
imposicin de que tales resoluciones sean comunicadas por el Ministerio de Relaciones Exteriores al Presidente del Poder Judicial, quien a su vez, deber remitirlas
al tribunal donde se agot la jurisdiccin intema y disponer su ejecucin por el juez
competente, de conformidad con lo previsto por la Ley N" 27 .77 5 (Diario Oficial El
Peruano, de 7 de julio de2002), que regula el procedimiento de ejecucin de sentencias emitidas por tribunales supranacionalesr0. Ello intenta compatibilizar la normativa interna con la obligacin que a los Estados Partes de la CADH impone el
art. 68 de sta. Ntese adems que el Tribunal Constitucional ha expresado que
las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos son vinculantes
para todos los poderes pblicos y que esta vinculatoriedad no se agota en su parte
resolutiva, sino que se extiende a la ratio decidendi, incluso en aquellos casos en los
que el Estado peruano no haya sido parte en el proceso (vid., por ejemplo, Exp. No
0007-2007-PI/TC", F.J. 36); y
6. la obligacin de la Corte Suprema de Justicia y del Tribunal Constitucional de remitir a los organismos a que se refiere el art. ll4, la legislacin, las
resoluciones y dems documentos actuados en el proceso o los procesos que originaron lapeticin, as como todo otro elemento que ajuicio del organismo internacional fuere necesario para su ilustracin o para mejor resolver el asunto sometido
a su competencia (art. 116).
-VIEn este proemio, que no puede sino ofrecer un panorama incompleto de la

multiplicidad temtica que aborda la presente obra, cabe subrayar que el autor no
rehuye algunos temas complejos afrontados por el Tribunal Constitucional,
doctrinariamente debatidos y hasta en ocasiones duramente cuestionadosl2, como
son, por citar slo algunos ejemplos: el principio de <autonoma procesal> del rgaParalelamente, se han dictado ciertos instrumentos jurdicos para reglar el cumplimiento de las
recomendaciones de organismos internacionales no jurisdiccionales o cuasijurisdiccionales, por
ejemplo, los Decretos Supremos Nos. 014-2000-JUS, 015-2001-JUS y 005-2002-JUS.
Pleno Jurisdiccional, l9 de junio de 2007, <Colegio de Abogados del Callao c. Congreso de la
Repblica>.
Ver por ejemplo, <El amparo contra amparo. Entrevista a Domingo Garca Belaunde>, Palestra
del Tribunal Constitucional, No 3, Senz Dvalos, Luis (coord.), <El amparo contra amparo y el
recurso de agravio a favor del precedente>, Palestra, Lima, pp.2771286.
XXIV
Comentsrios al Cdigo Procesal Constitucional

no de cierre de la jurisdiccin constitucional peruana; la naturaleza jurdica del
proceso constitucional de amparo; el <amparo contra amparo); lo que el Dr. Daz
Zegarra denomina <la moderna doctrina del precedente>, refirindose al

Prospective Overruling y a\ Anticipatory Overrruling; y la posibilidad de los
tribunales u rganos colegiados administrativos de carcter nacional de ejercer
control difuso de constitucionalidad.
De esta manera, al recorrer las pginas del libro el lector encontrar insumos
argumentales y referencias orientativas (nonnativas. legales y jurisprudenciales)
en torno a materias conflictivas surgentes del CPC, la interpretacin constitucional
desarrollada por el Tribunal Constitucional del Per y los desafios actuales y
prospectivos que sobre ste se revelan en la materia.
Es que la rica evolucin cuantitativa y cualitativa del DPC (cientficamente
autnorna, desde nuestro punto de vista) despliega sobre 1a mesa de debate elementos esenciales relativos al accionar de la justicia constitucional en orden a que
sta est en condiciones de fortalecer sus roles de defensora y realizadora de la
Constitucin, ltimo reducto protectorio de los derechos humanos en el plano domstico, colaboradora en la importante tarea de factibilizar la pervivencia de la
institucionalidad y legitimidad democrticas al fungir como arrnonizadora de los
poderes del E,stado, y artfice de una convergencia sustentable entre las instancias
jurisdiccionales interna e intemacionalpara lograr la efectiva salvaguardia del ser
humano en el marco de la retroalimentacin del control de constitucionalidad v el
control de convencionalidad.
Y en tales menesteres, es imprescindible una jurisdiccin constitucional fuerte,

activa, responsable e independiente; pero simultneamente, prudente, equilibrada
y consciente de sus lmites.
xxv
ESTUDIO PRELIMINAR
DEL ORIGEN DEL
DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
Estudio Preliminar del Origen del Derecho Procesal Constitucional
1.
NOCIONESPRELIMINARES
Para estudiar el Derecho Procesal Constitucional es necesario conocer sus
antecedentes de esta nueva ciencia; as desde la aparicin del hombre su vida

nmada no le trajo mayor problema, pues primaba la ley del ms fuerte; ahora
bien, cuando pasa a una vida sedentaria tiene la necesidad de vivir en grupos, se
organiza,llmese asociacin, tribu o ltimamente Estado. Las organizaciones en
cualquiera de sus formas conllevan a la renuncia de los intereses particulares en
favor de los dems; Toms Hobbesr, en su obra Leviathan, dice: <Los hombres
para librarse del estado insoportable de la guerra general, deben de concertar un
contrato y renunciar completamente a todos sus derechos naturales en favor de
una sola persona o de una asamblea y subordinarse incondicionalmente al poder
del Estado por ellos creado. El Contrato Socictl conduce a la tbrmacin simultnea de la sociedad y del Estado, y mediante el cual 1a masa organizada se convierte en una sociedad organizadu. Para Juan Jacobo Rousseauz, respecto al poder,
expresa: <Encontrar una fonna de asociacin que defienda y proteja con fuerza
comn la persona y los bienes de cada asociado, por la cual cada uno, unindose a
todos, no obedezca sino a s y permanezcatan libre como antes)).
El Estado en su aspecto extrnseco, como lo define el Dr. Ramiro de Valdivia
Cano3, <Es la reunin sobre un territorio determinado de un grupo de hombres
que obedecen a una autoridad independiente encargada de realizar el bien comn>, o, como lo indica Georg Jellineka, <La corporacin formada por un pueblo,
dotada de un poder de mando originario y asentada en un territorio determinado>.
tlobbcs, Thomas. Leviathan, Enciclopedia Britnica, 1952.
Rousseau, Juan Jacobo. El Contrato Social o Principios de Derecht I'oltico, Editorial Porra
S.A., Mxico t982, pg. 9.
De Valdivia Cano, Ramiro. Derecho Poltico, lnstituto Internacional de Integracin, Chvez
Editores, Arequipa 1986, pg.51.
Jellinek, Ceorg. Teora General tlel Estado, Editorial Albatros. Buenos Aires, 1954, pgs. 134
135.
lVslter A. Duz Zegowa
En su aspecto intrnseco es la organizacin de poder y coercin, elementos fundarlentales sin los ouales un Estado no podra sobrevivir; o, corno lo seala Enrique
Bernales Ballesteross, <I)orninacin y hegemona son asi, lunciones generaies que
tienen una materializacin en actividades, instituciones y otras formrs, que pretenden para el E,stado el carcter de rnximr representante clel biel.r comn)).
i,os tericos alernane's han conceptuado el tnnino Estado de Derecho, erttendido como la primaca del honrbre sobre 1a sociedad y la oru;irnizacrn poltica,
Pilar Prado Mellado 1, Santiago Snchez Gonzles cxpresan cluc tiene corllo rasgos definidores: a) La supremaca del derecho, rellejada en la supcrioridacl de la
Constitucin; b) La organizacin de poderes del Estaclo; c) l.a vigencia del principio de legalidad; d) Elreconocirnierrto v grranta cle una serie de libertades; y,, e) la
existencia de nn Poder Judicial independiente.
El Estado rnoderno reconoce a travs de la Constitucin los derechos de los
ciudadanos (aspecto dclgnrtico) y la estructura de su sistema poltico (aspectcr
orgnico); pero, coilo indica aceladamente el analista poltico Jos Luis gdin;,
<<De ninguna mallera el aspecto dogmtico resulta suf-rciente para enrumbar una
Nacin hacia la consolidacin de un orden poltico vercirderail]ente competitivo.
lJna Constitucin es bsicamente, reglas de juego poltico. flsto es as porque el
comportamiento de los agentes depende de estructuras de incentrvt'rs. ms clue de
prescripciones norrnatiyas. Las autoridades encargadas de podcrcs prblicos velarr
por los intereses de los ciudadanos y prolnueven sus derechos solo en la uredida en
que la Constitucin frja incentivos para quienes lo hagan>.
2.
TI EMPOS PRIMIT VOS
En dicha poca no existen mecanisnros de control, y'a que, el hombre vive

en forma natural en un estadcl nrlada, y debidrr a la necesidacl que procurarse
proteccin es que comienza a organizarse en tribus, pero tarnbin en ia misma
prinra la naturaleza del ms fuerte. Despr"rs, ya ei hornbre comienza a desarrollar
una vida en colectividad en tbnnr sedentaria; posteriormente" ya se conocen las
clif"erentes formas de organizacin social de los hombres en su vida en conjunto.
En esta poca no se dan todava los mecanisrnos de proteccin de derechos,
pues de lo que se trataba era de sobrevivir a las circunstancias que presentaba el
mundo circundante.
Bernales Balf esteros, Enrique; y, Rubio Correa,

Redonda E,ditores, l-irna 1985, pgs. l2 y 13.
Snclrez Gorizles, Santiago; y, Prado lv'fellado,
Malcirl. Constitucin ), Sociedad Pol/ir'1,
Mesa
l'ilar. Principios de l)erecho Paltico, Editorial.

Centro de Estudios Rrnrn Arec..s S.,\., Madid, 1998, pgs. 08 - 110.
Sardn, Jos Luis. l.a Constitucin Incomplera, Instituto Apoyo" l,ima, 1999, pgs. l7 - 21.
10
Estudio Preliminar del Origen clel Derecho Procesal Constitucional
Y posteriormente el hornbre
se organiza y se establecen diferentes clases

de niveles de autoridad, surgiendo las normas de convivencia entre todos sus inte-
grantes pasando por diversas formas de organizacin.
3.
SOCIEDADES ANTIGUAS
Surgen sociedades como Oriente, Egipto y China donde las relaciones se
basan en concepciones religiosas, donde el prncipe era considerado como un dios
terrenal, su voluutad era de obligatorio cumplimiento y es justamente el origen

divino de los gobernantes la raznpor la cual no existen mecanismos de proteccin
de los derechos de los ciudadanos.
Vladimir Paz de La Barras expresa: <Como consecuencia de ia formacin

de polis griegas (ciudades-Estado), que se comenz a conocer diversos tipos de
organizacin social: Tirana, Aristocracia, Oligarqua y Democracia. Cabe indicar
que los principios sociales de libertad e igualdad practicados por los ciudadanos
del demos, constituyeron el origen de la democracia ateniense, principios clue se
pusieron en prctica en los couricios o asambleas populares>.
En la sociedad ateniense a pesar de existir diferencias econmicas y sociales se da el principio de la igualdad de los ciudadanos (hombres libres, agricuitores, courerciantes, etc.). Son las asambleas democrticas de Atenas donde los ciudadanos no solo eligen a sus autoridades (Arcontes), sino que tambin tienen la
posibilidad de cuestionar los actos de sus gobernantes. En el seno de estas asambleas democrticas atenienses es donde podemos encontrar los primeros atisbos
de control de poder de los gobenrantes.
Ya en la sociedad roffrana se permite establecer mayores mecanismos de

control de poder, pese a que la organizacin econrnica social era esclavista, dicha sociedad se desarroll en tres etapas:
LaMonarqua caracterizada por la eleccin del rey por patricios y plebeyos.

En esta poca los patricios tenan el control del poder estatal, debido a que
100 de ellos integraban el Senado, los cuales aprobaban las decisiones de los
comicios o asambleas populares.
Durante la Monarqua nace La Inlercessio como medio jurdico ejercido
por el rey, el cual se encontraba facultado para interceder de oficio o a
instancia de parte, ante las autoridades de menor potestad con la finalidad
Paz De la Barra, Vladimir'. Teora del Estado

1986, pgs. 4l y 42.
Control del Poder, Editora Latina S.A., L,inra
ll
Walter A. Daz Zegarua

de buscar restablecer el derecho conculcado de un plebeyo. Este constituye
el primer mecanismo de proteccin a favor de una clase social: la plebe.
En la Repblica la existencia de reclamos de los plebeyos frente al podero

de los Patricios en el Senado, da como consecuencia que creacin de la
institucin de EI Tribano de Ia Plebe, rgano colegiado compuesto por
funcionarios que tenan gran importancia, quienes se encargaban de la defensa de los derechos de los plebeyos respecto al abuso o excesos de poder
estatal, a instancia de parte o de oficio, ante los cnsules, Senado y dems
magistrados, cuando estimaban que los actos emanados de aquellos eran
contrarios a los derechos de la plebe. Las decisiones que adoptaba el Tribuno
de la Plebe tenan como efecto paralizar los actos que lesionaban los derechos de los plebeyos; El Tribuno de la Plebe gozaba dela intercesslo como
mecanismo para interceder ante cnsules, magistrados' etc.
Durante el Imperio con el objeto de mantener el dominio de la sociedad

romana se instituye el emperador, organizacin eminentemente militar, el
Senado fue relegado por la hegemona imperial. Instaurado el emperador
asumi las funciones del Tribuno de la Plebe, quin no solo redujo hasta
convertirlos en intermediarios de los plebeyos, sino que convirti la intercessio
en una gracia otorgada por l o por sus funcionarios estatales designados.
Surge en esta poca la figura del Interdicto de Homine Libero Exhibendo
institucin que protege el derecho de la libertad personal dirigido contra las
personas particulares que indebida o arbitrariamente retuvieran en su poder
a hombres libres; estando excluidos los siervos y esclavos, esto por la mis-
ma estratificacin social de la sociedad en Roma. 41 respecto, lgnacio

Burgoae dice: <Aqu es la persona fsica y no la autoridad la que vulnera la
liberta. Se ha considerado que esta institucin es el precedente del Hbeas
Corpus, con la limitante que slo proceda contra la agresin de parliculares.
4.
EDAD MEDIA
Durante la invasin de los brbaros exista lavindicta privata, medio por el

que cada uno poda hacer justicia por sus propias manos'
El Feudalismo se caracterizapor 2 estratificaciones sociales: terrateniente

y vasallo. El poder estatal fue detentado por los feudales, quienes no solamente
poseyeron un dominio sobre las tierras, sino tambin de 1a vida de ios gobernados,
Burgoa, Ignacio. Et Juicio de Amparo. Uditorial Porra S.A., Mxico 1950, Pgs 48 a 77
t2
Estudio Preliminur del Origen del Derecho Procesal Conslilucional

que en la mayora estuvo compuesto por siervos de la gleba y artesanos, personas
sobre cuya fuerza de trabajo descansaba dicho rgimen econmico. En esta etapa
histrica no existieron instituciones jurdicas protectoras de derechos.
Cuando las ciudades libres fueron desanollndose, los citadinos supieron

imponerse a la autordad feudal exigindoles cartas, salvoconductos, gracias,
mercedes, cartas franquicias y libertades, lo que se ha denominado el Derecho
Cartular o Estatutario, como consecuencia de la necesidad de recopilar en determinados cuerpos legales, las normas jurdicas y la jurisprudencia existente, a fin
de que los feudales, y ms tarde determinados rganos especializados, administren
justicia aplicando dichos instrumentos legales.
En Espaa en el reino de Aragn aparece la institucin del Justicia Mayor
XII, a raz de la suscripcin del Pacto de Sobrarba,
originado como consecuencia de los reclamos de los gobernados con relacin al
despotismo imperante en la poca. El Justicia Mayor de Aragn era la mxima
autoridadjudicial, integrada por 05 ciudadanos, que se encargaban de velar que los
actos del rey o de cualquier funcionario estatal no sobrepasaran las normas de los
fueros y leyes del reino; en opinin del jurista Alfredo Corso Masasro aparece
como un verdadero Tribunal Constitucional. El Justicia Mayor de Aragn tena
facultades para suspender los actos de toda autoridad, incluso los derivados del
rey, cuando estos implicaban un agravio o una conducta desaforada.
de Aragn, creada en el siglo
En el ao 1348 en el reino de Aragn, Pedro III dict el llamado Privilegio

General, elevado a la categora de Fuero, documento que reconoce ciertas atribuciones de los sbditos frente al rey o sus rganos delegados, independientemente
de la condicin particular. El Privilegio General tena como mecanismos: La Manifestacn de Personus, El faris Firma, La Aprehensin y El Inventario.
Manifestacin de Personas proceda si alguna persona haba sido puesta

en detencin por algn delito sin hallarse en fragante delito o sin instancia
de parte legitimada, o contra ley o fuero; o si a los 3 das de la prisin no se
comunicaba la demanda, por ms que pesase acusacin o sentencia capital,
deba de serpuesto en libertad en el espacio de 24 horas. Se interpona ante
El Justicia Mayor, quin ordenaba, al juez o la persona que lo tomaba en su
poder, la libertad de este por el trmino de un da en un lugar seguro; y si
despus de examinarse el proceso, se conclua que su detencin no estaba
Corso Masas, Alfredo.
El Tribunal de
Garantas Constitucionales, Edigraf S.A., Arequipa, pg. 66.
l3
Wulter A. Dsz Zegarrs
contra las ordenanzas foraies se le devolvia ala autoridad para que lo siga
juzgando o ejecute la sentencia de acuerdo al estado de la causa; por otro
lado, si el Justicia Mayor encontraba que la detencin era desafbrada, en
este caso la persona quedaba inmediatamente libre.
El Juris Finna fue una institucin procesal utilizada en materia penal y

civil, tena por finalidad lograr que el Justicia Mayor controle los procesos
judiciales diligenciados por los jueces, avocndose al conocimiento de los
mismos.
Lo Aprehensin y El Inventario consistieron en medios protectores del

derecho de propiedad de las personas; el primero, destinado a los inmuebles,
y el segundo, a los muebles, tal como lo menciona elDr. Paz De la Barrarr.

En Inglaterra, en sus conlienzos, oper la vindicta pritata; posfetiornente,
Pa del Rey. Se crean los primeros tribunales del condado o el
Consejo de los Cien, y con el devenir del tiempo, ante la imposibilidad de impartir
justicia, se establece la Curia Regis o Corte del Rey con las atribuciones delegadas
por el rey. El comnton law se desenvolvi sobre la seguridad personal y la propiese estableci la
dad.
En el siglo XIII (ao 1215) los barones ingleses ante el poder absoluto e
ilimitado de los monarcas, obligaron al rey Juan Sin Tierra a firmar la Magna Charta
(Carta Magna), documento poltico base de las liberlades y garantas en Inglaterra
y origen de varias garantas. Tena el principal objeto de garantizar la propiedad y
la libertad; una de sus principales normas manifestaba que <<l|[ingn hombre libre
podo ser orrestudo, expulsado o privado de sus propiedades, sino mediunle
juicio de sus psres y por ley de Ia tierra>>.
El Parlamento ingls influenciado por ideas jusnaturalistas en el ao de 1619
y con la finalidad de corregir las deficiencias de las autoridades estatales respecto
a la aplicabilidad y acatamiento del l[/rit of {beas Corpus, institucionaliz expresamente esta garanta con el objeto de darle mayor fuerza a su existencia. Era
pues un mandamiento librado ya sea por el Lord Cancillera, por los jueces u otras
autoridades, con el propsito de proteger el derecho de la libertad de las personas
libres,
El I de junio de I 8 1 6, durante el reinado de Jorge III, en Inglaterra, se dict

el nuevo Estatuto de Hbeas Corpus, mediante el cual adems dc protegerse el
derecho de libertad de las personas contra detenciones arbitrarias provenientes de
Op. cit. Pgs. 51
t4
52.
Esludio Prelimnar del Origen del Derecho Procesul Constitucionsl

losjueces y autoridades estatales, se extencli los alcances de esta institucin a las
privaciones de la libertad producidas por las persollas particulares.
En Francia, con la presencia de Rousseau )'otros, aparecen nuevas ideas
como el Renacinliento, el Humanismo y el Jusnaturalismo, cuya tlnalidad consisti
en el estudio del ser humano y de la naturaleza, en contraposicin al estudio de lo
divino, que hasta ese entonoes haba prirnado en todos los aspectos de la cultura.
Los humanistas sostuvieron principalmente la idea de un origen contractual del
Estado. la idea de libertad e igualdad. como derechos intrinsecos al ser humano.
La divisin de poderes naci como una altemativa de solucin al problerna

poltico dc la poca, que se tradujo en la fonnacin del Parlamento como un rgano poltico-jurdico de control del ejercicio de poder estatal, que hasta ese entonces posea el Rey con un carcter absoluto e ilimitado; 1o cual dio lugar al establecimiento del rgimen rnonrquico constitucior'lal.
5.
COh{STITUCTONAI,ISNTO
El profesor F. Javier Daz Re vorior2 refiere que <El constitucionalismo surlimitar el poder rbsoluto que el monarca
haba tenido desde los orgenes del Estado modemo (...1 Y esa limitacin pasa por
el Derecho, pero no por cualquier Derecho. Para que el poder est realmente limitado, es necesario que el mismo se someta ai Derecho. Resulta tarnbin in,prescindible que este Derecho sea creado , aplicado por procedimientos en los cuales
participen rganos de poder que aparecen separados, linlitndose y controlndose
recprocamente>.
ge como una respuesta a la necesidad de
En Francia, tras crueles episodios en el ao de 1789 se fbimula La Declaracin de los Derechos dr:l Hombre y del Ciudadano, que si bien no constituy jurdicarnenle una Constitucin Poltica empero, las autoridades estatales deban respeto y sumisin a sus norrnas, constituyendo estas una garanta para los gobernados.
En Estados Unidos de Norteamrica se presenta una gran influencia
de
Inglaterra, ya que al establecer sus colonias en los territorios de los EE. UU., sobre
la base de la Declaracin de la Independencia de los Estados Unidos, 4 de juiio de
1776, los Estados componentes en el ao de 1787 aceptaron el proyecto de Constitucin Federativa, elaborada en la Convencin de Filadelfia. I 791 se introdujeron
10 enmiendas en el texto de dicha constitucin, siendo una de las ms importantes
noffnas: <Nadie ser privado de la vida, de la libertad o de la propiedad sin el
debido proceso legal>.
l1
f)az Revorio, F. Javicr. Tbxtos Constitucionaies Histrico.t. Editorial Palestra, Lima, 2004, pg.
17.
15
lV'alter A. Daz
Zegata
El control norteamericano est compuesto por:
El Writ of Hbeas Corpus fue institucionalizado
en el inc. 2, seccin 9 del
art. 9 de la Constitucin Federal de los Estados Unidos. En un comienzo el

Writ Hbeas Corpus se utiliz como un medio jurdico de control de poder
estatal, razn por la cual, se le ejercitaba interponiendo un recurso dirigido
ante la autoridad judicial en defensa de la libertadpersonal y en contra de
detenciones arbitrarias dispuestas por autoridades estatales; ms adelante
ampli sus alcances hasta convertirse tambin en un medio iurdico de pro-
teccin de derechos.
Ll/rit of Certiori, que tena por objeto controlar la jerarqua normativa de las
leyes, representada por: Constitucin Federal, leyes federales y tratados
internacionales, constituciones locales, y leyes locales.
IYrit of Injaction, que consiste en un auto expedido por la autoridad judicial,

como consecuencia de haberse interpuesto un recurso contra los actos ilcitos,
ilegales o anticonstitucionales producidos por las autoridadesjudiciales, incluso por los propios particulares, con la finalidad que se suspenda o impida
la ejecucin del acto.
Mandamzs, remedio jurdico contra el abuso delpoder estatal que

se niega a ejecutar o hacer algo de su cotnpetencia, en este caso la Corte
Suprema se encuentra facultada para dictar <Mandamus) contra cualquier
autoridad o funcionario estatal.
LYrit of
En la Constitucin de Brasil se regula una institucin jurdica similar al

Amparo, conocida con el nombre de Mandato de Seguridad (Mandato do
Seguranca); su origen se halla en la ampliacin del Hbeas Corpus que fue extendindose a los derechos distintos de 1a libertad corporai.
XIX se caracteriz por la asimilacin

jusnaturalista
que
europeo,
sirvi a la intelectualidad mexicana
del pensamiento
para elaborar la fundamentacin terica de su independencia del yugo espaoi y
para la consiguiente elaboracin del constitucionalismo. La institucin delArnparo
naci en Mxico con la finalidad de controlar por intermedio del Poder.Tudicial ia
constitucionalidad de los actos de los gobernantes, forma de control que encontr
resistencia ya que ello significara que el Poder Judicial sera un superpoder. El
Juicio de Amparo se instituye por primera v ez enla Constitucin de I B 5 7, constituyendo en la actualidad un remedio de control de la constitucionalidad y de la legalidad; asimismo, abarca lo que en otros pases se denomina Hbeas Corpus, cabe
sealar que el Juicio de Amparo solo funciona contra los actos inconstitucionales o
En Mxico, la primera mitad del siglo
l6
Estttdio Preliminar del Origen clel Derecho Procesal Constitucional

ilegales provenientes de los integrantes del aparato estatal ms no contra los actos
de los parliculares; razn por la cual se le caracteriza como un remedio jurdico de
control del ejercicio del poder estatal.
En Argentina, la institucin del Amparo tuvo un origen jurisprudencial, por
cuanto fue la Corte Suprerna de ese pas la que al resolver el caso <ngel Siri>, el
27 de dicienrbre de 1957, estableci el Recurso de Amparo, sobre la base de una
interpretacin extensiva del Hbeas Corpus, con el objeto de proteger los derechos sociales, respecto de los actos provenientes de los integrantes del Estado;
esta misma instifucin, el caso <Samuel Kot S.R.L.>, fue extendida tambin contra
los actos proccdentes de los particulares. Con fecha 18 de octubre de 1966 se
expidi la Ley N' 16986, la misma que institucionaliz el Amparo, estableciendo en
su artculo prinrero que: <La Accin de Amparo ser admisible contra todo acto u
onrisin de la entidad pblica que, en fonna actual e inminente, lesione, restrinja,
altere o amenace contra arbitrariedad o ilegalidad manifiesta de los derechos y
garantas explcita o implcitarnente reconocidos por la Constitucin Nacional, con
excepcin de la libertad individual tutelada por el Hbeas Corpus>. Por ltimo
cabe sealar que la Accin de Amparo no procede contra actos provenientes del
Poder Judicial
ni tampoco supone el planteamiento de la Accin
de
Inconstitucionalidad.
6.
JUSTICIA O JURISDICCIN O DERECHO PROCBSAL CONSTITUCIONAL
El debate ha surgido por la fbrma de utilizar la denominacin de Justicia

Constitucional o Jurisdiccin Constitucional o Derecho Procesal Constitucional
para comprender a la ciencia que estudia a los rnecanismos procesales de proteccin de la Constitucin. Elmaestro mexicano Hctor Fix Zamudiors dice: <Es un
mecanislno de defensa y preliero nominarlo como Justicia Constitucional, porque
entiendo que filosf-rcamente persigue valores que estn por encima del ordenamiento jr.rrdico positivo y que jurdicamente son el conjunto de mecanismos procesales por medio de los cuales los jueces deciden los conflictos constitucionales, que
cuando se habla de Jurisdiccin Constitucional nos referimos a la existencia de
rganos especializados para resolver los conflictos); por su parte, el

constitucionalista peruano Domingo Garca Belandeta se refiere al tema como
Jurisdiccin Constitucional porque
es fundamentalmente la capacidad de los rga-
F'ix Z-arnudio, l'lcfor. Veinticinco Aos de Evolucin de Ia Justiciu Constitucional 1940 -1965,
Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM, Mxico, 1968.
Garcia llelande, Domingo. Sobre la Jurisdiccin Constitucional. En: <Sobre la Jurisdiccin
Constitucional>l Anibal Quiroga l-en (Compilador). Pontificia Universidad Catlica del Per;
Fondo Editorial 1990, Lima, pgs. 27 a 35.
t7
Ll/alter A. Daz Zegarra
nos del Estado (no importa cules) para pronunciarse sobre temas constitucionales
y que sus decisiones sean de carcter vinculante; no obstante estas denominaciones, hoy en da ha adquirido relevancia Ia nominacin de Derecho Procesal Constitucional, como la calific el ilustre procesaiista Niceto Alcal-Zamota Castiilo, no
sin desconocer que la paternidad de esta nueva ciencia jurdica se le debe de

atribuir a jurista Hans Kelsen, entendido como los mecanismos procesaies creados
para ser ejercidos ante el juez destinados a hacer cumplir el principio de la supremaca constitucional de la Carta F'undamental y respeto a los derechos fundamentales de la persona. Ahora bien, a nivel comparado se habla ya de Derecho Procesal Constitucional, es ms, recientemente se ha prornulgado el Cdigo Procesal
Constitucional Peruancl, que une en un solo cuerpo de leyes las dispersas normas
de procesos constitucionales, lo que permite un manejo adecuaclo y evita dudas
sobre |a aplicabilidad de determinadas instituciones jurdicas, que se encontrabatl
en diversas leyes; adems de contener novsimas incorporaciones acordes con
nuestra realidad.
Como lo refiere Jos Pea Gonzlesrs, la defensa de la Constitucin se lleva

a cabo en dos planos: desde el punto de vistajurdico, la defensa supone el garantizar que la actividad de los rganos estatales se adecen siempre a lo que la
Constitucin establecc (...); sin embargo, dada la inevitabilidad del abuso del poder
y la incapacidad para autolirnitarse, resulta imprescindible estabiecer una valla
contra esta posible violacin; ello da lugar a la teora de la llamada justicia constitucional y al tema del control de la constitucionalidad de la ley. Desde el plano
poltico ha de proveerse la posibilidad de circnnstancias excepcionales para cuya
solucin se cuente con mecanismos igualmente excepcionales.
7.
ORIGEN
Nstor Pedro Sages destaca que aparte de la aparicin de los interdicos

romanos, el juicio de manifestacin del Justicia IVIayor se puede establecer tres
efemrides: En primer lugar, el Hubeas Corpus Amendment Act.: en segundo
lugar, el fallo de 1803 del leacling case Marbury vs. Madison, y en tercer lugar' la
Constitucin de Astria de 1929.Y, con:lo lo refiere eljurista Gerardo Eto Cruz, un
auarto cumpleaos se produce el 3l de marzo de 1841 , fecha en que se aprueba la
Constitucin del Estado de Yucatn, de inspiracin de Manuel Crescencio Rejn
donde se conceptua el juicio de amparor'
Pea Gonzlez, Ios. Derecho Po!tico. Imprenta Garsa, Toledo' 1989, pg' 457'
jurispruden'
Eto Cruz, Gerardo. EI desarrollo del Derecho Procesal Constitucktnal .t partir de la
pg.25.
Lima,2008'
Constitucionales,
Estrdios
de
Centro
Constituciontl.
Tribunal
cia del
18
Estutlio Preliminar del Origen del Derecho Procesul Constitucionul

Esta nueva ciencia surge debido al auge que adquiere el constitucionalismo,
pero de su desarrollo se evidencia que no basta que exista una nonna sustantiva o
material, llamada <Constitucin>, sino que es necesario que dicha norma sustantiva
se cumpla en todos los mbitos del sistemajurdico como norrna suprema; asimismo, la fuerza vinculante de la efectividad de los derechos lundamentales.
La nueva ciencia surge con el Tribunal Constitucional en la Constitucin de
Checoslovaquia (l 920).
8.
CONCBPTO
El profesor Vctor Julio Orlecho Villena'7 al ref'erirse al concepto expresa:

<Es el conjunto de reglas y procedimientos que le permiten al juez constitucional
desarrollar y emplear su funcin jurisdiccional con ciertas particularidades, distintas a las normas procesales ordinarias>.
El destacado jurista argentino Pedro Nstor Sagesl8 seala que: <El Derecho Procesal Constitucional se ocupa de la organizacion y funcionamiento esencial del Estado (...) en sntesis, es un sector del Derecho Constitucional que se
ocupa de aigunas instituciones procesales reputadas fundamentales por el constituyente).
Para el recordado maestro Germn Bidart Camposre, el Derecho Procesal
Constitucional existe en cuanto se implementa <algn tipo de mecanismos, revisin y control mediante los cuales se procede a verificar si normas y actos guardan
confonnidad con la Constitucin, y a invalidar, los que estn en colisin con esta>.
Asimismo, el connotado jurista mexicano Hctor Fix Zamudio, citado por

Pedro Nstor Sages20, atribuye al Derecho Procesal Constitucional el estudio de
las normas destinadas a dar efectividad a ias disposiciones constitucionales mediante la tcnica del proceso, y corresponde al Derecho Constitucional Procesal la
regulacin constitucional de las instituciones procesales.
En mi concepto el Derecho Procesal Constitucionai es el conjunto de principios, presupuestos, reglas y procedirnientos creados para ser ejercidos ante unjuez
constitucional, destinados a hacer cumplir el principio de la supremaca constitucional de la Carta Fundamental y respeto a los derechos de la persona; en sntesis,
ti
Ortecho Villena, Vctor Julio. Jurisdiccin y Procesos Constitucionales, Editorial Rodhas, 2".
edicin, Chiclayo 1996, pg. 50.
Sages, Nstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional. Tonto I Recurso Extraordinario, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1992, pigs.3 y 4.
Bidart Campos, Gemn. La Jurisdiccin Constitttcional y la Constihtcionalidod por Ontisin,p6g.785.
Sages, Nstor Pedro. Op. Cit., pg. 20.
l9
Walter A. Daz Zegurus
es el conjunto de instituciones procesales contenidas en la Carta Poltica y leyes

constitucionales, que utilizando la tcnica del proceso resuelven conflictos de naturaleza constitucional, dependiendo su na1:xaleza del derecho lesionado y no del
rgano jurisdiccional que resuelva el conflicto.
9.
NATURALEZA
No hay acuerdo en la doctrina respecto a la naturaleza jurdica, ya que por

un lado se establece a la nueva ciencia como Derecho Procesal; por otro, como
Derecho Constitucional Concretizado.
a)
Derecho Procesal Constitucional como Derecho Procesal. Concepcin procesalista, que establece que es una rama del Derecho que se constituye aplicando la teora general del proceso; delimitando una competencia
especial en materia constitucional, donde se aplica la tcnica del proceso
para resolver confl ictos constitucionales.
El Derecho Procesal Constitucional es una disciplina que integra el Derecho Procesal y es autnoma respecto al Derecho Constitucional.
b) El Derecho Procesal
Constitucional como Derecho Constitucional

Concretizado. Concepcin constitucionalista, donde existe, entre el Derecho Procesal Constitucional y el Derecho Constitucional, una unin, en que
las normas constitucionales establecen los lmites del proceso. Los jueces
constitucionales deben orientarse a establecer la supremaca de la Constitucin y el respecto a los derechos fundamentales.
Las normas del Derecho Procesal Constitucional deben estar subordinadas a

los principios y valores de las normas constitucionales. De ah que los jueces constitucionales y especialmente los rganos supremos que interpretan la Constitucin se
deben orientar a interpretar las normas conforme a los fines de la Constitucin.
El profesor Edgar Carpio Marcos indica que no se trata de definir entre

rigidez y flexibilidad de las reglas procesales: la Constitucin ha constitucionalizado
muchas de esas reglas procesales y contiene un modelo de proceso constitucional.
La solucin parece exigir una aplicacin equilibrada de las reglas procesales conforme a los fines del proceso constitucional.
Considero que la naturaleza jurdica del Derecho Procesal Constitucional es
Derecho Constitucional concretizado, donde la tcnica del proceso debe ser flexible a fin de poder cumplir con los fines que inspira la Carta Poltica, por que justamente supone ser que ellas tienden a bien comn, a su vez debe proteger en forma
adecuada los derechos fundamentales.
20
Estutlio Preliminar del Origen del Derecho Procesul Constitucionul

I
O. AUTONOMA
La autouorna gira en torno al objeto y mtodo.
Respecto al objeto del f)erecho Procesal Constitucional se ve establecido como

el proceso judicial que resnelve Llna controversia de naturaleza constitucional, cuya
decisin nal r,.incula a las prrtes intervinientes o con efectos generales.
En relacin al mtodo, el profesor Jorg Lther refiere que <Debe precisarse
las bases y perspectivas sobre Ias cuales se debe construir la dogmtica del derecho procesalr>. Acu viene en aplicacin si una se apega a la concepcin procesalista
o constitucionalista del Derecho Procesal Constitucional.
1I.
AUTONONIA PROCESAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCTONAL
La potestad del Tribunal Constitucional para la regulacin jurisprr-rdencial

autnoma del derecho aplicable a los procesos constitucionales confome a criterios de oportunidad.
La autonourir surge debido a la ausencia (lagunas o vacos) de normas

procesales para resolver las contro.,,ersias constitucionales.
El derecho procesal constitucional representa un conjunto complejo de normas de carcter sustanti\,o y acljetivo; que por la funcin de concretizar el texto
Constitucional debe ser interpretado e integrado atendiendo a la autonoma y supremaca que este presenla respecto al resto del ordenamiento jurdico.
Pero la autonoma tiene lmites, a saber: la Constitucin, Tratados Internacionales, Ley Orgnica delTribunal Constitucional y su Reglamento.
En los rltinros tiernpos el principal cuestionamiento que surge contra el Tribunal Constitucional penrano es que bajo esta concepcin de autonoma procesal
termina revisanclo todos ios actos producidos por las dems intituciones pblicas, lo
cual denota yr un gran poiler; no obstante ello, s existen lmites que estn sealados en la Constitucin, Tratados lnternacionales y sentencia de organismos jurisdiccionales supranacionales; de ah clue se espera que los integrantes del Tribunal
Constitucional tengan una conducta ponderada y no avasallen la Constitucin con
interpretaciones arbitrarias, y sea el propio Tribunal que establezca los lmites y no
otro poder del Estado.
12.
CONTBNTDO
El Derecho Procesal Constitucional contiene mecanismos procesales destinados a hacer prevalecer el principio de la supremaca constitucional y derechos
2t
Walter A. Daz Zegarra
fundamentales de la persona. Segn Pedro Nstor Sagiies2r tiene 2 reas clue

complementan:
a)
se
Magistratura Constitucional
Es el rgano que administra justicia constitucional, corresponde a un organismo jurdico poltico de cada Estado. La Justicia Constitucional existe en
cuanto se irnplemente algn tipo de rnecanismo, revisin o control mediante
los cuales procede verificar si ias normas o actos guardan confonnidad con
la Constitucin, a invalidar los que estn contra de esta y rltirnamente a
interpretar el sentido en qLle debe ser apJicado.
La Magistratura Constitucional se da c.on la creacin del rgano estatal qr"re

se encargar de adnlinistrar.justicia cuando existan conflictos ctlnstitucionales. Cabe mencionar que a nivel comparado puede recaer en entes especializados o relativamente especializados, en otl'os casos, entre los diversos
magistrados, colno una funcin ms a los procesos que resuelven.
b)
Proceso Constitucional
Referidos a recursos, mecanismos y procesos que resulten eficientes para
la proteccin del derecho lesionacio. Lo constitr"ryen aquellos princ-ipios v
norrnas que utilizando 1a tcnica del proceso resuelven ios conflictos de carcter constitucional.
Doctrina Material. El proceso constitucional
ocupa de tutelar el principio de la supremaca constitucional y proteger los derechos publicos subjese
tivos.
Doctrina Orgnica. Gonz)ez Prez seala que el proceso no debe deflnirse

en razn de las noruras constitucionales que ulla parte puede esgrimir para
fundar su pretensin, sino en virtud del r-eano encargado de pronunciarse.
En materia Constitucional, la materia la genera el proceso constitucional v
no el rgano que resuelvc el corflicto constitucional.
I3.
TIPOS DE PROCESOS CONSTTTUCIONALES
El maestro mexicano F-Ictor Fix Zamudio22 expresa: <EI anlisis del control
de los actos de
autoridad en los ordenamientos latinoamericanos debe panir de un lnarco terico,
judicial de la constitucionalidad de las disposiciones legislativas y
Sages, Nstor Pedro. Los xtdere.s implicifos e inherenl(:s del Tribun,tl Conslitutiottctl del Per '
et qurun pura sus vot.1(iottcs ,n la (.<lns/ittcin de /99i ,1n!isis 'L.anentario-s tll. En
Lecturas Conslitucionales N" 12. ComisinAndina de Juristas. t-inra, 1996, I'gs. 103 y ss.
Fix Zanrudio, I{ctor. La Ju.cticict (-onstitucional en Antrica L.atinct. En Lec'furas ConrtitltLon-
les Andinas
'r7
N'
1, Comisin Andina de
Juri'.,r,. L.inra, 1991. pg.
95.
Esludio Preliminar del Origen del Derecho Procesal Constitucional

el cual se apoya en los lineanlientos del Derecho Procesal Constitucional, y en la
que se descubren tres sectores: lajurisdiccin constitucional de la liberlad, lajurisdiccin constitucional orgnica y lajurisdiccin constitucional supranacional que
deben de combinarse con los dos grandes sistemas de control constitucional: el
americano v el austriaco>.
a)
La Jurisdiccin Constitucional dc la Libertad

Concentra a los procesos constitucionales destinados a asegurar 1a vigencia
y respeto de los derechos hurnanos, que de manera expresa o tcita se encuentran contenidos en la Constitucin o Tratados Internacionales orientados hacia la tutela de los derechos del hombre; es por dicha razn que el
tratadista Mauro Cappelletti le ha dado ia denominacin de Jurisdiccin de
la libertad23.
b)
La Jurisdiccin Constitucional C)rgnica

Integrada por instituciones y norrnas que tienen por objeto la solucin de
los conflictos constitucionales entre los rganos de poder. Esta zona del
Derecho Constitucional atiende al deslinde de lnites y delimitacin de
competencias o funciones de los dif-erentes rganos estatales. Cabe mencionar que el conflicto a resolver es el que surge entre rganos cuya existencia se encuentra en el Estatuto Constitucional, tratndose de otro tipo de
rganos de administracin pblica corresponde otro tipo de rernedios jurdicos. Al respecto Carl Schmit denomina a tales controversias como la Ju-
risdiccin Orgnica2a.
jurisdiccin tambin encontramos al control que se
ejerce sobre los rganos legislativos. cuando las normas expedidas son contrarias a la Constitucin.
Dentro de este tipo
c)
de
La Jurisdiccin Supranacional
La resolucin de conflictos entre normas internas y las de carcter
transnacional, comunitario e internacional, tal denominacin de Jurisdiccin
Supranacional le es atribuida por Mauro Cappelletti2s.
Cappelletti, Mauro. Lr Giurisdi;ione Constiluzionale della Liberta, Milano, Giuffre, 1955; traducido por Hctor Fix Zanrudio rLa Jurisdiccin Constitucitnal de ltt Libertadr Mxico, UNAM,
r961.
Schmif, Carl. <Litigios o Conflictos Cottstilucionales>, Teora de la Conslilucn, Traducido por

Francisco Ayala, Mxico, Editora Nacional, 1952, pgs. l3l a 139.
Cappelletti, Masro. Justicia Constitucional Supranacional. El Control Judicial de las Leyes 1' la
Juristlicci(n de la Libertud a nitel ltttennclonl, traducido por Luis Dorantes Tamayo, Revista
de laFacultad de Dereclo de Mxico, nrn. 110, mayo-agosto 1978, pgs.337 a366.
23
Wulter A. Daz Zegarua
14. BL PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
En algn momento se estableci que el proceso constitucional guardaba

relacin con el proceso contencioso administrativo, es por dicha razn que se
hace necesario establecer sus semejanzas y diferencias, pues nos permitir apreciar lo peculiar de cada uno.
a)
Nociones preliminares
El profesor Eduardo Garcia de Enterra26 dice: <Durante un siglo entero, el
contencioso adn,inistrativo fiancs ha estado dominado por la prioridad
que resulta asignada al recurso de excs de pouvoir, forjado por el Conseil
d' w a lo largo del siglo precedente, desde que comenz a conocer de las
reclamaciones de los ciudadanos contra la actuacin de la Administracin.
Este recurso, como es bien conocido, es el resultado del paradigma central
establecido por la Revolucin Francesa, la separacin de autoridades admi-
nistrativas y judiciales, la famosa concepcin francesa del principio de la
divisin de poderes>.
La Revolucin Francesa de 1789 marca una etapa donde se desarrolla el
concepto de separacin de poderes, al entender los revolucionarios qr.re la clase
feudal se refugiaba en el Poder Judicial y con la finalidad de controlar los excesos de
la administracin se crea un sistema contencioso adrninistrativo con rganos ajenos
al Poder Judicial, mediante un tribunal de conflictos y como segunda instancia el
Consejo de Estado. En cambio, en los Estados Unidos de Norteamrica se presenta
un sistema denominado judicialista, donde los rganos jurisdiccionales son los que
gozan de la potestad dejuzgar toda cuestin contenciosa o conflictiva.
El juristaHumbertoNezBorja2l expresa:<E,s el acto jurdico de un agente
de un servicio administrativo ejerciendo atribuciones adrninistrativas>.
Los profesores Pedro Patrn Faura y Pedro Patrn Bedoya28, respecto al

acto administrativo dicen: <Para que el acto jurdico sea administrativo es necesario, indefectiblemente, que 1o realice la administracin pblica. A travs de sus
funcionarios investidos de autoridad. Es decir, que se haya producido en cualquiera
de las entidades del Estado, que comprende: los poderes ejecutivo, legislativo y
Garca de Enterra, Eduardo: Contenciost-udminislrativtt objetivo !' contencoso- adminstral\)o
subjetivo a finales del siglo XX. Una visin histrice y comparotisla. En Pensamiento Constitucional, Aito VIf N" 7. Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial 2000, pgs. 45 y
46.
la Ciencia de la Administrttcin ' 6lsv.r, adntinistrativo en

el Per, Arequipa, 1959,2'. Edicin, pg.55. Nez Borja, Humberto; Lecciones de Iu Ciencia de
la Administrctcin y derecho sdministrativo en el Per, Arequipa, 1959,2'. Edicin, pg.55.
Patrn Faura, Pedro y Patrn Bedoya, Pedro. Derecho Administrativo y Administracin l'blicu
en el Per. Editorial Grijley: Lima, 1997, pg.296.
Nez Borja, Humberto. Lec'ciones de
24
Estudio Preliminar del Origen del Derecho Procesal Constitucional

judicial; los organismos del Estado, que comprende: los poderes ejecutivo, legislativo y judicial; los organismos pblicos descentralizados y autnomos; los gobiernos locales y regionales>.
Alberto Ruiz-Eldredge Rivera2e refiere: <El conflicto jurdico en lo contencioso adrninistrativo aparece cuando, realmente, la administracin agravia derechos subjetivos o intereses legtirnos, que pueden ser de un administrado, de una
persona jurdica privada o tarnbin de persona pblica autrquica o con cierta
autonoma; o empresas mismas de la administracin pblica>.
En el Perr se tiene como antecedentes:
Constitucin Poltica de 1867

Artctrlo 130o. La ley determinar la organizacion de los tribunales contenciosos-administrativos y lo relativo al nombramiento de sus miembros.

Ar1culo 240o. Las acciones contenciosas administrativas se interponen contra
cualquier acto o resolucin de la administracin que causa estado.
La ley regula su ejercicio. Precisa los casos en que las cortes superiores
conocen en prirnera instancia, y la Corte Suprema en primera y segunda y
ltima instancia.
Constitucin de 1993
Artculo 148". Las resoluciones adrninistrativas que causan estado son susceptibles de impugnacin mediante la accin contenciosa-administrativa.
Fundamento
Marcial Rubio Correaso dice: <Que un magistrado con funcin jurisdiccional
rel'ise y lalle en relacin a un acto adrninistrativo producido por un funcionario. o un organismo de la administracin pblica, que no detenta la funcin
jurisdiccional sino la ejecutiva. En resumen, se trata de garanfizar la primaca de la funcin jurisdiccional sobre la ejecutiva en materia de decidir sobre
la aplicacin de las leyes a los hechos>.
El pedido del adrninistrado ha sido llevado por un procedimiento administrativo, donde la autoridad ejecutiva decide el derecho u obligacin correspondiente y
Ruiz-Eldredge River, Alberto. l4anual de Derecho Administrativo, Cultural Cuzco Editores:

Lima 1992, pg. 270.
Rubio Correa, Marcial: Estudio de Ia Constitucin Poltica de 1993. Tomo 5. Fondo Editorial de
la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1999, Lima, pg. 194.
25
lYalter A. Daz Zegurra
que resuelto el pedido en ltima instancia en doctrina se corroce como cosa decidida (la resolucin dictada por la administracin se encuentl'a flrme sr:lo en el mbito
administrativo), donde eu virnrd de lo resuelto ia administraci(rn pblica ha aplicado
la norma legal que cree conveniente, no obstante, el ciudadano tir:ne la facultad de
solicitar en la va judicial la revisin de lo resuelto por 1a aclministracin que perjudica sus irrtereses, llegando a lo que en doctrina se conoce como la cosa juzgada
(la resolucin consentida o ejecutoria del rgano jurisciiccional conf'orme al sisterna
augloamericano).
El fundamento radica en ia facultad del ciudadano de petiir al rgano jurisdiccional la revisin de la resolucin expedida por la autoriclad administrativa.
Cabanellas citado por el profesor Pedro Sagstegui Llrteasa seala qr,re la
accin contenciosa administrativa es Lln hbrido porque, ticne col-ro tente al DerechoAdministrativo y al Cdigo Procesal Civil.
c)
Naturaleza Jurdica
El profesor Pedro Sagstegui Urteagasr refiere: <l,a rnateria contensiosa
administrativa requiere de un proceso que permita clue dicho tribunal judiciahnente anule o confirme el acto administretivo impugnado; sea
limitativamente o no de modo exterior que pudiera refbrnrarlo o sustituir ai
rgano administrativo>.
d)
Concepto
El rnaestro Custavo Bacacorzo32 lo denomina recurso y no demanda o accin, porque ya existe una determinacin previa de la administracin, aunque en realidad no sea propiarnente contencioso. Pero atendiendo a que se
recurre a un rgano superior.
Las Constituciones Polticas de 1979 y 19931o cienominan como accin

contenciosa administrativa, lo cual conlleva a estabiecer que los constitu)'entes
consideran que es la facultad del adrnirristrado que se siente lesionado con una
resolucin de la administracin, para poder acudir ante el rgano jurisdiccional, a
fin que revise la legalidad de la misma.
Sagstegui Uneaga, Pedro: E/ Proceso Conlencioso Adninislralilo. Gaceta Jurdica: Lirna, 2000,
pg. 26.
Bacacorzo, Gustavtr: Tratado de L)erclto .;Idmini.;tritlito. Cacstri Juri(lica Editores: l,ima, ltl97,
2". Edicin, pe. 122.
26
Eslutlio Preliminar del Origen del Derecho Procesul (lonstlucional

La accin contencioso administrativa tiene como agresor al Estado, como
ente ejecutivo, en agravio de los administrados; en los procesos constitucionales
los agresores pueden ser el Estado y los particulares (pcrsonas naturales ojurdicas ).
No se debe dejar de mencionar que existen actos cie gotiierno que no son
susceptibies de ser irnpugnados en la va contencioso administrativa, tales como
el dcsarrollo de polticas sectoriales y otros; talnpcrco los actos de poiica, relativos
a la defensa nacional.
Diferencia del proceso contencioso administrativo ctn los procesos

de Hbeas Corpus, Amparo, tlbeas Data, Cunrplinriento y Accin
Porular
procede indemnlzacin
indemnizacin
Puede solicrtarse medrda cautelar antes o du-
Puede solicitarse la suspensrn del acto lesivol
rante el proceso, no se corre traslado de la

misma al demandado.
La solicitud de medida cautelar
exrge
La nledlda cautelar no exge contracautela
contracautela.
27
llalter A. Dax Zegorra
lnterposicin en el plazo de 3 meses de notificada o publicada la resolucin.
notificada o publicada Ia resolucin en

instancia; tainbin procede cuando es
tada antes de ser resuejta, siempre y c
no exista va igualmente satisfactoria.
3
I
Emite dictamen el Minsterio Pblco
La demanda es interpuesta por el afectado o

por apoderado o representante.
(
(
!
f
!
a
Puede iniciarse por lesin de derecho contendo en la Constitucin Poltica y leyes.
Soio procede contra la administracin pblica, para que cumpla una resolucin o con la
ley.
El demandado solo es la administracin pblica.
El demandado solo es el funcionario o autoridad pblica.
La resolucin final declara la validez o invali-
La resolucin final en caso de ser fundada ordena el cumplimiento de la resolucin o ley.
dez del acto administrativo y
puede
demandarse indemnizacin.
Existe etapa probatoria.
No existe etapa probatoria
Procede contra resoluciones que resuelven

situaciones particulares de los administrados.
Procede contra normas de carcter general de

inferior jerarqua a la ley.
lnterposcin en el plazo de 3 meses de notificada o publicada la resolucin.
lnterposicin en el plazo de 5 aos contra normas que contravrenen la Constitucin o la ley.
La interponen los afectados o sus representantes.
La interpone cualquier ciudadano
No existe etapa probatora
28
Ttulo Preliminsr
El'Iitulo Preliminar
est constituido por normas que contienen los principaque

les principios
establecen los criterios orientadores conlorme a los que debe
interpretarse y aplicarse las nonlas que integran el ordcnamiento jurdico especial (Cdigo Civil, Penal, Procesal Civil, Procesal Penal, etc.). Hay veces en que
las normas contenidas en el Tfulo Preliminar son de alcance para todo el ordenamiento juridico y no solo para un cuerpo legislativo determinado.
Las normas del Ttulo Preliminar, adems de contener principios rectores

del Cdigo, constituyen un enlace con el resto de normas de dicho cuerpo orgnico, a fin que exista unidad, coherencia y plenitud entre sus disposiciones.
La orientacin moderna es que los Cdigos terlgan Ttulo Preliminar y este

Cdigo Procesal Constitucional no es la excepcin, con las norrnas ah contenidas
permiten dar el criterio cmo se debe aplicar o interpretar las normas procesales
al momento de resolver las controversias constitucionales, pues, aunque parezca
dificil de comprender pueden aparecer dentro del misrno Cdigo norrnas que se
contradigan o que exista duda sobre interpretacin; es ah donde justamente dichas
normas establecidas en el Ttulo Preliminar son las que nos van a fijar los
parmetros pertinentes, tornando la norma como viviente. Tampoco hay que perder el horizonte sobre los conflictos de natrraleza constitucional, pues las normas
del Cdigo Procesal Constitucional no son en puridad la aplicacin de la teora
general del proceso a la soiucin de conflictos constitucionales, sino teniendo presente que se aplica norrnas procesales para proteger ordenamiento jurdico y dere-
chos fundamentales.
No hay que olvidar que lo variable en una norma jurdica es su contenido,

que se renueva con el transcurrir del tiempo y de acuerdo a la realidad imperante,
esto es, el mandato de la conducta social que se establece cambia en cada momento histrico y segn las necesidades de la sociedad; sin embargo, la parte perrnanente de una norrna jurdica lo constituye su forma, ello es el mandato que libra
3l
Walter A, Daz Zegarra
para los ciudadanos. Dentro de la parte variable, la parte f'lexible a los cambios
son las norrnas del Ttulo Preliminar y de ah lograr una adecuacin de criterio en
el resto de normas que integran un Cdigo.
El Ttulo Preliminar en el mbito procesal constitucional sugiere que en este
rubro han de consignarse, entre otros, para qu existen los procesos constituciclnales, principios procesales, la forma de interpretacin, la fbrma como se solucionan
los defectos o lagunas del derecho, entre otros; estos elementos constituyen las
pautas fundamentales que guiarn los procesos constitucionales
(inconstitucionalidad, accin popular, cornpetencial, hbeas corpus, amparo, hbeas

data y curnplimiento); asimismo, son enlace entre el Estatuto Constitucional y las
dems norrnas jurdicas de inferior jerarqua, por lo que tienen rango de ley clue
conlleva un desarrollo constifucional de los principios que nutren nuestra Carta
Poltica.
El presente Cdigo regula los procesos constitucionales de hbeas

corpus, amparo, hbeas data, cumplimiento, inconstitucionalidad, accin popular y los conflictos de competencia, previstos en los artcufos 200o y 2O2o inciso 3) de la Constitucin.
Concordancias:
Const.: 4rts.200 y 202

C.P.Const.: Arts. 1, 75 y 109
Constitucin 1993
Artculo 200. Acciones de Garanta Constitucional
Son garantas constitucionales
l.
La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos.
2.
La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parle de

cualquier autoridad, funcionario o persona, que luhrera o amenaza los dems
derechos reconocidos por la Constitucin, con excepcin de los sealados en
el inciso siguiente.(*)
No procede contra norrnas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas

de procedimiento regular.
32
Ttulo Preliminur
).
La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2", incisos 5 y 6 de la Constitucin.(*)
La Accin de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen
rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, norrnas regionales de carcter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo.
).
La Accin Popular, que procede, por infraccin de la Constitucin y de la ley,

contra los leglamentos, nonnas administrativas y resoluciones y decretos de
carcter general, cr.ralclLiiera sea la autoridad de la que emanen.
6.
La Accin de Cumplimiento, que procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una noflra legal o un acto administrativo, sin perjuicio
de las responsabilidades de ley.
Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los efectos de la declaracin de irrconstitucionalidad o ilegalidad de las normas.
El ejercicio de las acciones de hbeas corpus y de amparo no se suspende

dtrrante la vigeucia de los regmenes de excepcin a que se refiere el artculo
137" de la Constitucin.
Crlando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos

restringidos o suspendidos, el rgano jurisdiccional competente examina la
razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo. No corresponde al
juez cuestionar la declaracin del estado de emergencia ni de sitio.
(*) incisos modificados por el artculo nico de la Ley N'26470, publicada el

1210611995.
Artculo 202. Atribuciones del Tribunal Constitucional

Comesponde al Tribunal Constitucional
Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la

Constitucir-r, confome a ley.
El Cdigo Procesal Constitucional es una obra jurdica que se hace necesario

explicar su elaboracin, indicando que al igual que existe un Cdigo Civil, Penal,
Legislacin Laboral, Tributaria, etc. (parte sustantiva), a la par tambin existe un
Cdigo Procesal Civil, Penal, Legislacin Procesal Laboral, etc. (parte adjetiva); es
decir, en el primer grupo se encuentran los derechos de los ciudadanos que estn
contenidos en norrnas sustantivas; y, cuando se produce un conflicto o se requiere de
una autorizacin especial, la manera como ha de ser resuelto el conflicto o problema
33
judicial se adoptar luego de

seguir un proceso, esto es, utilizando las normas adjetivas. De la misma manera'
existe en nuestro ordenamiento jurdico una norrna suprema que es la Constitucin
Poltica que contiene: los derechos y deberes fundamentales de los ciudadanos y la
es aplicando las normas sustantivas; pero esta decisin
organizacin estatal (parte sustantiva), otros mencionan la parte econmica; a su vez,

existen procesos constitucionales que aplicando principios procesales van ha resolver
conflictos de naturaieza constitucional sustantil'a. No se trata de cualquier conflicto
sino de controversia de naturaleza constitucional, por io que, los derechos o competencias conculcados o en conflicto han de estar contenidns explcita o implcitamente
en la Constitucin o en los Tratados de Derechos Humanos de los que el Per es
parte.
Ahora bien, como ya se ha referido anteriotmente no se trata de aplicar cornpletamente la teora dei proceso para resolver los conflictos constitucionales, sino
que teniendo como parmetro la Constitucin y otros valores aplicar la teora del
proceso para proteger en forma adecuada los derechos fundamentales de las personas, los conflictos cle los rganos constitucionales y la incompatibilidad o contradiccin de norrnas jurdicas.
La proteccin de los derechos fundamentales, la incongruencia entre norrnas

constitucionales y de menor jerarqua, y los conflictos de competencia entre rganos
del Estado reconocidos en la Constitucin pemana de 1993 tienen ahora un texto
unificado de mecanismos procesales a travs del Cdigo Procesal Constitucional,
aprobado por Ley N' 28237, publicado el 31 de mayo del ao 2004. En este texto se
concentran los procesos constitrcionales de Inconstitucionalidad, Accin Popular,
Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data, Cumplimiento y Competencial.
Es necesario que la Carta Poltica tenga mecanismos de defensa para evitar
que gobemantes o particulares, cometan excesos o abusos de poder (poltico, econmico, etc.) en detrimento de los ms clbiles. Dichos mecanismos procesales constituyen, sin lugar a dudas, remedios adecuados contra el exceso de poder en busca del
respeto a los derechos fundamentales de las personas.
El referido Cdigo establece los mecanismos procesales que teniendo como

gua las norrnas de la Constitucin van a resolver las controversiasjurdicas sobre la
vulneracin de derechos fundamentales de los ciudadanos, incorrpatibilidad de normas constitucionales o legales con otras noffnas de rnenor jerarqua y conflicto de
competencias de rganos del Estado creados por la Constitucin. Cabe mencionar
que tambin existe la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional que regula el trmite
de los procesos constitucionales de proteccin de derechos fundamentales y sobre la
inconstitucionalidad de normas con rango de ley'
Este cuerpo orgnico de normas regula el trmite de los procesos constitucionales para resolver los conflictos constitucionales; pero puede suceder que determi34
Ttulo Preliminar
nados trmites no se encuentren expresamente establecidos, por lo que, se debe acudir supletoriamente a los Cdigos Procesal Civil y Procesal Penal para que en caso de
vaco o defecto de la norma se acuda a los mismos. Lo que determinar la pertinencia
de aplicar el Cdigo Procesal Civil es la afinidad al proceso constitucional de amparo,
hbeas data o cumplimiento; el Cdigo Procesal Penal por afinidad al hbeas colpus,
ya que tiene relacin con la libertad de la persona.
Como podr apreciarse, nuestra Carta Magna denomina, entre otros, accin
de hbeas corpus; sin embargo, el Cdigo Procesal Constitucional lo denomina como
proceso constitucional de hbeas corpus. Ello fundamentalmente se debe al lenguaje

tcnico que ahora se utiliza, situacin que es aclarada cuando se trata de los diversos
procesos constitucionales que son materia de estudio.
Son fines esenciales de los procesos consttuconales garantizar la

primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.
Concordancias:
Const.: Arts. l, 51, 138 y 200 Incs. 4) y 5)
L.O.P.J.: Art. l4
C.P.C.: Art. III TP
A)
EL PROCESO COMO TNSTRUMENTO
El proceso es un instrumento que contiene un conjunto ordenado de
actos,
tanto de lajudicatura yjusticiables, con la finalidad concreta de resolver un conflicto

de intereses o eliminar una incertidumbre jurdica de naturaleza constitucional, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y como finalidad abstracta es lograr la paz
social en justicia.
B)
LOS FrNES DE LOS PROCESOS CONSTTTUCIONALES
El Cdigo Procesal Constitucional establece que como fines de los procesos

constitucionales es garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de
los derechos constitucionales; implcitamente se reconoce que su finalidad concreta
es resolver conflictos de naturaleza constitucional y, consecuentemente lograr la paz
social. Entonces, dichos procesos son instrumentos al servicio de los ciudadanos que
ven lesionados sus derechos, de ah que dados los mismos el Juez Constitucional no
deba tener un criterio formalista o aplicar a ultranza la teora general del proceso, muy
35
Wulter A. Daz Zegana
por el contrario, la aplicacin de normas procesales ha de tener como objetivo el

respeto a los derechos fundamentales y la supremaca constitucional (eliminando
antinomias). Entonces, significa que s. al calificar la demanda se aprecia que la misma
contiene con claridad qu pide, debe admitirse a trmite, as no se haya separado las
partes de la misma; tambin respecto al principio de congruencia y las causales de
nulidad si se presentan vicios subsanables.
C)
NUEVOSPARMETROSDELOSFINES
Los parmetros de nuestro Cdigo seran el principio de supremaca de la
Constitucin y los derechos fundamentales, lo cual no es exacto, sobre todo, en este
ltimo extremo de derechos constitucionales, ya que de la lectura se entendera que
son los derechos fundamentales que se encuentran contenidos y agotados en la Carta
Magna, y ello no es as, porque tambin se encuentran estos en los tratados internacionales en materia de derechos humanos y en los derechos que implcitamente subyacen de los derechos constitucionales expresamente reconocidos en la Constitucin
Poltica y en la interpretacin que realizan los tribunales dejusticia supranacional en
materia de derechos fundamentales, esto ltimo cuando resuelven conflictos que son
decididos por los organismos jurisdiccionales supranacionales.
Jarisprudencia
EXP. N.o 0025 y 0026-2005-PI/TC
Lima, 28-10-2005
Colegio de Abogados de Arequipa y otro
ATENDIENDO A NATURALEZA Y PARTICULARIDAD DEL DERECHO PROCE-
SAL CONSTITUCIONAL
I 5. Que el derecho procesal
constitucional constituye un ordenamiento complejo de natura-
leza adjetiva, pero que debido a la naturaleza del ordenamiento sustantivo a cuya
concretizacin sirve -la Constitucin-, debe ser interpretado e integrado atendiendo a la
singularidad que este presenta respecto al resto del ordenamiento jurdico. Es desde esta
comprensin que el Tribunal Constitucional alemn ha destacado la <particularidad del proceso constitucional>. Significa ello que el derecho procesal constitucional <(...) implica necesariamente un cierto distanciamiento del resto de regulaciones procesales>.
En este contexto, en consecuencia, el C.P.Const. tiene que ser entendido como un <derecho
constitucional concretizado>. Esto es, al servicio de la <concretizacin> de la Constitucin.
Por ende, opera en beneficio de la interpretacin de la Constitucin en cada uno de los
procesos constitucionales que el juez y el Tribunal Constitucional conocen con motivo de
responder a una concreta controversia constitucional planteada.
Por tal razn, esta concretizacin de la Constitucin, en cada controversia constitucional,
impone correlativamente que la hermenutica de la norma procesal constitucional deba efectuarse conforme una <interpretacin especficamente constitucional de las normas procesales constitucionales>>,unainterpretacin del Cdigo Procesal Constitucional desde la Constitucin(Hberle habla de una (interpretacin de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional Federal -alemn- <desde la Ley Fundamental>).
36
Ttulo Preliminur
Se trata, en deflnitiva, de una interpretacin teleolgca de la norma procesal constitucional
orientada a la concretizacin y optimizacin de los mencionados principios constitucionales
materiales.
INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL CDIGO PROCESALCONSTI]UCIONAL

16. Que de confbnidad con el C.P.Const., <Son fines esenciales de los procesos corrstitucionales
la prirnaca de la Constitucin y la vieencia de los derechos constitucionales>
-earantizar
(Aft. II, Ttulo Preliminar). Esta naturaleza instrumental del Derecho Procesal Constitucional
respecto a estos principios tiene conro consecuencia que la aplicacin del Cdigo adquiera una
particr.rlaridad tanto en la inferpretacir de sus normas como en su regracin'a) L.a interpretacn de las disposiciones dcl C.P.Const. debe ef'ectuarse orientndose hacia
una optimizacin o realizacin de los citados principios constitucionales materiales; en particular, cuando se s1 ante una pluralidad de interpretaciones se debe preferir aquella que los
optinice de mejor fbrnra.
b) La integracljr de los vacos normativos del C.PConst. debe ef'ectuarse en atencin a la
finalidad de los procesos constitucionales enunciada en el ar1. tl del Ttulo Preliminar y los
afls. I o y 75", de dicho Cdigo. I)esde esta perspcctiva es que debe interpretarse el art. X del
rnismo cuerpo norn',ativo.
La integracin de los vacos del C.P.Const. est prevista en su Ttulo Preliminar, art. X, err
los siguientes trminos:
<En caso de vaco o del'ecto de la presente ley, sern de aplicacin supletoria los Cdigos
Procesales afines a la nratel'ia discutida, siempre que no contadigan lo.sfirtes de los procesos con.tttuconales y l6s 61'rclett ct su mcjrtr desurrol/o. En defecto de las normas supletolias
citadas, el Juez poclr recurrir a la jurisprudencia, a los principios generales del derecho
procesal y a la doctrina> (cursiva del Tribunal Constitucional).
De acuerilo a esta disposicin, la integracin del C.P.Const., a travs de la aplicacin analgica
del rcsto de regulaciones procesales ordinarias afines, est siempre condicionada a su compatibilidad o adecuacin a los nrencionados fines y, ader-ns, a que los concretice y opfttlice
(<ayuden a su ntejor desarrollo>).
Por consiguiente, se trata de condiciones concurrentes; no es suficiente la cornpatibilidad
con el fin, sino tambin que ello suponga su optimiz-acin. Segn esto, aun cuando deterrninada regulacin procesal diera lugar a una aplicacin analgica, etlo debe entenderse solo como
una posibilidad primaJ'acie, sujeta siempre a Ias condiciones antes mencionadas.
I 7. Que con'esponde ahora examinar si, en va de integracin, es posible la aplicacin analgica
del Cdigo Procesal Civil, concretamente en su regulacin relativa a la intervencin en el
proceso de sretos procesales que no son parte dernandada ni demandante.
En este contexto, tanto la institucin del litisconsorcio coro la del tercero (art. 92'y ss.
Cdigo Procesal Civil) han de ser excluidas debido a que el presupuesto de su intervencin
que es el sujeto a ser incorporado detente un derecho subjetivo o inters que pudiera verse
afectado con la sentencia. Es precisamente este elemento el que descarta la posibilidad de
aplicar estas instituciones dado que, como luego se analizar, el presupuesto de la incorpora-
cin al proceso de inconstitucionalidad de otros sujetos, distintos al emisor de la norma

impugnada, es totalmente dif-erente.
PRINCIPIO DE AUTONOMA PROCESAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
I 8. Que descartada la aplicacin analgica del Cdigo Procesal Civil en este tipo de proceso
segn la precedente corrsideracin, queda a este Tribunal la posibilidad de cubrir el vaco
normativo en ejercicio de la polestad derivada del principio de autonoma procesal del Tri-
bunal Constitucional.
3',7
Wslter A. Daz Zegarra
9. Que este principio ya ha sido incorporado a lajurisprudencia por este Colegiado. Segn
Tribunal detenta en la resolucin de cada caso concreto la potestad de establecer, a
travs de sujurisprudencia, normas que regulen el proceso constitucional, atravs del plecedente vinculante del artculo VII del C. P. Const., en aquellos aspectos donde la regulacin
procesal constitucional presenta vacos normativos o donde esta debe ser perfeccionada o
adecuada a los fines del proceso constitucional. La norma as establecida est orientada a
resolver el concreto problema -vaco o imperleccin de normaque el caso ha planteado y, sin
embargo, lo trascender y ser susceptible de aplicacin ulteriol debido a que se incorpCrra.
desde entonces, en la regulacin procesal constitucional vigente.
20. Que e[ establecimiento de la norma, en cuanto acto de integracin. debe orientarse a la
realizcin y optirnizacin de los fines del proceso constitucional y, en pafticular, efectuarse
en consideracin de la particularidad del Derecho Procesal Constitucional en cuanto Delecho
I
1, este
Constitucional Concretizado.
2 l. Que esta configuracin del proceso a travs de lajurisprudencia del Tribunal Constitucional no constituye, empero, una potestad libre sino sujeta a lrnites, conforme ya se estableci
en la resolucin de fecha 8 de agosto de 2005, dentro de los que debe destacarse la observancia
de la regulacin procesal constitucional vigente.
EL <<PARTICIPE> EN EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD EN CUANTO SUJETO PROCESAL COMO CONSECUENCIA DE LA PLURALIDAD DE IN.
TRPRETES DE LA CONSTITUCIN
22. Que en aplicacin del principio de autonoma procesal, este Tribunal incorpora en la
presente resolucin la figura del <partcipe> en el proceso de inconstitucionalidad, en cuanto
sujeto procesal del mismo, en los siguientes trrninos.
23. Que la concretizacin u optimizacin de la finalidad del proceso de inconstitucionalidad
relativa a la primaca de la Constitucin supone siempre un acto de interpretacin de la
Constitucin. La singularidad de esta tarea debe proyectarse a la comprensin y configuracin del proceso de inconstitucionalidad.
La Constitucin debe ser interpretada desde una concepcin pluralista, la cual debe proyectar sus consecuencias en el Derecho Procesal Constitucional. Una consecuencia de ello es la
apertura del proceso constitucional a la pluralidad de <partcipes>r en la interpretacin del
texto supra.
La apertura del proceso constitucional a una pluralidad de intrpretes de la Constitucin
optimiza un enriquecimiento de los puntos de vista que el Tribunal Constitucional, en cuanfo supremo intrprete de la Constitucin,ha de considerar para examinar un proceso de
inconstitucionalidad.
El enriquecimiento del procedimiento de interpretacin constitucional que ha de efectuar el
Tribunal Constitucional, en cuanto intrprete supremo de la Constitucin, se realiza en especial cuando se incorporan al proceso de inconstitucionalidad sujetos que, debido a las funciones que la Constitucin les ha conferido, detentan una especial califlcacin en la materia
objeto de interpretacin constitucional. No se trata, as, de terceros con inters, sino, por asi
decirlo, de sujetos <partcipes> en el proceso de inconstitucionalidad. Lajustificacin de su
intervencin en este proceso no es la defensa de derecho o inters alguno, cuando ms bien,
aportar una tesis interpretativa en la controversia constitucional que contribuya al plocedimiento interpretativo.
Tal es elcaso. en el proceso de autos, del Consejo Nacional de la Magistratura. Se trata de rn
rgano constitucional cuya funcin es el nombramiento de magistrados (art. 150, Constitucin). La disposicin impugnada en cuanto a su constitucionalidad constituye justamente
una norma de la Ley Orgnica de dicho rgano constitucional y, concretamente, la que con-
38
Ttulo Preliminar
ciernc a los requisitos que ha de considerar para exam inar la postulacin al cargo de magistrado
y ulterior nombramierllo.
Ia Academia de la N'[agistratura que, de conformidad con la
Constitucin, tiene conro funcin la <fbrmacin y capacitacin de jueces y fiscales> (art.
151, Constitucin). Es el rgano encargado der la extensin del curso que, de confonnidad
con la disposicin cuestionada, constituye reqr,risito para la postulacin a la magistratura.
En consecuencia, tanto el Consejo Nacional de la Magistratura como la Academia de la
Nlagistratura han de incorporarse al pi'esente proceso de inconstitucionalidad en cuanto sujetos plocesales con la calidad de <pall.icipes>.
24. Que lo anterior no exclu'e que la figura del te,rcero contemplada en el Cdigo Procesal
Civil pueda aplicarse analtigicamente 1', de tal fonna, incorporarse en la condicin de tercer?s a personas cu-vos dcrechos subjetivos pudieran resultar de relevancia en la controversia
ccrnstitucional. Para tal eftcto, es de relevancia considcrar llt ditnensi(tn subjetivu dcl proceso cie inconstitrcionalidad. Segn ello, en este proceso no es solo la primaca de la Constitucin lo que lia de garantizarse, sino tambin los derechos constitucionales de los concretos
colectivos de personas que tienen relacin estrecha en la resolucin de la controversia -la
constitucionalidad o no de una detertnlrarla disposicin inrpugnada-.
En la rnisma condicin se tiene a
RESUELVE:
l. ADMITIR a trrnite las demandas de inconstitucionalidad interpuestas contra el aftculo

22, inciso c), de la Ley N." 26397, Orgnica del Consejo -acional de la Magistratura.
2. ACUMULAR las dcmandas de inconstitucionalidad signadas con los nrncros 025-2005PI/TC y 026-2005-PttTC. (...)
(SS. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Toma. Vergara Gotelli,
l-anda An'rryo).
Los procesos constitucionaes se desarrollan con arreglo a los principos de direccin judicial del proceso, gratudad en la actuacin del
demandante, economa, inmediacin y socializacin procesales.
El Juez y el Tribunal Constituconal tienen el deber de impulsar de
oficio los procesos, salvo en los casos expresamente sealados en el
presente Cdigo. Asimisnro, el Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de las formalidades prevstas en este Cdigo al logro de los fines de los procesos consttucionales.
Cuando en un proceso constitucional se presente una duda razonable
respecto de si el proceso debe declararse concluido, el Juez y el Tribunal Constitucional declararn su continuacn.
La gratuidad prevista en este articulo no obsk el cumplimiento de la
resolucn judicial firme que disponga la condena en costas y costos
conforme a lo previsto por el presente Cdigo.
Concordancius:
Const: Arts. 138 Inc. 1)
L.O.P.J.: Ans.6 ),24
C.P.C.: As. fI, IV V y VI del fP, 410 y
4ll
39
Deho33 indica: <Los principios procesales scln los

postulados axiomticos, los fundamentos basilares sobre los que se estructura toda la
La doctora Eugenia Ariano
arquitectura procesal>.
Al decir del profesor Edgar Carpio, son lineamientos estructurales, caractersticas esenciales que tiene sus propias particularidades y funciones, y que infornran el
proceso constitucional. Los principios dan foma al contradictorio y determinan su
estructura y funcionamiento.
Este artculo si bien contiene taxativamente principios procesales, ello no es
bice para que va jurisprudencial se incorpore en el proceso constitucional nuevos
principios procesales, ya que 1a filosofa en que se inspira el Cdigo Procesal Constitucional es la de permitir una adecuada proteccin de los derechos fundamentales o
tender una interpretacin pro homine, en todo caso, la solucin debe encontrarse en
la finalidad de los procesos constitucionales.
Lo que se quiere es que el Juez Constitucional gue el proceso para lograr r.rna
solucin justa, que con ayuda del proceso resuelva e1 conflicto planteado, ni muy
formalista ni tampoco informal, sino una actuacin ponderada donde llegue incluso a
impulsar la tramitacin del proceso, con una interpretacin pro actione, es decir en
caso de duda prosiga con la tramitacin del proceso.
Obviamente, el proceso constitucional como los procesos civiles, penales y
otros no son semejantes, pues la estructura de su contradictorio y finalidad son diferentes; de ah que si bien se aplican en forma supletoria los Cdigos Civil, Penai y
otros, no se sigue en rigor lo estipulado en dichos cuerpos orgnicos, ya que el
proceso constitucional privilegia el respeto a los derechos fundamentales y la supremaca de la Constitucin.
A)
DTRECCTNDELPROCESO
Podemos distinguir los sistemas procesales: dispositivo e inquisitivo. Por el
primero, son las partes las que deben impulsar el desarrollo del proceso, no interviniendo mayormente el Juez de la causa (Verbi gratia nuestro ordenamiento procesal civil es dispositivo); en cambio, mediante el segundo, es el Juez el que interviene en el proceso con ms atribuciones, con ello dirige todos los actos procesales
realizados en el proceso (por ejemplo nuestro actual Cdigo de Procedimientos
Penales contiene un principio inquisitivo, ms no as el Cdigo Procesal Penal que
se rige por el sistetna dispositivo).
Ariano Deho, Eugenia: <<Apunles sobre el Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil> En
Ctedra. Revista tle los Estudiantes de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, Ao Il, N" 3, 1998, pgs. 7 - 14.
40
Ttulo Preliminar
Con la dacin del Cdigo Procesal Constitucional, el sistema nomativo a
nivel de jurisdiccin constitucional ha optado por el principio inquisitivo, donde
juez constitucional tiene la obligacin de impulsar de ohcio los procesos en esta
materia. Lo que se denomina como impulso procesal en virtud del cual se asegura
que el Juez Constitucional da continuidad al proceso hasta la expedicin de la
resolucin final.
Este principio sin lugar a dudas constituir una herramienta que usada adecuadamente puede lograr la proteccin de los derechos fundamentales de la persorla, pues dejar librado el proceso constitucional a las partes puede representar
en algn momento que los que ostentan el poder puedan ejercer su firerza airn
dentro del proceso constitucional, es por ello, que para los fallos judiciales sean
eticaces, es necesario que cumplan con proteger los derechos cuya tutela opor-tunamente se pide, por ello el juez es el director del proceso porque guiar todo el
proceso a lograr una respllesta que responda a la realidad y que pueda ejecutarse
prontarnente, pues de nada valdra una pieza literaria jurdica impecable si es que
lo resuelto para proteger los derechos de la persona lto se va cumplir, lo cual
generara un sentimiento encontrado contra la administracin de justicia nacional.
Por ello es necesaria la aplicacin de este principio correspondiendo al Juez Constitucional impuisar el proceso en forma razonable y analizar la intervencin de las
partes, a fin de evitar pedidos maliciosos o maniobras dilatorias que entorpezcan el
desarrollo del proceso, con el nico objetivo que el derecho fundamental del
justiciable sea adecuado y eficazmente protegido. Es ms, el Juez Constitucional
tiene la obligacin de sancionar a las partes y abogados por los pedidos maliciosos
o m aniobras dilatorias.
Jurisprudenciu
EXP. N" 0048-2004-PI/TC.
Lima, 28-3-2005.
ATENDIENDO: l. Que los recurrentes lundamentan la solicitud de nulidad
en el hecho de
gue en la audiencia pblica participaron el representante del Presidente del Consejo de lvlinistros y varios congresistas, quienes no representan al demandado. sin que se les haya advertido
previamente que dichos informes iban a tener lugar.

3. Que la naturaleza del ploceso de inconstitucionalidad -a diferencia de lo sostenido por los
recurrentes en el considerando 5 de su escrito- es sustancialmente distinta a la del resto de
procesos. En efecto, en esto no cabe [a preeminencia de los intereses subjetivos de aquellas
personas o entidades legitimadas para activar la jurisdiccin constitucional concentrada,
sino la del inters objetivo orientado a la defensa de la supremaca nonnativa de la Constitucin. De ah que el artculo 106' del C. P. Const. establezca que <admitida la demanda, y en
atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el Tribunal Constitucional irnpr"rlsar
el proceso de oficio con prescindencia de la actividad o inters de las partes>.
4. Que el otorgar al Tribunal Constitucional la libertad necesaria en el marco de los principios generales regulados por el C. P. Const., para que, a travs de su jurisprudencia, pueda
4t
Wulter A. Daz Zegarru
perfeccionar el dcreollo procesal aplicable a los procesos clc inr:onstituciorralidad, !iupol)e el

econocimiento <le una capacidad para <la cr-eacitjn de plincirios y reglas processles propias
para la 'cornplenrentacin judicial rie la ler,' r-n e' seno d un proceso corroreto)).
En el aseguramiento de I ejerciuio dc las fiinciones de surremc, ilrirpretc de la Constituciirn,
este Colegiado otorga vllor normativo a ios prirrcipios plocesi.rleli estahlecidos en el atculo
III de lI'tulo Preliminar del C. P. Const. En parlicular", ir los prirrcipios de dilcccin judici.rl del
procesor inrrrediacin r social iz-acirin.
El principio de direccin judicial dcl proceso sita en la figura dcl-iue;z constitLlciorill el pod.:rdeber de controlr razonablemente la actividad de las parles, et,itrirtl,:r una c\)nducta procesal
o debef de controlar rrzonablcrnente fa actividad de fas paftes. evitn,1o una conduc[a procesal obstrucciol-risla y promoviendo la consecuci<in de lcrs fines de] ])roce :io de manera eficaz y
pronta. En tal sentido. corresponde al juez constitucionirl dctectar i. ilesvirluar xquella conducta procesal que, intcncionalmente o no. pretenda con\/eftir al pr'Jeso en un rituaiisnlo de
fonuas, alltes que er un cticiente cauce pxri.i la proteccin dc Lrs der'ct:lros { undarnentalcs .!' el
resprto por la supremaca normatila de l:l Constitucrion.
El principio dr: inrnediacin, iror su parue, busca que eljue;r cnstilrii:oial <tenga el rna)'or
contecto posible con todos los elerncntos sr-rbjetivos (intcrr ilicntes) 1'objctivos (docLttnento:^. lugarr.s, etc.)qire conlormair el proceso, nls exactamerrte que corrfigr]ran el contexto rel
deI conf'licto de intereses o incerlidumbres sub]'acentes err el plocesojudicial>i. lln consecuencia. no solo es posible. sino, cn determinrdos casos, indisrensaDlc. (irrs el irre;r carralice ante s
la mayor cantidad de elementos que le permitan arribar a una decisirr f-undada en derecho.
esto es, a concrct izar el valor.iustrc ia rl inti-'r ior del pl r)ccso A tal ci cr-tr, Ir <enroclaf iz'tc ' n
del contradictorio>, constituye una pieza vitai.

El principio dc. socializacjn, col.rsists cn ei deher del juez de evitar que i.rs desig.ualclades
materiales existentes enire las partes irnpidan laconsecucin de un:: clecisi,jr judicial qurr sea
lefleio cabal dc la objetividad del Derecho. En efecto, el principio cle socirlizacin proces.al es
una de las manil'estaciones del trnsito del Estado l-iberal hacia el Estado iiociai, dc iranera tai
que Ia lirlat-ia folnaiista r:n r'!nud de ln crral cl ;rinr:ipio de igualdad solo adqLriere plena
vigencia con una conducta atrsolularne nte pasil ir ' r:onicrrplativa del F.stado, sucurlb!' ante
los rrincipios del constitrcionllisrno social, segn los uiales. ante los ntltipies l'actores que
pueclen situar a las partes en,.na evitlcnte situacin tle tiesig,ualdad, resulta intperativa la
intervencin-judicial a efctos cle 1onar las nredidas ccrrecii',as que aseguren un pror:es{)
justo.
5. Que lo expuesto, desde luego, primafucie, no supone que la especial natulalcza del
proceso de inconstitucionalided autorice a este Colegiado a desviucularsc de los prrncipios
procesales generales y crear ex novo reglas proccsales aplicabies a tal tipo de proceso, sino tan
solo preferir los principios procesales del artculo fll ciel Ttulo Preliminar del C. P. Const.,
desechando la aplicaci(rn de todo criterio procesal que resulte inconrpatible con su finaliclad.
Tal es el scntido del tercer prrafo del nrencionado artculo Ill, al establecer que <<el ,lucz. y el
Tribunal Constitucional deben adccuar la exigerrcia de tas tbrmalidades previstas en [ell
Cdigo al logro de los fines de los procesos constitucionales>; tines que, su vez. se encuen^
tran enunciados en el aftculo ll del I'tulo Preliminar del C. P. Clonst.; a saber, <garantizar la
primaca de la Cclnstitucin y la vigencia ,:f'ectiva de los derechos constitucionalesrr (...).
Deviene as de rigor la siguiente pregurlta: ,En qir medida ia flexibiliriad de este TriL'tural, a!
permitir que a la vista de la cusa infbrnraran las personas que los demandantes scaian. ha
42
Ttulo Prelinnu
causado agravio a estos, constituyendo un vicio insubsanable por af-ectar gravemente el
dereclro de defensa y el orden pblico? Aqu es menester recordar lo siguiente: Ia flexibilidad
del Tribunal a la que hacemos referencia penniti que los demandantes inlormaran con amplitud, no a travs de su abogado (uno del Estudio correspondiente art.291 de la Ley Orgnica
del Poder Judicial), sino en la intervencin de los tres abogados que se registraron para tal
acto. Los informes ofrecidos por personas no letradas en procesos de <puro derecho> -caso
de ia presente demanda de inconstitucionalidad de una ley- en nada pueden alterar eI orden del
proceso ni perjudicar el derecho de defensa de los demandantes, pues, como queda dicho, sus
abogados informaron con total amplitud v con razonable utilizacin del tiempo; y los informes a la vista de la causa se dan oralmente frente a los jueces y no pala debatir con la
contraparte. Es decir, el Tribunal actu dentro de un equilibrio y con imparcialidad en carsa
que trasciende el inters privado de las partes hasta comprometer el inters general de la
colectividad.
Fin tal sentido, debe quedar clararnente establecido que el objetivo f'rnal de Ia audiencia el un
proceso constitucional es coadyuvar a que los magistlados tengan contaclo con la verdad
constitucional objetiva del proceso, a travs de la utilizacin del Principio de Inmediacitin,
sealado en el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional (...).
1 L Que el anculo l72o del C.P.C., prev al respecto que: <Hay convalidacin cuando el acto
procesal, no obstante carecer de algn requisito formal, logra la finalidad para la que eslaba
destinacio (...)>. (Principio de convalidacin). Es decir, el finalismo cuenta nls que la forma,
siempre que por accin u omisin no se perjudique gravemente a la parte en su derecho de
defensa, el que, a no dudarlo, est asegurado en este proceso que alcanza tambin el inters
nacional.
I-a observancia del debido proceso no es pues una simple etiqueta a utilizar, gaseosa o
genricamente, a la medida de los intereses privados, sino la necesidad de darle al proceso el
carcter de orden que asegure garanta efectiva para los sonretidos a la decisin de la.jurisdic-
cin, como lo frja el inciso 3) del artculo l39o de la Constitucin Poltica del Per al referirse
a Ia tutelajurisdiccional efectiva que exige oportunidad razonable para que losjusticiables
puedan ser odos por eljuez competente, contradecir lo dicho por la parte contraria, actuar
pruebas lcitas, asistir a los actos procesales con el abogado de su libre eleccin e impugnar las
resolucioncs que les causen agravios.
RESUELVB: Declarar lmprocedente el pedido de nulidad de la audiencia pblica realizada el

I
4-3-2005.
(SS. AIva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Gonzles Ojeda: Garca Toma; \'ergara Gotelli;
Landa Arroyo).
GRATUIDADDBLDEMANDANTE
Nuestra legislacin concede el beneficio de gratuidad para que el reclamante

pueda acudir a los procesos constitucionales y no poda ser de otra manera que la
justicia constitucional sea gratuita dada la naturaleza de proteccin de los derechos
fundamentales y de orden jurdico que se reciaman. lo contrario significara que el
Estado no protege en lo mnimo los derechos fundamentales y dejar librada su reclamacin a aspectos econmicos (tasas judiciales), que sin lugar a dudas constituiran
un entorpecimiento en el respeto de los mismos.
43
Walter A. Dax Zegarra
Como principio debe estar snjeto a determinadas consecuencias por el resultado,

lo contrario significara que en los casos en que no se goza del derecho constitucional
alegado se ponga en funcionamiento todo el sistema de justicia de manera inirtil con
el consiguiente gasto por parte del Estado y sin carga para el demandante o denunciante
sin tener fundamento; sin embargo, lo que ms preocupa es la evidente tenreridad
con que acta el justiciable que pese a conocer que no le asiste el derecho recurre a
la instancia constitucional para lograr una demora, postergando los derechos legtimos
de terceros, en este ltimo caso el beneficio se pierde si la sentencia es desestimatoria
y se condena a lo gastado en el proceso. Pero el dernandante en caso de advertirse
temeridad procesal no solo debiera ser condenado al pago de costas y costos, sino
que debiera imponrsele multa por su actuar temerario, obviamente habra que aplicar
supletoriamente el Cdigo Procesal Civil, pero ello, podra colisionar con el principio
de legalidad, de ah que la sancin en cornento debiera ser incorporada al Cdigo
Procesal Constitucional; adicionalmente, otra como la posibilidad de remitir copias al
Ministerio Pblico para que se pueda denunciar, auque elio no es necesario que conste
en forma expresa.
Las costas son las tasas judiciales, los honorarios de los rganos de auxilio
judicial y gastos judiciales realizados en el proceso. Los costos del proceso lo

constituyen los honorarios del letrado que patrocina a la parte vencedora. El Estado
en los procesos constitucionales, en caso de ser estimada la demanda, puede ser
condenado al pago de costos dei proceso.
Jurisprudencia
N" 1 606-2004-AA/TC.
Lima 9-8-2004.
EXP.
ANTECEDENTES:
Con fecha 29 de Noviembre del 2002, el recurrente interpone accin de anrparo contra la
Sala Laboral de la Corre Superior de Justicia de Lambayeque, solicitando la inaplicabilidad
de Ia resolucin de fecha l6 de Septiembre del 2002, emitida dentro del proceso laboral
sobre Pago de Derechos Sociales seguido por el mismo recurrente contra la Empresa
Electronorte S.A., mediante la cual se deniega el recurso de casacin que ha plesentado,
por considerar que la misma vulnera el dereclio a la gratuidad en la administracin de
Justicia para todas las personas en los casos que la ley seala.
FUNDAMENTOS: (...)
2. Que an cuando en el presente caso, tanto la recurrida como la apelada han rechazado de
plano la demanda interpuesta bajo la consideracin que la misma deviene de un proceso
regular en el que han debido agotarse los recursos internos y especficamente el recurso de
queja previsto por el Artculo 60' de la Ley Procesal de'frabajo N" 26636, este Colegiado
considera, reiterandojurisprudencia precedente, que la t-acultad de rechazo I iminar solo cabe
utilizarse en aquellos supuestos en que las causales de improcedencia resultan rnanifiestas
o indiscutibles, situacin que sin embargo, no se aprecia de los presentes actuados, en los
que por el contrario, aparecen elementos de discusin que han debido esclarecerse de manera
44
Ttulo Preliminur
detallada y no mediante el rechazo liminar producido. Desde dicha perspectiva y aunque
este Tribunal podria anular la presente causa sustentndose en la existencia de un evidente
quebrantamiento de forma, opta sin embargo, como lo ha hecho en anteriores ocasiones, por
prescindir de dicha alternativa procesal, habida cuenta de la naturaleza de los derechos
reclamados y la urgencia de tutela en los mismos, tanto ms cuando se trata de no seguir
perjudicando al recurrente en el derecho que le asiste a una tutelajudicial ef'ectiva respecto
de un proceso ordinaio (laboral) que viene prolongndose por un nmero excesivo de aos.
Cabe agregar, en medio de dicho contexto, que tampoco resulta sostenible el argumento de
que el recurrente necesariamente ha tenido que interponer el recurso de queja, previsto en el
Artculo 60" de la Ley Procesal de Trabajo, pues dicho medio impugnatorio tiene carcter
discrecional para las partes del proceso laboral, y el mismo, en todo caso, se encuentra
sujeto al pago de una tasajudicial, situacin que terminara por redundar en situaciones
similares a las que precisamente se cuestionan mediante el presente proceso constitucional.
Existe pues la necesidad de abreviar el presente proceso, no solo por las razones anteriormente
expuestas, sino por la necesidad de apelar al principio de economa procesal sustentado en
la previsibilidad del resultado a obtener. En tales circunstancias sejustifica un inmediato
pronunciamiento sobre el fondo de la controversia.
3. Merituadas las instrumentales obrantes en el expediente, este Colegiado considera legtima
la dernanda interpuesta, habida cuenta que a) La Ley N" 26636 reconoce explcitamente la
gratuidad para el recurso de casacin en materia laboral (ltimo prrafo), condicionando
su procedencia a que la pretensin econmica demandada exceda las 100 Unidades de
Referencia Procesal (inciso b), situacin en la que por otra parte, se encuentra inmerso el
demandante, segn se est al monto del petitorio de su demanda laboral obrante a fojas 02
a 38 de los autos. La segunda norma, por otra parte y como lo indica su propia nomenclatura,
solo se limita a modificar el inciso i) del Artculo 24" de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
que establece, a ttulo general, la exoneracin en el pago de las tasasjudiciales, nicamente
para aquellos petitorios que no excedan de 70 Unidades de referencia procesal, sin remitirse
en ningn monento al rgimen correspondiente al recurso de casacin; b) Resulta

meridianamente claro, que la Ley N' 26636, tiene carcter especial en materia laboral.
Desde dicha perspectiva regula tarnbin y de manera especial el recurso de casacin, al
establecer como regla generat, la gratuidad en su interposicin aunque condicionando su
procedencia nicamente al cumplimiento de un determinada cantidad de unidades de
relerencia procesal, lo que supone que quien se acoge a sus alcances, no tiene sino que
cumplir con los supuestos cuantitativos previstos en la citada norma. La Ley N" 27327,
por el contrario, no tiene alcances especiales en materia del recurso de casacin, sino
exclusivamente generales, en materia de las tasas judiciales, limitndose a modificar el
inciso j) del Artculo 24o del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
en el sentido de que la exoneracin en el pago de las consabidas tasas opera para los
trabajadores, ex trabajadores y sus herederos en los procesos laborales y previsionales,
cuyo petitorio no exceda de 70 Unidades de Referencia Procesal (lo que por ejemplo podra
funcionar respecto de diligenciasjudiciales distintas del recurso de casacin, como en el
caso de la diligencia de ofrecimiento de pruebas, el recurso de apelacin, Ias medidas
cautelares, etc.). En medio de dicho contexto y como es evidente, se trata nicamente de
efectuar un cotejo entre los alcances de una norma especial con una de carcter general,
optndose como es razonable suponer, por el criterio de la especialidad que en el presente
caso no admite discusin alguna; c) El hecho de que la resolucin cuestionada mediante el
presente proceso, haya invocado adicionalnrente, la Resolucin Adrninistrativa N' 0332002-CE-PJ del 26 de Marzo de 2002 (prorrogada en su vigencia por el Artculo 1o de la
45
Resolucin Administrativa N" 006-2003-CE-PJ) no cambia en nada el sentido de las cosas,

no solo porque su Artculo ?o se limita a reiterar el criterio de generalidad contenido en la
citada Ley N' 27237, debndose interpretar en forma coherente por parte de las instancias
judiciales, sino porque en el peor de los casos, tampoco podra imponer una interpretacin
arbitraria o restrictiva, ya que en tal supuesto procedera su inaplicacin, por tratarse de
una disposicin de inferior jerarqua a la tantas veces citada Ley No 26636 (..').
IIARESUELIO
l. Declarar FUNDADA
la demanda.
2. Ordena que la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, habilite el
recurso de casacin interpuesto por don Manuel Eulogio Rubio Rodrguez en el proceso
laboral sobre Pago de Derechos Sociales seguido contra la Empresa Electronorle S.A.
(Exp.
(SS.
c)
N'
37-2002-lSL).
Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano).
ECONOMiAPROCESAL
El principio d- ;conoma procesal es la reduccin
de actos procesales, obviando

el conflicto planteado.
y
que
a
resolver
no
contribuyan
el trmite de actos innecesarios
Entendido como el ahorro de tiempo, gasto y esfuerzo en la actividad procesal,

sin que ello implique vulnerar otros derechos como el de defensa o seguridadjurdica,
entre otros. No cabe duda, que conectamente aplicado este principio ha de ser de
gran utilidad porque permite tanto al justiciable como a la judicatura resolver con
prontitud el conflicto constitucional planteado.
La economa procesal tiene conexin con la celeridad procesal, esta ltima

conceptuada como la rapidez con la cual resuelve lajudicatura las controversias que
se le plantean. Mediante este principio el Juez Constitucional evala la supresin de
trmites innecesarios (excepciones dilatorias, pruebas sobre hechos no controvertidos
e incidencias).
Este principio permite rechazar liminarmente o resolver diversas cuestiones

incidentales o interlocutorias conjuntamente en un solo auto o al sentenciar, claro
est siempre y cuando no se postergue el derecho de defensa de las partes, ya que de
ocurrir ello, no constituira un medio que permite la proteccin adecuada y eficaz de
los derechos fundamentales, sino uno que utilizado indebidamente en el proceso
ocasionara limitacin al derecho de defensa y por ende al debido proceso, con lo
cual, la solucin pronta del proceso no se dara, al ser utilizado en principio, en
forma no adecuada. Lo que se requiere en los procesos constitucionales es que se
resuelvan con prontitud; pero la rapidez con que se resuelven no puede significar
postergacin al derecho de defensa de las partes. Estamos ante procesos protectores
de derechos fundamentales y no se puede tolerar que en el desarrollo de los mismos
se vulneren los mismos.
Jusprudencia
EXP No 1662-2C04-A{lrc.
Arequipa, 5-7 -2004.
46
Ttulo Preliminar
ATENDIENDOA: l. Que la facultad de rcchazo liminal solo puede sustentarse en
los
artculo I 4" de la Ley N'25398, en concordancia con los articulos

6", 27o y 37o de la Ley No 23506, siempre que estos aparezcan en forma manifiesta e
supueStos previstos en el
inobjetable. En el caso de autos, al no haberse acreditado fehacientemente ninguna de las

carsales quejustifiquen tal rechazo, es evidente que se ha producido el quebrantanriento
de forma; sin embargo, este Tribunal, en aplicacin de los principios de economa v celelidad
procesal, considerados en el artculo V del Ttulo Prelirninar del Cdigo Procesal Civil
-aplicable supleforiamente por disposicin del artculo 63'de la [.ey N'26435-, prescinde,
en este caso de [a fnnula contemplada en el artculo 42'de la Ley N" 26435, Orgnica del
Tribunal Constitucional, y se pronuncia sobre el fondo de la demanda conforme al criterio
establecido en la sentencia recada en el expediente N" 0462-2003-AA/TC. (...).
3. Que los demandantes interponen lapresente denandacon el objeto que se les reponga
la posesin del inmueble antes mencionado para as poder hacer efectivo el derecho de
usufructo que tienen sobre el misrno y poder utilizar sus ambienles, puesto que han sido
lanzados del mismo conro consecuencia del pl'oceso judicial instaurado en contra de los
propietarios, seguido por el Banco Wiesse, sobre la Ohligacin de Dar Suma de Dinero, tal
como consta en el escrito de la demanda a fojas 9 (...).
6. Que el derecho de usufructo es un derec:ho de natrraleza meramente civil, ms no
constitucional, y el objeto del proceso de arnparo es la proteccin de derechos de naturaleza
constitucional.
RESUEL\E:
Declarar Improcedente la accin de amparo.
(SS.
Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Conzles Ojeda; Garcia
Torna).
EXP.
Linn,
N.'
6"1
12-2005-HC1TC
17-10-2005
3 I de mayo de 2005, los recun'entes interponen demanda de hbeas corpus contra

los miernbros de Ia Prirnera Sala Penal Trarsitoria de la Corte Suprema, seores (...), solicitando que se declare la nulidad del proceso penal seguido en su contra hasta la fase de
Con fecha
instruccin.
Sostienen que aouden al hbeas corpus porque se configura la violacin del derecho a la
libertad personal por haberse negado Ia tutela procesal efectiva cuando se vulnera su derecho a la probanza y a la defensa. Consideran que tales transgresiones se produjeron a travs
de las tres resolucionesjudiciales fines en el proceso penal seguido en su contra (las expedidas en el 2003 por el Trigsimo Noveno Juzgado Penal, en el 2004 por la Sexta Sala Penal
Superior y en el 2005 por la Primera Sala Penal Suprema'Iransitoria).
Expresan que se conlraviene su derccho a probar puesto que, habiendo presentado testimoniales (tanto del asesor legal del canal como del administrador del mismo), nunca fueron
admitidas ni rechazadas por eljuez. (...)
29. En conclusin, debe enfatizarse que, si bien ha de procurarse ia rapidez y la prontitud
para llegar a una resolucin en todo proceso judicial, inclusive penal, y ms an en uno
sumario, ello no puede desvirtuar la proteccin de la persona como fin supremo de la sociedad y del Estado (artculo l" de la Clonstitucin). Todo acto de celeridad debe tener como
47
Wulter A. Daz Zegurra
propsito esencial el respeto del derecho a Ia tutela procesal electiva. Tal sentido fluye de lo
dispuesto por el artculo 125" del Cdigo de Procedimientos Penales. el mismo que determina
que si el inculpado invoca hechos o pruebas en su defensa, estos deben ser velificados por el
juzgador en el plazo ms breve.
EI hecho que aducen los recurrentes no puede ser apreciado como una vulneracin del derecho
a la tutela procesal efectiva en el mbito relacionado con el derecho a probar. No puede haber
violacin de este derecho bsicamente por dos motivos. En primer h.rgar, porque el rr-redio
probatorio fue postulado fuera de los plazos legales para hacerlo, por lo que era incorrccto
que eljuzgador lo aceptase. En segundo lugar, porque, finalmente, el propio Poder Judicial, a
travs de la Corte Supremq subsan la deficiencia lormal en que haban incurrido los juzgadores
de primera y segunda instancia al no plonunciarse al respecto, considerando acertadamente

que tal prueba era irrelevante.
Por ello, es oportuno subrayar que lo pedido por los recurrentes no se inserla en el contenido
esencial del mbito constitucionalmente protegido del derecho a la prueba, nrotivo por el que
este extremo de la demanda se inserta en lo prescrito por el Cdigo Procesal Constitucional en
el artculo 5o, inciso l, y debe ser declarado improcedente.
HARESUELTO
2. Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo de autos en el extremo que alega Ia
violacin del derecho a la prueba.
(AIva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y
Landa Arroyo).
D)
INMEDIACIN
Principio que establece que el Juez Constitucional debe estar en contacto con
todos los elementos del proceso tanto subjetivos (partes del proceso) como objetivos
(documentos, hechos, etc.) que se encuentran en el proceso, con el fin de investigar
y llegar a la verdad con sus propios medios. El principio de inmediacin exige que
exista una relacin cercana entre el Juez Constitucional y los justiciables, as como
los hechos materiales expuestos en el desarrollo del proceso.
Este principio de inmediacin debe entenderse como el contacto que tiene el
Juez Constitucional tanto del material que se acompaa a la demanda constitucional,
as como la presencia de las partes en el proceso.
El principio de inmediacin tiene relacin con el principio de oralidad para

lograr que todas las pruebas se puedan realzar en presencia del Juez.
En el desarrollo del hbeas corpus cuando se denuncia una detencin arbitralia
el contacto con el agraviado y el presunto responsable permite al Juez Constitucional
una constatacin de la realidad de los hechos y, por ende, pronta y adecuada resolucin del caso planteado. De igual forma, de ser el caso, un proceso de amparo y otro
donde existe una inspeccin ocular pemitir tambin una apreciacin de los hechos y
respuesta pronta acorde con los hechos reclamados.
Este principio facilita la labor del Juez Constitucional, generando certeza en la
decisin, est facultada debe ser ejercida tanto por el Juez de Primer Grado corno el
de Segundo Grado, esto que se vaya al lugar de los hechos a comprobar la violacin
48
Ttulo Preliminar
que se demanda; usualmente se puede entender que la constatacin de los hechos
solo puede ser llevada a cabo por el Juez Constitucional de primer grado; ahora bien,
si impugnada la resolucin de este ltimo, el Juez Constitucional de Segundo Grado
pueden verificar si se produjeron o no los hechos que originan la demanda.
Jurisprudencia
Lina,26-4- 2005.
ATENDIENDO A:
Que mediante la resolucin de vista se dispuso oficiar al Quincuagsirno Segundo Juzgado Civil <A> Corporativo de Lima para que remita el Expediente No
32398-96, correspondiente al proceso seguido por la Asociacin de Trabajadores

Rentlnciantes del Instituto Peruano de Seguridad Social con el Instituto Peruano de Seguridad Social, sobre Pago de Reintegros y Remuneraciones Insolutas;
Que, sin ernbargo, de conforrnidad con lo dispuesto en el artculo Ill del Ttulo del Cdigo
Procesal Constitucional, los procesos constitucionales se desarrollan con arreglo, ente otros,
a los principios de economa e inmediacin;
Que, en tal sentido, teniendo en cuenta la tutela urgente de derechos que se advierte en el
caso de atltos, por tratarse de dos entidades del sector pblico, en la que podran verse
afectados fondos de naturaleza igualrnente pblica, corresponde un pronunciamiento de este
Colegiado en un plazo perentorio.
RESUELVE: Dejar sin efecto Ia resolucin de fecha 25 de abril de 2005. Dispone remitir
copia de la presenre resolucin al 52. Juzgado Civil <A> Corporativo de Lima.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Gonles Ojeda; GarcaToma).
E)
SOCIALIZACIN
El principio de socializacin es la expresin del sistema procesal publicstico,

mediante el cual un Juez Constitucional tiene la obligacin de evitar desigualdades
entre las partes justiciables por razones de sexo, raza, religin, idioma, condicin
social, poltica o econlnica, que perjudiquen la equidad y equilibrio procesales. Con
ello, se ha pasado de la igualdad ante la ley a la igualdad de las partes en el proceso.
Este principio es muy importante porque no puede comprenderse que se pretenda el respeto a ios derechos fundamentales de la persona o la vigencia de Estado de
Derecho, justamente en los procesos de naturaleza constitucional, cuando en el desarrollo de los mismos existen desigualdadcs entre las partes.
El artculo consagra el principio de la aplicabilidad de la igualdad sustancial

como poder-deber del juez; ni la ley ni el juez podran aplicar tratamientos preferenciales o discriminatorios en razn de origen, raza, idioma, religin, opinin o condicin econmica o de cualquier otra diferencia.
A travs de la historia es el Estado el que comete ms abusos de poder en

agravio de sus ciudadanos. Sera injusto que este Estado dotado de poder, ostente el
mismo en el desarrollo del proceso constitucional, ya que justamente con su actuar se
ha lesionado los derechos del ciudadano, esto sera dejar en indefensin al afectado.
49
F)
IMPULSODEOFTCIO
Como se ha mencionado en materia de Derecho Procesal Constitucional, se ha

optado por el principio inquisitivo, donde aparte que el Juez es el director del proceso, a su vez, en ocasiones ei Juez Constitucional teniendo la apreciacin de la violacin o amenaza de un derecho constitucional se encuentra facultado para impulsar de
mutuo propio el trmite del proceso, es ms, incluso queda facultado para disponer
pruebas de oficio que le permitan la mejor evaluacin de los hechos demandados.
En cuanto al impulso de oficio en s constituye una obligacin para el Juez

Constitucional; sin embargo, en lo que se refiere a disponer pruebas de oficio, es una
facultad discrecional deljuzgador. que la ejercer si lo estima pertinente, toda vez que
se trata de derechos fundamentales.
Es que en los procesos constitucionales no se deben presentarjueces constitucionales de escritorio, sino que se busque la verdad de los hechos y ello se logra con
magistrados constitucionales que busquen la verdad, cuando exista duda en el expediente de los hechos. Ahora, este impulso se entiende que se presenta en el desarrollo
del proceso, no pudiendo iniciarse un proceso sin pedido de parte; el impulso significa que el Juez en el trmite puede disponer determinadas actuaciones a fin de proteger los derechos fundamentales que se denuncian.
Jurisprudencia
Lima Norte, 27-6-2006
VISTOS: Vista la causa, con entrevista al favorecido Jorge Samuel Sarabia Prado en el
establecimiento penal de Piedras Gordas.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: DE LADELIMITACION DE LOS DERECHOS DENUNCIADOS: Que

la abogada de los favorecidos Jorge Samuel Sarabia Prado y Gustavo Pino Brizueia solicita
el cese del aislamiento que han sido son-retidos arbitrariamente sus patrocinados; y, el respeto al rgimen penitenciario B al que fueron clasificados, ordenndose su reclusin en el
pabelln siete del rgimen ; mencionando como cita legal la derogada Ley de Hbeas
Corpus y Amparo nmero veintitrs mil quinientos seis y sus modif'rcatorias.
CUARTO: DEL PRONUNCIAMIENTO DE FONDO: Que si bien Ia Juez Constitucional
de primera instancia ha desestimado la denuncia de Hbeas Corpus por considerar que ante
otro Juzgadcl se ha amparado la denuncia, por lo que es ah donde debe ordenarse que se
cumpla lo ordenado y no este nuevo proceso de Hbeas Corpus, en lo que podramos resumir
que se ha presentado una litispendencia. Dicha apreciacin no es correcta, ya que el anterior
proceso de Hbeas Corpus se inici debido a que los ahora favorecidos t-ueron golpeados y se
encontraban en ambientes pertenecientes a la etapa (A), perteneciendo ellos a la clasificacin
, por lo que la .Iuez declar fundada la demanda y orden que se les d los tratamientos en
el rgimen que ya han sido clasificados y dispuso poner en conocimiento del Juzgado de Paz
Letrado, respecto a los golpes que habran recibido los favorecidos. Ahora este nuevo proceso
tiene por objeto que cese el aislamiento a que estn siendo sometidos los favorecidos. Ante
ello, apreciamos que se tratan de diferentes hechos que son reclamados por los ahora favorecidos, lo ideal sera que en un solo proceso se resuelvan todas las reclamaciones; sin embargo,
este es un nuevo proceso ya iniciado, por lo que debe concluir con una resolucin de fondo,
50
Ttulo Preliminor
pues la finalidad de los procesos constitucionales es la primaca de la Constitucin y la
vigencia efectiva de los derechos fundamentales, conforme lo dispone el artculo II del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional; adems no se aprecia que haya litispendencia,
en todo caso se debe estar a favor de seguir con la continuacin del proceso constitucional.
SEXTO: DELANLISIS DE LOS HECHOS DE AISLAMIBNTO COMO MEDIDA
DISCIPLINARIA O SEGURIDAD DE LOS INTERNOS:
Que el aislamiento constituye

una sancin disciplinaria por falta grave cometida por el interno; para imponerse debe
seguirse un procedimiento administrativo donde el interno infractor tenga la oportunidad de
defenderse y derecho a la doble instancia. En el caso de autos esta Sala Constitucional ha
podido constatar que el lugar donde se coloc a los favorecidos es una zona denominada de
meditacin, donde los internos que se encuentran ah son por motivos de su seguridad
personal, ya que si bien fueron instalados en el pabelln siete, los internos en dicho pabelln
presentaron un pedido al director del penal donde indican que no pueden permitir el ingreso
de los ahora favorecidos y evitar alguna desgracia, consta de fojas cincuenta y nueve;
adems se tiene que el denunciado ex director del centro penitenciario manifiesta que ningn
otro pabelln los queran. Adicionalmente, se ha entrevistado con el favorecido Saravia
Prado, refiere: < A m me corresponde el pabelln siete (...) ac donde estoy es deprimente,
ac vienen mis hijos, yo no he pedido estar aislado (...); a ello cabe agregar que en la
indagatoria tomada a ambos favorecidos, reconocieron que fueron sacados por pedido de los
internos que se encuentran en el pabelln ya mencionado; salvo ello, no refieren otra limitacin a sus derechos fundamentales que no sea que fueron puestos en la denominada zona de
meditacin, conforme se constata de fojas trece a veintiocho. Cabe indicar que el tcnico
Campoverde manifest que la zona de meditacin es una zona de trnsito y no de castigo;
que como anteriormente se ha mencionado se ha podido constatar que no se trata de una
zona de castigo, sino una zona adecuada, pero de pequeas reas (conforme lo describe la
Juez de la causa de fojas veintinueve a treinta y tres) a diferencia con Ios pabellones; y que
se encuentran ah por motivos de seguridad como lo ha reconocido el favorecido Saravia
Prado; es ms tienen los mismos derechos que corresponden al rgimen , pero en un rea
pequea. Por tanto, la denuncia formulada debe ser desestimada por carecer de sustento
fctico en cuanto a la vulneracin de derechos fundamentales de los internos, en aplicacin
contrario sensu de lo establecido por los artculos Il del Ttulo Preliminar y 2 del Cdigo
Procesal Constitucional.
Fundamentos por los cuales REVOCARON la sentencia de fecha diecisis de junio del ao
dos mil seis, que falla: Declarando IMPROCEDENTE la demanda de hbeas corpus interpuesta por Carmen Rosa Huidobro Espinoza a favor de JORGE SAMUEL SARAVIA PRADO y GUSTAVO PINO BRIZUELA, contra el Director y el Jefe de la Divisin Seguridad
del Establecimiento Penitenciario de Rgimen Cerrado Especial Piedras Gordas - Ancn.
REFORMNDOLA: DECLARARON INFLNDADA
la referida denuncia de Hbeas Corpus.
(ss. Morales Parraguez, Ayala Flores, DazZegana).
G)
ADECUACIN DE LA FORMALIDAD A LOS FINES DEL PROCESO
En general, el Juez Constitucional (Juez o Tribunal Constitucional) debe adecuar las formalidades previstas en el Cdigo a los fines de los procesos constituciona-
5l
Walter A, Daz Zegsrra
les, esto es, garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los

derechos constitucionales.
El Cdigo Procesal Constitucional ha omitido, conforme lo haca la Ley de

Hbeas Corpus y Amparo N' 23506 y sus modificatorias, establecer expresamente
que el Juez Constitucional debe suplir las deficiencias procesales en que incurran las
partes en el proceso; sin embargo, en la aplicacin e interpretacin del principio de
direccin de proceso y adecuacin de formalidades a los fines de los procesos constitucionales, el Juez Constitucional, en mi concepto, queda facultado para suplir las
deficiencias procesales en que incurran las partes, ms an, si se trata de la proteccin
de los derechos fundamentales. Los defectos pueden provenir de la errnea nominacin del proceso constitucional o interponerlo ante Juez que no es competente por la
materia, entre otros, que se prevean con la legislacin anterior. En mi concepto hasta
la forma de presentar la demanda esto es el petitorio, fundamentos de hecho y derecho, medios probatorios, pueden ser obviados, siempre y cuando de la lectura de la
demanda intrnsecamente se describa el pedido y los hechos que sustentan el mismo,
siendo bastante permisible, en cuanto a los fundamentos de derecho, que se puede
obviar los mismos, no sin antes tambin mencionar que conforme la estructura de
demanda que presenta el Cdigo Procesal Constitucional permite un orden de exposicin, y por ende se facilita la carga del Juez Constitucional. En cierta medida, el
formalismo no extremo se exige para los procesos constitucionales (formalismo que
no comprende al hbeas corpus), puede ser superado siempre teniendo presente la
finalidad del los procesos constitucionales, y en algunos casos puede ser razonable
que un aspecto formal sea obviado en aras de la proteccin de los derechos cuya
tutela se exige.
Sobre el tema de suplencia de deficiencias procesales, el jurista Alfonso Prez
Gordo3a, al comentar los procesos constitucionales en Espaa, expresa, que mutatis
mutandis, en todos estos son subsanables los defectos referidos a la carencia de

representacin o defensa letrada, as como vicios meramente formales en el escrito
de iniciacin del proceso constitucional, ya sea por s, o por no ir acompaados de los
documentos preceptivos (...). Estos vicios, s subsanables en principio, devienen en
insubsanables por inactividad del actor, pueden distinguirse otros vicios o defectos
que, por s y por su naturaleza, por afectar a la esencia misma del proceso, son insubsanables (...). Como son el que la demanda se presente fuera del plazo establecido;
que la demanda se lleve a cabo incumpliendo requisitos legalmente establecidos y
especficamente con claridad, referida a la exposicin tanto conceptual como material; y, el que la demanda se deduzca sin el cumplimiento de actos previos.
Prez Gordo, Alfonso. Los Actos Defectuosos y su Subsanacin en el Proceso Constitucional.
Librera Bosch, Barcelona, 1989, Pgs. 31 y ss.
52
Ttulo Preliminur
Jurisprudencia
EXP.
N'
0569-2003-AC/TC.
Lima, a los 5-4-2004.

Nemesio Echevarra Grriez interpone accin de cunrplinliento contra Ia Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), con la finalidad de que sc cuurpla la ResolucinN" 05476-98ONP/DC, dc fecha 29 de diciernbre de I 998, y se le otorgue el pago de la pensin de renta
vitalicia ror enl'ermedad profesional, confornre al Decreto Ley N' 18846. Asimisrno, solicita el pago de las pensiones devengadas que correspondan.
FUNDAMENTOS:
La suplencia de la queja deficiente y la finalidad de una eflcaz proteccin de derechos fundamentales. l. Aun cuando el recurrente solicita que el pago de su pensin por concepto de
renta vitalicia por enfermedad profesional, debe realizarse en cumplimiento de la Resolucin No 054766-98-ONP/DC, resulta evidente que no es dicha resolucin la que contiene el
mandato directo, incondicional y manifiesto dirigido a Ia administracin para efectuar el
pago por dicho concepto, sino la Resolucin N" 182-DDPOP-GDJ-IPSS-89, de lecha I de
diciembre de I989, que obra a fojas 63 de autos.2. Si bien es cierto que el nmndantus
contertido en Ia ltima de las ref-eridas resoluciones se cncuentra concretamente dirigido al
IPSS, y no a la ONB resultara inaceptable exi-eir al demandante que dirija la presente accin,
contra el IPSS, toda vez que. conforme lo ha reconocido la propia emplazada. desde la entrada
en vigencia del Decreto de Urgencia No 067 -98, es decir, desde el 1 5 de enero de I 999, la ONP
es la encargada del pago de las obligaciones por prestaciones econmicas del Seguro de
Accidentes de 1'rabajo y Ent'ermedades Prol'esionales regulado por el Decreto Ley N" 18846
(...). 3. t,o sealado por este Tribunal en los fundamentos precedentes se encuentra enmarcado
por los alcances de lo dispuesto en el artculo 7o de la l-ey 23506, donde se estipula: <Eljuez
deber suplir las deflciencias procesales en que incun'a la parte reclamante (...)). Por su parte,
y siguiendo la misrna lnea, el artculo 9" de la Ley N" 25398 precisa que <(s)i el actor incurre
en error al nominar la garanta constitucional (...) que (...) quiere ejercer, el Juez ante quien
hay'a sido presentada se inhibir de conocimiento y [a remitir de inmediato al competente
(...)>. Estas disposiciones ataen concretamente a la suplerrcia de los actos procesales deficientes y, por tanto, a aspectos estrictamcnte fbrmales, pero no necesariamente desprovistos
de repercusiones de orden sustancial.-fal facultad es otorgada a losjueces constitucionales en
nuestro ordenamientojurdico, para adecuar su preterlsin a fin de otorgar proteccin constitucional al quejoso, en aquellos casos en los que se advierta un error o una omisin en el
petitorio. As, a diferencia de Ios jueces ordinarios, quienes en la mayora de los casos mantienen Lrna vinculacin rgida con la ley. el deber de suplir los actos defectuosos es exigible
ineludiblemente en el caso deljuez constitucional, debido al deber especial de proteccin de
los derechos fundarnentales que inforrna los procesos constitucionales. (...) 4.Ahora bien, a
efectos de deterrninar qu actos procesales pueden ser objeto de la suplencia, cabe distinguir
los actos procesales viciados, en actos defectuosos, actos invlidos y actos nulos. Los actos
defectuosos son aquellos que se realizan sin que concurran todos los presupuestos. requisitos
y condiciones que determinan su adrnisibilidad, pero que no generan afectacin de principios
o de derechos procesales constitucionales de relevancia y, por ese hecho, son inocuos. Por su
pae, los actos invlidos son aquellos que se realizan incumpliendo los requisitos y condiciones que la ley prev, dando lugar, a su vez, a la afectacin de derechos o principios constitucionales, pero que, sin embargo, pueden ser subsanados o reparados por s mismos, o eventualmente por medio de la intervencin deljuez (Binder, Alberto. El incumplimiento de las
53
Wulter A. Dsz Zegarra
formrc procesales. Ad lloc, BuenosAires 2000. Pg.96). F'inalmente, los actos nrlos
son
aquellos que. habiendo comprometido seriamente derechos o principios constitucionales, no

pueden ser reparados. En ese sentido. la obligacin del juez constitucional, prevista en el
articulo 7o de la Ley N" 23506, alcanza tanto a los aclos delbctuosos como invlidos, mas no
a los actos procesales nulos. El aforismo iura novif curia y su aplicacin en los procesos
constitucionales. 5. Distinto, pero tambin importante para una eflciente proteccin de dele-
iura novit caric, contemplado en los aftculos VII del TtLrlo

Preliminar del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal Civil, aplicable suplctorianrente a los
procesos constitucionales, confone al aftculo 63o la Ley No 26435. Aquel precepto estable-
ch<rs, es el caso del aforismo
ce que <(el Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no hava sido
invocado por las partes o lo hal,a sido errneamente (...)>. Dicho aforismo. literalrnelrte
significa <El Tribunal conoce el derecho>,1' se refiere a la invocacin o no invocacin de las
normas jurdicas que sirven de fundamento a Ias pretensiones esgrimidas por las partes dentlo
de un proceso (...) por aplicacin del aforismo iura novit curia, el jr-rez tiene el poder-deber
de identificar el derecho conrprornetido en {a causa, aun cuando no se encuentre expresamente
invocado en la demanda. De este modo el juez, como director del proceso, dice el derecho
antes de emitir sentencia ('Iaipe Chvez, Sara. Algunas reflexiones sobre el iuru novit curiu.
En: Derecho Procesal. ll Congreso lnternacional. Lina2002. Pg. 215). lo que no implica. en
ningn caso, la modit'icacin del objeto de la pretensin o de los trminos de la demanda; es
decir, que ello no puede suponer fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido
alegadosporlaspartes.Loslmitesalasuplenciadequejadeficienteyal
iuronovitcuriu.T.
Es pertinente precisar que la suplencia de la queja deficiente analizada en el primer fundamento de esta sentencia, no ha alterado la esencia del contradictorio planteado durante el discurrir
del proceso, toda vez que la ONP ha aceptado que no cumple con el pago de la renta vitalicia
del recurrente, alegando, errneamente, que dicho al IPSS corresponde realizarlo. 9. Igr.ralrnente, cuando se trate del aforismo iura novil curia, ese Tribunal, al aplicar el derecho a las
cuestiones debatidas, buscar no alterar ni sustituir las pretensiones y hechos fcticos que
sustentan la demanda y resulten acreditados en el proceso. 10. De otro lado, <[... .] eljuez debe
califlcar los hechos expuestos por las partes y la relacin sustancial, prescindiendo de la
calificacin efectuada por los litigantes . Debe detenninar la causapetendi y sientpre que no
se aparte de los hechos afirmados ni modifique su objeto, puede otorgar lo pedido sobre la
base de una calificacin de la causa distinta a la que hicieron las partes> (Fenochietto-Arazi.
y Comercial de Ia Nacin, Comentado y Concordado, Tomo I.

Editorial Astrea, Argentina. 1983). 11. El objeto litigioso est constituido por dos elementos
que la doctrina denomina pelltum y catJsa petendi. <<Si el petitunt consiste en la solicitud de
una resolucin judicial idnea para la realizacin de un bien de la vida (entendido en la
acepcin ms amplia), la causa petend estar constituida por la indicacin y la determinacin
del hecho constitutivo del derecho al bien perseguido, adems del hecho que deterrnina el
inters de obrar en juicio. Lacausa pelendi es entonces laraz.n, el porqu, o, ms exactamente, aun el ttulo de la demanda> (Giannozzi Giancarlo <La modificazione rJella domanda nel
processocivile>Ciuffr,Milano, 1958,pg. 15).Amayorabundamiento,conrelacinaeste
aspecto, Luis Diez Picazo y Antonio Gullen sostienen que la decisin judicial vinculada con
la aplicacin del principio ia rs novit curia liene que ser congruente con el objeto del petitunt
y lacausapetendi.En relacin con el objeto del petilum, el rganojurisdiccional no puede
conceder algo diferente de lo pedido: este no puede encontrar una ratio decidendi en un
elemento distinto al de la causa invocada. I 4. Resulta evidente que en el presente caso se han
afectado los derechos del recurrente a la seguridad social y al acceso a la prestacin de
Cdigo Procesal Civil
54
Ttulo Prelminar
pensiones, recotocidos en los aftculos l0 y I I de la Constitucin, pues cieftamente. conftrrme se aprecia de la Resolucin N" 182-DDPOP-GDJ-IPSS-89, elaccionante tiene derecho al
goce de una pensin vitalicia por enl'ennedad profbsional, la que no viene siendo pagada hasta
la fecha, nrotivo pol el cual esle Tribunal considera que no puede desconocerse la existencia
de vulneracin de tlerechos. debido a un evidente error en la presentacin de la pretensin,
pues de la descripcin de los heclros y el coutradictorio se advierte que lo que realrnente busca
el demandante es que se le pague su pensin vitalicia rcconocida rnediante Resolucin Adrninistrativa.(...) En efecto, paniendo de reconocer una posicin preferente de los derechos
fundanentales en el ordenarientojurdico, no resulta razonable que en todos los casos, las
tbrnas estn por encima del derecho sustancial, desconociendo el valor de lo real en un
proceso. E,l Derecho Procesal es, o quiere ser, el cauce mediante el cual se brinda una adecuada
cautela a los derechos sLrbjetivos. por ello, al reconocerse legislativarnente las facultades del
juez constitucional, sea para aplicar el derecho no invocado, o errneamente invocado (lzra
novit curia), por mandato del anculo 63'de la [.e, Orgnica del Tribunal Constitucionai. o
subsanar las dcficiencias procesaies (suplencia de queja deficiente), segn lo dispuesto en el
artcr.rltr 7" de la i-e,' 23506 y articulo 9' de la Ley 25398, se trata de evitar que el ejercicio de
runa real ' el'ectiva tutelajudicial en el nrarco de un procesojusto sea dejado de lado, por nreros
formalismos irrazonables.(...) Dentro de esta lnea de accin, la doctrirra seala que la tutela
judicial efectiva no se limita a garantizar el acceso a laj urisdiccin, sino tarnbin el derecho de
que los Tribunales resuelvan sobre las pretensiones ante ellos formu ladas. ( ...) I 7. La progl'esiva proteccin de ios derechos f'undamentales faculta a este Colegiado para <decir dcrecho>,
o corregir deficiencias u omisiones cuando ello se deduzca de los hechos lcticos yjurdicos
de cada caso en particular -en este ltimo caso, siempre a lavor del quejoso y nunca en contra
de l-, resultando congruente con el ideal de vicla de un Estado democrtico, donde la aspiracin de un mximr reconocimiento a la proteccin de dcrechos est inspirada en los valores de
dignidad, igualdad 1, justicia que irradian lodo el ordenamiento jurdico.
FALI,O:
l. Declarar FUNDADA la accin de cumplimiento.

2. Oldenar a la emplazada que, en cumplimiento de la Resolucin N" 182-DDPOP-GDJIPSS-89, otorgue al recurrente pensin de renta vitalicia por enfermedad plofesional, as
como el pago de los derengados correspondientes.
(SS. Alva Orlandini; Aguirrc Roca; Carca'Ionia).
EXP. N" I052-2006.PHD/TC
En l,ima, a los l4-3-2006
ANTECEDENTES
<ie 2003, el recurrente interpone demanda de hbeas data contra don Luis
Gastelumendi ngeles, en su condicin de r,icepresidente de la Cornpaa Constructora e
lnmobiliariaArgos S.A. (ARCOIMSA). solicitando [a entrega del estado de cuentas correspondiente a los pagos efectuados a la citada enrpresa con motivo de la cornpra-venta del l-ocal
Comercial N" 318, ubicado en el Centro Comercial Fiori, Primera Etapa, del Mercado Productores de San Nlarln de Porres.
Petitorio
La informacin requerida en el presente caso y el proceso de hbeas data. lnviabilidad procesal
b. Lo que se reclama en el presente caso es la entrega de informacin vinculada al recurrente y
que obra en poder de una entidad privada. Desde la perspectiva dcscrita y aun cuando lo que
Con fecha 8 de mayo
55
se invoca en el presente supuesto tiene que ver con determinados datos de inters del demandante, resulta necesario merituar si tal tipo de pretensin puede o no ser ventilada a travs dei
proccso de hbeas data. A este respecto. es importante recordar gue dicho proceso tiene por
propsito inmediato tutelar los derechos de acceso a la informacin pblica y el derecho a la
autodeterminacin informativa. (. . . ) desde la perspectiva del derecho de acceso a la infbrmacin, no existe posibilidad de invocar proteccin mediante el presente proceso ya que ni se
trata de un asunto de informacin pblica (...) desde Ia ptica del derecho a la autodeterninacin informativa, tampoco resulta viable la demanda pues dicho atributo solo se circunscribe
a garantizar que la informacin o los datos de la persona no puedan ser utilizados en dctriniento de su intimidad. ( ..). En el caso de autos, es esto especialmente sintomtico ya clue no
existe acreditacin que la informacin requerida por el recurrente puecla ser utilizada por
terceros en perjuicio de sus derechos a la intimidad personal y faniliar. que es precisanrente
el objetivo del hbeas data (conforme lo previsto en la Constitucin y el propio Cdigo
Procesal Constitucional).
El derecho de acceso a la inlornlacin particular corno componente de la proteccirr al consunridor y al usuario. Proteccin por va de amparo.
An cuando la pretensin demandada no pueda ser objeto de tutela mediante el rloceso
constitucional planteado, este Colegiado, sin embargo. repara en un hecho nruy irnportarrte
(...).Se trata especficamente de un reclamo que tiene que ve'.'con el derecho r la intbrnracitin
de los bienes que se adquiere o de los servicios de los que se sirve toda persona, sea en su
condicin de consumidora o de usuaria. Al ser esta la orientacin del petitorio, no cabe duda
que lo que se encuentra en discusin tiene relacin directa con el derecho tundarnental a Ia
proteccin del consumidor y del usuario, reconocido en el Artculo 65" de la Corstituci<in
Poltica del Per, atributo que aunque no es objeto de proteccin por va de hbeas data, s lo
es por va del proceso constitucional de amparo, como este Colegiado lo ha puesto de

manifi esto en anteriores pronunciamientos.
Reconversin del proceso de hbeas data en un proceso de arnparo.
4. Tras constatase que 1a reclamacin planteada ha sido errneamente tranritada como hbeas
data. cuando lo debi ser por va del amparo, bien podra este Colegiado disponer la nulidad
de los actuados y el reencausamiento de la demanda. Sin embargo, tomando en considelacin
que eljuzgador competente es exactamente el mismo en arnbos casos y que resultara inoficioso
rehacer un procedirniento cuando existen suficientes elementos para nrerituar su legitimidad.
este Tribunal estima pefiinente proceder a la inmediata reconversin del proceso planteaclo
principio irra
novit curia, reconocido en el arliculo VIII del Cdigo Procesal Constitucional, y ha sido
en uno de amparo. Por lo dems, esta alternativa se encuentra sustentada en el
utilizada en otras oportunidades conlo sucedi, por ejemplo, con la sentencia recada en el
Expediente N" 2763-2003-AC/TC, en que una demanda de cumplimiento fue reconveftida y
resuelta como una de arnparo.
HARESUELTO:
l.Declarar FUNDADA la demanda interpuesta, la que debe entenderse como una de aurparo.
2.Ordenar a la Compaa Constructora e InmobiliariaArgos S.A. (ARCOIMSA) que entregue al demandante el estado de cuentas de los pagos electuados por este en favor de dicha
corporacin privada y que son consecuencia de la compra-venta del Local Comercial

318, ubicado en el Centro Comercial Fiori, Prirnera Etapa, del Mercado Productores de
San Martn de Porres.
(Gonzales Ojeda, Bardelli Lartirigoyen y Vergala Gotelli).
N'
56
Ttulo Preliminar
H)
DUDA RAZONABLE DE LA CONCLUSIN DEL PROCESO
La disposicin establece que, en caso de duda razonable de la conclusin del

proceso, el .luez Constitucional declara su continuacin, ello poda presentarse cuando se alega que la violacin ha cesado o convertido en irreparable, caso en el cual si el
juzgador no tiene certeza que eilo as se ha producido puede disponer la continuacin
del proceso hasta que obtenga la certeza.
No
olviden-ros que la interpretacin que corresponde hacer es siemprepra homine,
esto es, a favor de la parte que se considera lesionada en su derecho fi,ndamental, y dejamos
constancia de por qu se trata de derechos fundamentales que no pueden ser postergados y en mnimo lesionados, p.res si el Estado no protege el ncleo mnimo de derechos
reputados fuiidarnentales, entonces los derechos derivados menos an sern protegidos, presentndose un estado de autarqua y no de Esrado de Derecho.
Aqui tambin nos referimos al principio pro actiote donde en caso de duda se
debe estar siempre a favor que contine el trmite del proceso.
Jurisprudencia
EXP. 65 t2-2005-AA1TC
Jhon Csar Schatzmann ll.uiz
Lima.2-5-2006
AIYTECEDENTES
Con fecha 30 de enero de 2004, el recurrente interpone accin de anparo contra las Municipalidades Distritales de Independencia y San Martn de Porres, solicitando que se suspendan
los pagos, cobranzas y trmites administrativos por concepto de tributos municipales sobre
el inmueble ubicado en calle Los Taladros 270, Urbanizacin lndustrial El Naranjal, Ios cuales
son requeridos por ambas municipalidades. Afirma que las emplazadas se disputan el territorio y realizan gestiones de cobranza utilizando rnedidas cautelares con el fln de exigir e[ pago
de los tributos municipales que supuestamente son competentes para cobrar, vulnerando con
ello sus derechos de propiedad y a la libeftad de trabajo.

Alega que, en el ao 1993, fue notificado con una sentencia emitida por el Poder Judicial,
que precisaba los lnlites de ambas comunas, de la cual pudo colegir que el predio de su
propiedad se encontraba comprendido en los lmites de la Municipalidad Distrital de
lndependencia; rnotivo por el cual opt por efectuar los pagos por concepto de tributos
rnunicipales a la referida municipalidad distrital. Sostiene que la Municipalidad Distrital de
San lr4artn de Porres orden una medida cautelar de embargo en forma de retencin judicial
de las cuentas del Banco Continental de su propiedad, aduciendo que el recurrente tena una
deuda por concepto de impuesto predial desde I 999 hasta el 2002 con esta. Aade que,
debido a ello, se vio obligado a aceptar dicha deuda y a declarar que efectuara los pagos de
los tributos exigidos por dicha comuna edil, pero que al acercarse a las oficinas de la
Municipalidad Distrital de Independencia, para coordinar y verificar su estado de cuenta, le
manif'estaron que le corresponda realizar sus pagos por concepto de tributos municipales
en dicha municipalidad.
s7
Ilhher A. Daz Zegarru

FTINDAMENTOS
l. El recurrente pretende que se suspenda el doble reqrlerirrriento tle los pagos, collranzas
coactivas y trnrites administrativos por conce pto de tributos murricipales clue recaen sobre
su inmueble ubicado en callc [.os'laladros. Urbanizac:itin lndustrial i.il Naran jal, debido a que.
habiendo cumplicio la obligacin tributaria por Irnpucsto Prr:dirl, oorrespondicnte al periodo
1999-2002, en el Distrito tle Indcpendencia, la l\'[unicipalidad Distr-ital de San i\'fartn de
Porres le viene exigiendo, al mismo ticmpo, el pago pcr dicho cr)ncepto, alegando que el
prcdio en cuestin peftenece a sujurisdiccin y no a ia del I)istrito de lndependencia.
En ese sentido, como bien io seala el recurrente a fojas ,l94, ,.',':,t nittgtin nonento m
ntensin (sic) es lct le na cuntplir con mis rLbligctciones tributit i t.;, sino su.spender kts
abusos en mi confra por p"te de ambas camuilas)>. Es decir. exisle controversia respecto a
la-iurisdiccin municipal a la cual ie correspondera tributar. lo cual no puede perjurjicarlo en
sus derechos de propiedad y a la libertad de trabajo, a consecuencia de la arnenaza cierta e
inminente de cue cualquiera de c'stos nrunicipios establezca (in su coltra plocedirnientos de
cobranza coactiva.
2. Ahora bien, antes de evalu;u'el fondo de l ccnrrover:i:r. cort'esprnde esle Colegirrdo

pronunciarse respecto de la excepcin de agotarniento de l va previa crre luera declarada
fundada en la instancia plecedente. Al respecto. eI 'fribLrnal flonstltucional corrsidera inccrrrecto el razonanriento de la Sala, al pretender ex igir cl agotan r icnto de la va previa en un caso
donde lo que evidenternente genera controversia es la irrrprecisirin respecto a cul municipio
le corresponde la administracin y recaudacin de los tributos recidos sobrc el inmueble
r-rbicado en calle Los laiadros 270, Urbanizacin lndustrial Lil Naranjri; ilt ntartera qLre, si
todar'a persiste la controversia respecto de la.ir-rrisdiccin caraz de cobrar los tributos,
menos arn podra exigir-se el agolarniento de una va adrnlnisrativa qtre no se encuentra
claramente determinada.
3. En consecuencia, corresponde aplicar el principiopro aclione estipulado en el artculo 45
del Cdigo Procesal Constitucional, segn el cual, en caso cie duda, sc prefbrir tlal trrnite a
la demanda de amparo. Dicho principio -a ha sido invocado por este Tribunal en anteriores
oportunidades, irnponiendo a los juzgadores la exigenr:ia de interpretar los requisitos y rrc'supuestos procesales en el sentido ms lavorable u la plena el'ectividad del derecho de obtener
una resolucin vlida sobre el fondo, con lo cual, ante la duda, ia decisin dcbe ser por la
continuacin tiel proceso ) nL) por su extincin (c)'- STC 1049'2003-AA/1'C, STC 23022003-AA/TC). Por lo tanto, corresponde a este Colegiadr: proceder con la evaluacin de la
controversia de fondo.
4. Con el fin de mejor resolver, el TribunLl Constitucional, rnedian[e oflcio 040-2006-P/TC.
solicit informacin a la Presidencia del Consejo de lv'linistros respecto de la actual demarcacin territoriai y posibles conflictos existentes enlre los municipios distlitales de fndependencia y San Martn de Porres. En respuesta, se nos remiti el Otrcio ll09-2006-PCM/
SG.200, de fecha 2l de marzo de 2006, y la Hoja Infbrmativa 022-2006-PClvfiDN'I'Dl de
fecha 16 de marzo de 2006, adjuntando el Infbrme Tcnicc del lnstituto lr4etropolitano de
Planificacin, aplicable al presente caso, el cual da cucnla de lo siguiente: <<Es preciso neucitt'
nar que a pesar de que la Lev 25017, que crea cl Distrilo de Los Olivos, seale clarttmente
los distritos con los cuales limita, ts como la lnea dentarcaloria que lr.ts dit,ide: Ia exlstenc4
de lc;s conflictos y disputas limtrofes entre los di.stritos de Comus, San Martn de Ptrres e
Intlependencia, an pernrunecen lalenles I'son proLlucto de las interpretsciones qtte cada
parte inyolucroda hace restecto a la jinalidad, alcance , cmpetencia cle la l.e.v 2 50 I 7 t.
58
Ttwlo Preliminur
5. Estando evidenciada la subsistencia de cuestiones controvertidas respecto a la demarcacin
territorial entre ambos distritos, en el presente caso, debe aplicarse la Decimotercera Disposicin Pinal de la Ley Orgnica de Municipalidad es (Ley 279i2), expedida ei 27 de mayo de
2003.
Tratndose de predios respecto de los cuales dos o msjurisdicciones reclamen para s los
tributos municipales (...) se reputarn como vlidos los pagos efectuados al municipio de la
jurisdiccin a la que corresponda el predio segn inscripcin en el registro de propiedad
inmueblc correspondiente (...) la validacin de los pagos, confcrrme a lo anterior, tendr
vigencia hilsta que se delina el conllicto de lmites existente, de manera tal que a partir del ao
siguiente
aqul en que se dellna ei conllicto de Imites,

se lraya atribuido el predio.
se deber
tributar al municipio a cuya
jurisdiccin
rj. Se desplende de dicho dispositivo que, en tanto subsistan los probiernas de imprecisin err
la demarcacin territorial, y estos no sean resueltos por la autoridad competente. ntl es
posible que los municipios que alegan la cobranza ejecuten, al mismo tiempo. procesos
coactivos contla el contribuyente. quien resulta, a todas luces, aieno a dicha controversia. En
ese sentido, para fines tributarios y administrativos, el recurrente que indefectiblemente debe
cumplir con su obligacin tributaria, solo se encontrar obligado a hacerlo en una sola municipalidad -a la que corresponda el pledio segn inscripcin registral-, efectuando, de ser
necesario, la consignacin judicial respectva.
7. Por lo tanto, tal como consta de fojas 20
a 23,
el recurrente debe seguir efectuando los pagos
por concepto de tributos municipales a la Municipalidad de Independencia. por tener su

innueble inscrito dentro de dicha jurisdiccin, mientras subsista irnprecisin en la demarcacin territorial de las municipalidades en conflicto.
HARESUEI;ff)
l. Declaral FUNDADA la denlanda. En consecuencia, dispone que la Municipalidad de San
l\4artn de Porres se abstenga de iniciar procesos coactivos y que, en el caso, suspenda los ya
iniciados contra Jhon Csar Schatzmann ltuiz para el cobro del impuesto predial y otros
tributos municipales, en tanto que la autoridad competente no defina la demarcacin territorial de las mr,rnicipalidades en conflicto.
2. Ordena que el contribuyente contine con el cumplimiento de sus obligaciones ributarias
en ei Distrito de Independencia, en atcncin a lo expuesto en los fundamentos 5 a 7.
(Ss.
I)
Alva Orlandini, Bardelli Lartiri goyen, Landa Arroyo).
CRATUIDAD Y LA CONDENA DE COSTAS Y COSTOS
En esta parte de la disposicin del Cdigo, parece ingresar en una antinomia, ya

que, por un lado se indica que existe gratuidad en los procesos constitucionales y por otro
se expresa, por ejemplo en el caso del proceso constitucional de amparo, (se indica), que
puede condenarse al pago de costas y costos del proceso; pero teniendo en cuenta que el
proceso constitucional es gratuito, de qu gastosjudiciales a nivel del Tribunal Constitucionai se puede referir. Considero que el tema gastosjudiciales se puede condenar (costas), pues, conlbrme a lo nonnado en el pas, los tramites en rnateria procesal constitucional son gafuitos; aqu evidenciarnos una conhadiccin, que obviamente se resueive con
el principio de la gratuidad y con la intetpretacin sistemtica.
59
llalter A. Daz Zegarra
Los procesos constitucionales son de conocimiento del Poder Judicialy delTribunal Constitucional, de conformidad con lo dispuesto en
la Constitucin, en sus respectivas leyes orgnicas y en el presente
Gdigo.
Concordancias:
Const.: Arts. 49, 50, 5 l, 138, 139 y 200.
L.O.T.C.: Arts. 114, 26,28,30,33, 39, 49, 50
Los procesos constitucionales son de conocimiento tanto del Poder JLrdicial

como del Tribunal Constitucional, as tenemos.
Proceso Constitucional de Hbeas Corpus es de conocimiento del Juez Penal,

en grado de apelacin ante la Sala Penal Superior y ltima instancia en caso de
denegatoria u otra causal por ei Tribunal Constitucional.
Los Procesos Constifucionales de Hbeas Data, Cumplimiento y Amparo son

de conocimiento del Juez Civil, en grado de apelacin ante la Sala Civil Superior y ltima instancia, en caso de denegatoria u otra causa por el Tribunal
Constitucional.
Proceso Constitucional de Inconstitucionalidad en nica instancia por el Tribunal Constitucional.
Proceso Competencial en nica instancia por el Tribunal Constitucional.

Proceso de Accin Popular es de conocimiento de Ia Sala Civil de la materia en
el mbito de Corte Superior de Justicia y en ltima instancia a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Antao existan hasta cuatro instancias en primer orden el Juez, segundo, la

Sala Superior, terceroo la Sala de la Cofie Suprema de la Repblica y la cuafia el
Tribunal de Garantas Constitucionales; a travs del devenir histrico se disminuy la
competencia a dos instancias del Poder Judicial y como tercera al Tribunal Constitucional, claro est en casos que las resoluciones judiciales no hubieran acogido el
pedido del justiciable.
Actualmente a nivel acadmico se propugna que en los casos que se estimen
las demandas puedan ser conocidas por el Tribunal Constitucional, pero siempre
teniendo una muestra del universo de casos que estiman pretensiones cot-tstitucionales para que el Tribunal Constitucional pueda tambin revisar los fallos estimatorios y
establecer criterios de su comecta aplicacin al caso.
60
Ttulo Preliminsr
El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos

por los procesos regulados en el presente Gdigo deben interpretarse
de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos,
los tratados sobre derechos humanos, as como de las decisiones

adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos segn tratados de los que el Per es parte.
Concordancias:
Const.: Arts.3y55.
L.O.T.C.: Primera Disposicin Final.

Cuarta Disposicin Final y Transitoria: Interpretacin de los derechos fundamentales
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Peru.
A)
INTERPRETACINDELDERECHOINTERNACIONALDELOSDERECHOS HT]MANOS
El tema de interpretacin pasa por 2 niveles que son el normativo y el
jurisprudencial:
a)
Normativo
Se refiere a los tratados de derechos humanos como la Declaracin Universal
de Derechos Humanos y dems tratados intemacionales en la materia de dere-
chos humanos en los que el Per es parte, es decir, que los derechos fundamentales reconocidos en la Carta Poltica no se agotan ah sino que su contenido tambin puede ampliarse a otros instrumentos internacionales en materia
de derechos humanos.
b)
Jurisprudencial
Lo resuelto por tribunales intemacionales en la materia, esto es, la doctrina
sobre derechos fundamentales que elabora la justicia supranacional para resolver los conflictos que le son sometidos a su conocimiento.
6l
B)
CRITERIOSDEINTERPRETACINDELASNORN'{ASDELDERECHO
INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Ha sido acertada la incorporacin de esta norma, ya que permite claridad
los
alcances de las normas que regulan los derechos fundamentales, claro
sobre
est que la interpretacin de norrnas en materia de derechos humanos no es igual
a la de una ley comn. Aqu en materia de derechos humanos se debe buscar el
sentido teleolgico y de libertad de la persona humana; situacin que no acontece
con la norrna con rango de ley, en la que podemos aplicar el mtodo literal, histrico, teleolgico, etc.
El profesor Edgar Carpio Marcos3s, al comentar los criterios de interpretacin de los Derechos Fundamentales, seala los siguientes:
a)
Principio pro homine. En virtud del cual se debe acudir a la norma ms amplia, cuando s- trata
de proteger derechos reconocidos, o la interpretacin rns
restrictiva cuando
trata de limitaciones pemlanentes al ejercicio de los dere-
se
chos o suspensin extraordinaria.
b)
Posesin preferente. Los derechos fundamentales gozan de una posicin

preferente en ei ordenamiento jurdico, respecto a los dems derechos.
c)
Mayor proteccin. Considerando que las norrnas constitucionales, en ciertos

casos, slo contienen un estndar mnimo de proteccin, que pueden ser ampliados en fincin de 1o que se haya establecido en los tratados intemacionales.
d)
e)
Fuerza expansiva. Implican un amplio margen de accin para el intrprete.

Contenido esencial. La determinacin de justos lmites a los cuales se encuentra sometido, a su vez, la actividad limitadora de los derechos.
f)
Ponderacin. En caso de colisin entre derechos fundamentales, habitualmente se parte por identificar bienes o intereses en conflicto, se realiza la interpretacin de las disposiciones que los reconocen, se advierten las circunstancias del caso y, luego, se procede arealizar el balanceamiento de los intereses
a fin de brindar una solucin al caso.
g)
h)
Interpretacin conforme a los Tratados de Derechos Humanos. Cuando

el Estado incorpora a su derecho interno el Derecho Intemacional de los Derechos Humanos, ese derecho interno ya no queda cerrado en la Constitucin,
sino coordinado y compatibilizado con el Derecho lnternacional.
Principio de Progresividad y Derechos Sociales. La aplicabilidad inmediata
o no de las disposiciones en las que estos se encuentran reconocidos, no debe
confundirse con los criterios de interpretacin a las que tales clusulas estn
sujetas.
Carpio Marcos, Edgar. La Interpretacin de los Derechos Fundamentales. Editorial Palestra
62
Ttulo Preliminar
C)
CONCEPTUALIZACIN DE LOS DERECHOS HUIVIANOS

El derecho internacional juega un rol importante en materia de derechos
humanos al conceptuarse que estos no son exclusividad de una sociedad en parlicular sino corresponden a la humanidad. Desde ese enfoque, la teora monista y
dualista del derecho ha superado esquemas, y ho1'asistimos que, en materia de
derechos fundamentales, su conceptualizacin y vigencia efectiva se hallan en la
Carta Poltica de cada Estado, pero que tambin deben ser entendidos en los tratados de la materia a nivel internacional, pero aunado a ello, los tbllos de los tribunales de justicia internacional, es decir ha desaparecido la divisin entre derecho
interno y el Derecho Internacional.
Jurisprudencia
EXP. N' 2798-04-HC/]'C.
Lima9-12-2004. ANT'ECEDENTES: Elaccionanle, con f'echa l5 deabril de2004, interpone
accin de hbeas colpus conta las magistradas que despachan el Prirner, Segundo y Quinto
Juzgados Especiales de Lima, por considerar que sufre una detencin arbitraria. Alega que se
encuentraintemadoenel Penal paraProcesadosPrimariosdeLimaex<SanJorge>desdeel 14
de abril de 200 I, y que a la fecha se enouentra con nls de 36 meses de detencin ef'ectiva sin
que haya sido objeto de sentencia condenatoria en ninguno de los procesos que se le sigue. En
consecuencia, solicita
se
ordene su inmediata iibertad.
FUNDAMENTOS
4. Dada la trascendencia de los procesos penales gue actualmente se siguen por los hechos
atribuidos al Grupo Colina. este Tribunal considera necesario ef'ectuar algunas consideraciones sobre la necesidad de investigar y sanciorrar los hechos que son materia de dichos procesos penales.
[,as obligaciones del Per en materia de derechos humanos y la luncin interpretativa del
Derecho Internacional.
5. Los hechos que son materria de los procesos penales seguidos contra el recurrente forman
parte de un conjunto atribuido al autodenominado Grupo Colina, todos ellos cometidos bajo
una modalidad delictiva que ha motivado el rechazo y la condena de la Comunidad Nacional
e Internacional. El Estado Peruano no debe tolerar la irnpunidad de estos y otros graves
crmenes y violaciones a los derechos humanos, tal'lto por una obligacin tica fundamental
derivada del Estado de Derecho colno por el debido cumplimiento de compronrisos expresos
adquiridos por el Per ante [a Cornunidad Internacional.
6. En efecto, la comunidad internacional reconoce la existencia de un ncleo inderogable de
derechos, establecidos en nonnas imperativas del Derecho lnternacional. Estas normas se
derivan del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, del Derecho Internacional
Humanitario y del Derecho Penal Internacional (...).
8. As, las obligaciones, en materia de derechos humanos, no solo encuentran un asidero
claramente constitucional, sino su explicacin y desarrollo en el Deecho Internacional (...).
En este sentido, es un principio general del Derecho lnternacional el que un Estado no puede
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin para el incumplimiento de
un tratado o de normas imperativas de Derecho Internacional (...).
63
Waller A. Duz Zcgarra

lado, es conse1 3. La proteccinjudicial, as entendida, implica una doble dimensin. Por un
cuencia del derecho de las vctimas de violaciones a sus derechos humanos a alcanz-ar verdad'
justicia y reparacin como consecuencia de los hechos sufridos. Por otrc lacio, conlleva
explcitamente la obligacin de las autoridadesjurisdiccionales de desarrollar los procesos
judiciales a su cargo, bajo las estrictas medidas de seguridad, y determinando las figuras
delictivas aplicables a tenor de las disposiciones del Derecho Internacional que resulten
aplicables.
El Derecho Internacional Humanitario (...).

Internacio1 7. Finalmente, cabe precisar que la aplicacin de las disposiciones del Derecho
nal Humanitario no requieren validacin formal alguna, siendo aplicables autonrticamente
en tanto se produzca un hecho contrario a las normas mnimas de hurnanidad. As lo ha
sealado, por ejemplo, el comentario autorizado del Comit Internacional de la Cruz Roja.
La improcedencia de los obstticulos procesales para sancionar graves crmenes contra el
derecho internacional humanilario y violaciones u los derechos humanos y su relacitt

con la tutela jutlicial.
1 8. La gravedad de estas conductas ha llevado a la comunidad irrternacional a planlear expresamente que no pueden oponerse obstculos procesales que tengan por propsito eximir
a una persona de sus responsabilidades en graves crmenes y violaciones del derecho internacional humanitario y los derechos humanos. Esta afirmacin se deriva, como ha sido
sealado, de la obligacin del Estado de investigar y sancionar las violaciones producidas
(...).
22. Esto quiere decir que entre el 7 de mayo y el 1 de julio de 1 992 no existi, taxativarncnte,
en el Cdigo Penal, la figura tpica correspondiente a la desaparicin forzada de pcrsonas. Sin
embargo, este Tribunal se ha pronunciado con anterioridad respecto a la naturaleza pertnanente del delito de desaparicin forzada de personas. En eiecto, en la sentencia recada en el
Expediente No 2488-2002-HC/TC [Genaro Villegas Namuche], este Tribunal seal expresamente que no se vulnera la garanta de la lex previa derivada del Principio de l,egalidad Penal,
en caso se aplique a un delito permanente una norma penal que no haya entrado en vigencia
antes del comienzo de su ejecucin, pero que resulta aplicable mientras el mismo sigue
ejecutndose. En tal sentido, el hecho de que la figura tpica de desaparicin forzada de
personas no haya estado siempre vigente, no resulta impedimento, para que se lleve a cabo el
correspondiente proceso penal por dicho delito y se sancione a los responsables. Esta apreciacin se fundamenta, ademas, en lo dispuesto en el artculo III de la Convencin Interatnericrna
sobre desaparicin forzada de personas, aprobada en Belem do Par, el 9 clejunio de I 99'1, la
que indica expresamente que los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus
procedimientos constitucionales, las medidas legislativas que fiteren necesarias para lipitrcar
como delito la desaparicin forzada de personas, y a imponerle una pena apropiada que tenga
en cuenta su extrema gravedad.
23. La desaparicin forzada de personas es un delito pluriofensivo, por cuanto af-eota la

libertad fisica, el debido proceso, el derecho a la integridad personal, el reconocimiento de la
personalidadjurdica y, como ya se ha sealado, el derecho a la tutelajudicial efectiva. La
vigencia de estos derechos es absoluta, por lo que su proteccin se encuentra regulada en el
Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario
(.).
Zi .setrafa,sin duda, de un delito de lesa humanidad cuya necesidad social de esclarecimiento
e investigacin no pueden ser equiparadas a las de un mero delito comn, dada su extrelna
gravedad. En este sentido, la Resolucin N' 666 (XIII-083) de la Asamblea General de la
rganizacin de Estados Americanos estableci, en el artculo 4, <Declarar que la prctica de
64
Ttulo Preliminar
la desaparicin fbrzada de personas en Amrica es una afienta a la conciencia del hemisferio
y constituye tn crimen de lesa humanidad>. La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas reafirma en su prembulo que la prctica sistemtica de desapariciones lbrzadas constituye un delito de lesa humanidad. La necesidad social del esclarecimiento e investigacin de estos delitos no puedc ser equiparada a la de un mero delito comn.
(Convencin lr'rteramericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, Resolucin adoptada
err la sptinra sesin plenaria. 9 de.junio de i 99l.OEA/SeI.P AG/doc.3 114194 rev.).
tll derecho a serjuzgado en un plazo razonable y el derecho a latutelajudicial.
28. [.a dcternrinacitir dc- plazo mxirno de la detencilr en el caso deber realizarse de conibrrl idad con cl derecho a la razonabilidad del plazo de la detencin. Asimismo, como ya lo
lra scitalado estc lribunal, no es posible que en abstracto se establezca un nico plazo a partir
del cual la prisin provisional pueda reputarse coto irrazonable (...)
3 1. Dc otro latio, las normas procesales, entre las que se encuentra la que seala el plazo
lmite dr' la delencin sin scntencia, no solo irnplican una garanta para el imputado, sino que
constitr:yen tarnbin un parrnetro objctivo que inforrna al rgano jurisdiccional sobre la
lbrnra y rnodo en que debe llevarse a cabo la sustanciacin del proceso. Si existe peligro
procesal, rcqr.risito indispcr-rsable para imponer una medida de detencin, el rgano jurisdiccional deber llevar a tnrino el proceso antes de que dicho plazo lmite haya vencido, a fin
de no poner err peligro el xito dc'l proceso. Caso contrario, se ver obligado a revocar el
mandrto de dctencitin qLle pesa sobre el irnputado, y en caso subsista el peligro de fuga o
entorrccimiento dc la actividad probatoria, ello pondr en peligro la culminacin del proceso,
1, con cllo, la especial obligacin de esclarecirniento que este tipo de crmenes conlleva.
32. l'or lo tanto, este Tribunal considera que la acumulacin de procesos decretada no puede
tcner conro oonsecueucii que, pala efectos de contabilizar el curnplimiento del plazo mximo de la detencin, se tome en cuenta nicamente el mandato de detencin dictado en el
proceso nrs antiguo, sino ms bien que deben ser tornados en cuenta los mandatos de detencin djctados cn cada uno de los procesos que se siguen en su contra.
IlA IIESI.JELT'O:
L Declarar INFUNDADA Ia accin de hbeas corpus de autos.
2. Dcclalar que los firndamentos j urdicos N"". 13,17 ,27 y 32 son de observancia obligatoria
para todos los operadores jurdicos.
(SS. Bardelli Latirigoyen; Conzles Ojeda; GarcaToma).
Cuando exsta incompatibilidad entre una norma consttuconaly otra

de inferior jerarquia, el Juez debe preferir la primera, sempre que
ello sea relevante para resolver la controversia y no sea posible obtener una interpretacin conforme a la Constitucin.
Los Jueces no pueden dejar de aplcar una norma cuya constitucionaldad haya sido confrmada en un proceso de inconstitucionalidad
o en un proceso de accin popular.
Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de
ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constituconales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.
65
Wslter A. Dsz Zegsna
Concordancius:
Const.: Arts. 51, 138 y 204.
L.O.T.C.: Segunda Disposicin Final.
L.O.P.J. Arts. 5, 184 incs. 2) y 3)
C.P.C. Art. III
A)
INTERPRETACINCONSTITUCIONAL
El intrprete constitucional afronta una multiplicidad de fuentes: Constitucin, tratados de Derechos Humanos, jurisprudencia del tribunal Constitucional y
fallos de rganos supranacionales. Tambin en casos dificiles o complejos, tiene
que aplicar el test de ponderacin o razonabilidad y no el principio de subsuncin
para casos fciles. Finalmente, tiene que dotar de contenido y lmites a los principios y derechos constitucionales que no se encuentran definidos.
B)
CONTROL DIFUSO O SISTEMA AMERICANO

En el clebre fallo expedido en el ao de 1803, caso Marbury vs. Madison
expedido por la Corte Suprema de los Estados Unidos y muy particularmente al
juez John Marshall, en dicha sentencia, se fija como principio la supremaca constitucional cuyos alcances son que un juez, al tramitar un proceso y encontrar conflicto entre la norma que correspondera aplicar y la Constitucin, debe preferir
esta ltima, pero los efectos de dicha inaplicacin solo son para las partes
intervinientes en ei proceso.
Al referirse a este sistema difuso o americano, el maestro Hctor Fix

Zamudio36 dice: <El sistema americano consiste en la facultad otorgada a los
jueces ordinarios sin importar su jerarqua, para resolver las cuestiones de
constitucionalidad de las disposiciones legislativas, siempre que sean planteadas
por las partes y an de oficio por eljuez que conozca del asunto, en una controver-
sia concreta>.
El maestro Manuel vicente villarnr7 deca: <En los Estados unidos la manera como se ha entendido y aplicado desde su origen el Derecho Constitucional,
es que las Cortes teniendo enfiente un artculo constitucional y una ley contraria a
Fix Zamudio, Hctor. <Jurisdiccin Constitucional y Proteccin de los Derechos Fundamentales
en Amrica Latinu, en Revista Contribuciones, N' 2. CIEDLA, Fundacin Konrad Ademnauer:

Buenos Aires, 1994, pg. 68.
Villarn, Manuel Vicente. Lecciones de Derecho Conslitucional. Pontificia Universidad Catlica
del Per, Fondo Editorial: Lima, 1998, pgs. 325 - 332.
66
Ttulo Preliminar
ese artculo constitucional estn en el caso de resolver el conflicto poniendo de
lado la ley, respetando la Constitucin, porque esta es una ley superior a cualquier
otra (...). La Corte ejercita siempre sus funciones en el terreno judicial, que consiste en fallar pleitos, en resolver litigios entre partes interesadas cuando hay demandas. Se necesita pues, que una persona entable una demanda ante el Poder Judicial; y si no hay demanda, ninguna Corte tiene la oportunidad de pronunciarse si la
ley es contraria o no a la Constitucin>.
Posteriormente, al analizat el proceso de inconstitucionalidad, volveremos a

referirnos al tema para diferenciarlo del control concentrado; por ahora mencionar que se aplica el control difuso por parte de cualquier juez no importando nivel ni
materia de competencia, claro que este sistema en nuestra legislacin ha sido
adaptado juntamente con el control concentrado; pero el control difuso lo ejerce
cualquierjuez y el Tribunal Constitucional, siendo los efectos de la sentencia entre
las partes que intervienen en el proceso. A su vez, el control concentrado se presenta cuando se cuestiona en forma directa la validez de la norma y los efectos son
derogatorios en caso de ser estimada.
Cabe precisar que cuando se realice conffol difuso por parte del Juez Constitucional y la sentencia no fuera apelada, ahora debe ser elevada en consulta a la Sala
de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de la Repblica, situacin
que tambin opera cuando el control difuso lo realiza una Sala Superior. Ahora el
hecho de la consulta me parece acertado, pero Ia misma debe ser al Tribunal Constifucional, pues es el rgano supremo intrprete de la Constitucin.
Jurispruclencia
EXP, N' 765-2003-AA/TC
Lima,21-4-2003. La recurrente, con fecha 28 de agosto de 2001, interpone accin de amparo contra el l\{inisterio de Justicia para que se declaren inaplicables los incisos 3 y 4 del
artculo 78o y el inciso I del artculo 80o del Decreto Supremo No 01 6-2001-JUS, publicado
el 2 de mayo del 200 I , porque vulneran flagrantemente los derechos a la igualdad ante la ley,
libertad de trabajo y libertad de enseanza. Alega que el Decreto Supremo en cuestin modi-
fic el Reglamento de la Ley de Conciliacin, aprobado por Decreto Supremo N'001-98JUS, incorporando el Ttulo VIII denominado De los Centros de Formacin y Capacitacin
de Conciliadores mediante el cual se incluyen diversos requisitos que deben reunir los
capacitadores principales. Con posterioridad a la presentacin de la demanda manifiesta que
debe efectuarse la sustraccin de la materia respecto al cuestionamiento del inciso I del
artculo 80o del Decreto Supremo N' 016-2001-JUS, pues este ha sido modificado con la
promulgacin del D.S. N" 040-2001-JUS.
FUNDAMENTOS
I . La presente demanda tiene por objeto que se declare inaplicable al Centro de Conciliacin
demandante los incisos 3 y 4 del artculo 78o y el inciso I del articulo 80' del Decreto
Supremo No 016-2001-JUS, publicado el 2 de mayo del 2001, por transgredir los derechos a
la igualdad ante la ley, libertad de trabajo y libertad de enseanza.
67
Wslter A. Duz Zeganu

3. En cuanto al fondo de la controversia, es evidente que esta debe resolverse empleando el
control difuso respecto de los incisos 3 y 4 del artculo 78 del Decreto Supremo No 016-2001JUS, requirindose para ello la verificacin, en el presente caso, de los siguientes presupues-
tos:
a) Que la accin de garanta tenga por objeto la impugnacin de un acto que constituya la
aplicacin de la norma considerada inconstitucional (artculo 3' de la Ley N" 23506)'
b) Que la norma a inaplicarse tenga una relacin directa, principal e indisoluble con la
resolucin del caso, es decir, que esta sea relevante en la resolucin de la causa.
c) Que la norma a inaplicarse por su inconstitucionalidad revista evidente e inexorablemente
tal condicin, aun luego de haberse acudido a interpretarla de conformidad con la Norma
Fundamental, en virtud del principio de interpretacin conforme a la Constitucin, y de la
inconstitucionalidad como ltima ratio, pues, a tenor de la Segunda Disposicin General de
la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, <Los Jueces y'fribunales solo inaplican las
disposiciones que estimen incompatibles con la Constitucin cuando por va interpretativa
no sea posible la adecuacin de tales normas al ordenamiento constitucional>.
4. En el caso de autos, es precisamente el primer presupuesto del control difuso el que no se
cumple. En efecto, no existe en el expediente acto alguno que sea aplicativo del decreto
supremo cuya constitucionalidad se cuestiona. La condicin sine qua non del empleo del
control difuso al que habilita el artculo 3 de la Ley N" 23506 es justamente la presencia de
un acto aplicativo de la norma inc.onstitucional; de all que la citada disposicin consagra lo
que en el mbito del derecho mexicano se conoce como (amparo contra actos basados en
normas inconstitucionales>. Es por esta razn que, conforme se ha sealado en reiterada
jurisprudencia de este Tribunal, segn el citado artculo 3", en el amparo no cabe impugnar
en abstracto la vaiidez de una norma jurdica, sino cuando se ha concretado un acto de
aplicacin de la misma.
FALLO: Declarar INFUNDADA

(SS.
C)
la accin de amparo.
Alva Orlandini;Aguirre Roca; Garca Toma).
CONTROL DIFUSO POR LAADMINISTRACIN PBLICA
Claudia Del Pozo38 seala: <An concientes de la falta de una norrna expresa que habilite a los TribunalesAdministrativos a la inaplicacin de norrnas en sede
administrativa, creemos que la opcin ms correcta sera la de permitir la inaplicacin
de normas en dicha sede).
El Tribunal Constitucional va precedente vinculante ha establecido que el

control difuso es posible ser realizado por los tribunales u rganos colegiados administrativos de carcter nacional y a pedido de parte, lo cual es un avance en el
respeto al ordenamiento jurdico, especficamente establecido por el artculo 51"
de la Constitucin Poltica. Lo que se puede apreciar es que interpretacincontrsrio sensu significa que autoridades administrativas de menor jerarqua no podrn
ejercer el control difuso. Parece prudente el parmetro del Tribunal Constitucional,
Del Pozo, Claudia. Control Difuso

pc 173.
68
Procedimiento Administrativo. Editorial Palestra: 2005,
Ttulo Preliminar
lo contrario podra generar un desorden, en una sociedad donde dejar al arbitrio de
toda autoridad o funcionario el control de constitucionalidad es riesgoso, por ello,
es razonable que ahora los rganos administrativos colegiados de carcter nacional puedan realizar el control difuso y no los de menor jerarqua. Otro elemento es
el referido a clue procede a instancia de parte 1a inaplicacin y solo de oficio cuando estn intnersas las sentencias del Tribr"rnal Constitucionai referidas a normas
que son oonsicieradas incompatibles con la Carta Magna. Considero que la facultad debe ser genrica, esto es, que pueda ejecutarse a instancia de parte y de
oficio.
No obstante lo referido anterionnente, considero que toda autoridad o funcionario debiera tener la facultad de realizar control difuso, porqlle el respeto al
principio de supremaca constitricional corresponde al Estado, dentro del cual no
solo est el Poder Judicial, sino tarnbin los otros poderes (Ejecutivo y Legislativo)
y rganos constitucionales; asimismo, es necesario contar con autoridades o funcionarios responsables y conocedoras de sus deberes, que acten con razonabilidad
y honestidad.
Jurisprudenciu
EXP. N." 37,1 l -200,1-AA/TC
Ramn Hernando Salazar Yarlenque
Lima, l4 de noviembre del 2005
Con fecha l,l de febrcro de 2003, el recurrente interpone demanda de amparo contra la
Municipalidad de Surquillo, solicitando que se oldene a la ernplazada admitir a trmite sus
medios impugnatorios sin la exigencia previa de pago de la tasa que por tal concepto tiene
establecido en su respectivo Te-rto Unico de Procedintientos Adlninistrativos.
Aduce el detrandante que tras haberle impuesto una rnulta, la entidad emplazada se present
en la Municipalidad a et'ectos de impugnar dicha decisin, pero se le exigi previamente el
pago de quince nuevos soles (S/. I 5.00) por concepto de tasa impugnacin, conforme al
TUPA de la relerida entidad edil, agregando que la exigencia de dicho pago vulnera su derecho
de peticin, as como su clerecho de defensa como elemento del debido proceso que consagra
la Constitucin.
FUNDAMENTOS
<4 I . En tal sentido, y desarrol lando los supuestos establecidos en la sentencia
0024-2003-Al/
TC, este Colegiado considera que constituyen supuestos para la emisin de un precedente
vinculante los siguientes:
a) La constatacin, a partir de un caso que ha sido sometido a lajurisdiccin del Tribunal
Constitucional, de la existencia de divergencias o contradicciones latentes en la interpretacin
de los derechos, principios o normas corrstitucionales, o de relevancia constitucional.
b) La constatacin, a partir de un caso que ha sido sometido a lajurisdiccin del Tribunal
Constitucional, de que los operadoresjurisdiccionales o administrativos vienen resolviendo
en base a una interpretacin errnea de una norma del bloque de constitucionalidad; lo cual, a
su vez, genera una indebida aplicacin de la misma.
69
Walter A. Pux
Zegata
d) Cuando en el marco de un proceso constitucional de tutela de los derechos, el Tribunal

constata la inconstitucionalidad manit'iesta de una disposicin normatil'a que Ito solo af-ecta al
reclamante, sino que tiene efectos generales que suponen una amenaza latente para los derechos fundamentales. En este supuesto, al mornento de establecer el precedente vinculante, el
Tribunal puede proscribir la aplicacin, a futuros supuestos, de parte o del total de Ia disposicin o de determinados sentidos interpretativos derivados del misrro; o puede tambin
establecer aquellos sentidos interpretativos que son compatibles con la Constitucin.
e) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente vinculante.>
<50. Hechas estas precisiones conceptuales, el Tribunal considera que, sobre la base de lo
expuesto, en el presente caso, las reglas de derecho que se desprenden directamente del caso
pueden ser resumidas en los siguientes trminos:
A) Regla procesai: El Tribunal Constituciorral, de acuerdo con el artcr-rlo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, tiene la l-acultad jurdica para e'stablecer, a
tlavs de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosajuzgada, un precedente vinculante
cuando se estime ur-a demanda por violacin o amenaza de un derecho fundamental, a consecuencia de la aplicacin directa de una disposicin por parte de la administracin pblica, no
obstante ser manifiesta su contravencin a la Constitucin o a la interpretacin que de esta
haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo Vl del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional), y que resulte, por ende, vulneratoria de los valores y principios constitucionales, ascomo de los derechos fundamentales de los administrados.
Regla sustancial: Todo tribunal u rgano colegiado de la administracin pblica tiene la facultad y el deber de pref'erir la Constitucin e inaplicar una disposicin infraconstitucional que
la vulnera maniflestamente, bien por la forma, bien por el fondo, de conf'ormidad con los
artculos 38o, 51'y 138." de la Constitucin. Para ello, se deben observal los siguientes
presupuestos: (l) que dicho examen de constitucionalidad sea relevante para resolver la
controversia planteada dentro de un proceso administrativo; (2) que la ley cuestionada no sea
posible de ser interpretada de conformidad con Ia Constitucin.
B) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, de acuerdo con el artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad juridica para establecer, a
travs de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosajuzgada, un precedente vinculante,
a consecuencia de la aplicacin directa de una norma o cuando se impugnen determinados
actos de la administracin pblica que resulten, a juicio del Tribunal Constitucional, contrarios a la Constitucin y que afecten no solo al recurrente. sino talnbin, por sus efectos
generales, o por ser una prctica generalizada de la administracin pblica, a un grupo amplio
de personas.
Regla sustancial: Todo cobro que se haya establecido al interior de un procedirriento adrninistrativo, como condicin o requisito previo a la impugnacin de un acto de la propia administracin pblica, es contrario a los derechos constitucionales ai debido proceso, de peticin y
de acceso a la tutela jurisdiccional y, por tanto, las normas que lo autorizan son nulas y no
pueden exigirse a partir de la publicacin de la presente sentencia.)
HAR.ESUEI-TO
FUNDADA
Municipalidad
trmite el medio de inrpugnacin interpuesto por el recurrente
contra el acto administrativo que determin una sancin de multa, sin exigirle previamente el
pago de una tasa por concepto de impugnacin.
Declarar
la demanda de amparo; en consecuencia, ordena a que la
Distrital de Surquilto admita
RBSOLUON DE ACLARACIN
<4, Que, si bien los funcionarios de la administracin pblica se encuentran sonretidos al
principio de legalidad, ello no es incompatible con lo que se ha sealado en el fundamento 50
70
Ttulo Preliminar
de la sentencia N.'374 l-2004-AAiTC, esto es, que <(...) todo tribunal u rgano colegiado de
la adnrinistracin pblica tiene la iacultad y el debeL de preferir la Constitucin e inapl icar una
disposicin infraconstitucional que la vulncra manillestamente (...)>. Precisrnlente con rspecto a este extremo de la sentencia mencionada, el Tribunal Constitucional estinla necesario
precisar que los tribunales adninistrativos u rganos colegiados
a los que se hace
leferencia en
dicho tundamento son aquellos tribunales u irrganos colegiados adminisrativos que irnpar-ten
<<justicia administrativa> con carcter nacional, adscritos al Poder Eiecutivo y que tengan por
finalidad la declaracin de derechos fundamentales de los administrados.>
<7. Que el ejercicio del control diluso administrativo se realizaa pedido de parte; en ese
supuesto, los tribunales administrativos u rganos colegiados antes aludidos estn facultados
para evaluar Ia procedencia de la solicitud, corr criterios objetivos v razonables, siernpre que
se trate de otorgar mayor proteccin constitucional a los derechos fundanlentales de los
administrados. En aquellos casos cn los que 3dviertan que dichas solicitudes responden a
fines manifiestamenle obstruccionislas c ilegitimos, pueden establecerse e imponc'rse sanciones de acuerdo a ley. Excepcionalmente, el control difirso procede de oficio cuando se trate de
la aplicacin de una clisposicin que vaya en conra de la interpretacin que de esta haya
realizado el Tribunal Constitucional, de conformidad coi el ltirno prrafb del artculo Vl del
Ttulo Prelintinar del Cdigo Procesal Constitucionl; o cuando la aplicacin de una disposicin contradiga un precedente vinculante dei Tribunal Constitucional establecido de acuerdo
con el artculo Vli del Ttulo Prclirinar del Cdigo Procesal Constitucional>.
8. Que los tribunales administrativos v los rganos colegiados de la administracin pblica
que imparlen <justicia administrativa> con carcter nacional no pueden dejar de aplicar una
ley o reglamento cuya constitucionalidad haya sido confirmada en procesos constitucionales,
ni tarnpoco aplicar a las consecrencias de las relaciones v situacionesjurdicas existentes, en
uil caso concreto, los efectos jurdicos de una ley o reglamento que haya sido declarado
inconstitucional en dichos procesos, de contbrmidad con el tercer prrafo del artculo Vl del
Ttulo Prelirninar del Cdigo Procesal Constitucional.
D)
APLICACIN NT LEYES DECLARA.DAS VLIDAS
Cuando se menciona que los Jueces no pueden dejar de aplicar una norrna
cuya constitucionalidad haya sido declarada por ei Tribunal Constitucional, debe
ser producto de un proceso de inconstitucionalidad donde se haya confirmado su
validez por parte del Tribunal Constitucional. Cuanclo el caso se presenta en fbrma
clara, no existe ia posibilidad que los jueces constitucionales del Poder Judicial
realicen control difuso de una norrna cuya validez ha sido ratificada por el supremo
interprete de la Constitucin, pues se ha producido cosa juzgada. Asimismo, es el
caso del proceso de Accin Popular, esto es, si la sentencia expedida por el Poder
Judicial cleclara que la nornla cuestionada es compatible con lo establecido por la
Constitucin, no debe haber ia posibilidad de hacer control difso.
Ahora bien, cuando luego de producido un proceso de inconstitucionalidad

impugnando la validez de una norma con rango de ley se tiene que no se alcanz
los votos necesarios para declarar su inconstitucionalidad (5 votos conformes),
entonces por imperio de la ley se tiene que declarar infundada la demanda que
cuestiona a la norma con rango de ley, pudiendo surgir posteriormente otro
7t
Walter A. Duz Zegarra
cuestionamiento a la misma norrna, siempre y cuando. la nueva inrpugnacin se

sustente en la incompatibilidad constitucional por otros derechos o normas constitucionales no demandados anteriormente. En este ltimo campo pudiera surgir que
los jueces constitucionales puedan realizar control difuso que debera ser elevada
en consulta, ello siempre y cuando la validez de la norma no haya sido ratificada,
ya que si la desestimacin es por formalidades cabe ejercer el control dif'uso.
En este rubro no pueden considerarse los casos en los que el l'ribunal Cons-
titucional ejerce el llarnado control difuso en los procesos de hbeas corpus, hbeas
data, amparo y curnplimiento, porque en los mismos, ya referirttos, los efectos solr
inter partes (airn cuando el proceso constitucional es muy susceptible a las rnutaciones de principios procesales, pues tradicionalmente se dice que los efectos son
inter partes, pero en el proceso constitucional los efectos de la sentencia pueden
extenderse a terceros e incluso a hechos homogneos).
Jurisprudencia
EXP. N.o 0025 y 026-2005-PIITC
Lima,28-10-2005
Colegio de Abogados de Arequipa y t-rtro
VISTAS
Las demandas de inconstitucionalidad interpuestas por el Colegio de Abogados de Arequipa
y el Colegio de Abogados del Cono Norte de Lima contra el aftculo 22o, inciso c) de la Ley
N.'26397, Orgnica de I Consejo Nacional de la N{agistratura; y,
ATENDIENDOA
l. QLre el objeto de ambas demandas es que se declare la inconstitucionalidad del artculo 22,
inciso c), de la Ley N.'26397, Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura.
2. Que las demandas han sido interpuestas dentro del plazo previsto en el aftculo 100'dei
Cdigo Procesal Constitucional,
3. Que, asimismo, cumplen los requisitos sealados en los artculos 99", l0lo y 102" del
Cdigo Procesal Constitucional.
4. Que este Tribunal, por sentencia recada en los Exps. N.^ 003-2001-AI/TC y 006-2001AI/TC (acumulados), de fecha l3 de julio de 2001, declar infundadas las demandas de
inconstitucionalidad contra la misma disposicin impugnada en el presente proceso. Dicha
circunstancia parecera configurar el supuesto establecido en el art. l 04o, inc. 2), del Cdigo y.
por tanto, constituir un motivo que conduzca a la declaracin Iiminar de ir-nprocedencia de las
demandas del presente proceso. Sin embargo, como a continuacin se examina, dicho supuesto no se configura y, en consecuencia, procede admitir las demandas.
DECLARACIN LIMINAR DB IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE

INCONSTITUCIONALIDAD
5. Que de conformidad con el artculo 10,1o, inciso 2), del citado Cdigo, <cuando el Tribunal
hubiere desestimado una demanda de inconstitucionalidad sustancialmente igual en cuanto al
fondo>, procede su declaracin liminar de improcedencia-
1)
T[tulo Preliminar
De conformidad con esta disposicin se tiene que el Tribunal Constitucional ha expedido una
sentencia tJese.ytimatoria de una demanda y, por tanto, la quesito iuris ha sido resuelta en el
sentido de reconocer la constitucionalidad de la norma cuestionada. Tal es el sentido del
enunciado de la disposicin comentada en su prinrera pae <<cuando el Tribunal hubiere
dcsestimado una demanda de inconstitucionalidad (...)>-: la expedicin de una sentencia
desestimatoria.
La disposicin precisa, empero, que debe tratarse de la desestimatoria de una demanda
<sustancialmente igual en cuanto al fondo>. Esta ltima alusin -<en cuanto al fondo>- denota
la controversia constitucional planteada en la demanda y que ha sido dilucidada en la sentencia
desesti matoria. Por tanto, se trata aqu de la controversia constitucional resuelta en la sentencia desestimatoria.
Adicionalrnente, se precisa que debe tratarse de la desestimatoria de una demanda

<sustancialmente iguabr a la controversia constitucional resuelta en la senlencia desestimatoria
y que ahora se plantea en la nueva demanda.

A conlrario sen.sa, cuando la nueva demanda no plantee una controversia constitucional
<sustancialmente igual> a la resuelta en la preexistente sentencia desestimatoria, la causal de
improcedencia no ser de aplicacin.

En consecuetrcia, el supuesto para la declaracin liminar de improcedencia de una deranda
de inconstitucionalidad est conformado por la prcexistencia de una sentencia desestimaforia
de inconsitucionalidad que haya r5rnro una controversia consttucional <susfancialmente
igual> a la planteada en la nueya demanda.
contrario sensu, si la controversia constitucional no es <suslancialmente igualr, no corresponder la declaracin de improcedencia.
Ahora bien, el anlisis de si la controversia constitucional planteada en una demanda de

inconstitucirnalidad es <sustancialmente igual> a la resuelta en una preexistentc sentencia
desestimatoria, no es sino, dogmticamente, el anlisis de si la nueva demanda plantea un
asunto que ya constituye, o no, cosa juzgada constitucional.
COSA JUZGADA EN LA SENTENCIA DESESTIMATORIA DE INCONSTITUCIONALIDAD
6. Que esta causal de declaracin de improcedencia liminar -art. I 04o, inc. 2), del C.P.Const.ha sido establecida con el propsito de garantizar la cosajuzgada de las sentencias expedidas en el proceso de inconstitucionalidad (art. 82'del citado Cdigo), por lo que ha de
interpretarse sistemticamente con el significado de este atributo de las sentencias del proceso de inconstitucionalidad, pero, en particular, de las sentencias desestimatorias.
De conforrrridad con el art. 82o del C.P.Const., las sentencias expedidas en los procesos de
inconstitucionalidad <tienen autoridad de cosajuzgada>. Tal atributo de res iudicata conesponde tanto a las sentencias estimatorias como desestimalorias. Siendo relevanfe en el presente proceso el tratamiento de estas ltimas, a l se circunscribir las consideraciones que a
continuacin se exponen.
La cosajuzgada de la sentencia desestimatoria en el proceso de inconstitucionalidad despliega
un doble efecto:
El efecto postlvo consiste en el deber de partir de la verdadjurdicamente declarada en la
sentencia -la constitucionalidad de la norma- en todo proceso donde tal norma sea aplicable.
El efecto negativo radica en la prohibicin de sorneter a un nuevo examen de constitucionalidad,
una disposicin cuya constitucionalidad ya ha sido afirmada positivamente por el Tribunal
Constitucional. En este contexto, la finalidad de la cosajuzgada de la sentencia desestiratoria
es la denorninada -por la doctrina alemana- <prohibicin de repeticin>> del proceso

(W eder ho I e nve r bo t en).
Este atributo de la cosajuzgada de la sentencia desestimatoria se proyecta tanto respecto al
Tribunal Constitucional como respecto al Poder Judicial.
73
ll'ulter A. Daz Zegarru

Con relacin al prirnero. la consecuencia es la prohibicin de I cortocimienlo de un nuevo
proceso de inconstitucionalidad respecto a una dis.rosicirr,l l dcclarada constituciona. Respecto al Poder Judicial, la sonsecuencia de la cosajuzgada es la clc constituir una prohibicin
de inaplicar dicha disposicin en c.iercicio del controi diluso de constitucionalidad que la
Clonstitucinlehaconferido(art. l38",segundopirrafb).Segnesto,<losjuecesnopueden
de.iar de aplicar una norrna cu-\'r constitucionalidirrl hrya :iidr utrifirrnada en ur-t pr"oceso de
inconstitucionalidad t...)> (r\r't. VI"'ftulo Prelirninar. C'digo Procesal Con:;titucional). I'al
ef-ecto no es sino consecuenci. del
valol de cosa juzgrada,ile ia sentencia desestimatoria del
proceso de inconstitucionalidad.
LiN{ITES OB.IETIVOS DE I-.{ CoSA.TTIzGAT}A

7. Quc' la labor de un rgano julisdiccional cn Io relativo s j una coritlnversia lesuella por una
sentencia desestimatoria es <sustancialmente igual en cu3nto al ft,n,lo>r, consiste en develar
cundo una nueva denrrnda afecta la cosa.juzgada dc la scntenci1 dr:,c-slinlltoria.
La rcspuesla a este interrogante ha de rcsol'r'erse en atencitin a los lrritcs de la cosa juzgada de
la sentencia desestinlaloria.
Para examina los lmites objetivos <ie la cosa-luzgada de la sentenciir iesestimatoria pirede
acudirse a dos esquemas.
El prirnero consisfe en examinar, en !nea con la procesalstica clsica, si entre la contror crsia
resuelta por la sentencia y la planteada por la nueva demanda de inconstitucionalidad, ha, o
no identidad de petitun e identidad de causo petetirl1. Bajo esta idea. el patitun representa la
disposicin impugnada y lz causa petendi viene a ser el o los rnotivos de la inconstitucionalidad,
es decir, ei vicio ocasionarlte de la infiaccin de una detel'minada non:rr constitucional.
Desde esta perspectiva, por ejemplo, una variacin enla causlr .tetu'r1i, es ciccir. en el nlctivo de
la inconstitrcionalidad -la norrria constitucional per'rnetro deljuicio- ocn:ionara la auserrcia dc
identidad entre Ia causu pr:tendi de la nueva demanda y aquella que fue restiella por la sentencia
desestinratoria. En consecuencia. ell tal supuesto, al no haber identiclar-i de utusa petendi, el
efecto negativo de la cosajuzgada no opcrar y podr adnritirsc la dernanda.
El segundo prescinde de entender el lmite objeiivo desde la dualidad petitun/causa petendi
para selsustituido por la nocin it;rliana de r<sit.racin nonrativ&). En estc contexfo, la cosa
juzgada de la sentencia desestimatoria resultara alterada slo si la sitracin normtiva definida por aquella habra nlodificado en el curso del tiempo.
Esta nrodificacin puede ploducirse ya sea en eI ordenamienfo constilu.:onal, la r,"ornta
objeto de conlrol o, incluso, cn la relacin et\tre norma y' ordenamienttr. Si alguno de estos
supuestos aconteciere, no habra idcntidad de situacin nrrrrnativa )', por tanto, no habria cosa
juzgada. O, rns exactamente, la controversir plantcada sera dife'ente a la resr.telt:r por la
sentencia desestimatori.
8. Que. al margen de la divelsa denominacin, resulta claro que los elementos a considerar
para delinir si se configura el Imite objetivo de la r:osa iuzgada de la sentenoia clesestirnatoria,
seran, en principio, la ncirma impugnaday elparmetro dcljuicio (el oldenamiento constitu-
cional).
Ahora bien, el elemento concenrierrte a la relacin entre norma inipugnada y ordenamiento no
viene a ser sino una consecuencia de la alteracin en alguno de los dos anteriores, de modo tal
que no detenta, en puridad, autonom entitiva.
En consecuencia, sin perjuicio de que el desarrollo de lajurisprudencia de este Tribunal pueda
ulteriormente arribar a una conclusin diversa, el elenlento relativo a la relacin nornla/ordenamiento ser excluido de los clue confornran el lmite de la cosa.juzgada de la sentencia
desestinratoria.
74
Ttulo Preliminar
Un elemento adicional y vlido es el concerniente a la diversa conclusin respecto a la
contenida en la sentencia desestimatoria, como consecuencia de la variacin del mtodo o
principio interpretativo enrpleado para examinar el caso. Esto se debe a que el desarrollo y
evolucin permanente de la teora de la interpretacin constitucional provee de recursos que,
aplicados a la misma controversia, pueden conducir a un resultado sustancialmente diferente
al obtenido anteriornente.
ANLISIS DE LoS LMITBS oBJETIvoS

9. Que conlbrme a lo antes expuesto. a efectos de exanrinar currdo una nueva dernanda de
inconstitucionalidad afecta el limite objetivo de la cosa.juzgada de la sentencia desestinratoria
de inconstitucionalidad, se ha de anal\zar:
a) Sila norntu constituconal que ha sido empleada corno parmetro de.iuicio es la misma o es
otra.
b) Si la norma canstitucional parmetro de.iuicio ha variado en su sentido.
c) S\la norma legal impugnada, objeto de control, ha variado en el sentido pol el cual se dict
ln sentencia desestinratoria.
d) Si la conclusin a que conduce la aplicacin de un principio interpretativo distinto
es
sustrncialmente difbrcnte a la que se aplic err la sentencia desestimatoria.

Los supuestos contemplados en a) y b) se producen en la nonna constitucional el parmetro
de.iuicio.
El supuesto de c) concierne, por el contrario, a la norma impugnada el obieto de control.

El supuesto de d) es de curcter meodolgico y concieme alprincipio interpretativo empleatjo en el anlisis de la conlroversia.
El supuesto contenrplado en a) es el tpico caso donde la norma que ha sido empleada como
parmetro de juicio en la sentencia desestimatoria es diferente a la que debe emplearse en la
nueva demanda. Tal la situacin que se genera a consecuencia de la variacirt de la causa
petendi. (V.gr. la sentencia desestimatoria examin la constitucionalidad de una ley respecto a
la libertad de inlormacin, empero, la nueva denranda impugna la constitucionalidad de la
misma ley respeclo a la libertad de trabajo).
El supuesto de b) se origina en el cambio de sentido de la norma constitucional. Para la
explicacin de este supuesto resulta de relevancia la d istincin entre dispo.sicin y normo. La
disposicin constitucional en cuanto enunciado lingstico y la norma en cuanto signilicado
de dicho enunciado. Desde esta perspectiva, una disposicin constitucional puede contener
ms de una norma, ms de un signiticado.
La variacin reside aqu en quela disposicin que sirvi de parmetro de juicio en la sentencia
desestimatoria fue empleada asignndole un detcrminado significado, una concreta rutrma A;
mientras que la que ha de ser empleada en la nueva demanda es una norma A '. Es decir,
aparece Ia misrna disposicin constitucional pero enunciandouna norma dferente,la cual an
no ha sido empleada como parmetro de juicio.
Lo descrito en el supuesto b) puede tambin ocurrir en el supuesto c), esto es, la variacin de
la disposicin impugnada, de un sentido, de una norma.B, en la que se bas la sentencia
desestimatoria, hacia una norma B', que ha de ser aquella en la que debe ser examinada la
nueva demanda de inconstitucionalidad. Es decir, aparece la rnisma disposicin legal impugnada, pero enunciando una nonna dferente, la cual an no ha sido examinada en cuanto a su
constituc ional idad.
El cambio de norma de la disposicin parmetro del juicio se debe a una evolucin de la

jurisprudencia o a una interpretacin rutativa y dinmica de la Constitucin et'ectuada por el
75
Walter A. Daa Zegaruu
Tribunal Constitucional. La comprensin de la cosajuzgada no puede estar exenta de esta

consideracin y de las consecuencias que inexorablemente ello ocasiona.
El cambio de nonna de la disposicin impugtada se debe a la variacin que esta ha sufrido corno
consecuencia de su aplicacin por sus operadores y por los propios rganosjurisdiccionales.
10. Que esta operacin es compleja y, cieftamente, un pronunciamiento exhaustivo de Ia
misma no siempre puede agotarse, liminarmente, al inicio de la etapa postulatoria del proceso de inconstitucionalidad. Por esto, el anlisis efectuado en el auto adnlisorio es provisorio
y est condicionado a un pronunciamiento definitivo en la sentencia que, eventualnrente,
puede ser distinto al inicial del auto adrnisorio. La finalidad del proceso de inconstitucionalidad
de garantizar el principio de primaca de la Constitucin orienta a que la complejidad de este
anlisis no sea un impedimento para exaurinar la controversia; una solucin opuesta no
conducira a la optimizacin de aquel principio 1', por ello, debe ser descartada.
1 1. Que en el presente caso, las demandas de inconstitucionalidad contrael an.22, inc. c), de
la Ley Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura, se subsumen en dos de lt'rs supuestos descritos en el fundamento No 9 y, en consecuencia, no procede su rechazo liminar. La
sentencia desestimatoria de la dernanda de inconst itucionalidad contra el art.22, inc. c), de la
Ley Orgnica del Consejo Nacional de la N{agistlatura, citada en el fundamento N'4 de la
presente resolucin, no representa bice para admitir la demanda.
- Se produce el supuesto contemplado en el apartado a) descrito antes en el fundamento No
9. En la sentencia desestimatolia no se efecta ninguna valoracin con respecto al derecho
de acceso a la funcin pblica, en condiciones de igualdad, que el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (art. 25, inc. c) y la Convencin Anrericana de Derechos Humanos (art. 23, nurneral l, inc. c) reconocen. La disposicin impugnada no ha sido exatninada
an a la luz de dicho parmetro.
- Lo anterior replantea la forma del exanren de la disposicin impugnada con respecto al
derecho-principio de igualdad. En efecto, la eventual discriminacin con respecto al ejercicio
del derecho de acceso a la funcin pblica vara tambin la fbrma de plantear el problema. La
norma impugnada an no ha sido tampoco examinada bajo este parmetro. En consecuencia,
se configura tambin bajo esta perspectiva el supuesto contemplado elr a).
- Por ltimo, puede tambin advertirse la configuracin del supuesto comprendido en el
apartado d), si se repara que la eventual infraccin del principio-derecho de igualdad puede ser
examinada en aplicacin del principio de proporcionalidad y, de ese modo, conducir a un
resultado sustancialmente distinto. El anlisis de la infraccin del principio-derecho igualdad
en aplicacin del principio de propol'cionalidad no fue efectuado en fa sentencia desestimatolia.
La variacin de la causa petendi y la consiguiente habi litacin del Tribunal Constitucional
para examinar la norma impugnada bajo este parmetro tiene conro efecto solo la determinacin de que procede la admisin de la demanda, pero de ningn modo representa condicin
obstativa para que, al rnomento de resolver la conroversia, el Tribunal se pronuncie soble
otros componentes del parmetro del juicio. Incluso, si fuera el caso, aquellos ya examinados
en la sentencia desestimatoria.
En consecuencia, al no haber identidad ob.jetiva en relacin a la norrna parmetro deljuicio
-causa petendi- empleada en la sentencia desestimatoria y la que ha de utilizarse en el presente
proceso, [a controversia plarrteada en la demanda no es (sustancialntente igual> a la resuelta
en la sentencia desestimatoria. Por lo tanto, no es de aplicacin la causal de declaracin de
irnprocedencia liminar de la demanda conternplada en el citado art. 104o, inc. 2), del C.P.C.
12. Que siendo el objeto de ambas demandas la declaracin de inconstitucionalidad de la misma
disposicin legal, arnbos procesos son conexos y, por lo tanto, corresponde su acumulacin de
76
t,
I
t-
f
C
(
c
(
a
t
!
Ttulo Preliminar
conformidad con lo establecido por el artculo I 17' del Cdigo Procesal Constitucional.
I 3. Que en cuanto al petitorio de medida cautelar en el presente proceso de inconstitucionalidad,
solicitado por el Colegio de Abogados de Arequipa, este debe desestimarse dado que de
conformidad con el art. 105" del C.P.C., <en el proceso de inconstitucionalidad no se admiten
medidas cautelares>.
RESTJELVE
l. ADMITIR a trmite las demandas de inconstitucionalidad interpuestas contra el artculo

22, inciso c), de la Ley N.' 26397, Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura.
2. ACUMULAR las demandas de inconstitucionalidad signadas con los nmeros 025-2005PI/TC y 026-2005-PI/TC. (...)
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo).
E)
INTERPRETACTNYAPLICACINCONFORMEALTRIBTINALCONS-
TITUCIONAL
El maestro Manuel Garca Pelayo citado por Samuel Abad Yupanquise refiere que: <La interpretacin constitucional efectuada por el Poder Judicial o un
Tribunal Constitucional tiene especial relevancia debido a la mayor presencia de
principios generales, de valores susceptibles de distinta interpretacin y especificacin, de clusulas generales y preceptos indeterminados, cuyos significados solo
y en cada momento a travs de las
concretizaciones resultantes de la interpretacin. Esta concretizacin supone una
autntica creacin de un sistema de normas subconstitucionales>.
pueden determinarse en cada caso
La interpretacin por el Poder Judicial o Tribunal de las normas constitucionales significa desentraar el significado y contenido de las norrnas, esta interpretacin constitucional que se realiza puede ser visualizada como lo seala el
jurista argentino Nstor Pedro Sagesao: <Una acepcin extrema de Constitucinestatua, inmutable e incorrupta, compuesta por reglas tambin ya diseadas que
cabe lealmente cumplir; y, una Constitucin-viviente que se reformula o reescribe
da a da, segn el comportamiento de sus operadores y las reacciones sociales de
apoyo o rechazo de ellos>.
Las interpretaciones constitucionales que se requieren en el Per son teniendo una visin de la Constitucin-viviente, que las normas constitucionales no
perffianezaan inmutables a los cambios de la sociedad y de sus integrantes, en
Abad Yupanqui, Samuel: <El Valor de Jurisprudencia Constitucional en el Ordenamiento Jurdico

Peruano> en Comisin Andina de Juristas; leclrras sobre Temas N" 11. Lima: 1993, pgs. 239-253.
Sages, Nstor Pedro: <La Interpretacin Constitucional, Instrumento y Lmite del Juez Constitucional>, en Cuadernos de Trabajo Mdulo 2 del Programa de Formacin de Aspirantes a lct
lv{agistratura de la Academia de la Llogstratura, L\ml. 1998, pgs. 134-150.
77
sntesis, una Constitucin que responda a la realidad; si bien se requieren cambios

o modificaciones constitucionales, estas deben ser mnimas. Lamentablemente, el
sistemajurdico al que pertenece el Peru ha motivado un pensamiento casi literal y
legalista, los operadores del derecho consideran que quiz estas son 2 nicas maneras de interpretar los textos legales. Nos hemos acostumbrado y formado con
un criterio muy cerrado, donde ya casi no hay espacio para la creacin del Derecho, lo estamos convirtiendo en un texto esttico y no dinmico como debera se
es por ello que necesitamos Constituciones muy reglamentaristas.
El enfoque que trae este artculo es obligatorio para que losjueces del Poder
Judicial interpreten y apliquen las normas conforme a lo que seala el TribLrnal Constitucional; el artculo materia de comentario no indica la interpretacin que realiza el
Poder Judicial a travs de sus diversas instancias, quiz el temperamento haya sido
que cmo el Tribun*^ Constirucional conoce en ltima instancia nacional ios procesos constitucionales de la libertad y cmo se conceptua como el supremo intrprete
de la Constitucin; sin embargo, no hay que olvidar que las diversas instancias del
Poder Judicial tambin frjan criterios jurisprudenciales a ser aplicados; quiz tambin
la Ley Orgnica del Poder Judicial debiera ser precisa a qu parte constituye precedente de aplicacin, ya que no hay que olvidar que se agota la va constifucional
cuando la demanda es estimada en segunda instancia.
Quiz de la interpretacin de las normas surge una duda, cual es establecer
la diferencia entre lo normado en el artculo VI y VII, respecto a la obligacin de
los jueces de interpretar y aplicar las normas, conforme a la interpretacin que
resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional; el precedente
vinculante que indica el Tribunal Constifucional. Entonces, qu diferencia la doctrina constitucional y el precedente vinculante del Ttribunal Constitucional, Io cual se
establece en el siguiente articulo.
F)
LAJURISPRUDENCIA DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SU CONTENIDO

Cuando se trat el tema de resoluciones judiciales se presenta el correlato
de la jurisprudencia, definida como aquella fuente creadora de normas jurdicas
complementarias que interpretan las normas jurdicas vigentes; ahora bien, como
sabemos, nuestro sistema jurdico pertenece a la familia del civil /aw donde la
legislacin tiene un rol primario y lajurisprudencia un rol secundario.
La jurisprudencia desde el punto de vista del contenido se clasifica:
Jurisprudcncia Confirmatoria de la ley. La que reproduce el sentido de la

ley, abundando en argumentos favor.
78
Ttulo Preliminar
Jurisprudencia Interpretativa de la ley. Cuando la ley no resulta completamente clara, por lo que la decisin judicial se encarga de aclararla.
Jurispmdencia Integradora. La que llena la omisin legislativa, integrando

las normasjurdicas con lo cual establece reglas para resolver casos posteriores que se presenten.
Jurisprudencia contradictoria de la Ley, La que fija criterio para contradecir

la validez de la ley.
De lo cual podemos establecer que la obligatoriedad de seguir la interpretacin y aplicacin de normas en el caso materia de este artculo ha de ser referido
a una jurisprudencia confirmatoria de la ley o interpretativa de la ley; cuando hablamos de una jurisprudencia integradora nos referimos al tema del precedente
vinculante, donde el Tribunal Constitucional cumple un rol nomrativo al integrar las
normas jurdicas.
Tambin es necesario tener presente la jurisprudencia o fallos de los tribunales supranacionales que tarnbin establecen doctrina de cmo se interpretan las
norrnas de tratados de derechos humanos.
Jurisprudencia
EXP. N." 41 t9-2005-PA/TC
Lima, 29-8-2005
Roberto Renato Bryson Barrenechea
Con lecha 23 de abril de 2004, e[ recurrente interpone demanda de amparo contra el Trigsimo
Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima (...), con objeto de que se deje sin efecto
la Resolucin N.o 9, recada en el Proceso N.'4891l-03, su fecha 26 de marzo del 2003,
obrante a fojas 5 del primer cuaderno, que a su vez deja sin efecto la Resolucin N.o 5, su fecha
26 de marzo del 2003, obrante a fojas
del primer cuaderno, donde se le requiere a la
demandada Centro f,atinoanrericano deAsesora Empresariat S.A. (CI-AE) para que pague la
suma ordenada en la sentencia de fecha2T de diciembre de i 993.
Aduce que se ha vulnerado su derecho a la ejecucin de resolucionesjudiciales, toda vez que
la deniandada ha aplicado retroactivamente a su caso la Ley N.o 26421 , que establece, entre
otras disposiciones, el orden de prelacin de pago de las obligaciones corrtradas por empresas
disueltas por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, estableciendo en el artculo 6.o,
inciso b) la prohibicin de persecucin de ejecucin de sentencias dictadas contra las empresas mencionadas, supuesto en el que se encuentra el susodicho CLAE. Considera el recurrente
que la aplicacin de la citada le1,a su caso impide la ejecucin de [a sentencia dispuesta a su
favor contra CLAE (...)

a) Relevancia de objeto
33. La especial naturaleza de las pretensiones sobre las que se pronuncia eljuez constitucional implica que sus decisiones, en muchos casos, pueden rebasar las propias alegaciones
fcticas ojurdicas de las partes. En efecto, a partir de determinados hechos presentados por
las partes, el Tribunal puede definir situaciones con implicancias no solo para estas, sino
tambin para terceros (. . .)
79
Ll/alter A. Daz Zegarua
Fuerza jurdica de las interpretaciones

36.- Ms que de <cosa juzgado, que puede erosionar el concepto misrno de la scntencir
constitucional,esconvenientereferirseaquala<cosainterpretada>,siguiendoel
tu)mniur\
que suele otorgarse a los efectos de las decisiones de las instancias supranacionales respecto
de los Estados sujetos a dichajurisdiccin. l'at dimensin puede evidenciarse a partir de la
concepcin de un Tribunal como Supremo Intrprete de la Constitr-rcin (art. l'de la I-OTC-).
Portanto, no conviene en muchos casos que sus decisiones se identii'iquen corl el valor de la
cosajuzgada en los trminos tradicionales, ya que ello a menudo irnplicara una renunciu a tue
el Tribunal haga evolucionar su propiajurisprudencia, sometindose, por tanto, a <(...) rina
'l-ribunal Constitucional
eliminacin gratuita y absurda de las urejores posibilidades de un
variables>
y
inevitablen-rente
situaciones
adaptando un texto constitucional a circunstancias
(. . ..,.
37.- Esta dirnensin de la sentencia constitucional en los procesos de tutela de ios derechos
y libertades resulta especialmente relevante, pues perrrrite una funcin pedaggica y de proteccin no solo sub.ietiva, sino tambin objetiva de los proccsos constitucionales. Las interpretaciones del Tribunal valen ac ya sea como doctrinajurisprudencial o, llegado el caso y
cuando as lo configure el propio Tribunal, tambin como precedente viltculante para todos
los poderes pblicos.
4.1 . Lmites del derecho a la ejecucin de las sentencias
No obstante, es necesario precisar que si bien el derecho a la ejecucirr de resoluciones
judiciales es un derecho fundanrental, no es un derecho absoluto en su ejercicio. Por ello, en
un Estado constitucional y democrtico, el ejercioio de los derechos fundamentales debe ser
armonizado tanto con el ejercicio de otros derechos igualmente fundamentales as cotl-to con
los valores y principios constitucionales reconocidos en nuestra Constitucin. De ah que
las limitaciones a su ejercicio puedan provenir del ejercicio de otros derechos y de la propia
actividad legislativa en el afn de preservar tambin la proteccin de otros bienes constitucionales.
En este sentido, este Colegiado ha establecido cuando menos dos limites a las restricciones
de los derechos fundamentales. En primer lugar, un lmite formal, en el sentido de que toda
restriccin a los derechos fundamentales solo puede realizarse rnediat-rte ley del Congreso
(principio de legalidad de las restricciones) en segundo lugar, un ln.rite sustancial, en la
medida en que las resticciones de los derechos fundamentales deben respetar el principio de
proporcionalidad consignado en el artculo 200" inf;ne de la Constitucin.
ANLISIS DEL CASO CONCRETO

Se aprecia de los documentos que obran en autos que por sentenciajudicial (f. I ), de fecha 27
de diciembre de I 993, se declar fundada la demanda, por pago de suma de dinero, intelpuesta
por el demandante contra el Centro Latinoamericano de Asesora Empresarial (Cl,AE). Dicha

resolucin fue declarada consentida mediante auto (f'.3), de fecha 3 de marzo de 1994. No
obstante, con fecha 30 de diciembre de 1994, se public en el diario oftcial El Peruano laLey
N..2642 1, que establece el orden de prelacin en que se deben cumplir las obligaciones a calgo
de las empresas declaradas en disolucin por la Corte Suprema de Ia Repblica'
Ahora bien, en el presente caso lo que se cuestiona es la aplicacin del artculo 6", inciso b), de
la Ley
N.
26421, el cual dispone la prohibicin de ejecucin de resoluciones contra las
empresas disueltas por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Si bien la nornla aparenta un nivel de abstraccin y generalidad, en realidad regula con precisin el supuesto de hecho
a que se refiere el caso. Es decir, en la medida en que CLAE es una institucin disuelta por una
Resolucin de la Corte Suprema, el supuesto de hecho de la ley es precisamente acluella
80
,/
Ttulo Preliminur
empresa que ha sido requerida para que cumpla una sentencia que ordena abonar una suma de
dinero a fbvol del recurrente (...).
Si bien se ha sealado que el derecho a la e.iecucin de sentencias es un derecho relativo y no
absoluto, ello no irnplica que las restricciones a su ejercicio estn sometidas a la absoluta
discrecionalidad de los r'ganos constitucionales facultados paraello. Enel presente caso, el
dernandante, lucgo de un procesojudicial regular, obtuvo el reconocimiento de su derecho
al pago de una deterrninada sunra de dinero, con fecha 26 de diciembre de 1993, resolucin
qLre 1ue declalada consentida el 3 de nrazo de 1994, mucho antes de la entrada en vigencia
dc' la Ley, N.' ?6421. del 30 de diciembre de 1994, y con lo cual adquiri la calidad de cosa
juzgada. la que estir garantizada en el segundo prrafo del artculo l39.", inciso 2, de la
Constitucin.
[)e otro lado, un segundo elemento jurdicamente relevante para el anlisis y la

rcsolucin del caso que es ob.ieto de controversia constitucional es el hecho de que, a
pesar de que la resolucin que reconoce el derecho al pago de suma de dinero del
recurrerlte qued consentida con fbcha 3 de marzo de 1994, es recin el 29 de diciernbre de 2003 que se requiere formalmente el pago a la empresa demandada. En
relacin con esto, el demandante afirma que ello se debi a que el Juez ad hoc para el
caso CLAE extravi el expediente, motivo por el cual desde el mes de mazo de 1994
no pudo ejecutar la resolucin que le reconoca su derecho, hecho que, segn el
demandante (f. l7) consta en la resolucin de fecha 1 de setiembre de 2003, no ha
sido desvirtuado ni contradicho por la emplazadaen el proceso de amparo ni por el
Procuradol a cargo de los Asuntos Judiciales del Poder Judicial; es ms, ha sido el
propio cierlandante el que tuvo qlle reconstrllir el expediente (f .27).
TIARESUELTO
l. Declarar FUNDADA la demanda;
2. Dejar sin efecto la resolucin judicial de fecha 26 de marzo de 2004; en consecuencia,
ordena que se curnpla la resolucin judicial de fecha 29 de diciembre de 2003;
3. Declarar inaplicable al presente caso el arlculo 6o, inciso b), de la Ley N'26421.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Latirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli
Landa Arroyo).
Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo
exprese la sentencia, precsando el extremo de su efecto normatvo.
Guando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que
sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.
Concordancias:
Const. 138 y 204

81
Walter A. Dfuz Zegarra
L.O.P.J.: Att.V,22 y 184 incs.2) y 3)

L.O.T.C.: Primera Disposicin Final
C.P. Const.: Arts. 52 y 83
A)
ELPRECEDENTEVTNCULANTEYSUCONTENIDO
Como lo indican los.iuristas Lucio Pegoraro y ngelo Rinellaat. <El anlisis de

las fuentes del derecho en los sistemas de common law, tradicionalmente pone de
manifiesto que coresponde un papel de fuente primaria el precedente judicial, al
contrario de lo que ocurre en los sistemas del civil /aw. Sin embargo, en sentido lato,
el precedente judicial no es desconocido en los ordenamientos de origen romano)).
Si bien en la familia del civil /aw predomina la norma, la jurisprudencia pasa
como fuente secundaria; en el common law el precedente judicial halla su valor vinculante a Ia luz de stare decisis, donde eljuez no crea derecho, sino que saca a la luz lo
que el derecho constituye, generndose un criterio de obligatorio cumplimiento tanto
horizontal como vertical. En nuestro caso, pese a que nosotros pertenecemos a la
familia del civil Isw, hemos tomado la institucin del precedente judicial para incorporarlo en nuestro ordenamiento jurdico, pero no como un interpretar, sino como un
crear norrna frente a la laguna de derecho.
El precedente vinculante es una tcnica mediante la cual el Tribunal Constitucional al resolver un caso en concreto, previendo que existe una ausencia normativa
o contina y sistenrtica vulneracin cle derechos fundamentales, establece una regla
de derecho para que en futuros casos donde se aprecia la situacin que est norrnando se resuelva en el sentido fijado, entonces con ello se puede predecir cmo actuar
el Juez constitucional.
El precedente vinculante
es una herramienta que permite tambin al Tribunal
Constitucional evaluar casos de incompatibilidad de nonnas con el texto de la Constitucin, cuando ve que se est presentando en forma reiterada una vulneracin a
derechos fundamentales; adems de la integracin de norrnas jurdicas frente a los
defectos o vacos de la norma jurdica. Por tanto, al tener la ftterza normativa el
precedente vinculante es de obligatorio cumplimiento para que todos sigan lo establecido, caso contrario, estaramos ante un posible caso de prevaricato si la atrtoridad
fuerajudicial.
El Tribunal Constitucional en el Exp. N" 0024-2003-AI establece las condiciones para el precedente vinculante:
I Fonti nel Dirilto Comparuto. Las Fuentes en el Derecho

Comparado. Traducido por Marta Len, Daniel Berzosa y Jhoana Delgado. Editorial Grijley:
Lima, 2003, pgs. 8l y 82.
Pegoraro, Lucio; y, ngelo, Rinella.
82
Ttulo Preliminar
a)
Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o administrativos vienen resolviendo con distintas concepciones o interpretaciones sobre una determinada figura jurdica o frente a una modalidad o tipo de casos; es decir, cuando se acredita la existencia de precedentes conflictivos o contradictorios.
b)
Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o administrativos vienen resolviendo en base a una interpretacin errnea de una norrna del bloque
de constitucionalidad; lo cual, a su vez, genera una indebida aplicacin de la
misma.
c)
d)
Cuando se evidencia la existencia de un vaco normativo.

Cuando se evidencia la existencia de una norrna carente de interpretacin
ju-
risdiccional en sentido lato aplicable a un caso concreto, y en donde caben

varias posibilidades interpretativas.
e)
cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente vinculante.

La diferencia que surge entre su jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional es que la misma constituye los criterios que adopta al resolver un caso en
concreto y debido a su repeticin que se consolidan en jurisprudencia, que hacen
predecir cmo resuelve en determinada situacin jurdica, por lo cual los magistrados
deben seguir el criterio sentado al resolver los casos particulares. En cambio, el precedente vinculante crea una norna, de orden vertical y horizontal, es decir no solo a
nivel de los diferentes grados del Poder Judicial, sino entre los dems rganos estatales y terceros.
Jurisprudencia
EXP. N.o 0206-2005-PA/TC
Csar Antonio Bayln Flores
Lima, 28-11-2005
2l de abril de 2004, el recurrente interpone demanda de amparo contra la E.P.S.

EMAPA HUACHO S.A. y don Vctor Manuel Hacen Bernaola, en su calidad de Gerente
Con fecha
Ceneral de la citada empresa, solicitando que se declaren inaplicables la carta notarial de

imputacin de cargos de fecha 3 de marzo de2004 y la carta notarial de despido de fecha 17
de marzo de 2004; y que, por consiguiente, se lo reponga en el puesto de asistente de control
patrimonial, con el pago de sus remuneraciones dejadas de percibir. Asimismo, solicita que los
demandados le paguen una indemnizacin de daos y perjuicios equivalente a 10,000.00
nuevos soles y que se disponga la apertura de instruccin al Gerente General por ser responsable de la agresin sufrida.
5. En efecto, en la jurisdiccin constitucional comparada es pacfico asumir que el primer
nivel de proteccin de los derechos fundamentales le corresponde a los jueces del Poder
Judicial a travs de los procesos judiciales ordinarios. Conforme al artculo 138.'de la Constitucin, los jueces adnrinistran justicia con aneglo a Ia Constitucin y las leyes, puesto que
ellos tambin garantizan una adecuada proteccin de los derechos y libertades reconocidos
por la Constitucin. Sostener lo contrario significara firmar que solo el amparo es e[ nico
medio para salvaguardar los derechos constitucionales, a pesar de que a travs de otros
83
Wulter A. Daz Zegarra
procesos judiciales tambin es posible obtener el mismo resultado. De igual modo, debe
tenerse presente que todos los jueces se encuentran vinculados por la Constitucin y los
tratados internacionales de derechos humanos; ms an, la Constitucin los habilita
el control difuso conforme a su artculo 138o.
efectuar
7. E,l Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica sustancialmente su
competencia para conocer de controversias derivadas de materia laboral individual, sean
privadas o pblicas. Sin embargo, los criteriosjurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio
Llanos Huasco, Exp. N.o 976-2004-AA|TC, para los casos de despidos incausados (en los
cuales no exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nulos, se mantendrn en esencia.
En efecto, si tal como hemos sealado, el contenido del derecho constitucional a una proteccin adecuada contra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin segn
corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en caso de que en la va.judicial ordinaria no
sea posible obtener la reposicin o la restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va
idnea para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado,
incluida la reposicin cuando el despido se funde en los supuestos mencionados.
8. Respecto al despido sin imputacin de causa, lajurisprudencia es abundante y debe hacerse
remisin a esta para delimitar los supuestos en los que el amparo se configura como va idnea
para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es, cuando se
imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, I'alsos o imaginarios, o se le atribuye
una falta no prevista legalmente, solo ser procedente la va del amparo cuando el demandante
acredite fehaciente e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir,
cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral
determinar la veracidad o falsedad de estos.
9. Con relacin al despido nulo, si bien la legislacin laboral privada regula la reposicin y la
indemnizacin para los casos de despido nulo conforme a los artculos 29.o y 34." del Decreto
Supremo N." 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N." 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, el Tribunal Constitucional ratifica los criterios vertidos en el caso
Eusebio Llanos Huasco, en el punto referido a su competencia para conocer los casos de
urgencia relacionados con la violacin de los derechos constitucionales que originan un despido nulo, dadas las particularidades que reviste la proteccin de los derechos involucrados.
1 0. En efecto, la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocidos por el artculo 28.',
inciso I de la Constitucin (Exp. N." 0008-2005-PVTC, fundamentos26,27 y 28), e interpretados conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo V
del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, imponen la obligacin estatal de
adoptar fas medidas necesarias y apropiadas paragarantizar a los trabajadores y empleadores
el libre ejercicio del derecho de sindicacin e impedir todo acto de discriminacin tendiente a
menoscabar la libertad sindical, tales como condicionar el empleo de un trabajador
a que no se
afilie o a que deje de ser miembro de un sindicato; o despedir a un trabajador o perjudicarlo en

cualquier forma a causa de su afiliacin sindical o a su participacin en actividades sindicales
fuera de las horas de trabajo o, con el consentimiento del empleador, durante las horas de
trabajo (artculo 11.' del Convenio N.o 87 de la OII sobre libertad sindical y proteccin del
derecho de sindicacin, artculo Lo del Convenio N." 98 de la OII relativo a la aplicacin de los
principios del derecho de sindicacin y de negociacin colectiva).
84
Tlulo Preliminur
I 1. En la misma lnea algumentativa, en el citado Exp. N." 0008-2005-PV'[C, se dej establecido que la libertad sindical no solo tiene una dimensin individual. relativa a la constitucin
de un sindicato y a su afiliacin, sino tarnbin una dimensin plural o colectiva que se
rnanifiesta en la autonorna sindical y en su personerajurdica (Fundarnento 26). Esta dimensin de la libertad sindical se justifica por cuanto el artculo 3.1. del Convenio N.o 87 de la
OIT, anteriormente citado, precisa que las organizaciones de trabajadores tienen el delecho de
elegil libremente a sus rcpresentantes, de organizar su adnrinistracin y sus actividades y

fbrmular su programa de accin, en tanto que el artculo 1.2. del Convenio N.o 98 de la OIT,
como ya se dijo. establece la proteccirin a los tlabajadores sindicalizados contra todo acto que
tenga por obieto despedirlo o periudicarlo de cualquier otra forma a causa de su afiliacin
sindical o por su participacin en actividades sindicales.

12. Portanto,debemosconside'rarcuelaliberradsindical,ensudimensinplural
ocolectiva,
tambin protege la autonoma sindical, esto es, que Ios sindicatos funcionen librernente sin
injerencias o actos externos que los afecten. Protege, asinrismo, Ias actividades sindicales que
desarr'ollan los sindicatos y sus afrliados, as corno a los dirigentes sindicales, par garantizar
el desempeo de sus funciones y que currplan con el mandato para el que fueron elegidos. Sin
esta proteccin no sera posible el e-iercicio de una serie de derechos y libertades, tales como
el derecho de reunin sindical, el derecho a la proteccin de los representantes sindicales para
su actuacin sindical, la delensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la

representacirr de sus aflliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del misnro
modo, no sera posible un adecuado ejercicio de la negociacin colectiva y del derecho de
huelgl.
13. Es por cllo que, a criterio del Tribunal Constitucional, la dimensin plural o colectiva de
la libertad sindical garantiza no solo la proteccin colectiva de los trabajadores sindicalizados
(coino lue rcconocido por este Colegiatlo en el Exp. N." ll24-2001-AA/TC, Fundamento
I l), sino que tambin reconoce una proteccin especial para los dirigentes sindicales, toda
vez que estos ltilxos, libremente elegidos, detentan la representacin de los trabajadores
sindicalizados a f'rn de defender sus intereses. Consecuenternente, todo acto lesivo, nojustificado e irazonable, que afecte a los trabajadores sindicalizados y a sus dirigentes y que haga
impracticable el funcionamiento delsindicato, deber sel reparado.
14. Este Tribunal Constitucional, en opinin coincidente con el Tribunal Constitucional

Espaol, estima que las garantas descritas sejustifican por cuanto los sindicatos son tbrrnaciones con relevancia social
qr.re
integran la sociedad dernocrtica (STC 29211993, f'undamento
y promocin de sus intereses

(artculo 8. l.a. del Protocolo Adicional a la ConvencinAmericana sobre Derechos Humanos
en materia de Derechos Econmicos, Sociales o Culturales o <Protocolo de San Salvador>).
Consiguientemente, los despidos originados en la lesin a la libertad sindical y al derecho de
sindicacin siempre tendrn la tutela urgente del proceso de amparo, aun cuando las vas
ordinarias tambin puedan reparar tales derechos.
15. Del mismo modo, los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo, raza,
religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole, tendrn proteccin a travs del amparo,
as como los despidos producidos con motivo del ernbarazo, toda vez que, conforme al
artculo 23o de la Constitucin, el Estado protege especialmente a la madre. Deber que se
5, del 9 de noviembre de 1993), adase, para la proteccin
85
traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas las medidas apropiadas para eliminar la
discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de
sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia de rraternidad. as como la discriminacin sobre la base del estado civil y prestar proteccin especial a la mu.ier durante el
embarazo (artculo 11, numerales I y 2literales ay d, de la Convencin sobre la eliminacin
de todas las formas de discriminacin contra la mujer de Naciones Unidas).
Igualmente, el proceso de amparo ser el idneo frente al despido que se origina en la condicin de impedido fisico mental, a tenor de los artculos 7" y 23" de la Constitucin que les
garantiza una proteccin especial de parte del Estado. En efecto, conforme al artculo I 8' del
Protocolo adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o <Protocolo de San Salvadon, sobre proteccin de
los minusvlidos, toda persona afectada por una disminucin en sus capacidades fisicas o
mentales tiene derecho a recibir una atencin especial con el lln de alcanzar el nltirinlo desarro-
llo de su personalidad.
16. Por tanto, cuando se fonulen demandas fundadas en las causales que conliguran un
despido nulo, el amparo ser procedente por las razones expuestas, considerando la proteccin urgente que se requiere para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador
a recurrir a la va judicial ordinaria laboral, si as lo estima corrveniente.
17. Por otro lado, la Ley Procesal del Trabajo, N.' 26636, prev en su artculo 4.o la competencia por razn de la materia de las Salas Laborales y Juzgados de'Irabajo. Al respecto, el
artculo 4.2 de la misma ley establece que los Juzgados de Trabajo conocen, entre las materias ms relevantes de las pretensiones individuales por conflictosjurdicos, las siguientes:
a) Impugnacin de despido (sin reposicin).
b) Cese de actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de hostiganiiento sexual,
conforme a la ley sobre la materia.
c) Incumplimiento de disposiciones y normas laborales cualquiera fuera su naturaleza.
d) Pago de remuneraciones y beneficios econmicos.
18. A su turno, el artculo 30.'del Decreto Supremo N.'003-97-TR, TUO del Decreto
Legislativo N." 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, considera que constituyen actos de hostilidad:
a) La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspondiente, salvo razones de
fuerza mayor o caso fortuito debidalnente comprobados por el empleador.
b) La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora.
c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en e[ que preste habitualmente servicios, con el propsito de ocasionarle perjuicio.
d) La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o poner en riesgo la
vida y la salud del trabajador.
e) El acto de violencia o el faltarniento grave de palabra en agravio del trabajador o de su farnilia.
f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
g) Losactoscontralamoralytodosaquellosqueafectenladignidaddeltrabajador.
Consecuentemente, los amparos que se refieran a las materias descritas (fundamentos l7
y18), que por mandato de la ley son competencia de losjueces de trabajo, sern declarados
improcedentes en la va del amparo.
19. De otro lado, conforme a Ia Inea jurisprudencial en materia de derechos laborales de
carcter individual (por todas Exp. N." 2526-2003-AA), se ha establecido que el amparo no es
la va idnea para el cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el empleador
cuando se trate de hechos controvertidos, o cuando, existiendo duda sobre tales hechos, se
requiera la actuacin de medios probatorios a fin de poder determinar la veracidad, falsedad o
86
Ttulo Preliminar
la adecuada calificacin de la imputacin de la causajusta de despido, que evidentenente n<l
pueden dilucidarse a travs del amparo. En efecto, es claro que, en este supueslo, para que se
produzca certeza e,n el juzgador, respecto de los purltos controvertidos, y pueda as sustentar
su fallo en deterurinado sentido, necesariamente tendr que desarrollar la actividad probatoria
a travs de sus diversas etapas, en particular respeclo de la actuacin y valoracin de la
prueba que, entre otras muchas. se relacionarn con declaraciones de parte, testigos, docu'
nrentos (libros de planillas, infbrmes), peritajes y, especialmente, las piuebas de oficio.
20. Por tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por razn de rnateria de los
jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionarniento y calificacin del despido fundado en causa.iusta que se refieran a hechos controvertidos, mencionados
en los puntos precedentes, no sern tramitados en el proceso de ampalo, sino en el proceso
laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria, a cuyos jueccs corresponde, en primer lr.rgar, la
defensa de los derechos y libertades constitucionales de orden legal que se vulneren con
ocasin de los conflictos.lurdicos de carcter individual en el mbito laboral privado. Solo en
defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la dernostracin objetiva y fehaciente
por parte del demandante de que la va laboral ordinaria no es la idnea, corresponder admitir'
el amparo.
Va procedimental igualrnente satisfactoria para [a proteccin del derecho al trabajo y delechos conexos en el rgimen laboral pblico.
21. Con relacin a los tr^abajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se debe considerar
que el Estado es el nico enrpleador en las diversas entidades de la-Adrinistracin Pblica.
Por ello, el artculo 4". literal 6; de la [,ey N" 27584, que regula el proceso contcncioso
administrativo, dispone que las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al
servicio de la adnlinistracin pblica son inrpugnables a travs del proceso contt-ncioso
adrninistrativo. Consecuenterrente, el Tribunal Constitucional estima que Ia va normal para
resolver las pretensiones individuales por conflictosjurdicos derivados de la aplicacin de
la legislacin laboral pblica es el proceso contencioso adminislrativo, dado que permite la
reposicin del trabajador despedido y prev la concesin de medidas cautelares.
22. Err efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decleto Legislativo No 276,Ley
N'2404 I y regmenes especiales de servidores pblicos sujetos a la can'era adnrinistrativa) y
del proceso contencioso administrativo es posibie la reposicin, entonces las consccuencias
que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del pelsonal que sin tener tal
condicin labora para el sector prblico (Ley N'2404 I ) debern dilucidarse en la va contenciosa administrativa por ser la idnea. adecuada e igr.ralmente satisfactoria, en relacir al
proceso de amparo, para resolver las controversias laborales pblicas.
23. Lo misrno suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos individuales respecto a
las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin
pblica y que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales coro nombrarnientos,
impugnacin de adjudicacin de plazas. desplazamientos, reasignaconcs o '()taciones,
cuestionamientos rclativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios )'gratiflcaciones,
permisos, licencias, ascensos, prornociones, irnpugnacin de procesos adninistrativos disciplinarios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiernpo de servicios y cuestionamiento de la actuacin de la administracin con motivo de la Ley N'27803, entre otros.
24. Por tanto, conforme al artculo 5o, inciso 2', det Cdigo Procesal Constitucional, las
demandas de amparo que soliciterr la reposicin de los despidos producidos bajo el rgimen de
la legislacin Iaboral pblica y de las materias mencionadas en el prrafo precedente deber'n
ser declaradas improcedentes, puesto cue la va igualmente satisfactoria para ventilar este
tipo de pretensiones es la contencioso adnrinistrativa. Solo en defecto de tal posibilidad o
87
Walter A. Doz Zegarru
atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por pae del demandante de
que la va contenciosa administrativa no es la idnea, proceder el amparo. lgualmente, el

proceso de amparo ser la va idnea para los casos elativos a despidos de serviclores
pblicos cuya causa sea: su ahliacin sindical o cargo sindical, por discriminacin, en el caso
de las mujeres por su rnatcrnidad, y por Ia condicin de impedido fisico o mental confbrme r
los fundamentos 10 a I 5 supra.
25. ElTribunalConstitucionalestimaque,denohacerseas,elprocesodeanrparotenninar
sustituyendo a los procesos judiciales ordi narios como el laboral y cl contencioso adln i nistra-
tivo, con su consiguiente ineficacia, desnaturalizando as su esencia, caracterizada por
su
carc1er urgente, extraordinario, residual y sumario.
ANLISTS DEL PRESENTE CASO

26. El recurrente fue despedido el I 7 de rarzo de 2004, previo procedimicnto dc despido,
irnputndosele las faltas graves previstas en los incisos a) y c), del ar1culo 25", del Decreto
Suprerno N" 00i-97-TR, concordadas con los incisos a), d) y 0 del artculo 74o del Reglame ntcr Interno de Trabajo de la E..P.S. E,MAPA HUACHO S.A. A tal efbcto, en autos se advie fte
que se le curs la cafta de preaviso y que pudo ef'ectuar sus descargos; de manera clue la
entpleadora cumpli con la ley laboral atinente a este tipo de procesos. Consiguientelrente,
no se advierte vulneracin del debido proceso.
PRECEDENTE VINCLIIANTE
Ia fecha de dilucidacin del presente caso los criterios de la jurisdiccin constitucional haban sido sumamente flexibles y amplios en la evaluacin de una gran variedad de
controversias laborales de carcter individual, sea en el mbito laboral privado o en el pblico, sobre la base del carcter alternativo del proceso constitrcional del amparo. Sin embargo, y dentro del marco de la funcin de ordenacin del Tribunal Constitucional. se hace
indispensable, para los casos de materia laboral individual, privada o prblica, tramitados en
la va del proceso de amparo, la aplicacin de los criterios establecidos en el presente caso, con
relacin al carcter residual del proceso de amparo y de los criterios jurisprudenciales
sustantivos relativos a los derechos laborales desarrollados a travs de lajurisprudencia de
este T'ribunal Constitucional, a fin de no desnaturalizar el carcter extraordinario, bleve y
expeditivo del proceso de amparo.
36. Consecuentemente, y por la aplicacin de similares criterios respecto a la reconduccin
de procesos, las demandas de amparo que sobre las materias laborales de carcter individual, sean del rgimen laboral pblico o privado descritos en la presente sentencia, debern
ser encausadas a travs de las vas igualmente satisfactorias para resolver las controversias
individuales de carcter laboral, privadas o pblicas, y que son:
a) El proceso laboral ordinario, para las controversias de carcter laboral individual privado.
b) El procedimiento especial contencioso administrativo (artculo 4", inciso 6 y 25, de la Ley
N' 27584), para las materias de carcter laboral individual de carcter pblico).
37. Por lo tanto, haciendo uso de las funciones de ordenacin y pacificacin inherentes a este
Tribunal Constitucional, se dispone que las demandas de arnparo sobre materia laboral, qr-re
en aplicacin de los criterios previstos en los fundamentos 2l a 25 supra, de la presente
32. Hasta
sentencia, sean declaradas improcedentes, debern seguir las reglas procesales establecidas en
los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel Anicarna Llernndez (Exp. N' I 4 I 7 -2005AA/TC), con las adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica.
38. Para los casos de procesos de amparo en materia laboral individuai privada, fundamentos
7 a20 supra, losjueces laborales debern adaptar tales demandas conforrne al proceso laboral
88
Ttalo Preliminar
que corresponda scgirn la Ley N'2663, observando los principios laborales que se hubiesen
establecido en su jurisprudencia laboral y los criterios sustanlivos en materia de derechos
constitucionales que este Colegiado ha consagrado en sujurisprudencia para casos laborales.
IIARESTj-ELTO
I.
Declalar INFUNDADA la demandaen el extremo que denuncia la vulneracin del prirrcipio
de inrnediatez.
2. Declararla INIPROCEDENTE en los dems extremos, por cuanto el amparo no es la r,a

idnea par a esclarecer hechos controvertidos sometidos a probanza no para determ inar montos por daos perjuicios.
3. Declarar que los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral,
previstos en los f'undamentos 7 a 25, supra, constituyen precedcnte vinculante inmediato
de conf'onnidad con el aficulo VII del Ttulo Preliminar del C.P. Const.; motivo por el cual,
a partir del da siguicnte de la publicacin de la presente sentencia en el diario oflcial E/
Peruano, toda demanda de alnparo que sea presentada o que se encuentre en trmite y que no
cumpla con tales condiciones, debe ser declarada improcedente.
4. Declarar que las reglas procesales de aplicacin a las demandas de arnparo en materia
laboral pblica que a la fecha de publicacin de esta sentencia se encuentren en trmite,
sern las previstas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 6l del caso Manuel Anicama Hernndez
(Exp. N.' 1417-2005-AA/TC), de modo que sern vinculantes tanto para los jueces que
conocen los procesos de amparo, como para losjueces que resulten cornpetentes para conocer las demandas contencioso-administrativas a que se refiere la Ley N.' 27584.
5. Declarar que las demandas de arnparo de materia laboral individual privada, precisadas en
los fundamentos 7 a 20 supra, debern ser adaptadas al proceso laboral que corresponda
segn la Ley N" 26636 por los jueces laborales conforme a los principios laborales que han
establecido en sujurisprudencia laboral y a los criterios sustantivos en materia de derechos

constitucionales que este Colegiado ha establecido en sujurisprudencia para casos laborales.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y
Landa Arroyo).
B)
LA EFTCACIA EN EL TIEMPO DEL PRECEDENTE

El establecer un precedente obligatorio conlleva los efectos de su aplicacin,
que en cuanto al tiernpo puede ser:
a)
Aplicacin Inmediata. Al fijarse el precedente se aplica de inmediato al caso

en concreto, porque as lo requiere la necesidad, hjndose dicho aspecto normativo para futuros casos obligatorios para todos.
Jurisprudencia
Exp. No 4227-2t05-PAnC
Lima,2-2-2006
ANTECEDENTES
Con fecha 9 de enero de2004, Royal Gaming S.A.C. interpone demanda de amparo contra la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT), el Ministerio de Comercio Exterior y Turismo (MINCETUR), el Ministerio de Economa y Finanzas (MEF) y el
Tribunal Fiscal, a fin de que se dejen sin efecto: a) la Resolucin N'056.11-5-2003, expedida
89
l/slter A" Daz Zeguru

porel 'l'ribunal !'iscat; b)lasrdenesdepagoN''.011-001-00061i7 a0ll-001-0006181 y
0ll-001-0005593, por arlrpararse er'] norrnas inconrpatibles con la Constitucin, al estar
refbridas a la aplicacirr retroactiva de la base irnponible del impuesto al.iuego de casino y
mquinas tragamonedas, as como la autodelegacin legislativa ' la hjlcin por pane de la
SUNAT del lmite del 0.05o,6 como monto mxirno de descuerto dc gastos. Como consecuencia de su pretensin priucipal"
l' como pretensin asoesoria. soi icifa que se declaren inaplicables

N'27796. que sustituye el artculo 38" de la Ley
N" 27,l53; d) la -fercera y Dcima Disposiciones l'ransitorias de ia I-ey N" 2779; e) la
Tercera Disposicin Complerlentaria y Final del Ilegiarnento cli: ia l-ery N' 27796, Decreto
Suprenro No 009-2002-NllNCETtlR; l) la Primela, Se gunda r 'Ie rccir Di-sposiciorrcs Finalcs
de la Resolucin dc Superintendencia N" 014-200i/StJN,\T; y, g) la Ilesolucin de
al
crso
concreto
c)
el artculo I 7" de la Ley
Superintendencia N" 052-2003/St,lNAT. Pretende, adenrs, que rlo se le deternrinc, acote,

exija, coble o embargue el irnpuesto a los juegos de casiiros y mquines traganronedas por
ningn per'erckr fi sc1.
FUND|VIENTOS (....)
Precedenle Virculante
42. El Tribunal Llonstitucionai no puede de'iar de expresar su preocupacin por el hecho de

que, segn se advierte de los recaudos anexados al escrito presentado con t'echa I I de agosto
de 2005 por la propia recurrente, en sedc judicial se viencn dictendo sentencias -que lrcn
adquirido la calidad de finnes- err nrateria del impuesto a l:r explotrcin de losjuegos de casino
y mquinas tragamonedas, que infringen el segundo prrafb delarticulo VI del Cdigo Procesal Constitucional v la Primera Disposicin Ceneral de la Lcy Olgiinica cie este Tribunal, en
virtud de los cuales los jueces y tribunales ticnen la obligacin dc interrretar l aplicar las
leyes y toda norma con rango de ley, -v los reglamentos respectivo:;, sesu los preceptos y
principios cor'lstitucionales, conibrrne a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por este Coiegiado en todo tipo de procesi.rs, ba.io responsabilidad.
43. En tal sentido, y de confbrnridad con lo eslablecido por el articulo VIt dcl TIulo Preliminar del Cdigo Prtcesal Constitucional. este J'ribunal declara que la presente sentencia, que
adquiere ia artoridad de cosajuzga<1a, constitu)'e precedente vinculante. En consecuencia, al
haberse conflrnrado la constitucionalidad del artculo 17", y la'l'ercera y Dcirna Disposiciones'Iransitorias dc la Ley N" 27796; de l Tercera Disposicin Conrplementaria y Final del
Decreto Supremo No 009-2002ilt\,llNClETUR; de la Prirnera, Segunda y Tercera Disposiciones Finales de la Resolucin de Superintendencia N" 0 i 4-2003/StJNAT, y de la Resolucin de
Superintendencia N" 052-200i/SUNAT, en aplicacin del primer prafb del atculo VI del
Cdigo Procesal Coristitucional -que resulta tanlbin de aplicacin en aquclios crsos en los
que este Colegiado dcsestima la solicitud de ejercer el control dihrso contra rorma, por no
encontrar en esta vicio alguno de inconstitucionalidad-, dichos preceptos resultan de plena
aplicacin en todo tipo de procesos, quedando proscrita su inaplicacin por parte de los
jueces en ejercicio del control diluso de constitucionalidad de Ias normas.
44. Ordena a todos los poderes pblicos y, en particular, a las Coftes Judiciales del pas, bajo
responsabilidad, cumplir en sus propios trminos lo resuelto por este Tribunal en materia del
impuesto a la explotacin de los juegos de casirro y rnquinas tragamonedas.
HARESUtrilO
l. Declalar INFUNDADA la dernanda de amparo.
2. Declarar que la presente sentencia constituye precedente vinculante, de conformidad con ltr
expuesto en el Fundamento
90
N."
43, supra. En consecuencia, a[ haberse conltrmado la
Ttulo Preliminar
conslitucionalidad del artculo l7', y la Tercera y Dcima Disposiciones Transitorias de la
Ley No 27796: de la Tercera Disposicin Complementaria y Final del Decreto Suprerro
N" 009-2002/ML.iCETUR; de la Primera, Segunda y Tercera Disposiciones Finales de la
Resolucin de Superintendencia N" 014-2003/SIJNAT, y de la Resolucin de Superintendencia
N" 052-2003/5LINAI', en aplicacin del primer pnafb del artculo Vl del Cdigo Procesal
Constitucional -que resulta tambin de aplicacin en aquellos casos en los que este Colegiado
desestima la solicitud de ejercer el control difuso contra nonna, por no encontrar en elia vicio
alguno de inconstitucionalidad-, dichos preceptos resultan de plena aplicacin en todo tipo de
procesos, quedando proscrita su inaplicacin por parte de losjueces en ejercicio del contlol
difuso de constitucionalidad de las normas.
(Ss. Garca Tbma, Gonzales Ojeda. Alva Orlandini, Vergara Gotelli y L.anda Arroyo).
b)
Cambio del Precedente o Overruling. Se trata cuando se expulsa el precedente judicial para crear una nueya legal rule. Cuando el 'l'ribunal Constitucional canrbia de precedente y dispone su aplicacin irunediata para el caso que
est resolviendo y para los casos que recin se inician, as corno a los que se
encuentran en trmite. El cambio de precedente normativo se da porque la
realidad exige tal cambio, entonces los precedentes nonnativos no son inmutables, al contrario, se tienen que hacer cuando la necesidad lojustifica.
C)
LANTODERNADOCTRINADELPRECEDENTE
El precedente judicial pese a constituir una regla de derecho, puede ser
critica, aplicada restrictivamente o cuestionada por el juzgador; pero ese
resquebrajamiento al stsre decisis puede operar en 2 variantes del overruling:
a)
Cambio del Precedente con efecto diferido o Prospective Overruling. Cuando unjuez modifica el precedente que considera ahora inadecuado, pero dispone
que se aplique para el futrro con el'ecto diferido, esto es no para el caso en
concreto que resuelve, ello para no generar un conflicto social o partes, dando
tiempo para que se creen condiciones para ser exigible el lruevo precedente.
Jurisprudencia
Exp. N.o 4387-2005-PA/TC
6-i -2006
5. Sin embargo,
se
gn la jurisprudencia de este propio Tribunal -por todas, STC
N.'
I 941 -
2002-AAITC-se estableci que no todo acto administrativo expedido al amparo de una potestad discrecional, siempre y en todos los casos debe estar motivado, y es precisamente en dicha
situacin en la que se encuentra [a institucin de las ratificacionesjudiciales, pues cuando fue
introducida en la Constitucin de 1993, lue prevista como un mecanismo para expresar el voto
de confianza de la mayora o la totalidad de miembros del CNM sobre la fonna como se ha
ejercido la funcin jurisdiccional. De este modo, se dispuso que el establecimiento de un voto
de confianza que se materializa a travs de una decisin de conciencia por parte de los rniembros
del CNM, sobre la base de deterrninados criterios que no requieran ser nlotivados, no es una
institucin que se contraponga al Estado Constitucional de Derecho y los valores que este
91
persigue promover, pues en el derecho comparado existen instituciones como losjurados, que.
pudiendo decidir sobre la libertad, la vida o el patrimonio de las personas, al urotnento de
tomar su decisin, no expresan las razones que lasjustifican.
6. En tal sentido y si bien es ciefto que la Resolucin N" 218-2001-CNM podra considerarse
vulneratoria del derecho constitucional al debido proceso -toda vez que dicha resolucin
carece de motivacin respecto de las lazones que hubiesen justificado Ia decisin de no
ratificar a la actora en el cargo de Fiscal Adiunta Provincial Titular del Distrito Judicial de
Arequipa-, sin embargo, en el fundanento N.o 7 de la S'lC N" 3361 -2004-AA/'|C a que se ha
hechoreferenciaenelFundamentoNo l,supra,este'lribunalhaprecisadoque,<[...]enlo
sucesivo y conforme a Io que se establezca en el fallo de esta sentencia, los criterios asumidos
en este caso debern respetarse como precedente vinculante conlorme al artculo VII del
Ttulo Preliminar del CPC, tanto a niveljudicial corno tambin pol el propio CNM. Es decir,
en los fututos procedimientos de evaluacin 'ratificacin. el CNM debe utilizar las nuevas
reglas que se desarrollarn en la presente sentenciau.
7. De esta manera, se ha aplicado elprospective overruling, que consiste en un mecanisrrto
mediante el cual, todo cambio en lajurisprudencia no adquiere eficacia para el caso decidido
sino para los liechos producidos con posterioridad al nuevo precedente establecido. En el
caso de autos. la Resolucin N" 2l 8-2001-CNM fue emitida el I 9 de setierbre de 2001 , es
decir, de manera previa a la ernisirr de la sentencia que configura el nrevo precedente,
razn por la cual, la demanda de autos no puede ser estimada.
I{ARESTJEUTO
Declarar INFTINDADA la demanda de amparo.
(SS. Garca Toma, Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo).
b)
Anticipatory Overrruling. Donde los magistrados de menor jerarqua no siguen el

precedente fijado por el Superior, porque considera que es rivonable que este no
sostendr su propio precedente, se trata de una interpretacin no basada en casos
anteriores, sino en casos futuros. La doctrina establece esta fonna, sin embargo,
ejecutarlo en nuestro medio podra significar cuestionamientos no solo de carcter disciplinario, sino tambin penal, por que el precedente en el caso penlano se
considera como una norrna jurdica, e incluso no es desmesurado hablar de
prevaricato cuando no se sigue el precedente. Es justarnente Ia desventaja de la
mezcla de la fbmilia del common lcw y el civil law.
D)
ESTRUCTURADELASDECISIONES
1o que aparece en la resolucin constituye precedente, es por ello
que es necesario analizff la estructura interna de la decisin que se compone en: la
razn declarativa-teolgica, la razn sufici enle (ratio decidendi), la razn subsidiaria o accidental (obiter dicta),la invocacin preceptiva y la decisin o f-allo
No todo
constitucion a\ (d e c i s u m).
92
La razn declarativa-axiolgica: Es aquella parte de la sentencia constitucional que ofrece reflexiones referidas a los vaiores y principios polticos
Ttulo Preliminsr
contenidos en las normas declartivas y teleolgicas insertas en la Constitucin.
Laraz6n suficiente: Expone una formulacin general del principio o regla

jurdica que se constituye en la base de la decisin especfica, precisa o
precisable, que adopta el Tribunal Constitucional.
Larazn subsidiaria o accidental: Es aquella parte de la sentencia que ofrece reflexiones, acotaciones o apostillas jurdicas marginales o aleatorias que,
no siendo imprescindibles para fundamentar la decisin adoptada por el Tribunal Constitucional, sejustifican por razones pedaggicas u orientativas,
segn sea el caso en donde se formulan.
La invocacin preceptiva: Es aquella parte de la sentencia en donde se consignan las normas del bloque de constitucionalidad utilizadas e interpretadas, para la estimacin o desestimacin de la peticin planteada en un proceso constitucional.
La decisin o fallo constifucional: Es la parte final de la sentencia constitucional que, de conformidad con los juicios establecidos a travs de la razn
declarativa-axiolgica, larazn suficiente, la invocacin normativa y, eventualmente, hasta en larazn subsidiaria u occidental, precisa las consecuencias jurdicas establecidas para el caso objeto de examen constitucional.
El rgano jurisdiccional competente debe aplcar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o
lo haya sido errneamente.
Concordancias:
L.O.P.J.: Art. 184 Inc. 2)
C.P.C.:
Arl VII del TP
A)
APLICACION DEL DERECHO QUE CORRESPONDE POR EL JUEZ

El aforismo iuru novit curia signifrca: <El Juez conoce de Derecho>, donde el
juzgador tiere la obligacin de identificar el derecho que corresponde al agraviado,
an cuando no se encuentre sealado expresamente en la demanda o haya sido errneamente invocado; lo que le est vedado al juez es la modificacin del objeto de la
pretensin o los trminos de la demanda, ello signihca que no puede fundamentar su
resolucin en hechos no alegados por las partes.
93
lltalter A. Daz Zegafta

Mediante este principio, los jueces tienen la obligacin de aplicar la norma
jurdica pertinente an cuando no haya sido invocada o lo ha sido errneamellte, mas
como se vuelve a reiterar, no est facultado para pronunciarse sobre derechos que no
han sido invocados en la demanda o fundar su decisin en hechos que no han sido
alegados por las partes, tampoco modificar o sustituir los hechos que sustentan la
pretensin.
Puede plantearse que en una demanda se haya propuesto un pedido claramente
establecido y perfilado (por ejemplo la amenaza de un derecho constitucional); sin embargo, en el desarrollo del proceso haya variado la siruacin de hecho que dio origen al
proceso, y es en este transcurrir que eljusticiable plantea tura nueva pretensin dentro del
mismo proceso (violacin del derecho que se inici como amenaza), todo indicara que
basado en el principio de congruencia se tendra que resolver slo lo pedido en la dernanda; sin embargo, el Juez Constitucional deber pronwrciarse por el segundo pedido y no
por el primero, porc,- : ya se lesion el derecho cuya proteccin se solicitaba, existiendo

una condicin que el pedido sea expreso, y esta flexibilidad del proceso permite lograr la
finalidad de la vigencia de los derechos constitucionales.
Jurisprudencia
Lima,8-8-2005
EXP. N." 4067-2005-PHC/TC
Juan Carlos Snchez Campos
ANTECEDENTES
Con fecha 6 de abril del 2005, el recurrente interpone demanda de hbeas corpus contra
Nelson Suhel Pacheco Rivera solicitando el inmediato cese de los actos violatori<ls del derecho a su integridad y la de su familia al impedrseles dormir y descansar adecuadamente.
Manifiesta el demandante que el demandado es su vecino; que ambos residen en la manzana
K- I de la urbanizacin Virgen del Rosario, distrito de San Martn de Porres, lugar donde su
vecino ha construido un edificio de ms de cuatro pisos que ha sido destinado como fbrica
dedicada a la elaboracin y teidos de telas y a confeccionar ropas de vestir. Puntualiza, entre
otras cosas, que en dicho lugar laboran mas de 90 trabajadoles, cuya presencia origina que tras
cada jomada laboral se acumule la basura y los restos de comida en la parte colindante de su
propiedad. Refiere tambin que dicha fbrica no se encuentra autorizada legalmente, y que
funciona las 24 horas del da produciendo un ruido penetrante que les impide dormir y
descansar adecuadamente a l y a su familia. Agrega que existe un tubo metlico por donde
emana humo como residuo de la anilina con la que se trabaja, y que, por la direccin de la
corriente de aire, este ingresa en los dormitorios de su casa, atentando de ese modo contra su
salud y la de su familia.
FT]NDAMENTOS
Los derechos constitucionales objeto de reclamo
3. En relacir. ccn los hechos anteriormente descritos, queda claro que si lo que el recurrente
cuestiona es que, a consecuencia de las emanaciones producidas por una fbrica, se perturben
94
T'tulo Prelinnar
las condiciones, tanto de l como de su farnilia. para conciliar el sueo v descansar adecuadamente, lo que se encuentra en discusin es un tema relbrido a los derechos a la tranquilidad de
la persona y al descanso. En relacin con los otros hechos cuestic.nados. cabe precisar que si
lo que se denuncia es la colocacin de abundante basura en el frontis de su vivienda y la
existencia de un tubo del cual emana hurno que termina reciclndose en el domicilio del
recurrente, nos encontramos ms bien ante un caso de reclamacin por la vulneracin del
derecho a la salud y al medio ambiente equilibraclo.
Los derechos constitucionales que admiten doble fonna de proteccin procesal en sede cons-
titucional.
El caso de la tranquilidad y el descanso
4. Aunque la recurrida y la apelada han considerado que, so pretexto de los derechos
involucrados, la reclarnacir fcrmulada por el recun'ente requiere scr dilucidada por la va
procesal del amparo y no por la correspondiente al hbeas corpus. conviene precisar que, si
bien el amparo, efectivamente, sirve rara tutelar derechos como Ia salud y el nledio ambiente
equilibrado, no necesariamente puede decirse lo mismo en relacin con los derechos relativos
a la tranquilidad y al descanso, pues, en principio, el Cdigo Procesal Constitucional no
contiene norma expresa que canalice dichos reclamos necesariamente por conducto de dicho
proceso constitucional. Por otra parte, la naturaleza especial de tales atributos permite que
sus contenidos puedan ser enfbcados clesde una perspectiva tanto individual como
extraindividual, lo que supone que aunque en algunos casos pueden ser objeto de tutela por
va del amparo, en otros, ms bien, pueden ser objeto de proteccin por va del hbeas corpus.
De acuerdo con dicha lnea de razonamiento, no es, pues, correcto que lajudicatura ordinaria
preten<la, primafacie, encorcetalse en una visin gramatical de los derechos objeto de reclamo
para, en funcin de esta, deducir si pueden, o no, ser susceptibles de proteccin por una u otra
va procesal, sino que existe la necesidad de analizar la naturalcza de los derechos involucrados,
pues existen diversos casos de atributos que, en funcin dr: sus caractersticas y de las
conductas lesivas que los afecten, pueden ser objeto de nrs de un tipo de proteccin constitucional, como, por ejemplo, ocurre con el debido proceso.
Las razones por las que en e[ presente caso se hace necesario el amparo
5. lndependienternente de la consideracin precedente, este Colegiado estima, sin embargo,
que, por la muttiplicidad de los derechos reclamados, que, conlo se ha visto, no solo se
limitan a la tranquilidad y al descanso, sino tambin a otros atributos (salud y medio ambiente equilibrado), resulta legtimo en el caso de autos, optar por la r'a procesal del amparo. Por
otra parte, conviene seaiar que, en el preserfe caso, existe la necesidad de contar con un
proceso relativamente ms amplio que el hbeas corpus, pues para determinar diversos
aspectos de la conroversia se hace irnperioso rccabar cierta informacin esencial por parte de
las autoridades competentes de la lrifunicipalidad Distrital de San Martn de Porres o, incluso, del Ministerio de Salud, resultando insuficientes la sola presentacin del Certificado de
Inspeccin Tcnica Bsica y la Licencia de Apertura de Establecirniento, que obran a fojas
I 7 y I 8 del expediente. N{ientras que el primer documento solo acredita la realizacin de una
inspeccin tcnica relativa a las normas de Defensa Civil, ello no supone per se, y como se
deduce de las recomendaciones que all se consignan, que se venga cumpliendo con otro tipo
de normas, como las establecidas por el Ministerio de Salud. En cuanto al segundo documento,
si bien suporre una autorizacin para funcionar, ello no significa que a posteriori de habelse
emitido se vengan observando todas las condiciones establecidas por la autoridad municipal,
particularmente las referidas a Ia salud y a la contaminacin arnbiental, resultando vital, en este
segundo extremo, recabar informacin actualizada de los organisuros competentes.
95
Walter A. Daz
Zegata
El reencausamiento del proceso en aplicacin del principio iura nvit curia

6.En la medida en que este Colegiado considera que Ia va procesal idnea para dilucidar la
presente controversia es la correspondiente al amparo constitucional, considera pertinente
reencausar la presente controversia, de conformidad con la regla de suplencia de la queja,
deducible del principio iura novit curi reconocido en el artculo Vlll del Cdigo Procesal
Constitucional. Consecuentemente, y a diferencia de lo que se ha resuelto en sede iudicial,
este Tribunal no declara improcedente la demanda, sino que considera imprescindible decretar
la nulidad de lo actuado y disponer la remisin del expediente al juez competente llarrado por
ley, a fin de que la demanda interpuesta sea tramitada como amparo constituciolral y linalmente resuelta dentro de las consideraciones establecidas por la presente resolucin y las que
sobre la controversia de fondo asuma en su momento eljuez constitucional'
IIARESI.]ELTO
I Declarar NULAS la recurrida y la apelada y NULO todo lo actuado desde fojas I I '
2. Dispone la remisin de los actuados aljuez civil de turno competente a tin de reencausar
la presente controversia como demanda de amparo constitucional.
3. Recomienda al juez tramitador del amparo, de conformidad con el segundo prrafb del
artculo 53' del Cdigo Procesal Constitucional, solicitar ante la Municipalidad Distrital de
San Martn de Porres o, incluso, ante el Ministerio de Salud, informacin actualizada acerca
del funcionamiento de la fabrica del demandado y las eventuales incidencias en los derechos
reclamados.
(Ss.Alva Orlandini, Gonzales Ojeda, Garca Toma).
B)
ELPARMETRO DE LAPRETENSIN
En principio nuestro sistema no permite que un Juez Constitucional se avoque
el conocimiento sin que exista un pedido, entonces, est en el pedido el parrnetro
del magistrado constitucional, lo que significa que el justiciable pone los hechos y
eljuez el derecho; es decir que eljuez tiene que pronunciarse sobre los hechos, lo
que le est vedado al Juez Constitucional pronunciarse sobre algo que no se le ha
pedido. Puede tocarse el tema que en algunos casos debido a la conexidad de
derechos afectados el pronunciamiento vaya a algo accesorio no solicitado, pero
siempre debe haber un pedido.
Jurisprudencia
Lima, 10-5-2005
EXP.
N."
209 4 -2005 -P A'T C
Rmulo Ydme Mamani
ANTECEDENTES
Con fecha 30 de junio de 2004, el recurrente interpone demanda de amparo contra el Gerente Departamental y el Jefe de la Agencia Zonal del Programa Nacional del Manejo de Cuencas Hidrogrficas y Conservacin de Suelos (PRONAMACHCS), solicitando que se lo reponga en su centro de trabajo y que se le abonen las remuneraciones, asignaciones, bonificaciones y gratificaciones dejadas de percibir, as como la aplicacin del arlculo I 1' de la Ley
N." 23506.
96
Ttulo Preliminor
FUNDAMENTOS
l. Antes de ingresar a analizar el fondo de la controversia constitucional, hay una cuestin

previa en la que es necesario detenerse a fin de enfocar correctamente la pretensin, pues de
los hechos expuestos en la demanda se infiere que esta ha sido planteada de manera deficiente
en cuanto a la f'undamentacin juridica; sin embargo, en aplicacin del principio del iura novit
crrir constitucional. contemplado en el artculo VIll del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, el Tribunal tiene el poder-deber de aplicar el derecho que corresponda al
proceso. aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente.
2. De este modo el Tribunal, como director del proceso, identifica la norma legal aplicable
antes de emitir sentencia, lo que no implica, en ningn caso, la modificacin del objeto de la
pretensin o de los tnninos de la demanda; es decir que ello no puede suponer que funda su
decisin en hechos distintos de los que han sido alegados por las partes, ya que el contradictorio constitucional ha girado en torno a ellos.
3. En tal sentido, la cuestin se centra en dilucidar si los contratos de trabajo sujetos a
modalidad suscritos por el actor con la ernplazada han sido desnaturalizados, para efectos de
ser considerados corno de duracin indeterminada y, en atencin a ello, establecer si el demanclante solo podia ser despedido por causajusta relacionada con su conducta o capacidad de
trabajo.
,1.
Con los contratos de trabajo sujetos a rnodalidad que obran de fojas 2 a 40, se acredita que
el demandante fire contratado para que desempee el cargo de Tcnico Agropecuario ll, desde
el I demayo d,e2002 hastae[ 3ldemarzode2004;porlotanto,habindosecumplidoel

plazo de duracin del ltimo contrato de trabajo sujeto a modalidad, se debi extinguir su
relacin laboral; sin embargo, el demandante continu laborando despus de la fecha de
venoimiento del plazo estipulado en su ltitno contrato, tal como se acredita con la Hoja
Inforntativa de Diligencia Previa, de fecha I 2 de abril de 2004, y con el Acta de Constatacin,
de fecha 2 I de mayo de 2004, enritidas poi el Inspector de Trabajo de la Zona Desconcentrada
de Juliaca del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, obrantes de fojas 33 a 34, en las
que se indica cue en las fechas de las diligencias se constat que el dernandante continuaba
trabajando.
5. En consecuencia, habindose acreditado que el demandante sigui laborando despus de la
f'echa de vencimiento del plazo estipulado en su ltimo contrato de trabajo sujeto a modalidad, este se considera como de duracin indeterminada, conforme lo establece el inciso a), del
artculo 77", del Decreto Supremo N.o 003-97-TR, razn por la que, habindosele despedido
de manera verbal, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que lajustifique, se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo.
IIAREST]EUTf)
l. Declarar FUNDADA,
en parte, la demanda de amparo.

2. Ordenar que la dernandada cumpla con reponer a don Rmulo Ydme Mamani en el cargo
que vena desempeando, o en otro similar de igual nivel.
3. Declarar IMPROCEDENTE la demanda, en los extremos que solicita el demandante el
pago de las remuneraciones, asignaciones, bonificaciones y gratificaciones dejadas de percibir
y la rernisin de los actuados al Fiscal Penal.
(Ss. Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli).
N.. 02996-2006-P Aft C

Lima,13-04.2007
JUAN CSAR CRUZ CRUZ
EXP.
97
Walter A. Daz Zegarru
ANTECEDENTES
Con fecha 26 de.julio de 2005, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Municipalidad Provincial de Tacna solicitando que se ordene su reincorporacin en el cargo que vena
desempeanclo como ayudante de compactadora. Manifiesta haber ingresado a laborar en la
Municipalidad como obrero desde el 5 de mayo de 2003 hasta el 3l de junio de 2005'
acumulando ms tle clos aos de servicios inintenumpidos, por lo que le resulta aplicable la
Ley N." 24041.
RJN'DAMENTOS
L En primer lugar resulta necesario determinar cul es el rgimen laboral al cual estuvo
sujeto el demandante para efectos de poder determinar la competencia de este Tribunal sobre
la controversia planteada. Al respecto debe precisarse que de los alegatos expuestos por las
partes y de las pruebas obrantes en autos, queda demostrado que el recurrente ingres a
laborar para la Municipaliclad emplazada cuando ya se encontraba vigente el artculo 37o de
laLeyN." 27972, que establece que los obreros municipales estn sujetos al rgimen laboral
de la actividad privada; siendo as, al dernandante no le es aplicable la Ley N.'24041.
2. Debe enfatizarse que en aplicacin del principio iura novt curia contemplado en el artculo VIII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, el Tribunal tiene el
poder-deber de identificar la norrnajurdica que sirve de fundamento a la pretensin solicitada, aun cuando no est cabalmente expresada o invocada en la demanda. Es pertinente
entonces que este Colegiado subsane el error de derecho en que incurri el recurrente en su
demanda, en el extromo que pretende su reposicin por virtud de la Ley N.o 2404 I ' ya que
estuvo sujeto al rgimen laboral de la actividad privada.
3. Habindose determinado que el demandante estuvo sujeto al rgimen laboral de la actividad privada y teniendo en cuenta los oriterios de procedibilidad de las demandas de amparo
en materia laborat individual privada establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC N.'
0206-2005-PA/1'C, que constituyen precedente vinculante en virtud de lo dispuesto por el

artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, este Tribunal considera que en el presente caso resulta procedente evaluar si el demandante ha sido objeto de
despido arbitrario.
4. En el presente caso, el Colegiado calificar el despido laboral del recunente no en los
trminos establecidos por el artculo 34o del Decreto Supremo N.o 003-97-TR' de modo que
prescindir de determinar si procede el pago de una indemnizacin y se centrar en establecer si el despido del demanclante ha lesionado algn derecho fundamental, y en caso ello se
constate pronunciarse conforme al el-ecto restitutorio propio de los procesos constitucionales, segn lo prescrito por el artculo 1'del Cdigo Procesal Constitucional.
5. Con el certificado de trabajo y con las boletas de pago obrantes de fojas 2 a27 se acredita
que el recunente labor para la empla:irada ms de dos aos interrumpidos, desde el 5 de mayo
de 2003 hasta el 30 dejunio de 2005.
6. En cuanto al fondo de la controversia, debe tenerse presente que la emplazada ha reconocido que las labores desempeadas por el demandante se encontraban reguladas por las
normas que rigen el rgimen laboral de la actividad privada, conforme consta de la documentacin obrante a fo.jas 32 y 42, e incluso manifiesta que el actor labor hasta el 30 dejunio de
2005, es decir que durante dicho perodo el demandante prest sus servicios en forma subordinada a cambio de una remuneracin; siendo as el demandante no podia ser despedido sino
por causajusta relacionada con su conducta o capacidad laboral.
98
Ttulo Preliminqr
7. En consecuencia, la emplazada al haber tomado la decisin unilateral de dar por extinguida
la relacin laboral con el demandante, fundada nica y exclusivamente en su voluntad, ha

vulnerado su derecho constitucional al trabajo por lo que su despido se encuentra viciado de
nulidad y por consiguiente carece de efecto legal, ya que es un acto arbitrario. En tales
circunstancias resulta evidente que tras producirse una rnodalidad de despido arbitrario como
Ia antes descrita, procede la reposicin del demandante, como finalidad eminentemente
restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos.
IL.\RESTIELTO
L Declarar FUNDADA
la demanda de amparo.
2. Ordenar a la Municipalidad Provincial de Tacna que cumpla con reponer a don Juan Csar
Cruz Cruz en el cargo que venia desempeando o en otro de similar categora o nivel, en el
plazo de diez das, bajo apercibimiento de aplicarse las medidas coercitivas prescritas en el
artculo 22" del Cdigo Procesal Constitucional.

(Ss. Gonzales Ojeda, Bardelli Lartirigoyen y Vergara Gotelli).
C)
LAMODIFICACIN DE LAPRETENSIN
Si bien el Juez Constitucional no puede de motuo proprio modifrcar la pretensin, s le est permitido ello, siempre y cuando, en el transcurso del proceso
hayan variado las condiciones del derecho conculcado, as por ejemplo, si el proceso se inicia por anlenaza y en el transcurso del proceso se produce el hecho (violacin), entonces, a pedido de parte el magistrado constitucional podr pronunciarse sobre el ltimo pedido.
Esa variacin de la pretensin es necesaria que se corra traslado a la parte
contraria, a fin de de no limitar el derecho de defensa del demandado, la omisin
puede originar un quebrantamiento al debido proceso.
En caso de vaco o defecto de la presente ley, sern de aplicacin

supletoria los Cdigos Procesales afnes a la materia discutida, sempre que no contradigan los fines de los procesos constitucionales y
los ayuden a su mejor desarrollo. En defecto de las normas supletorias citadas, el Juez podr recurrir a la jurisprudencia, a los principios
generales del derecho procesal y a la doctrina.
Concordanciss:
Const: Art. 139 Inc. 8)
L.O.P.J": Art. 184 lnc. 3)
C.P.C.: Art. IiI
L.O.T.C.: Art.5
99
Los principios procesales entendidos como aquellos conceptos orientadores

en el desarrollo del proceso judicial, la nueva tcnica procesal hace necesario que
dichos principios se encuentren reconocidos en los textos unificados como es el caso
del Cdigo Procesal Constitucional, lo que nos conduce a sealar que su no inclusin
en texto legal no invalida el resto de las normas establecidas, es ms, dada su naturaleza subyacen implcitamente del conjunto normativo, ahora bien 1o recomendable es
que consten expresamente a fin de tener certeza qu principios reconoce la legislacin de un pas determinado, evitando con ello que se produzcan posesiones encontradas en cuando a su existencia.
A)
APLICACIN ON CDIGOS PROCESALESAFINES

El vaco de derecho se presenta cuando no existe norma jurdica aplicable
al caso; y, defecto, cuando la norma jurdica es ambigua, contradictoria u oscura.
Al vaco y defecto se les llama lagunas de la ley; frente a ello, el Cdigo obviamente pese a que se trata de un instrumento que regula los procesos consfitucionales puede presentar lagunas, pero la solucin se encuentra en aplicar norrnas procesales afines.
Si el caso planteado se trata de un hbeas corpus, la norma afin necesariamente ha de ser el Cdigo de Procedimientos Penales o el Cdigo Procesal Penal,
porque, el derecho en discusin gira en torno a la libertad y sus derechos conexos,
ya que dichos cdigos tienen que ver con el tema de libertad y derechos conexos.
Adicionalmente, el conocimiento del proceso de hbeas corpus es del Juez Penal
y Sala Superior Penal.

En cambio, si el tema es tramitado por Amparo la norma a fin es el Cdigo
Procesal Civil, por ser este cuerpo normativo que no est directamente involucrado
con el derecho de libertad personal y otros derechos conexos'
La aplicacin de los referidos cdigos se ha de hacer siempre y cuando no

establezcan trmites que contradigan los fines del proceso (proteccin de derechos fundamentales y cautelar por la primaca de la Constitucin).
Jurisprudencia
Lima,27-9-200'7
N' 237 | -2007 -PHC/TC

Miguel Alfredo Morales Truj illo
Exp.
100
Ttukt Preliminar
VISTO:
El recurso de agravio constitucional interpuestc por )VIiguel Alfredo Morales Trujillo contra
la Cuarla Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos Libres de la Cone Superior
de Justicia de l-ima, de fojas 349, su fecha2l de marzo del 2007, que declar infundada la
demanda de autos; y,
()
2. Quc, trafndose de una resolucin que por-re fin a la instancia, se requiere tres votos
conformes, como lo establece el artculo i4i'de la Ley Orgnica del Poder Judicial resultando de Ios autos que esta no tiene tal condicin al contar solamente con dos votos, lo quc
debe ser subsanado.
RTSUELVE:
Deciatar nulo el concesorio, corricnte a tojas 407, su l'echa 23 de abril del 2007, e improcederrte el recurso de agravio corlstitucional, y nulo todo lo actuado en este Tribunal; y disponer ln devolLlcin de los actuados a la Cuarta Sala Especializada en lo Penal para Procesos
con [{eos Libres de la Corte Superior dc Justicia de Lima, para que proceda conforme a ley
(SS. Landa Arroyo, Alva Orlandini v Beaunronto Callirgos).
B)
TNTEGRACTNUrUCa
Frente a las lagunas del derecho, cada legislacin adopta los diversos mtodos de integracin jurdica para sLrperar dichas omisiones o deficiencias, pudiendo
ser estas: analoga, principios generales, j urisprudencia o doctrina; ello evidenciando 1a plenitud del ordenamiento jurdico, que no pueda quedar nada sin resolver,
aun Cltando r1o exista norrna.
No obstante, la nonna en comento indica que el orden de prelacin es la

jurisprudencia, los principios generales de derecho procesal y la doctrina.
l0l
DISPOSICIONES G EN ERALES
APLICABLES A LOS PROCESOS
CONSTITUCIONALES DE
Herns coRPUs,AMPARo,
Hsras DATA Y
CUMPLIMIENTO
ry-*',
.,.-,"",
*."*., -. ..,-.-, .- .".- ,"-,*.."" -",."'
-,.
., -
-.
Dispo sic io ne s
G e nerol es
Antes de ingresar al estudio de los procesos constitucionales de Hbeas

Corpus, Amparo, Hbeas Data y Cumplimiento en forma histrica, doctrinaria y
comparada, es pertinente tratar los temas en comn a dichos procesos.
A)
PROTECCTN nn nnnrCHOS FUNDAMENTALES

Los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin de cada pas
deben ser protegidos mediante mecanismos que garanticen su vigencia. Ahora
bien, se nos habla de derechos de vigencia programtica, cuya exigencia queda
lirnitada al logro de objetivos polticos del Estado (vivienda decorosa en la Constitucin de 1979, remuneraciones, salud, acceso a la seguridad social, proteccin
de la familia, etc.); y, de vigencia inmediata, cuya exigencia es ipso facto al estar
contemplado como derecho en la Constitucin (derecho a la vida, libertad de conciencia, libertad individual, propiedad, libertad de opinin, nombre, etc.), no requieren de ninguna reglamentacin ni desarrollo econmico del Estado.
Como recordamos los derechos humanos reconocidos en la Constitucin pueprotegidos acudiendo a los procesos constitucionales de Amparo, Hbeas Corpus
y Hbeas Data, estos procesos protegen derechos de vigencia inmediata, toda vez, que
los de vigencia programtica se tiene que esperar un desarrollo econmico y social del
Estado, razn por la cual no son exigibles; sin embargo, en los ltimos tiempos ha
surgido jurisprudencialmente su exigibilidad en el mbito de la salud, claro que ello
constituye un notable avanee, mas considero que llegado el momento debe de exigirse
su vigencia tambin en el mbito de la proteccin familiar.
den ser
105
llalter A. Daz Zegarua

Jurisprudenciu
Lima.5-10-200.1
EXP.
N"
201
6-2004-AA/TC
Luis Correa Condori interpone accin cle amparo contra el Estado peruano. represenla<Jo en este caso por el Ministerio de Salud, solicitando que se otorgue tutela a sus derechos
Jos
constitucionales a la vida y a la proteccin integral a la salr,id en su condicin de paciente con

VIH/SIDA, la que deber consistir en: a) la provisin constante de nredicantentos necesarios
para eltratamiento del VIFVSIDA, que deber efectualse a travs del programa del l{ospital
Cayetano Heredia; y b) la realizacitln de exmenes peridicos, as ct;trlo las pruebas de CD4
y carga viral, ambos a solicitud del mdico tratante y/o cuando la r'ecesidad de urgencia lo
requiera.
Sostiene que desde la fecha en que se le diagnostic que padeca
\l[l (aio 2002), el Estado

no ha curnplido con otorgarle un tratamiento integral, recetndole tnicamente medicinas
para tratamientos menores; asimisrno. que no cuenta con los recursos econmicos necesrios para afrontar el aito ct'rstc de I tratamiento de esta enferntedad, motivo por el que impetr:r
al Estado para que cumpla su obligacin de atender la salud de la poblacin en generai, 1al
como ocurre con los enlernros de tuberculosis, fiebre ar-narilla y otras enfernledades. en
consonancia con el principio de respeto a la dignidad de la persorra, a la proteccirr clc stis
derechos a la vida y la salud, y a una atencin mdica integral para la enf-ermedad de ViFi,'
SIDA, de acuerdo con lo dispuesto en el adculo 7' de la Ley N' 26626.
FUNDAMENTOS (...)
3. El amparo es un proceso constilucional que tiene pnr objeto la proteccin de los derechos
establecidos en el artculo 24" dela t-ey N'23506 (Ley de Hbeas Corpus , Amparo, vigente al momento de plantearse la conlroversia). Por su parte, el artculL) 25o de la referida
nornta, en concordancia con la Constitucin de 1993, precisa que no son cautclados por la
accin de amparo los derechos a que se refiele la Undcima Disposicin Final y Transitolia
de la acnral Constitucin, debido a que la misma establece que las disposiciones de la Constitucin que exiian nuevos y mayores gastos prblicos se aplican progresivamente.
4. Esta disposicin est referida a los denominados derechos econtnicos y sociales -es el
caso del derecho a la salud invocado por la recurrente- que, en tanto obligaciones rnediatas
del Estado, necesitan de un proceso de ejecucin de polticas sociales para que el ciudadano
pueda gozar de estos o ejercitarlos de manera plena.
5. Si bien en nuestro orderremientojurdico el derecho a la salud no se encuentra contemplado
entre los derechos fundamentales formalmente establecidos en el artculo 2o de la Constittlcin, y nrs bien se le reconoce en el captr-rlo de los derechos econmicos y sociales a que se
refleren los artculos 7o y 9" de la Carta, este Colegiado, al igual que nuestro similar colombiano, considera que cuando la vulneracin del derecho a la salud comprontete otros dercchos
fundamentales, como el derecho a la vida, la integridad fisica o el libre desarrollo de la personalidad, tal derecho acentua su carcter fundamental y, por tanto, su at-ectacin merece proteccin va la accin de amparo (STC N'T- 499, Corte Constitucional de Colombia).
6. No obstante lo dicho, dada la peculialidad del presente caso. portratarse de una solicitud
de tratamiento mdico integral gratuito a favor del recurrente, es peftinente que este Tribunal dilucide previamente la naturaleza de los derechos ecormicos y sociales, como es el
cascl del dErecho a la salud, y esclarezca su afectacin concurrente con otl'os derechos. Asimismo, corresponde analizar la obligacin del Estado en materia asistencial -para el caso cie
10
D isp o sicio ne s G enerales
prestaciones de salud- conforme a los artculos'1",9" y la Undcima Disposicin Final '

Transitoria de la Constitucin, en concordancia con el artculo 2.1 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y el artculo 26" de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Los derechos econmicos y sociales: derechos programticos?
8. Estas cuestiones bsicas buscan garantizar la igualdad de oportunidades en todo nivel
social, as como neutralizar las situaciones discriminatorias y violatorias de la dignidad del
hombre; por ello, el logro de estas condiciones materiales mnimas de existencia requiere la
intervencin del Estado y de la sociedad en conjunto. 9. Es ah donde se hace necesaria la
exigencia de los derechos sociales y econmicos, tambin llamados derechos prestacionales,
como la seguridad social, salud pblica, vivienda, educacin y dems servicios pblicos,
pues ellos representan los fines sociales del Estado a travs de los cuales el individuo puede
lograr su plena autodeterminacin.
Debe entenderse, empero, que cuando se habla de exigencia, nos referinos al derecho de
requerir que el Estado adopte las medidas adecuadas para el logro de fines sociales, pues no
en todos los casos los derechos sociales son por s mismos jurdicamente sancionables, al ser
necesario el soporte presupuestal para su ejecucin (...),
10. No se trata, sin embargo, de meras normas programticas de eficacia mediata, como
tradicionalmente se ha sealado para diferenciarlos de los denominados derechos giviles y
polticos de eficacia inmediata, pues justamente su mnima satisfaccin representa una garanta indispensable para el goce de los derechos civiles y polticos. Sin educacin, salud y
calidad de vida digna en general, mal podra hablarse de libertad e igualdad social, Io que
hace que tanto el legislador como la administracin de justicia deban pensar en su reconocimiento en forma conjunta e interdependiente.
ll. Si bien es cierto que la efectividad de los derechos sociales requiere un mnimo de
actuacin del Estado a travs del establecimiento de servicios pblicos, as como de la sociedad mediante la contribucin de impuestos, ya que toda poltica social necesita de una ejecucin presupuestal, tambin lo es que estos derechos derivan en obligaciones concretas por
cumplir, por lo que los Estados deben adoptar medidas constantes y eficaces para lograr
progresivamente la plena efectividad de los mismos en igualdad de condiciones para la
totalidad de la poblacin (...).
I 3. El reconocimiento de estos derechos exige, entonces, superar su concepcin programtica,
perfeccionando los mandatos sociales de la Constituci, as como la obligacin del Estado,
en la cual se impongan metas cuantificables para garantizar la vigencia del derecho (Jos
Luis Cascajo Castroi La tulela constiucionol de los dereches sociales. Cuadernos y Debotes
N"
5. Madrid: 1998, pg. 53).

14. Esta nueva visin de los derechos sociales permite reconocer, en su contenido esencial,
principios como la solidaridad y el respeto a la dignidad de la persona, los que, a su vez,
constituyen pilares fundamentales del Estado social de derecho.
El principio de solidaridad (...).
El principio de solidaridad promueve el cumplimiento de un conjunto de deberes, a saber:
a) El deber de todos los integrantes de una colectividad de aportar con su actividad a la

consecucin del fin comn. Ello tiene que ver con la necesidad de verificar una pluralidad
de conductas (cargos pblicos, deberes ciudadanos, etc.) a favor del grupo social.
b) El deber del ncleo dirigencial de la colectividad poltica de redistribuir adecuadamente
los beneficios aportados por sus integrantes; ello sin mengua de la responsabilidad de adoptar las medidas necesarias para alcanzar los fines sociales.
107
El principio de dignidad de la persona (...).

I 7. Este Tribunal considera errneo el argumento de Ia defensa del Estado que seala que el
derecho a la salud y la poltica nacional de salud constituyen normas programticas que
representan un plan de accin para el Estado, mas no un derecho concreto. Debe recordarse,
que toda po[tica pblica nace de obligaciones objetivas concretas que tienen como finalidad
primordial el resguardo de derechos tomando como base el respeto a la dignidad dc' la persona, y que, en el caso de la ejecucin presupuestal para fines sociales, esta no debe considerarse
como un gasto, sino como una inversin social.
Por esta razn, sostener que los derechos sociales se reducen a un vnculo de responsabilidad poltica entre el constituyente y el legislador no solo es una posicin ingenua, sino una
distorsin evidente en cuanto al sentido y coherencia que debe mantenel la Constitucin
(Morn Daz, Fabio: La dignidad y Ia solidaridad como principios rectores del diseio y
aplicacin de la legislacin en muteria de seguridad social, Anuario de Dereclto Constitucional, CIEDLA. Buenos Aires. 2000, pg. 668) (...).
21. Es innegable que en el caso de las personas diagnosticadas con VIIi/SlDAy que padecen de la enfermedad, se carece de realisrro al reconocerles algn estado de libertacl o autonoma personal, cuando la lalta de recursos econmicos -cor-no en el caso del recurrente- no
les permite costear su tratamiento y sobrellevar las implicancias de esta enfermedad con
dignidad.
Unicamente mediante un tratamiento adecuado y continuo pueden atenuarse las manifestaciones no solo fisicas, sino psicolgicas de la enfermedad, logrando que en muchos casos el
normal desenvolvimiento de las actividades del paciente no se vea afectado en un lapso de
tiempo mayor que en aquellos casos donde la asistencia mdica es casi nula. Es en este
ltimo caso donde la dignidad, la libertad y la autonoma de la persona se ven af-ectadas a
consecuencia del deterioro de la salud y riesgo de vida del paciente, convirtiendo a estos
individuos en una suerte de parias sociales, Io que de ninguna manera puede ser admitido
desde el punto de vista constitucional.
Los delechos econmicos y sociales como deberes de solidaridad
22. Como ya se ha expuesto, la nloderna concepcin de los derechos sociales supone que no
solo constituyen obligaciones de hacer del Estado, sino de toda la sociedad en su conjunto;
por ello, la doctrina ha empezado a denominarlos deberes de solidaridad (fundamento 14,
supra).
El derecho a la salud y su relacin inseparable con el derecho a Ia vida (...).
27. La salud es derecho fundanrental por su relacin inseparable con el derecho a la vida; y
la vinculacin entre ambos es irresoluble, ya que la presencia de una enfermedad o patologa
puede conducirnos a la muerte o, en todo caso, desmejorar la calidad de la vida. Entonces, es
evidente la necesidad de efbctuar las acciones para instrumentalizar las medidas dirigidas a
cuidar la vida, lo que supone el tratanliento destinado a atacar las manifestaciones de cualquier enfermedad para impedir su desarrollo o morigerar sus efectos, tratando, en lo posible,
de facilitar al enfermo los medios que le permitan desenvolver su propia personalidad dentro
de su medio social.
El derecho a la salud comprende la facultad que tiene todo ser humano de nrantener la
normalidad orgnica funcional, tanto fisica como mental, y de restablecerse cuando se presente una perturbacin en la estabilidad orgnica y funcional de su ser, lo que irnplica,.por
tanto, una accin de conservacin y otra de restablecimiento; acciones que el Estado debe
efectuar tratando de que todas las personas, cada da, tengan una mejor calidad de vida. Ello
comporta una inversin en Ia modernizacin y fortalecimiento de todas las instituciones
encargadas de la prestacin del servicio de salud, as como la puesta en marcha de polticas,
planes y programas en ese sentido.
108
I
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Disposiciones Generales
El derecho a la salud
28. El recurrente sostiene que es obligacin del Estado brindarle el tratamiento integral del
SIDA -ent'errnedad que se le diagnostic en el ao 2002- invocando lo dispuesto en los
artculos 7" y 9o de la Constitucin, y desarrollado en el artculo 7o de la Ley N" 26626, Ley
del Plan Nacional de Lucha contra el SIDA.
29. La salud puede ser entendida como el funcionamiento armnico del organismo, tanto en el
aspecto fisico como psicolgico del ser humano. Es evidente que, como tal, constituye una
condicin indispensable para el desarrollo y un medio fundamental paraalcanzar el bienestar
individual y colectivo.
As, la salud supone el goce del normal desarrollo funcional de nuestro organismo; en tal
sentido, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) ha precisado que dicho concepto no se
limita a la ausencia de enfermedad, sino al reconocimiento de una condicin fisica mental
saludable.
El artculo 7" de la Constitucin, cuando hace referencia al derecho a la proteccin de la

salud, reconoce el derecho de la persona de alcanzar y preservar un estado de plenitud fisica
y psquica. Por ende, tiene el derecho de que se le asignen medidas sanitarias y sociales
relativas a la alimentacin, vestido, vivienda y asistencia mdica, correspondiente a[ nivel
que lo permiten los recursos pblicos y la solidaridad de la comunidad.
La salud de una persona debe ser abordada en tres perspectivas, a saber: del individuo en
particular, dentro de su contexto familiar y en un contexto comunitario.
Por lo expuesto, los servicios pblicos de salud cobran vital importancia en una sociedad,
pues de ellos depende no solo el logro de mejores niveles de vida de las personas, sino que
incluso en la eficiencia de su prestacin est enjuego la vida y la integridad de los pacientes.
30. Es evidente que, en el caso del recurrente, su grave estado de salud compromete su
propia vida, pues conforme se aprecia de los documentos informativos anexados a los autos,
para que se diagnostique SIDA, el contenido de CD4 (Defensas) en la sangre debe ser inferiol a 100 mm3, observndose que, en su caso, el nivel de CD4 se encuentra por debajo del
referido promedio (fojas 9 a I 2), lo que, por las caractersticas de esta enfermedad, representa un riesgo para el paciente de contraer cualquier otra enfermedad adicional, ya que el
organismo no cuenta con defensas suficientes para autoprotegerse (...).
32. La exigenciajudicial de un derecho social depender de factores tales como la gravedad
y razonabilidad del caso, su vinculacin o afectacin de otros derechos y la disponibilidad
presupuestal del Estado, siempre y cuando se compruebe que puede efectuar acciones concretas para la ejecucin de polticas sociales.
El sentido de la Undcima Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin de 1993 (...).
40. En tal sentido, dadas las dificultades para la provisin de medicinas esenciales para el
tratamiento de enfermedades como el VIH/SIDA, es recomendable que el Estado peruano,
dentro de su poltica de salud concerniente a la prevencin y proteccin contra el SIDA, y
como sujeto de derechos y deberes como pas miembro de la OMC, utilice el mximo de
provisiones y medidas mediante una interpretacin flexible del tratado sobre proteccin a la
propiedad intelectual, claro est, dentro de los mrgenes establecidos en el acuerdo del DOHA,
que le perrnitan el cumplimiento de los objetivos trazados en su poltica de salud (...)
La ejecucin presupuestal en el caso de derechos sociales, econmicos y culturales como
inversin estatal (...).
La provisin de tratamiento para los enfermos de VIH/SIDA segn la legislacin nacional
45. La Constitucin de I 993, en sus artculos 7o y 9o, establece que todos tienen derecho a la
proteccin de su salud, tanto en el medio familiar como en el de la comunidad, as como el
deber de contribuir a su promocin y defensa, siendo responsabilidad del Estado determinar
la poltica nacional de salud, al igual que normar y supervisar su aplicacin.
109
lYulter A. Daz Zegsrua

46. Mediante la Ley de Desarrollo Constitucional N" 26626, se encarg al Ministerio de
Salud la elaboracin del Plan Nacional de Lucha contra el VIH/SIDA y las enfermedades de
transmisin sexual. En esta ley se establecen los principios que rigen el Plan de Lucha,
destacando, entre estos, el artculo 7' de la referida norma, en cuyo texto se reconoce a toda
persona con VIH/SIDA el derecho a la atencin integral y a la prestacin previsional que el
caso requiera.
47. La atencin integral de una enfermedad -conforme se ha establecido mediante tey- debe
entenderse como la provisin continua de la totalidad de requerimientos mdicos (exmenes,
medicinas, etc.) para superar sus consecuencias; por elio, este Tribunal no comparte los argumentos de la Procuradura del Ministerio de Salud cuando, invocando una disposicin reglamentaria, seala que nicamente las madres gestantes infectadas y los nios nacidos de madres
infectadas recibirn tratamiento antiviral gratuito.
La Ley N" 28243, publicada el I dejunio de 2004, modifica la Ley N' 26626, estableciendo que
la atencin integral de salud es continua y permanente, e indicando que la gratuidad es progresiva
para el tratamiento antirretroviral, con prioridad en las personas en situaciones de vulnerabilidad
y pobreza extrema (...).

Desde esta perspectiva, el Ministerio de Salud ha iniciado una campaa de tratamiento gratuitcr
de terapia antirreLroviral para los pacientes de bajos recursos at'ectados con el VIFVSIDA, que
representa una de las primeras acciones que se viene adoptando para cumplir con el derecho a la
atencin integral que estas personas requieren.

49. De este modo, este Tribunal concluye que cabe conceder proteccinjurdica a un derecho
social, como lo es el derecho a la salud, pues en este caso en particular se han presentado las
condiciones que as lo ameritan.
Este pronunciamiento a favor del recurrente sejustifica no solo por la afectacin potencial del
derecho fundamental a la vida, sino por razones fundadas en la propia legislacin de la materia,
que ha dispuesto las previsiones para la mxima proteccin de los enfermos de SIDA. mediante
la promulgacin de Ia Ley No 28243, que modifica la I-ey No 26626; ms an cuando actualmente
se viene promocionando una campaa de tratamiento gratuito de antirretrovirales para pacientes
en condiciones de pobreza o necesidad, en cuyo grupo debe ser considerado el recunente.
HARESUELTO:
1. Declarar FUNDADA
2. Ordenar que se considere al recurrente en el grupo de pacientes que recibirn tratamiento
integral contra el VIH/SIDA por parte del Ministerio de Salud, lo que incluir la provisin
de medicamentos y anlisis correspondientes, segn lo dispuesto por los mdicos del hospital tratante Cayetano Heredia y bajo su responsabilidad.
3. Exhortar a los poderes pblicos a que cumplan con 1o dispuesto en el ar1culo 8' de la Ley
N. 26626, debiendo considerarse como inversin prioritaria el presupuesto para la ejecu-
cin del Plan de Lucha contra el SIDA.

4. Ordenar que la direccin del hospital tratante d cuenta a este Tribunal, cada 6 meses, de
la forma como viene realizndose el tratamiento del recun'ente.
(SS. Alva Orlandini, Gonzles Ojeda y GarcaTorna).
B)
DECLARACIONES,LIBERTADESYGARANTAS
A nivel acadmico en ocasiones encontramos trminos como Declaracin de
Derechos, Libertades Personales y Garantas, conceptos que son necesarios desarrollar

conceptualmente para de ah proceder a un manejo adecuado.
110
a)
isposiciones
G e ne ra le s
La Declaracin de Derechos constituye un mandato rara el legislador y tambin para quienes deben ejercer otra autoridad, a tln que en el ejercicio de sus
atribuciones respeten o protejan los derechos declarados y no los lesionen.
Las Declaraciones implican cleberes para los Estrtlos. Algunas veces se han
interpretado como un rnandato de orden moral donde incluso Estados que no
han suscrito los mismos, terminan por invocar las disposiciones contenidas
en las declaraciones de derechos, como por ejemplo, la Declaracin de los
Derechos del I{ombre

Derechos Llumanos.
y del
Ciudadano o la Declaracin [-lrtiversal de los
b)
Las Libertades Personales son dereciios que corresponden a las personas, que
se protegen por recursos iurisdiccionales, pero tambin por la accin de la
autoridad adrninistrativa -en funcion de policia- y la propia persona que tiene
el derecho a repeler la fuerza con ia ierzaaz. En un sistena democrtico el
Poder Judicial es baluarte de la proteccin de los derechos individuales y la
jurisdiccin llega entonces hasta la defensa del individuo contra leyes inconstitucionales o actos arbitrarios.
c)
L,as garantas son medios procesales encargados de hacer cumplir los derechos constitucionales{r y se tendra que agregar de vigencia inmediata. Ms el
desarrollo del dereciro procesal ha establecido que las denominadas garantas
constituyen mecanismos de proteccin contra la vulneracin de los derechos

fundamentales.
Los procesos a los que se refiere el presente ttulo tienen por fnalidad proteger los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho
consttucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o
de un acto administrativo.
Si luego de presentada la demanda cesa la agresin o amenaza por
decisin voluntaria del agreso o siella deviene en irreparable, elJuez,
atendiendo al agravio producido, declarar fundada la demanda precisando los alcances de su decisin, disponiendo que el emplazado
no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la
interposicin de la demanda, y que si procediere de modo contrario
se le aplicarn las medidas coercitivas previstas en el artculo 22 del
presente Cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
Bielsa, Rafac:l: El Recurso de Amparo. Buenos Aires: Ildiciones Deralrna, 1965, pg.4.
Borea Odria, Alberto. La Defensa Constilucionul. El Antparu, pitg. 23.
111
Concordancias:
Const.: Arts. 200 Incs. i), 2),3) y 6)
C.P. Const: Arts. I y II del TP
A.
FINALIDAD DE LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES
La finalidad de los procesos constitucionales es proteger los derechos fundamentales, por ende su objetivo es hacer cesar la violacin o amenaza de un derecho
fundamental; ello puede manifestarse con declarar nulo un acto administrativo, ordenar se cumpla un mandato (hacer o no hacer), inaplicar una nofrna jurdica por incompatibilidad con nuestro Estatuto Constitucional.
En los procesos constitucionales no se busca sancin civil, administrativa o

penal contra el agresor, ello queda reservado para los correspondientes procesos en la
va ordinaria; lo que persigue en los procesos constitucionales de la libertad es proteger el derecho fundamental, para ello se debe hacer cesar la violacin o amenaza que
se est presentando.
Obviamente que para hacer cumplir el 1-allo estimatorio en estos procesos
se
puede recurrir a las medidas coercitivas previstas, como son: multa, disponer el inicio
de procedimiento administrativo, destitucin del funcionario o autoridad, remisin de
copias al Ministerio Pblico para que denuncie la comisin de un delito, entre otros.
B)
TUTELA SUBJETIVAY OBJETIVA DE LA CONSTITUCIN

La finalidad comprende dos paftes, por un lado:
a)
Tutela Subjetiva. La proteccin a los derechos fundamentales reconocidos

en la Constitucin Poltica y Tratados de Derechos Humanos, esto es, que
cuando ocurra vulneracin contra los derechos de la persona se puede recunir
al Hbeas Corpus, Amparo y Hbeas Data, tambin cuando la norma jurdica
vulnere dichos derechos.
b)
Tutela Objetiva. El respeto a la supremaca del Estatuto Constitucional, ello

significa que debe preferirse lo establecido en la Carta Poltica en caso de
encontrar una norna de menor jerarqua la contradiga.
Jurisprudencia
EXP.
N.'266-2002-ANTC
Lima, 10-3-2005. Carmen Tafur Marn de Lazo y otros,

los recurrentes interponen demanda de amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional
(ONP), Petroper S.A. y la Sala Constitucional Permanente de la Corte Suprema de la Repblica, a fin de que se declaren inaplicables las Ejecutorias Supremas N.o' 337 -99,203-99,
ttz
D isp os ic
67
-99,44-99, 518-99,493-99,
13
iones
ener ales
1-99, 129-99 y 2299-98, emitidas por la Sala Constitucional
y Social de la Corte de Suprema de la Repblica, que confirmaron la nulidad de sus incorporaciones al Decreto Ley N." 20530, as como las disposiciones administrativas impartidas
por la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) y Petroper S.A.; y se ordene la restitucin inmediata del pago de sus pensiones. (...)
D. La flnalidad y naturaleza de los procesos constitucionales
5. Fines de los procesos constitucionales
La instauracin de procesos especficos para la tutela de los derechos fundamentales ha
constituido uno de los objetivos ms importantes que la justicia constitucional ha conseguido. Ello se explica porque en los procesos constitucionales se busca no solo la proteccin de los
derechos fundamentales, sino larnbin la constitucionalidad del derecho objetivo. De ah que se
haya sealado qr"rc dichos procesos deben ser capaces de comprender no solo la tutela subjetiva
de los derechos constitucionales, sino tambin la tutela objetiva de la Constitucin.
La doclrina constilucional conrparada ha establecido que existen bsicamente dos tipos de
procesos constitucionales. E,n primer lugar, estn los procesos destinados al afianzamiento
de los derechos fundamentales; y, en segundo lugar, los procesos constitucionales que asegr:ran la suprcnraca de la Constitucin.
Los procesos constitucionales destinados a la tutela de los derechos fundamentales hallan su
l'undamento cl el doble carcter de dichos derechos. En efecto, los derechos fundamentales
no son solo derechos subjetivos, sino tambin instituciones objetivas. En esta ltima dimensin. los derechos fndan-rentales comportan valores que informan todo el ordenamiento
jurdico; de ah que su tutela y proteccin no solo sea de inters para la persona titular de ese
derecho, sino para la colectividad en general, pues su transgresin implica un cuestionamiento
al propio oldenamiento constitucional.
Por otro lado, existen procesos constitucionales que estn destinados a la defensa del principio de suprenraca de la Constitucin, lo cual quiere decir que se busca asegurar la propia
nocin de Constitucin, ya que sin la efectividad del principio de supremaca, las normas
constitucionales se descalificaran ubicndose al mismo nivel que ocupan las normas legales
ordi narias
Precisamente, el Cdigo Procesal Constitucional (artculo II del Ttulo Preliminar) ha establecido que los procesos constitucionales tienen como finalidad, por un lado, garantizar el
principio juridico de la supremaca constitucional (articulo 51 de Ia Constitucin) y, por

otro, preservar la observancia de la vigencia de los derechos fundamentales de la persona
(artculo lo de la Constitucin).
16. En el presente caso, los recurrentes fueron demandados ante lajurisdiccin civil por
nulidad de acto jurdico confbrrne a las normas del Cdigo Civil. Sin embargo, una vez
iniciado el proceso, y despus de algunos aos de litigio en la va civil, se les desvi de la
jurisdiccin predeterminada por la ley y se continu el proceso ante losjueces del orden
jurisdiccional de lo contencioso administrativo, hasta terminar en la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema. Es decir, una demanda civil termin siendo resuelta por jueces
que carecan de competencia por razn de [a materia.
17. Por tanto, conforme a los fundamentos precedentes, el Tribunal Constitucional considera
que en el presente caso se evidencia una vulneracin del derecho al debido proceso de los
recurrentes, en particular su derecho a no ser desviado de lajurisdiccin predeterminada por
la ley, en este caso lajurisdiccin civil competente para resolver las demandas de nulidad de
acto jurdico conforme al Cdigo Civil.
l13
Walter A. Daz
Zegatu
TIARESUELIO:
1. Declarar FUNDADO el proceso c<lnslitucional de amparo de autos. En consecuencia,
nulas las Ejecutor.ias Supremas recadas en los cxpedientes N.o' 33'/-99,203-99,67-99,44'
99,518-99.493-99,131-99, 129-99y2299-gsemitidasporlaSalaConstitucional
ySocial
de la Corte de Suprenra de la Repblica, y nulo todo lo actuado hasta el momento en que los
jueces civiles tueron privados de su competencia, debiendo conocer estos rltimos y resolver
los casos conlbrme a ley.
2. Ordenar que, reponiendo las cosas al estado anterior de la afectacin, Petroper S.A.
contine pagando las pensiones de los recurrentes bajo el rgimen del Decreto Ley N.o
20530 y de este modo puedan seguir gozando de las prestaciones de salud a cargo de EsSalud,
abonndoseles las pensiones dejadas de percibir desde setiembre clel ao 2000.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca 1bma, Vergara Gotelli y
Landa Arroyo, con el fundamento de voto, adjunto, del magistrado Gonzales Ojeda y el voto
en discordia del magistrado Vergara
C)
Gotelli).
CBSACIN VOLUNTARIA DE ACTOS LESIVOS DESPUS DE

INTERPUESTA LA DEMANDA
Tradicionalmente cuando en el desarollo del proceso constitucional la violacin del derecho reclamado cesaba el Juez Constitucional resolva que careca de
objeto pronunciarse sobre la demanda interpuesta por sustraccin de la materia justiciable; ahora bien, el Cciigo Procesal Clonstitucional trae un avance, ya que, si despus de presentada la demanda cesa en forma voluntaria la agresin o amenaza por
parte del infractor, el Juez dependiendo de la natrraleza del agravio, declarar fundada la demanda precisando cules son los alcances de su decisin, disponiendo que el
demandado no incurra en futuras acciones u omisiones que fueron demandadas, caso
contrario aplicar las medidas de multa o ia destitucin del responsable, sin perjuicio
de la responsabilidad penal que c:orresponda, de ser el caso.
Es necesario tener en cuenta que la cesacin tiene qlle ser voluntaria, que clenota en el agresor una intencin de reparar el eror que cometido en la limitacin del
derecho fundamental; esto es, que no es aplicable la institucin in contenlo en caso
que la cesacin haya sido debido al contexto que se presenta contrario, vindose
acorralado el agresor al presagiar por el desarrollo del proceso que va ha perderlo al
no asistirle larazn ni derecho alguno.
La norma analizada prev que en caso el agresor sea renuente en acatamiento
del fallo judicial conesponde al mismo Juez Constitucional imponer la sancin de
multa o destitucin, esta facultad coercitiva representa un avance porque el Juez
Constitucional queda habilitaclo con medios para imponer su decisin judicial, la pregunta puede surgir si tambin puede ser apercibido o suspendido el representante de
una persona jurdica de derecho privado, considero que no, porque toda norma que
limita o restringe derechos no se puede aplicar por analoga, en 10 que se refiere a
sanciones se debe estar al principio de legalidad y tipicidad; medidas de orden admi-
ll4
nistrativo que no impiden que en la va correspondiente se establezca su responsabilidad penal.
Tiene la virtud de establecer sanciones de carcter administrativo contra el renuente a cumplir con la sentencia del juez constitucional e incluso imponer multas fijas
o acumulativas, quiz la figura que ms se asemeja son las astreintes del derecho francs, tambin entre las medidas coercitivas aparece la prisin civil. Considero Lrn aporte
interesantsimo, ya que en reiteradas opornrnidades se ha visto como declarado el derecho y ordenado su restablecimiento, no se cumple con la decisin jurisdiccional.
Jurisprudencia
EXP. N.o 7039-2005-Pt{C/TC
Lima, i7-10-2005
Con fecha 20 dejulio de 2005, el recunente, en su condicin de abogado de doa Consuelo
Sifuentes Mata, plantea deranda de hbeas corpus contra la Clnica Instituto Oncolgico
Miraflores, alegando que a la fecha de la interposicin la beneficiada se encontraba impedida
de salir del referido nosocomio, a pesar de contar con una orden de alta, debido a que, como
condicin de egreso, se le exige el pago total de la cuenta producida por el intemamiento.
FUNDAMENTOS
Aspectos de forma
2. De autos se evidencia que si bien cuando se interpuso la demanda la beneficiada con el
hbeas corpus an se encontraba en la Clinica emplazada, el agravio ces durante el desarrollo de este proceso. Habiendo cesado el agravio reclamado,. la primera cuestin que tiene
que plantearse este Tribunal es si puede expedir una sentencia sobre el fondo, habida cuenta
que la finalidad de este proceso es la de reponer las cosas al estado anterior a la violacin o
amenaza de violacin de un derecho constitucional.
4. A la cuestin de si el referido segundo prrafo del artculo t'del Cdigo Procesal Constitucional impone, como obligacin incondicional, que el Juez de los Derechos Fundamentales expida necesariamente una sentencia fundada, si es que se encuentra ante un supuesto
como el all enunciado, el Tribunal ha de responder negativamente. A juicio de este Colegiado, en efecto, el referido precepto del Cdigo Procesal Constitucional deja un margen de
apreciacin al Juez Constitucional para que, en atencin a las circunstancias y el contexto en
el que se presenta el agravio, decida si expide o no un pronunciamiento sobre el fondo. Ello
significa que conesponde al Juez Constitucional evaluar la intensidad y proyeccin del agravio
producido durante el tiempo que estuvo subsistente el acto reclamado, juicio que, como es
obvio, deber a su vez expresarse en atencin a la singularidad de cada caso concreto y a la
luz de los fines que persigue un proceso de tutela de los derechos fundamentales, en los
trminos del anculo 1" del Cdigo Procesal Constitucional.
5. En e[ presente caso, sin embargo, el Tribunal Constitucional considera que no es aplicable
el referido segundo prafo del artculo I " del Cdigo Procesal Constitucional, por cuanto de
autos es posible inf'erir que el acto reclamado no ha cesado por decisin voluntaria del agresor,
sino por disposicin de una sentencia estimatoria en primera instancia.
En efecto, aunquc del cargo de notificacin de la sentencia no se pueda acreditar la hora
exacta en que esta fue efectuada, ha quedado probado, no obstante, que:
a) la sentencia se notific en la misma fecha que se expidi, es decir, el 2l de
(!.
julio
de 2005
l6);
115

b) la beneficiada con el hbeas corpus solo pudo salir despus que le fue notificada la sentencia a la Clnica emplazada, hecho que sucedi el mismo da 21 de julio de 2005, segn refiere
la demandante (f. 86), afirmacin que no ha sido contradicha por la otra parte'
6. En tal sentido, este Tribunal considera que ha quedado demostrado que la beneficiada del
hbeas corpus no sali de las instalaciones de la clnica demandada por decisin voluntaria
de esta ltima para poner fin al acto reclamado, sino por mandato de la sentencia estimatoria
dictada por el Juez de Primera Instancia. Consecuentemente, no corresponde aplicar el segundo prrafo del artculo 1' del Cdigo Procesal Constitucional, por lo que el cese del acto
reclamado debe entenderse como efecto de la actuacin inmediata de las sentencias, en los
trminos del artculo 22'del mismo Cdigo Procesal Constitucional.

3. 1.5. Apreciaciones del Tribunal Constitucional
15. El derecho a la libertad personal se encuentra reconocido en el inciso 24) del artculo 2'
de la Constitucin Poltica del Per, en los siguientes trminos:
16. En cambio, el derecho reconocido en el inciso 24) del artculo 2o de la Constitucin
protege la dimensin personal de la libertad fisica. Garantiza a todos, nacionales o extranjeros, la indemnidad frente a injerencias ilegales o arbitrarias que puedan perlurbar el desarro-
llo de la vida individual, familiar o social.

17. El mbito constitucionalmente protegido del derecho a la libertad personal no es ajeno a
la existencia de limites internos, es decir, a las restricciones de su ejercicio derivadas del

propio contenido del derecho o de sus relaciones con otros bienes constitucionalntente protegidos. En ese sentido, el inciso 24 del artculo 2" de la Constitucin implcitamente diferencia lo que es un supuesto propio de unarestriccin de la libertad personal, de aquel que
constituye una privacn de libertad. La diferencia entre privacin y restriccin es imporlante a efectos de determinar su rgimen jurdico-constitucional pues, como se acot en la Sl'C
02050-2002-AA/TC,
(...) tal garanta de la libertad personal (ordenjudicial o flagrante delito) no se extiende a
cualquier supuesto de restriccin, sino que est directamente relacionada con la <detencin>
de una persona, es decir, con medidas que supongan unaprivacin de la libertad. Evidentemente, ese no es el caso ni del denominado arresto simple ni del denominado arresto de
rigor, que ms bien constituyen o implican una restriccin de la libertad. Y para ambos, no
es de aplicacin el ordinal <f>, del inciso 24), del articulo 2o de la Constitucin, sino su ordinal
, a tenor del cual <No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo
en los casos previstos por la ley>(...).
18. Segn advierte este Colegiado, que la recurrente no ha sido objeto de una privacin de
su libertad, sino de una restriccin de esta, pues fue impedida temporalmente de ejercer su
libertad fisica por el condicionamiento de pago total del tratamiento mdico al cual fue
sometida en la Clnica emplazada.
As, pues, desde esta perspectiva, el derecho a la libertad personal garanfiza, en su faz negativa, que nadie pueda ser restringido en su libertad personal sino por las causas o circunstancias expresamente tipificadas en la ley y con estricta sujecin a los procedimientos objetivamente definidos por esta.
21. En el caso, el Tribunal Constitucional advierte que una restriccin de la libertad personal
como la denunciada por la recurrente no se encuentra contemplada en la ley. Sin embargo,
antes de declarar que se produjo contra ella una restriccin ilegal de su libertad fisica, es
preciso determinar si, efectivamente, tal restriccin existi, puesto que, como se expuso en
el fundamento N.o I 1 de esta sentencia, el Director Mdico del Instituto Oncolgico Miraflores
S.A., al interponer el recurso de apelacin contra la sentencia de primera instancia, sostuvo
116
Disposiciones Genersles
que
er.r
nirrgn momento se impidi salir del Instituto Oncolgico a la paciente, ya que si bien
selediodealtael 20dejuliode2005,alas l5:00horas,estasequedenel hospital porque

se le realiz una translusin de sangre.
2,?. En el caso de autos, al interponer su recurso de apelacin, el Instituto Oncolgico ernplazado ha cuestionado la veracidad clel aclo reclanrado. Por su parte, al findamentar el recurso
de agravio constitucional, ei abogado de la Leneficiada con el hbeas corpus ha dejado

entfevet'que esta transfusin de sangre constituira un algumento ad hoc, destinado ajustiiical e I impedimcnto de salidil de su palrocinada. Iln cfecto, aduce que
26. Para tal el'ecto, se tomarn en consideracin los sigr.rientes hechos:
a) La beneliciada con el hbes corpus lue dacla de alta ei da 20 de julio de 2005 a las
1 5:0Ll holas.
b) \ lls l5:30 horas, a las l7:30 lirrras 'a lrs 2l):10 lroras dcl nrismo da 20 de.iulio de 2005,
lr rccurrente 1ue sometida a una trirnsfiisin de sangle. tl'ansfusin que, como se evidencia
de Ias horas en las que se plactic. se rcaliz <lespr.rs dc habrsele dado de alta.
c) [-a denr;rnda de hbeas corpus lue interlresta a las 16:40 pm., del da 20 de julio de 2005.
es decir, clespus de clue formalmente ia bencflciada fuera dada de alta, y despus de que se
le practicara h plimela tr:rnstusin cle sangrc.
d) Pcse a que la transllsin de sangre termin de cltctuarse a las 20:30 horas., del da 20 de
julio de 2005, cuando Ia Juez del I lbeas Corpus sc apclson a las instalaciones del lnsliluto
Clnico enrplazado, a las 00:20 horas del dia 2l de jr-rlio de 2005, la beneficiada todava
penrarreci:r en dicha instalacicin nlidicn.
e) Segn r.ersin del abogado dc la benetlciada con el hbeas corpus, que no ha sido contladicira pol la otra palte, aquella soio pudo salir de las instalaciones del lnstituto Clnico
enrplrzado despus de que se lc notjfrc la sc'nteucia, esto es, alrededor de las I 0:00 horas
del di.t I I clc julio de 1005.
f) Segn la declaracin tomada al Sr. Carlos Enrique Salazar Crispn por la Juez del Hbeas
Corpus, para que un paciente salga realmente de alta, es necesario que se efecte la liquidacin 'pago de los gastos rndict.rs (Cl. firndamentoN." 10 de esta sentencia).
g) Segn lo af irrnado por el Director Mdico del Instituto Oncolgico Miraflores S.A., a las
20::i5 horas del da 20 dejulio de 2005, el encargado de f-acturacin del ente emplazado se
comunic(r con el esposo dc la paciente pirra confir'rnar la hora en que llegara a cancelar
h) Dicha salida se prodLrjo despusdeclue doaAlejandrina N'{ata N'lallala flmara la <(ctuude conrpronriso> con el lnstituto Clnico emplzado, elda
2l
dc-jLrlio de 2005, en la que se colnprorneta a
carcela'
el saldo del tratamiento mdico que se electu a doa Consuelo Sifuentes Mata.
al respecto, enfatiz-ar que, aunque la satislaccin de esta acreencia de orderr

patrimonial rcsultc legtima" el medio que se utilice para hacer efectivo su pago bajo ningn
punto de vista puede consistir en la restriccin del ejercicio efectivo de la libertad personal.
No solo porque tal proceder no est conten'lplado en la ley, como exige el ordinal b), del inciso
24), del artculo 2o de la Constitucin; sino tanbin porque y con independencia de que lo
pueda estar (o no), en un Estado Constitucional y Dernocrtico de Derecho como el nuestro,
en el que se proclama que,
28. Igualmente, el Tribunal Constitucional considera que ha quedado probado con el acta de
veritlcacin levantada por la Juez del l{beas Corpus que la recurrente no pudo salir de las
instalaciones del ente emplazado ni siquiera despus de haber sido sometida a una transfusin de sangre. En efecto, h-rego de baber concluido la ltima transfusin de sangre a las
20:30 horas del da 20 de julio de 2005, a las 00:20 del da siguiente (2 I de julio de 2005),
cuando se levant la ref'erida actajudicial, an la recurrente se encontraba en las instalaciones del Instituto Clnico emplazado.
E.s necesario,
tt7
Tambin ha quedado probado, conforme se desprende de lo expresado por el director mdico

del ente emplazado, que inmediatamente despus de haber cuhninado la transfusin de sangre, es decir, a las 20:45 horas del da 20 dejulio de 2005, el encargado de facturacin del ente
emplazado se comunic con el esposo de Ia paciente para confirmar la hora en que llegara a
cancelar (supra, fundamento N.'26, <g>). Doa Consuelo Sifuentes Mata solo pudo salir de
las instalaciones del Instituto Clnico ernplazado entrada la maana del da 2 I de julio de 2005,
despus que un familiar suyo firm una cal'ta de compromiso por el saldo de los servicios
mdicos que recibi en el Instituto Clnico emplazado.
El Tribunal Constitucional estima, entonces, que el ente emplazado viol el derecho a la
libertad personal de la beneficiada con el hbeas corpus, reconocido en el inciso 24), del
artculo 2', de la Constitucin Poltica del Estado.
HARESUEI.:TO
1. Declarar FUNDADA la demanda de hbeas corpus.
2. Disponer que [a demandada no vuelva a incurrir en la conducta cuestionada, bajo apercibimiento de aplicrsele las rnedidas correctivas previstas en el artculo 22o del Cdigo Procesal Constitucional.
(Ss. Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Vergara Gotelli).
D)
CESACIN DEACTOS LESIVOSANTES DE LAPRESENTACIN DE
LADEI\{AI\DA
Una interpretacin contraria del artculo en comentario se entiende que cuau-
do el hecho que lesiona el derecho fundamental ha cesado antes de presentarse la

demanda de Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data y Cumplimiento, esto es, que el
hecho arbitrario ha cesado por voluntad del propio agresor, entonces, la dernanda
debe ser rechazada por improcedente, pues la controversia no constituye materia justiciable en sede constitucional, entonces, la reclamacin por la vulneracin del derecho conculcado puede reclamarse en otra va que bien puede ser la administrativa,
civil, penal, laboral u otra adecuada.
E)
IRREPARABTLIDADDELDERECHOVULNERADO
Puede suceder que al presentarse la demanda o durante el desarrollo del proce-
so constitucional, el derecho fundamental cuya tutela se pide proteccin se convierta

en irreparable, porque el bien jurdico se ha perdido o deteriorado en forma tal que no
pernitan repararlo, como por ejemplo si se demanda un hbeas corpus para que cese
la detencin de una persona y al tramitarse la persona fallece como consecuencia de
la propia detencin u otros factores, entonces, el magistrado constituqional no puede

pronunciarse sobre cesacin de la libertad o maltratos fisicos, pues su fallo sera
inejecutable. Tampoco se concepta que el hecho quede impune, correspollder establecer la responsabilidad civil o penal en las vias ordinarias peftinentes, pero no en la
procesal constitucional.
118
Jurisprudencia
EXP. N" 2553-2004-AC/rC
Lima,25-l 1-2004
ANTECEDENTES:
Con ftcha I7 de febrero de 2003, los recurrentes interponen accin de cumpiimiento contra
la Dircccin de Educacin dc Ica, solicitando que se ordene el cumplimiento de la Resolucin Presidencial Regional N" 0652-2002-CTAR-ICA/PE, su fecha 2l de diciembre de2002,
que declara nulas las Resol uciones Dieclorales Regionales N" 1 229, 1232 y 1234, nrediante las cuales se nombr a terceros en los cargos que venan ejerciendo los demandantes; se
deciar fundado el recurso de apelacin interpuesto contfa la Resolucin Directoral Regional N" 1548, recobrando validez la Resolucin Directoral Regional N" I 180-2002, su ('echa
8 de mayo de 2002, en el extremo referido a las encargaturas de las plazas de los recurrentes;
y se dispuso dejar sin ef'ecto y valor legai alguno los actos administlativos ejecutados y
dictados al amparo del numeral 2.2 del Oficio Mltiple N" 001-2002-CNCP/P, lo cual, segn alegan los actores, tambin incluye la nulidad de la Resolucin Directoral Regional
N" 3046 det I 7 de dic iembre de 2002, clue impone a doa Yrma Ruth Garca Uculmana la
sancin de separacin temporal del servicio pol el trmino de doce meses. Sostienen los
recurrentes que la enrplazada es renuente a acatar el mandato dispuesto por la Resolucin
Presidencial Regional N'0652-2002-C-lAR-lCA/PE, negndose a reponerlos en los cargos
que venian ejerciendo en mrito de la citada Resolucin Directoral Regional N" I180-2002.
FUNDAMEIoS
l. Los recurrentes solicitan que la Direccin de Educacin de ica de cumplimiento a la

Resolucin Presidencial Regional N" 0652-2002-CTAR-ICA/PE, su fecha 2 i de diciembre
de 2002, y tome las medidas necesarias para que reasuman los cargos que se les encarg
mediante la Resolucin l)irectoral Regional N" ll80-2002, su fecha 8 de rnayo de2002,
incluyendo la reposicin en el cargo de doa Yrma ltuth Gar'ca Uculmana. quien fue sancionada con separacin teniporal del servicio por el trrnino de doce meses.
2. El inciso 6) del artculo 200' de la Constitucin Poltica establece que la accin de cumplirniento es una garanta constitucional que procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o en un acto administrativo. Al respecto, en Ia sentencia recada en el Expediente N' 191-2003-AC/TC, este Tribunal ha sealado que <[...] para
que mediante un proceso de la naturaleza que ahora toca resolver -que, como se sabe, calece
de estacin probatoria-, se pueda expedir una sentencia estinratoria, es preciso que el mandato previsto en la lev o en un acto administrativo tenga delelminadas caracteristicas. Entre
otras. debe tratarse de un nlantlato que sea de obligatorio cumplimiento, que sea incondicional y, tratndose tle los condicionales, que se haya acreditado haber satisfeclio las condiciones; asimismo, que se trate de un mandato cierlo o l<uido. es decir, que pueda inf-erirse
indubitablemente de la ley o del acto administrativo que lo contiene y, en lo que al caso se
refiere, que se encuentre vigente [...]>.
3. Con relacin a las pretensiones de doa Bertha Luisa Cabrera Muchaypia, don Jos
Cristbal Mamani Cornejo y don Carlos Gregorio Cruz Espinoza, se desprencle de la propia
Resolucin Directoral Regional N' I I80-2002 que los puestos reclamados les fieron encargados hasta el 3 1 de diciembre de 2002, razn por la cual la presente accin resulta improcedente al haber operado la sustraccin de la nlateria.
4. En cuanto a la pretensin de doa Yrma Ruth Garca Uculmana, obra a fojas I I l, copia de
la sentencia expedida por la Sala Civil de la Corte Superior dc ica en el proceso de amparo
119
lValter A. Daz Zegarra

que la recurrente interpuso contra la Direccin Regional de Educacin de Ica, expediente
a la actora la Resolucin Directoral Regional N'3046
de separacin temporal del servicio por el trmino de
le
impuso
la
sancin
la
cual
se
mediante
doce meses. Al respecto, es de aplicacin al caso de autos el artculo 8.'de la Ley N'23506,
que otorga carcter de cosajuzgada a las sentencias constitucionales definitivas que tengan
carcter favorable a la parte actora. En tal sentido, la demanda, en este extremo, tambin debe
N.2003-0083, que declara inaplicable
ser desestimada por improcedente, ya que de lo contrario se contravendra el principio de

inmutabilidad de la cosajuzgada, debiendo la referida sentencia ejecutarse en sus ropios
trminos.
HARESIJELTO
1. Declarar que carece de objeto pronunciarse sobre el cumplimiento de la l{esolucin Presidencial RegionalN" 0652-2002-CTAR-lCA/PE, respecto de las pretensiones de doa Bcrtha
Luisa Cabrera Muchaypia, don Jos Cristbal Mamani Cornejo y don Carlos Gregorio
Cruz Espinoza, por haberse producido la sustraccin de la materia.
2. Declarar IMPROCEDENTE la demanda, en cuanto a la pretensin de doa Ylma Ruth
Garca Uculmana.
(SS.
Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Gonzles Ojeda).
F)
POSIBILIDADES DE RBPARACIN DBACTOS LESIVOS

Es fcil conceptuar tericamente que la finalidad de los procesos constitucionales es reponer las cosas al estado anterior; sin embargo, hay situaciones en las
cuales no se puede reponer a su estado igual, razn por la cual, se repondr el derecho
reclamado a un estado prximo o cercado al que tena cuando se produjo la violacin
del derecho constitucional; por ello es necesario analizar las fonnas de reposicin de
derechos lesionados:
a)
La violacin del derecho constitucional es posible de reparar en fotma total, es

decir, reponer las cosas al estado anterior a la violacin, aqu no entramos en el
examen de la amenaza, por que, en este extremo el dao an no se ha realizado, ya que existe una posible vulneracin de derechos fundamentales.
Jurisprudencia
Lima,30-9-2002
ANTECEDENTES:
Los demandantes manifiestan que, sin que exista autorizacin alguna de la autoridad administrativa competente, los demandados instalaron una rej a de extremo a extremo en elj irn Aries
que forma cruce con el jirn Orin, con resguardo de vigilantes de seguridad durante las
veinticuatro horas del da, lo que impide y/o restringe el libre trnsito de las personas (...)
FUNDAMENTOS
j
1 . De acuerdo con las declaraciones del demandado y vecinos de la cuadra 8 del irn Aries, se
instal una reja de fierro en el jirn Aries cruce con el jirn Orin, que conecta con el jirn
Acuario, situacin que ha sido constatada en la diligenciajudicial realizada conforme al acta
a fojas cincuenta y uno, con el objetivo de brindar seguridad a los vecinos de la zona.
120
2. Mediante Decreto de Alcalda N" 008-99-MDLO/ALC, de fecha veintids de julio de nil
novecientos noventa y nueve, segn consta a fojas treinta y cuatro de aulos. se declararon
zonas rgidas para el estacionamiento de vehculos motorizados las cuadras 8 de losjirones
Aries y Acuario de la urbanizacin Mercurio, con el fin de aliviar los problernas que aquejan
al vecindario respecto al estacionamiento de vehculos enlazona, provenientes principalnrente de personas vinculadas al colegio. 3. Segn consta en la declaracin del demandado,
a fojas treinta y uno de autos, la reja se encuentra cerrada las veinticuatro horas del da en el
rea pefteneciente a la pista.
a fojas sesenta y cinco de autos, se selala que los carros
autorizados del colegio tienen libre acceso de acueldo con una lista que propolcion el
colegio. Asinrismo, segn la declaracin de uno de los vigilantes, a fojas sesenta de autos. y
de una vecina, a fojas sesenta y ocho de autos, a las personas desconocidas se les pide
documentos de identidad para poder ingresar o, en todo caso, que se identifiquen como
familiares o amigos de los vecinos de [a cuadra o que se dirijan al colegio. 4. Confomre ya lo
ha sealado el Tribunal en reiteradajurisprudencia, no debe olvidarse que el ejercicio de un
derecl-ro no puede darse en forma tal que se tome incompatible con la realizacin de otlos
valores o el ejercicio de otros derechos constitucionales. En consecuencia, en el presente
caso, se ha vulnerado el derecho de los demandantes, dado que el trnsito por la cuadra 8 del
jirn Aries, va pblica que puede ser transitada por cualquiera, se encuentra en algunos
casos restringido y en otros impedido, de acuerdo con lo sealado en el fundamento arlterior.
5. Cabe mencionar que, segn consta a fojas nueve del cuaderno del Tribunal Constitucio-
nal, la Direccin Municipal de Transporle Urbano de la Municipalidad Metropolilana de

Lima declar irnprocedente el pedido para la instalacin de rejas en las cuadras 8 de los
jirones Aries y Acuario; y, por otro lado, se seala que, al estar considerado eljirn Aries
zona rgida, el colegio deber habilitar una zona dentro del plantel o en otro local como rea
de estacionamiento, para evitar que los padres de lamilia y otras personas vinculadas al
colegio se estacionen en el frontis de las viviendas de los residentes. De acuerdo con lo que
se expone en la Resolucin Directoral N 2229-2002-MML/DMTU-DGTO-DSOV de fojas
diez a doce del cuaderno del Tribunal Constitucional, existe un pasaje peatonal que conecta
el jirn Aries con el jirn Acuario, por lo que no se trata de una va ciega. Por estos fundamentos, FALLA: REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar infundada la demanda; y, reformndola, declara FUNDADA la accin de hbeas corpus; en consecuencia, ordena que la Junta de Vecinos y Propietarios del jirn Aries de la urbanizacin
Mercurio en el distrito de Los Olivos proceda a retirar la reja instalada en el jirn Alies
cuadra 8, y se abstenga de colocar una reja en el pasaje sin nombre que conecta el jirn Aries
con eljirn Acuario. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oflcial E/
Peruuno y la devolucin de los actuados.
(SS. Rey Terry, Revoredo Marsano, Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigo'en,
Gonzles Ojeda y Garca Toma).
b)
La violacin del derecho constitucional es posible de reparar parcialmeltte,

obviamente se presentarn casos en que el derecho reclamado si bien es estimado por cuestiones en algn momento de orden legal u otras razones fcticas
no se puede reponer totalmente los derechos lesionados, en este caso no necesariamente del derecho constitucional reclamado sino tambin los que derivan
del mismo; ejemplo, si se alega la violacin al derecho de propiedad ah no
existe mayor problema, el mismo surgira cuando hablarnos del derecho al
trabajo, que este tambin implica una remuneracin que deja de ser percibida
121
Whher A. Daz Zegarca
por el trabajador, y en caso de ser acogida la pretensin no poclr ordenarse el

pago de lo dejado de percibir durante el tiempo que dure el procesc-r constitucional, es claro qr"rc el lesionaclo no pierde esos derechos, lo que sucede es qtle
ia va procesal constitucioual no es la adecr"tada para exigir su cunlplimiento
sino otra va.
Jurisprudencia
EXP.
N"
21
39-2003-AAI|C
Lima 25-8-2004.
ANTECEDENTES: Con fecha 6 de diciembre de 2002, el sindicato recurrente interpone

accin de amparo contra Petrleos del Per, a favor de Carlos l-(rpez Crr.rz y Williedo
SaldariagaAlentan, solicitando que se declaren inaplicables las canas notariales de lecha 29
de noviembre de 2002, mediante las cuales PetroPer S.,A. los despidi arbitrariatnente,
vulnerndose su derecho constitucional al trabajo, y que, en cr:nsecucncia. se ordene su reposicin y el pago de las renruncraciones de.iadas de percibir. Seala que la carta de despido
arbitrario comunica que ta entpleadoLa adopt tal decisin basndose en las evaluaciones de
los favorecidos, sin tener en crenta que, en tal caso, debieron ser puestas en su conocitliento
a tln de brindarles la oportunidad de fbrmular sus descargos y ejercer su derecho de det'ensr.
FUNDAMENTOS
l. E,l recurso extraordinario
solo fue interpiresto por el recurrente Wilfiedcl SaldarriagaAiemn, de manera que el pronunciamiento de este l'ribunal solo se circunscribe a su caso. Al
respecto, es necesario analizar las razones por las cuales se declar f-undada la excepcin de
falta de legitirnidad para obrar del demandante. En la S'tC 518-2004-AAiTC, f'und. 10. se
sostuvo, con relacin al artculo 26o de la Ley N" 23506, que si bien diclta norma no frjaba un
plazo para la ratificacin de la demanda de amparo interpuesta por un tercero, poda acerptarse la ratificacin de la accin hasta antes de la expedicin de la sentencia en ltima instancia.
2. En el presenre caso, a fojas 107 obra el escrito de ratificacin de fecha 2l cle enero de
2003, rrediante el cual don Wilfiedo Saldarriaga Alernan se ratific en la accin de amparo
interpuesta a su favor por el Sindicato Unificado de los'Trabajadores del Petrleo, Enelga,
Derivados y Afines tle la ltegin Grau. Sobre este punto, la recurrida ha estimado que dicha
ratificacin no fue admitida expresamente por el juzgado de primera instancia. A fojas I 08
corre la resolucin expedida por eljuzgaclo, mediante la cual se resuelvc que se tenga presente la ratificacin del recurrente. En consecuencia, este Colegiado opina que dicho acto
procesal es suficiente para tener por vlida la ratificacin contbrme al artculo 26" de la Ley
N'23506, resultando innccesario, una vez ratificada la demanda, que el recurrente tenga
que probar, aclems, cul tue la causa del irnpedir-nento.
3. Por estas considcraciones, la excepcin de falta de legitiniidad para oblar del demandante
debe ser declarada infundada. Por tanto, procede evaluar el londo de la controvet'sia.
4. I-a recurri{a tambin ha argurnentado que el demandante no impugn judicialmente la
consignacin de los beneficios sociales hecha por el ernpleador ante el Juzgado de Trabajo.
Se advierte de autos, a fojas 157, que el demandante solicit al juez de la consignacin el
desglose del inrporte de la gratificacin de f-rn de ao del 2002, quedando consignados los
dems beneficios a los resultados de la presente accin de amparo. Al respecto, este Colegiado
opina, tomando como base el principio pro homine (Exp' N' 1049-2003-AA' funcl. 4), que
122
los trminos de dicha solicitud son suficientes para demostrar la contradiccin a Ia consignacin efectuada por la demandada dentro del correspondiente procesojudiciaf de consignacin,
toda vez que el recunente no acepta su despido v por ello no cobra los beneficios sociales
(Exp. N' 632-2001-AA/TC, Cf., mutatis nutundis, resolucin de 4 de marzo, fund. lI

resolucin de 8 de marzo, f'und. 3).
5. En segunda instancia, la demandada ha afirmado que el recurrente cobr sus beneficios
sociales. Sin embargo, de las instrurnerrtales de fojas I 58 a 165 se observa que el recurrente
ha cobrado la gratificacin de fin de ao 2002, ascendente a S/. I 768,01, el reintegro de
remuneraciones por negociacin colectiva del perodo de enero a noviembre de 2002, ror Ia
cantidad de S/. 907,98, y cierre de pacto por S/. 3 500.00. Dichos con!:eptos no son beneficios
sociales, los cuales,junto con la indemniz-acin por el despido arbitlario, no han sido cobrados
por el recurrente (cf., ntutatis nrutondis, Exp. N" I 672-2003-AA/TC, fund. 2).
6. Por otro lado, a lojas 7, obra la carta de despido de la empleadora, en la que se invoca el
artculo 3.1" del Decreto Supremo n\" 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N" 728, lo
que significa que el demandante fue despedido arbitrariarnente. Sin enrbargo, la misrna carta
dice que tal decisin <ha sido tomada en consideracin a sus evaluacionesr. hecho que es
reconocido por la demandada en su contestacin de la dernanda. Por tarrto, si la causa del
despido se fundaba en <las evaluaciones> del recun'ente, evidentemente el despido debi
et-ectuarse confonne al artculo 31" del Decreto Supremo N" 003-97-TR, otorgndosele la
pos ibil idad de defenderse.
7. En el caso Eusebio Llanos Huasco (Exp. N' 976-2001-ANTC, fund. 20), este Tribunal
estableci <[...] que la extincin unilateral de la relacin labolal, fundada nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de nulidad -y, por consiguiente, el despido
carecer de efecto legal- cuando se produce con violacin de los derechos fundamentales de
la persona, reconocidos por la Constitucin o los tratados relativos a la promocin, defensa
y proteccin de los derechos humanos>.
8. En consecuencia, en el presente caso, se vulnertl el derecho de defensa del recurrente al no
habrsele perrnitido que presentara sus descargos.
9. De otro lado, teniendo el pago de las remuneraciones dejadas de percibir naturaleza
indemnizatoria, y no restitutoria, no es esta la va para atender tal reclamacin, dejndose a
salvo el derecho del recurrente para que lo haga valer en la forma legal que corresponda.
HARESUELTO
L Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, ordena que la demandada reponga a
don Wilfredo Saldarriaga Aleman en el cargo que desempeaba al romento de Ia violacin
de sus derechos constitucionales, o en otro de igual nivel o categora.
IMPROCEDENTE el pago de las remuneraciones dejadas de percibir en razn del despido, dejando a salvo su delecho de reclanrarlas conforme a ley.
2.
(SS. Alva Orlandini, Conzles Ojeda, Garca Toma).

En el caso precedente se ha repuesto al trabajador en el cargo que desempeaba, ms no se
le ha otorgado las remuneraciones dejadas de percibir, es aqu que parcialmente se reponen
en los derechos lesionados.
r23
lYalter A. Daz Zegarra
Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y hbeas

data proceden cuando se amenace o viole los derechos constitucio'
nales por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatorio, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona. Cuando se invo'
que la amenaza de violacin, esta debe ser cierta y de inminente
realizacin. El proceso de cumplimiento procede para que se acate
una norma legal o se ejecute un acto administrativo.
Concordancios:
Const.: Art. 200 Incs. l), 2),3) y 6)
Necesariamente al comentar el tema de procedencia en los procesos constitucionales de la libertad, tenemos que referirnos a los presupuestos procesales de los
mismos, que son:
A)
El derecho reclamado tenga contenido constitt-lcional.

La violacin o amenaza debe ser manifiestamente arbitraria.
El derecho reclamado no
se encuentre
incurso en causales de improcedencia.
DERECHO RECLAMADO CON CONTENIDO CONSTITUCIONAL
Es necesario que el derecho constitucional reclamado se encuentre expresamente reconocido en la Carta Poltica; pero no es nica fuente ya que tambin se encuentran
reconocidos los derechos fundamentales en los tratados intemacionales, el reconocimiento de dichos derechos a raiz de la interpretacin del contenido implcito en los
derechos constitucionales expresos; y, los fallosjurisdiccionales en rnateria de derechos
humanos del Tribunal Constitucional y los tribunales supranacionales.
El contenido constitucional protegido ha de ser entendido como los conceptos

y parmetros que se encuentren inmersos dentro dei derecho fundamental que es
analizado, el cual dado su reconocimiento constitucional o supranacional ojurisprudencial es de obligatoria exigencia para todas las personas, incluyendo el aparato
gubemamental.
La doctora Clementina Rodrguez Fuentesa{ expresa: <El contenido constitucional de un derecho es aquel que se define en funcin del texto constitucional, y que
es limitado, limitable y delimitable. Limitado porque todos los derechos fundamentales tienen lmites inmanentes que definen su contenido esencial; limitable porque el
legislador no puede traspasar esos lmites inmanentes sacrificando el contenido consRodrguez Fuentes, Clementina: En Paleslra
jurisprudencio, Ao I, N"
124
8.
tlel Tribunal Constitucional, revislu mensual
Palestra Editoresl Lima,2006, pgs.407
y 408
de
Disposiciones Generules
titucional del derecho; y delimitable porque el legislador, el rgano ejecutivo y el rgajudicial van delimitando el contenido constitucional del derecho fundamental en
cada caso concreto>.
no
a)
Clasificaciones del Contenido Esencial
Ai
respecto en la doctrina se presentan diversas teoras y clasificaciones:

Teora de la Naturaleza Jurdica. Est constituido por atributos necesarios para que pueda ser identificable, ahibutos sin los que pierde su vigencia.
Teora de los Intereses Jurdicamente Protegidos. Tiene que ver con
los intereses que jurdicamente protege, sin los cuales se convierte el derecho en impracticable.
Contenido del Objeto. Tiene relacin por la afectacin de derecho.
Teora Subjetiva. Es un derecho subjetivo o individual, es la defensa de la
persona frente a los dems.
Teora Objetiva. Se priva del derecho a la mayora o cuando pierde su
sentido en la comunidad.
Teora Institucional. Protege los atributos del derecho tanto individual

como colectivamente.
Contenido por la Naturaleza. Por la existencia de un ncleo en la estructura del derecho fundamental.
Teora Relativa. El contenido esencial no esta fijado sino que debe
ponderarse.
Teora Absoluta. Existe una zona permanente y esencial donde no puede

intervenir ei legislador, y otra accesoria o no esencial donde el legislador
interviene por razones justifi cadas.
Teora Institucional. El contenido esencial no
es algo que puede separarse
de la Constitucin ni de otros derechos fundamentales, se forma una unidad.
b)
Tipo de normas segn su exigibilidad

A la par del contenido constitucional
es necesario ver el
tipo de normas que se
exigen su cumplimiento, as tenemos, la tradicional divisin entre nonnas de
aplicacin inmediata o autoaplicativas y normas heteroaplicativas
programticas:
'
Normas Autoaplicativas o de Aplicacin Inmediata. Se trata de normas que

desde su reconocimiento constitucional no requieren de actos, leyes o gastos
del Estado para su ejercicio; por tanto, pueden ejercerse en cualquier momento
y en caso de perturbacin puede exigirse su cese.
125
Wulter A. D02 Zeguna
Normas Heteroaplicativas o Programticas. Las que requieren un actuar

para ser efectiva su aplicacin, y este puede ser de dos clases:
Las que requieren un regiamento para su ejercicio (derecho a la huelga).

Las que requieren para su cumplimiento de mayores gastos para el
Estado (derecho a la salud integral)'
En materia de derecho procesal constitucional corresponden ser exigidos los
derechos contenidos en norrnas de aplicacin inmediata y programticas que su

desarrollo se deje librado a una reglamentacin por norna de inferior jerarqua a
la que lo reconoce; ms no los que irroguen mayores gastos al Estado, ahora este
es un criterio que est atenundose para permitir que los derechos programticos
puedan ser exigidos en forma inmediata como ejemplo el derecho a la salud que
es considerado programtico, pero que por su conexin al derecho a la vida,
termina siendo ahora interpretado como exigible en forma inmediata, como ese
ejemplo con devenir otros derechos sern exigibles.
B)
VIOLACINOAMENAZAMANIFIESTAMENTEARBITRARIA
Este presupuesto significa que casi no debe existir duda que la lesin al derecho constitucional se ha producido en forma arbitraria; de lo contrario no podra
estimarse la pretensin propuesta, ya que si existe alguna zona nebulosa de la lesin
reclamada, este no sera el mecanismo adecuado, pues los procesos constitucionales
de la libertad carecen de estancia probatoria.
En caso de no acreditarse en forma palmariamente la agresin al derecho constitucional no le quedara otro remedio al Juez Constitucional que establecer que la va procesal constitucional no es la adecuada para dilucidar lo planteado. Al igual que los actos no
manifiestos se dan cuando el agravio no es notorio, porque este podr ser cuestionado
utilizando los procesos judiciales ordinarios mas no la va procesal constitucional.
Asimismo, para comprender los conceptos que se utilizan en este presupuesto

es necesario analizar cada uno de estos:
a)
Actos u omisiones:
. Actos. Conductas positivas (hechos) dirigidas ala amenaza o violacin o
de derechos fundamentales y conexos contenidos en la Constitucin.
La realizacin de actos que amenacen o violen derechos constitucionales
puede tener diferentes variantes, a saber:
Actos pretritos. Hechos producidos en el pasado en los que
se
podr exigir tutela cuando por medio de los procesos constitucionales sea posible su reparacin, siempre y cuando no haya prescrito la
acr-in constitucional.
126
Disposicones Generales
Actos presentes.- Hechos que actualmente se vienen realizando,
como por ejemplo la detencin de una persona, en este caso se podr

acuclir a la judicatura.
Actos de tracto sucesivo.- I{echos r conductas que se realizan de
manera sucesiva o coniina, como por ejemplo el pago de pen_

siones,
'
Actos en expectativa.- Hechos que no se han realizado, pero que

puede realizarse la violacin de derecho constitucional. Tcnicamente
se trata de amenaza contra los derechos fundamentales.
omisiones. constituye un no hacer, esto es, abstencin de la ejecucin,

actos a los que se encuentra obligado cumplir el agresor, referidos a derechos constitucionales, obligaciones de hacer que estn determinadas y su
dilacin pueda causar una violacin o amenaza de un derecho fundamental; pudiendo confundirse con ei proceso de cumplimiento; sin embargo,
no debe presentarse la misma, debido a que, el Hbeas Corpus, Amparo y
Hbeas Data es por la omisin de autoridad- fi.mcionario o persona de un
derecho contenido en la constitucin ,v- la Accin de cumplimiento es por
omisin de autoridad o funcionario renuente a acatar una norrna legal o un
acto administratil'o. Al respecto, Jorge Dans ordezas, al referirse al

amparo por omisin indica que: <Se demanda la proteccin de derechos
constitucionales afectados por la abstencin de las autoridades estatales
(...) tambin los atacados por particulares>.
Jarisprudencia
EXP.
N" 3420-2OO4.ANTC
Arequipa, 17-12-2001
ANTECEDENTES
Con fecha l0 de octubre de 2003, la recurrente interpone accin cle amparo contra la Direccin Regional de Educacin de lca, con el objeto cle que se ordene la renovacin de su
contrato como auxiliar de formacin del nio en el Centro Educativo Inicial No 03,1, Ica,
alegando que, de acuerdo con la Ley de Presupuesto del Sector pblico para el ao 2003,
Ley No 27879,y con la Resolucin Directoral N' 005-2003-EF176.al, corresponde que su
contrato sea renovado para el ao mencionado. Denuncia la violacin de sus derechos constitucionales a la igualdad ante la ley, de peticin y al trabajo.
FUNDAMENTOS
La demandante pretende que se ordene a la emplazada que le renueve su contrato como
auxiliar de formacin del nio en el centrc Educativo Inicial No 034, Ica, en cumplimiento
l)ans ordez, Jorge: "El Amparo por omisin y la Accin de cuntplinienro en Ia Constitucin Peruanu de 1993". en materiales de enseanza de la Academia de la Magistratura del Curso
El Amparo y la Tutela de los Derechos Fundarnentales, pgs. l9g y 199.
127
. l de la Ley de Presupuesto del Sector P bl ico pala el ao

2003, Ley N'27879, y el artculo 3o de la Resolucin Directoral N'00S'2003-EI]/76.01,
que a sujuicio, establece la renovacin de su contralo para el ao Irtencionado.
En efecto, el acto lesivo en funcin del modo de su afectacin, puede ser producido a travs
de un no hacer o una abstencin, es decir, mediante una omisin por parte del agresor. Sin
embargo, hay que tener presente que no toda on-risin habilita el entpleo del arnparo. sino
slo aquella que tenga en el sujeto agresor un <deber hacer> o cumplir. Es decir. se trata cie
la omisin de un acto de cumplimiento obligatorio, que tiene ese carcter porque as lo
impone el ordenamiento jurdico. La Ley N" 2350, al refrirse a l omisin de un <acto
debido> (artculo 4), as lo reconoce; asimismo, el artculo 2" del Cdigo Procesal Constitucional, establece que el proceso constitucional de amparo procede cuando se viole los derechos constitucionales por omisin de actos de cumplimiento obligatorio.
En cuanto al fondo del asunto, cabe indicar que el artculo I l. I de la Ley N' 27819 5, el
artculo 3o de la Resolucin Directoral N' 005-2003-EF/76.01, establecen los lineanrientos
para la ejecucin presupuestaria en nlateria de personal, nlas no ordenan a la ernplazada el
cumplimiento de un determinado acto, esto es, la renovacin del contrato de la demandante;
por lo tanto, no habindose acreditado la omisin de actos de cr"rmplimiento obligatorio, la
de lo dispuesto por el artculo t I
demanda debe ser desestimada.
IIARB,SUELTO:
Declarar INFUNDADA la demanda.
(SS. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, y Carca Toma)
Amenaza y Violacin
' Violacin. Consiste en realizar dao a una persona respecto a su derecho
reconocido en la Constitucin mediante un actuar u omitir hacer un acto de
b)
debido cumplimiento.
Jurisprudencia
EXP. No 3328-2004-HC/TC
Lima,28-12-2004
ANTECEDENTES
Con fecha 1 8 de junio de 2004, ngel Lavado Ferre Domitilo Odesto Caballero, Celestina
Llagas Arce, Benito Zevallos Rojas, David Snchez Tucto, Lenin Villanreva Bustamante,
ClotildeLavado Ferrer, GregorianaTonrasaBlasyZisimoVilcaGarca, todos integrantes de

laAsociacin de Vendedores Rodantes de Productos Perecibles, interponen accin de hbeas
corpus contra Eduardo Miraval Templo, alcalde de la Municipalidad Provincial de Hunuco;
y contra Juan Deza Falcn, gerente de Servicios Comunales. Aducen que se han vulnerado
los derechos constitucionales a [a vida, a la libertad personal y a la subsistencia, tanto de
ellos como de sus hijos. Manifiestan que mediante Resolucin N' 1344-200'1-MPHCO los
demandados le denegaron la implementacin de un sistema de trabajo ambulatorio rodante
por las calles de Hunuco no obstante que no existe norma legal que prohbe ejercer dicha
actividad, y que dispusieron la incautacin de sus carretillas y productos perecibles de fiutas
el da l8 dejunio de2004, afectando con ello su derecho a Ia libertad personal, por cuanto
con dicha medida se les prohbe circular por las calles. Asimismo, afirman que el regidor
Alberto Pea ha presentado una mocin del da solicitando que los emplazados aprueben el
t28
Disposciones Genersles
reglarnento de comercit-. de los trabajadores de velrculos de tres ruedas dentro de la ciudad de
Hunuco, lo que comprueba que no existe norma que autorice a los emplazados la realizacin
de actos arbitrarios; agregando que los hechos mencionados oportunamente fueron denunciados en la Comisara de Hunuco.
I.-UM)AMENTOS
(...)
3. Merituados los argumentos de las partes, as como los instrumentos obrantes en el expedicnte. este Ciolcgiado considera que la dernanda interpuesta no resulta legtima habida cuenta
de que a) los propios recurrentes reconocen que no cuentan con autorizacin para la venta
nlbulatol'ia cle productos perccibles, [o que, por otra pafte, queda ac'editado con la Resolucin No 134,1-20t)4-MPFICO-A, del 10 de junio del 2004 (fojas 37 vr.relta y 37), que declara
inrproceclente ct pedido de ar.rtorizacin para ejercer dicho tipo de arfividad formulado por
ei representiurte de la Asociacin de itodantes de Productos I'erecibles de Hunuco; b) aunque
los recurrt:rrtes adr.rcen c-ue no eriste norrnaexpresaque regule ni impidael tipo de actividad
conrcrcial a ia qLre sc dcdican, d icha allrmacin queda desviftuada con los docLlmentos de fojas
l-l a 16, que acreditarr que la Ordeuanza No 005-99, del 1 de enero de 1999, aprob la
lccureracitln de los bienes de clorninio pblico y de las vas de trnsito vehiculary peatonal
(pistas )'r'eredas) dc la ciudad de Ilunuco, ocupados por personas dedicadas al comercio
inftrrrnal (/\r't. l"), prohibiendo l utilizacin [.,.] de las vas de trnsito vehicular (pistas),
reas de e:strcioramiento vehicular', reas de circulacin peatonai (veredas) para ejercer el
cornercio inlbrnral (Art. 3') y elcomercio intbrmal a travs de veliculos rnotorizados, triciclos,
carretas. carretillas. etc., asentados en lugares fijos, en toda la ciudad de Hunuco (Art. 5'),
crite'rios clue resultan concordantes con el I)ecreto de Alcalda N' 005-2003-MPHCO-A, del
06 de agosto del 200i. en vinud del cual se prohbe el comercio informal y/o anrbulatorio
derrtro del casco urbano de ia ciudad de Hunuco (Art. l'); c) las disposiciones legales y
re,zlamenlarias anteriormente descritas se han expedido de conformidad con los incisos 5),6)
y 8) del artculo I 95" de la Constitucin, que reconoce a los gobiernos locales competencia en
los servicios pblicos bajo su responsabilidad, capacidad de planificacin en el desarrollo
urbano y rural de sus circunscripciones y el desarrollo y regulacin de actividades y/o servicios en diversas materias, entre estas la circulacin y el trnsito. Por consiguiente, s existe
base nornrativa en las l'acultades ejercidas por los funcionarios municipales emplazados; d) en
lo clue respecta a la incautacin de los triciclos, ascomo de las mercaderas, supuestamente
retenidos en fbrma indebida por la autoridad municipal, es necesario plecisar algunas cosas: el
artculo 8' de la citada Ordenanza N' 005-99 establece que su incumplimiento dar lugar al
decomiso de la mercadera, la que ser donada a una institucin benfica. Si bien es cierto que
dicha previsin, por s misma, podra significar el desconocimiento del derecho de propiedad
reconocido por la Constitucin. tambin lo es que los accionantes no han demostrado que los
funcionarios municipales denrandados se hayan negado a devolver sus triciclos y sus mercaderas. Por el contrario y conforme aparece del Acta de Entrega de Bienes Decornisados,
obrante a fojas 42 de autos, los accionantes optaron por no recoger sus pertenencias en espera
de que dicha diligencia fuera realizada en presencia del juez, con lo cual se desvirta la
legitimidad del segundo extremo reclamado mediante el presente proceso constitucional.
y el Hbeas Corpus en el Per de l1oy. Biblioteca Peruana de

Derecho Constitucional. Lima: 1987, pg.26.
Garca Belande, Domingo: "Nuturaleza Jurdicu del Hbeas Corpus". Universidad Nacional de
San Marcos, Programa Acadmico de Derecho, en Revista Derecho y Ciencias Polticas, Yol. 37
N'2, mayo-agosto 1973, I-irra, pg. 270.
Borea Odra, Alberto: El Amparo
129
Wslter A, Daz Zegarra
IIARESUELTO
(SS. Bardelli Lartirigoyen, Gonzles Ojeda y Vergara Gotelli).
'
Amenaza. Se trata de actos de expectativa. que se traslucen en conductas

que implican la intencin no realizada de lesionar el derecho fundamental
de otro, pero ese insinuar debe ser posible y de inminente realizacin por el
que amenaza; segn el constitucionalista Alberto Borea Odraa considera

que la amenaza como causa suficiente para la interposicin de la accin,
precisaba que fuese inminente y posible; asimismo, el maestro Domingo
Garca Belandea7 dice: <Por el Hbeas Clorpus debe defenderse incluso la
amenaza o presuncin de atentado de lo contrario se estara admitiendo la
posibilidad de clue laamenaza de conculcar un derecho quede impune, sin
poderse efectuar contra esta una medida efectiva, con 1o cual ia autoridad
tendra abierta la posibiliclad para amedrentar a los ciudadanos sin peiigro
alguno, como se ha visto en diferentes oportunidades (pudiendo aplicarse
el llamado Hbeas C-'orpus preventivo)>.
El Cdigo ahora es preciso al determinar que cuando se invoque la amenaza de violacin debe ser cierla y de inminente realizacin, esto es, que
existan fundadas razones para establecer que s se va ha lesionar un derecho (ya que se cuenta con el poder para ejercer tal agresin) y que la misma
se va ha ejecutar prontamente, aqu no caben como argumentos las meras
especulaciones, sino deben haber actos que nos conduzcan a establecer que
se va ha producir un acto arbitrario.
Jurisprudencia
N' 2593-2003-AA/TC
Lima,3-2-2005
EXP.
ANTECEDENTES
Con fecha 16 de enero de 2002, Inmobiliaria las Begonias S.A., Estudio Grau Sociedad
Civil de Responsabilidad Linlitada, Lorenzo de la Puente Brunke y Luis Alberto l-in Arana interponen accin de amparo contra la Municipatidad lr4etropolitana de Lima y la Municipalidad Distrital de San Isidro, solicitando que se abstengan de aplicar o dictar nornla
legal o de realizar cualquier acto administrativo o de hecho, tendiente a trasladar el transporte pblico de pasajeros de las avenidas Los Conquistadores y Santa Luisa del distrito de San
Isidro a las primeras siete cuadras de la avenida Santa Cruz, ubicada en el limite de los
distritos de San Isidro y Miraflores, lo cual constituye una amenaza inminente a sus derechos constitucionales de gozar de un ambiente equilibrado, al libre desarrollo y bienestar, de
participacin, de propiedad y el principio de legalidad.
FUNDAMENTOS
Al respecto, este Tribunal ha sealado reiteradamente que, para ser objeto de proteccin
a travs de los procesos constitucionales, la amenaza de violacin de un derecho constitrlcional debe ser cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo,
tangible, concreto e ineludible, exch.ryendo del amparo los perjuicios inraginarios o aquellos
(...)
que escapan a una captacin objetiva.
130
En consecuencia, para que sea considerada cierta, la amenaza debe estar fundada en hechos
reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, es decir, que el perjuicio ocurra en un
futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe
ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica que
inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es que debe
percibirse de manera precisa; ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una
violacin concreta.
A criterio de este colegiado, en el presente caso no se observan tales condiciones, pues de
las ordenanzas emitidas por las entidades demandadas no es posible inferir que el trnsito de
unidades de transporte pblico prohibido en las avenidas Los Conquistadores y Santa Luisa
y la calificacin de la avenida Santa Cruz como va colectora, conlleven irremediablemente
que el trnsito de dichas unidades sea derivado a esta ltima. Es rns, tal como lo expresan el
a quo y la sala en sus respectivas sentencias, y la Municipalidad de San Isidro en su lnforme
N" 067-05-20-GSC/MSl, del 24 de enero de 2005 (obrante a fojas 73 del cuademillo especial
del rribunal constitucional), por la avenida Santa cruz, en la zona colindante entre los
distritos de San lsidro y Miraflores, solo transitan vehculos de servicios particular.
IIARESTJELTO:
(SS. Alva Orlandini; Gonzles Ojeda; Garca Toma).
EXP. N." 00S I -2004-AA/TC
Lima. l6-10-2005
Con fecha I I dejunio de2002, el recurrente Fidel Esteban Reynoso Martnez, denunciando
la amenaza y violacin de su derecho de propiedad, interpone demanda de amparo contra la
empresa Nextel del Per S.A., solicitando que se disponga el retiro de la estacin base de
telecomunicaciones, instalada en Ia azotea del inmueble de su propiedad, y se le otorgue una
compensacin econmica por los daos y perjuicios ocasionados. Manifiesta que en mayo
de 200 1 arrend la azotea de su inmueble a la demandada, a fin de que instale una estacin
de telecomunicaciones; que la falta de mantenimiento de la instalacin dio lugar a que se
produjeran daos en el mismo; y que le remiti una carta dando cuenta de la situacin, y
tambin realiz algunos trmites administrativos en la Municipalidad Provincial del Callao.
Aade que a la fecha de interposicin de la demanda la emplazada no ha retirado las instalaciones, lo cual viene generando daos, y que existe la amenaza cierta e inminente de afectacin de su propiedad ante posibles derrumbes.
FUNDAMENTOS
l. Segn se aprecia a fojas
78 de autos, la demanda tiene dos pretensiones: que Nextel del

Per S.A. retire la estacin base de telecomunicaciones instalada en el inmueble de propiedad del recurrente; y que se ordene a la demandada le otorgue una compensacin econmica
por los daos y perjuicios ocasionados.
3. consecuentemente, tal extremo de la demanda -que se otorgue una compensacin econmica por los daos y perjuicios que eventualmente se ocasionen- debe ser desestimado, sin
perjuicio de dejar a salvo el derecho de las partes para que lo hagan valer, en todo caso, en la
va arbitral. de conformidad con lo dispuesto por la Clusula l2 del contrato de arrendamiento que en copia corre de fojas 6 a 12 de autos.
8. Por otro lado, dado que la demanda se sustenta en una presunfaamenaza de derechos
constitucionales, es pertinente recordar que este Colegiado ha precisado en reiterada lnea
131

jurisprudencial [cf. STC N." 2593-2003-AA/TC] que, para ser objeto de proteccin
a travs
de los procesos constitucionales, la amenaza de violacin de un derecho constitucional debe
ser cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible.
concreto e ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que
escapan a una captacin objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la amenaza debe estar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin,
esto es, que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez. el
perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos
verdaderos; efectivo, lo cual implica que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que debe percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una violacin concreta.
9. En el caso de autos se aprecian tales condiciones. As, el Infbrme N.' 109-2002-MPCDGDU-DO-WOS, de fojas 30, emitido por la Municipalidad Provincial del Callao, da cuenta
de Ia existencia de daos en el inmueble del demandante y de deficiencias tcnicas de la
instalacin, precisando que <Las columnas del tercer nivel no han sido las adecuaclas para
servir de apoyo a la antena instalada en la azotea (...) no habindose diseado para la carea
que est soportando actualmente). Asimismo, obran en autos el lnlbrme Tcnico N." 613-
2003-MPC-DGPSO-DDC, de fojas 329, emitido por la Direccin de Delensa Civil de Ia

Municipalidad Provincial del Callao; el Informe elaborado por el Laboratorio de ensayo de
Materiales de la Facultad de Ingeniera Civil de la Universidad Nacional de Ingeniera (UN l),
que corre de fojas 332 a404, respecto de la evaluacin de los daos presentados en el predio
de propiedad del actor; el Informe N." 029-2005-MPC-GGDU-GO-LEMG emitido por la
Gerencia de Obras de la Municipalidad Provincial del Callao; y la Resolucin Cerencial N."
127-2005-MPC/GGDU, del 22 de julio de 2005, expedida por la Gerencia General de Desarrollo Urbano de la Municipalidad Provincial del Callao (...).
Consecuentemente, con la instalacin de dicha Torre, cuyo peso es de l0 toneladas, no solo
se amenaza la vida e integridad del actor, sino tambin la de todas las personas quc viven err
los alrededores, as como de quienes hacen uso del servicio de hospedaje.
I l. Este Tribunal estima que, independienternente de la cuestin contractual, que corresponde ventilarse en una va distinta a la del amparo, conforme se ha expuesto en los Fundamentos N.o 2 y 3, supra, e independientemente tambin de las causas que originaron los
daos en el inmueble, los informes tcnicos a que se ha hecho referencia con detalle acreditan suficiente y fehacientemente la existencia de una amenaza cierta e inrninente de afectacin de los derechos constitucionales a la vida y la integridad fisica del demandante, sus
vecinos y huspedes, razones por las cuales procede amparar la demanda en tal extremo,
debiendo disponerse el retiro inmediato de Ia estacin base de telecomunicaciones y de la
torre digital, instaladas en el inmueble de propiedad del recurrente, como una medida destinada a prevenir los graves daos que pudieran producirse.
HARESUELTO
1. Declarar FUNDADA, en parte, la demanda, en el extremo relativo a que
se disponga el retiro de la estacin base de telecomunicaciones.
2. Ordena que Nextel del Peru S.A. proceda al retiro de la estacin base de
telecomunicaciones y de la torre digital instalada en la azotea del inmueble de propiedad del demandante, sito enAv. Juan Pablo II (actualmente
Av. Santa Rosa), lote 30, manzana B, urbanizacin Juan Pablo II, Callao.
132
Dispasiciortes Generales
3. Declarar INIPROCEDENT'E la denranda respecto a que se otorgue al
demandante una compensacin econmica por los daos y perjuicios
ocasionados, dejndose a salvo el derecho que pueda corresponderle
confbnne a lo expr-resto en el Fttndrmento 3, supra.
(Ss. Alr.'a Orlandini, Gt-rtrzales Oieda y,'Garca lbma).
c)
Sujetos del rroceso constituciortal de la libertad

Cnatrdo se analiza el tema de siijetos del proceso se tiene qlre tratar el tema de
lcgitirnacin para obrar. entenclida la concidencia entre la persona que requierc ll tutcia jurdica dc la jutliciitula con ei-iusticiable que sc halla en el proceso.
Ilxisten clos clrses tle legilinracicin.
Legitimacin ad proct.tunt o legitirnacin procesal. entendido como la aptitud de intervenir en un proccso en ejcrcicio de propio derecho o en representacin de otro.
Lcgitirnacitin ll cuusun o iegitirnacion en la causa, que es ia situacin

iulidica eu ia que se halla Lura persorra con rela,:in al derecho que ir.rvoca
en juicio, ya sea por su tituiaridacl u crtras circltnstancias.
farbin es necesario comL-ntilr quc' cxiste una legitir-nidad para obrar ordinaria doncle el titular de la situacin jLrriclica tiene la posibilidad de acudit a la
judicatrrra para plantear una preiensin. Asirnismo, existe una legitimidad para
obrar cxtraordinaria que se pre-senta en los casos en que la ley expresamente
pennte que una psrsona qLle no es titular de la sitr"racin jurdica controvertida
pueda seguir vlidanlente el proceso.
En los procesos de constitucionales que resgnardan lo que se conoce como la
jurisdiccin de la libertad no existe mayor cuestionanriento en lo que se refiere
al sujeto activo (agresor); sin embargo, el sujeto pasivo en determinados casos
puede presentar un ligero cuestionamiento, sobre todo en lo que corresponde a
los intereses difusos, derechos de los consumidores y tambin cnando el agredido no puede acudir directamente al proceso constitucional en defensa de sus
derechos.
c.1)
Sujeto activo
Si bien puede adquirir esta denorninacin en el proceso constitucional por razones de tcnica procesal, en el fondo constituyen los sujetos de la relacin
que lesionan o amenazan un derecho fundamental de otra persona que puede
ser natural, jurdica o el Estado, segn sea el caso:
. Autoridad. Persona que detenta poder poltico, policial-militaq o judicial.
Al referirse al poder poltico tenemos al Presidente de la Repirblica, Congresistas, Jefes de organismos constitucionales autnomos, Presidentes de
Regin, Alcaldes, Regidores, etc.; por poder policial o militar estn com-
133
Wslter A. Daz Zegarro
prendidos los rniembros de la Polica Nacional de Per y los miembros de
.
.
las Fuerzas Armadas; y, el Poder Judicial estn jueces que impartetr justicia.
Funcionario. Empleado pblico al servicio del Estado, que tiene la capaci-
dad de decisin y representan a la entidad en funciones de su competencia;

pero solo en un nivel administrativo.
Particular. Persona natural o jurdica que de manera directa af'ecta los
derechos fundamentales de otra.
No hay que olvidarse que al interponerse un proceso constitucional se debe
consignar en la demanda o denuncia el nombre del agresor de la lesin o
amenaza el derecho fundamental; sin embargo, considero que existen situaciones en las que no es posible identificar plenantente al autor de la
agresin, por ejemplo en una desaparicin, si bien se puede iniciar el hbeas
corpus la misma deber ser dirigida contra el Estado (en caso de tratarse de
acto atribuible al Estado), pero representada en su Ministro del Interior, a
fin de posibilitar la bsqueda en locales policiales y militares que corresponda. En todo caso cuando sea dificil obtener el nombre, la autoridad
agresora s debe proceso indicando solamente el cargo del agresor y el
local donde indebidamente se puede haber detenido a una persona, es en el
desarrollo sumarsimo del proceso donde se podr establecer quin fire
realmente el autor, en caso de corresponder ello.
Jurisprudencia
Caso Wilder Ramiro Hidalgo Ludea contra Juan Jos Jara y Segun <La Accin de Hbeas
Corpus procede contra autoridad, funcionario o persona; segn el derecho penal por el
principio de legatidad la persona que no intervino en Ia intervencin de los supuestos actos
conculcatorios no es responsable de la imputacin forrnulada: El aclor se dirige contra Juan
Jos Jara y Segun, Mayor de la Polica Nacional; sin embargo, al exponer los hechos en
ningn extremo afirma que haya participado en los hechos supuestamente lesivos contra la
libertad individual; el actor se limita a expresar que ha sido intervenido por efbctivos policiaies;
asirnismo, la circunstancia de serjefe de una Seccin Policial no hace responsable, en va de
accin de Hbeas Corpus, por alguna intervencin ilegal de subalternos. Falla declarando
improcedente (Garantas Constitucionales, pg. 571 del 12-01-98).
c.2)
Sujeto pasivo
Se trata de las personas que ven lesionados sus derechos fundarnentales y
pueden ser:
Persona. El particular puede ver atbctado stts derechos que se encuentran

reconocidos en la Constitucin, Tratados de Derechos Humanos u otros; persona que puede adoptar 2 formas:
- Persona Natural. Es la persona particular que ve afectados sus derechos directamente.
134
Persona Jurdica. Es la persona moral qne tiene derechos fundamentaies inherentes a la naturaleza de calidad de persona flcticia y que \/e
afectados sus derechos conforme a la naturaleza de su persona, por
ejemplo: propiedad, nombre, asociacin, trabajo, entre otros.
Inters Pblico. La agresir) a un derecho fundarrrental pur-de ser

individualizada, pero tarnbin puede generarse masivamente, esto es, a Lin
grupo determinado o indeterminado de personas, que pueden ser:
- Inters Colectivo. Se trata de la afectacin a un grupo determinaclo
de persona, por ejemplo: la asociacin que le es negado su derecho a
traba-iar. En este caso indirectamente se encuentra protegido el derecho del asociado y su defensa corresponder al representante de la
asociacin para cautelar los intereses de la misma.
- Inters Difuso. Coresponden a la afectacin de derechos fundamentales de un grupo indetenninado de personas, casos tpicos de
dichos intereses corresponden a los consumidores de productos o
daos al medio ambiente, como lo indica el jurista Juan lvlorales
Godors: <La proteccin no est ref-erida a un sujeto particular, sino a
un inters general>.
EI Estado. Mucho se ha refbrido que el Estado a travs de sus diferentes instituciones solo cumplen fi.urciones y no titularizan derechos fi"urdaurentales, esto es,
que no tienen derechos sino competencias. Collsidero que lo anterior es equi'"'ocado desde que el Estado a travs de organismos s tiene derechos fundalnentales
inherentes a su persona jurdica, como por ejemplo: propiedad, nombre, asociacin, entre otros. Y no solo el agravio puede venir de un particular, sino del propio
Estado: ahora bien cuando el tema pasa por competencias. el camino a scguirse
ser los procedimientos especiales para resolver dichos conflictos; pero cuando se
trata de afectacin a derechos fundamentales considero que s se encuentra habilitada la va prcrcesal constitucional de la libertad.
Otro problema dentro de los intereses difusos, la legitimacin que nuestra legislacin ha establecido que corresponde a cualquier persona, al Defensor del PLreblo,
a las organizaciones no gubemamentales cuya finalidad sea ploteger los dereciros
que se afectan; no excluyndose la participacin del Ministerio Pblico.
El sujeto pasivo en los procesos constitucionales de Flbeas Corpus , Amparo

no son los misrnos. En el proceso de Hbeas Corpus solo puede ser sujcto
pasivo de la relacin procesal una persol'la natural; en cambio, en el proceso de
Amparo son sujetos pasivos la persona natural y jurdica.
Morales Godo, Juan: Instilttciones
le
Derecho Procesal. Palestra Editores: L,ilna,2005, pg.15.1
135
Walter A.
Dal Zegarra
La persona natural es sujeto pasivo tanto en los procesos constitucionales
de
Hbeas Corpus y Amparo, respecto a los derechos constitucionales que le son

reconocidos en la Carta Poltica; con relacin a las personas jurdicas slo
podrn reclarnar aquellos derechos que le sean inherentes a su condicir de
persona rnoral (propiedad, nombre, iiberlad de contratacin, marca, etc.).
C)
LOS HECHOS NO DEBEN ESTAR INCURSOS EN LAS CAUSALES DE

TNIPROCEDENCTA
Las causales de improcedencia se encuentran agrupadas, unas donde la demanda puede ser rechazada liminarnlente luego de presentada: otras se encuentran
diseminadas en todo el Cdigo Procesal Constitucional, siendo necesario indicarlas por
ahora, ms adelante entrarernos a analizar cada causal de improcedencia en especfico.
a)
Casos de improcedencia liminar

Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 5.- lmprocedencia liminar
1. Los hechos y el petitorio
de la demanda no estn ref-eridos en fbrma directa

al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado;
2.
Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisf'actorias, para la
proteccin del derecho constitticioual amenazado o lulnerado. salvo cuando se trate del proceso de hbeas corpus;
3. El agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir
tutela respecto de su derecho constitucional;
4. No se hayan agotado las vas previas, salvo en los casos previstos por este
Cdigo y en el proceso de hbeas corpus;
5. A la presentacin de la demanda ha cesado laamenaza o violacin de r-rn
derecho constitucional o se ha convertido en irreparable;
6. Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o
haya litispendencia;
7. Se cuestionen las resoluciones definitivas del Consejo Nacional de la Magistratura en materia de destitucin y ratificacin de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones hayan sido motivadas y dictadas con previa
audiencia al interesado;
8.
(Derogado)*
Estableca que se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materias electorales, de referndum o de otro tipo de consultas
populares, bajo responsabilidad.
Resoluciones en contrario, de cualquier autoridad, no surten efecto legal
algturo.
136
Dis p osic iones G e nera
Ie s
La materia electoral comprende los teuras previstos en las leyes electorales

y aquellos que conoce el Jurado Nacional de E,lecciones en instancia defini-
tiva. (*.
(*) Lq SfCl/" 0007-2007-PI (publicada en el diario ofcialEl Peruano e/

22 de junio de 20071 dej sin e.fecto el citctdo artculo nic'o de la Ley
N" 28642, toda vez que declar su inconsfitucionalidad.
9.
pblico interno. Los conflictos constitucionales surgidos entre dichas entidades. sean poderes del
Estado, rganos de nivel o relevancia col'lstitucional, gobiemos locales y
regionales, sern resueltos por las vas procedimentales correspondientes;
Se trate de conflictos entre entidades de derecho
I0. Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con excepcin del proceso
de hbeas corpus.
l-ambin si se ha interpuesto en defensa del derecho de rectificacin y no
se acredita la rernisin de una solicitud cursada por conducto notarial.
Casos de improcedencia dentro del proceso
1. No existe certeza de la violacin que
lo que. corresponde a otro proceso que tenga estacin probatoria determinar la violase demanda, por
cirr o no del derecho reclamado.
2. Frl agraviado dej consentir la resolucin que dice afectarlo.

3. Se necesita de probanza de hechos^
4. Exista cuestionamiento a la titularidad del derecho fundamental
cuva
suspensin se solicita.
Guando se invogue la amenaza o violacin de actos que tienen como

sustento la aplicacin de una norma autoaplicativa incompatible con
la Constitucin, la sentenca que declare fundada la demanda dispondr, adems, la inaplicabilidad de la citada norma.
Son normas autoaplicatvas, aquellas cuya aplicabilidad, una vez que
han entrado en vigencia, resulta inmediata e incondicionada.

Las decisiones jurisdiccionales que se adopten en aplicacin del control difuso de la constitucionalidad de las normas sern elevadas en
consulta a la Sala Constitucional y Sociaf de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, si no fueran impugnadas. Lo son igualmente
las resoluciones judiciales en segunda instancia en las que se aplique este mismo precepto, aun cuando contra estas no proceda medio
impugnatorio alguno.
(*) Artculo modificado por la Ley N" 28946, publicada el 21 de diciembre del 2006.
137
ll/aller A. Doz Zegarra
En todos estos casos, los Jueces se limitan a declarar la inaplicacin

de la norma por incompatibilidad inconstitucional, para el caso concreto, sin afectar su vigencia, realizando interpretacin constitucional, conforme a la forma y modo que la Constitucin establece.
Cuando se trata de normas de menor jerarqua, rige el mismo principio, no requirindose la elevacin en consulta, sin perjuicio del proceso de accin popular. La consulta a que hace alusin el presente
artculo se hace en inters de la ley>.
Concordancius
Const.: Ans. 51, 138 y ?00 Inc.2).
L"0.P..I.: Art.
A)
14.
VIOLACIN DE DERECHOS A PARTIR DE I,{ORI\{AS AUTOAPLICAT'I\AS

Constitucin Poltica 1993
Artculo 200.- Acciones
de Garanta Constitucional
Son garantas constitucionales:
2.
La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin. por parte de

cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin, con excepcin cie los sealados en el inciso siguiente*.
No procede contra norrnas legales ni contra resoluciones judiciales ernanadas
de procedimiento regular.
El constitucionalista Jorge Darrs Ordez refiere que: <Las nonnas autoapiicativas son dispositivos directarnente obligatorios que traen aparejado un principio de
ejecucin en s mismas: porque con su sola promulgacin o expedicin se origina
agravio o vulneracin de derechos constitucionales. Este tipo de norrnas no necesitan
de una aplicacin posterior para producir sus efectos en las situaciones para las que
estn destinadas a operar, sino que desde su entrada en vigencia implican )a una
obligatoriedad cfectiva y actuai para las personas que afectan>.
El tema ha sido aclarado por la reciente modificacin, entonces ahora es posible interponer un proceso constitucional de la liberlad contra norrnas autoaplicativas,
esto es, que son norrnas que por su slo hecho de estar publicadas son exigibles, ya
lrrciso rnodificado por r:l Artculo Unico de la Ley
138
N" 2471. publicada el l2-0-1995
Disposcones Generales
que su aplicacin es inrnediata y no requieren reglamentacin alguna, esto es que no
establecen condiciones para su aplicacin.
Jurisprudencia
N" 487-2OO3.AAITC
Lima, l9-06-2003
EXP.
ANTECEDENTES
Con fecha l6 de julio del 2002, los seores Rossite Rosales Medina, Pedro Rosales Gonzaga,
Rosa Medina de Gonzales, Danie I Ancajima Anastasio y Mara de Monserrate Silva Dioses
intcrponen accin de amparo contra el Titular del Ministerio de Industrias, Turisrno, Integra-lerry,
cin y Negociaciones Comerciales Internacionales (Ml1"lNCI), don Ral Diez-Canseco
y ei Procurador Pblico de dicho sector, solicitando cluc se declale inaplicable a su qaso la Ley
N" 27782 (Proyecto Playa Hermosa), alegando que vulnera su derecho constitucional
de
propiedad.
Sostienen que mediante l;r ley cuestionada, cuyo objetilo es el desarrollo de proyectos de
inversin privada nacional y extranjera en la actividad turstica en los distritos de Corrales y
La Cruz (plovincia de T'umbes), se ha declarado de inters nacional y de necesidad pblica
el Proyecto Playa Hernrosa, lo qr.re ha ocasionado que se lleve a cabo un proceso de expropiacin de las tierras de propiedad de los productores agrarios que, corlro ocurre con sus
casos, se encuentran ubicadas en las zonas de desarrollo previstas en la citada norma; )'que
dicha situacin, como es evidente, atenta contra sus derechos constitucionales, pues al rnargen de lo establecido en su contenido, no se sustenta en ninguna circunstancia de seguridad
nacional o necesidad pblica, que, con.)o se sabe, son los requisitos exigidos por la Constitucin para los casos de af-ectacin a la propiedad.
FUNDAMENTOS
l. El objeto de la denranda
es que se declare inaplicable a los recurrentes la Ley N" 27782

(Proyecto Playa Hermosa 1\rnbes), alegando que la misma vulnera su derecho constitucional de propiedad.
2. De manera prelirninal a la dilucidacin de la presente conroversia y dado que se ha
esgrimido en sede judicial el argumento de que no procede el amparo contra normas legales,
este Colegiado considera necesario precisar que, debido a que la disposicin cuestionada
declara de inters nacional y necesidad pblica el proyecto Playa l{ermosa, el misrno que
por otra parte y conforme lo prev la norma, habr de afectar las reas en las que se ubican
diversos terrenos y propiedades de terceros, queda claro que, por sus alcances, se trata de
una norma de naturaleza autoaplicativa que, como tal, no requiere actos concretos de aplicacin, ya que desde su sola entrada en vigencia genera una serie de efectos juLdicos. Al
respecto. este misnlo Tribunal ha sealado que, tratndose de normas autoaplicativas, no
opera la prohibicin de inlerponer demandas de amparo contra leyes, por lo que la demanda
tiene sus requisitos de procedibilidad expeditos. Consecuentemente, el Tribunal est habititado para resolver sobre el fondo del asunto controvertido.
3. Merituados los argumentos de las partes as como las iustrumentales obrantes en el expediente, este Colegiado considera que [a presente demanda debe desestimarse, habida cuenta
de que:
I39
lYalter A. Daz Zegarua

a) La Ley N' 27782 no pretende ulta declaratoria caprichosa o arbitraria en torno a Ia existencia de un inters nacional y necesiclad pblica en el proyecto <Playa Hen-trosa'funibes>>, sino
el reconocimiento de que el misrno l"epresenla un inslrurc-ntc'r vital para el dcsarroiio y la
inversin turstica en el pas. Desde tal ptica y aun cuando es evidente que no cualcluicr
supuesto que invoque el Estado puede ser considerado, per se, como de inters nacional y
necesida<j pblica, en el presente caso, daclas las caracteristicas del citado proyecto, claramente explicitadas en el conteni<Jo de la ley ctrestionada, sc cumplen a cabalidad los elenlentos que perrniten considerar justificados taies criterios.
b) Aun cuan<io se alcga que con la sola declaracin que hace la nortna se al"ecta el derecho de
propiedad de tocias aquellas personas cuyos terrenos o bienes se encuentran en la zona etr la
que ha de ejecutarse el prol,ecto, dicha ascveracin no puede considerarse plenanlente acreditada, pues para tal efecto se requiere el cun-iplirliento de las condiciones que la propia [-ey
artculo lo, inciso 1.2.2), e n concordancia con su Primera Disptlsicin Con-rplernentaria, y que, en trrlinos gene lalcs, se concl'etiz-a cn dos altcrnativas distintas: los procesos de adquisicin directa y los de expropiacin
c) En el caso de los plocesos de adquisicin directa, no existe. colro es evidente, pt'esuncirl
N. 27782 establece
en su
de afectacin del derecho de propiedad, plles se trata de negociaciones que por propia i'oluntad y sin ninguna coaccin, entablan los propietarios y el Estado a trar's del i\linisterio
de lndustria, Turismo, Integracin y Negociaciones Comerciales Internrcionales. En taies
circunstancias y a menos que quede demosffado algn vicio de voluntad, queda claro que
quienes participan de tales negociaciones lo hacen bajo el amparo de la buena fe y la garanta de un proceso debido.
d) Solo en el caso que se opte por procesos de expropiacin cabria la posibilidad de que el
Estado incurra en determinados excesos (...).
4. Al rnargen de que este Colegiado asurna una posicin como la descrita en el prratb
precedente, considera, sin embargo, que en el presente caso y dada Ia situacin especial de
quienes son propietarios de los terrenos o bienes ubicados en Ia zona sobre la que ha de
ejecutarse el Proyecto Playa Herutosa-Tumbes, que en su mayora y conforrne se apt'ecia de
las instrumentales obrantes en el expediente, se dedican a labores de produccin agrcoia o
afies. el Estado, necesariamente. debe tener en cuenta que todo proceso de adquisicin
directa y con mayol razn los de carcter expropiatorio debe reparar en que la cuantificacin
sobre la propiedad de quienes residen en la zona afectada, debe ser cuando rnenos igual a la
que el Estado recibe rJe los terceros a quienes venda o transflera dicho terreno y, adenls,
cancelada en lbrma inr-rlediata.
TIARESTIELIO
Declarar INFUNDADA la demanda, debindose, en todo caso, respetar
1o
dispuesto en el
Fundamento No 4 sobre la cuantificacin de la zona afectada.

(Ss. Alva Orlandini, Revoredo Marsano y Gonzles Ojeda).
B)
ACTO eUE SE EJECUTAENAPLICACTN nn NORN{AINCOMPATIBLECONLACONSTITUCIN

El cuestionamiento directo de la validez de la nonna jurdica de carcter general, pues para ello, existe el proceso constitucional de Inconstitucionalidad o de Accin Popular; lo que aqui se cuestiona es el acto que en aplicacin de una norma legal
140
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vulnera derechos reconocidos en el Estatuto Constitucional. En este punto no se trata
de normas autoaplicativas.
Obvianlente que el tema tratado en este literal tiene como mecanismos de defensa los procesos de la jurisdiccin orgnica: va Inconstitucionalidad o Accin Popular. Los mencionados procesos cuestionan de manera directa la validez de la norma
jurdica; en caso ser desestimada, los jueces tienen la obligacin de aplicarla, significando que en dichos casos no se puede ejercer control difuso; ya que su validez es
plena.
Aqu el tema en comento trata que al ejecutarse la norma legal se afecta un

derecho fundamental, entonces ante dicha eventualidad es posible acudir al proceso
constitucional de Amparo u otro, pues aqu no se trata de cuestionar la validez de la
norrna en abstracto, sino que la revisin es sobre la conducta o acto que aplica dicha
norma, entonces, la conclusin del proceso sera que el acto o corrducta que ejecuta o
aplica la ley lesiona el derecho fundamental, por lo que, adems de declararse nulo el
acto tambin se dispondr la inaplicacin de la norrna al caso en concreto. Pero es
necesario tener en cuenta que dicha prerrogativa solo se podr ejercer siempre y
cuando no exista un pronunciamiento expreso del Tribunal Constitucional de la validez de la nomra cuestionada (proceso de Inconstitucionalidad); talnbin puede haber
otra ventana abierta en caso que el supremo intrprete de la Constitucin no haya
analizado las vulneraciones constitucionales que se presentan en el proceso de amparo u otro.
Jurisprudencia
Caso: Compaa de Aviacin Faucett S.A. contra el Ministerio de Economa y Finanzas;
Superintendencias Nacionales de Aduanas y Administracin Tributaria. La doctrina constitucional peruana, en su momento sostuvo mayoritariamente, que las normas jurdicas expedidas de confolmidad con lo dispuesto por el Art. 221, inciso 20, de la Carta de 1979, esto e s,
los denominados Decretos Suprernos de Necesidad y Urgencia, posean rango y fuerza de
ley, y, en todo caso, su condicionamiento principal vena dado por la materia objeto de
regulacin, que deba ser necesariamente econmica y financiera, no puede pasarse por alto,
que los decretos supremos objeto de la presente /ifis, se encontraban especficamente releridos a materia tributaria, en este caso, a la creacin de una contribucin, pero que no obstante
ser genricamente econmica se encontraba explcitamente excluida de los alcances del Art.
211', inc, 20, en tanto y en cuanto, exista norma constitucional especial, como lo era elAft.
I 39o, cuyo texto expreso e inequvoco determinaba que: solo por ley expresa se crean, modifican o suprimen tributos>, lo que quiere significar, que en efecto, el principio de legalidad,
contenido en la referida norma, fue desde un principio efectivamente transgredido. Falla
declarando f-undada la Accin de Amparo, en consecuencia inaplicables los efectos de los D.
Supremos Nos. 229-90-EF y 227-90-EF para el caso en particular, entendindose de dicha
declaracin en que no es exigible la deuda tributaria pendiente anfe el Estado. (Garantas
Constitucionales. El Peruano, pg. 610-672 del 20-03-98).
BXP. No 1124-2001-AA/TC
l4l
Ll/ulter A. Daz Zegarua
FTINDAMENTOS
Petitorio de la demanda
l. El objeto de la demanda es que las demandadas <se abstengan de amenazat'y vulnerar los
derechos constitucionales de los trabajadores afiliados a sus sindicatos, en virtud de la aplicacin de un ilegal Plan de Despido masivo, contenido en un Resumen Ejecutivo elaborado por
la Gerencia de Recursos Humanos (...), cuya inminente ejecucin alecta [sus] derechos constitucionales a la igualdad ante la ley, a trabajar libremente, a la leglima deferrsa, al
trabajo, a que ninguna relacin pueda limitar el ejercicio de los derechos constitucionales ni
desconocer o rebajar la dignidad del trabajadoq al carcter irrenunciable de los derechos
reconocidos por Ia Constitucin y la ley, a ta adecuada proteccin contra el despido arbitrario, a la libertad sindical, al debido proceso y a la tutelajurisdiccional efectiva>.
Control difuso en el proceso constitucional de amparo

13. La Facultad de controlar la constitucionalidad de las normas con motivo de la resolucin
de un proceso de amparo constituye un poder-deber por imperativo de lo establecido en el
artculo 138o, segundo prrafo de la Constitucin. A ello mismo autoriza el artculo 3' de la
Ley N. 23506. F' control difuso de la constitucionalidad de las normas constituye un poderdeber del Juez al que el artculo 138' de la Constitucin habilita en cuanto mecanismo para
preservar el principio de supremaca constitucional y, en general, el principio dejerarqua de
las normas, enunciado en el artculo 51o de nuestra norma fundamental.

El control difuso es un acto complejo en la medida en que significa preterir la aplicacin de
una norma cuya validez, en principio, resulta beneficiada de la presuncin de legitimidad de
las normas del Estado. Por ello, su ejercicio no es un acto simple, requirindose, para que l
sea
vlido, la verificacin en cada caso de los siguientes presupuestos:
a) Que en el proceso constitucional, el objeto de impugnacin sea un acto que constituya la

aplicacin de una norma considerada inconstitucional (ar1culo 3o de la Ley N' 23506).
b) Que la norma a inaplicarse tenga una relacin directa, principal e indisoluble con la
resolucin del caso, es decir, que esta sea relevante en la resolucin de la controversia.
c) Que la norma a inaplicarse resulte evidentemente incompatible con la Constitucin, aun
luego de haberse acudido a interpretarla de conformidad con la Constitucin, en virtud del
principio enunciado en la Segunda Disposicin General de la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional.
En el presente caso, se cumplen los tres presupuestos: a) el acto de despido realizado por el
empleador se sustenta en la norma contenida en el citado ar1culo 34'(segundo prrafo);
b) la constitucionalidad o no de esta norma es relevante para la resolucin del proceso debido
a que los despidos tienen como fundamento el artculo 34o (segundo prrafo); y, finalmente,
c) el hecho de que no es posible interpretar el citado artculo de conlbrmidad con la Constitucin, pues resulta evidentemente inconstitucional, conforme se sostuvo lneas arriba.
En el presente caso, al haber efectuado Telefnica del Per S.A. los despidos de acuerdo con
un dispositivo inconstitucional como el citado artculo 34", segundo prrafo, dichos actos
resultan nulos.
Tratndose de un inters colectivo el representado por las demandantes, el amparo de la
demanda ha de extenderse a los afilados de los sindicatos afectados o amenazados.
Fundada la demanda de amparo
(Ss. Rey Terry, Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzles Ojeda y
GarcaToma).
142
C)
CONSULTAENCASODEREALIZARCONTROLDTFUSO
La modificatoria establece que cuando los jueces constitucionales de primera instancia al realizar el control difuso y la sentencia no es irnpugnada, entollces
existe ahora la obligacin de elevar en consulta a la Sala de Derecho Social y
Constitucional de la Corte Suprema de la Repblica para que revise la inaplicacin
que se harealiza. Tambin opera la consulta cuando en segunda instancia se realiza dicho control, pues la legislacin anterior permita que estimada la demanda
en segunda instancia se agotaba el debatejudicial.
Solo pueden ser elevadas en consulta las sentencias de fondo, conlrario
sensu no es obligatoria de remisin en caso de realizarse control difuso para resolver cuestiones incidentales o interlocutorias. Este mecanismo de consulta solo es
para casos de normas con jerarqua de ley y en los procesos constitucionales de la
libertad y ordinarios.
Dicha modificacin a partir del da siguiente de la publicacin de la misma

establece la obligacin de la consulta, pues antao no era necesaria, toda vez que,
la nonna contenida en la Ley Orgnica del Poder Judicial de elevacin en consulta solo es aplicable a los procesos ordinarios, ya que a nivel de los procesos constitucionales no era exigible debido a la naturaleza de urgencia derechos fundamentales que tutela, que con la modificatoria en comento se hace ahora exigible
la consulta, ello obedece a tener un mejor control sobre la vigencia del ordenamiento jurdico.
Considero que la consulta debe ser realizada al Tribunal Constitucional, si
Constitucin, encargar dicha
labor a la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de la
Repblica puede general criterios confrontados; este argumento se ve reforzado
con el hecho que el organismo constitucional que revisa la constitucionalidad de 1a
nonna es el Tribunal Constilucional.
se tiene en cuenta que es el supremo intrprete de la
D)
LA VIGENCIA DB NORMA INAPLICADA EN CASO CONCRETO

Al realizar el control difuso es obvio que la norma que se inaplica solo perder exigibilidad en el proceso que se est resolviendo, esto es, que la norma
soiamente pierde vigencia para las partes intervinientes en el proceso y otros terceros cuyos derechos u obligaciones derivan ya del demandante o demandado.
Significa que la norrna sigue vigente para todos, salvo para el proceso en el
cual se inaplica. Ahora bien tambin es necesario tener en cuenta que la inaplicacin
en un proceso puede sentar un criterio vinculante para la magistratura, y entonces
lo particular se va volviendo general.
t43
El amparo procede respecto de resoluciones judiciales firmes dictadas con manifiesto agravio a la tutela procesal efectiva, que compren'
de el acceso a la justicia y el debido proceso. Es improcedente cuan'
do el agraviado dej consentir la resolucin que dice afectarlo.
El hbeas corpus procede cuando una resolucin judicial firme vulnera
en forma manifiesta la libertad individualy la tutela procesalefectiva.
Se entiende por tutela procesal efectiva aquella situacin juridica de
una persona en la que se respetan, de modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al
contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado
de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin de una resolucin
fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuacin
adecuada y temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales y
a la observancia del principio de legalidad procesal penal.
Concordencias:
Const: Arts. 1 39 inc. 2),3) V 6), y 200 Inc. 2).
L.O.P.J.: Arts.7, 10, 11,41 y 184 Inc. l).
C.P.C.: Arts. I del TP y 123.
A)
LEGITIMIDAD DE LOS FALLOS JUDICIALES
El tema pasa por la legitimidad de las decisiones judiciales que se expiden en

un pas y como acertadamente lo expone el jurista argentino Nstor Pedro Sagesle
cuando expresa: <Hay una dimensin sociolgica en el asunto. Si en un pas el nmero de resoluciones judiciales reputadas como injustas, es probable que exista una
intensa demanda forense de programacin del amparo contra tales resoluciones judiciales. Por el contrario, si los veredictos judiciales son generalmente visualizados
como aceptables, no habr mayores reclamos paralanzar el amparo>.
Un proceso regular si presenta, entre otros, cuando las partes en un proceso

judicial han sido emplazadas correctamente, teniendo la oportunidad de hacer valer
Sages, Nstor Pedro: "Reflexiones sobre el Amparo contra Resoluciones Judiciales". en Derecho
Procesal. II Congreso Internacional. Universidad de Lima: Fondo de Desarrollo Editorial, Lima

2002, p9. 341.
De Bernadis, Luis Marcelo: Lu Garanta procesal del Debido Proceso Serie Biblioteca Universitaria de Derecho Procesal. Lima: Cultural Cuzco Editores,'1995, pgs.392-398.
144
sus derechos al interior del proceso
judicial, mediante los remedios que
les franquea la
ley; contrario sensu ha de entenderse por proceso iregular cuando las partes no han
sido etnplazadas vaiidamente, vulnerndose de esta manera su derecho a la defensa u
otros. Ref'erimos al tema proceso regular estamos tratando el debido proceso, al

respecto I-uis Marcelo De Bernadis50 rehere <El debido proceso procesal es el conjunto tnnimo de elementos que deben estar presentes en cualquier clase de proceso
para hacer posible la aplicacin cle la concepcin dejusticia en el caso en concreto),
el citado autclr seala los eleurentos mniinos, tales como: a) Competencia del juez,
derecho a un.juez natural e imparcial; b) Defensa y asistencia de letrado; c) Ser
inlbnrado de la acusacin o la pretensin formulada; d) uso del propio idioma; proceso pirblico: e) Ausencia de dilaciones indebidas; f) Desarrollo del proceso con todas las garantas; g) Presuncin de inocencia; h) Instancia plural; e, i) ciertas limitaciones en declaraciones de pal-tes y testigos>.
B)
TU-TgLAIIROCESALEFECTM
Puede geilerar conllsin los conceptos Tutela Judicial Ef-ectiva y Debido Proce-
so, el pritrero err dellnicin cle Wilber Bustartante del Castillost: <Es un macro principio
que contielre un conjultto de garantas y principios de garanta de orden procesal, con

rango cor.rstitlrsional. que permite el acceso al rgano jurisdiccional y la respuesta eficaz de este, )' cu''a tinalidad se traduce en la bsqueda de justicia>; el segundo, que
dentro del juicic clebe ser posible la defensa de cada parte que interviene en el proceso
y la sohrcin del conflicto en un plazo razonable. En nuestro medio los destacados
juristas Gonzles Prez y Ticona Postigo enumeran como componentes de la Tutela
Judicial Efectiva a los derechos de accin, contradiccin y debido proceso.
sobre el debido proceso. el .jurista Arturo Hoyoss2 refiere que a nivel comparado existe en h'stados LJnidos que ha sido diseado para proteger aquellos principios
fundamentales de libertad y justicia que yacen de las instituciones civiles y polticas y
para garantizar aquellos procedimientos que sean requeridos para la proteccin de la
decencia en una sociedad civilizada, el corazn del debido proceso en su aspecto
procesal ha sido ubicado en la nocin que el gobierno tiene el deber de otorgar notificacin razonable y una oportunidad de ser escuchados a los individuos o grupos
cuyos intereses en la vida, libertad o propiedad pueden ser adversamente afectados.
En la Argentina se presenta tambin el desdoblamiento de la garanta en sentido sustantivo o material, como principio de razonabilidad, y en el sentido adjetivo o formal,
como rito legal de tramitacin de procedimientos, en este ltimo que todo justiciable
debe tener acceso expedito a un tribunal, que nadie puede ser privado de sus derechos
sino en virtud de un procedimiento frjado en la ley, que otorgue la posibilidad de
sl
su
Bustanrante del Castillo, Wilber: Debitlo Pnceso y Tulela Juristliccitnul, en El Peruano del 0403-99, pgs. 8-6 y B-7.
lioyos, Arturo: E/ Debitlo Proceso: Editorial Temis, Bogot, 1996, pgs. 20 y ss.
145
Wslter A. Dsz Zegurra

defensa, de prueba y de sentencia fundada, de duracin razonable del proceso. En
Colombia tambin rige la consagracin del principio de reformatio in peius, mediante
la cual existe la prohibicin de agravar la pena impuesta al condenado cuando este es
el nico apelante.
El jurista argentino Carlos E. Colauttis3, al comentar las garantas del debido

proceso, refiere que se trata del derecho a la jurisdiccin, al juez natural, la presuncin de inocencia, derecho a la articulacin de la defensa, derecho a la asistencia
letrada en sede penal, la asistencia tcnica en tribunales militares, asistencia tcnica
ante la justicia ordinaria y los tribunales administrativos; derecho del inculpado a
comunicarse libre y privadamente con su defensor; prohibicin de la autoincriminacin; la garanta de la doble instancia; la cosa juzgada, la garanta contra el doble
juzgamiento; la cosa juzgada en materia civil; publicidad del proceso; elprincipio de
irretroactividad en materia penal; las previsiones de los tratados, y, aplicacin de la ley
penal ms benigna.
En el Cdigo Procesal Constitucional se expresa que la tutela procesal efectiva
comprende el acceso a lajusticia y el debido proceso que comprende: a) libre acceso
al rganojurisdiccional, b) aprobar, c) defensa, d) contradictorio e igualdad sLrstancial en el proceso, e) no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a
procedimientos distintos de los previstos por la ley, f) la obtencin de una resolucin
fundada en derecho, g) acceder a los medios impugnatorios regulados, h) la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, i) ia actuacin adecuada y temporalmente opor-
tunadelasresolucionesjudicialesyj) laobservanciadelprincipiodelegalidadprocesal penal. Debe quedar determinado que esta es una relacin enunciativa 'no taxativa,
con lo cual queda abierta ia posibilidad que va jurisprudencial se desarrollen otras
causas que constituyen debido proceso, por ejemplo el caso de no ser juzgado dos
veces por el mismo hecho, o el ser permitir defenderse en su propio idioma utilizando
traductor y otros que se vayan incorporando va jurisprudencia.
C)
TUTELA PROCESAL EFECTIVA EN TODOS LOS MBITOS

Cabe mencionar que las normas del debido proceso no son exclusividad del
Poder Judicial en la tramitacin de los procesos que conocen, sino tambin dichas
garantas son de aplicacin a nivel administrativo y en los procedimierrtos que establecen personas jurdicas de derecho privado, que con ocasin de tramitar un pedido
deben aplicar las normas mnimas para que los solicitantes tengan oportunidad de
exponer lo ms adecuado a sus intereses.
Colautti, Carlos E. Derechos Humanos. Editorial Universidad. Bucnos Aircs, 1995, Pgs. 93 a
146
ll3.
Jurisprudencia
EXP. N.o 04165-2006-PA/TC
Lima 13-4-2007
Con f-echa l9 de enero de 2004, el recurrente interpone demanda de amparo contra el Servicio
de Administracin Tributaria (SAT) de la Municipalidad Metropolitana de Lima, con objeto
de que se deje sin efecto la papeleta de infraccin de trnsito N." 4020849, su fecha 27 de
junio de 2003, y se le restituya el vehculo de su propiedad. Sostiene ser propietario del
vehculo con placa de rodaje N." ACL-969, el cual fue intervenido e internado mediante
proceso de ejecucin coactiva que se inici debido a supuesta infraccin de trnsito.
Manifiesta no haber tenido conocimiento del proceso iniciado en su contra, sino hasta el 27 de
enero de 2004. da de la intervencin, y alega tambin haber sido ser lesionado en los derechos
a la propiedad, de igualdad ante la ley, a la circulacin al libre trnsito y de defensa, puesto que
nunca se le notiflc.
F'T]NDAMENTOS
2. El inciso 3), ar1culo 139, de la Constitucin poltica postula, como principio de la funcin jurisdiccional, la observancia del debido proceso, concebida como el cumplimiento de
todas las garantas, requisitos y normas de orden pblico que deben estar presentes en cada
una de las instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos,
con la finalidad de que las personas estn en condiciones de ejercer su defensa ante cualquier acto u omisin de los rganos estatales que pueda ser considerado lesivo dentro de un
proceso, sea este administrativo (como en el caso de autos) ojurisdiccional.
3. Asimismo, uno de los atributos del debido proceso lo constituye el derecho de defensa,
teniendo como presupuesto, para su ejercicio, la debida notificacin de las decisiones. As
tambin los actos administrativos deben tener como requisito para su validez la notificacin
con la finalidad de que el administrado tenga la posibilidad de conocer su contenido, ms
an en el caso de que se apliquen sanciones o que se limiten derechos, puesto que de no ser
as se estara vulnerando el derecho de defensa.
4. De la revisin de los recaudos se adviefte que no obra documento alguno que acredite que
el demandante fue debida y oportunamente notificado. Por tanto, el emplazado no ha cumplido con notificar al demandante, en forma personal o por correo certificado, o mediante la
respectiva publicacin en el Diario Oficial de la resolucin administrativa, conforme lo
establece el artculo l4 de la Ley N.o 26979, modiftcado por la Ley de Procedimiento de
Ejecucin Coactiva N.o 28165, que sirve de ttulo para Ia ejecucin de la papeleta N.o 4020849.
Siendo as, se ha vulnerado el derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 139,
inciso 3, de la Constitucin.
HA RESUEAO
Declarar FUNDADA la demanda de amparo; en consecuencia, nulo el procedimiento de
ejecucin coactiva iniciado para el cobro de la papeleta N ." 2040849, recado en el vehculo
de placa de rodaje N." ACL-969.
(Ss. Landa Arroyo, Alva Orlandini, Garca Toma).
147
Walter A. Daz Zegarro
D)
PARAMETROS HISTORICOS DE LAREVISION DE RESOLUCIONES
JUDICIALBS
Cuando se trata de resolucionesjudiciales para su procedencia y anlisis deben
sef referidos a que se ha incumplido con la tutela procesal efectiva, significa que ei Juez
Constitucional encuentra el parmetro de la evaluacin en dicho principio, por lo que, le
est vedado ingresar a anahzar el fondo del asunto planteado en el proceso ordinario,
sino el Juez Constitucional se convertira en una instancia de casacin, lo cual no est
permitido, pues significara atentar contra la seguridad jurdica del Estado, por ello slcr
se le permite al Juez Constitucional revisar el respeto a las nonnas del debido proceso y
no de otro tipo (discrecionalidad, valoracin de pruebas, etc.).
Para cuestionar las resoluciones que se expiden dentrcl del proceso, solo pueden serlo las que se encuentren firmes, es decir que despr-rs quc se haya agotado los
medios impugnatorios que otorga el proceso y que pese a ello no se haya remediado
el derecho cuya violacin se demanda. Contrariamente no podr cuestionalse si lr
parte reclamante ha dejado consentir la resolucin materia de cuestionamiento, pr.res
el proceso constitucional no constituye un remedio contra la omisin o descrido en
proteger en fotma adecuada los derechos de los justiciables. Es por ello que el Cdigo
en estudio establece que debe declararse improcedente cuando el agraviado dej consentir la resolucin que dice afectarlo. Asimismo, el Hbeas Corpus procede cuando
una resolucin judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad individual y la
tutela procesal efectiva, ratificndose el criterio que se encuentre finne, ya que, en
caso de poder cuestionar podr solucionarse ei conflicto utilizando los mecanismos
procesales dentro del proceso donde la resolucin emitida vulnerara el derecho a la
libertad individual.
Una resolucin judicial puede presentar el <error in iudicando, esto es la

incorrecta apreciacin o interpretacin de la ley por parte del magistrado al fundamentar la resolucin judicial, siendo que dicho error puede ser subsanado por la instancia superior, dentro del mismo proceso, utilizando los recursos impugnatorios que
concede la ley a las partes; asimismo, puede presentarse el <<enor in procedendo>> que
es el defecto en la tramitacin del proceso, precisando que en sede constitucional slo
es procedente el cuestionamiento cuando se ha cometido <error in procedendo>>.
Considero que existe omisin al no considerar como equiparable la resolucin
judicial a la arbitral u otras formas de mecanismos altemativos de solucin de conflictos y con ello permitir que va del proceso constitucional se pueda transitar por esta
va reclamaciones sobre lulneracin de normas al debido proceso.
Jurisprudencia
Caso: Sindicato de Trabajadores de Universal Textil S.A. contra la Tercera Sala Laboral de
la Corte Superior de Justicia de Lima, debido a que la referida Sala declar fundadas observaciones y desaprob informes periciales, as como nulo lo actuado, y solicitan se inaplique
148
D i s p osic io n
Ge
nerale s
la Resolucin iv{inisterial N" 162-91-TIl y la consiguiente reposicin de los derechos remunerativos !iolados de los trabajadores agrupados en el ref'erido sindicato. Que la presunta
aplicacin retroactiva de una norma reglarnentaria, constituira, de probarse, un <error in

iudicando>, el misnro que no puede ser subsanado por este tribunal, por que de hacello
perrrritira la 'cvisin r'a la:\ccin de Amparo. cle resoluciones.iudiciales clue havan quedado
cortsentidas o ejecutoriadas cn la va jLrrisdiccional ordinaria. No se pueden a tlar's de la
Accir de Arnpalo subsanar los <<enores in iudiccttdo> cometidos en el desarrollo de un
plocestr jr.rrisdiccional cualcuiera sea la via, silro tambin, en que dicha accin no plocede
contra resoluciones emanads dc uu procetlinricnto regular, porclranto el Tl'ibunal no es unll
instanciadecasaci(rnderesolucirncsjudiciaies. Llcrroriliudicundonacedeunaincorlecta
aplct: iaciirn o irtterprelzrcin de la le' por el-iuzgador. al lundamentar su resolucin, e I rn isnro
que put-'de ser sLrbsanado pcrr cl r'tano jcr'r'cr:ie anrentc surerior, siem.g cientlo del lnismo
proceso, v a travs de lr:s i"ccrsos rlcrcc'salcs que la iev concede pirra tul efbcto a las paltcs.
situcirin esta por la que no cs plocedente interironer una accin de garanta paru rerisar'
resr)lLcir)nc-s enranadas de urt procedrrniento rcgular. I)or el conlrario. el <error ltrprocedendo>
se ptotluce cuilrdo en la tanritacin de alguna cuusa en la va.juli-sdiccional, sta sc sigue con
plescilrclencia cle la garantr dcl dc'bido proccso, entendi(lo cste corlro el delecl-ro al juez
rtaturitl. cl delccho de def'ensa. cl dcrccho a la doble instancia y'cl derecho a obtener un tallo
delrtro rle un plazo t'azortabJc, entre otros. Falia ciec:lalanclo irrrprocedente laAccin deArrrpalo (Carrrrtirs ('onstitucionlt-t. El I'cruanu, pirgs. 1{) l, I 02 , 22 I del 26-06-97 v 29-08-97..
Caso: Exp. N" 611 -g7-AAfl'C

N{arina O.ieda Vda. de Cceres )'oiros interponen Accin de Amparo contra el Juez del
Seguncio Juzgado Civil de Aler.uipa, por violacin del derecho constilucional al debido
proceso, a la iegtinra def-ersa v de rropiedad. Alcqan los actores que ante el Scgundo Juzgado
Cil'il de Arequipa se viene trarnitando uu ploceso de leivindicacin que siguen entre lv{ara
Sncirez l- Ic-rena de CLnrcro corrtl'a la M rnicipalidad Provincial de Arequ ipa. En dicho proceso, relieren, se pretende conseguir la desocupacitin de los Cepartarnentos de Ia Quinta Camero,
clc la qr.re los actores son plopietarics, tras habellos adquirido rnediante escrituras pblicas y
al arnparo de la le registral. Ststiencn quc dichos irrrnuebles se adquirieron a travs de subasta

pblica, y que no obstante ello, en cl proceso sobre reivindicacin se pretende desalojarlos sin
qr"re los hayan enrplazado.jLrdicialnrente, atentando contra sus derechos constitucionales, al
haberse ordenado cue se efectrie el lanzanlicr-rto.- Que. confbrrne fluye del petitorio de la
demanda, el objeto de e<sta es qr-re se deje sin et-ecto la orden de lanzarniento lecada en el
proceso que, sobre reivindicacin. siguieran Mara Snchez de Camero con la Municipelidad
I)rovincial de Arequipa, lras amenazal'sc de violar Ios derechos constitucionales a la legtinta
defensa, debido proceso y de propiedad de los actores.- Que. siendo ello as, la pretensin de
los actores debe de estimarse, ya que: a) segn se est a los documentos que obrarr, los
accionantes han acreditado haber adquirido en propiedad los inmuebles respecto de los cuales
doa Mara Llerena Snchez demand su reivindicacin a la Municipalidad Provincial de
Arequipa, en el proceso j ud ic ial signado con el nmero l7 0-9 I , por ante el Segundo Juzgado
Especializado en lo Civil de la Corle Superior de Arequipa.- b) segn se est a la resolucin el
Juez del referido Segunclo Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Arequipa,
no obstante habrsele hecho conocer los documentos que acreditan la propiedad de los
actores, acerca de los inrnuebies sobre los cuales era objeto el proceso de reivindicacin, y por
tanto el legtinro inters para obrar al que se refiere el artculo VI del Ttulo Preliminar del
149

Cdigo Civil, con fecha22 de junio de 1994, declar <no ha lugan el apelsonarniento qut'
solicitaron estos. c) el haberse procedido de esa manera, sin evaluar en lo mnimo las pruebas
documentales ya referidas, no obstante preverse que cualquiera hubiese sido el resultado del
mencionado proceso de reivindicacin, como en efecto aconteci, el resultado de ste necesariamente habra de afectar la esfera subjetiva de los actores, lleva a este Colegiado a deterrn inar
que tal acto constituye una ciefia, actual e inminente amenaza de violacin del derecho de
propiedad que los actores mantienen sobre los inmuebles que constituyeron ob.ieto dei proceso ordinario tantas veces referido. Que, asimisnro, y en forma consustancial, es de rdvertirse
en el caso de autos, la violacin (y ya no tan solo de una amenaza de violacin) del derecho
constitucional al debido proceso, y particularmente del ejercicio del derecho a la defensa de
los actores, pues se impidi a stos que. una vez acreditado su legitirnidad para obrar, puedan
exponer en forma libre los hechos y el derecho que, a su juicio, puedan coadl,ur,ar a Ia
resolucin del conflicto de intereses planteado, que, como ya se ha anotado, cn lbnna inexo-
rablehabraderepercutirsobrelaesferasubjetivadelosactores, Que,esteColegiadosevea
obligado a anular una resolucinjudicial que se encuentra en ejecucin de sentencia, corno en
el caso de autos acontece, no ha de suponer que a travs del ploceso de anrparo pueda este
convertirse en una suprainstancia donde, en definitiva. sc diriman cualquier clase de controversias, pues, como ya se ha dejado sentado como principio jurisprudencial de obligatorio
cumplimiento en la causaNo 020-95-AA/TC, el que el amparo no proceda contra resoluciones
judiciales, se encuentra inexorablemente condicionado a que stas sean expedidas en lranco y
absoluto respeto del contenido esencial del derecho al debido proceso, caractersrica cr.re
permite identificar cundo se est o no frente a un proceso regular, que en el caso de autos,
como ha quedado dicho, no se ha respetado. FALLA: Revocando la resolucin de la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, que declar
no haber nulidad en la resolucin de vista, que declar improcedente la Accin de Amparo;
refornlndola la declararon fundada; declararon nula la ordcn de Ianzamiento decretada contra
los demandantes, con fecha 26 de septiernbre de I 995, en el proceso sobre reivindicacin y,
otros, seguidos entre Mara Llerena Snchez de Gamero con la Municipalidad Provincial de
Arequipa, por ante el Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de
Justicia de Arequipa; ordenaron se reponga el relerido proceso al estado anterior a la amcnaza
de violacin de los derechos constitucionales dc los actores; dispusieron su puhlicacin en el
Diario Oficial <<El Peruano>> v los devolvieron.
E)
NUEVOS PARMETROS DE LAREVISIN UP RESOLUCIONESJU-
DICIALES
A partir de la sentencia del caso Apolonia Ccollcca Ponce, el Tribunal Constitucional ratificando su criterio que no hay zona exenta de control constitucioralidad,
vara de su criterio respecto a las resoluciones judiciales, sostenida por ms de dos
dcadas, para indicar que es procedente cuestionar resoluciones iudiciales no slo
por el (error procedendoD sino tambin para el ((effor iudicandoD.
Pero dicho control contra resolucionesjudiciales pasa por tres niveles de examen:
a)
150
Examen de razonabilidad.- Tiene que ver con la necesidad o no de revisar

todo el procesojudicial o slo de la resolucin que es cuestionada.
Disposiciottes Generales
b)
c)
Examen de coherencia.- Si el acto iesivo que se denuncia tiene cue ver con
todo el proceso o la resolucin judicial que se cuestiona.
Examen de suficiencia.- Referido a la intensidad del control constitucional
con ei objetivo de tutelar el derecho denunciado.
Considero que se ha modificado el artculo materia de cornentario por parte del

Tribunal Constitucional, ello puede generar una mala prctica de justiciables que buscan dilatar las sentencias dadas en su contra con el fin de evitar su cumplimiento. Lo
interesante es que el Tribunal Constitucional no lo ha establecido como precedente
vinculante sino como su doctrina, que si bien tambiu la magistratura constiti.rcional
debe seguir, alavez debe cuidar que ello no signifique dilacin, lo cual conllevara a
generar un clima de inestabilidad jurdica. Entonces debe procederse con cauteia, por
que si no vamos a generar que un tema de justicia ordinaria pueda ser conocido por
6 instancias y con la posibilidad que tenga instancia supranacional.
EXP.
N.'
179-2004-AA/TC.
APOLONIA CCOLLCCA PONCE

Lima, l8-2-2005
ANTECEDENTES
Con fecha I I de julio de 2003, la lecurrente interpone dernanda de amparo contra el titular
del PrirrerJuzgado Mixto de Huanranga, aduciendo la violacin de su dcrecho de propiedad. Sostiene que su vehculo se encuentra incautado indebidarlente a consecuencia del
proceso penal por delito de trfico ilcito de drogas que se siguiera contra don N4arcelino
Guilln Miguel, pese a que ella no fue procesada ni tampoco intervino, en forna directa o
indirecta, en la cornisin de dicho delito. Refiere que, pese a haber solicitado la nuiidad del
acta de incautacin, esta se ha declarado improcedenle y ha sido confirmada por la Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Ayacucho, mediante resolucin de f'echa l6 de mayo de
2003.
FTJ]\D,{I,{ENTOS
Conforme se desprende del petitorio de la dernanda, el objeto de esta es que se ordene la
devolucin del vehculo de placa de rodaje WS 2959, marca Nissan, ao 1990, nodelo Cndor, clase camin, que, a juicio de la recurrente, se mantcndra indebidamente incautado por'
orden judicial decretada en el proceso penal cue se sigui contra don Marcelino (iuilln
Miguel por la comisin del delito de trfico ilcito de drogas en agravio del Estado (...)
Aunque no constituyajustificacin alguna, tal vez la inexistencia de un pronunciamiento
sobre la lesin (o no) del delecho de propiedad se deba a la existencia de una tendencia
jurisprudencial consolidada en torno a los alcances del amparo contra resoluciones.iudiciales, segn la cual en este el nico derecho susceptible de proteccin es el derecho a la tutela
jurisdiccional o, como ahora la denomina el Cdigo Procesal Constitucional, el derecho a la
tutela procesal.
Desde esta perspectiva-iurisprudencial,
si el irnico derecho tr.rtelado por el amparo contra reso-
lucionesjudiciales estara constituido por el derecho a la tutela procesal, ante un supuesto en el

que se impugne un pronunciamientojurisdiccional, el Juez de los derechos fundamentales solo
r51
LYalter A. Duz Zegurra
evaiuar si, al resolverse la cuestin controvertida en el proceso (o incidcnte)

judicial, se ha respetado el conter-rido constitucionalmente declarado de los derechos qte conlorman la tutela procesal, encontrndose prohibido de realizar cualquier otra evaluacin de ia
cuestin en trminos de derecl-ros fundamentales ajenos a aqLrel (" ')
que el mbito de dereehos protcgidos mediante
Hay razones juriJico-constirucionales para
El Tribunal Constilucional considera trtr-'
que
replanteado?
ser
esta variante <lel amparo tenga
punto
vista. Por un lado, a partir riei diseo
de
un
<loble
desde
es
afirmativa,
respuesta
la
debera atenerse
conslitucional del mbito de proteccin de este pror-eso; v, por otro, a pani de la etlcacia
vertical de los cierechos fundarnentales en el Estado constitucional de derecho.(...)
[-a tesis segrn la cual el antparo contra resolucionesjudiciales procede nicamente ror vicrlacin del derecho al clebido proceso o a la tutela jr.rrisdiccional, confirma el vncL.rlo de dichos
derechos en relacin con los rganos que forman pane del Poder J udicial. Pero consti tuve unl
negacin inaceptable en el marco de un Estado constitttcional de derecho, sobre ei g|ado de
vnculo de los <otros> derechos fundau-rentales qlre r1o tengall la naturaleza de dercchos
tunclamentales procesales, as cttmo laexigenciade respeto, tutelay promocilin de cada uno
de estos.
En ef-ecto, en el ejercicio cle la funcinjurisdiccional, Iosjueces del Poder Ju<iicial no solo
tienen la obligacin de cuiclar porque se hayan respetado los <lerechos fundamentalcs en las
relaciones jurdicas cuya controversia se haya sometido a stt conocimiento, sino tanlbiin ia
obligacin -ellos rnisrnos- de respetar y proteger lolos los derechos fundanrenlales al dirirnir
tales conflictos y controversias
(...)
En definitiva, una interpretacin dcl segundo prrafo del inciso 2) del artculo 200 de Ia
Constitucin bajo los alcances del principio de unidad de la Constitucin no puede conclLrir
sino con la afirmacin de quc la contpetencia /'7 tione tnateriae del amparo contra resoltlcioncs
judiciales comprencle a todos y cada uno de los derechos fundarentales que se puedan
encontrar reconocidos, expresa o implcitamente, por la Norma Suprema. En su seno. los
jueces constitucionales juzgan si las actuaciones jurisdiccionales de los rganos del Poder
.ludicial se encuentran confonnes con la totalidad de los derechos fundamentales reconocidos
judicial,
en la Constitucin. De modo que la calificacin de regular o irregular de una resolucin
con el
armona
en
que
ellcuentl'en
estas
se
de
desde una perspectiva constitucional, depende
(
..)
lndarnentales
los
derechos
todos
protegido
de
constitucionalmente
contenido
La variacin de una jr-rrisprudencia consolidada durante un poco ms de cuatro lustros ,v,
correlativamente, el establecitniento de un precedente de esta naturaleza, tras las observaciones precedentelnente planteadas. no tiene por efecto inrnediato la variacin de algunos
criterios consolidadosjurisprudencialmente en torno a los alcances del control constitucional
de las resoluciones.ir.rdiciales. Parlicularmente, de aquellos en los que se afirm:
el objeto de este proceso constitucional es la proteccin de derechos constitucionaa)
Que
les y no el de constituir un remedio procesal que se superponga o sustituya al recurso cle
casacin. En efecto, los procesos constitucionales de tutela de derechos no tienen por
propsito,primafacie,verificar si losjueces, en el ejercicio de la potestadjurisdiccional,
b)
752
infringieron normas procedimentales que no incidan en el contenido constitucionalmente

protegido del derecho a la tutela procesal (error in procedendo), o, acaso, que no hayan
interpretado adecuadamente el derecho material (error in iudicando). Pero el jtrez
constitucional s tiene competencia para examinar dichos errores cuando los mismos son
constitutivos de la violacin de un derecho fundamental.
una controversia
Que se utilice como un mecanismo donde pueda volverse a reproducir
resuelta por las instancias de la jurisdiccin ordinaria. El amparo contra resoluciones
D ispo sicio
nes
G e nera
les
al juez constitLrcional en una instancia rns de la

jLrrisdiccin r.rrdinaria, pues la resolucin de controversias surgidas de la interpretacin y
aplicacin de la ley es de competencia del Poder Judicial; sienrple, claro est, que esa
interpretacin y aplicacin de la ley se realice conforrne a la Constitucin y nu vulnere
derechos fundamentales. En efecto, en el seno del anrparo contra resolucionesjudiciales
solo puede plantearsc como pretensin que una determinada acluacin judicial haya
violado (o no) un dereciro constitucional, descafindose todos aquellos plonuncianrientos que no incidan sobre el contenido protegido de estos.
judiciales no tiene el electo de convertir
(.
.)
I.os carnbios jurisprudenciaics a que se ha hecho refbrenciasr4l'rr implica tanrbin la necesidad de que el T'ribunal Constitucional defina el canon bajo el cual realizar el control constitucional de las resoluciones judiciales.
La intensidad del control constitucional de las resolucionesjudiciales a travs del proceso de
amparo depende de la interpretacin quc se haga de la configuracin constitucional del mencionado proceso As, desde una interpretacit1 esh'cfa del anrparo, los jueces conslitucionales
exarrinan la constitucionalidad de la resolucin.iudicial cn base al expediente judicial ordinario,
otorgando mrito constitucional suflciente a los actuadosjudiciales. En esta perspectiva, el.iuez
constituc ional asume lo resuelto por el j uez ordinario iure e de iure. Luego de ello y con estos
actuados indiscutibles se pasa a realizar un exarnen de la nrotivacin ,'relevancia constitr"rcional
de la resolucin.judicial en filncin del derecho fundamental invocado.
De otro lado, se parte de una interpreacinflexible del amparo cuando el Juez constitucional
adquiere plenl jurisdiccin sobre el fbndo y la fbrnra del proceso ordinario, realizando un
examen constitucional de la motivacin del f-allo y de la relevancia de lo actuado judicialme nte.
Desde esta posicin, el Juez constitucional asume competencia para examinar eljuicio ot'dinario bajo un canon constitucional propio del supremo intrprete de la Constitucin. Lo que
significa ia posibilidad de revisar todo el proceso que va desde el exarnen del acto lesivt, la
validez o no de una norma legal, hasta el valor probatorio de las pruebas: cs decir, revisando
y relornrando constitucionalnrente la actuacinjudicial concreta que sea necesaria para deternrinar la constitucionalidad de la resolucinjudicial cuestionada.
No obstante, esta segunda perspectiva del proceso de amparo precisa qne el Tribunal Constitucional establezca el canon interpretativo bajo el cual realizar el control constitucional
de las resoluciones judiciales. sin que ello suponga convenir al Tlibunal Constitucional en
runa cuarta instancia judicial y s, nrs bien, a fin de reconocer que al Tribr,rnal le corresponde, en el proceso de amparo, resolveq ponderadamente. sobre el fondo y la lorma de los
procesos judiciales oldinarios cuando estos hayan violado los derechos fundarentales
tutelados por el proceso constitucional de amparo.
Dicho canon interpretativo que le permite al l-ribunal Constitucional realizar, legtirnanrente, el control constitucional de las resoluciorres judiciales ordinarias est compuesto. en
primer lugar, por un examen de razonabilidad; en segundo lugar, por el examen de coherencia; y, finalmente, por el examen de suficicncia.
(a) Examen de razonabilidad. Por el examen de razonabilidad, el Tribunal Constitucional
debe evaluar si la revisin de todo el proceso judicial ordinario es relevanle para determinar si la lesolucin judicial que se cuestiona vulnera el derecho fundamer-rtal que est
siendo demandado.
(b) Examen de coherencia. El examen de coherencia exige que el Tribunal Constitucional
precise si el acto lesivo del caso concreto se vincula directamente con el proceso o la
decisin judicial que se irnpugna; de lo contrario no estara plenarnente justilicado el
153
llhlter A. Daz Zegarra

hecho de que el'fribunal efecte una revisi(rn total del proceso ordinario, si tal
revisin no quada relacin algrrna con el aclo vulrreratorio.
(c) Examen de suficiencia. Mediante el examen de sutlciencia, el fribunal Constitucional debe determinar la intensidad del control constitucional que sea necesaria
para llegar a precisar el limite de la revisin del proceso judicial ordinario, a fln de
cautelar el derecho funclamental dernandado.
Por todo ello, y en mr'ito de lo expuesto, habindose alegado la violacin del derecho
de propiedad, el l'ribunal Constitucional tiene cornpetencia, rafione materiae. para
ingresar a analiz.ar las cuestiones de fbndo que entaa ei rcculso de agravio constituciclnal.
Alegacin de violacin del derecho de propiedad mediante urra resolucin judicial

En el caso, la recurrente ha alegado la violacin de su derecho de rropieciad. A su juicio,
ta[ [esicin se habra plocir.rcicio pol la omisin de las autoridades.judiciales de no li{rerar
el vehculo de su propiedad, que fuera incaurado a consecuencia de aprehenderse a don
N'lalcelino Guiiln Miguel en circunstancias en que este trulsportaba iliciiamente drogas contluciendo dicho vehculo.
(...)
No obstante, y pcse a lo que se acaba de exponer, este l'riburral no se considera autorizado a expedil urla sentencia de fbndo en cl presente crso. puesto c1ue, segrn se dcsprende del escrito presentado por la recurrente al Juez Mixlo de Huamanga, cuando se
conreti el delito de trflco ilcito de drogas, el vehculo cuya incautacin se cuu'strorr
tena registrado a un telcero como propietario, el cual, entre tanto sc realizaba el proceso penal, a su vez. transfiri a lavor de la recurrerrte la prooiedad del vehculo.
Este hecho y, particularrnente, la inexistencia de una resolucitin judicial en la que sc
dilucide si el anterio propietario se encontraba (o no) compre'ndido ei cualesquiera de
los supuestos contemplados en el artculo 66 del Decreto Ley N'. 22095, modiflcado
por el artculo 6 del Decreto Ley N.o 22926, inrpide que este J'ribunal Constitucional
puedajuzgar si la resolucin cuestionada rlediante el presente amparo afect el contenido constitucionalmente declarado del derecho de propiedad, rnotivo por el cual. al
desestimarse Ia pretensin, debe dejarse a salvo el derecho de la rer:urrente para que lo
haga valer confbrme a ley.
HARESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE
(Ss.
Ia der.nanda de amparo.
Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garcia Toma, Vergara Cote Ili,
Landa Arroyo)
FUNDAIVIENTO DE VOTO DBL MAGISIRADO VBRGARA GOTELLI
Emito este voto con el debido respeto por la opinin vertida por eI poncnte, por los
f
undamentos siguientes:
Considero que el parmetro normativo dentro del cual debe funcionar el anrparo lo
prev la propia Constitucin en el artculo 200.o, inciso 2), y el artculo 4." del Cdigo
Procesal Constitucional, que desarrollando la nornla suprema dispone que el antparo
contra resoluciones judiciales procede cuando se trate de resoluciones firmes dictadas
con rnanifiesto agravio de la tutela proccsal efectiva que comprende el acceso a la
justicia y al debido proceso.
()
154
Disp osi cio ne s
G en
rsl es
Permitir que el anrparo sirva para cuestionar resolucionesjudiciales firmes que respetando el derecho a la tutela procesal efectiva podria vulnerar otros derechos constitucionales signicara apartarse de la Constitucin y del bloque de constitucionalidad.
Esto, porque la previsin constitucional en comentario si hubiera querido Iograr el
efecto que se prertende no hubiera establecido ninguna excepcin como la establecida en
el segundo prrafb del inciso 2 del artculo 200" de Ia Corrstitucin.
Considero que si bien no es tolerable que se corlsulne alguna arbitrariedad utilizando
como instrumento a una resolucin judicial emitida dcntro de un proceso regular, la
reparacin para este caso debe provenir mediante los canales y procedimientos previamente establecidos tanto en la norura fundamental como en la ley, procedinrientos que
el Estado debe potenciar poniendo al alcance de todos los justiciables un proceso
realmente efectivo quc cumpl:r con sancionar ejemplalnrente a los jueces arbitrarios y
en el que se obtenga, va reparacin, la satisfaccin del derecho vulnerado en la conrpensacin justa de una indemniz-acin.
Por Io precedenternente expuesto no estoy de acuerdo cuando la ponencia interpreta el
artcrlo 200.': inciso 2), infine, de la Constitucin Poltica del Estado y dispone cue
el proceso de amparo procede contm cualquier tipo de resoluciones judiciales con lo
que estaria descolrociendo a lajurisdiccin ordinaria, asunriendo irregularmente sus
funciones, instaurando en el Per tres instancias adicionales a las ya establecidas para
los procesosjurisdiccionales oldinarios, con el riesgo de que todojusticiable perdedor
el Suprerno Tribunal Constitucional una suerte de bastin agregado que en

instancia especial no querida por el legisIador constitu,vente mediante proceso excepcional y sumarsimo, que en razn de urgencia uo cuenta con etapa probatoria, pueda
revertir lo resuelto en sede judicial. Sera pues un abuso restringir las posibilidades
defensivas a la palte vencedora de un proceso ordinario para permitir que la resolucin
judicial respetuosa de la tutela procesal efectiva que lo favorece sea revisada en un
r,'ea en
ulterior proceso de amparo en tres nuevas instancias.
Mi voto, por tanto,

(Ss. Vergara
es por la improcedencia de la demanda.
Gotelli)
F)
AN{PARO O HBEAS CORPUS CONTRA RESOI UCIONES .f UDICIALES

Qu conlleva a elegir entre el hbeas corpus y amparo cuando se interpone
demanda constitucional contra una resolucin judicial, ntese que existe para
ambos lnecanismos diferentes en trmite, pues si se inicia como amparo se interpondr ante la Sala Civil Superior que sentenciar y proceder apelacin ante la
Sala de Derecho Social y Constitucional de la Corte Suprema de la Repblica;
ahora si se inicia como hbeas corpus, se presenta ante Juez Penal quien resuelve, procediendo apelacin por ante la Sala Penal Superior.
Lo que determina que Llno escoja ut.to u otro proceso es el derecho fundamental cllyo cese de agravio se solicita, es decir que si la resolucin judicial
afecta la libertad individual o sus derechos conexos, el proceso adecuado es el
hbeas corpus; por el contrario, si el derecho tiene que ver con los derechos
cautelados por el amparo, entonces ese ser el proceso pertinente.
155
LI/alter
A. Daz Zegurra
No proceden los procesos constitucionales cuando:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en

forma directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado;
Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho constitucional amenazado o
vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de hbeas corpus;
El agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial
para pedir tutela respecto de su derecho constitucional;
No se hayan agotado las vas previas, salvo en los casos previstos por este Cdigo y en el proceso de hbeas corpus;
A la presentacin de la demanda ha cesado la amenaza o violacin
de un derecho constitucional o se ha convertido en irreparable;
Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o haya litispendencia;
Se cuestionen las resoluciones definitivas del Consejo Nacional
de la Magistratura en materia de destitucin y ratificacin de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones hayan sido motivadas y dictadas con previa audiencia al interesado;
Numeralderogado(.)
Se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materias electorales, de referndum o de otro tipo de consultas populares, bajo responsabilidad
Resoluciones en contrario, de cualquier autoridad, no surten efecto
legalalguno.
La materia electoral comprende los temas previstos en las leyes electorales y aquellos que conoce el Jurado Nacional de Elecciones en instan-
cia definitiva.
(-) La STC N" 0007-2007-PI (publicada en el diario oficialEl Peruano e/
22 de junio de 2007) dej sin efecto el citado artculo nico de la Ley
N" 28642, toda vez que declar su inconstitucionalidad.
9.
conflictos entre entidades de derecho pblico interno.

Los conflictos constitucionales surgidos entre dichas entidades,
sean poderes del Estado, rganos de nivel o relevancia constitucional, gobiernos locales y regionales, sern resueltos por las vas
procedimentales correspondientes;
10. Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con excepcin
del proceso de hbeas corpus.
156
Se trate de
Dsposiciones Generales
Concordancias:
Const: Arts. 142 y 181
C.P.C.: Art.427
A)
LOS HECHOSYELPETITORIO DE LADEMANDANO ESTAN REFERIDOS EN FORMA DIRECTAAL CONTENIDO CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDO DEL DERECHO IIWOCADO
En los procesos constitucionales solo puede pedirse proteccin respecto a los
derechos de los ciudadanos reconocidos en la Constitucin Poltica, Tratados Internacionales de Derechos Humanos ratificados por el Estado y en la interpretacin de
los nuevos derechos a partir de las normas constitucionales o tratados ya mencionados. Este es un tema que constituye el primer presupuesto procesal. El derecho reclamado tenga contenido constitucional; por ejemplo el derecho propiedad es protegido
por la Constitucin Poltica de 1993, sin embargo, el derecho de posesin no est
reconocido en la Constitucin, sino en una ley ordinaria (Cdigo Civil), motivo por el
cual no se podr interponer el proceso constitucional por lesin o violacin al derecho de posesin, para este derecho existen otras vas ordinafias que son las pertinentes (interdicto o usurpacin).
A manera de conclusin, establecer que mediante los procesos constitucionales de la libertad se protegen los derechos que estn reconocidos en la Constitucin o
Tratados de Derechos Humanos (expresa o tcitamente); y no los de origen legal, que
por mucha relacin que tengan con el derecho constitucional, no se encuentran en el
contenido constitucionalmente protegido.
Este numeral tiene relacin con el artculo 38o del Cdigo Procesal Constitucional donde se indica: <<No procede el amparo en defensa de un derecho que carece
de sustento constitucional directo o que no est referido a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo>.
Tampoco significa que el derecho fundamental por estar constitucionalizado

de inmediato el mecanismo de proteccin sea un proceso constitucional, debe interpretarse que la proteccin va dirigida a cautelar el mnimo contenido o su atributo
esencial por el cual ha sido reconocido el derecho fundamental en la Carta Poltica al
respecto nos remitimos a lo comentado en el art. 2 (pg. 12a y SS).
Jurisprudencia
EXP. No 0703-2004-AA/TC
lca, i8-2 - 2005
ls7
ATENDIENDOA:
l. Que, con fecha 17 dejunio de2002, el recurrente interpone accin de amparo contra los
integrantes de la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de La Libertad. doctores (...);
solicitando que se declaren inaplicables las resolucionesjudiciales expedidas por Ios emplazados, recaidos en los Expedientes No" 140-2000-SL, y l4l-2000-5L, de fecha l0 de abril del
2003, mediante las cuales se declara improcedente el pedido de compensacin de crdito entre
la multa que se le impuso como sancin y los adeudos por concepto de bono por funcin
jurisdiccional que le adeuda el Poder Judicial en su condicin de ex rnagistrado. El demandante
alega que se ha vulnerado su derecho a ser compensado, que tiene su fundarnento en el derecho
a la igualdad ante la ley consagrado en el artculo 2", inciso 2, de la Constitucin Poltica.
4. Que la Segunda Disposicin Final del Cdigo Procesal Constitucional, vigente desde el I de
diciembre de 2004, seala que <las normas procesales previstas en el presente Cdigo son de
aplicacin inmediata, incluso a los procesos en trmite. Sin embargo, continuarn rigindose
por la anterior: las reglas de competencia, los medios irnpugnatorios interpuestos, los actos
procesales con principio de ejecucin y los plazos que hubieran empezado>. En tal sentido,
efectos del pronunciamiento sobre este caso concreto, el Tribunal Constitucional aplicar el
Cdigo Procesal constitucional, en virtud del principio de aplicacin inmediata de las leyes y
por no existir vulneracin de los derechos procesales del demandante.
5. Que el artculo 38 del Cdigo Procesal Constitucional seala que <no procede el amparo
a
en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional directo o que no est referido
a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo>. Esta norma se complementa con
lo dispuesto por el artculo 5, inciso 1, que establece que no proceden los procesos
constitucionales cuando <los hechos y el petitorio de la demanda no estn ref'eridos en
forma directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocador. Si bien, el
demandante ha hecho referencia al derecho a la igualdad ante la ley, consagrado en el ar1culo
2, inciso 2, de la Constitucin Poltica, del petitorio y de los fundamentos de hecho y de

derecho expuestos en la demanda, se desprende, con claridad, que solo ha invocado dicho
derecho fundamental con el propsito de sustentar una pretensin que no tiene carcter
estrictamente constitucional y que tampoco forma parte del contenido esencial del derecho
a la igualdad protegido constitucionalmente, en que el delecho a la compensacin de los
crditos est en relacin con un aspecto de regulacin legat de naturaleza totalmente distinta
y que por ello debe tutelarse por medio del arnparo.
(...) Que el amparo debe circunscribirse a su condicin de proceso constitucional estrictamente referido a la proteccin de derechos constitucionales y de carcter excepcional, distinto a
los procesosjudiciales ordinarios o especiales de otra ndole. El demandante no puede pretender que esta mixima instancia constitucional se constituya en una inslancia revisora del
criterio jurisdiccional emitido por un rgano jurisdiccional dentro de un proceso que ha
discurrido de forma regular y debida, contraviniendo el artculo 202 de la Constitucin Poltica del Per, que reconoce las atribuciones propias del Tribunal Constitucional.
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE el proceso constitucional de amparo.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen, Gonzles Ojeda; Garca Toma; Vergara Gotelli;
Landa Amoyo).
158
B)
EXISTANVASPROCEDIMENI}.LESESPECPICNS,IGUALMENTE
SATISFACTORIAS, PARA LA PROTECCIN NI NNRECHO CONSTITUCIONAL AMENAZADO O VULNERADO, SALVO CUANDO SE
TRATE DELPROCESO DE HNPS CORPUS
a Modelo Residual
Esta causal constituye el punto de partida para establecer que pasamos a un

modelo residual, dejando de lado el modelo paralelo o alternativo con que se vena
operando a nivel de los procesos constitucionales de la iibertad.
Como antecedentes podemos mencionar:
Constitucin de la Nacin de Argentina de 1994

<<Artculo 43. Toda persona puede interponer accin expedita y rpida
de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo
acto u onlisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad

manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado
o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma
en que se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra
cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen
al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y
las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la
que determinar los requisitos y formas de su organizacin.
Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de
los datos a esta referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos
de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de
falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectillcacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr af-ectarse el secreto de las fuentes
de informacin periodstica>.
Constitucin de Colombia de 1991

(ARTCULO 86. Toda persona tendr accin de tutela para reclamar
ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por si misma o por quien acte a su nombre, la proteccin
inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que
estos resulten wlnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier
autoridad pblica.
La proteccin consistir en una orden para que aquel respecto de quien
se solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de inme-
159
Wslter A. Da7 Zegana

diato cumplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y, en todo caso,
ste lo remitir a la Corte Constitucional para su eventual revisin.
Esta accin solo proceder cuando el afectado no disponga de otro
medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das entre la solicitud de tutela
y su resolucin.
La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede contra pafiiculares encargados de la prestacin de un servicio pblico o cuya conducta afecte
grave y directamente el inters colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle
en estado de subordinacin o indefensiu.
Jurisprudencialmente se haba establecido que era suficiente con que se violen
derechos fundamentales para que procediesen los procesos constitucionales; ahora se
establece que si existen procedimientos especficos para proteger determinados derechos constitucionales se deben tramitar tales pretensiones utilizando estos procesos
especficos con lo que se ha variado el sentido de considerar a los procesos constitucionales como va paralela y sostener que a partir del Cdigo Procesal Constitucional
constituyen el ltimo remedio contra la arbitrariedad, al igual que en arnparo en el
caso de la Argentina.
b) La amparizacin
Sin lugar a dudas dicha limitacin en el uso de los procesos constitucicnales es
acertada, despus de haber vivido una etapa de <amparizacin> o <amparitis> donde los
ciudadanos ante cualquier problema surgido planteaban el mecanismo procesal del amparo; en otros, el objetivo era incluso paralizar un mandato judicial y mantener un statu quo
injusto solo para ganar tiempo, con la consiguiente carga procesal a lajudicatura; ni qu
decir del tiempo que duraba la tramitacin del proceso de amparo con cuatro instancias
jurisdiccionales, terminaba siendo una penosa travesa de nunca acabar.
c) El problema
de la aplicacin
Esta causal es necesaria utilizarla con prudenciay razonabilidad, ya que aplicarse a pie juntillas o literalmente, podra hacerse un gran dao en la proteccin de
los derechos fundamentales a nivel del Estado peruano. La legislacin nacional

brinda en general un mecanismo para proteger el derecho fundamental reclamado y
cuando no aplicar consideraciones generales para iniciar un proceso; pues basta
que el caso sea judiciable para que exista una va ordinaria como solucionar el
conflicto; sin embargo, lo que sucede es que en su gran mayora los procesos duran
demasiado, ante ello, surge la interrogante esta va lata y tediosa es satisfactoria al
proteger el derecho fundamental reclamado? Considero que no es as, por eilo, es
necesario evaluar cada caso, porque bajo pretexto que existe otra va igualmente
160
satisfactoria se puede postergar injustamente el respeto de un derecho fundamental.
Sin lugar a dudas esta norma representa un reto para los magistrados del Poder
Judicial de valorar adecuadamente cada caso.

Tampoco puede significar que por lo lato del proceso deba admitirse
a trmite' los pedidos constituciones, como vuelvo ha reiterar es necesario ver la gravedad
de cada c:aso y si el proceso en la va ordinaria d una respuesta efectiva como la

desea el justiciable a su derecho conculcado.
En estc rnismo aspecto ha sido un acierto establecer que la excepcin expresa a este artculo lo constituy'e cuando se trata del proceso de hbeas corpus, por
que con el criterio clue actualmente se aplica la norrna, no cabe duda que hasta los
ternas de hbeas corpus podran ser ordinarizados.
d) La opinin de los autores
del anteproyecto
[.os autores del anteproyecto del Cdigo Procesal Constitucional profesores

Srmuei Abad Yupanqui, Jorge Dans Ordez, Francisco Eguiguren Praeli, Domin-
go Garca Belande, Juan Monroy Glvez y Arsenio Or Guardiasa refieren: <Atendiendo a su naturaleza de proceso constitucional y no ordinario destinado a la proteccin de un derecho constitucional, cuando se afecta el contenido constitucionalmente
protegido del misnro y no de aspectos secundarios o de ndole legal, asuntos que
deben ventilarse por las vas judiciales comunes. As el amparo ser procedente para
la tutela de urgencia de un derecho constitucional a falta de otras vasjudiciales especficas, igualmente protectivas y satisfactorias. Es claro que para declarar esta improcedencia dei amparo no basta que existan otros procesos judiciales disponibles, lo
que sienrpre es factible, sino que estos resulten suficientemente satisfactorios para
tutelar la pretensin (...)>.
e) La Corte Suprema
sus criterios doctrinarios y jurisprudenciales
La Sala Plena de la Corte Suprema de la Repblica en su sesin de fecha 30 de

octubre del 2001 indica a los magistrados que conozcan demandas de amparo tengan
en cuenta los siguientes criterios para determinar si se est ante una va igualmente
satisfactoria:
1.
2.
Irreparabilidad del dao al derecho invocado, si se recurre a los medios

ordinarios de proteccin.
Probanza que no existen vas ordinarias idneas para tutelar un derecho.
3. Anlisis
del trniite previsto a cada medio procesal, as como la prontitud de esa tramitacin.
Abad Yupanqui, Samuel; Dans Ordez, Jorge; Eguiguren Praeli, Francisco; Garca Belande,
Domingo; Monroy Glvez, Juan; y, Or Guardia, Arsenio: Ctligo Procesal ConslilucionaL Comentarios, Exposicitin de Motivos, Diclmenes e Indice Anallico. Palestra Editores SAC: Lima, 2004,
pgs. 69 y ss.
161
ll/alter A. Dsz Zegarra
4.
Evaluacin acerca de la inminencia del peligro invocado, la adopcin de

medidas o procuracin de los medios para evitar la irreversibilidad del
dao alegado o acerca de la anticipacin con la cual toma conocitniento
de una causa.
A su vez se deben tomar en cuenta otros criterios como:
l.
La legitimidad procesal
2. La capacidad para ofrecer y/o actuar pruebas

3. El derecho a ser notificado de los diferentes incidentes o incidencias
que se presentan.
4. La fluidez y duracin del trmite previsto

5. La existencia de un escenario cautelar suficientemente garantista
6. El establecimiento de medios impugnatorios eficaces
7. El tipo de sentencia a obtenerse y las pautas dentro de las cuales pueden
ejecutarse este tipo de sentencias
Sin lugar a dudas el juez constitucional para analizar si procede el trmite del
amparo debe ponderar su procedencia; a mi criterio lo que no queda claro es cmo el
justiciable tiene que probar que no existen vas ordinarias idneas y es justamente el
juez constitucional que debe establecer cul es la va idnea, ordinario o constitucional,
no es tarea del justiciable sino del Juez Constitucional, ya que, es 1 quien conoce de
derecho, este criterio me parece que limita su actuacin a nivel del Poder Judicial.
l)
Criterios ponderables de la judicatura constitucional
Ya a nivel de la judicatura se tom dos puntos de encuentro en que

posibilita el trrnite de amparo:
.
.
C)
se
lJno, cuando se trata de derechos fundamentales de tutela urgente, esto

es que el transcurso de un proceso en la va ordinaria pueda hacer desaparecer o hacer irreparable el derecho cuya proteccin se solicita.
Otro, cuando la va ordinaria no ofiece una respuesta adecuada para la
proteccin del derecho conculcado.
EL AGRAVIADO HAYA RECURRIDO PREVIAMENTE A OTRO PRO.

CESO JUDICIAL PARA PEDTR TUTELA RESPECTO DE SU DERE-
CHO CONSTITUCIONAL
Esta causal de improcedencia se refiere a 1o que doctrinariamente se conoce
como <Las Vas Paralelas)) que constituyen aquelios procesos ordinarios y especiales
de un determinado orden jurdico procesal, que no obstante, ser dif-erentes en cuanto
al procedimiento procuran al justiciable la consecucin de un mismo resultado prcBielsa, Rafael: El Recurso de Amparo. Ediciones Depalma: Buenos Aires, 1965' pg' 89 y ss.
Abad Yupanqui, Samuel. Accin de Amparo y Vas Paralelas. en "Lecturas Sobre Temss Conslitucionales, Comisin Andinu de Juristus N" 4"' Lima: 199A, pg. 137-
s
f
162
tico; cabe sealar que el proceso ordinario debe ser seguido entre las mismas partes,
exista identidad de hechos y se persiga el mismo tipo de proteccin idnea y efrcaz
que el Amparo.
Para el maestro Rafael Bielsass se denomina vas o recursos paralelos (terminologa empleada en la doctrina y jurisprudencia francesa administrativa y ms precisamente en la del Consejo de Estado). No se trata de objetivos que corren en dos lneas
que no se encuentran, porque son paralelas; sino convergentes, pues partiendo de
puntos y caminos distintos conducen al mismo resultado prctico. Considero que la
terminologa es impropia, pues 1o paralelo denota aquellos procesos que corren en
dos lneas que no se encuentran, en su lugar prefiere referirse a vas convergentes,
pues parliendo de puntos distintos se llega al mismo resultado prctico.
El constitucionalista Samuel Abad Yupanquis. expresa que er derecho argentino entiende por tales vas a todo medio de defensa, a toda accin susceptible de
seguirse por cualquiera de los procedimientos establecidos -juicios ordinarios, sumarios, especiales, etc.- del que dispone el accionante, al margen del amparo, para tutelar ante la autoridad judicial respectiva su pretensin jurdica. Tales vas y el amparo,
si bien son distintas -una es ordinaria y la otra extraordinaria- apuntan a la obtencin
del mismo resultado: la proteccin del derecho constitucional vulnerado o amenazado. De tal modo se sostiene que si la va paralela es 1o suficientemente eftcaz e idnea
para la tutela del derecho afectado, el amparo resulta improcedente. Asimismo, refiere
que sera conveniente incluir en nuestra legislacin un dispositivo que establezca que
la accin de amparo no ser procedente si existe una vajudicial distinta que est en
condiciones de tutelar efrcaz, oportuna e idneamente los derechos del quejoso que
como efecto ha ocurrido con el Cdigo Procesal Constitucional.
La Constitucin de la Nacin Argentina de 1994 no prev la va paralela en lo

que respecta a la Accin de Amparo, que lo regula como el ltimo remedio jurdico
contra la arbitrariedad, ya que en el artculo 43'establece que <Toda persona puede
interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio
judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, eljuezpodr declarar la inconstitucionalidad de
una norna en que se funde el acto u omisin lesiva>.
Con esta regla de vas igualmente satisfactorias a que los procesos constitucionales constituyen el ltimo remedio juridico contra la lesin del derecho constitucional,
debiendo los justiciables previamente acudir a los procesos ordinarios ya establecidos,
pero no olvidemos que con elio pasamos a una etapa de procesos hay veces latos.
Diferencia entre Vas Previas y Paralelas. Si bien hemos delimitado que las vas
previas son trmites o procedimientos administrativos o procesos institucionales de
163
Et
orden privado, que hay que agotar como requisito de procedibilidad del proceso constitucional de Amparo. En cambio las vas paralelas se refieren a la existencia de 2 vas,
de las cuales puede usar quien se sienta agredido en sus derechos constitucionales: la
va comn u ordinaria y la constitucional, quien recurre a la va comn no puede
intentar la constitucional. La eleccin corresponde a cada afectado; pero con el Cdigo Procesal Constitucional el proceso es residual.
Jurisprudencia
N" 1932-2004-ANTC
Lima,3-11-2004
EXP.
ANTECEDENTFS
Con fecha 30 de noviernbre de 2002, el recurrente interpone aocin de amparo contra el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, con el objeto que se le reincorpore al rgirren
pensionario del Decreto Ley N" 20530 y, consecuentemente, se le pague las pensiones
devengadas e intereses legales. Aduce que por Resolucin Directoral N'453-89-PE, de f'echa
21 de setiembre de 1989, se le incorpora al rgimen pensionario establecido por el Decreto
Ley N" 20530, y que mediante Resolucin Directoral N" 420-91-PE, de fecha 2 de abril de
I 991 , se
le otorg pensin de cesanta dentro de los alcances de la norma aludida. Aade que
con posterioridad se expide la Resolucin Ministerial N" 004-93-TR, de fecha 6 de enero de
1993,la cual declara nula la resolucin que lo incorporaba a los alcances normativos del
Decreto Ley N'20530 afectando de esta manera sus derechos pensionarios.
La emplazada seala que la demanda de autos no
es
procedente debido a que el accionante ha
iniciado proceso contencioso administrativo en la va ordinaria sobre la base del mismo

petitorio, constituyndose, de esta forma, una de las causales de improcedencia de la demanda
de amparo al existir vias paralelas.
FTNDAMBNTOS(...)
2. Conforme se desprende de autos, de fojas 32 a 35, el demandante acudi, en primer
trmino, a la va ordinaria interponiendo una demanda contenciosa administrativa solicitando
que se deje sin efecto la Resolucin Ministerial N' 004-93-TR, as como la Resolucin
Suprema N' 005-93-TR que confirma, en la parte que declararon nula e insubsistente, la
Resolucin Directoral No 453-89-PE que lo incorpora al rgimen pensionario del Decreto Ley
N'
20530. Posteriormente concurre a la va especial del amparo en busca de la misma preten-
sin conforme se aprecia del petitorio de la demanda, sealando, recin en esta instancia, fojas
14 del cuadernillo del Tribunal, y luego de que la demandada advirtiese a lo largo del proceso
tal situacin, que <(...) el referido proceso pudiese haber cado en abandono (...) coligindose
de esta manera que no hay pronunciamiento sobre el fondo del asunto (...)>, afirmacin que no
ha sido demostrada en autos (...).
IIARESIIEI.:TO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo de autos.
(Ss. Alva Orlandini; Gonzles Ojeda; Garca Toma).
164
D)
NO SE HAYAN AGOTADO LAS VAS PREVIAS, SALVO EN LOS CASOS PREVISTOS POR ESTE CDIGO Y EN EL PROCESO DE HBEAS
CORPUS
Las vas previas constituyen los procedimientos administrativos o internos
privados, que han sido creados para resolver en ese nivel los cont'lictos que se pudieran presentar; dcbiendo agotarse tales procedimientos antes de acudir a la judicatura,
pues al no agotarse estos rernedios signiticara que la parte est contbrme con lo
resuelto y no ha reclamado contra un acto que ocasiona un dao manifestando de esta
manera su conformidad, razn por la cuai no podr intentar rns tarde acudir al
proceso constitucional Amparo para subsanar ltr despreocupacin que tuvo. Asimismo, el proceso de hbeas corplls no exige el agotamiento de vas previas, ya que se
tiene en cuenta la naturaleza cle los derechos que protege, esto es, libertad y seguridad
personales, adems de los conexos.
Jurisprutlencia
EXP. N" 1364-2004-AA/TC
l-ima.23-11- 2004
AN'IECEDENTES
l,a recurrcnte, con fecha t 5 dc abril de 200i. interpone accin de amparo contra la Asociacin C'ivil Patronato de la Universidad Ricardo Palrna y cl lnstituto Nacional de la Defensa
de la Contpetencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), solicitando
que se declare la ineficacia y consiguiente inaplicacin de la Resolucin de la Oficina de
Signos Distintivos del Registro del tNDECOPI, contenida en el cerlificado N'0003 123i,
expedido por la Oficina de Signos Distintivos del iNDECOPI, en vinud de la cual se le
otorga el registro de la marca contbrmada por la figura de aspas de color verde al Patronato
de la Universidad Ricardo Palnia.
FUNDAMENTOS
l. El Tribunal Constitucional
considera que, en el caso. la Universidad demandante no estaba obligada a agotar la va previn, dado que, si tuviera qr,re culminarla, y en tanto sr,rbsista la
vigencia de la calificacin del Titulo N' 124219, del l9 de julio de2002, tendra que suspender o adoptar un diferente signo distintivo, entre otros trmites, para la expedicin de los
ttulos acadmicos que, como Universidad, la ley le faculta.
2. A mayor abundarniento, tampoco es de recibo la opinin de la resolucin recurrida, segn
la cual el proceso de amparo u(...) no constituye un recurso directo contra resoluciones

expedidas en otro proceso>. En efecto, tal criterio, solo podr compartirse tratndose de una
resolucinjudicial, pero no si se trata de impugnar un acto administrativo. Y es que, conro
en diversas ocasiones este Tribunal lo ha declarado. el agotamiento de la va administrativa
no se legitima en un Estado constitucional de derecho, por s mismo, sino como un recanismo por medio del cual el administrado puede solucionar sus problemas con el Estado sin la
necesidad de acudir al rganojurisdiccional. De tal manera que, si acaso el agotamiento de
la va administrativa fuera irrazonable o, por su trnsito, pudiera tornarse irrepalable la
agresin de un derecho, es derecho de ese nlismo administrado acudir a un juez imparcial
r65
independiente para solicitar la tutela de sus derechos e intereses legtimos.
De modo que, habindose apersonado al proceso de diversos modos los demandados, por
economa procesal, el Tribunal Constitucional es conrpetentc para pronunciarse sobre el
fondo de la controversia.
3. La demandante ha alegado la violacin de su derecho de propiedad por considerar que con
la expedicin de la Resolucin de la Oficina de Signos Distintivos del Registro del INDECOPI,
contenida en el certit'icado N" 00031233, y expedida por su Oficina de Signos Distintivos. se
le ha otorgado el registro de la marca conformada por la figura de aspas de color verde al
Patronato de la Universidad Ricardo Palma.
4. Sobre el particular, debe precisarse que, de conformidad con el aftculo 8" de los Estatutos
de la Universidad Particular Ricardo Palma, <E,l patronato se constituir por todos los padres
de familia, de los alumnos de la Universidad Particular Ricardo Palma y por las personas que
deseen integrarlo y contribuyan al logro de los fines que Ie son propios. EI Patronato contribuir en armona con el artculo 148 del Decreto Ley 17 437 , a incrementar el patrimonio de la
Universidad. Se organizar en la forma que determine el reglamento de la Universidad en
armona con las normas que establezca el Estatuto de la Universidad Peruana>.
[f. 102, vuelta].
Es decir, que se trata de un rgano que, formando parte de la nrisma Universidad Ricardo
Palma, si es que estuviera vlidamente consttuido. podra utilizar los signos de ella para los
fines que le son propios, y no aprovecharse de esa condicin para perjudicar la buena narcha
de la referida Universidad.
5. En ese sentido, si bien la demandante ha alegado diversas irregularidades en Ia constitucin
del referido Patronato, y mientras no se dilucide judicialmente su situacin, tanto l como ]a
misma Universidad Ricardo Palma pueden utiliza el Iogotipo, mas no podr reclamar su uso
exclusivo, puesto que no constituye un ente desligado de la Universidad.
IIARESUELTO
l. Declarar FUNDADA
la demanda.
2. Ordena que el Patronato de la Universidad Ricardo Palma deje de enviar conrunicaciones
solicitando la abstencin de la emplazada para el uso de su logotipo.

Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Garca lbrna).
(Ss.
E)G. N. 08 I 5-2004-AA/TC
Lima,25-6-2004,
ANTECEDENTES
Con fecha I de agosto de 2003, el recurrente interpone accin
de amparo contra el Sistema

Nacional de Cooperacin Popular, solicitando que se declaren inaplicables a su caso el Decreto Supremo Extraordinario N' 010-93-PCM y la Resolucin Ministerial N" 063-93-PRES,
mediante las cuales se ha dispuesto su cese; y que en consecuencia, se le reponga en el cargo
de tesorero que vena desempeando en Ia Oficina Nacional de Cooperacin Popular unidad
operativa Huancavelica. Manifiesta que al haberse expedido las mencionadas normas se han
vulnerado sus derechos relativos a la libertad de trabajo y la proteccin legal contra el despido
arbitrario.
166
Disposcones Generales
F'TINDAMENTOS
l.
La presente deranda tiene por objeto:
a) Que se declare inaplicable el Decreto Supremo Extraordinario N" 010-93-PCN{, de fecha 3

de marzo de 1993, el mismo que autorizaba a la Oficina Nacional de Coopelacin Porular a
efectuar una reduccin de personal dentro deI proceso de reorganizacin de las instituciones
y organismos pblicos descentralizados que lo integran, en funcin del nuevo Reglamento de
Organizacin y Funciones y Cuadro de Asignacin de Personal.

b) Que se declare inaplicable la Resolucin Ministerial N'063-93-PRES. de lecha 23 de abril
de 1993, que aprob la relacin de personal cesante de la Oficina Nacional de Cooperacitin
Popular, entre los cuales se encuentra el actor.
2. Con fecha l9 de abril de 1993 y dentro del plazo de ley, el recurrente present recurso de
reconsideracin contra la Resolucin Ministerial N'063-93-PRES. el que nunca fue resuelto
por este Colegiado en el expediente
N'
1003-9S-AA/TC.
Sobre el silencio administrativo negativo
N" 1003-98-AA/TC), este Tribunal puntualiz que es el administrado el que, transcurrido el plazo para que la Adnlinistracin resuelva el
recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y as
acudir a la va jurisdiccional, o de esperar el pronunciamiento expreso de laAdministlacin. La
no resolucin del recurso impugnatorio dentro del plazo de treinta das no puede considerarse
En el caso de Jorge Miguel Melndez (Expediente
como causal de exclusin de la potestad del administrado de esperar el pronunciamicnto expreso

de la Administracin. El silencio administrativo constituye un privilegio del administrado ante
la Administracin, para protegerlo ante la eventual rnora de esta en resolver su peticin. Se trata
de una presuncin en bereficio del particular nicamente, pues quien incumple el deber de
resolver no debe beneficiarse de su propio incumplimiento.
3. En el presente caso, el recurrente interpone recurso de reconsideracin e[ l9 de rra'o de
I 993, y en razn de ello resulta de aplicacin el silencio administrativo. El accionante presen-
el I de agosto de 2003. En consecuencia, habindose satisfecho el

requisito de procedibilidad de la accin de amparo, corresponde analizar el fbndo de la
ta su demanda de amparo
controversia.
4. Se trata de un despido masivo
travs de una norrna legal, el mismo que sin criterio alguno
quejustifique el despido, dispuso la reduccin del personal supuestamente <excedente> del

Sistema Nacional de Cooperacin Popular en todo el pas. La Resolucin Ministerial N" 06393-PRES, de fecha 23 de abril de 1993, aprueba la relacin de personal cesado de la Oflcina
Naciorral de Cooperacin Popular, hecho que se individualiz en el actor mediante Memorn-
dum Circular N' 005-93/GAB/DEI'I-COOPOP.

5. El actor fue nombrado rnediante Resolucin Jefatural N'471-90-JiCOOPOP, en la que se
dispone que laborara bajo el rgimen de la Ley N' 491 6 (derogado por la Quinta Disposicin
Complementaria Transitoria y Derogatoria del TUO del Decreto Legislativo No 728,Ley de
Productividad y Competitividad Laboral). De ahi que el Tribunal Constitucional, en abundantejurisprudencia, haya establecido que tales efectos restitutorios (readmisin en el empleo) derivados de despidos arbitrarios o con infraccin de determinados derechos fundarnentales reconocidos en la Constitucin o los tratados relativos a los derechos humanos, se
generan en los tres casos siguientes: a) despido nulo; b) despido incausado, y c) despido
fraudulento.
167
6. De lo actuado se puede observar que en el presente caso se trata de un despido incausado.

de conformidad con lo establecido en la sentencia 976-2001-AAITC de este'I'ribunal. Ello
considerando que se ha producido el despido del demandante mediante el Memorndum
Circular N' 005-93/GAB/DEH-COOPOP, sin expresarle causa alguna derivada de su conducta o de su labor que lajustifique.
7. Este Tribunal, como lo ha sealado en la relerida sentencia, estima que la extincin unila-
teral de la relacin laboral, fundada, nica y exclusivamente, en la voluntad del ernpleador,

est aftctada de nulidad -por consiguiente. el despido carecer de efecto legal- cuando se
produce con violacin de los derechos fundamentales de las persona. reconocidos por la
Constitucin o los tratados relativos a Ia promocin. defensa y proteccin de los derechos
hurnanos.
En ese contexto. el Tribunal Constitucional tiene la obligacin de disponer a tbvor del agraviado la tutela electiva y rpida posible, restituyndole el goce integral y el ejercicio pleno de su
derecho amenazado o vulnerado.
8. Mediante la Ley N" 27187 se autoriz Ia conformacin de comisiones encargadas de
revisar los ceses colectivos en el sector pblico. Este Tribunal, mediante oficio N' ll642004-SG/TC, de fecha 19 de noviernbre de 2004, solicit a la Comisin Ejecutiva conformada en virlud de la citada ley infornracin sobre los criterios que se han tomado para la
revisin de estos ceses colectivos, el resultado y las conclusiones del informe final. as coro
el expediente administrativo y documentos sustentatorios para la reevaluacin del despido
del recurrcnte. Este pedido fue contestado mediante Oficio N' 030-2005-MIMDES/COOPOPi
GG remitido por el Cerente General de la Oficina Nacional de Cooperacin Popular -M inisterio de la Mujer y Desarrollo Social-. Entre los documentos presentados, figura de fojas 5 I
a 58 del cuadernillo de este Tribunal el Infbrme Final de la Comisin Especial de Revisin
de Ceses Colectivos N'005-2001-STCERCC/COOPOP, la que, con respecto al caso del
actor, concluye que <luego del anlisis del proceso de reduccin de personal, resulta necesario recalcar la existencia de hechos violatorios a[ derecho a la estabilidad laboral, en consecuencia los procedimientos actuados devienen en inconstitucionales> lo que coincide con
los fundamentos expuestos en la presente sentencia.
9. En consecuencia, en aplicacin del ef'ecto restitutorio propio de las acciones de garanta,
tal como Io prescribe el artculo 1'de la Ley No 23506, fa emplazada debe reponer al denandante en el puesto que ocupaba antes de su cese arbitrario.
IIAREST]ELTO:
1. Declarar FUNDADA la accin de amparo de autos.
2. Ordena que la emplazada reponga al demandante en el cargo que desempeaba al momento de la violacin de sus derechos constitucionales, o en otro de igual nivel o categora.
(SS. Alva Orlandini; Gonzles Ojeda y Garca Toma).
E)
ALAPRESENTACINDELADEMANDAHACESADOLAAMENAZA
O VIOLACT ONT, DBRECHO CONSTITUCIONAL O SE HA CONVERTIDOEN TRREPARABLE
Esta causal es contraria alaanalizada en el artculo 1o de este Cdigo, ya qLle,

en caso que antes de presentarse la demanda ya ces la agresin o el derecho se
convierte en irreparable, entonces la demanda deber declararse improcedente. Aqu
168
nos referimos a los actos no subsistentes antes de presentarse la demanda, con'espondiendo ser recirazada en forma liminar, pues conesponde en oh'a va establecer
una indemnizacin por el dao causado o establecer la responsabilidad que hubiera
administrativa o penal.
a)
Cese de la violacin o amenaza
Si ya no existe amenaza ni violacin de un derecho corstitucional carece de

objeto el pronunciamiento del juzgador, por que los derechos se encuentran
restablecidos y ese es precisamente la finalidad del proceso constitucional,
pero ello tiene que ocurrir antes que se presente la demanda. Quedando la va
penal para establecer la responsabilidad de las personas que han lulnerado los
derechos constitucionales o la va civil para exigir la correspondiente indernnizacin por daos y perjuicios causados.
Jurisprudenciu
EXP.
N.
4029-2004-HC|TC
1. Que el recurrente interpone accin de hbeas corpus a favor de su patrocinado, Eduardo

Erodito Fiestas Antn, solicitando que eljuez emplazado cumpla con emitir pronunciarnien-
to respecto de la solicitud de conversin de pena, presentada por ef beneficiario en el proceso penal N" 0-12-00, en el que fuera condenado por el delito contra el patrimonio en la
modalidad de apropiacin ilcita.
2. Que de fojas ll6 a ll8 de autos se advierte que, con fecha30 de setiembre de 2004, el
juez emplazado expidi resolucin disponiendo convedir la pena privativa de libertad de
dos aos impuesta al favorecido en prestacin de servicios a la comunidad, equivalente a
104 jornadas que deber cumplir en la Municipalidad Distrital de Paita; en consecuencia, ha
operado la sustraccin de la materia del hecho controvertido, al haber cesado la vulneracin
constitucional invocada como sustento de la demanda, conforme al artculo 6', inciso l, de
la Ley N" 23506,
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
Alva Orlandini; Garca Toma; Vergara Gotelli)
(Ss.
b)
La violacin se ha convertido en irreparable

Si el derecho constitucional violado no puede ser reparado, entonces carece de
objeto que el Juzgador se pronuncie, por que el fallo estimatorio sera de imposible cumplimiento; y, es en la va penal u otra donde se establecer las correspondientes responsabi lidades.
Jurisprudencia
EXP. No 3475-2004-AA
Lamas, l2-1-2005
169
ly'alter A. Dsz Zegarua
ATENDIENDOA
1. Que, con fecha24 de marzo de 2003, el actor -invocando la afectacin de sus derechos de
igualdad ante la ley, de peticin, al debido proceso y a la informacin- interpone accin de
amparo contra el Consejo Nacional de la i\4agistratura. solicitando una nueva revisin, evaluacin y colrecta calificacin de su currculum vtae. con estricta sujer:in a lo establecido en el
Reglamento del Concurso para elNornbraniento de Jueces y Fiscales aprobado por Resolucin N" 382-2002-CNM y la Ley N'26397, Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura; y que, en consecuencia, se ordene la suspensin del proceso de seleccin para cubril las
plazas de Vocal Superior en el Distrito Judicial de Huaura. obieto dc lr Convocatoria -" 0022002-CNM, hasta que los autos queden resr-reltos (sic).
2. Que la recurrida desestirn la dcrnanda considerandn qtre, habiendo corrclr.rido el Concurso

Pblico objeto de la Convocatoria N' 002-2002-CNM, la alegada at'ectacin se haba convertido en irreparable en aplicacin del inciso 1), del artculo 6o, de la Lcy Il" 23506, pronunciarniento que eI actor ha cuestionado al interponer el recurso extraordinario, alegando que de la
copia del aviso de Convocatoria N'001-200.1-CNII{, que r:orre a firjas
ll0
de autos, se
observa que an existen tres plazas vacantes.

3. Que el demandante ha manifestado que rostul al referido Concurso Pblico para ocupar
laplaza de Vocal Superior de la Corte Superior de Justicia de Huaura, proceso que concluy
enabrilde2003,conformealacopiadelavisoquecorreafojas l09deautos, presentadopor

l nrismo.
4. Que, en consecuencia y de conformidad con el pronunciarniento de la recurrida,
este
Tribunal estima que, sin necesidad de evaluar el fondo de la controversia ' en aplicacin del
inciso 1) del artculo 6" de la Ley N" 23506,|a dernanda debe ser,jeclarada irnprocedente,
pues la eventual afectacin de los derechos constitucionales invocados ha dcvenido en irrepa-
rable, al no haberse evaluado y calificado nuevamente el currculum vitae del actor, para
efectos de la Convocatoria N' 002-2002-CNM.
5. Que, sin perjuicio de lo expuesto y vistos los alegatos del actor, es importante sealar que
las convocatorias a concurso pblico constituyen procesos de califlcacin y seleccin de
personal, cuya naturaleza es temporal, finalizando con el nombramiento de aquellos que
resulten elegidos. A mayor abundamiento, todo postulante se somete al proceso de evaluacin
en igualdad de condiciones, y lo hace en cada una de las sucesivas convocatorias, las cuales no
se amrlan de manera abierta a todos los procesos convocados, sino solo al que se haya
postulado, de modo que, ratificando lo dicho en el considerando precedente, y dado que el
Concurso Pblico objeto de la Convocatoria N" 002-2002-CNM ha concluido, la eventual
af'ectacin de los derechos constitucionales invocados ha devenido en irreparable.
RESUELVE
Declarar IMPROCEDEI.NTE la accin de amparo.
(Ss.
F)
Alva Orlandini; Vergara Gotelli; LandaArroyo).
CUESTIONAMIENTO DE RESOLUCIN FIRME RECADA EN OTRO

PROCESO CONSTITUCIONAL O HAYA LITISPENDENCIA.
Dentro de esta causal clos aspectos por tratar el referido al clsico tema del
amparo contra arnparo; y, el otro a la excepcin de litispendencia.
t70
Disposciones Generales
a)
El amparo contra amparo

Lo que quiere evitarse es lo que en un momento se denomin el amparo contra
el amparo, con mayor precaucin la legislacin peruana estableci que lo resuelto en proceso constitucior"ral no puede ser objeto de otro proceso constitucional para ser revisado; sin lugar a dudas el amparo contra el amparo fue una
prctica que buscaba rnantener situaciones de incertidumbre e ineficacia de las
resoluciones del Poder Judicial. No obstante ello, considero si bien antes no se
encontraba cerrada la posibilidad de intentar interponer un Amparo contra
Amparo, hoy no puede descorrocerse una posibilidad si bien lejana, que justamente en un proceso constitucional se lesionen no solo las nonas del debido
proceso sino tambin de otros derechos fundalnentales, para ello se debe tener
en consideracin como ya lo ha hecho el Tribunal Constitucional:
a)
La violacin a derechos fundamentales no solo normas def debido proceso.
b) Se haya interpuesto todos los recursos que franquea la ley.

c) Contra sentencias estimatorias y desest.imatorias, donde no se haya
seguido el precedente vinculante o afecte el derecho de terceros.
d) No contra lo resuelto por ei Tribunal Constitucional.

La reflexin que cabe hacer con relacin a las sentencias estimatorias de procesos constitrcionales que han adquirido la calidad de cosa juzgad, si en su
ejecucin el obligado a cumplir alega un nuevo hecho, que no fue ryateria del
proceso constitucional, no cumple con lo resuelto por la judic4tura en sentencia estimatoria, se podr argir que as y todo se cumpla, pero lo que
ocurre es que este nuevo hecho no fue materia de anlisis jurdico en sede
constitucional, por lo que, cabra la interposicin de un nuevo proceso constitucional para evaluar este nuevo hecho; y si nuevamente la sentencia es
estimatoria, la consecuencia sera la imposicin de multa o destitucin y la
correspondiente accin penal.
Jurisprudencia
EXP. N.o 4853-2004-PA/TC
Direccin Regional de Pesquera de La Libertad
Lima,19-4-20Aj
ITANTEC'EDENTES
I. Demanda
Con fecha l7 de octubre de 2003, el recurrente interpone demanda de amparo contra los
magistrados de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Trujillo, as como
contra el Juez del Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Trujillo, a fin de que se deje sin
electo la Resolucin N.' 25, de fecha 30 de junio de 2003, expedida por la Sala emplazada en
el trmite de un anterior proceso de amparo, seguido contra el Presidente del Consejo Transitorio de Administracin Regional y otros.
117

Solicita asimismo que se deje sin efecto todos los actos posteriores a la ref'erida sentencia, los
mismos que estn en etapa de ejecucin. Sostiene que, en el referido proceso (expediente N.o
I 954-02), luego de apelar la resolucin de priu'rer grado, solo se habra dado respuesta a una
de las apelaciones; la planteada precisamente por la Direccin Regional de Pesquera, mas no
se hace referencia alguna al recurso interpuesto por el Gobierno Regional de La Libeftad. De
este modo, segn argumenta, se habran violado sus derechos a la tutelajudicial efectiva, al
debido proceso y de defensa.
III.FUNDAMENTOS
2.Las reglas del (amparo contra amparo)) antes de la entrada en vigencia del
3. En la sentencia recada en el expediente N." 200-2002-AA/TC se establecieron cinco reglas
para restringir el uso del amparo como medio para cuestionar lo resuelto en otro proceso de
amparo. No se trataba en aquella ocasin de prohibir la procedencia de procesos constittlcionales contra procesos constitucionales, sino de su aceptacin, si bien sujeta a especificas
situaciones. As se dijo que solo es posible admitir un (amparo contra amparo):
a) Cuando la violacin al debido proceso resulte manifiesta y est probada de modo f-ehaciente
por el actor;
b) Cuando se hayan agotado todos los recursos al interior del proceso que se cuestiona y
aquellos hayan resultado insuficientes para el propsito corrector;
c) Cuando lo solicitado no se encuentre relacionado con lo decidido sobre el fondo, puesto que
con el segundo amparo solo se puede poner en tela dejuicio cuestiones estrictamente formales;
d) Cuando el nuevo proceso de amparo no intenta revertir una sentencia deflnitiva estimatoria,
ya que de lo contrario se contravendra el principio de inmutabilidad de la cosajuzgada; y
e) Cuando se trate de resoluciones emitidas por el Poder Judicial, mas no de aquellas emanadas del Tribunal Constitucional.
4. Toda vez que las reglas mencionadas fueron elaboradas por Iajurisprudencia constitucional en el marco de la legislacin anterior a la vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, el
Tribunal Constitucional considera imperioso evaluar si las mismas reglas deben ser
convalidadas en el marco de la nueva legislacin sobre los procesos constitucionales; o si,
por el contrario, resulta oportuno realizar un redimensionamiento del <amparo contra amparo)) o, eventualmente, lin-ritar sus posibilidades a los extretnos en que sea absolutamente
necesario para restablecer el ejercicio de los derechos fundamentales que hayan sido arbitra-
riamente violados en el trmite del proceso judicial.
3. Fundamento constitucional del (amparo contra amparo).

5. En principio conviene destacar que, conforme se desprende del artculo 5.6 del Cdigo
Procesal Constitucional, en el marco de la regulacin actual, ya no sera posible iniciar una
dernanda de amparo para cuestionar <(...) una resolucin firme recaida en otro proceso cons-
titucional (...)>.
No obstante, este Colegiado ha establecido al respecto que ((...) la posibilidad del <amparo
contra amparo> tiene fuente constitucional directa en el segundo prrafo del artculo 200.2
de la propia Constitucin, donde se establece que el Amparo <(...) No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de procedimiento regtrlar>>. A partir
de esta consideracin, el Tribunal ha precisado que ((...) cuando el Cdigo Procesal Consti-
172
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F
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L
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u
tucional se ret'iere en su artculo 5, inciso 6), a la improcedencia de un proceso constitucional
que cuestiona una resolucinjudicial firme recada en otro proceso constitucional, esta disposicin restrictiva debe entenderse referida a procesos donde se han respetado de modo escrupuloso el debido proceso y [a tutela procesal efectiva en sus distintas manifestaciones,
confornre al artculo 4 del mismo Cdigo Procesal Constitucionall...)>. (Caso Municipalidad Provincial de San Pablo, Exp. N.'3846-2004-PA/TC).
4. El <amparo contra amparo): su naturaleza excepcional.
6. Aceptada la tesis de la procedencia del <amparo contra amparo>, debe precisarse de inmediato que ello solo es admisible de manera excepcional. Se debe tratar de una transgresin
manifiesta del contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales, por
acciones u omisiones de los rganos judiciales que permitan al Tribunal Constitucional constatar fcilmente que dichos actos u omisiones trascienden el mbito de la legalidad y alcanzan
relevancia constitucional, de rnodo que su uso no puede habilitarse para cuestionar deficiencias procesales de naturaleza legal o, eventualmente, para suplir negligencias u omisiones en
la defensa de alguna de las panes. Se debe tratar, en consecuencia, de violaciones acreditadas
fehacientemente a consecuencia de la actuacin de los rganosjudiciales durante el trmite de
un proceso constitucional y que tengan directa vinculacin con la decisin final de las instanciasjudiciales.
5. Los supuestos procesales y sustanciales del <amparo contra amparo)).

8. Una de las reglas que se estableci en el expediente N." 200-2002-AA1TC, para la procedencia del (amparo contra amparo>, seilalaba que solo ha de proceder contra sentencias
constitucionales definitivas, siempre que aquellas no tengan carcter favorable para la parle
actora, ya que de Io contrario se contravendria el principio de inmutabilidad de la cosa
juzgada. Esta fue una regla elaborada conforme a lo dispuesto en el artculo 8 de la Ley
N.'23506, que estableca que <la resolucin final constituye cosa juzgada nicamente si es
favorable al recurrente>.
9. Al respecto, el Tribunal considera necesario adecuar esta regla a efectos de optimizar la
defensa del contenido constitucionalmente protegido de los derechos lundamentales que
pudieran verse afectados a consecuencia de la actuacin de los rganos judiciales en un
determinado proceso. En efecto, la estimacin de una pretensin en un proceso constitucional no puede llevar a suponer, sin ms, que en la tramitacin de este haya desaparecido por
completo cualquier posibilidad de afectacin a los derechos fundarnentales, generndose de
esta manera un mbito exento de control por parte del Tribunal Constitucioial. En otras
palabras, el <amparo contra amparo) no debe habilitarse en funcin de que el fallo en el
primer amparo sea estimatorio o desestimatorio, sino en funcin de si puede acreditarse o no
un agravio manifiesto a los derechos constitucionales a consecuencia de la actuacin de los
propiosjueces constitucionales y cuya intensidad sea tal que desnaturalice la propia tutela
que deba prestarse a travs de su actuacin.
10. De este modo en principio es razonable que tratndose de una sentencia estimatoria de
segundo grado, cuando se acredite que en la tramitacin se haya producido una violacin
manifiesta a un derecho constitucional, el (amparo contra amparo> resulta una opcin vlida a efectos de optimizar la defensa de los derechos fundamentales a travs de los procesos
constitucionales, sin que su uso pueda suponer, paradjicamente, una nueva afectacin. No
obstante, conviene aqu analizar si el <amparo contra amparo)> es la nica va posible para el
control constitucional de las decisiones estimatorias de segundo grado que resulten lesivas
173
de los derechos fundamentales o que desconozcan la doctrina constitucional o, llegado el caso,
los propios precedentes del Tribunal Constitucional. El Tribunal abordar en los fundamentos siguientes los supuestos en los que cabe un nuevo amparo, para lr-rego y a partir de la
interpretacin del ar1culo 202.2 de la Constitucin explorar las posibilidades del propio
recurso de agravio como mecanismo ms electivo para el control de las decisiones estimatorias
de segundo grado que son dictadas en desacato directo a un precedente constitucional.
$5.1. Primer supuesto: sentencias estimatorias de segundo grado que afectan

derechos fundamentales
11. Conforme ha quedado establecido hasta este punto, en el trmite de los procesos constitucionales, las decisiones estimatorias de segundo grado pueden tambin, eventualmente,
ser dictadas con manifiesto agravio a algunos de los derechos constitucionales protegidos a
travs del proceso de amparo. En este caso, el hecho de que se haya dictado una sentencia de
segundo grado estimando la pretensin contenida en la demanda de amparo, no lahace per se
inimpugnable a travs de un nuevo proceso de amparo.
12. En consecuencia el primer supuesto en el que se plantea la necesidad de un nuevo
proceso de ampi es la invocacin y consiguiente acreditacin de un agravio manifiesto en
el mbito del contenido constitucionalmente protegido de un derecho constitucional, producido en el trmite de un proceso de amparo. Tal af-ectacin debe ser de tal intensidad que
desnaturalice la propia decisin estimatoria, r'olvindola inconstitucional y por tanto, carettte de la condicin de cosa juzgada en la que formalmente se pueda amparar.
$5.2. Segundo supuesto: sentencias estimatorias que desconocen la doctrina consla jurisprudencia del Tribunal Constitucional
titucional establecida en
15. Asimismo,resultarazonableelusodeunsegundoprocesoconstitucionalpararestablecer
el ordenjurdico constitucional y el ejercicio de los derechos fndamentales que pueda verse
afectado con una estimatoria de segundo grado, cuando las instancias judiciales actan al
margen de la doctrina constitucional establecida en lajurisprudencia del Tribunal Constitucional. Por doctrina constitucional debe entenderse en este punto: a) las interpretaciones de la
Constitucin realizadas por este Colegiado, en el marco de su actuacin a travs de los
procesos, sea de control normativo o de tutela de los derechos fundamentales; b) las inter-
pretaciones constitucionales de la ley, realizadas en el marco de su labor de control de

constitucionalidad. En este caso, conforme lo establece el artculo Vl del Ttulo preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional, una ley cuya constitucionalidad ha sido confirmada por
el Tribunal no puede ser inaplicada por losjueces en ejercicio del control difuso, a menos,
claro est, que el Tribunal slo se haya pronunciado por su constitucionalidad lbrmal; c) las
proscripciones interpretativas, esto es las <anulaciones> de deterrninado sentido interpretativo
de la ley realizadas en aplicacin del principio de interpretacin confotme a la Constitucin.
16. Todo lo anterior no excluye, en todo caso, que losjueces del Poder Judicial, que tambin
son jueces de la Constitucin, en la medida en que deben aplicarla como norma suprema del
Estado en los casos que conocen, puedan tambin participar en esta labor de integracin e
interpretacin en aras de dar una mayor y ms amplia proteccin a los derechos fundamentales.
En cualquier caso, las relaciones entre la interpretacin del Tribunal Constitucional y la que
realice el juez ordinario deben orientarse, en estos casos, por el principio de mayor proteccin
y mas amplia cobertura que pueda brindar determinada interpretacin en un caso concreto. De
este modo, las decisiones del Tribunal Constitucional alcanzan el mximo grado de vinculacin cuando ofrecen una mejor proteccin a los derechos en cuestin, mientras que. si es
174
,/
Disposciones Genersles
posible que en un caso concreto la interpretacin realizada por el Tribunal puede ser optimizada
con la intervencin de losjueces del Poder Judicial, el grado de vinculacin disminuye electos
de incorporar la me.ior interpretacin que objetivamente ponga de manifiesto la mayor proteccin que pueda brindar a un bien constilucional determinado.
5.3. Tercer supuesto: decisiones denegatorias de segundo grado que afectan derechos de terceros que no han intervenido en el proceso y del recurrente que no ha
tenido ocasin de interponer el respectivo recurso de agravio
17. Conforme se ha sostenido. uno de los argumentos que respaldan la posibilidad de interponer una nueva demanda de aurparo contra las resoluciones estimatorias de segundo grado,
provenientes de otro proceso de amparo, se sustenta en el mandato constitucional (arts. 201
y 202) que habilita al Tribunal como contralor ltirno de la Constitucin y defensor <definitivo> de los derechos fundanrentales. Tales prerrogativas se concretan a travs de un nuevo
proceso de amparo siempre que se observen los presupuestos constitucionales que para ello
se establecen en la presente sentenci.
i8. No obstante, si bien es cierto que, tratndose de resoluciones desestimatorias siempre
est abierta Ia posibilidad de interponer un recurso de agravio constitucional (artculo 1 8 del
Cdigo Procesal Constituoional), pennitiendo en estos casos que sea el Tribunal Constitucional quien se pronuncie en ltima y definitiva instancia, tarnbin lo es que los terceros que
resulten at-ectados ilegtima y directamente por dichas resoluciones no tendran tal posibilidad en la medida en que su actuacin corno parte en el proceso haya sido denegada o simplemente r)o haya podido ser acreditada por desconocirniento de dicho trmite judicial. En
consecuencia, el <amparo contra amparo> abre la posibilidad, en estos supuestos, de que las
alegaciones de violacin de derechos puedan ser evaluadas en un nuevo proceso constitucional y, de este motlo, se pueda acceder a un pronunciamiento final y definitivo por parte
del supremo intrprete y guardin de la Constitucin y de los derechos fi.rndamentales, si la
pretensin es denegada en las instanciasjudiciales.
19^ En este sentido el <amparo contra anlparo> habilita al tercero alectado, cuya participacin haya sido rechazada en el primer arnparo. o cuando, por desconocimiento probado, ste
no haya tenido ocasin de solicitar su intervencin en el trmite del primer proceso. En estos
supuestos, dentro del plazo que establece el anculo.14 de'l Cdigo Procesal Constitucional
para el caso del amparo contra rcsolucionesjudiciales, el tercero afectado en el ejercicio de
sus derechos fundarnentales a consecuencia de la decisitin desestimatoria, puede presentar
un nuevo amparo cuestionando dicha decisin, siempre que esta no haya sido confirmada
por el'fribunal Constitucional, tras haberse interpuesto el respectivo recurso de agravio
constitucional.
20. Por ello se puede admitir un nuevo amparo frente a una resolucin desestimatoria de
segundo grado en los siguientes supuestos: ( I ) el caso del tercero que no ha participado en el
primer proceso, bien por no haber sido admitido como parte en el primer amparoi pese a
contar con los presupuestos proccsales pare ello, bien por desconocimiento del trmite al no
habrsele notificado como corresponda en su calidad de litisconsorle necesario. En este
supuesto, la decisin desestimatoria de segundo grado le ha producido agravio sin que pueda ejercer su derecho de defensa; y (2) el caso de quien, habiendo sido parte en el proceso,
no ha podido interponer el recurso de agravio err su oportunidad, sea por no habrsele notificado oportunamente la sentencia desestimatoria o porque, pese a haber sido notificado, no
ha podido conocer de su contenido por alguna irnposibilidad material debidamente acreditada.
175
ha sido presentado como un medio excepcional

que debe admitirse por nica vez con el propsito de que, tras el manto de la cosaiuzgada o
de la firmeza de una decisin de segun<io grado, no se cobijen violaciones ms perjudiciales
a los derechos de alguna de las partes del proceso o, incluso de terceros, en los trminos
expuestos silprd. Asimisrno, hemos sealado que procede tambin un nuevo amparo cuando
mediante decisiones estimatorias se desconozca la doctrina constitucionai de este Colegiado
en su rol de defensa de la supremacia constitucional y la tutela de los derechos fundamentales. Resta por analizar la forma en que debe asumirse la defnsa del orden constitucional o la
restitucin en el ejercicio de los derechos fundamentales a consecuencia de una sntencia
estimatoria de segundo grado que liaya sido dictada en desacato flagrante a un precedente
constitucional establecido por este Colegiado en su actuacin como Tribunal cie Precedentes,
al amparo del artculo VII del Ttulo Prelirninar del Cdigo Procesal Constitucional..
$7. Las nuevas reglas del ((amparo contra amparo))
39. Sentado lo anterior resulta necesario establecer las reglas procesales y sustantivas del
precedente vinculante para la procedencia, tanto del <amparo contra amparo)r como tambin
respecto del recurso de agravio constitucional a favor del precedente. Estas reglas deben ser
interpretadas siempre atendiendo a los principios constitucionales pro hontne y pro actionc,
a fin de que el proceso constitucional cumpla su flnalidad de tutelar la supremaca jurdica
de la Constitucin y los derechos fundamentales.
A) Regla procesal: El Tribunal Constitucional de confonnidad con el ar1culo 201 y 202.2
de la Constitucin as como de acuerdo con el artculo VII del Ttulo Prelinrinar del Cdigo
Procesal Constitucional, tiene la facultadjurdica para establecer, a travs de sus sentencias
que adquieren el carcter de cosa juzgada, un precedente vinculante, En virtud de ello la
presente sentencia, en tanto constituye cosajuzgada, se establece como precedente vinculante
y sus efectos normativos se precisan en la siguienie regla sustancial.
B) Regla sustancial: Para la procedencia, por nica vez, de una demanda de <amparo contra
amparo), el juez constitucional deber observar los siguientes presupuestos:
21. Hasta aqu el <amparo contra amparo>
l.
Objeto. Constituir objeto del (amparo contra amparo):
de segundo grado, emitida por el Poder Judicial en el

trmite de un proceso de amparo donde se haya producido la violacin maniesta del contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales, o que haya sido dictada
sin tomar en cuenta o al margen de la mejor proteccin de los derechos establecida en la
doctrina jurisprudencial de este Colegiado, desnaturalizando la decisin sobre el londo,
convirtindola en inconstitucional.
b) La resolucin desestimatoria de la demanda, emitida en segundo grado por el Poder
Judicial en el trmite de un proceso de amparo, cuando esta haya quedado flrme en el mbito
del Poder Judicial y cuando en su trrnite se haya violado, de modo manifiesto, el contenido
constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales de un tercero legitimado, cuya
intervencin en el proceso haya sido rechazada o en el que no haya solicitado intervenir por
desconocer de dicho trmite; o tratndose del propio interesado, cuando ste, por razones
que no le sean imputables, no haya podido interponer oportunamente el respectivo recurso
de agravio constitucional.
c) En ningn caso puede ser objeto de una demanda de <amparo contra amparo> las resoluciones del Tribunal Constitucional, en tanto instancia de fallo ltima y definitiva en los
procesos constitucionales.
2. Pretensin. El nuevo amparo podr incluir como pretensin lo que ha sido objeto del
primer amparo solo si la violacin del contenido constitucionalmente protegido del derecho
a) Laresolucin estimatoria ilegtima
176
fundamental es de tal intensidad que desnaturaliza la decisin misma y la convierte en inconstitucional; caso contrario, no proceder el <amparo contra amparo) por haberse configurado
la cosaj uzgada constitucional. 'larnbin puede invocarse como pretensin en el nuevo amparo
el desacato manifiesto de la doctrinajurisprudencial de este Tribunal, conforme a los supuestos establecidos en el fundamento I 7 de esta sentencia.
3. sujetos legitimados. Las personas legitimadas para interponer una demanda de <amparo
contra arnparo>r son las siguientes:
a) Frente a la resolucin estimatoria ilegtima de segundo grado, emitida por el poder
Judicial en el trrite de un proceso de amparo, donde se haya producido la violacin del
contetlido constitucionallnente protegido de los derechos fundamentales, o se haya desconocido la doctrina.ir-rrisprudencial de este Colegiado, desnaturalizando la decisin sobre el
fbndo, conviindola en inconstitucional; podrn interponer una demanda de <amparo contra
anlplrot los directamente al'ectados, siempre que tal af'ectacin haya sido debidamente dettunciada al intelior del primer proceso de amparo y no haya sido respondida por el rgano
judicial o lo haya sido de lorma insuficiente. Tambin estn legitimados los terceros afectados por lo resuelto en el primer amparo que no hayan sido emplazados o no se les haya
permitido ejercer su derecho de defensa al interior del primer amparo.
b) Frente a la resolttcin denegatoria de segundo grado, emitida por el Poder Judicial en el
trmite de un proceso de amparo, cuando esta haya quedado firme en el mbito del poder
Judicial, v cuando en su trmite se haya violado, de modo manifiesto, el contenido constitucionalnrente protegido de los derechos fundamentales, podr interponer una demanda de
(amparo contra amparo> el tercero legitimado que, pese a haber solicitado su intervencin
en el primer amparo, no haya sido admitido o, teniendo la calidad de litisconsorte necesario,
no haya sido notiflcado con la demanda. Asimismo, lo podr interponer el interesado que, por
razones probadas, se hubiera encolltrado imposibilitado de presentar el recurso de agravio
constitucional oportunamente. En estos supuestos, ser indispensable que, en el primer
proceso de amparo, no exista pronunciamiento del Tribunal Constitucional a travs del recurso de agravio constitucional, sin importar quin lo haya interpuesto. Finalmente, conforme a lo sealad o supre, solo se ha de admitir por r.rna nica vez, sea que lo plantee el agraviado
directamente o terceros.
4. Juez competente. A efectos de obtener un pronunciamiento de conformidad con el valor
superiorTasticla y con el derecho fundamental a unjuez imparcial, eljuez de primer y segundo
grado no deber haber conocido la primera demanda de amparo.
10. Vgencia de las nuevas reglas y su aplicacin al presente caso

En el presente caso la resolucin judicial impugnada es precisamente una resolucin
estimatoria en un proceso de amparo. Esto permite, en primer trmino, advertir que, conforme a las reglas establecidas por este Tribunal en la sentencia del expediente 200-200 I -AA/
TC, la demanda debe ser declarada improcedente, debido a que, de acuerdo con una de las
reglas establecidas en dicha ejecutoria, no era posible cuestionar mediante un nuevo proceso
de amparo una sentencia estimatoria.
43. El Tribunal Constitucional considera no obstante que la aplicacin de las nuevas reglas
al presente caso no alterarn sustancialmente la respuesta que deba dar este Colegiado al
caso planteado, permitiendo, por otro lado, ingresar a analizar el fondo de la pretensin a fin
de que se establezca como precedente vinculante, de conformidad con el artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
44. Se aprecia de autos que si bien no se ha adjuntado al expediente las piezas procesales
que permitan estableceq de modo fehaciente, que el recurrente denunci en su oportunidad
las presuntas violaciones de sus derechos constitucionales, dicha falencia puede suplirse en
42'
177
este caso, en la medida en que segn manifiesta dicha afectacin habra
ocurrido precisamente
al tramitarse la apelacin, donde segn menciona, (de manera totalmente ilregular, arbitraria
e ilcita, no se da trmite al recurso de apelacin que se interpuso, contra la sentencia, el

Gobierno Regional de la Libertad, corriendo en autos nicamente el recurso de apelacin
interpuesto por Jos l'eutico Len Colonia, abogado de la Dileccin Regional de Pesquera de
La Libertad>.
45. La presunta afectacin que reclama en este caso no se habra perpetrado en contra del
recurrente de este segundo proceso de amparo, sino, en el mejor de los casos, en contra del
Gobierno Regional de La Libertad, puesto que, segn su propia afirmacin, el recurrente no
habra recibido respuesta respecto de su recurso de apelacin en el proceso de arnparo
cuestionado. Sin embargo, a lojas 3 del expediente obra la respuesta que da el rganojurisdiccional a un pedido de nulidad de la Sentencia del primer amparo, de donde se desprende que
incluso el Gobierno Regional de La Libertad habra formulado no solo un recurso de apelacin,
sino que la mencionada resolucin constituye la respuesta a un pedido de nulidad del mencio-
nado Gobierno Regional, rechazndolo por intentar cuestionar la decisin de fondo de la

sentencia. En consecuencia, no se aprecia violacin alguna del contenido constitucionalmente
protegido de los derechos que invoca el recurrente.
HARESUEUIO
1. Declarar
INFUNDADA
la demanda de autos.
VII del Ttulo Preliminar del

Cdigo Procesal Constitucional, los presupuestos para la procedencia del <amparo contra
amparo)) expuestos en el fundamento N.o 39, as como las reglas indicadas para la admisin
del recurso de agravio a favor del precedente a que se refiere el fundamento N.",10 de la
2. Establecer como precedente vinculante, conforme al artculo
presente sentencia.
(Ss. Landa Arroyo, Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Garca Toma y
Vergara Gotelli).
b)
Litispendencia
La litispendencia entendida como la existencia de un proceso constitucional en
trmite no puede plantearse otro proceso constitucional, por existir identidad
de sujetos y objeto.
La litispendencia se trata que entre las misnas partes y con el rnismo inters
para obrar se est discutiendo el mismo petitorio en otro proceso ya iniciado,
que con el Cdigo de Procedirnientos Civiles de 1912 se le conoca como
pleito pendiente.
En puridad muy dificilmente podr ser rechazado liminarmente, ya que el demandante plantea su pretensin como si no existiera otra pendiente a nivel
judicial, ello quedar establecido cuando el demandante exponga lo conveniente, salvo claro esta que de la demanda se aprecia que existe otro proceso entre
las mismas partes con el mismo petitorio, 1o cual es ciertamente dificil; entonces, la etapa donde se rechaza la demanda deber ser despus de contestada la
demanda o al sentenciar.
178
Jurisprudencia
EXP.
N'
984-2004- AA,TC
Lima,23-7-2004.
ANTECEDENTES
Con fecha 5 de setiembre de 2003, el recurrente interpone accin de amparo contra el Alcalde
de la Municipalidad Provincial de Abancay, solicitando que se lo reponga en el puesto de
polica municipal que vena desempeando en dicha entidad. Alega que prest servicios para
la Municipalidad en condicin de contratado por ms de 3 aos, hasta el 31 de diciembre de
2002, fecha en que culmin su contrato; que, sin embargo, el nuevoAlcalde dispuso en forma
verbal la continuidad de las funciones que vena desenrpeando, sin que a la fecha de interposicin de la demanda se hubiese cumplido con perfeccionar la renovacin de contrato ni con
abonarle las remuneraciones debidas por el trabajo prestado desde enero de 2003, por lo que
se han vulnerado sus derechos al trabajo y al debido proceso.
La Municipalidad Provincial de Abancay contesta la demanda e interpone la excepcin de
litispendencia, sealando que mediante Resolucin N'513-2002-A-MpA, de fecha 15 de
novienrbre de2002, se dispuso el nombramiento del demandante, y que, sin embargo, dicha
resolucin fue declarada nula mediante Resolucin Municipal N" 046-2003-cpA, del 26 de
febrero de 2003, lo cual dio lugar a la interposicin de la demanda de amparo N. 2003-07.
FUNDAMENTOS
2. De manera preliminar, corresponde examinar la resolucin de vista a efectos de determinarsi,efectivamente,sehaincurridoenlacausal delitispendencia. AI respecto, laidentidad
de los procesos que determina dicha causal de improcedencia se produce cuando estos comparten las partes, el petitorio -es decir, aquello que efectivantente se solicita- y el ttulo, esto
es, el conjunto de fundamentos de hecho y de derecho que sustentan el pedido.
En el presente caso, sin embargo, si bien existe una coincidencia entre las partes de ambos
procesos, los mismos no comparten un mismo petitorio ni tampoco un mismo ttulo. As,
mientras en el primer proceso de amparo la cuestin a determinar era la validez o invalidez
de la resolucin administrativa de nombramiento del actor, en el presente proceso de amparo
se solicita la reposicin del actor a su centro de trabajo, argumentndose que ha adquirido la
proteccin del artculo I o de la Ley No 24041. Por consiguiente, no se ha configurado el
supuesto de litispendencia y, en consecuencia, corresponde emitir pronunciamiento sobre el
fondo de la controversia3. En relacin al fondo del asunto, conforme se desprende de la copia del Memorndum
N" 139-2002-DM-MPA, de fecha I de abril de2002, expedido por la Municipalidad de
Abancay, el demandante labor ininterrumpidamente para la entidad demandada por ms de
2 aos, en calidad de contratado, realizando labores de naturaleza permanente como polica
municipal en la Sub Direccin de Trnsito. Asimismo, de fojas 5 a 9, obran copias de los
informes emitidos por la SubDireccin de Trnsito y Circulacin Vial dando cuenta de la
asistencia del demandante durante el ao 2003; y a fojas 1 1 a l4 corren copias de las boletas
de pago correspondientes al demandante por concepto de remuneraciones.
4. De esta forma, en virtud del principio de primaca de Ia realidad -que es un elemento

implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva
de nuestra Constitucin, segn el cual, en caso de discordia entre lo que ocurre en la prctica
y lo que aparece en los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede
y se aprecia en los hechos- resulta evidente que las labores del recuffente, al margen del
texto de los contratos respectivos, han tenido las caractersticas de subordinacin, dependen-
179
cia y permanencia, de modo que no es corecto considerar que la mencionada relacin laboral
tuvo carcter eventual o accidental.

5. Por tal razn, a la fecha de su cese, el demandante haba adquirido la proteccin del artculo
1'de la Ley N'24041, sustentada en el principio de proteccin al trabajador, que la Constitucin ha consagrado en su artculo 26', inciso 3)(...),
HARESUEUIO
1 Declarar FUNDADA la accin de amparo.
2. Ordena que se reponga al demandante en el puesto que desempeaba, o en otro de similar
categora.
(Ss.
G)
Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen y Garca Toma).
CUESTIONAMIENTO DE RESOLUCIONES DEFINITIVAS DELCONSEJO NACIONALDE LA MAGISTRATURABN MATERIA DE DESTITUCIN Y RATIFICACIN DE JUECES Y FISCALES, SIEMPRE QUE
DICHAS RESOLUCIONES HAYAN SIDO MOTIVADAS Y DICTADAS
CON PREVIAAUDIENCIAAL INTERESADO
Al analizar este inciso es necesario tener en cuenta lo establecido por la Cafia
Poltica en cuanto a las resoluciones que expide ei Consejo Nacional de la Magistratura en materia de destitucin y ratificacin de jueces y fiscales, para de ah fundamentar en qu aspecto se abre la brecha parala revisin de las mismas, pues el Tribunal
Constitucional ha establecido que no existen zonas exentas de control constitucional.
La Constitucin Poltica de 1993

Artculo 142". No son revisables en sede judicial las resoluciones del Jurado
Nacional de Elecciones en materia electoral, ni las del Consejo Nacional de la Magistratura en materia de evaluacin y ratificacin de jueces.
Las resoluciones de Consejo Nacional de la Magistratura cuando resuelven en
materia de su competencia constitucional puede haber la posibiiidad de ingresar al
examen de sus resoluciones cuando:
'
'
'
No motiva sus resoluciones.
A la expedicin de la resolucin no haya audiencia previa con el afectado.

No se cumple los requisitos para ser sometido a ratificacin (esta ltima a raz
de la jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional).
Cuando el mismo Consejo Nacional de la Magistratura en otro tipo de resoluciones que no sean de competencia constitucional, estas s pueden ser sometidas al
proceso constitucional, as por ejemplo, el despido de un servidor de la institucin, la
denegacin de proporcionar informacin pblica que se le solicita, en algn caso
reglamentar leyes cuando se le otorga dicha prerrogativa y no lo cumple, entre otros.
Jurisprudencia
EXP. No 2682-2003- AAITC
Lima, l0-11-2004
180
-/
ANTECEDENTES
Con fbcha 03 de octubre del 2001, el recurrente interpone accin de amparo contra el
ConsejoNacional de la Magistratura (CNM), solicitando que se lo excluya de los alcances
cle la
resolucinemitidaporel
C]NMconfecha l5ilemayode200l,envirtucldelacual sedecicle

no ratiflcarlo' no obstante que ya no perteneca al Ministerio Prblico por
haber presentado
su renuncia irrcvocabie al cargo de Fiscal Adjunto Provincial de l-ima el 03
de lnarzo de
1999. N4anifiesta que si bien lue nombrado ljiscal Adjunto Provincial penal
de Lima, mediante Resolucin Sr.rprerna N' 134-88-JUS, dcl 23 de mayo de l9gg, y que
ejerci ininre_
rrumpidanlente sus labores duritnte los aos posteriores, prescnt su r.enuncia
en la lecha
antes sealada a consectencia de no haber aceptaclo injerencias o presiones
de la Comisi'
EjecLrtiva del Ministerio prblico, presicliclapor la ex fiscal Blanca Nlida
coln, y de los
luncionarios pblicos del Flsfado; que lejos <le accptarse su renuncia, la tristenrente
clebre
Comisitin Elecutiva dispLtso, en forma arbitraria, que se le instaurara proceso
aclministratiyo
por suplrestas irregularidades en cl ejercicio dc su funcin; qr" pnrt.iior,.,]ente
y pese a que
ha venido insisticndo para que el Ministerio Pblico se pronunciara
sobre su renuncia irrevocable. dicho pronunciamiento no se ha proclLrcitlo; que incluso el Consejo,
a su solicitud,
oflci a la actr:al Fiscal de la Nacin. con el objeto de que le inlormara sobre

el tr1ire
administrativo que se le haba dispensado a su rcnuncia, pero que dioha solicitud

no f'ue
atendida' motivando que fuera sonetido al proceso cle ratihcacin que
cuestiona; agregando que durante el proceso de ratifjcacin tdnrpoco se le perrniti def'enderse,
pues no se lc
conccdi la entrevista correspondiente.
FTINDA]IIENTOS
( ) 2' Dc manera prclintinal a la diluciciacin de Ia presente controversia, este Colegiado
cons idera pe|tinente re iterar (Lle , como ya se ha sealado en la

rstio decidetll de la sentenc ia
emitida en el Exp. N" 2409-2002-r\4 (caso Diodoro Gonzles Ros), el 'fribunal
Constirucional resulta plenauente compctente para conocer del cuestionamiento
a las decisiones
emitidas por el Consejo Nacional de la Magistlatura, que puedan resultar
contrarias a los
derechos fundamentales. En tal supuesto, no solo se trata de garantizar la
tutela judicial
efectiva a que tienen derecho losjusticiables, conforme a la Conititucin y
a los tratados de
dercchos hutnanos de los que el Per es parte obligada, sino de proteger
los atributos fundamentales fiente a cr"ralquier acto lesivo, independienternente ciedonde
este provenga. ya se
ha dicho' y aqu se reitera, quc no hay campos de invulnerabilida<l
donde el proceso constitucional no pueda ingresar y donde, por ende, no se puedan corregir los eveniuales
excesos.
3. Merituados los argumentos de la demanda, as como las instrumentales obrantes
en el
expediente, este Tribunal considera que la pretensin demandada resulta plenamente
legtima por las razones siguientes:
a) La constitucin de I 993 establece en su artculo 1 54., inciso 2), que
el consejo Nacional
de la Magistratura tiene como luncin ratificar a los jueces y fiscaies
de todos los niveles
cada siete aos. Es evidente que dicha regla solo pudo entrar en vigor
desde el da siguiente a
la prornulgacin y publicacin del texto constitucional respectivo, hecho
acontecido, segn se
conoce, hacia el 3 I de diciembre de I 993.
b) Aunque el demandante fue designado Fiscal Adjunto Provincial Penal
de Lima, mediante
Resolucin suprema No I 34-88-JUS, del 23 de mayo de l9gg, present su
carta de Renuncia
Irrevocable con fecha 03 de marzo de I 999, lo que supone que al momento
de producirse la
entrega de la citada cornunicacin, an no haba reunido el requisito

de los siete aos de
ejercicio, contabilizados desde la entrada en vigor de Ia constitucin de 1993.
181
llhlter A. Daz Zegorra

c) Aunque tambin sc ha alegado que la ruptura del vnculo laboral del recurrelte no habra
operado por el hecho de existir en su contra un proceso administrativo disciplinario, deben
tomarse en consideracin dos circunstancias, de suyo relevantes: a) desde el ao 1999, en
que se inici el proceso administrativo disciplinario contra el recurrente (ploceso iniciado
con Exp. N" 135-99.C.1. LIMA) ha transcurlido, hasta la actualidad, demasiado tiempo
como para que pueda conocese a ciencia cierta el resultado de las investigaciones tendientes a determinar las responsabilidades en las que supuestamente incurri. El hecho de que se
desconozca, hasta la fecha, el resultado de dicho proceso, no solo perjudica la certeza elemental a Ia que toda investigacin debera apuntar, sino que atenta decididamente contra el
derecho a un plazo razonable en la duracin de todo proceso. Siendo ello as, no puede
utilizarse como argumento la existencia del consabido proceso disciplinario cuando este
adolece de evidentes defectos ocasionados no precisamente por el recurrente, sino por los
rganos administrativo disciplinarios encargados de su tramitacin; b) el Ministerio Pblico
reconoce que el recurrente sirvi en favor de su institucin solo hasta el 15 de enero de
1999, conforme est consignado en el Oficio N" 4073-2004-N.{P-FN, del I 3 de agosto del
2004, remitido a este Tribunal por la Fiscal de Ia Nacin, de conformidad con lo previsto en
el anculo 56o de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N" 26435. Dicha situacin no
hace sino ratificar que en la prctica el recurrente no ejerci ningn tipo de laborjurisdiccional, cuando menos, desde los primeros meses del ao 1999.
d) Por consiguiente, si el recurrente no ha ejercido labores efectivas en su condicin
de
magistrado, desde las fechas antes sealadas, no se puede generar ningn tipo de merituacin
por parte del Consejo respecto de la conducta e idoneidad en el desempeo de labores, pues
hacerlo significara presumir una conducta donde no la ha habido y mritos o demritos
donde tampoco han existido.
e) Pretender interpretar que el proceso de ratificacin comprende a un magislrado que no lo
ha sido en la prctica, significara aplicar un criterio absolutamente arbitrario. en tanto se le
estara obligando a que responda por un ejercicio funcional que nunca se dio.
f) Es una regla elemental que, en materia de interpretacin de normas concernientes a ia
restriccin de derechos fundamentales, ninguna opcin extensiva resulta legtima, por lo
que el proceder del Consejo Nacional de la Magistratura resulta en las actuales circunstancias absolutamente irrazonable y evidentemente inconstitucional. Cabe incluso puntualizar
que lo descrito se agrava ms, por cuanto el propio Consejo ha optado por emitir la cuestionada res6lucin no ratificatoria, no obstante conocer que el demandante s haba presentado
su renuncia al Ministerio Pblico, conforme se acredita con la instrumental de fojas 26 a28
de los autos.
g) En el contexto descrito, queda claro que si al recurrente hubiera que aplicarle las normas
de la Constitucin de 1993 y, entre ellas, las relativas al proceso de ratificacin, estas tendran que respetar el periodo de siete aos efectivos, lo que no ha ocurrido; por ende, el
Acuerdo de su no ratificacin, en principio, no le resulta aplicable (...)'

5. Por consiguiente y habindose acreditado la trasgresin de los derecl.ros constitucionales
reclamaclos, la presente demanda deber estimarse. No obstante y dado que lo que se cuestiona en el presente caso es un indebido sometimiento del rc'currente al Consejo Nacional de
la Magistratura, por haber renunciado al cargo de Fiscal Adjunto Provincial, debe quedar
establecido que la presente sentencia no genera derecho de reposicin en el referido cargo'
HA RESUELTO: Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, INAPLICABLE
don Renn Jos Mara Lcar Fernndez de Castro la resolucin de no ratificacin ernitida por
182
el Consejo Nacional de la Magistratura con fbcha l5 de rnayo del 2001. sin que por tal rnotivo
se le reconozca derecho de reposicin en el cargo que anteriortrente dcsempe y al cual
present renuncia formal.
(Ss. Alva Orlandini, Gonzles Ojeda , Garca Toma).
rD
CUESTIONAMIENTO DE LAS RESOLUCIONES DEL JURADO NACIONALDE ELECCIONES EN IVIATERIAS ELECTORALES, DE REFERNDUM O DE OTRO TIPO DE CONSUI-:I'AS POPULARES, BAJO RES-
PONSABILIDAD
a)
La derogacin de la norma que impeda la revisin de resolucin
en
materia electoral
La STC N" 0007-2007-PI (publicada en el diario oficial EI Perusno el22 de
junio de 2001) dej sin ef'ecto el citado artculo nico de la Ley N' 28642,toda
vez que declar su inconstitucionalidad.
sTC No 0007-2007-PI
36. En consecuencia. al Tribunal Constitucional, en el presente caso, no le queda ms que
ratificar su reiterada doctrina, imprescindible para garanfizar los derechos fundamentales,
bien se trate de procesosjurisdiccionales, adnrinistrativos o polticos: que las senfencias de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos son vinculantes para todos los poderes pblicos y que esta vinculatoriedad no se agota en su parte resolutiva, sino que se extiende a la
ratio decidendi. incluso en aquellos casos en los que el Estado peruano no haya sido parte en
el proceso (...).
37. Porestasconsideraciones,elTribunalConstitucionalnocompartelatesisdelpartcipe,
en el sentido de que sus resoluciones agotan la.jurisdiccin interna, toda vez que pretende
convertir a la Corte Interamericana de Derechos Humanos en una segunda instancia. debiendo tener presente, adems, que el Sistenra Interamericano de Proteccin de los Derechos
Hulnanos constituye un mecanismo supletorio o residual que solo debe operar cuando no
existan remedios internos, que en el caso del Per lo constituye el proceso de amparo, siendo obligacin del Estado peruano adecuar su derecho interno a los principios derivados de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, segn Io dispone su attculo 2o.
Conclusin: El derecho de acceso a la justicia como manif-estacin del derecho al debido
proceso
38. Por todo lo anteriormente expuesto, el Tribunal Constitucional considera que la nornra
acusada de incorrstitucional vulnera el derecho de acceso a la justicia corno manif'estacin
del derechoal debidoproceso,reconocidoenel artculo l39.3"delaConstitucin,todavez

que, conforme se ha expuesto, no perrnite cuestionar judicialmente las resoluciones del .lurado Nacional de Elecciones, negando la posibilidad de reclamar una eventual afectacin de
los derechos fundanrentales ante un rganojurisdiccional y, por ende, no susceptibles de ser
garantizados mediante un recursojudicial" lo cual resulta contrario a los tratados y lajurisprudencia internacional sobre derechos hunranos (....)
40. As, resulta incompatible con el artculo 8" de la Declaracin Universal de los Derechos
l{urnanos, el artculo 2o del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el aftculo
183
Walter A. Dax Zegama
XVIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, y los artculos
8.lo y 25. de la convencin Americana sobre Derechos Humanos, a los que se ha hecho
referencia en el Fundamento N." 18, supra.(...).
TribLrnal Constitucional estimaque,tal comolohaestablecidola
Corte Interamericana ile Derechos Humanos, no cabe, en ninguna circunstancia (ni aun
durante los estados de excepcin). desconocer el derecho de toda persona a recurrir a los
procesos constitucionales de amparo y hbeas corpus fiente a toda vulneracin de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin del Estado, como manifestacin concreta,
a nivel interno, del derecho humano de toda persona (a un recurso sencillo y rpido o a
cualquier otro recurso efectivo ante losjueces o tribunales competentes, que la anrpare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la
presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en
ejercicio de sus funciones oficiales>, en los trminos del artculo 25o de la Convencin
Americana de Derechos llunlanos, tanto ms, cuando las sentencias de la Corte Intet'americrna
de Derechos Humanos vinculadas con la violacin del artoulo 25'de la Convencin -en
particular, la expedida en el Caso Yatama vs. Nicaragua- y sus opiniones consultivas sobre
la rnisma materia, resultan vinculantes para el Estado peruano, y que al formar parte del
ordenarniento jurdico nacional, segn el artculo 55'de la Constitucin Poltica del Per,
desconocer clichas resoluciones internacionales podra significar una infraccin corlstitucional o, peor an, un delito de funcin, confon.lre al artculo 99' de la Norma Futndarrental
41. Porconsiguiente,el
.).
si bien es cierlo que an no existe una sentencia de la Cofte lnteramericana

de Derechos Hutnanos contra el Estado peruano por el eventual impedimento de Ia procedencia de una demanda de amparo contra una resolucin del JNE en tnateria electoral que
afecte derechos fundamentales, sus sentencias vinculadas con la violacin del artculo 25 de
la Convencin (en particular la expedida en el Caso Yatama vs. Nicaragua) y sus opiniones
consultivas sobre el particular son muestras evidentes de que dichas condenas sern inniinen-
50. De otra parte,
tes si el Estado peruano obra en dicho sentido.
FALI.O
1.
Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, inconstitucional el artculo nico de
la Ley N.o 28642, moclificatoria del artculo 5o, numeral 8), de la Ley N." 28237' Cdigo
Procesal Constitucional, el cual se deja sin efecto, por impedir el ejercicio y la defensa de los
derechos fundamentales en el mbito del Jurado Nacional de E,lecciones y vulnerar el artcu-
lo 200.2'de la Constitucin.
o
De acuerdo con los artculos 20 lo de la Constitucin y I de su Ley Orgnica N." 28301 ,
segn ha quedado
la
Constitucin,
intrprete
de
calidad
de
supremo
Tribunal,
en
su
este
dicho en el Fundamento N.o 23, supra establece que:
a) El Tribunal Constitucional es un rgano constituido sometido a la Constitucin y a su ley
orgnica. En su funcin de miximo intrprete constitucional, tiene el deber de integrar todas las
normas constitucionales, y otorgar as seguridadjurdica y unidad normativa al Derecho Electoral Constitucional, garantizando el respeto a los derechos fundamentales y la primaca normativa
2.
de la Constitucin (artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional).
b) Enatencinalaseguridadjurdicaquedeberodeartodoprocesoelectoralyalasespeciales
funciones conf-eridas a los rganos del sistema electoral en su conjunto (JNE, ONPE, RENIEC
178., l82o y 183" de la Constitucin-), en ningn caso la interposicin de una
-artculos
demanda de amparo contra el Jurado Nacional de Elecciones suspende el calendario electoral, el
184
cual sigue su curso inexorable. Toda afectacin de los derechos fundamentales en la que incut'ra
el JuradoNacional de Elecciones, devendr en ineparable cada vez que precluya cada una de las
etapas del proceso electoral o que Ia voluntad popular, a la que hace alusin el artculo I 76" de
la Constiiucin, haya sido rnanifestada en las urnas. En dichos supuestos el proceso de atrtparo
slo tendr por objeto determinar las responsabilidades a que hubiera lugar, de contbrmidad con
1" del Cdigo Procesal Constitucional.
Este Colegiado considera, sin embargo, que es preciso increnentar las garantas que
aseguren la celeridad y seguridadjuridica que deben caracterizar a todo proceso electoral, sin
que con ello se afecte el plausible control constitucional de una resolucin del Jurado Nacional
el artculo
c)
de Elecciones en materia electoral que contravenga derechos fundamentales. Debe tecordarse
que con el mismo nfasis con el que ia Corte Interamericana ha sealado que todo rgano
supremo electoral, <debe estar sujeto a algn controljurisdiccional que permita determinar si
sus actos han sido adoptados al amparo de los derechos y garantas mnimas previstos en la
Convencin Arnericana, as couro los establecidos en su propia legislacin>, ha establecido

que <dicho recurso debe ser sencillo y rpido, tomando en cuenta las particularidades del
procedimiento electoral.
d) Resulta evidente que esta previsin de la Cone lnteranrericana, no solo apunta a que no
corra riesgo el cronograma electoral, sino tarnbin a evitar en lo posible que las everttuales
afectaciones a Ios derechos lundamentales en las que incurran los rganos encargados de
adnrin istrar justicia electoral no se tornen irreparables.
3. DECLARAR que, de conformidad con el artculo 178.5'de la Constitucin, el Jurado

Nacional de Elecciones constituye la nica entidad competente para, concluido el proceso
elecloral, proclamar a los candidatos elegidos y expedir Ias credenciales correspondientes, sin
perjuicio de las denrs atribuciones que la Constitucin le reconoce.
(Ss. Landa Arroyo, Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Garca Tonra y Mesa Ramrez).
b)
Legislacin interna respecto a las resoluciones del JNE
Es necesario analizar lo que establece nuestro Estatuto Constitucional sobre las

resoluciones que emite el Jurado Nacional de Elecciones en rnateria electoral; adems, si nos referimos a 10 que tambin establece laLey Orgnica de Elecciones No
268s9.
La Constitucin Poltica de 1993
Artculo 142". No son revisables en sede judicial las resoluciones del Jurado
Nacional de Elecciones en materia electoral, ni las del Consejo Nacional de la Magistratura en materia de evaluacin y ratificacin de jueces.
Artculo 181'. Resoluciones del Pleno del
Jurado Nacional de Eiecciones
El Pleno del Jurado Nacional de Elecciones aprecia los hechos con criterio de
conciencia. Resuelve con arreglo a ley y a los principios generales de derecho. En
materias electorales, de referndum o de otro tipo de consultas populares, sus resoluciones son dictadas en instancia final, definitiva, y no son revisables. Contra estas no
procede recurso alguno.
185
lYalter A. Daz Zeganu
Ley Orgnica de Elecciones No 26859

Recursos de Impugnacin
<cLrtculo 34, El Jtu'ado Nacional de Elecciones resuelve, en instancia definitiva, los recur.\()s que se inlerpongan contra las resrluciones expedidas por lct OJicinct
Nacionql cle Procesos Electorales y el Registro Nacionctl de IdentiJicacin y Estctdo
Civil, en cuanlo lales se refieran a qsutlto.t electorales, de referndum u otro tipo de
consultas populares. Resuelve tambin lus apelaciones o los recttrsos de nulidad que
se interpctngan contro las resolwc:knes de los Jurqdos Electr,rales Especiales.*>>
Artculo 36. Contra las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones, en

rnateria electoral, no procede recurso alguno ni accin de garanta ni accin ante el
Tribunal Constitucional.
Contra las resoluciones de la Oficina Nacional de Procesos Electorales, en
materia electorai, no procede recurso alguno ni accin de garanta. Solo procede
recurso antc el Jurado Nacional de Elecciones, el cual resuelve en instancia final y de
acuerdo con el procedimiento estipulado en la presente ley.
c)
Razones de poltica legislativa para evitar la judicializacin en temas
electorales
El constituyente peruano de 1992 por razones de proltica ha creado unajurisdiccin electoral, con la peculiaridad de ser una nica instancia cuando se trata de
recurso de nulidad de elecciones. La ausencia notable en la justicia electoral es la
regulacin de un proceso que establezca norrnas procesales para ser aplicadas; no
obstante, lo sealado
ren
el texto Constitucional no puede haber zonas infianqueables
a la j urisdiccin constitucional.
La judicializacin de la poltica
El maestro mexicano Hctor Fix Zamudiosr dice: <Tradicionalmente la solttcin de los conflictos electorales se encomendaba a organismos de nattu'aleza poltica, pero en los ltimos aos se ha iniciado ia tendencia de atribuir el conocimiento y
decisin de estas controversias de claro contenido poltico pero con regulacinjurdi-
d)
ca, a rganos autnornos de carcter administrativo, a tribunales ordinarios o a rganos jurisdiccionales especializados, con predominio de stos ltimos en los aos ms
recientes. Para proporcionar algunos ejemplos latinoamericanos, se puede destacar
un moilelo judicial encomendado a tribunales ordinarios pero especializados establecido en el ordenamiento brasileo a partir de la Carta Federal de 1934 (con exclusin de
la Constitucin autoritaria de 1931), ordenamiento en el cual se introdujo y todava
.4rtculo modificado por el Artcukt j de la Ley N" 27369, publit:ada cl 18-11-2000
Fix Zamu<lio, Hctor: "t.a Justicia Constitucional y la Judicializacin de la Poltica". En poncncia
en el Seminario lnternacional. Constitucin y denrocracia en los Umbrales del siglo XXl. Universidad de Lima, 2 al 4 de mayo de 2001.
186
regula una verdaderajurisdiccin electoral integrada porjueces y tribunales especializados para conocer y decidir los conflictos surgidos en los procedimientos electorales>.
La judicializacin de los actos electorales pasa no solo porque existan rganos

electorales autnomos que los mismos brinden las garantas necesarias para salvagr,rardar no solo la voluntad del pueblo expresado en las urnas, sino tambin que se respeten
los derechos firndarnentales de todos los actores o partes en el proceso electoral.
e) La situacin
nacional
Considero necesario que en uuestra actual situacin legislativa el Jurado Nacional de Elecciones sea fortalecido con una estructura orgnica, donde la composicin de sus integrantes sea de letrados, ello incluye tarnbin el nivel de los Jurados
Electorales Especiales, por que no hay que perder de vista que antao se ha acuado
el termino Jurado en alusin a la interuencin del ciudadano en general, pero dado
hoy el nivel de desarrollo de proteccin de derechos fundamentales se hace necesario, que los que resuelven conflictos electorales sean letrados especializados; evitando las posibles f'allas en resolucin de casos donde de afecten derechos de los ciudadanos. Asimisrno, implementar una norrna procesal que permita el desempeo de las
partes en el proceso electoral y otros (vacancia y suspensin), luego establecer mecanismos que garanticen de manera efectiva el respeto a los derechos fundamentales.
Lo curioso con el caso peruano es que lamentablemente han ocurrido situaciones donde se han vulnerado derechos y no se corrigi en forma oportuna, es por ello
que srlrge la respuesta del Tribunal Constitucional de abrir la puerta para la revisin
de casos electorales donde se denuncia lesin a derechos fundamentales, cosa por
dems curiosa que el 1'ribunal indica que ste amparo electoral no permite regresar a
la etapa donde se produjo el agravio al derecho sirviendo el fallo deljuez constitucional como un acto declarativo de lesin; otra altemativa la ha propuesto el maestro
Domingo Garca Belande respecto a un amparo que se canalice el fonna directa a la
Corte Suprema, interesante propuesta que an no ha prosperado. No obstante, considero que la solucitin debe partir en el afianzamiento estrucftrral y normativo del Jurado Nacional de Elecciones, que sea el supremo intrprete electoral, ahora bien agotada la va intenra queda expedita la va supranacional.
J
urisprudencia
EXP.
N'
2366-2003- AA/TC
Lima,6-4- 2004,
ANTECEDENTES
Juan Genaro Espino Espino contra el Presidente y los miembros titulares del Jurado F-lectoral Especial de lca, con el objcto que se disponga su inscripcin como candidato a la Alcalda Distrital de San Juan Bautista, provincia y depaftamento de lca, en Ia lista del Parrido de
Reconstruccin Democrtica; que se deje sin efecto la Resolucin del Jurado Electoral Es-
187
Ll/alter A. Daz Zegsrua
pecial de Ica del 28 de agosto de 2002, por la que se declara fur.rdada la tacha interpuesta contra
su candidatura y se le excluye de la lista en la que parricipa; y que se disponga se autorice su
habilitacin en 1a lista del Partido de Reconstluccin Dentocr'tica y su condicin de candidato
en el referido proceso electoral.
FTTNDAMENTOS(...)
2. En el caso de autos y como lo reconoce el propio recurrente, el proceso electoral para el cual
ste pretenda postular, fue realizado con fecha l7 de noviembre de 2002, por lo que el
petitorio solicitado resulta materialmente imposible de curnplir, (...), no le qLreda otra alternativa que la de aplicar la previsin contemplada e I inciso l) del articulo 6' de la Ler N' 23 506
(...), sin enrbargo, considera intperioso un exal'nen de los hechos producidos, a efectos de que
situaciones como las aqu descritas no vuelvan a ploducilse y para que los criterios aqu
enunciados sirvan. en el caso de que talcs corr-rpoltamientos se repilan, pala graficar clno es
que este Colegiado habr cle encararlos en Io sucesivo. .1. Ilste Tribunal, por consiguiente, debe
enfatizar, al igual corno lo hiciela respecto de las resoluciones enlitidas ror el Consejo Nacional de la Magistratura en el Exp. N' 2409-2002-AA/TC (Caso Ct-'nzles Ros) y la posibilidad de un control.jurisdiccional sobre ellas, que no cabe invocar la existencia de campos de
ivulnerabilidad absoluta al control constitucional, so pretexto de que la Constitucin confiere una suerte de proteccin especial a determinadas resoluciones emitidas por parte de determinados organismos electorales. E efecto, aun cuando de los artculos I42o y l8lo de la
Norma Fundamental, se desprende que en matet'ia electoral no cabe revisin judicial de las
resoluciones ernitidas por el Jurado Nacionai de Elecciones, y que lal organismo representa la
ltima instancia en tal asunto, dicho criterio solo puede considerarse como vlido en tanto )'
en cuanto se trate de funciones ejercidas en forma debida o, lo que es lo misrno, corxpatibles
con el cuadro de valores materiales reconocido por la misma Constitucin. Como es evidente,
si la funcin electoral se ejerce cle una forma que resulte intolerable para la vigencia de los
derechos fundamentales o quebrante los principios esenciales quc inforrnan el ordenamiento
constitucional, no solo resulta legtimo, sino plenamente necesario el control constitucional,
especialmente cuando este resulta viable en mecanisnlos como el amparo. (..') 6. Admitido
entonces que cuando se presenta un ejercicio irregular en una luncin conlerida a un organismo del Estado, procede (indiscutiblemente) el control constitucional, cabe precisar, como
pautas de observancia obligatoria, y especialmente por lo que respecta a las materias electorales, las siguientes: a) en aquellos casos en los que, como consecuencia de una tacha formulada contra un candidato a alcalde o regidor nrunicipal, sta es declarada fundada, no puede ni
debe interpretarse dicha decisin como de un pronunciamiento definitivo y por tanto irrecurrible
en la misma sede electoral. Esta interpretacin tiene su f'undamento en tres razones esenciales.
En primer trmino, debe tenerse en cuenta que lo que se est af-ectando es, en el fondo, el
derecho de participacin. En segundo trmino. todo pronunciamiento que afecte derechos

fundarnentales necesariamente debe contar con 1a posibilidad de ser recurrido ante una autoridad diferente de quien lo tom, como garanta de instancia plural o expresin de un autntico
proceso debido. Y, finalmente, el Jurado Nacional de Elecciones, mxima instancia en sede
electoral, ha venido conociendo de diversos reclarnos en los que se ha pronunciado como
segunda instancia respecto de tachas contra candidatos a alcaldes o regidores, como se puede
apreciar de jurisprudencia uniforme y reiterada emitida por dicho organismoi b) cuando, a la
luz de lo sealado por el mxirno rgano de justicia electoral, existe jurisprudencia sobre
determinada materia y, adems, uniforme y reiterada, resulta inadrnisible que, aduciendo, una
supuesta imposibilidad de recurrir a dicha instancia, un rgano dejusticia electoral inferior
188
pueda desvincularse de los criterios o pautas interpretativas sealadas por su superior, tanto
l-ns cuando incidan directamente sobre el ejercicio de derechos lundamentales. O el Jurado
Nacional de Elecciones es la mxima instancia en sede electoral y, por lo tanto, sus decisiones
asumen una Inea directriz que al resto de rganos electorales corresponde seguir o, sirnplemente, carece del poder de sentar pautas jurisprudenciales. Entre ambas alternativas, la nica
compatible con el carcter de instancia mxima y definitiva que le reconoce el ar1culo I 8l o de
la Norma Fundamental es, evidentemente, la primera de las sealadas; c) el criterio segn el
cual no puede privarse del derecho de participacin a quien se encuentre sometido a un
proceso penal, no slo resulta de observancia obligatoria por cumplir con la caracterstica de
vinculacin antes sealada, sino porque responde a una lectura de la Constitucin compatible
con su cuadro de valores materiales, conforme a la cual, toda persona es considerada inocente
mientras su responsabilidad no quede acreditada fehacientemente, lo que supone la existencia
de una sentencia definitiva expedida como corolario de un proceso penal justo o debido. (...),
este Colegiado, considera que, al haberse producido la irreparabil idad de los derechos afectados por la conducta funcional de las autoridades del Jurado Especial Electoral de Ica, quienes,
al margen de haber declarado fundada la tacha contra el recurrente e impedido su participacin
en el proceso electoral de noviembre del2002 no le concedieron el lecurso de apelacin que
solicit, alegando su supuesta condicin de instancia nica, ni tampoco tonraron en cuenta lo
resuelto enjurisprudencia reiterada por el Jurado Nacional de Elecciones, respecto del fondo
del petitorio, resulta pertinente al caso de autos la aplicacin del artculo 1 lo de la Ley No
23506, a frn de que puedan deslindarse, en la va correspondiente, las responsabilidades a que
hubiere lugar. FALLO: l. Declarar IMPROCEDENTE la demanda. 2. Ordena, de conformidad con el artculo I I' de la Ley N' 23 506, la remisin de copias certificadas de la presente
sentencia al Ministerio Pblico, a efectos de que proceda conforme a sus atribuciones (Ss.
Alva Orlandini; Gonles Ojeda; Garca Toma).
Los conflictos entre entidades de delecho pblico interno. Los conflictos constitucionales
surgidos entre dichas entidades, sean poderes del Estado, rganos de nivel o relevancia constitucional, gobiernos locales y regionales, sern resueltos por las vas procedimentales corres-
pondientes.
El legislador ha tratado de limitar que se produzcan procesos constitucionales

del Estado contra el Estado, pues, se sostena que El Estado (Poder Ejecutivo, Ministerios, Instituciones Pblicas, Municipalidades, etc.) no tiene derechos, siro atribuciones
o funciones o competencias que cumplir en beneficio de la comurridad; sin lugar a
dudas, dicha conceptualizacin es errnea porque el Estado es un sujeto de derecho
pblico, con doble personalidad cuando actua dando rdenes y como particular al contratar; quien puede negar que una institucin pblica se vea privada del derecho de
propiedad por otra institucin pblica, se podr decir que aqu existe un conflicto, es
cierto, pero no es un conflicto de atribuciones, competencias, sino un conflicto de
derechos inherentes a la persona jurdica que puede tener natural eza de constitucional.
Es evidente que cuando se trata de funciones de entidades del Estado, la va
colrecta sea los mecanismos de inconstitucionalidad, competencial o accin popular,
ello a fin de detemrinar con certeza a quin le corresponde tal o cual atribucin; pero
en mi concepto s es posible que entre rganos de Estado sea viable para el respeto de
189
Ll/alter A. Daz Zegarrs

derechos que en forma inherente les corresponden como persona jurdica
funciones que es otro tema.
y no
de
Jurisprudencia
Caso: Instituto peruano de Seguridad Social contra la Municipalidad Distrital de Jess Mara.
Que, el propsito de la presente accin es que se d:claren inaplicables al demandante, las
Ordenanzas Municipales Nos. 03 y 08-96/MJM que disponen el cobro de derecho de parqueo
entre otras arterias, en eljirn Mariscal Miller, cuadras 12, 13 y 14. Que, si bien el Instituto
Peruano de Seguridad Social constituye una entidad autnoma y descentralizada; ello no quita
su condicin de entidad pblica que encierra los trminos genricos de <dependencia administrativD, a que se refiere el artculo 6o inciso 4) de la Ley No 23506, debiendo establecerse, en
todo caso, si la Municipalidad demandada ha actuado o no dentro del ejercicio regular de sus
funciones. Que, se advierte de la ficha registral No 1 1471 1-E, asi como la copia de la escritura
de venta del 07-03-50 y la escritura pblica de permuta que otorga el Ministerio de Haoienda
y el Cuerpo Organizador del Seguro Social del Empleado del22-02-52, que el demandante es
propietario de I inmueble de 186,004.26 metros cuadrados, ubicado entre las avenidas
SALAVERRY, Arenales, Domingo Cueto y el jirn Coronel Zegarra del distrito de Jess
Mara. Que, de autos aparece la informacin respecto al expediente de habilitacin urbana del
inmueble que se sigue ante la Municipalidad Metropolitana de Lima, evidencindose en
reiterados informes tcnicos que se trata de un lote nico sobre el cual no existe carga vial
alguna y que si alguna vez existi un pase que conectaba el Jirn Domingo Cueto con el j irn
Coronel Zegarra, esto no significa que tenga la condicin de va pblica, ms an si se tiene en
cuenta que dicho terreno tena an la condicin de rstico y al no estar habilitado no poda
tener carga vial que afecte su integridad. Que, puede verse, de autos que la demandada ha
participado del proceso administrativo de habilitacin urbana del inmueble, por lo tanto se ha
excedido en sus atribuciones al ordenar el pago de un derecho de parqueo sobre un rea en la
cual no hay habilitacin urbana y por lo tanto no tena la condicin de va pblica. Que, el
exceso cometido por la demandada al incluir en las ordenanzas objeto de la presente Accin de
Amparo, reas de propiedad del Instituto Peruano de Seguridad Social, constituye un ejercicio irregular de sus funciones adems de un acto que vulnera derechos constitucionales; pr.res
si bien, las Municipalidades estn facultadas para emitir ordenanzas, a las cuales la Constitu-
cin poltica les reconoce rango de ley, dichas ordenanzas necesariamente deben dictarse
dentro de un marco de disposiciones constitucionales, de la Ley N' 23853, Orgnica de
Municipalidades y del orden jurdico del pas. Y si se tiene en cuenta que el art. 70'de la
referida Constitucin establece que el derecho de propiedad es inviolable y que el art. 923'del
Cdigo Civil seala que la propiedad es un poder jurdico que permite usar, disfrutar 1'
reivindicar un bien, es evidente que las Ordenanzas Municipales cuestionadas limitan el libre
ejercicio del uso y disfrute del derecho de propiedad del demandante Iesionndolo, por lo que
en tales circunstancias se ha producido un ejercicio irregular de funciones por parte de la
Municipalidad demandada; resultando fundada la accin interpuesta.

Falla declarando fundada, y, en consecuencia, inaplicable al IPSS las ordenanzas No'. 03 y 0896/MJM, en cuanto se refieren al cobro por derechos de parqueo en las playas de estaciona-
miento de propiedad de la demandante.

("Garantas Costitucionales". El Peruano: pgs. I 1 l 5- l
190
6 del I 7-09-98).
I)
PLAZOPARAINTERPONER LADE]VTANDAY LAEXCEPCIN EN EL

PROCESO DE HBEAS CORPUS
Otro avance notable del Cdigo del Procesal Constitucional radica en la tcnica
utilizada, ya que anteriormente se mencionaba la institucirr jurdica de la caducidad,
lo que significaba que el accionante perda el derecho y la accin; no ha sido sino
mediante la jurisprudencia que se desentra su real significado para entenderlo que
lo aparecido como caducidad en el fondo se trataba de la institucin jurdica de prescripcin, como la prdida del derecho de accin, es decir, el justiciable no perda su
derecho sustantivo, sino la posibilidad de acudir en va procesal constitucional, pero
s poda acudir a la va comn u ordinaria para reclamar el derecho lesionado. La
excepcin al vencimiento del plazo la constituye el proceso constitucional de hbeas
corpus, ello por la naturaleza personal de los derechos que se protegen.
Jurisprudencia
EXP.
N'
t206-2003- AA/TC
Lima,30-9-2004
ANTECEDENT]DS
Con fecha 2l de febrero de 2001, ei recurrente interpone accin de amparo contra la
Superintendencia de bienes Nacionales (SBN), la Oficina Regstral de Lima y Callao-Oficina
Cacte, el Ministerio de Economa y F'inanzas y la Presidencia del Consejo de Ministros,

solicitando a) que se deje sin efecto la Resolucin N' 193-2000/5BN, b) que Ia Ollcina
Registral de L,ima y Callao-Oficina Caete deie sin e lecto Ia cancclacin parcial de dorinio
por reversin, independizacin y la correlacin de partidas ef'ecluadas como consecuencia de
dicha resolucin; y, c) se declaren inaplicables el Decreto de UlgenciaN" 014-2000 y el
Decreto Supremo N" 007-2000-PCM, alegando que vulneran sus derechos de propiedad, de
defensa ' al debido proceso. Manifiesta que nrediante Resolucin r,\o 193-2000/5BN de I 1 de
ma'o del 2000 y en aplicacin del D,U. N'014-2000
y D.S. N'007-2000-PCM,
la
Superintendencia de Bienes Naciorales formaliza la reversin a thvor de la Municipalidad

provincial de Caete del terreno de l0 1933,125 has, ubicado a Ia altura del km. 7l de la
Carretera Panamericana Sur, Distrito de San Antonio, Provincia tie Caete, Departamento de
Lima que corre inscrito en la Ficha 686 con continuacin en la Partida ElectrnicaN" 90010948
del Registro de Propiedad Inrnueble de Caete; y adems dispone que la Oficina Registral de
Lima y Callat-r proceda a la cancelacin parcial de dominio del referido teneno de propiedad de
la demandante que corre inscrito en el Asiento t de fojas l, del Tomo 37, del Registro de la
Propiedad lnmueble de Caete, y que correlacione esta partida con la Ficha N' 686 con
continuacin en la Partida N'90010948 del mismo Registro. Indica que la orden de cancelacin e independizacin a que dio lugar la Resolucin N" 193-2000/SBN fue inscrita en la
Partida electrnica No ()0174-/62 y la correlacin en la Partida 90010948. Asimismo, seala
que si bien la resolucin fue emitida el 1l de mavo de 2000, la misma no se le notific
inmediatamente, tomando conocimiento de esta el 30 de noviembre del mismo ao, con la
publicacin en el Diario Oficial"EI Peruano",lo cual supone no solo que se ha transgredido
su derecho de propiedad, sino tamLin el de delensa en un dcbido proceso.
191
Wulter A, Daz Zegarra
F'T]NDAMENTOS
De la caducidad
3. De manera preliminar, corresponde examinar la resolucin de vista a elbctos de deterrinar
si, efectivamente, al momento de presentar la demanda, haba transcurrido el plazo frjado por
el artculo 37o de la Ley N'23506.
Al respecto, este Tribunal ha precisado en el Expediente N' 1049-2003-AAi I'C que clicho
plazo debe entenderse como uno de prescripcin y no de caducidad. Conforme a lo dispuesto por el referido artculo, el plazo debe ser computado a partir dcl rnomento en el clue se
produce la afectacin o, si esto no luera posible, desde el nlomento de la remocin del
impedimento. Es decir, que el cmputo se inicia a partir del momento en que el dernandante
conoci del acto vulneratorio.

4. Las emplazadas solicitan que se declare improcedente la accin, argumentando que la
demanda fue interpuesta vencido el plazo de 60 das hbiles de conocida la afectacin, y que
el acto de reversin de terrenos ordenado por la resolucin cuestionada fle inscrittt el 24 de
mayo del 2000 en el Registro de Propiedad lnmueble de los Registros Pblicos de Lin'ra,
pretendiendo as favorecerse con lo que dispone el artculo 2012'del Cdigo Civil.
5. Este Tribunal no comparte dicho criterio en atencin a lo siguicnte:
a) El artculo l8o de Ia Ley del Procedimiento Administrativo General cstablece el deber de
la Administracin de notificar los actos administrativos que pudieran afectar los derechos
subjetivos o intereses legtimos de los administrados, es decir, de aquellos actos que, corno
en el caso de autos, sean restrictivos de derechos.
b) El artculo I6" precisa que el acto administrativo es efrcazpara los administrados a partir
de su notificacin conforme a ley, lo cual resulta especialmente importante en el caso de
actos administrativos que restringen derechos de los particulares.
c) Por otra parle, el Decreto Supremo N' 02-94-JUS, Texto Unico Ordenado cie la Ley de
Normas Generales de Procedimientos Administrativos, norma vigente al momento de ernitirse la Resolucin No 192-2000/SBN, dispona en su artculo 40o notificar los actos administrativos y desde qu momento adquieren eficacia.
d) De esta forma, y constatndose que la Resolucin N" i 93-2000/5BN no fue notificada a
la demandante confonne a ley, el plazo en cuestin no puede computarse sino a partir del
momento en que la demandante tom conocimiento de esta, es decir, desde el 30 de noviembre
de 2000.
e) Una interpretacin diferente supondra convalidar que la Administracin omita notificar

o, peor an, afirmar que la Administracin tiene el derecho de optar entre notificar en el
domicilio de los administrados o hacerlo a travs de otros medios, lo cual no slo no se
ajusta a lo dispuesto por la ley, sino que, adicionalmente, atenta contra el debido procedi-
miento del administrado, al restringir indebidamente su derecho de defensa al punto de

hacerlo prcticamente inoperante.
f) Conforme a lo anterior, la demanda fue presentada en el plazo debido, por lo que la
excepcin interpuesta debe desestimarse y, en consecuencia, corresponde emitir pronunciamiento sobre el fondo.
6. La cuestin central, ahora, es dilucidar si la Resolucin N" i93-2000/SBN atenta contra
los derechos al debido procedimiento y de propiedad de la demandante.
Del derecho al debido procedimiento (...).
8. La Resolucin N" 193-2000/sBN, no es, como sealan los demandados, una mela
<formalizacin> de una situacin jurdica existente desde el ao i 988 en que la Municipalidad
192
D isp o sicio nes G ene rules
Provincial de Caete calific el terreno como eriazo y dispuso su inscripcin como primera de
dominio a su favor, cuestin esta ltima que a decir de la actora no se est discutiendo en este
proceso. Dicha resolucin, mas bien se trata de un verdadero acto administrativo, pues
constituye una declaracin de laAdministracin que produce efectosjurdicos en los derechos
e intercses de la recurrente (al disponer la reversin al Estado y la cancelacin parcial del
dorrrinio del terreno inscrito a nombre de la actora), por lo que era un requisito indispensable
la existencia de un procedirniento administrativo en el que el recurrente, propietario del
terreno en cuestin pueda discutir tal asunto y, de ese modo, evitar que pase a ser propiedad
del Estado. Por supuesto, dicho proccdim iento supone otorgar todas las garantas al administrado, de tal fbrma que se le posibilite, desde el inicio, el efectivo ejercicio de su derecho de
del'ensa.
9. Clonsecuentemente, Ia Resolucin No 193-2000/SBN no fue expedida como resultado de un
procesll adnlinistrativo en el que se dio a la demandante la posibilidad de discutir el asunto en
cuestin, por [o que atenta contra el derecho al debido procedimiento.

I 0. Es evidente, que la Resolucin N" 1 93-2000/5BN debi ser notificada a la demandante;
sin embargo, independientemente del acto de notificacin, ella resulta, per se, vulneratoria del
derecho al dcbido procedimiento de la demandante por lo expuesto en el fundamento precedenlc).
I L De otro lado, como reiteradamente ha sealado este colegiado, desde la promulgacin de
la Constitucin de 1993, todas las normas preexistentes en el ordenamientojurdico deben
interpretarse con arreglo a esta; en tal virtud, la cuestionada Resolucin N. 193-2000/sBN

contravicne manifiestamente el artculo 700 de la Constitucin, que consagra el derecho de
propiedad, lirnitndolo nicarnente en caso de expropiacin, previa declaracin legal de necesidad pblica y pago del justiprecio correspondiente.
HARESUELTI)
l.
Declarar inf'undada la excepcin de caducidad interpuesta y FUNDADA la demanda de
amparo.
2. Dejar sin efecto la Resolucin
N'
193-2000/SBN y las inscripciones registrales surgidas
como consecuencia de dicha resolucin.

3. Ordenar a Registros Pblicos que proceda a inscribir la restitucin de la titularidad de la
demandada.
(Ss.
Bardelli Lartirigoyen, Gonzles Ojeda y Garca Toma).
En los procesos consttuconales solo adquere la autoridad de cosa

juzgada la decisin final que se pronuncie sobre el fondo.
Concorduncias:
Const. Arts. 139 ins. a) y 13), 154 inc.3), 181, 182,204y205
L.O.P.J.:Arts.4yll
c.P.c.: Arts. I 19, t20, 122, 123, t28,424,426 y
713
Inc. l.
193
A) COSAJUZGADA
La institucin de cosa.luzgada se produce cuando la sentencia que resuelve el
fondo del asunto (estimatorio o desestimatorio) no ha sido cuestionada (consentida) o
siendo impugnada se ha emitido pronunciamiento por la instancia jurisdiccional superior o suprema (ejecutoriada), es ah donde se produce la cosajuzgada que es una
sentencia que ha quedado firme e inamovible.
Si posteriomrente se inicia otro proceso entre las mismas partes, misrna cosa y
accin no puede pretenderse un nuevo pronunciamiento sobre lo ya resuelto en forma
definitiva por la judicatura, esto es base para la seguridad jurdica de cada Estado y
dicho sea de paso para su estabilidad poltica, social y econmica.
Es necesario diferenciar lo que establece esta norrna cuando se refiere a la cosa
juzgada, ya que se da la misma, cuando existe un pronunciamiento sobre el fondo del
asunto (fundada o infundada); ms no constituye ello cuando la pretensin ha sido
declarada improcedente, por no cumplir con los requisitos de procedibilidad, excepcionalmente un auto.
No obstante, como indica Juan Carlos Hitterss8, es un requisito que la resolucin sea ltima, a pesar de lo cual, la doctrina reciente no descarta en determinadas
circunstancias su revisin judicial.
B) NE BIS IN IDEN{ Y LACOSAJUZGADA

El principio ne bis in dent se concepta desde dos mbitos; el primero,
el
sustantivo que garantiza el derecho a no ser sancionado dos o ms veces por la infraccin de un mismo bien jurdico; y segundo, el procesal corno el derecho a no ser
sometido a juzgamiento dos o ms veces por un mismo hecho.
La cosa juzgada puede identificarse con el principio ne bis in dem desde el

mbito sustantivo, que ninguna persona puede ser sancionada dos veces por la misma
infraccin; ambas instituciones constituyen principios del derecho que son indispensables para proseguir con la existencia de un proceso.
C) COSA JUZGADAEN LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES

Existe un mejor orden de conceptos, pues antao, la cosa juzgada en la va
procesal constitucional solo se estableca en caso de ser amparada la pretensin, ms
no cuando era declarada infundada o improcedente, lo que obviamente constitua un
exceso; por 1o que, la persona que intente el proceso constitucional deber tener el
cuidado suficiente de acreditar tener el derecho que alega y sobre todo los actos de
violacin de sus derechos constitucionales, por que, de declararse infundada no podr volver a intentar la va constitucional.
Hitters, Juan Carlos: Rvsin de la cosajuzgada,La Plata: Editorial Platense, 1977, pg. 138.
194
Tambin es muy difcil rechazar liminarmente ya que solo ello podra ocurrir
cuando el demandante indique y acompae prueba que ya hubo otro proceso constitucional donde se resolvi sobre el fondo de la controversia, pues usualmente se
tendr que esperar ia contestacin del demandado para qve aparczca ntidamente esta
excepcin de tipo perentorio.
Debe pensarse en la posibilidad de sancionarse al demandante que pese a que la
judicatura deniega su demanda, vuelve intentar la misma pretensin, obviamente
se
quiere sorprender a la judicatura, 1o cual entorpece a la administracin de justicia.
D)
COSA JUZGADA CONSTITUCIONAL
Un nuevo enfbque surge dentro de los procesos constitucionales y es el referido a la cosajuzgada constitucional, que el Tribunal Constitucional peruano concepta de fonna negativa al indicar que no se produce cosajuzgada constitucional cuando el pronunciamiento de fondo ha sido expedido desobedeciendo o desconociendo
los precedentes o criterios vinculantes que ha sealado este supremo intrprete de la
Constitucin.
Considero que es un exceso, sin embargo, determinados jueces constitucionales que resuelven han sido de odos sordos, respecto a las pautas que ha dado el
Tribunal Constitucionai, situacin que no contribuye a dar estabilidad jurdica al pas,
pues con dicho criterio maana la Corte Superior o Suprema podr revisar procesos
f-enecidos argumentando que no se han seguido las pautas que estos establecen y ello
no contribuye con forjar un pas confiable en su justicia. A la vez qu hacer con
jueces que teniendo la gran oportunidad de guiar el desarrollo contribuyen a generar
situaciones ilegales o injustas, ya sea por ignorancia o comrpcin, contra ello tenemos que luchar para que personas honestas y capaces sean las que lleguen a lajudicatura.
Jurisprudencia
Exp. 006-2006-PC/TC
12 de febrero de 2007
Demanda de conflicto de competencias interpuesta por el Poder Ejecutivo (Ministerio de

Comercio Exterior y Turismo), representado por la Procurad ora Pblica Ad Hoc a cargo de
los procesos judiciales relacionados con la explotacin de casinos de juego y mquinas
tragamonedas, contra el Poder Judicial.
$8. Sobre la cosa juzgada constitucional
68. El Tribunal Constitucional no comparte este argumento de los solicitantes. En efecto,
para que una sentencia, dictada dentro de un procesojudicial ordinario o un proceso constitucional, adquiera la calidad <le cosajuzgada, no basta con que estn presentes sus elementos formal y material;tampoco es suficiente que exista un pronunciamiento sobre el fondo, tal
como prev el artculo 6'del Cdigo Procesal Constitucional. Al efecto conviene recordar que
el Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin (artculo 201.), y que, en
195
f
i
Wslter A. Dax, Zegarra
determinados procesos constitucionales -hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento-, es instancia final de fallo (artculo 202', inciso 2 de la Constitucin) de las resoluciones del
Poder Judicial; en otros *proceso de inconstitucionalidad y proceso competencial es instancia nica (artculo 202'inciso 1); de ah que sea el supremo intrprete de la Constitucin
(artculo I " de la LOTC).
69. Por eso mismo, porque su interpretacin es suprema, el Cdigo Procesal Constitucional
ha reconocido la potestad jurisdiccional de este Tribunal para establecer doctrina

jurisprudencial (ar1culo VI del Ttulo Preliminar) y para hjar precedentes vinculantes con
efectos normativos (artculo VII del Ttulo Preliminar); los que, en tanto se integran en el
sistema de fuentes de nuestro sistema jurdico, constituyen parmetros de validez y legitimidad constitucionales de las sentencias y resoluciones que dicten los dems rganosjurisdiccionales. Por ello es que una sentencia dictada dentro de un ploceso judicial ordinario o un
proceso constitucional, aun cuando se pronuncie sobre el fondo, pero desconociendo la
interpretacin del Tribunal Constitucional o sus precedentes vinculantes, no puede generar,
constitucionalmente, cosa juzgada.

70. Ello es as porque lo que la Constitucin garanfiza, a travs de su artculo 1 39', inciso 2,
esla cosajuzgada constitucional,laque se configura con aquella sentencia que se pronuncia
sobre el fondo de la controversiajurdica, de conforridad con el orden objetivo de valores, con
los principios constitucionales y con los derecl-ros fundamentales, y de acuerdo con la interpretacin que haya realizado el Tribunal Constitucional de las leyes, o de toda norma con
rango de ley, o de los reglamentos y de sus precedentes vinculantes, como lo prescriber-r los
artculos Vl y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, respectivarrente.
Solo de esa rnanera un ordenamiento constitucional puede garantizar a la ciudadana la certeza
jurdica y la predictibilidad de las decisionesjurisdiccionales.
71. Bajoestasconsideraciones,esevidentequeenelpresentecasolasresolucionesjudiciales que se dictaron contraviniendo la interpretacinjurdica de este Colegiado y los efectos
normativos de la sentencia 009-200 I -AI/TC y del precedente vinculante sentado a travs de
la sentencia 422'7-2005-AAITC, nunca adquirieron la calidad de cosajuzgada constitucional y, por ende, no puede afirmarse que su nulidad constituya una afectacin de la garanta
de la cosajuzgada y del derecho fundamental al debido proceso, ambos principios reconocidos en el artculo 138o, incisos 2y 3 de la Constitucin, respectivamente. Y es que de la
relacin que existe entre la Constitucin y el proceso se deriva que este no puede ser concebido como un instrumento de resolucin de conflictos asptico y neutral de cara la realizacin de determinados valores constitucionales, pues esta es una prctica propia del positivismo y relativismo procesalista; antes bien, debe entenderse como un instrumento jurdico
comprometido con la realizacin de valores democrticos y con el respeto pleno de la Cons-
titucin y de los derechos fundamentales.

(SS. Landa Arroyo, Gonzles Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Garca Toma,
Vergara Gotelli, Mesa Ramrez).
E)
PROCESO DEAMPARO O NULIDAD DE COSAJUZGADA

FRAT]DT]LENTA
Las sentencias firmes no pueden ser modificadas por los propios magistrados
que las expidieron, en caso de presentarse un error en el fallo, el justiciable puede
intentar un nuevo proceso de amparo siempre que se le haya afectado un derecho
fundamental de orden procesal o sustancias, ste nuevo proceso deber responder a
lo que se requiere. Tambin puede intentarse un proceso de nulidad de cosajuzgada
196
D ispo sico
nes Gen era Ies
fiaudulenta, obviamente siempre que se encuentren en las causales previstas para

esta accin.
Cualquier solucin que se adopte debe ser realizada con ponderacin y no ser
utilizada corno medio dilatorio para evadir el cumplimiento de Io ya resuelto, en todo
caso, corresponder al Juez cclnstitucional evaluar si con el nuevo proceso instanrado
puede penlitirse la suspensiu del plimel proceso.
Jurisprudencia
EXP.
L
ilr:r
N' t -<94-2004-AA/tC
l)- I l--t)0+
AI{TT,CI]DENTES
Con lccha 2 de setiernble dc 2003, e I leplcsL'ntante lcgal de M&L S.C.R.Ltda., don Crillenno
N4eza Betela, intet'ponc- accitin dc amparo coutra ia Dircccin Rcgionai del lrlinisterio de
Cortrercio Exterior y Turisrno del Clusco soiicitando la inaplicabilidad de las norntts contenidas ert la i-ev N' 27153, qr.:e regr.tlan la exrlotacin de los juegos dc casinos y tlagarlonedas,
as cornri dc las normas ntodiflcalolias de aqLrclla, esto es, la Ley N'27796 y otras, a rravs
de las cuales se lesionart los dttechos dc sii lcprcsentada a la libenad dc- trabajo, a la librc
corlpetencia y al desarrollo empresarial. En cse sentido, sostiene que son una sociedad
contt'rcial clebidarcnte constituida dcdicada a la prestacin de scrvicios en gcnel'irl, los
qr.re pueden ser desarroll;rdos en la ciudad de Calca, ubicada en el Valle Sagrado de los lncas.
Al!est instalando url reslarrr.'ante ert el quc plctende desarrollar la actividad conjurrta de
explotacin de mcluinas traganronedas. Sin enrbargo, al intentar desarrollar una actividad
empresarial dirigida al turisnro receptivo. obsen,a que los lequisitos exigidos lesionan sus
dercchos iundamerrtales al no pernritir que tales actividades se realicen a menos de 150
lxetros de instituciones cducativas. cuarteles y hospitales. lo que en una ciudad como Calca
resulta irnposible. Asinrisrno, para la explotacin de establecimientos como el sealado se
requict'e de la autorizacin expresa de la autoridad competente -la errrplazada-, sin qLre dicho
requisito sea exigible para cl ejercicio de ot.ra actividad econmica. lo cual deterrnina que su
curnplimiento est limitado a ciertos enrpos de poder cconrnico.
FUNDAMENTOS
I . Se pretende en autos la inaplicabilidad de las normas contenidas en la Ley N" 27 I 53, que
regula la explotacin de los juegos de casinos v tragamonedas, as conro de sus normas
rr-rodificatorias, entre estas, la Ley N" 21196 y otras, en virtud de las cuales prsuntamente se
lesionan los derechos de la parte recurrente relativos a la libertad de trabajo, libre competencia y desarrollo empresarial.
Amparo contra normas legales
2. El artculo 200o, inciso 2) de la Constitucin, expresamente, seala que no procede la accin
de arnparo en contra de normas legales ni contra resolucionesjudiciales; en ese sentido, una
conclusin preliminar nos llevara a rechazar de plano la demanda de autos; sin embargo, el
Tribunal Constitucional ya tuvo oportunidad de pronunciarse sobre el parlicular en Ia sentencia recada en el Expediente N' 007-96-l/TC, exponiendo que si bien ello es as, por mandato
constitucional, ello no impide que se interpongan acciones de amparo en contra de los efectos
derivados de la aplicacin de una determinada norma legal (Fdto. 7.), en el presente caso, la
Ley N' 27153 y sus norrnas modificatorias.
197
Walter A. Da4 Zegarra
Objeto de la accin de amparo (...).

4. En consecuencia, dado que no ha presentado documento alguno que acredite qr-re la recurrente ha iniciado los trmites necesarios para que se le otorgue la licencia pertincnte, este
Colegiado se ubica en un supueso de amenaza de violacin, entendiendo por tal la aplicacin de las disposiciones contenidas en las normas a que se ha hecho referencia.
5. Sin enibargo, como se ha expuesto en el Fundarnento 2. de la presente, en un procc-so de
amparo cabe e[ cuestionamiento de los e1'ectos derivados de la aplicacin de una nornra
legal, mas no el cuestionanriento en abstracto de cules pueden ser tales consccrrencias,
puesto que ello nicarnente procede cuando se realiza el exarncn de constitucionalidad de
una norma, donde el Tribunal Conslitucional -una instancia competente para tal efecto-,
puede examinar los sentidos interpretaiivos de urra norma deterrninada y excluir aiuellos
sentidos que son contrarios a la constitucin.
Cosa Juzgada Constitucional
6. No obstante lo expuesto, este Colegiado considera que, habiendo realizdo con anterioridad
un examen respecto de la constitucionalidad de la Ley ir'' 27153, en la sentencia recada en el
Expediente No 009-2001-AI/TC, es dable reproducir algunos criterios contenidos en Ia rnisma.
7. Sobre la presunta afectacin del derecho a la iniciativa privada y a la igualdad ante la ley.
se expuso en el Fundanrento 2., que las disposiciclnes contenidas en dicha nornla no obligan
ni impiden que cualquier particular parlicipe en la explotacin de juegos de azar, lo nico
que hace es establecer las condicionesy requisitos que deben cunrplirtodos aquellos que en
ejercicio de su libre iniciativa privada desean intervenir en esta actividad y que <<(...) la
opcin del legislador por configurar la explotacin de los juegos de casinos ,v mcuinas
tragamonedas como actividades excepcionales y sujetas al turisnlo receptivo, es conrpatible
con la labor de orientacin del desarrollo nacional en el marco de una economa social de
mercado que tiene el Estado. Tambin con Ia preservacin y delensa de otros $iqg5 _r'principios constitucionales, y en particular, la proteccin de los consumidores, la moralidad y
seguridad pblicas> (...)
HAREST]ELTI)
Declarar INFUNDADA
(SS.
la demanda de autos.
Alva Orlandini; Conzles Ojeda; Garca Torna)
La defensa del Estado o de cualquier funcionario o servidor pblco

est a cargo del Procurador Pblico o del representante legal respectvo, quen deber ser emplazado con la demanda. Adems, debe
notifcarse con esta a la propia entidad estatal o al funconaro o
servdor demandado, quenes pueden intervenir en el proceso. Aun
cuando no se apersonaran, se les debe notificar la resolucn que
ponga fin al grado. Su no participacin no afecta la validez del proceso. (...)'
El Procurador Pblico, antes de que el proceso sea resuelto en primer grado, est facultado para poner en conocmiento del titular de
la entidad su opinin profesonal motivada cuando consdere que se
afecta el derecho consttuconal invocado.
198
Si el demandante conoce, antes de demandar o durante el proceso,

que el funcionario contra quien dirige la demanda ya no ocupa tal
cargo, puede solicitar al Juez que este no sea emplazado con la demanda,
(.) Dergase el segundo prrafo del artculo 7 del Cdigo Procesal
Constitucional, derogado por la Ley No 28946, publicada el 24 de diciembre de|2006.
Cottcordoncias:
Const: Art- 47
C.l1C.: Art. 59
D.L. 17537: Arls. I y

D.L. 18830: Art. 23
A)
DEFENSAJI,}DICIALDELES]ADO
La def'ensa de los asuntos judiciaies del Estado corresponde a ios procuradores
pblicos, esto es que, cuando alguna autoridad o funcionario o servidor pblico en el
desempeo de sus f-unciones comete arbitrariedad que afecte los derechos constitucionales de las personas, s es posible demandar a quien expidi Ia orden y a quien la
ejecuta, pero adems al procurador pblico que en resumidas cuentas es el abogado
del Estado para temas judiciales.
Puede ocurir que la autoridad que emiti nna orden o la que ejecuto el acto
haya cesado en el desempeo del cargo pblico, pero teniendo presente la unidad y
oontinuidad dei E,stado, siempre el demandado es el Estado, al final se podr establecer responsabilidad penal contra el agresor directo.
B)
POSIBILII}AD DE REPAR\CIN INMEDIATA DEL DERECHO AFECTADO

El elemento que aporta este artculo es la facultad del procurador pblico para
inlonnar al titular del pliego su opinin, si considera que se ha afectado el derecho
constitucional reclamado, ello con la finalidad que pueda existir la posibilidad que el
titular del pliego disponga la reparacin inmediata dei derecho conculcado, esto dada
la naturaleza de los derechos reclamados.
C)
DEROGACIN DE LAFACULTAD DE LAS INSTITUCIONES PBLIC.AS

Corresponde analizar la facultad que gozan los rganos constitucionalmente
autnomos de acudir en proceso constitucional directamente; sin embargo. en nuestra realidad estos organismos cuentan con procurador pblico encargado de los asuntos judiciales, la posibilidad existe, es ms las municipalidades y gobiernos regionales
ahora cuentan con su correspondiente procurador.
199
l{alter A. Daz Zegarru
D)
DEROGACIN DE LA NOR]\iIA DE DESIGUALDAD PROCESAL
Anterionnente cuando el demandado era el Estado, procedan de oficio los

recursos de apelacin y nulidad, esta disposicin fue derogada ya que pennita un
desequilibrio de 1as paftes, ms an, si tenemos que el principal agresor en materia de
derechos constitucionales es el Estado, con aquella disposicin si,enificaba seguir
vulnerando los derechos de los ms dbiles.
Cuando exista causa probable de la comisin de un delito' el Juez,

en la sentencia que declara fundada la demanda en los procesos
tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de los actuados
al Fiscal Penal que corresponda para los fines pertinentes' Esto ocurrir, inclusive, cuando se declare la sustraccin de la pretensin y
sus efectos, o cuando la violacin del derecho constitucional haya
devenido en irreparable, si el Juez as lo considera.
Tratndose de autoridad o funcionario pblico, el Juez Penal podr
imponer como pena accesoria la destitucin del cargo.
El haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la res'
ponsabldad por el agravio incurrido ni de la pena a que haya lugar. Si
el responsable inmediato de la violacin fuera una de las personas
comprendidas en elartculo 99 de Ia Constitucin, se dar cuenta inmediata a la Comisin Permanente para los fines consiguientes.
Concordancias:
Const.: Art. 99
C.P.: Ar1s. 20,
A)
2l
38 y 39
INDICIOSDELACOMISINDEDBLITOYELACTUARDEJUEZ
Cuando en un proceso de la libertad (hbeas corpus, amparo, hbeas data y

cumplimiento) el Juez Constitucional aprecie indicios de la comisin de delito por
parte de demandado en el proceso, obviamente si se declara fundada la demanda,
dispondr la remisin de los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los fines
pertinentes, esto es, de ser el caso proceder a formular la denuncia penal pertinente,
ahora corresponde al Fiscal Penal interponer o no la denuncia. Esta facultad podr
ejercerse inclusive cuando se declare la sustraccin de la materia o cuando la violacin del derecho constitucional haya devenido en irreparable'
Ms que facultad constituye un deber del Juez Constitucional en caso de probable delito remitir copia al Ministerio Pblico; ahora bien, existen zonas, en las cuales
200
es muy discutible tal opcin, por ejemplo el caso del demandado qr"re apela de la
sentencia estimatoria, en la cual no se dispone rernitir copias al Ministerio Pblico y la
Sala Superior consi<Iera que s se presentan elementos de la comisin del delito, una
primera posicin dira que no se puede agravar la situacin desf'avorable del perdedor,
mxirne si es el apelante; otra posicin dira es una obligacin del Juez, en todo caso
an perjudicndolo se debe proceder a remitir copia al Ministerio Pblico para los
nes pertinentes.
B)
PENADEDESTITUCIN
l)e ser encontrado responsable la autoridad, funcionario o servidor pblico de

la violacin del clerecho constitucional que fuera reclarnado, podr el Juez Penal imponer como pene accesoria ia destitucin del cargo del agresorl obvialnente dicha
pena no ser aplicada en el proceso constitucional, sino en el penai que se pr-rdiera
seguir.
c)
OBRAR POR DrSpOSrCrN SUpnnrOR NO LTBERA DE LA SANCrN
El haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la responsabilidad por el agravio incurrido ni de la pena a que haya lugar. La vie.ja frase que las
ordenes se cumplen sus dudas ni murmuraciones, l.roy ha carnbio por las ordenes para
ejecutarlas debcn tener un sentido de legalidad y si su contenido es ilcitr-r no debieran
cumplirse.
D)
ANTEruICIOCONSTITUCIONAL
Si el responsable inmediato de la violacin fuera el Presidente de la Repblica,

Congresistas, Ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional, miernbros
del Consejo Nacional de la Magistratura, Vocales de la Corte Suprema, Fiscales Suprenlos, Defensor del Pueblo, y Contralor General, se dar cuenta inmediata a la
Comisin Permanente del Congreso de la Repblica para los fines consiguientes.
Este es un procedimiento parlamentario donde el pleno tiene que autorizar al
Fiscal de la Nacin para que proceda a denunciar al alto funcionario para que se le
siga proceso penal por la presunta comisin de delito en el ejercicio de sus funciones.
Obviamente para que proceda este mecanismo al alto funcionario se le est

imputando hechos con contenido penal, es decir que se encuentran previstos y sancionados en norrna penal. Muy distinto es el caso de juicio poltico donde al alto
funcionario se le atribuye falta contra la Constitucin, cuyo acto puede no tener
contenido penal, esto es, ser delito.
Jurisprudencia
EXP. N" 0199-2004-AA/TC
Lima,28-6-2004
207
ANfECEDENTES
Con fecha l9 de rnayo del 2003, la recurrente interpone accin de anrparo co-ttra la directora
del Centro Educativo Particr-rlar Hosanna, doa Ceny Vega Arrlras; y contra el plornotor y
dilector genelal del mismo, Yoon Il thvang; solicitando cue sc declare inaplicablc a sus
rnenores hijos, Jonathan David Prez Conzies y F.steban Prez Gonzles, la disposicin
contenida en la carta de fecha de abril del 2003. que declala can,jeladr ia matrcula de sus hijos;
y que, en consecuencia, se disponga la inmediata restitucin de la matrcula en el citado centlo
educafivo y se ordene el pago de costas y costos dei proceso.
FTJNDANTENTO(...)
3. Merituados los argunrentos de las parle-s, as anlo las instrurenlr-ies obrantes en el expediente, este Tribunal considera que la presente demanda resulta leqilima crr trnrinos constitucionales, habida cuenta de que a) aun cuar'do el colegio ernplazadei, corno tocla institucin
educativa, tiene la plena y absoluta facultad para estableccr o nonrir su propio rgirnen de
funcionamienrci y de disciplina, no puede imponer dicha orgi.:,nizacir:!n ,v estructura disciplinaria desconociendn derechos ftndamentales; h) en el caso de: autos. clueda cl;tro t1uc, aunque no se puede prejuzgar si las disposiciones contenidas cn el apartado <rDc los f)eberes de
los Padres de Familia>, peenccientes al lteglanrento Intr'rno del Colegio ]losanna, resultan
excesivas t arbitralias (no ha sido tal supuesto materia del petitorio, ni tampoc<-r es reie','ante
para los fines de la rresente sente ncia), el hecho de que un padre o madre de f'arrrilia, cotrro
el caso de la recurrenie, presente una sinple carta soiicitando aclaracin de algunos de sus
extremos, no puede tomarse como una falta de respeto ni coirio un rlentado a la disciplina
del colegio que haga responsable a dicha persona. ni nlucho rnencs,:" ctltno ha ocurrido en
el presente caso, a sus rnenores hijos; c) la cana presentada por la recurrcnte con f'echa 4 de
abril de 2003 ha sido redactada en trminos absolutaurente cordiales v, por denrs, ponderados. Prueba de lo dicho es que cn dicho docurnento la recurrente no soic) reconooe como
excelente la existencia de deberes pertenecientes a los padres de familia en lanto <[...] nos
sensibiliz-a y nos hace recordar que la tarea educativa es Ce ambos>. En todrr caso, el liecho
12, 18, l9 y 20 y solicite que se le
de que formule interrogantes en cuanto a los puntos
aclare <[...] rns especficamente [...]> s contenido por cuanto se ettcuentra <<[...] un tanto
conflundida, a fin de poder firrnar la hoja de los deberes> y que su r<[...] tlaba-io sea mancomurrado y logrenros la formacin integral de nuestros nios>, no puede justificar, en rnodo
alguno, el tipo de reaccin en que ha desencadenado dicha comunicacin y que ha cuhninado en la decisin de cancelar ia matrcula de los menores; d) en efi:cto. la emplazada arguye
en la contestacin a la citada comunicacin, culsada con fecha 8 de abril de 2003, ttna serie
de razones supuestamente justificatorias de su decisin. Expresamente indica que <(lomc
Centro Educativo Privado, tenentos plena autonoma para elaborar nuesas propias norrnas
y reglamentos, sin deslindarnos de las emanadas por el Ministerio de Educacin>; que: rt[...]
Colno madre de famiiia, tiene un rol importante en el proceso educativo de sus hijos, lo cLral
la responsabiliz.a de acudir al llamado que hace el Clolegio en la f"echa indicada, para infbrmarse de las actividades programadas, y de comprorneterse en forma directa con los deberes
y obligaciones que tiene con la institucin>; [...] <No se present (la recurrente) a la sesin
de Padres de framilia del 25 y 21 de marzo de Primaria y Secundaria, respectivamente; en
dicha reunin se explic claramente sobre el Reglanrento y Deberes de los Padr"es, con los
que Ud., no est de acuerdo y antes de dialogar con la Dreccin, Ud. se present con la
persona encargada de la Defensora del Pueblo, aludiendo que nosotros eslbamos en falta, a
la vez que se comprometi en venir ai Colcgio el dia lunes 7 de abril y no se present>); [...] use
i,
202
sigue observando en su hijo el incumplimiento del Reglarnento del Colegio, por lo qr"re sentimos err no poder educarlos, si no hay dicho compromiso de parte de Ud. para con el Colegio>,
motivos, todos estos, por Ios que <[...] nos vernos obligados a dar por cancelada la rnatrcula
de sus cios hijos, comprometindonns en devolverle el monto total de la misma el da de
rnaana 9 de abril>; e) de la citada comunicacin se advierte una serie tle excesos en los que
resulta pertinente reparar: e-l) el primero de ellos tiene que ver con Ia inasistencia de la
recurrente a las reuniones de padres de familia. Que se trata de unaontisin, no parece, oflecer
nlavores dudas, pero que la misma no se ponder'e en fbrma adecuada en el entendido de que
pr-reden existir (y de hecho existen) situaciones por las que una madre pueda haberse encontra<lo imposibilitada de asistir, sea por razones de salud o de trabajo, como parece haber
ocurrido en el presente caso, ret'leja, por parte del colegio demandado, una voluntad de
tratamjento arbitrario y unilateral que desdibuja cl trato cordial que se supolle debe tener rrna
institucin educativa para con los padres; e-2) inforrnarse de las actividades proglarnadas y
aceptar los compromisos en forno de ios debeles y obligaciones no tieue nada de excesivo,
siempre que las informaciones sobre tales actividades o las que correspondari a la suscripcin
de tales cornpromisos se proporcionen en fbrma adecuacla; pero cuando ocurre lo contralio v
existe la necesidad de precisar detalles o aspectos por pae del colegio. existe no solo el
derecho de los padres de formular peticiones aclaratorias, sino la obligacin del colegio de
proporcionarlas adecuadanrente a fin de evitar errores o incorrectas interpretaciones. Esto
ltimo no se observa en la entidad emplazada, sino, todo lo contrario, el deseo de irnporrer las
cosas tnanu ntilitari, sin ninguna vol-rntad de discusin o siquiera precisin. En este aspecto
queda claro que ha sido vulnerado el derecho de la recurrente de solicitar sin expresin de
causa la inlonnacin que requiere; de fbrmular peticiones individual o colectivamente por
escrito ante la autoridad competente, as corno su derecho de participar en ei proceso educativo de sus hijos e-3) si la recurrente no acudi a las reuniones programadas, y en cambio, s
lo hizo en una fecha distinta, en conrpaa de un representante de la Defensora del Pueblo,
ello no tiene nada de irrespetuoso ni puede ser interpretado corno volurrtad de cuestionamieuto
al colegio. Parece ignorarse que la Defensora del Pueblo no es una entidad que sanciona, sino
que supervisa el correcto desenvolvimiento de las instituciones, efectuando recomendaciones
all donde resulta peninente hacerlas u orientando al siudadano respecto de sus derechos y
deberes. El colegio demanciado parece creerque el padre de fanlilia no tiene los derechos de
crtalquier ciudatlarro comn y corriente )'que, por tanto. no puede ni debe acudir a institrciones coro la Defensora, pues de ese modo supuestamente lesiona la disciplina del colegio; e4) auncuc se le maniflesta a la recurrente que se sigue observando <en su lrijo,> el incurnplimiento del reglamento del colegio, no se le indica ni precisa en qu consiste dicho supuesto
incurnplirniento o en qu tipo de situaciones se basa para arribar a dicha conclusin. Ms an,
no se le dice cul de sus dos hijos (habida cuenta de que solo se trata de irno de ellos) es el que
supuestamente incumple el reglamento, terminando por sancionarse contradictoriamente a
los dos nenorcs y ya no solo a la madre, supuesta infraclora, o infractora por excelencia segn
los argumentos esgrirnidos por el propio colegio; 1) existe, pues, en el proceder del colegio
demandado, una notoria transgresin de los principios de razonabilidad y proporcionalidad
como componentes del debido proceso sustantivo a cuyo respeto y observancia se encuentran obligadas todas las pcrsonas e instituciones, sean estas pblicas o privadas. Es ms, hay
una equivocada concepcin de lo que representa el manejo de una institucin educativa y el
trato digno que merecen tanto los padres como sus menores hijos. Ya se ha dicho, y aqu se
reitera. que todo centro educativo tiene la liLrertad de autoorganizarse con sujecin a sus
propias normas internas, pero tal 1'aclrltad no les perrnite aislarse del ordenanliento jurdico ni
203
l/alter A. Daz Zegarua
concebir a los centros de enseanza, as sean estos privados o pafiiculares, como islas en las
que las reglas se aplican desde arriba sin ningn tipo de relerente que no sea el propio. Los
derechos fundamentales no son mximas que esperan a la puerta de salida de un colegio para
recin ser respetados; son la garanta de que la persona mantiene mbitos de realizacin en los
que ni al Estado ni a los parliculares les es lcito intervenir. salvo para promoverlos. Y la
entidad demandada debe comprender que la educacin no solo signitica disciplina, sino el
respeto a la dignidad de las personas. En su censurablc e inconslituciorral actitud, no le ha
importado, so pretexto de su altercado con una madre de familia, perjudicar a sus nlenores
hiios. Tan irrazonable ha sido su actitud que, pese a econocer que se trataba de dos menores
cuyas calihcaciones eran ptimas (segn se corrobora de sus libretas de notas, obrantes a
fojas 7 y 8 de los autos) no le ha importado causarles perjuicio, incluso pese a que ya haban
iniciado el ao escolar.
4. Este Cotegiado es consciente de que, al emitir esta sentencia, puede dar la impresin de
que, de alguna forma, quedara debilitada la estructura disciplinaria y autoorganizativa de
los centros educativos. Ello no debe interpretarse de tal manera, sino como la necesidad de
que quienes conducen los centros de enseanza sepan armonizar su luncionamiento con los
derechos de toda persona, sea que se trate de los alutnnos o de los de padles de familia.
Resulta, por tanto, necesario dejar constancia del mal proceder de la entidad demandada, cott
miras a que el misrno no sea repetido en posteriores ocasiones o imitado por otros centros
educativos. Asimismo, queda por advertir que lo sealado debe ser especialmetrte merituado
por las dependencias adrninistrativas del seotor Educacin, en particular, por la Direccin
Regional de Educacin de la Regin Ucayali, cuyo proceder, en el presente caso, refleja una
palmaria indiferencia fiente a los sucesivos reclamos de la recurrente.
HARESUEUIO
Declarar FUNDADA la detnanda de amparo respecto del menor Jonathan David Prez
Gonzles, disponiendo que se proceda a matricularlo en el ao escolar que le corresponda,
en el Centro Educativo Particular Hosanna. Asimismo, dispone lo propio respecto del ntenor Esteban Prez Gonzles, solo en el supuesto de que no haya concluido sus estudios
secundarios.
De conformidad con el artculo I 1o de la Ley N" 23506, vigente al momento de plantearse la
presente controversia, dispone la remisin de copias cefiificadas de la presente sentencia al
Ministerio Pblico.
(Ss. Alva Orlandini; Gonzles Ojeda; Garca Torna).
En los procesos consttucionales no existe etapa probatoria. Solo son
procedentes los medios probatorios que no requieren actuacin, lo

que no impide la realizacin de las actuaciones probatorias que el
Juez considere indispensables, sin afectar la duracin del proceso.
En este ltimo caso no se requerr notificacin previa.
Concordancias:
C.P.C. Arts. 191
204
194.
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A)
CLARIDAD DE LOS HECHOS QUE SE DENUNCIA

Los procesos constitucionales no crean, modihcan o extinguen derechos, sino
protegen derechos reconocidos, que se encuentran en la esltra de dominio de la persona, por ello, la demanda debe ser clara (presupuesto: actos manifiestamente arbitrarios),
esto es, que con las pruebas que se anexe debe quedar prima Jacie acreditada la violacin de un derecho constitucional que es reconocido o peftenece a una persona; debido
a que, los procesos constitucionales no tienen etapa probatoria, no estn establecidos
para otorgar derechos, simple y llanamente son estatuidas para proteger los derechos
constitucionales reconocidos y que corresponden a detemrinada persona.
B)
PROCESOSDETRMTTESUMARSrnrO
Por la urgencia con que se tramitan dichos procesos no pueden tener una etapa
probatoria, por esa razn, que cuando se aiega una violacin, dicho derecho no solo
debe pertenecer a la persona que alega, sino debe quedar acreditada su violacin con
la documental que acompae a su demanda.
Los procesos constitucionales no constituyen la va idnea para tramitar la

resolucin de conflictos en los cuales es necesario probar hechos controvertidos; sin
embargo, son procedentes los medios probatorios que no requieren actuacin, lo que
no impide la realizacin de las actuaciones probatorias que el Juez considere indispensables, esto es, las pruebas de oficio que permitirn al hez Constitucional tener
certeza sobre sus derechos, pero sin atentar con la duracin del proceso. En este
ltimo caso no se reqrrerir notificacin previa.
C)
INCORPORACINDENUEVASPRUEBAS
Nada impide que en el desarrollo del proceso se incorporen nuevos medios

probatorios que acreditan hechos trascendentes para el proceso, pero que ocurrieron
con posterioridad a la interposicin de la dernanda, los que pueden ser admitidos por
el Juez a la controversia principal o la cautelar, siempre que no requieran actuacin.
El Juez pondr el medio probatorio en conocimiento de la contraparte antes de expedir la resolucin que ponga fin al grado. Asimismo, esta flexibilidad considero que
tambin debe ser en general, pues en los procesos constitucionales de la libertad no
contiene etapas que precluyen actuaciones de las partes.
Jurisprudencia
EXP. N.o 9878-2005-PHC/TC
Ramn Ramrez Erazo
Lima,7-3-2006
Con fecha 27 dejulio del 2005, el recurrente interpone demanda de hbeas corpus contra los
magistrados Juan Manuel Burga Garca, Beatriz Herrera Garca y Ral Izaguirre Maguia, a
20s
W'alter
A. Daz Zegarua
fin de que se abstengan de amenazar su libertad y seguridad personales; y cumplan con

pagarle su remuneracin como Profesor Asociado de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos (en adelante UNMSM).
1. Investigacin sumaria de hbeas corpus

Con fecha 2 de agosto del 2005, el Vigsimo Noveno Juzgado Penai de la Cofte Superior de
Justicia de Lima (a fojas 35) dispuso que se lleve a cabo la investigacin sumaria de hbeas
corpus recibindose en consecuencia, la declaracin indagatoria del demandante y las de los
demandados.
-E|24 de agosto de 2005 se recibi Ia referida declaracin del accionante, Ratnn Ramr'ez
Erazo (afojas 54), quien sostuvo que los denrandados lo coaccionan para que preste labores
de docencia sin retribucin alguna, bajo la amenaza de ser destituido de su cargo (lo que se
asimila a una forma de servidumbre). Aade que la remuneracin que est dejando de percibir tiene carcter alimentario y que de esta depende tanto su subsistencia como la de su
familia, por lo que solicita cese la vulneracin de su derecho a la libertad personal y conexos.
se recibi la declaracin indagatoria de Ral Moiss lzaguirre
Maguia, Vic--rectorAcadmico de la UNMSM (a fojas 43), quien, coincidiendo con la
declaracin de Juan Manuel Burga Diaz. Rector de Ia LTNMSM, de f-echa 3 I de agosto de
2005 (fojas 62), seala que no tiene ninguna relacin con las gestiones de carcter administrativo y, en particular, con lo remunerativo, que constituye la pretensin del accionante.
- El 3l de agosto de 2005, se recibi la declaracin indagatoria de Beatriz Herrera Garca,
Vicerrectora Administrativa de la LINMSM (fojas 6a), quien afirma que no ha tenido conocimiento ni participacin en los hechos que se le imputan. Aade que el pago de los docentes
depende de los infonnes tcnicos contables que efecta cada Facultad a la Oflcina General
- El 5 de agosto de 2005
de Tesorera;
y no de su despacho.
III. FUNDAMENTOS
El Cdigo Procesal Constitucional (artculo 9) haestablecido que <(...) en los procesos
constitucionales no existe etapa probatoria (...)>. Sin embargo, ello no significa, que las
1.
partes en los procesos constitucionales tambin estn exentas de la carga de adjuntar las
pruebas documentadas que sustenten sus afirmaciones. Por ello, este Tribunal ha sostenido
(Exp. N." 3484-2005-HC/TC) que, el artculo 9, <(...) implica una responsabilidad implcita
que entraa la carga de probar a las partes que acuden a la r,a constitucional de adjuntar
medios probatorios idneos que sean suficientes para clear en eljuzgador un criterio respecto del derecho alegado>.
2. La actuacin de los medios probatorios no se realiza en los procesos constitucionales
como en los procesos judiciales ordinarios, lo que no quiere decir que en los primeros dicha
actuacin sea inexistente. No obstante, los procesos constitucionales exigen tambin a los
pretensores que acuden alavaconstitucional adjuntar los medios probatorios idneos que
sean suficientes para crear en eljuzgador un criterio respecto de la vulneracin del derecho
que se alega. Lanaturalezaexcepcional, urgente y sumarsima de los procesos constituconales determina, pues, la necesidad de activacin inmediata de los medios probatorios; en
poder del demandante que constituyan basamento suficiente de r,aloracin para un pronunciamiento -en forma inmediata- sobre la violacin del derecho que se invoca'
3. De otro lado, el Cdigo Procesal Constitucional prev en el artculo 2 y en el ltimo prrafo
del artculo 25 que <(...) los procesos constitucionales de hbeas corpus, ampalo y hbeas
data proceden cuando se amenace o viole los derechos constitucionales por accin u omisin
de actos de cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o perso-
206
isposici o nes
na. Cuando se invoque la amenaza de
G enero I e s
violacin, sta debe sel ciena y de innlinente realizacin.
(...)>.En este supuesto, y de conformidad con el artculo 200", inciso I de la Constitucin, el

Cdigo Procesal Constitucional establece la procedencia de los procesos constitucionales,
particulalmente, el del hbeas colpus, no slo cuando existe una violaci(rn actual a los derechos lundarnentales tutelados, sino tainbin cuando exista una anlcnaza cierta e innlinente
()
En ei caso concreto de autos, el demandante afirrna, gcnricamente y sin adjuntar medio

probatorio alguno pala su sustento, que los dernandaclos vienen amenazando sus derechos
firndarentales a Ia libe rtad y seguridad personaies, al conrr-rinario a trabajar oomo docente
bajo amcnaza de destituirle dei cargo, sin pagarle si remuneracin mensual que le corresponde como docente. A juicio de este Tribunal, y luego de ,rna vak:,racin integral de lo que
obt'a en autos, r1o se advierie la vulneracin de los derechos funclarnentales a la litrertad y
seguridad personales del derrrandante ni tanrpoco que exrsta ia amenaza que lefiere. Por el
contrario, se inflere de los actuados la presencia Ce una controversia de ndole laboral, que
no corresponde ser dilucidada por este Colegiado y nlcnos an en ur.r proceso constitucional
como cl del hbcas corpus.
HARESUELIO
Declarar INFUNDADA la dernanda de hbeas corpus de autos.
(Ss. Conzles Ojeda, Bardelli Larlirigo,en y Vergara Cotelli).
Las excepciones y defensas prevas se resueh/en, previo traslado, en

el auto de saneamiento procesal. No proceden en el proceso de hbeas corpus *
" Artculo modificado por la Ley No 28946, publcada el 24 de diciembre del
2006.
Concordancias:
C.P.C. Ar1s. 446 y 455
C.P.P. Arts. 41, 5
Aqu analizarernos el trrnite de las excepciones y defensas previas, cmo es

que se ha variado su trmite.
A)
PRESUPUESTOSPROCESALES
Los presupuestos procesales sorr los r:eqr,risitos para que se d una relacin
jurdica procesai, as tenenros: la competencia, capacidad procesal, requisitos de la
demanda, el inters , la legitimidad para obrar, legitimidad. entre otros.
B)
AUTODESANF-AMTENTOENELPROCESOCONSTITTTCTONAL
El tema a tratar es la incorporacin del auto de saneamiento dentro de los

procesos constitucionales de la libertad, en principio una de las caractersticas resal207
ll/ulter A. Duz Zegarru

tantes de estos procesos es su carcter sumarsimo, ello significa que dada la trascendencia de los derechos que se protegen su solucin debe ser pronta, por no decir
inmediata; de ah le viene la autonoma procesal donde la formalidad del proceso
debe ceder en aras de una proteccin adecuada de los derechos fundamentales.
La incorporacin del saneamiento en los procesos constitucionales constituye

sin lugar a dudas una valla u obstculo que va implicar demora en la resolucin de
conflictos constitucionales. Aunque pueda parecer un esquema simple, el amparo
significaba demanda, contestacin y sentencia; ahora con la modificacin si se deduce excepciones o defensas previas, es necesario correr traslado. luego dictar auto de
saneamiento y finalmente la sentencia, cuando este paso intermedio (saneamiento)
pudo ser resuelto en la sentencia, luego el superior revisar in totum el proceso.
No aparece acertado dictar un auto de saneamiento para establecer que existe una
relacin sustancial y procesalmente vlida, luego continuar con el proceso y sentenciar;
porque los obstculos pueden generar un riesgo en eljusticiable demandante que en caso
se declare fundada ura excepcin y apelar, el superior termine dndole la razn y ordene
seguir con el proceso, en tanto el derecho fundamental seguir postergado.
Con esta modificacin contravienen los tratados internacionales, ya que no
se
cuenta con un recurso sencillo y rpido para tutelar los derechos fundamentales de los
justiciables, en esa perspectiva debiera derogarse dicha incorporacin del saneamiento.
c)
EXCEPCIONES
Las excepciones pueden ser materiales que tienen que ver con la relacin sustancial; y las procesales tienen relacin con el incumplirniento por ausencia o defecto
de los prosupuestos procesales. El tema que ahora analizamos est referido a las excepciones procesales.
Las excepciones aplicables a los procesos constitucionales son las previstas

por en el Cdigo Procesal Civil, aplicado en forma supletoria.
a)
Incompetencia
Cuando la demanda es interpuesta ante juez incompetente por razn de r-nateria, cuanta, grado o turno. Cuando falta cualquiera de estos cuatro elementos,
nos referimos a una incompetencia absoluta; sin embargo, cuando se demanda
sin tener en cuenta el elemento territorio, nos referimos a una incompetencia
relativa. La competencia solo puede ser prorrogable en caso territorial ms no
en los otros.
furisprudencia
EXP.
N'
1485-2004-AA/TC
Lima, 16-11-2004
AIEI\'DMNDOA
l. Que, con fecha 6 de enero de 2003, la recurrente
208
interpone demanda de amparo contra la
Empresa Nacional de Puertos s.A. (ENAPU S.A.), solicitando que se ponga fin a Ia violacin de
su derecho a una pensin y que se declaren inaplicables el Acuerdo de Directorio N'2 16111192D, que declara la nulidad de las incorporaciones efectuadas en contravencin del artculo l4' del
Decreto L,ey N'20530, disponiendo la expedicin de resoluciones individuales de nulidad; y la

Resolucin de Gerencia General N" 746-92-ENAPUSA/GG, que declara nula la incorporacin
del causante beneficiario de la pensin de cesanta al rgimen 20530.
2. Que la emplazada deduce las excepciones de falta de legitimidad para obrar de la demandante, de incompetencia y de prescripcin, y contesta la demanda manifestando que la reso-
lucin que declara nula la incorporacin del recurrente al rgimen 20530 fue expedida en
estricto cumplimiento del Decreto Legislativo N'763 y el artculo l4'del Decreto Ley
N" 20530, puesto que se verific que el causante beneficiario de la pensin no reuna los
requisitos para pertenecer al ref'erido rgirnen.
3. Que el Quinto Juzgado Especializado Laboral del Callao, con fecha 29 de abril de 2003,
declara infundadas las excepciones de incompetencia y de falta de legitirnidad para obrar de Ia
demandante e improcedente la de prescripcin, y fundada la demanda, por estimar que la
resolucin de incorporacin del actor al rgimen 20530 adquiri la calidad de cosa decidida,
por lo que corresponda irrpugnar su validez en un procesojudicial regular, y no de manera
oficiosa y en sede administrativa, como en el presente caso.
4' Que la recurrida declara nula la apelada y nulo todo lo actuado, sealando que las acciones de amparo. de conlormidad con la legislacin vigente, deben ser resueltas por losjuzgados civiles.
5. Que, de la revisin de los actuados se desprende que se ha producido quebrantamiento de
forma conforme al artculo 42" de la Ley 26135, por lo siguiente:
5.1 ral corno se expone en la STC N'004-2001-AI/TC, que declar inconstitucional el
Decreto Legislativo No 900, y con arreglo al artculo 200" de la constitucin, cualquier
normaque pretenda regular Ios aspectos relativos a los procesos constitucionales debetener
la calidad de ley orgnica, esto es, haber sido aprobada en los trminos establecidos en el
artculo 104" de la [-ey Fundamental.
5.2 Consiguientemente, habindose declarado la inconstitucionalidad del Decreto Legislativo N' 900, que modific el artculo 29" de la Ley N" 23506, de Hbeas Corpus y Amparo, Ia
competencia judicial para el conocimiento de las acciones de amparo debe establecerse segn la Cuarla Disposicin Transitoria de la Ley N" 26435, Orgnica del Tribunal Constitucional, segn la cual esta es de exclusividad de losjueces civiles. Debe tenerse en cuenta,
asimismo, que cualquier atribucin de competencia debe ser expresa, en concordancia con
el artculo 49" del Decreto Supremo No 017-93-JUS, que aprueba el ruo de la Ley orgnica del Poder Judicial, el cual, en su inciso 2, precisa que los juzgados civiles son competentes para conocer de la accin de amparo, mientras que su artculo 5l'prescribe que los
juzgados laborales no son competentes en dicho asunto.
6. Que, por lo indicado, el luez laboral debi remitir la demanda al juez civil, para que la
admitiera, le diese trmite y la sustanciara conforme a ley. En consecuencia, y atendiendo a
lo resuelto en el Exp. N' 1075-2004-AA/TC, al no tener competencia eljuez laboral en los
procesos constitucionales, carece de validez todo lo actuado.
RESTJELVE
Declarar NULO todo lo actuado, debiendo sustanciarse el presente proceso ante el juez
competente.
(Ss.
Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano).
209
ll/olter A. Daz Zegarra

b)
Incapacidad del demandante o de su representante

Esta excepcin se refiere a la capacidad procesal del demandante, esto tiene
que ver con la capacidad de ejercicio del demandante, ya sea porque es menor
de edad, incapaz, etc.
Representacin defectuosa o insuliciente del demandante o demandado
c)
Ello significa que el poder otorgado es detbrme, incorrecto o imperfecto; puesto

que las facultades otorgadas deben ser expresas; en cambio, la insuficiencia
del demandante o demandado se produce cuando el poder es incompleto u
exiguo, por ejemplo cuando, se demanda con poder general.
Jurisprudencia
N" I 837-2004-AA/"I'C
Arequipa, 5-7- 20A1
EXP.
ANTECEDENTES
Los recurrentes, con fecha 24 de junio de 200-1. interponen demanda de anrparo contra la
Empresa Southern Per Copper Corporation, a fin que se les restituya lajornada de 8 horas
de trabajo diario, con 6 das consecrtivos de tlabajo, a los trabajadores del rea de Operaciones Mina, ya que a la fecha se les viene infringiendo dicho derecho, as como tambin los
de igualdad ante la ley; a trabajar libremente, a no ser sometidos a tratos inhumanos, a no
desconocerse ni rebajarse la dignidad de los trabajadores y a[ carcter irrenunciable de los
derechos laboralesl derechos reconocidos por la Constitucin y los Tratados Internacionales
sobre Derechos Humanos.
Refieren que a partir de marzo del 2000 la ernplazada implant un programa de rotacin 4 x
2 (autodenominado por la demandada 4 x 3), obligndolos a trabajar cuatro das consecutivos enjornadas de doce horas diarias, por solo dos das de descanso, convirtindose el stimo
da de la semana en laborable y alcanzando dicha programacin a todo el personal de Operaciones de Mina. Precisan, adems, que el nico sustento que invoca la demandada para la
implantacin de la jorrrada de l2 horas de traba.jo es el artculo 209" del T.U.O. de la Ley de
General de Mineria, disposicin legal manifiestamente contraria a los J'ratados, Convenios e
instrumentos jurdicos internacionales en materia de derechos humanos, que norman la limitacin de lajornada laboral y que proscriben lasjomadas de trabajo extensas en labores de alto
riesgo y en turno nocturno, como son, la Declalacin Universal de Derechos Humanos, el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Protocolo Adicional a
la Convencin Anlericana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, Los Convenios I, 87 y 98 de [a Organizacin Internacional del Trabajo
y la Constitucin Poltica del Estado.
La emplazada deduce las excepciones de caducidad y representacin defectuosas o insuficientes del demandante, y contesta la demanda aduciendo que, con fecha 27 de marzo del
2000, implernent en palte de personal de la mina de Cuajone el Sisterna Minero Especial de
Trabajo, lo cual significa iniciar labores de 4 das a la semana por i das de descanso, sistena
que es acorde con la nonnatividad constitucional, legal, laboral y minera vigente. Agrega que
similar pretensin fue demandada por el Sindicato de Trabajadores de Toquepala y anexos en
su contra, y que fue resuelta por el Tribunal Constituci<lnal mediante sentencia de fecha 27 de
2t0
setiembre de 2002, declarando infundada la demanda argumentando que el Sistema de Trabajo
4 x 3 no infringe derecho constitucional ni laboral alguno. Alega, adems, que dicho programa
constituye un sistema de trabajo atpico, implantado en perfecta concordancia con la Clusula
2, del inciso c), y Ia22 de la Convencin Colectiva de Trabajo I 996-2001, que tiene la calidad
de vinculante, conforme al segundo prrafo del inciso 2o, del artculo
28', de la Constitucin
Poltica del Estado.
FT]NDAMENTOS
1. La excepcin de caducidad no puede ser amparada, presto que, por la naturaleza del
derecho constitucional materia de controversia, los supuestos actos lesivos se estaran produciendo mes a mes, con lo cual estaramos frente a una supuesta afectacin continua de
derechos.
2. Sobre la excepcin de falta de representacin defectuosa o insuficiente, se observa a fojas
17, copia del Acta de Asamblea de la Junta Directiva, de fecha l2 de febrero de 2003,
mediante la cual se acord -entre otros-, ( (...) por unanimidad (...) otorgar poderes al Secretario General, Egidio Berrio Escalante; SubSecretario General, Jorge Luis Miovich Sanguinetti;
Secretario de defensa, Eleuterio Ezequiel Huamani Palacios y Secretario de Organizacin,
Roberto Jaime Machado; para que en forma conjunta, el Secretario General con el Secretario
de Defensa o con el Sub Secretario ceneral o con el secretario de organizacin, puedan
representar al Sindicato de Empleados Mineros de Cuajone, conl'irindoles las siguientes
facultades: (...) B) Representar al Sindicato (...) enjuicios (...)> (sic).
3' Del poder otorgado. se infiere que la representacin sindical conjunta se encuentra reca-
y los derns secretarios descritos; siendo indispensable la presencia y autorizacin del plimero para que, en conjunto con cualquiera de los dems secretarios
de forma indistinta, generaran actos procesales vlidos en representacin del sindicato demandante.
da en el secretario general
4. Conforme a los escritos presentados por la parte demandante, fojas 34, 177 y 265 de
autos, se observa que los mismos han sido rubricados por los dems secretarios mencionados, advirtindose la ausencia del Secretario General del Sindicato demandante en la autorizacin de los mismos, y sin que por acto posterior a la dernanda se haya revocado su representacin o se haya acreditado su licencia, permiso, ausencia ternporal o permanente o separacin del cargo del mismo, conlorme al inciso a), del artculo 32'del Estatuto del Sindicato
demandante; y se haya autorizado a los rubricantes en forma conjunta o indistinta la representacin del accionante enjuicio, ms aun cuando, en los referidos escritos, el seor Jorge
Luis Miovich Sanguinetti se ha identificado con el cargo de SubSecretario General; razn por
lo que la referida excepcin debe ser estimada.
HARESIIELTO
Declarar FUNDADA la excepcin de falta de representacin defectuosa o insuficiente del
demandante, y, en consecuencia, IMPROCBDBNTE la accin de amparo.
(ss. Alva orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Gonles ojeda y Garca Toma).
d)
Oscuridad y ambigedad en el modo de proponer Ia demanda

La oscuridad significa desconocido, confuso o incierto; en cambio, la ambigedad significa lo impreciso, dudoso. vago o evasivo.
Por ello que uno de los requisitos cuando se interpone la demanda es que el
2tt
Wslter A. Dux Zegarra
petitorio sea claro, tambin por eso la norma exige que los hechos en que
funda el petitorio sean expuestos de manera precisa, con orden y claridad.
se
Falta de agotamiento de la va administrativa
e)
Existen norrnas que permiten el cuestionamiento de una decisin administrativa en ese nivel, antes de pasar a ser sometido el conflicto ante el Poder Judicial, por tanto, es en ese nivel donde previamente deben resolverse ios conflictos administrativos, los mismos que se encuentran previstos en leyes especiales, agotados dichos medios recin queda habilitada la va judicial.
La excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa tiene que ver con
lo que hemos mencionado como va previa, esto es, el agotamiento de los recursos impugnatorios que preveen los procedimientos administrativos, antes
que se pueda acudir a la va judicial. Tambin en esta excepcin queda comprendida la actuacin de personas jurdicas dentro de los recursos que franquea su correspondiente estatuto.
Falta de legitimidad para obrar del demandante o demandado

Se refiere que carece de legitirnidad para obrar quien no sea titular de un derecho que se pretende discutir. Aqu tambin es necesario ver el tema de los
intereses difusos, donde son representantes el Ministerio Pblico y las institu-
r)
ciones protectoras del medio ambiente.
Jurisprudencia:
Independencia,
1 7
-5 -2004
ATENDIENDO: SEGUNDO: Que,
en relacin, a la excepcin de falta de legitimidad para

obrar del Comisario de Puente de Piedra, la amparista no menciona en qu circunstancias
habra participado dicha autoridad, no menciona qu hora y fecha se produjo dicha participacin; contrariamente, menciona la amparista en su escrito de folios sesentiocho que dicha
autoridad se neg a comprobar la identidad de los autores. TERCERO: Que, la amparista
refiere la violacin al uso de su vivienda; sin embargo, no ha acreditado que la vivienda en
que refiere vivir sea de su propiedad, toda vez que, del contrato de compra venta que se
acompaa a fojas tres y cuatro, la propietaria es persona distinta a la amparista, que en todo
caso se deja a salvo su derecho para que lo haga valer en va distinta a la procesal constitucional, donde haya etapa probatoria y se traten derechos diferentes al de propiedad. CUARTO: Que, con relacin a la libertad de transito se tiene que el proceso constitucional de
Amparo no es la va procedente para proteger al mismo, ya que no se encuentra dentro del
cono de derechos que se protegen, conforme se aprecia del artculo 24" dela Ley de Hbeas
Corpus y Amparo N" 23506, siendo la via procesal pertinente el proceso constitucional de
Hbeas Corpus. Adicionalmente, se tiene que no se ha acreditado que Ia puerla de fierro, que
se aprecia en fotografias, se encuentre ubicada en va pblica, al no haberse acompaado los
certificados de zonificacin. Cabe hacer mencin que el pago de indemnizacin que se reclama no es procedente reclamarla en sede procesal constitucional. RESOLUCIN: Fundamentos por los cuales CONFIRMARON la sentencia expedida por Resolucin nmero
Quince, su fecha treinta de enero del dos mil cuatro, que declara fundada la excepcin de
212
falta de lcgitimidad para obrar del demandado deducida por el Procurador Pblica del N4inisterio del lnterior a cargo de los asuntosjudiciales de la Polica Nacional del Per; e infundada
la demanda en todos sus extremos, sustentada en la violacin al derecho de propiedad, e
improcedente la dernanda sustentada en la vulneracin a la libertad de transito.
(Ss. Miranda Canales, ayala Flores, DazZegarra).
Jurisprudencia
EXP. N. 2394-2004- ACITC
t-ima, 13-9-200.1
ANTECEDENTES
El
recurrente, teniente de alcalde de la Municipalidad del centro poblado Menor de

Huaylacucho, con lecha 9 de diciembre del 2003, interpone accin de cumplimiento contra el
Alcalde y el Gerente de la Municipalidad Provincial tie Huancavelica, solicitando que, en
cumplirniento del inciso 48.2) del artculo 48'de la Ley N'27783, de Bases de la descentralizacin y el artculo 133' de la Ley N" 27972, orgnica de Municipalidades, se le entregue
mensualmente, a partir del ao 2004, el porcentaje correspondiente a sus tecursos transf-eridos por el Gobierno Central. equivalente a la suma de S/. 4 6g5,00.
El Alcalde emplazado deduce la excepcin de falta de legitimidad para obrar clel demandante y, sin perjuicio de ello, contesta la demanda solicitando que se la declare infun<iada o
improcedente, alegando que su representada, en razn de falta de disponibilidad presupuestal,
no ha fijado ningn porcentaje para ser entregado al centro poblaclo de Huaylacucho.
FUNDAMENTOS
1. Tanto la apelada como la recurrida declararon fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante, por considerar que el Teniente de Alcalde de la Municipalidad del Centro Poblado Menor de Huaylacucho no se encontraba facultado para representar
al Alcalde y as interponer la presente demanda, por lo que corresponde a este Tribunal
analizar la citada excepoin.
2. Mediante la Resolucin Municipal N" 005/Mpl{-98, del l3 de febr.ero de i99g, obrante a
fojas 2, se cre la Municipalidad del centro Poblado Menor de Hr.raylacucho, disponincJose, en su parte resolutiva. que dicha municipalidad debera ceirse a Ia Ley orgnica de
Municipalidades.
3. El artculo 6o de la LeyN" 27972, orgnica de Municipalidades dispone que <El Alcalde es
el representante legal de la municipalidad y su mxima autoridad administrativa>; y el artculo
24", que el reniente de Alcalde nicamente lo reemplaza en caso de vacancia o ausencia.
4. Al respecto, si bien es cierto que con el Acta de Sesin Extraordinaria, clel 7 de noviembre
de 2003, obrante a fojas I 0 l, se acredita que el Concejo Municipal declar la vacancia rlel
cargo de Alcalde, por irrasistir injustificadamente a tres sesiones ordinarias consecutivas, tal
como lo establece el inciso 7). del artculo 22o,de la Ley No 27972,tambin lo es que el
artculo 23o establece que dicha vacancia deber ser notificada al Alcalde a fin de que ejerza su
derecho de def-ensa. Dicha notiflcacin no se ha acreditado en autos, por lo que tal vacancia no
pudo ser declarada legalmente.
5. Aun cuando el Teniente de Alcalde pretenda desviftuar lo antes expuesfo con el tlocumen-
toobranteafojas l34,enel cual,confechagdejuliode2003,el propioAlcaldepresentsu

renuncia irrevocable al cargo, este no podra ser tomado en cuenta en el caso de autos, ya que
dicho documento obra en copia simple y sin el sello de recepcin; ms arn, la flrma del
213
Alcalde es totalmente distinta a la consignada en la carta notarial de fojas 6 de autos.

6. En consecuencia, no se advierte que el Teniente de Alcalde demandante se encuentre
legitimado para interponer la presente demanda.
IIARESUELIO
Declarar FUNDADA la excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante,
PROCEDENTE laaccin de cumplimiento.
(Alva Orlandini, Gonzlles Ojeda y Garca Toma)
c)
IM-
Litispendencia
Procede cuando existe un proceso anterior en que todava no se ha dictado
resolucin final, seguido entre las mismas partes, por la misma cosa y mediante accin de la misma naturaleza. Anteriormente se le conoca con el nombre
de pleito pendiente.
h)
Cosa juzgada
Se presenta cuando existe un proceso ya terminado sobre pronunciamiento de
fondo (estimatorio o desestimatorio); posteriorrnente, se inicia otro proceso

entre las mismas partes, misma cosa y accin de misma naturaleza. No pudiendo promoverse un nuevo pronunciamiento sobre lo definitivamente ya resuelto por la judicatura.
Con la legislacin procesal constitucional anterior solo se produca cosajuzgada cuando la sentencia era favorable al demandante; sin embargo, ahora constituye cosa juzgada cuando ha existido pronunciamiento sobre el fondo del
asunto; situacin que permite evitar un exceso en la interposicin de demandas
constitucionales.
Si bien la respuesta es acertada, tambin es necesario mirar el otro lado de la
orilla, cuando ante similares situaciones jurdicas tramitadas ante diversos jueces constitucionales, unos estiman u otros desestiman, si no se da una circunstancia de homogeneidad de fallos en su sentido, en algn momento puede
el concepto de cosajuzgada convertirse en una valla que consagre situaciones
injustas; ante dichos hechos considero que es necesario buscar un tipo de recurso que pennita al Tribunal Constitucional revisar los fallos estimatorios,
ello para que exista una arrnona de fallos en materia procesal constitucional,
Jurisprudencia
EXP.
N'
1385-2004-AA/TC
Lima, 20-0t-2005
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha l6 de enero de 2003, interpone accin de amparo contra el Ministro
del Interior y el Director General de la Polica Nacional del Per solicitando que se declare
inaplicable la Resolucin Regional N' 036-2001-VII-RPNP/JOPER-UMyD-SR, del 30 de
enero de 2001, que lo pasa a la situacin de disponibilidad por medida disciplinaria. Alega que
la cuestionada resolucin vulnera sus derechos al trabajo y a la presuncin de la inocencia (...).
214
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio del Interior propone las
excepciones de cosajuzgada, de incompelencia y de caducidad, y contesta la denranda sealando que el demandante incurri en graves faltas contra la disciplina al haber hecho uso de una
papeleta adulterada.
FTJNDAMBNTOS
1. De acuerdo a lo que prev el artculo 8'de la Ley No 23506. nicamente existe cosa
juzgada cuando el resultado del proceso es favorable para el demandante, lo que no ha
ocurrido, ya que a fojas I 12, se advierte que la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Arequipa, con fecha 1 3 de agosto de 2002, declar infundada la accin de amparo interpuesta por el demandante.
2. De la Resolucin Regional N" 036-2001-VI[-RPNP/JOPER-UMyD-SR del 30 de enero
de 2001, obrante a fojas 3, se advierte que el demandante pas a la situacin de disponibilidad de manera inmediata, sin embargo, ste, con lecha l6 de febrero del mismo ao, interpone opcionalmente recurso de apelacin (fojas 5) contra la misma, el cual fue resuelto mediante la Resolucin Ministerial N" i488-2001-IN/PNP (fojas l1) del 28 de noviembre de
2001, que declar infundado el citado recurso, siendo esta ltima resolucin notit'icada al
demandante con fecha 22 de enero de 2002, tal como se acredita con la constancia de entrega obrante a fojas 12,
3. En consecuencia, al haberse interpuesto la presente demanda con fecha 16 de enero de
2003, se ha producido la prescripcin de la accin -conforme a lajurisprudencia del Tribu-
N' 1049-2003-AA/TC-, establecida en el

artculo 37o de la Ley N" 23506.
4. A mayor abundamiento, aun cuando el demandante pretenda afirmar que no se ha producido la caducidad de la accin, ya que cumpli con agotar la va administrativa al interporrer
recurso de revisin (fojas l3) contra la resolucin ministerial que resolvi su recurso de
apelacin, debe advertirse que esta ltima resolucin, si bien es cier1o admita impugnacin
opcional, sta debi haberse hecho dentro del trmino establecido en el aculo 207o de la
Ley No 27444 del Procedimiento Administrativo General, lo cual no ha sucedido.
nal Constitucional expresada en el Expediente
HARf,SUELTO
I.
DeclamrINFLT.{DADA laexcepcin
2. Declarar
IMPROCEDENTE
de cosajuzgada y
F[INDADA
la exceprcin de caducidad.
la accin de amparo de autos.
(Ss. Bardelli Lartirigoyen, Revoredo Marsano y Garca Toma).
Desestimiento de Ia pretensin
Es el apartamiento expreso y voluntario de cualquiera de las partes, ya sea
demanda o reconvencin. Cabe precisar que la renuncia es al derecho sustantivo del justiciable, por lo que, el mismo no podra intentar una nueva accin
sobre el derecho sustantivo que renunci; caso contrario, es el desestimiento
al proceso donde s posteriormente se puede iniciar un nuevo proceso, ya que
no renunci a su derecho.
Precisar que en los procesos constitucionales de la libertad procede el desistimiento en cualquiera de sus formas, pero solo del demandante, no hay reconvencin o contrademanda.
215
lltalter A. Daz Zegorua
Jurispruclenciu
EXP. N" 0871-2004-AA
Lima,26 de enero del 2005
\.ISTO
El escrito de lecha 2 de noviembre de 2004, presentado por el demandante, Ral Ernesto
Villarreal Crtez, cuya firma se encuentra debidanrente legalizada. como consta a fojas 29,
en el que se desiste del presente proceso de amparo seguido contra la Empresa Nacional de
Puertos Sociedad Annima (ENAPU S.A.); y,
ATENDIENDO A
1. Que. de conformidad con los artculos 340o y 3,13" del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria, el escrito de desestimiento de la accin de amparo ha sido puesto en conocimiento de la parte demandada, ENAPU S.A., como se observa a lojas 3l y 32 de autos, [a
que, a pesar del tiempo transcurrido, no ha expresado su voluntad, por lo que ahora, en su
rebelda. se resuelve.
2. Que, conforme al artculo 49" del Cdigo Procesal Constitucional, procede el desestiuiento.
RESUELVE
i. Tener por desistido a don Ral Ernesto Villarreal Cortez del presente
proceso de amparo
seguido contra la Empresa Nacional de Puertos Sociedad Annima (ENAPU S.A.).
2. Ordena dejar sin efecto la vista de la causa, dando por concluido el proceso.
(Ss. Alva Orlandini; Gonzles Ojeda; Garca Toma).
Conclusin del proceso por conciliacin o transaccin
i)
Ambas tienen por efecto dar por concluido el proceso. Los efectos son que lo
acordado tiene la calidad de cosa juzgada, debiendo presentarse la identidad
de partes. objeto y accin.
En los procesos constitucionales es necesario ponderar la conciliacin o transaccin, pues al tema pueden estar inmersos derechos indisponibles.
Jurisprudenciu
EXP.
N'
17
66-2004-AAlrC
Lima,4-10-2004
ANTECEDENTES
Con fecha 24 dejunio del 2003, los recurrentes interponen accin de amparo contra la sucesin
Zunino Berisso por haber ste violado el derecho a la propiedad de los recurrentes, y solicitan
que se declare la anulacin de los actos arbitlarios de transferencia de propiedad realizado por
los demandados hacia terceros sobre los predios que los pobladores vienen ocupando. Alegan
los recurrentes que los dirigentes del <Programa desarrollo 2000>, con fecha l9 de enero del
2002, suscribieron un Acta de Conciliacin con la sucesin demandada, contando dicho acto
con la participacin de COFOPRI como conciliador, en donde la propietaria convino en transferir en venta, a favor de cada uno de los poseedores, los lotes superpuestos sobre su propiedad;
acuerdo que ahora pretende desconocer, transgrediendo el valor de cosajuzgada de la conciliacin, al no tomar en cuenta la voluntad de pago de los pobladores ni la excesiva onelosidad del
precio pactado por una superficie no apta para vivienda.
216
FTNDAMENTOS
1. El objeto de la presente denranda est encaminada a conseguir la anulacin de los actos
arbitrarios de translerencia de propiedad, sobre la fraccin del predio de las <Pampas de
VentanillD que los accionantes vienen ocupando y sobre el cual existe un acuerdo conciliatorio de venta en su favor.
2. Con relacin a la pretensin sealada, se advierle que la amenaza de violacin del derecho
de propiedad de los recurrentes no ha sido asistida ni corroborada con medio probatorio
alguno. Asirnismo, en el presente caso, los pobladores no pueden hacer referencia a la vulneracin de su derecho de propiedad adquirida por prescripcin, puesto clue, para que esra
exista, tiene que haber una resolucin judicial que as lo declare.
3. Asimismo, se desprende de la Carta Notarial dirigida a la parte demandada, a fojas l5 del
cuadernillo formado en este Tlibunal, el incumplirriento por pane de los recurrentes del
acuerdo conciliatorio de t'echa I 9 de enero del 2000. pues en esta retleren que, por motivos de
excesiva onerosidad, inflacin y recesin, se tiene como resultado no poder garantizar el
curnplimiento de la obligacin contrada; asimisrro, sugieren reconsiclerar lo pactado en Ia
conciliacin y posibilitar Ia donacin del inrnueble a los recurrentes. Lo que se confirma,
mediante la carta 130-2003-COFOPRITGDRP-UC, de fecha l4 de julio del 2003, por la cual
COFOPRI archiva el expediente de folrnalizacin de la posesin informal del Prograura de
Vivienda Desarrollo 2000, archivando a su vez el Acta de Conciliacin.
4' En consecuencia, si los demandantes consideran que no se viene cumpliendo con el acta
de conciliacin por parte de la demandada, y, a su vez, plantean se reconsidere lo pactaclo,
estamos, por tanto, frente a un caso de exigencia y respeto de cumplirniento de un acuer{o
suscrito por las partes; por lo que la va de amparo no es el medio idneo para dilucidar estos
confl ictos.
HARESTIELTO
Declarar INFIINDADA la demanda de autos
(Ss. Alva Orlandini, Gonzles Ojeda y Carca Torna)
k)
Caducidad
Extingue ei derecho y la accin al no interponer la demanda correspondiente
ante lajudicatura en el plazo previsto. La caducidad necesariamente debe estar
prevista en la ley y puede ser declarada de oficio.
La caducidad aplicable a los derechos materiales y como consecuencia afecta
la facultad de exigir la pretensin que se sustente en estos.
l)
Prescripcin
Mediante esta institucin procesat se extingue la accin para reclamar ante la
judicatura un derecho para hacer efectivo un derecho personal o real. Los plazos se encuentran regulados de manera generai en el cdigo
de a pedido de parte.
civil y solo
proce-
El Cdigo Procesal Constitucional establece un tipo de prescripcin extintiva

que aniquila la pretensin de exigirlo judicialmente o al menos en la va procesal constitucional, entendindose entonces que queda habilitada solo la va or-
dinaria para reclamar tal derecho.

217
I{alter A. Daz Zegarra

Se considera que transcurrido el plazo de 60 das hbiles sin que el ciudadano
reclame via procesal constitucional la cesacin de la conculcacitl de su derecho constitucional, entonces, este justiciable ha perdido el inters para obrar,
por lo menos en esta va constitucional.
Jurisprudencia
N' 1026-2004-AAirC
Lima,30-11-2004
EXP.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 4 de abril de 2003, interpone accin de amparo conlra el Ministerio
del Interior, a fin que se declaren inaplicables la Resolucitin Direcloral N' 4679-98-DGPNPi
DIPER-PNP del 30 de dicie mble de I 998, que lo pas de la situacin de actividad a la de retiro
por merlida disciplinaria, y la Resolucin lvliristerial I'J'2295-2002-IN/PNP del 2l de diciembre de2002, que declar" improcedente su solicitud de reinoorporacin a la situacin de
actividad. Alega que dichas resoluciones vulneran sus derechos a[ trabajo, al debido proceso,
entre otros.
FUNDAMENTOS
l. El artculo 37o de la Ley No 23506 establece expresamente que el ejercicio de la accin

de amparo se realiza hasta los 60 das hbiles de producicia la atectacin, por lo que, para
el cmputo de la prescripcin -conforme a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
expresada en el Expediente No 1049-2003-AA/TC-, dele tomarse en cuenta la fecha en
que se produjeron los hechos qur: supuestarnente vulneraron los cierechos constitucionales
del demandante.
2. As, de autos se advierte que la Resolucin Directoral N' 4679-9B-DCPNP/DIPERPNP del 30 de diciembre de 1998, a lojas 9, que pas al demandante de la situacin de
actividad a la de retiro por medida disciplinaria, fue notificada con fecha 27 de enero de
1999 (fojas l0) y, al no ser inpugnada, adquiri la calidad de firrne; en consecuencia, al
haberse presentado la presente demanda el 4 de abril del 2003, se ha producido la prescripcin
de la accin.
3. Respecto a la Resolucin lvlinisterial N" 2295-2002-IN/PNP det 21 de diciembre del
2002, que declar improcedente la solicitud de reincorporacin del detnandante a la situacin
de actividad, debe tenerse en cuenta que dicha reincorporacin no fue solicitada en virtud
del artculo 45o del Decreto Legislativo No 745, sino en virtud de la l-ey N" 27534 gue
concede Amnista General para los Defensores del Estado de Derecho, el cual, en su artculo
2o, establece que dicha amnista ser concedida al personal policial en situacin de retiro
que haya sido denunciado, errcausado o condenado por supuesto delito de infidencia,
abandono cle destino, ultraje a la Nacin, ultraje a las Fuerzas Armadas, insulto al superior,
rebelin, y desobediencia con ocasin a hechos de resistencia en defensa del Estado de
Derecho o de defensa de los derechos humanos desde el 5 de abril de 1992 hasta el 22 de
noviembre del 2000; situaciones en las cuales no ha probado el demandante haberse
encontrado.
218
I{ARESUELTO
l. Declarar FUNDADA la excepcin de presclipcin e IMPROCEDENTE la accin de

amparo de autos respecto de la Resolucin Directoral N" 4679-98-DGPNPiDIPER-PNP.
2. Declarar INFUNDADA la demanda respecto de la Resolucin Ministelial N" 22952002-rN/PNP.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Garcia Toma)
m)
Convenio arbitral
Existen controversias sobre las cuales las partes pueden disponer y someter su
desavenencia a arbitraje, es decir a un rgano fuera del Poder Judicial, con lo
que la legislacin nacional ha previsto otra jurisdiccin a parte de la judicial,
cual es la arbitral, tambin se habla de jurisdiccin privativa rnilitar. Mediante
el convenio arbitral las partes renuncian al fuero judicial y se someten en forma
expresa al fuero arbitral, por lo que, el medio para solucionar dicho conflictc)
es el arbitral, entonces, si el demandante acciona la va judicial, el demandado
puede excepcionar expresando que corresponde al fuero arbitral la solucin
del conflicto, como expresamente fue pactado, y no al fuero judicial.
En igual serrtido hay que ver el tema de los derechos indisponibles.
Jurisprudencia
F.XP. N' I 659-2004-AA/TC
Lima,3-8-2004
ANTECEDENTES
Con fecha l7 de julio del 2003, la recurrente interpone accin
de amparo contra la Direccin

Regional de Trabajo y Promocin Social de la Regin Cajamarca, solicitando Que se repon.
gan las cosas al estado anterior a la violacin de sus derechos constitucionales al debido
proceso, de defensa y a la libertad de trabajo, y que, en consecuencia, se ordene su reposicin en su centro de trabajo. Manifiesta que ingres en la entidad demandada el I de enero del
2002 y que labor hasta el 30 de junio del 2003, acumulando un ao y siete meses de labo'es
permanentes.
La ernplazada deduce las excepciones de falta de agotamiento de la va adrninistrativa y de
convenio arbitral, y contesta la demanda alegando que la denrandante no ha iugresado a
laborar como servidor pblico, pues su relacin contractual solo era de naturaleza civil;
agregando que no estaba sujeta a un horario de entrada y salida; que realizaba sus labores
fuera de la institucin, y que la contraprestacin por sus servicios se le abonaba previa
emisin de recibos por honorarios profesionales.
FTINDAMENTOS
l. La excepcin de convenio arbitral debe desestimarse, toda vez que en autos no se ha

acreditado la existencia de un pacto que obligue a la demandante y a la Direccin Regional
de Trabajo y Promocin Social de la Regin Cajamarca a resolver la presente controversia
en la jurisdiccin arbitral.
2. En primer trmino, hay una cuestin previa en la que es necesario detencrse a fin de
evaluar correctamente la pretensin, pues de los hechos expuestos en la denlanda se infiere
219
que esta ha sido planteada de manera deflciente en cuanto a la fundamentacinjurdica; sin

embargo, en aplicacin del aforismo iura novit curia, contemplado en los artculos VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal Clivil, aplicable supletoriamente a los
procesos constitucionales, conforme al artculo 63'de la Ley N" 26435, el Tribunal tiene el
poder-deber de identificar la norma jurdica que sirve de fundamento a la pretensin solicitada, aun cuando no se encuentre expresarnente invocada en la dernanda.
3. De este modo el Tribunal, corno director del proceso, identiflca la norma legal aplicable
emitir sentencia, lo que no irnplica, en ningn caso, la modificacin del objeto de la
pretensin o de los trminos de la demanda; es decir, que ello no puede suponer qLle funda su
antes de
decisin en hechos distintos de los que han sido alegados por las partes.
4. La cuestin a dilucidar es si la demandante fue contratada como servidor pblico para
realizar labores de naturaleza permanente, y si lo hizo por ms de un ao ininterrumpido, para
determinar si se acoge al anculo lo de la Ley N'24041, que establece que los servidores
pblicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan ms de un ao
ininterrurnpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Captulo V del Decreto [-egislativo No 27 6 y con sujecin al procedirniento establecido en este.
5. Con los contratos de
selicios
no personales que obran de fojas 2 a I 9 y con las instrumentales
defojas20a66,seacreditaquelademandantelaborenlademandadadesdeel I deenerodel
2002 hasta el 30 dejunio del 2003, desempendose como tcnico administrativo II; es decir,
que ha mantenido una relacin laboral de naturaleza permanente con la demandada por ms de
un ao ininterrumpido; de modo que, en aplicacin del principio de la primacia de la realidad,
ha adquirido la proteccin del ar1culo
1o
de la Ley
N"
240,1I
consecuencia, al haberse dado por concluida la relacin laboral con la demandante, sin
tenerse en cuenta que solo poda ser cesada y/o destituida por las causas previstas en el
6.
E,n
Captulo V del D. Leg. N'276, con observancia del procedimiento establecido en este, se han
vulnerado los derechos constitucionales al trabajo y al debido proceso.
I{ARESUEUTO
i. Declarar FUNDADA
la demanda.
2. Ordena que la Direccin Regional de Trabajo y Promocin Social de la Regin Cajamarca
reponga a doa Rosa Maribel Carranza Saldaa en el cargo que vena desempeatrdo o en
otro similar.
( SS. Bardelli Lartirigoyen, Revoredo Marsano y Garca Toma)
D)
DEFENSASPREVIAS
Constituyen medios a travs de los cuales el demandado solicita se suspenda la

tramitacin de un proceso hasta que el actor no cumpla con realizar una actividad
previa que la ley sustantiva exige, antes de interponer la demanda.
En este aspecto es necesario distinguir entre 10 que constituye la defensa previa (acto previo a la demanda, requisito vlido para el ejercicio de la accin) y la va
previa (posibilidad por la que antes de transitar por la va judicial a nivel administrativo
se puede resolver el derecho reclamado, utilizando los recursos impugnatorios que
concede la ley o permite el estatuto de una persona jurdica de derecho privado).
220
(
(
(
(
(
A la luz del tiempo transcurido considero que a nivel
de la
jurisdiccin consti-
tucional en los casos de la carta de fecha cierta que se debe cursar al emplazado en los
procesos constitucionales de hbeas Data y Cumplimiento se le ha confundido denominndolo incorrectamente como va previa, siendo lo correcto que se trata por la
naturaleza jurdica de una defensa previa, esto es, un acto antes de interponer una
demanda y no como la reclamacin ante instancias administrativas, utilizando recursos impugnatorios para que se revise el caso en conflicto.
Jurisprudencia
EXP. No 0874-2004-AC/TC
Lima, l3-5-2004
ANTECEDENIES
2l de mayo de 2003, la recurrente interpone accin de cumplimiento contra la

Direccin Regional de Educacin de Junn, solicitando que cumpla con otorgarle su derecho
previsional, y que se ordene el pago del reintegro de las pensiones devengadas, ms los
beneficios sociales que por ley le corresponden
Con lecha
FTJNDAMENTOS
l. Es necesario precisar que el proceso constitucional de curnplimiento tiene por objeto

controlar la <inactividad material de la administracin>, es decir, el incumplinriento de mandatos nacidos de la ley o de actos admirristrativos, donde no media la peticin de un particular,
sino donde se encuentra vinculado, prima facie, un deber o el ejercicio de una atribucin
relacionada con sus competencias naturales, protegiendo, as, los derechos e intereses legtimos de los administrados afectados por la inaccin de los rganos de la Adnlinistracin
Pblica.
2. Como ya lo ha precisado este Tribunal Constitucional en la STC N" 0l9l-2003-AC/TC,
<(...) Uno de esos presupuestos procesales al que est condicionado el ejercicio del derecho de
accin en este proceso, que puede denominarse de carcter subjetivo, es el [previsto] (...) en
el inciso c, del artculo 5o, de la Ley N" 2630 l, [que] se denomina va previa, [y] no es otro que
"el requerimiento por conducto notarial, a la autoridad peftinente, del cumplimiento de lo que
se considera debido, previsto en la ley o el cumplimiento del correspondiente acto adrninistrativo o hecho de la administracin, con una antelacin no menor de quince das [...]">r.
3. Sobre e[ particular, debe precisarse que de la valoracin de la cana notarial de fojas 1 3 no se
infiere el rnandato contenido en una norma legal o en un acto administrativo, que Ia demandan
te considere debido y que no se estuviese cumpliendo o ejecutando, razn por la cual debe
tenerse por no cumplida la exigencia de agotar la va previa establecida por el ar1culo 5o,
inciso c), de la Ley N' 26301, razn por la que la demanda debe desestimarse.
HARESUEUIO
Declarar
(Ss.
IMPROCBDENTE
la demanda
Bardelli Lartirigoyen; Gonzles Ojeda; Garca Toma).
221
Walter A. Daz Zegamu
Los jueces superiores integrarn las decisiones cuando adviertan al-
guna omisin en la sentencia, siempre que en esta aparezcan los

fundamentos que permitan integrar tal omisin.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 370
C.P.P.: Art.298
A)
INTEGRACIONDERESOLUCIONES
Puede surgir una confusin cuando se menciona integracin, ya que existen

los mtodos de in' 3racin de norma jurdica que se produce cuando existe defecto o
vaco de la norma legai, en cuyo caso se acude a medios para obtener una respuesta
de la judicatura ai problema planteado por eljusticiable, entre estos, tenemos ia analoga, principios generales del derecho, etc.; en cambio, 1a integracin de resoluciones
se produce cuando existe en la decisin adoptada por el n-ragistrado una omisin, que
es susceptible de ser corregida, sin necesidad de anular imecesariamente la resolucin impugnada, en perjuicio de ios justiciabies y de 1a propia administracin de justicia.
La integracin de ias resoluciones en materia de los procesos constitucionales

de la libertad posibilita que el Superior pueda corregir respecto a las omisiones de la
resolucin impugnada, siempre y cuando el Juez Constitucional haya evaluado dicha
situacin ms no se haya pronunciado en la parte resolutiva.
Un tema no tratado en el Cdigo Procesal Colistitucional es el referido a la

posibilidad que el Superior puede pronunciarse incluso sobre el fondo del asunto, an
cuando la instancia inferior no lo haya realizado o no lo haya realizado respecto de
cuestiones incidentales (excepciones, va previa, entre otros), tal como lo haca la
legislacin anterior. Sin embargo, es necesario evaluar la posicin que en atencin a
la naturaleza de los derechos que se cautelan el Superior s se encuentra habilitado
para resolver asuntos cuando el inferior no ha emitido pronunciamiento alguno, en
todo caso, debera habilitarse la posibilidad que un pronunciamiento emitido sea conocido por el Tribunal Constitucional (si es desfavorable al demandado, para cautelar
el principio de doble instancia).
Ley N'25398 (Derogada)
<<Artculo ll. La Corte Suprema de Justicia y las Cortes Superiores integrarn
necesariamente la resolucin que revisan cuando se ha incurrido en alguna omisin de
pronunciamiento en ia instancia inferior, debiendo, inclusive, fallar sobre el fondo del
1))
asunto, cuando la instancia int-erior no se ha pronunciado sobre este, y de encontrarse
eu desacuerdo con dicho fallo>.
En el proceso civil en caso que fuera apelada la resolucin que declara improcedente una demanda, el Superior.jerrquico no puede evaluar el fondo de la controversia, pues el Juez de primera instancia. a1 declarar irlprocedente rechazo la demanda por ncl reunir los presupuestos procesales, pronurrciarse sobre el fondo significara privar del derecho de doble instancia. de una controversia cuyo pronunciamiento
cle fondo no lo realiz el Juez. L,n cambio, dada la naturaleza <.1e los procesos constitltcionales de proteger los derechos fundamentales si se habilita para pronunciarse
sobre el fondo an cuando el Juez ConstitucionaI no hr-rbiera analizado el fondo y liaya
ciesestirnado por la forma.
Tratndose de la urgc-lcia de los derechos fundanlentales que se cautelan es
necesario se dicten clisposiciones procesales tendientes a buscar la celeridad de los
procesos de garanta constituciona!: pcro, si ha habido una vulneiacin en cuando a la
fonna de llevarse el proceso constituciollal, no subsanable, debe entonces regresar el
expediente al rgano quc- vulner las normas del clebido proceso; para ello se anula la
resolucin materia de grado y se repone la causa al estado en que se produjo el
quebranto de la forrna, y posterionnente se dicte nueva resolucin, ia misma que
puede ser revisada, a fin de garantizar ei principio de la pluralidad de instancias (revisin nueva sobre fbndo o forma).
B)
\'ICIOENELTRMI'TEDELPROCESO
Un problema no planteado es el vicio en el trnrite del proceso constitucional,

qu debe liacer el Colegiado Superior o Supremo cuando una resolucin llega a su
conocimiento; la primera opcin. aplicar la integraciirn de resolucin, y la segunda,
declarar la nulidad de lo actuado con vicio, considero que, en caso que los actos
procesales se hayan realizado postergando los nonnas del debido proceso, no cabe
otro remedio que anular lo actuarlo hasta ei momento en que se cometi el vicio,
manteniendo validez lo anteriorrnente actuado a la presencia del vicio procesai.
Se considera que llegada la resolucin
final del proceso
a la instancia superior
inemediablemente el Colegiado debe pronunciarse, obviando los vicios procesales

que pudieran cometerse, 1o cual no es correcto, lo menos que se puede exigir en el
proceso constitucional es que se respeten las nonnas dei debido proceso, y si hubo
un cluebrantamiento de las misnras, e1 proceso tiene los medios para subsanar los
nrismos dentro del mismo proceso, un criterio ccntrario sostendra el carcter sumarsimo de los procesos constitucionales, pero ello no puede conllevar a pasar por alto
norrnas mnimas de respeto. En mi opinin, la instancia superior o suprema se encuentra habilitada para declarar la nulidad de los actuados, pero teniendo como parmetro el quebrantamiento de las nolmas dei debido proceso (notificacin de la demanda
y otros).
223
Wulter A. Dax Zegarra
El inicio de los procesos constitucionales se sujetar a lo establecido

para elturno en cada distrito judicial, salvo en los procesos de hbeas
corpus en donde es competente cualquier juez penalde la localidad.

Concordancias:
L.O.P.J.: Art.47
C.P.C.: Art.8
Respecto a este artculo y otros, el Poder Ejecutivo ha presentado

2007 el Proyecto de Ley N' 1383-2006-PE
el
l2-Jur-r-
<Artculo 12. Turno

El inicio de los procesos constitucionales se sujetar a lo estabiecido para el
tumo en cada distrito judicial, salvo en los procesos de hbeas corpus en lo.v cuales se
observarn las reglas especficas de competencia>.
El tumo es un elemento que integra la competencia del Juez, entendido como la
asignacin de un plazo determinado dentro del cual las demandas o denuncias que se
presenten sern de conocimiento del Juez Constitucional designado previamente, ello
con la finalidad de evitar se pueda dirigir ia demanda a determinado Juez; sin embargo, considero que el tratamiento que hoy en da se le da en los mdulos corporativos
permite que el sistema sea aleatorio, ya que la demanda interpuesta se distribuye al
azar entre los diversosjueces que integran ei mdulo.
Situacin contraria sucede con los procesos de hbeas corpus donde no se h-ja
un turno determinado sino que es competente cualquier juez penal de la localidad.
Sobre este tema a nivel de las Cortes Superiores de Justicia que concentran un nme-
ro considerable dejuzgados penales, se establece que el Juzgado Penal de turno tarnbin se encargue de conocer las denuncias que inician el proceso de hbeas corpus;
situacin que no se presenta en conflicto cuando el Juez Penal es uno solo.
Ahora bien, con el proyecto de ley presentado por el Poder Ejecutivo se va ha
establecer reglas especficas de competencia, es decir, que lo que se intenta es que no
sea competente cualquier Juez Penal.
Los jueces tramitarn con preferencia los procesos constitucionales'
La responsabilidad por la defectuosa o tarda tramitacin de estos

ser exigida y sancionada por los rganos competentes.
224
Concorduncias:
L.O.P.J.: Arts.20 y 213
Dada la naturaleza de los derechos fundamentales cuya tutela se pide es que

existe la obligacin de los jueces de tramitar y resolver con prontitud los casos que le
son sometidos a su conocimiento.
A nivel de responsabilidad de los magistrados no solo
se sanciona la
demora en
trantitar el proceso constitucional, sino que tambin la defectuosa tramitacin del

proceso que comprende el desconocimiento y la indebida aplicacin de las instituciones que integran el derecho procesal constitucional. Ahora bien, no puede sancionarse el criterio interpretativo que el magistrado da a la norrna aplicable, para ello, el
Juez debe argumentar las razones que lo conllevan a adoptar determinada posicin.
Jurisprutlenciu
EXt). No 2'/ 94-2001- A,A/TC
Lima.23-1 l-2004
ANTECEDENTES
Con fecha 28 de agosto de 2003, el recurrente interpone accin de amparo contra el Gerente
General de EsSalud, don Wilmer Bernaola Pea, a fin de que se declare inaplicable la Reso-
lucin N" 0294-GDIC-EsSALUD-2003, de fecha 21 de julio del 2003, en el extremo que lo

destituye por supuesta falta grave; y que, por consiguiente, se lo reponga en su puesto de
trabajo. Maniflesta que se le instaur procedimiento disciplinario por supuestas inasistencias
a su centro de trabajo, lo que no se ajusta a la verdad, dado que su tarjeta de control y su
rcord laboral prueban que no incurri en dicha falta disciplinaria; y que la comisin de
procesos administrativos no cont entre sus integrantes a un servidor de carrera designado
por los trabajadores, como lo establece la ley de la materia.
FTTNDAMENTOS(...)
2.
El recurrente sostiene que no incurri en inasistencia: asimismo, afirma que el procedimiento disciplinario que se le instaur fue irregular, dado que lacomisin que lo proces no
estuvo integrada por un servidor de carrera designado por los trabajadores; sin embargo, en
autos no existen suficientes elementos dejuicio para resolver la controversia, no sirviendo
para tal efecto las copias simples de la certificacin de fojas 8 y de Ia tarjeta de control de
asistencia corriente a fojas 9; por consiguiente, la demanda debe desestimarse, dejando a
salvo el derecho que pudiera corresponderle al actog para que lo haga valer en la va y modo
pertinentes.
3. La recurrida sostiene que, habiendo el recurrente impugnado administrativamente la resolucin de destitucin, <(...) estamos en presencia de las vas paralelas, uno de los casos de
improcedencia de las acciones de garanta previsto en el arlculo sexto de la Ley N' 23506;
entendindose por ella a la que se configura cuando el-iusticiable, adems de acudir a la va
constitucional, tambin recurre a la ordinaria de la misma pretensin>. El hecho que los
integrantes de la Sala Superior confundan va previa con va paralela, esto es, atribuirle al
225
Wuller A. Duz Zegsrru

procedimiento adrninistrativo la naturaieza de accin ordinaria. dernuestra que desconocen
los conceptos ms elerentales del proceso constitucional. Por lo tanto, advirtindose deficiencia en la trarnitacin del presente proceso, con'esponde que se les imponga -sancin
disciplinaria, como lo establcce el aculo 213.'del TUO de la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
HARESTiEI.IO
1. Declarar INFIINDADA la accin de amparo de autos.
2. Imponer la sancin de apercibinriento a los nragistrados (...); debiendo notificrseles la sancin, la que ser arrolrda en el registro de medidas disciplinarias y en sus legajos personales.
(Ss.
Alva Orlandini; Bareielli Lartirigoyen y Garca Toma)
Todas las resoluciones sern notificadas oportunamente a las partes,

con excepcin de las actuaciones a que se refere el artculo 9 del
presente Cdigo.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. 155 y
ss
Dado el carcter de proceso sumarsifiro de los procesos constitucionales no

son muchas las resoluciones que se debe notificar a las partes; sin embargo, el Juez
Constitucional debe tener cuidado. La excepcin de las actuaciones de oficio que
disponga el Juez.
Respecto a las notificaciones el Cdigo Procesal Constitucional, no menciona
la forma en que han de realizarse, por lo que corresponde aplicar en fbrma supletoria
el Cdigo Procesal Civil. Sobre este tema, las notificaciones deben realizarse en forma correcta, adems de no ser rnuchas en el proceso constitucional dado su carcter
de sumarsimo, lo contrario irnplicara lesionar el derecho constitucional de defensa,
de ah que en mi concepto pueda existir una posibilidaa remota, pero una posibilidad
que se violen noffnas del debido proceso y proceder el amparo contra arnparo, segn
los presupuestos que debe reunir dicho proceso.
Se pueden conceder medidas cautelares y de suspensin del acto

violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplinriento, sin transgredir lo establecido en el primer prrafo del artculo 3 de
este Cdgo. Para su expedcin se exigir aparienca del derecho,
pelgro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razona226
para garant,zar la eficacia de la pretensi. Se cfiCtn si conoci:
miento de la contraparte y la apelacin solo es concedida sin efecto
suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que declaren la inaplicacin de normas legales autoaplicativas, en
cuyo caso la apelacin es con efecto suspensivo.
Su procedencia, trmite y ejecucin dependern del contenido de la
pretensin constitucional intentada y del adecuado aseguramiento
de la decisin final, a cuyos extremos deber limitarse. por ello mismo, el Juez al conceder en todo o en parte la medida solicitada deber atender a la irreversibilidad de la misma y al perjuicio que por la
misma se pueda ocasionar en armona con el orden pblico, la finalidad de los procesos constitucionales y los postulados constitucionales.
Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin
efecto actos administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la
legislacin municipal o regional, se correr traslado por el trmino
de tres das, acompaando copia certificada de la demanda y sus
recaudos, as como la resolucin que la da por admitida, tramiiando
el incidente por cuerda separada, con intervencin del Ministerio
Pblico. Gon la contestacin expresa o ficta, elJuez resolver dentro
del plazo de tres das, bajo responsabilidad.
En todo lo no previsto expresamente en el presente Cdigo, ser de
aplicacin supletoria lo dispuesto en elrtulo lV de la secCin euinta
del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos 618,621,
630, 636 y 642 al 672.
*
Artculo modificado por la Ley No 28946, publicada et 24 de diciembre det
2006.
Al ingresar ai tema de las medidas cautelares es necesario analizar los aspectos

conceptuales de dicha institucin en el rnbito procesal civil y de ah analizar la norma en comento prevista en nuestro Cdigo Procesal Constitucional.
Dentro de una diferenciacin de tutela procesal por el tipo de ehcacia tenemos
la de tipo satisfactorio, donde hay un pronunciamiento de fondo del asunto planteado;
y otro de tipo provisional o asegurativo donde no se resuelve directamente la controversia, sino que contribuye agarantizar la eficacia de la decisin final. Es este tipo de
tutela provisional o asegurativa que vamos a estudiar en este artculo por comentar.
A)
MEDIDASCAUTELARESYAUTOSATISFACTIVAS
Si bien las medidas autosatisfactivas y las cautelares coinciden en que son

otorgadas por urgencia; entre ambas existen profundas diferencias, pues las medidas
autosatisfactivas no son instrumentales, esto es, que dictada la decisin finaliza el
tema discutido, no requirindose que se inicie otro proceso principal; al ser dadas por
'r11
Walter A. Daz Zegsrra
resoluciones que se pronuncian sobre el fondo, no son provisionales en tanto dure el

proceso; su dictado no necesariamente es con prescindencia de la parte contraria; es
necesario que se acredite fuerte probabilidad; y no requieren de contracautela. En esa
misma lnea de diferenciacin, Jorge A. Rojasse refiere: <El despacho de la medida
autosatisfactiva requiere una fuerte probabilidad (...); su dictado acalrea una satisfaccin definitiva de los requerimientos del postulante (...); se genera un proceso que
es autnomo en el sentido que no es tributario ni accesorio respecto a otro, agotndose en s mismo>,
a)
Naturaleza Jurdica
El maestro Eduardo Couture60 al estudiar la <Cuucin Procesal>, refiere: <El

peligro en la demora constituye la principal naturaleza jurdica de las medidas cautelares>. A su turno, eljurista Dante Barrios de Angelis6r expresa: <Lo cautelar se gesta en
la posible existencia de un peligro actual de que el objeto del proceso se modifique
antes de que el proceso se halle en condiciones de transformarlo, o en que el peligro
actual vierta sobre la alteracin de los medios de instruccin, antes de aquel momento. Dicho en trminos ms corientes, lo cautelar se determina porque el objeto enftenta al periculum in mora>>.
b)
Fundamento y finalidad
El maestro procesalista Juan Monroy Glvez62 indica: <La medida cautelar tiene una finalidad abstracta y una finalidad concreta, por esta ltima su objeto es asegurar el cumplimiento del fallo definitivo; y, en su objeto abstracto procura que la actividad judicial se cumpla el valor eficacia (...) que como consecuencia de ia notable
importancia y vigencia que ha tenido en el derecho contemporneo la llamada Justicia
Constitucional, es la medida cautelar innovativa>.
E,s justamente en el desarrollo del proceso contradictorio que puede suceder
que el bien jurdico desaparezca o deteriorase fuertemente y devenir en ineficaz el
fallo que se dicte, debido a que desapareci o deterior el bien jurdico que motiva la
litis, lo cual hace imposible que se restablezca el derecho conculcado.
No debe olvidarse que las instituciones jurdicas de las medidas cautelares en

procesos
los
constitucionales y de los procesos ordinarios tienen en comn la misma
jurdica,
naturaleza
fundamentos, finalidad, caractersticas y presupuestos; aunque,
los procesos constitucionales y comunes sean diferenciados y diferenciables en cuanto
su alcance de proteccin.
Rojas, Jorge A: "Una Cautela Atpica", en Medidas Cautelares, Revista de Derecho Procesal.
Rubizal - Culzoni Editores: Tomo I, Buenos Aires, 1999, pg. 61.
Couture, Eduardo J: "La Caucin Procesal", en Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo U, pg. 872.
Barrios De Angelis, Dante: "Concurso Civil", en Enciclopedia Jurdica Omeba. Apndices,
Tomo II, pgs. 229 y Ss.
Monroy Glvez, Juan: "La Medida Cautelar en el Proceso de Amparo Peruano", en Lecturas
sobre Temas Constitucionales N" J. Comisin Andina de Juristas: Lima, 1989, pg. 109.
o
6t
228
Disp osci one
Ge
neral es
Fundamento
Como lo menciona Javier Vecina Cifuentes.s: <El fundamento de las medidas
cautelares radica en la existencia de un procesojudicial, siendo aquellas lajusta
respuesta a una necesidad creada por el mismo como instrumento del ejercicio
de la potestad jurisdiccional>. Para la doctora Eugenia Ariano Deho6{ el fundamento de la existencia de las medidas cautelares se encuentra en el derecho
fundamental de los justiciables a la tr.rtela judicial efectiva; y, expresa que dicho
derecho <es aquel derecho que todos tenemos de acudir a los tribunales estataies para obtener la proteccin de nuestros derechos o intereses (abstractamente
reconocidos por el ordenamiento jurdico), a travs de un proceso que respete
tanto los derechos del dernandante como del demandado, y cuyo resultado
prctico y concreto se encuentre asegurado por un adecuado conjunto de
instrunentos procesales puestos a disposicin del rganojurisdiccional por el
propio ordenamiento j urdico>.
Las medidas cautelares tienen como fundamento que los justiciables obtengan
satislactoriamente en el desarrollo de un procesojudicial los derechos que les
corresponden legalmente, en fbnna oportuna y eficaz.
Finalidad
La finalidad de las medidas cautelares responde a la necesidad urgente de asegurar la eficacia del pronunciamiento futuro del rgano jurisdiccional, corno
instrumentos j urdico-procesales creados para elirninar el peligro de ineflcacia
de una sentencia. Al respecto, Ral Martnez Botos.s indica: <La finalidad der
proceso cautelar se limita a asegurar la ef,rcacia prctica de la sentencia o
resolucin que debe recaer en otro proceso)).
El procesalista Jorge Peyrano66 expresa: <Todas y cualesquiera de las medidas
cautelares sirven al valor eJicacia en el proceso, Cierto es que para la mayora
de nuestros procesalistas no es tan fcil encontrar el objeto genrico que justifique y cubra todas las riredidas, pues en algunos casos resulta evidente la
finalidad que es asegurar el cumplimiento de una obligacin no reconocida por
el rganojurisdiccional; en otros, la nalidad es cle evitar daos; o que durante
el curso y desarrollo del proceso se cambie la situacin de hecho, producindose una manifiesta desigualdad en la posicin de los litigantes; o que se ocaVecina Cifuentes, Javier: Las Medidqs Cautelares en los Procesos ante
nal. Ed. Colex: Madrid, 1993, pg. 25.
el Tribunal
Con.stitucio-
Ariano Deho, Eugenia: "Apuntes sobre el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil", en Cthedra Ret,istl
de los Estudiantes de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de san Marcos, ao II, 1998, N.3,
pgs. 7
ss.
Martnez Botos, Ral: Medidas Cuutektres. Editorial universidad: Buenos Air.es, 1994, pg. 27.
Peyrano, Jorge walter: Medida Cautelar Innctvativa. Ediciones Desalma: Buenos Airei, l9gl,
pc
9.
229
Walter A. Daz Zegurru
sione dao a las personas, en otros, satisfacer necesidades urgentes o se imposibilite la produccin de medidas urgentes (...).A pesar de ello, pensamos que
an en ciertos supuestos lrrite de diligencias cautelares estas tambin han sido
pergeadas en miras a servir al valor eficacia en el mbito del proceso>.
La finalidad del amparo es la de proteger contra los abusos de poder; la suspensin es para protegerlo mientras dure el juicio constitucional67.La finalidad
de las medidas cautelares consiste en que por mecanismos procesales el rgano judicial anticipa los efectos de una probable sentencia que favorecer al
solicitante de la medida cautelar. con el propsito de evitar un dao irreparable
en el bien jurdico cuya tutela se pide, si se espera la conclusin del proceso,
prevaleciendo de este manera el principio de tutela jurdica efectiva.
c)
Clasificacin
Las medidas cautelares son instrumentos procesales que pueden otorgarse a

los justiciables, como lo dice la doctora Eugenia Ariano Deho68 ((es un instrumento
para que la tutela jurisdiccional de fondo sea eficaz, siendo la instrumentalidad una
suerte de direccin obligada de la tutela cautelar, por cuanto esta est teleolgicamente dirigida a hacer posible, a facilitar o a no rendir intil la tutela de fondo>.
En relacin a su instrumentalidad
El gran procesalista Piero Calamandrei6e realiza una clasificacin y la divide
en 4 grupos, atendiendo a la relacin de instrumentalidad que liga a ia provi-
dencia cautelar con la sentencia del proceso:
Providencias instructorias anticipadas, mediante las que, en vista del futuro

proceso de cognicin, se trata de frjar y conservar ciertas resultancias probatorias, positivas o negativas, que podrn ser utilizadas despus en un
proceso, se suele hablar de conservacin o aseguracin de la prueba.
Aseguramiento de la futura ejecucin forzada son las providencias que sirven para facilitar el resultado prctico de una futura ejecucin forzada,
impidiendo la dispersin de los bienes que puedan ser objeto de la misma.
Anticipacin de providencias decisorias, mediante las cuales se decide
interinamente, en espera que a travs del proceso ordinario se perfeccione
la decisin definitiva, una relacin controvertida, indecisin de la cual, si
esta perdurase hasta la emanacin de la providencia definitiva, podra derivar a una de las partes daos ineparables. La proximidad conceptual de
El Juicio de Amparo.2da. Edicin Editorial Purra S.A., Mxico 1985.

Ariano Deho, Eugenia. El Poder Cautelar General. En Apuntes de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, Ao III N" I, 1998, Pg. 155.
Gonzles Cosio, Arturo.
61
Calamandrei, Piero. Introduccin al Estudio Sistemtico de las Providencias Cautelares. Traducido por Santiago Santis Melendo. Ed. BibliogrficaArgentina. Buenos Aires, 1995, Pgs. 53 a 68.
230
D ispo sicio
nes
G e nerules
este grupo de providencias cautelares a las llamadas <declaraciones de cer-
teza con predominante funcin ejecutiva>.

Las cauciones procesales consisten en la imposicin por parte del juez de
una caucin, prestacin que otorga el solicitante como condicin para obtener una ulterior providencia judicial, es un condicionamiento a la
ejecutabilidad de una providencia provisoria favorable, de una cierta suma
de dinero o de ttulos.
En relacin al bien jurdico

Teniendo en cuenta la proteccin del bien jurdico materia de conflicto y tipo
especfico o genrico de la medida cautelar.
Conservativas o prohibicin de innovar

Las conservativas tratan de impedir una alteracin del statuo qao existente en
el momento. Tal como lo sealaRicardo Reimundi citado porJorge W. Peyrano?o:
<Se trata de conservar (inmovilizar) una situacin de hecho, para impedir los
cambios de la misma que pudieran frustrar despus el resultado prctico del
proceso principal>; asimismo, indica que la prevencin innovativa contribuye,
en algunos casos, a preservar la igualdad de las parles en el proceso. Para el
jurista Santiago Henera Navaro?l: <La medida cautelar cuyo objeto es el mantenimiento de la situacin de hecho existente al tiempo de ser decretada con
relacin a las cosas que se litiga>.
Las medidas cautelares de tipo conservativo mantienen el estado de las cosas,
como un quedarse quieto en el tiempo, mientras se resuelve en definitiva el
derecho que se reclama, a fin de evitar que el bien se pierda.
Innovativas
Se dirigen a obtener una modiflcacin del estado preexistente de las cosas,
cuando ello es necesario para asegurar la eficacia prctica del proceso en general y la sentencia en particular.
Jorge W. PeyranoT2 dice: <Se trata de una medida precautoria o cautelar excepcional, que constituye la contracara de la prohibicin de innovar y que tiende a
alterar el estado de hecho o de derecho existente antes de la peticin de su
dictado; medida que se traduce en la injerencia del juez en la esfera de ia libertad de los justiciables a travs de la orden de que cese una actividad contraria
Peyrano, Jorge Walter: Medida Cautelar Innovativa. Ediciones Depalma: Buenos Aires, 1986,
pg. 13.
Herrera Navarro, Santiago: Medidas Cautelares en el Proceso Civil. Marsol Per Editores: L,ima,
1998, ps.237.
Peyrano, Jorge Waller: "Medida Innovativa", en Encclotediu Jurdica Oneba,Tomo V de los
Apndices, p9.476.
231
a derecho o de que se retrotraigan las resultas consumadas de una actividad de
igual tenor (...). Va ms lejos ordenando, sin que medie sentencia fitrne, que
alguien haga o deje de hacer algo en sentido contrario al representado por la
situacin existente>.
Si la sentencia expedida en el proceso principal coincide con proteger el bien
jurdico cuidado tarnbin por la medida cautelar innovativa, conllevara a un

xito en la eficacia del procesojudicial; en caso contrario, producira un dao
y desequilibrio procesal a una de las partes, toda vez que, la concesin de ura
medida cautelar innovativa significa un adelantar los efectos de una futura
sentencia que probablemente favorecer al justiciable que solicita dicha medida cautelar.
Jorge W. PeyranoTs menciona que, aderns de los tres recaudos clsicos de

apariencia del derecho invocado. peligro er la demora y contracautela,
doctrinariamente se le agrega a este tipo de medida cautelar el cuarto presllpuesto de <irreparabilidad del perjuicio> que consiste en que si la situacin
jurdica preexistente que se pretende modificar no ocasionase un dao irreparable a la parte contra la cual va dirigido el pedido. Este cuafio presupuesto, al
decir de Jorge W. PeyranoTa es puesto a modo de valla para evitar rpresuramientos, pero resulta que la jurisprudencia ha borrado este requisito. No obstante ello el artculo 6827s del Cdigo Procesal Civil peruano establece este
presupuesto.
Jorge Peyranot6 dice: <La medida cautelar no es en todos los casos una sllerte
de prohibicin de innovar con efectos retroactivos. As, en algn supuesto puede
suceder que ia orden judicial en que se traduce la medida innovativa del caso
disponga que se genere una nueva situacin distinta de toda otra preexistente>.
La rnedida cautelar innovativa puede consistir en un hacer o no hacer.
Por un hacer, el juez ordena que se produzca una modifrcacin de la situacin existente que puede ser con efectos retroactivos o ctear una nueva
situacin jurdica.
Por no hacer donde se prohbe se siga ejecutando una conducta, es un abstenerse.
7f,
Peyrano, Jorge Walter: Medida Innovatitq, p9. 477.
1l
Peyrano, Jorge Walter: Derecho Pn>cesal Civil. Ediciones Jurdicas: Linla, 1995, pgs. 306 y 307.
Artculo 682. Medida Innovativa. Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez
dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derccho cuya alteracin vaya a ser o
es el sustento de la demanda- Esta nedida es excepcional por lo que solo se conceder cuando no
?5
resulte aplicable otra prevista en la ley.

Peyrano, Jorge Walter: "Providencia Cautelar Excepcional", en lt'fateriales de esudio de
Acadentia de la Mugistratura. Lima, t999, pgs. 45 a 49.
232
lct
DETERM INADAS E INDETERMTNADAS
Algunas legislaciones establecen que junto a las rr-redidas cautelares detenninadas existan las indeterminadas, las cuales se deja su desarrollo a los jueces.
d)
Caractersticas
Instru mentalidad
La instrumentalidad de las medidas cautelares es una de las principales caractersticas, la medida cautelar es considerada instrumento del proceso principal,
el cual es a su vez instrutnento para los justiciables a fin de hacer valer sus
derechos.
Las medidas cautelares pueden organizarse en un proceso sumarsilno y urgente, ello con la finalidad de brindar una respuesta rpida y eficaz para proteger los derechos subjetivos de los justiciables, que se harn ef'ectivos al momento de expedirse la corespondiente sentencia.
Calamandrei dice: <No son nunca un fin en s mismas, sino que estn indefectiblernente preordenadas a la emanacin de una resolucin definitiva crrya
fructuosidad prctica aseguran preventi vatnente>.
Jurisdiccional
Es potestad del juez otorgarla de acuerdo a su discrecionalidad; y como lo
apunta el rnagistrado Vctor Ticona PostigoTT: <La otorga el juez, en funcin a
un proceso principal, iniciado o por iniciarse>.
Esta decisin que adopta el juez tiene ia caracterstica de ser una decisin
la certeza o plena conviccin de los hechos, sino en una apreciay cuya finalidad especfica es adelantar algunos de los posibles
preliminar
cin
efectos de la sentencia que se emita en el proceso principal, ello con la intencin de evitar un dao irreparable al tener que esperar el desarrollo del proceso
principal.
Es una potestad reconocida al rgano jurisdiccional, ms no as en lo administrativo. La realidad nos hace constatar que existen rganos sui generis que
poseen atribuciones de justicia que no es la ordinaria, tales como el Tribunal
Constitucional, Jurado Nacional de Elecciones y Consejo Nacional de la Ma-
basada no en
gistratura, estos dos ltimos cumplen una funcin casi judicial y no otorgan
medidas cautelares en los procedimientos que se siguen ante dichos rganos
constitucionales, situacin que debe ser replanteada, toda vez que, en dichos
Ticona Postigo, Vctor: "Las Medidas Cautelares en el Nuevo Cdigo Procesal
Ollcial 'l Perttano, Lima: l6-set-93, seccin B, pg. 9.
Civil".
er.r
Diario
233
llalter A. Daz Zeguna

procedimientos pueden afectarse derechos, por ejemplo: la vacancia de un
legidor impide que asista a sesiones del Concejo Municipal y ejerza su funcin
fiscalizadora, perdiendo las dietas que le corresponde; ms an, si se trata del
alcalde, al que se le impide el desempeo de funcin ejecutiva, teniendo que
esperar ia resolucin final del mximo rgano electoral, lo cual obviamente
podra oonllevar a una prdida irreparable de delechos.
Variabilidad
La decisin que adopta el juez no la hace basado en la total certeza de los
hechos, solo le es ex,igible que, el solicitante con su pedido y pruebas aportadas, demuestre al juez, que su pedido tiene ia apariencia de ser cierto y que
existe el peligro inminente que la espera de ia decisin final conllevar un
dao irreversible.
Concedi<la la medida cautelar la misma tiene la calidad de decisin judicial
f-ume en mbito de la situacin jurdica en que se dict, pudiendo dejarse sin
efecto o ser variada por otra, si las circunstancias y elementos por los cuales
se otorg han variado" o tambin en el caso que al momento de resolverse la
medida cautelar se haya adoptado desconociendo determinados hechos que
influyen de manera determinante en la forma de resolver la medida cautelar.
La variabilidad o tambin llamada clusula rebus sic stantibus.la pemranencia
o modificacin de la medida cautelar, en tanto dure el trmite del proceso
principal, estar siempre en funcin de la estabilidad o canlbio de presupuestos que hicieron posible su otorgamiento.
La medida cautelar puede ser variada por el mismo juez que la dict o fue
revocada por el superior, siempre y cuando cambien los presupuestos por los
que se concedi, el otorgamiento de dichas medidas no constituir una decisin dehnitiva, por el contrario, es susceptible de ser modiflcada si cambia el
contexto en que se produjo su otorgamiento. Tambin en caso de ser denegada
poclr solicitarse nuevamente por el justiciable, siempre y cuando hayan variado los presupuestos que originaron su denegacin o que esta se haya dictada
desconociendo determinadas pruebas.
Provisionalidad
Las medidas cautelares no tienen carcter defrnitivo, pues fenecen cuando
finaliza el proceso principal o cuando faltan presupuestos que originaron su
adopcin.
La provisionalidad de las medidas cautelares estar siempre sujeta a perdurar,

mientras no sobrevenga un evento sucesivo, que no es otro que la resolucin
firrai que pone trmino al proceso o que cambien los presupuestos en mrito a
los cuales se otorg.
234
La provisionalidad no debe confundirse con la temporalidad, pues esta tiene una
duracin limitada en el tiempo; en canibio. la provisionalidad esta sujeta a que
suceda otro evento como el cambio de presupuestos o que se expida la sentencia.
Reserva
Las medidas cautelares se otorgan sin or previamente a la parte contraria (iraudila parte). No se trata de la privacin del dcrecho tle defensa que le asiste al
justiciable afectado con el otorgamiento de la medida cauteiar, sin,r una postergacin del nrismo, que podr hacerse valer en el proceso principal y en el mismo
proceso incidental cuando se ejecute; asimismo, a la luz de la experiencia es necesario replantear situaciones en las cules no se ejecuta la medida cautelar estinlada, ya sea porque existe un inters en mantener en zozobra la siruacin jurdica.
El jurista Roland Arazi7s indica: <El Juez funda su decisin en ios hechos que
afirma y acredita sumariamerite el peticionario; por ello, a fin de preservar la igualdad de los litigantes, se exige que aquel otcrrgue wa contracaulela para garantizar
el pago de daos y perjuicios que pudiera oausar a su oonnaria por haber obtenido
la medida abusando o excedindose en el derecho que la ley le otorga>.
e)
Presupuestos
El procesalista Jorge Walter
Peyrano?e dice: <Los presupuestos del despacho
de cualquier medida cautelar son: verosimilitud o apariencia del derecho invocado

(fimus bonis iuri,s), peligro en la demora (periculum in ntora) y contracautela. Mientras los dos primeros hacen su procedencia, el ltimo atae al cumplimiento de la
medida precautelatoria de que se tratare>. Para Javier Vecina Cifuentes80 los presupuestos son el peligro en la demora y la apariencia de derechol no es infrecuente que
se prevea el otorgamiento de una caucin o que se pida que el otorgamiento de ia
medida cautelar no cause perturbacin grave de los intereses pblicos o los derechos
de terceros.
Verosimilitud en el derecho invocado o fumus boni iuris

La medida cautelar queda condicionada a la apariencia de un buen derecho,
no la certeza del derecho, la cual se lograr al final del proceso principal.
La apariencia debe ser acreditada. Es decir, el peticionario debe acreditar
sumariamenfe prima facie que aparentemente le asiste la razn.
Jorge Orlando Ramrez8r dice: <La cognicin cautelar se limita en todos los
casos a un juicio de probabilidades de verosimilitud. El resultado de esa cogni-
7t
79
Arazi, Roland: Medidus Cautelares. blditorial Astrea: Buenos Aires, 1997, pg. 6.
Peyrano. Jorge Walter. "l,a Perfbrrnatividad en el Proceso Contenrporneo. Su Incorporacin al

Nuevo Ordenamienlo Procesal Civil Peruano", en Thentis, scgunda poca./1992, N'22, pgs. 5 a 17.
Vecina Cif-uentes, Javier: Las Medidas Cuutelares en los ['rocesos anle el Tribunal Con.;itucioal. Editorial Colex: Madrid, 1993, pg. 54.
Ramircz-, Jorge Orlando: Medidss CaLttelares. Ediciones Desalma: Buenos Aires. 1975, pg. 5.
23s
cin sumaria sobre la existencia del derecho tiene, pues, en todos los casos,
valor no de declaracin, sino de hiptesis; solamente cuando se dicte la provider-rcia principal se podr ver si la hiptesis conesponde con la realidad>.
Es necesario precisar algunos conceptos, tal como 1o realiza Carlos Zvala
Loayza, citado por Florencio Mixn Mass82:
Posibilidad. Significa desde un punto
de vista objetivo, que sean cierlos los
hechos que afirma el peticionario, ya sea porque tiene ttulo para ejercer un
derecho o por medio de las circunstancias y pruebas respecto a la situacin
jurdica que afirma tener.
- Probabilidad. Corresponde al estado subjetivo de la suposicin, cabe lo
positivo o lo negativo, porque hay razones para ambas posiciones.
- Evidencia. Atributo objetivo que corresponde a la certeza.
El otorgamiento de las medidas cautelares exige qr.re el derecho que invoca el
justiciable tenga la apariencia de ser cierto (posible), no se exige la certeza que
esta ltima tiene que ver con e1 fondo del asunto.
Peligro en la demora del proceso o pericultrm in mora

El peligro de un daojurdico, derivado de la espera de la sentencia del proceso judicial. Como ya hemos expuesto, el trmite de un proceso ordinario en
ocasiones es prolongado, y en el devenir del desarrollo del proceso puede que
el objeto que motiva la accin tenga el peligro de convertirse en ireparabie, si
bien como lo expresa Jorge Walter Peyrano, que todo derecho puede ser resarcido econmicamente mediante una indemnizacin. el ejercicio de una accin
en muchas ocasiones no se realiza con el objeto de obtener alguna compensacin econmica por el dao o perjuicio sufrido, sino, lo que quiere el justiciable
es que su derecho sea respetado; pero esa decisin judicial en muchos casos
no es inmediata, por tal motivo se hace necesario que mediante mecanismos
procesales se evite la prdida inemediable de estos derechos que el justiciable
pide se protejan.
Las pretensiones de los justiciables requieren ser atendidas con rapidez, caso
contrario en algunos casos las sentencias que se expidan devendran en intiles; no obstante ello, toda pretensin debe ser sometida a un proceso contradictorio, es el tiempo de duracin del proceso y la expedicin de la sentencia la
que puede convertir en irreparable un derecho legtimo.
El peligro de demora es el dao marginal que como consecuencia de la duracin del proceso principal se producira o agravara si la medida cautelar no
fuera adoptada, privando total o parcialmente de la efectividad prctica de la
sentencia.
Mixn Mass, Florencio: Juicio Oral. Editorial Marsol: Trujillo, 1988, pgs. 366 y 367.
236
Para que surja el peligro de demora no basta tener la apariencia de un buen
derecho, sino la presencia de un dao inminente y que ponga en peligro la
efectividad prctica de la sentencia, entonces a este peligro deben concurrir
los elementos de inminencia e irreparabilidad como partes integrantes del dao
causado por la demora en la expedicin de la sentencia. La indagacin de este
peligro en la demora requiere certeza y no de probabilidad como en el caso de
la apariencia de derecho.
Javier Vecina Cifuentess3 cita a Piero Calamandrei quien indica que el peligro en
la demora contiene unpericolo di infruttuositdy elpericolo di tardivita; por el
primero, el peligro de infructuosidad se cristaliza en un conjunto de medidas
cartelares que se limitan a conservar inalterado (sfatuo quo) el bien jurdico
cuya tutela se pide con el fin de asegurar la fructuosidad de la futura y eventual
ejecucin forzosa de la sentencia de condena, la misma debe ser valorada
desde el punto de vista objetivo; el segundo tipo de pericolo, el peligro de
retraso, lo conforma el riesgo de la demora del proceso, prolongacin de la
insatisfaccin del derecho, pueda ser causa de un perjuicio, dirigindose a
ner:tralizarlo, este debe ser valorado desde el punto de vista subjetivo, poniendo en relacin los efectos de la resolucin principal con los de la situacin
personal del solicitante.
La medida cautelar en el peligro de infructuosdad (pericolo di infruftuosit),

originada por la temida desaparicin de los medios de ejecucin de la resolucin principal, tiende a conservar el s,/c del bien jurdico materia de conflicto
que debe subsistir para hacer fructuosa la ejecucin forzosa; en cambio, en el
peligro de retraso Qtercolo di tardivitd), se origina por el estado de insatisfaccin del derecho del cual se trata en el proceso principal, caso en el cual la
decisin recae sobre la relacin sustancial, y constituye una declaracin interina del fondo destinada a durar mientras sr.rbsista el proceso.
Contracautela
Es la caucin por los probables resarcimientos de los daos y perjuicios que
pudiera causar el otorgamiento de una medida cautelar; no obstante, no es
presupuesto necesario para su otorgamiento, depende de la legislacin de cada
pas establecerlo como requisito.
La prestacin de la contracautela por parte del solicitante de la medida cautelar
representa un contrapeso de su despacho, debido a que, la parte contraria no
ha ejercido su derecho de contradecir las afirmaciones de su contraparte, inauditq pars. Se trata de una garanta real o personal, en caso que el otorgamiento de la rnedida cautelar pudiera ocasionar daos a la otra parte que, no
tuvo la posibilidad de defenderse.
Op. cit. Pgs. 57
ss
23',
Pedro Sagstegui Urteaga8a dice: <Son las medidas cautelares las que permitirn que se cautelen derechos desde la demanda y no solo del actor, sino tambin del demandado con la contracautela>.
Perturbacin grave de inters pblico o terceros

Legislaciones como la de Espaa, establecen que para el otorgamiento de una
medida cautelar, su concesin no debe perjudicar ios intereses pblicos ni de
terceros ajenos al proceso judicial iniciado o por iniciarse; es decir, que se
sobrepone el inters pblico y de terceros ajenos a los del solicitante de la
medida cautelar.
El concepto de inters pblico no se puede establecer con precisin, razn por
la cual, cada legislacin brindar los criterios bsicos o los jueces interpretarn
dicho concepto; en cambio, el inters de terceros es fcil de determinar.
B)
MEDIDAS CAUTELARES EN LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES

Con la primera normatividad procesal se conoca con el nombre de suspensin
de acto lesivo; aunque fue la jurisprudencia que ha ido llenando de contenido
aquella institucin del derecho mexicano, para concluir que lo que se trataba
era de la institucin de las medidas cautelares. en su oportunidad la suspensin
de acto lesivo era el acto que se presenta como acontecimiento momentneo y
como situacin temporalmente protegida, pero limitada, lo que implica una
paralizacin o cesacin temporalmente limitada de algo positivo que se realiza
o susceptible de realizarse, que no equivaie a la anulacin de lo producido,
como lo indicaba el constitucionaiista Alberto Borea Odra al sostener que la
suspensin del acto es una medida provisional destinada a preservar en la mejor condicin posible el bien en disputa, ya sea para que se conserve o posibilite
el ejercicio del derecho conculcado, siendo ineltcaz seguir un proceso constitucional cuando el derecho se ha convertido en irreparable, no cabe duda que
podr exigirse la reparacin del dao causado acudiendo a otra va (indemnizacinpor daos y perjuicios, cuando no una denuncia penal u otra), que no es
la procesal constitucional; en igual sentido las medidas cautelares en la jurisdiccin comn tienen por objeto proteger el derecho o bienjurdico lesionado,
bien conservndolo o permitiendo su ejercicio en caso de impedimento. Es por
ello, que la finalidad de las medidas cautelares en la jurisdiccin comn y en la
jurisdiccin constitucional convergen en proteger de manera provisional el bien
jurdico lesionado, a fin de evitar que el dao que se estara realizando se
convierta en irreparable, al tener que esperar por el propio desarrollo del proceso la expedicin de la sentencia.
Sagstegui Uitcega, Pedro: Exgesls del Cdigo Procesal
Lima, 1995, pg. l9l.

238
Civil del Per,2 . Edicin, tomo II,
El destacado profesor Pedro Sagstegui Urteaga en su obra el Proceso Contencioso Administrativo, al comentar la suspensin del acto lesivo en las acciones de
garanta constitucional, dice: <Tiene una naturaleza jtrrdica propia, sui gneris, por
que si bien de un lado participa de las medidas cauteiares del derecho procesal o
proceso cautelar, su mb'ito es mucho ms vasto y sus efectos muchsimo ms importantes que una medida cautelar que no corresponda a un proceso constitucional como
es la accin de amparo>>.
a)
Proceso Constitucional de Hbeas Corpus

En el Proceso Constitucional de Hbeas Corpus no se regula expresamente
la institucin de medida cautelar, entendida colno un proceso medio al servicio rlel proceso principal, pero s podemos encontrarla sealada de manera indirecta.
Cdigo Procesal Constitucional N" 28237
Artculo 30.- Trnlite en caso de detencin arbitraria
Tratndose de cuaiquiera de las fonnas de detencin arbitraria y de afectacin de la integridad personal, el Juez resolver de inmediato. Para ello
podr constituirse en ei lugar de los hechos, y verificada la detencin indebida ordenar en el mislno lugar la libertad del agraviado, dejando constancia en el acta correspondiente y sin que sea necesario notificar previamente
al responsabie de [a agresin para que curirpla ia resolucin judicial.
Artculo 31.- Trmite en casos distintos
Cuando no se trate de una detencin rrbitraria ni de una ulneracin de la
integridad personal, el Juez podr constituirse en el lugar de los hechos, o,
de ser el caso, citar a quin o quines ejecutaron la violacin, requirindoles
expliquen larazn que rnotiv la agresin, y resolver de plano en el trmino de un da natural, bajo responsabilidad.
La resolucin podr notificarse al agraviado, as se encontrare privado de
su libertad. Tambin puede notificarse indistintarnente a la persona que interpuso la demanda as como a su abogado, si lo hubiere.
Artculo 32.- Trmite en caso de desaparicin forzada
Sin perjuicio del trmite previsto en los artculos anteriores, cuando se trate
de la desaparicin forzada de una persona, si la autoridad, funcionario o
persona demandada no proporcionan elenrentos dejuicio satisfactorios sobre su paradero o destino, el Juez deber adoptar totlas las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo, pudiendo incluso comisionar a jueces del
Distrito.iudicial donde se presuma que la persona pueda estar detenida para
que las practiquen. Asimismo, el Juez dar aviso de la demanda de hbeas
corpus al Ministerio Pblico para que realice las investigaciones correspondientes.
239
Wulter A. Duz Zegsrua
Si la agresin se imputa a algn miembro de ia Polica Nacional o de las

Fuerzas Armadas, el juez solicitar, adems, a la autoridad superior del
presunto agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que
informe dentro del plazo de veinticuatro horas si es cier-ta o no la vulneracin de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere
ordenado o ejecutado.
b) Los procesos constitucionales
de Amparo, Hbeas Data
y Cumpli-
miento
b.l)
Antecedentes de las medidas cautelares
La institucin procesal de la suspensin de acto lesivo o medida cautelar.

donde la legislacin nacional ha desarrollado con amplitud la misma es el
proceso constitucional de amparo.
A continuacin observemos el desanollo legislativo que ha merecido la institucin de la suspensin del acto lesivo o medida cautelar:
- Ley de Hbeas Corpus y Amparo N' 23506
<<Artculo 3l'.- A solicitud de parte y en cualquier momento, el .iuez
podr disponer la suspensin del acto que do lugar al reclamo cuando
por losfundamentos expuestos por el actor los considere procedenes>>.
Como se podr apreciar la primera disposicin respecto a la suspensin
del acto lesivo est contenida en el artculo 31 de la Ley de Hbeas

Corpus y Amparo N' 23506, Alberto Borea Odra8s dice: <La suspen-
sin del acto reclamado no es una apreciacin exhaustiva sobre el forldo

de la cuestin, no es ni siquiera un adelantamiento de opinin acerca de
la procedencia de la accin la cual veremos puede variar en la sentencia
(...) naturalmente que la suspensin debe recaer sobre actos positivos o
sobre la continuacin de efectos positivos en el presente o posibles de
verificarse en el futuro>.
Ley N'25011, publicada el 8 de febrero de 1989
Artculo l.- Modificase los artculos 29 y 31 de la Ley N'23506, en los
trminos siguientes:
<Artculo 31.- A solicitud de partey en cualquier etzpct del proceso,

por cuenta, costo y riesgo del solicitante, podr dsponerse la suspen'
sin det acto que dio origen al reclamo.
De Ia solicitud se corre trsslado por el trmino de un da, tramitsndo el
pedido como incidente en cuerda separada, sin inlervencin del Ministerio
Pblico. Con Ia contestacin expresa o ficta el Juez o la Corte Superior
resolverd, dentro del plazo de clos das, baio responsabilidacl. Lu resolucin
Borea Odra, Alberto: El Amparo
240
y EI Hbeas
Corpus en el Per de
loy. Limu 1987, pg.
225
que dicta el Juez, o, en su caso, Ia Corte, serr recurrible en doble efecto ante
Iu instsnciu superior, Ia que resolverd en el plazo de tres dus de elevados los
a ulos, b aj o resp o ns a bil idad n.
Desde los inicios de la Ley No 23506, comenz un fenmeno denominado amparitis o <amparizacin>>, ya que muchos justiciables recurrieron a este proceso para solicitar tutela de todo tipo de derechos y se
peda la suspensin del acto lesivo, donde lanica finalidad del proceso
iniciado era lograr el otorgamiento de la suspensin del acto lesivo, no
interesando el curso del proceso principal, que poda demorar aos en
resolverse. Un hecho parlicular se observ cuando los jueces comenzaron otorgando la suspensin del acto lesivo, inaplicando leyes para conceder dichas solicitudes, desconociendo el artculo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que establece que dicha inaplicacin de leyes debe
hacerse en la resolucin de fondo del conflicto sometido a su competencia.
El constitucionalista Samuel Abad Yupanqui86 comentando los conceptos de cuenta, costo y riesgo; dice: <procesalmente no significa una
garanta de responsabilidad, esta frmula era utilizada por el Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1912, al conceder el auto de embargo>.
otra caracteristica es que concede el recurso de apelacin en ambos
efectos, con lo cual la resolucin que concede la suspensin del acto
lesivo no se ejecuta hasta que el superiorjerrquico la confirme.
- Decreto Legislativo N" 611, publicado el 8-09-90, posteriormente
se modific la numeracin del D. Leg. 611 por el de D. Leg. 613,
segn fe de erratas publicado el 10-10-90
Artculo 139".- Agrguese el artculo 31 de la ley 23506, modificado
por el artculo I de la ley 2501 l, los siguientes prrafos:
<Artculo 31.- (...) <Si la solicitud est referida a actos que generan o
pueden provocqr daos al ambiente, sus ecosistemas, o sus componentes esenciales,
la resolttcin que ordene la suspensin de los mismos solo ser apelable en efecto
devolutivo.
En los cctsos a clue se refiere el parrafo anterior, eljuez podr disponer
lo suspensin de los actos que se esln produciendo como consecuencia
de la omisin de otros de cumplimiento obligatorio, qn cuando la

demenda solo se refiera a este ltimo supuestoD.
Este dispositivo seala que en caso de concederse la suspensin del
acto lesivo, la apelacin puede ejecutarse, sin necesidad de esperar a
que sea confirmada por el superior jerrquico.
Abad Yupanqui, Samucl. <La Medida Cautelar
ficia Universidad Catlica, Lima, 1990.
en la
Accin de Amparo>, en Revista de la Ponti-
241
Ley N" 25398, publicada el9-02-92

Artculo 31.- Modifcase los artculos 29 y
3l de la Ley N' 23506,

modificados por la l,ey N" 2501 1 y, este ltimo, por el Decreto Legislativo No 611, en los siguientes trminos:
<<Artculo 31.- A solicitud de parte y en cualqttier elapa del proceso,
por cuenta, costo y riesgo del solicilant'e, el juez podr disponer la
suspensin del acto que dio origen al reclamo.
La resolucin que dicte el juez, o, en su caso, la Corte ser recurrible en
un solo efecto, conservando su eficacia Ia ntedida que dispone la suspensin del acto violatorio o la ameneze, en tanto no sea ret,ocada>>.
Luego de haberse superado ligeramente el fenmeno de <amparizacin>
se restituyeron los procedimientos normales para el otorgamiento de la
suspensin del acto reclamado en caso de apelacin se concediera en
efecto devolutivo, es decir, que la resolucin conservaba su eficacia
ejecutndose, en tanto no sea revocada por el superior jerrquico. Es
necesario establecer que tal criterio fue acertado, debido a que dada la
naturaleza de los derechos que el protege en el proceso constitucional
de amparo, el hecho que sejuez de la causa la haya otorgado basta para
que se ejecute; caso contrario, significa que subsiste el peligro de la
perdida del bienjurdico que se trata de proteger,
Decreto Ley
25433, publicado el5-2-92
Artculo l.- Modifiquese el Artculo 31 de la Ley No 23506 modificado
por el Artculo 3l de la Ley N' 25398, en los siguientes trminos:
<<Artculo 31.- A solicitud de parte, en cualquier etapa del proceso y
siemprc que seo evidente lq inminenle amenaza de agravio o violacin de
un derecho constitucional, por cuenta, costo y riego del solicitante, el
Juez podr disponer la suspensin del aclo que dio origen al reclamo.
De la solicitud se corre traslado por el trmino de un da, tramitando el
pedido corno incidente en cuerda separada, con intervencin del Ministerio Pblico. Con la contestacin expresa o ficta el Juez o la Corte
Superior resolver dentro del plazo de dos das, ba.io responsabilidad.
La resolucin que dicta el Juez, o, en su caso, la Corte ser recr.rrrible en
doble efecto ante la instancia superioq ia que resolver en el plazo de
tres das de elevados los autos, bajo responsabiliclad.
La medida de suspensin decretada no implica la ejecucin de lo que es
mqteria clel fondo mismo de la ac.cin de amparo>>.
Al respecto, considero realizar algunas reflexiones sobre la norrna entonces vigente hasta diciembre del 2004:
N'
242
Laevidencia de la violacin o amenaza ai derecho constitucionai que

se reclama sea cierta y pronta a suceder. La existencia de elementos
suficientes que hagan tener la certeza que el hecho lesivo se est
produciendo o se puede producir. No debe considerarse las amenazas cuando quien las manifiesta no tiene el poder de ejecutarla directamente o por intermedio de terceros.
La expresin por cuenta, costo y riesgo, significaba un mecanismo
para que el solicitante de la suspensin del acto lesivo se haga responsable por el dao que pudiera ocasionar al concedrsele su pedido; similar norrna se encontraba regulada en el Cdigo de procedimientos Civiles, al tratar el embargo en el juicio ejecutivo; no obstante, al norrnarse la suspensin del acto lesivo, se carece de tcnica, porque, s se hubiera querido establecer una garanta del solicitante de la suspensin del acto lesivo, lo ms tcnico era referirse a
la <contracautela>; pues con la terminologa imprecisa que se ha
consignado en dicha norrna, como lo seala el constitucionalista
Samuel Abad Yupanqui, ello se debe a la ausencia de especialistas
procesalistas al momento de redactar la norma. por otro lado, de la
investigacin realizada no se ha encontrado antecedente alguno en
que el beneficiario con la suspensin del acto lesivo haya reparado
dao alguno en los procesos constitucionales de amparo, cumplimiento o hbeas data.
De la solicitud se cora traslado a la parte contraria por el trmino
de un (l) da. Poda serjustificado el traslado a la parte contraria,
siempre y cuando exista duda de las condiciones (apariencia de clerecho y el dao temido) para hacer vlido el pedido de suspensin
de acto lesivo, en caso contrario, si se encuentran acreditados los
presupuestos necesarios en forma fehaciente y dada la naturaleza de
derechos constitucionales que se trata de proteger, no se entiende
por qu era necesario correr traslado a la parte contraria; motivo por
el cual se debi posibilitar que, eljuez en caso de estar cierto en los
presupuestos de otorgamiento de cese de acto lesivo, 1o otorgue en
forma inmediata y provisional, y despus correr traslado, en tanto
culmina el proceso accesorio de suspensin de acto lesivo; y, en
caso que el juez tuviera duda, s correr traslado a la otra parte.
El trmite de suspensin de acto lesivo se realiza con intervencin
del Ministerio Pblico, tal disposicin era incongruente, por cuanto
si bien el Ministerio Pblico es defensor de la legalidad, cuando se
inicia el proceso constitucional de amparo, cumplimiento o hbeas
data, por la parte lesionada, qu intervencin le caba al Ministerio
Pbiico el defender los intereses de la sociedad?, ser defensor de
los intereses del lesionado? o defensor de la parte agraviante? No es
lgica su supuesta intervencin en un incidente de suspensin de
acto lesivo y no el proceso principal, ms an, en dicho incidente el
243
Ministerio Pblico no emite opinin al respecto. Por otro lado, como

se puede comprender que se pida la intervencin de Ministerio Pbtico en un incidente y no se le pida en el proceso principal. No hay
duda que muchas disposiciones sobre todo en materia constitucional
obedecen al poder poltico imperante.
El pedido de suspensin de acto lesivo se tramita como incidente, lo
cual en realidad implica un proceso dentro del proceso principal; es
de mencionar que se concepta al proceso constitucional como urgente y sumarsimo, sin embargo, dentro del mismo opera un tnini
proceso, y ello s era justificado, por lo que se trataba de proteger
son derechos constitucionales, a los mismos que hay que protegerlos con los mecanismos procesales que sean necesarios.
- La resolucin que dicta el Juez, o, en su caso, Sala Superior era
recurrible en doble efecto ante la instancia superior, la que resolva
en el plazo de tres das de elevados los autos, bajo responsabilidad.
Si el objeto era proteger los derechos constitucionales, es francamente incomprensible que la apelacin se conceda en ambos ef'ec*
tos, despus de haber pasado una primera instancia con muchas
vallas, la resolucin que otorga la suspensin del acto lesivo no se
puede ejecutar, si lo que se quera es certeza de la decisinjudicial en
detrimento de que la violacin a un derecho constitucional sea in'eparable, son situaciones que deben valoradas; no obstante ello, se
debe preferir la proteccin al derecho constitucional de afectado,
siempre y cuando con su otorgamiento no se afecte en fonna irreparable el derecho constitucional de la otra parte o un tercero.
La medida de suspensin decretada no implicaba la ejecucin de lo que
es materia del fondo mismo de la accin de amparo; la disposicin haca alusin a que
la suspensin del acto lesivo no puede considerarse como ejecucin de la sentencia
final, es cierto que lo que busca la suspensin de acto lesivo es que no se pierda el
derecho constitucional cuya tutela se solicita; entonces, losjueces deban ser prudentes en el otorgamiento de dicha medida y solo la concedan en la medida que proteja el
derecho y haga factible su ejercicio, de acuerdo a las condiciones del caso. Al respecto el Tribunal Constitucional expidi la siguiente resolucin.
Cdigo Procesal Constitucional vigente desde el l-12-2004

pueden conceder medidas cautelares y de suspensin del acto violatorio
en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento. Para su expe. dicin se exigir apariencia del derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado para garantizar la eficacia de la pretensin. Se
dictan sin conocimiento de la contraparte y la apelacin solo es concedida
sin efecto suspensivo. Su procedencia, trmite y ejecucin dependen del
Se
244
Dispo sici
on
es Gene rale
contenido de la pretensin constitucional intentada y del aseguramiento de

la decisin final.
El juez al conceder la medida atender al lmite de irreversibilidad de la
misma. Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin
ef'ecto actos adrlitristrativos dictados en el mbito de aplicacin de la legislacin municipal o regional, sern conocidas en primera instancia por la
Sala cornpetente de la Corte Superior de Justicia del Distrito iudicial correspondiente.
De la solicitud se corre traslado por el trmino de tres das, acompaando

copia cer-tificada de la deuranda y sus recaudos, as como de la resolucin
que la da por adrnitida, tramitando el incidente en cuerda separada, con
intervencin clel Ministerio Pblico. Con la contestacin expresa o ficta, [a
Corte Superior resolver dentro del plazo de tres das, bajo responsabilidad
salvo que se haya lbrrnulado solicitud de infonle oral, en cuyo caso el
plazo se computar a partir de 1a fbcha de su realizacin. La resolucin que
dicta la Corte ser recurrible con ef-ecto sllspensivo ante la Corte Suprema
de Justicia de la l{epbiica, la que resolver en el plazo de diez das de
elevados los autos, ba.jo responsabilidad.
En todo lo no previsto expresalrente en el presente Cdigo, ser de aplicacin supletoria io dispuesto en elTtulo IV de la Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civi1. con excepcin de los artculos 618, 621,630,636 y 612
al 612.
b.2 Medidas Cautelares a raz
de su modificatoria
Artculo rnodificado por la Ley N'28946, publicada el 24 de diciembre del 2006
Se pueden conceder meddas cautelares y de suspensin del acto

violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento, sin transgredir lo establecido en el primer prrafo del artculo 3 de
este Cdigo" Para su expedicin se exigir apariencia del derecho,
peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin. Se dictan sin conocimiento de la contraparte y la apelacin solo es concedida sin efecto
suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares
que declaren la naplicacin de normas legales autoaplcativas, en
cuyo caso la apelacin es con efecto suspensivo.
Su procedencia, trmite y ejecucin dependern del contenido de la
pretensin constitucional intentada y del adecuado aseguramiento
de la decisin final, a cuyos extremos deber limitarse. Por ello mismo, el Juez, al conceder en todo o en parte la medida solicitada
245
llulter A. Dax Zegurra

deber atender a la irreversibilidad de la misma y al perjuicio que
por a misma se pueda ocasionar en armona con el orden pblico la
finalidad de los procesos constitucionales y los postulados constitucionales.
Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin
legislacin municipal o regional, se correr traslado por el trmino
de tres das, acompaando copia certificada de la demanda y sus
recaudos, as como la resolucin que la da por admitida, tramitando
el incidente por cuerda separada, con intervencin del Ministerio
Pblico. Con la contestacin expresa o ficta, el Juez resolver dentro
del plazo de tres das, bajo responsabilidad.
aplicacin supletoria lo dispuesto en elTtulo lV de la Seccin Quinta
del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos 618,621,
630, 636 y 642 al 672.
Inaplicacin de normas en el proceso cautelar
En principio no debe permitirse que va proceso cautelar se inaplique una norjurdica; sin embargo, es necesario tener en cuenta que cuando la norma es
groseramente incompatible con una de mayor jerarqua debe existir la posibilidad de inaplicarla en un proceso constitucional de la libertad, toda vez que, lo
que interesa es la proteccin adecuada de los derechos fundamentales. Ahora
cuando la norma pueda presentar diversidad de interpretaciones, entonces, no
debera todava en medida cautelar ser inaplicada, debiendo esperarse que ello
sea decidido en la sentencia de fondo.
ma
En este aspecto cuando se otorga medida cautelar estimatoria y se apela, entonces, el efecto es con el carcter suspensivo, significando que la resolucin
estimatoria de primer nivel no se ejecuta hasta que sea confinnada por la Sala
Superior en jerarqua.
Presupuestos:
'
'
'
246
Apariencia de derecho ofumus bonis iuris. Donde el justiciable tiene que

acreditar que lo que pide tenga elementos que permitan establecer que sea
cierto.
Peligro en Ia Demora o periculum in mors. Tambin se tiene que acreditar que por el transcurso del proceso exista la posibilidad de prdida o
deterioro del derecho fundamental que se pida su proteccin.
Pedido cautelar adecuado. Debe correspondencia o correlato entre 1o
que se solicita garantizar (pretensin u objeto del proceso) y la medida
cautelar solicitada como garanta.
Irreversibilidad. Tienen que evaiuarse las condiciones de su otorgamiento, por ejemplo en un hbeas data si se ordena la entrega de infbrmacin y
si despus la demanda es desestimada, tenemos que se ha producido un
dao que no puede ser reparado, salvo va indemnizacin. Por ello, el juez
constitucional debe ponderar si el otorgamiento es adecuado o no.
Perjuicio. Ei dao que se puede ocasionar no solo puede afectar el inters
pblico, sino tambin el particulaq de ah que tambin este elemento tiene
que evaluarse al tnomento de su otorgamiento.
Caractersticas
Reserva o inaudils partei
Se dictan sin conocimiento de la conlraparte y la apelacin es concedida
sin efecto suspensivo. Su procedencia, trmite y ejecucin dependen del
contenido de ia pretensill constitucional intentada y del aseguramiento cie
la decisin final. Aqu nuevamente aparece un aporte que consiste en que
apelada la resolucin que concede la medida cautelar, la apelacin es con-
cedida sin efecto suspensivo, es decir, que se ejecuta la medida cautelar.

lnstrumentalizada: Instrumento del proceso principal.
Jurisdiccional: constituye una potestad del juez constitucional otorgarla
de acuerdo a su discrecionalidad.
Variabilidad: l'ambin llamada clusula rebus sic stantibus,la permanencia
o modificacin de la medida cautelar depende del desarrollo del proceso o
que varen los presupuestos que hicieron posible su otorgamiento.
Provisionalidad: Las nredidas cautelares estarn siempre sujetas a perdurar, mientras no sobrevenga un evento sucesivo, que no es otro que la resolucin final que pone trmino al proceso o clue cambien los presupuestos
en mrito a los cuales se otorg.
Trmite:
De la solicitud de otorgamiento de rnedida cautelar se debe acompaar copia
de la demanda y de los anexos pertinentes, que pemitan apreciar al Juez
Constitucional la arbitraria violacin al derecho constitucional que se reclama, pues como reiteradamente se ha mencionado en esta obra ai proceso
constitucional no se acude para ei reconocimiento de un derecho, sino para
hacer cesar una violacin o amenaza de un derecho constitucional que integra la esfera de dominio del justiciable actor. Con la documentacin acompaada ha de formarse un cuaderno separado y resolver el Juez Constitucional.
Trmite en casos de actos administrativos municipales o regionales:
Realizando una interpretacin teleolgica se arriba a la conclusin que cuando se refiere a actos administrativos que dicte el gobiemo local o regional,
debe ser entendido con actos que tengan que ver con las funciones o cotlpetencias naturales que expiden los referidos organismos pblicos, por ende
tienen que ver con la aplicacin de la legislacin municipal o regional, por
217
Wslter A. Duz Zegawa
ejemplo la clusula de un local comercial. Contrariamente, los actos expedidos que logsticamente apoyen a sus funciones naturales quedarn fuera
del trmite regulado aqu, por ejemplo, el hecho que un servidor sea despedido por el gobierno local o regional no es en aplicacin de la legislacirr
municipal o regional, sino de materia laboral.
La norma establece que se corre traslado a la parle demandada, con intervencin del l\4inisterio Pblico; situacin que no se entiende las razones de
poltica legislativa, pues es dificil de comprender crno se da ia intcrvcucin clel lVlinisterio Pblico en un incidente, sin que pueda intervenir en el
proceso principal.
Cambio de criterio respecto al Juez Constitucional que resuelve:

E,n su versin originaria, el artculo en comentario dispona que en caso
c1e
medidas cautelares contra actos municipales o regionales dictados en aplicacin de la corespondiente legislacin, el que resolva el incidente cautelar
es la Sala Superior, dicha disposicin en su mornento fue cuestionada y el
Tribunal Constitucional desestim la solicitud de cuestionarniento, va proceso de inconstitucionalidad. Ahora con la modificatoria corresponde al
Juez Constitucional de priurera instancia resolver el incidente de medida
cauteiar.
DIFERENCIAS DEL TRMITE DE LAS N{EDIDAS CAUTELARES EN

ELPROCESO CNILY EN LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES DE
LALIBERTAD
El Cdigo ProcesalConstitucionalregula la institucin jurdica de las medidas
cautelares, cosa que la anterior legislacin se refbra como (suspensin del
acto reclamado o lesivo>.
En el siguiente cuadro se compara el trmite de las medidas cautelares reguladas en el Cdigo Procesal Civil y las de los procesos col.rstitrcionales de Amparo, Cumplimiento y Hbeas Data.
Cdigo Procesal Civil: Procesos Constitucionales

Las Medidas Cautelares exigen el otorgamiento de una contracautela. No
exige el otorgamiento de ninguna contracautela, la razn se debe a que
se
se
protege derechos constitucionales.

El juez resuelve sin conocimiento de la pafie contraria. El juez resuelve sin
conocimiento de la contraparte. Si se trata de suspensin de actos en mbito
de aplicacin municipal o regional se coffe traslado a la parte contraria, y con
intervencin del Ministerio Pblico.
Concedida la medida cautelar, se ejecuta; y, apelada se concede la alzada sin
efecto suspensivo. Concedida la suspensin, si es apelada se concede sin
efecto suspensivo. En caso de pedidos cautelares contra actos basados en la
legislacin municipal o regional, la apelacin es con efecto suspensivo.
248
Dis po sicio nes
G e nera
les
Puede solicitarse antes o durante el desanollo del proceso principal. Solo pue-
de solicitarse durante ei trmite del proceso constitucional.

J
urisprudencia
Caso: Reciclajes S.A. contla DICSCIAN'1EC" ExpeCiente No 3970-2000-MC. Recicla.jes S.A.

labrica perdigones de plomc, nraterial que exporta al EE.UU.; DICISCAN4EC en un primer
mornento dijo que Ia comercializacin de perdigones no re quera de su autorizacin pol no
tratarse de municiones" posteriormente, indica a la cmpresa que la fabricacin de percligones
est comprendida en la l-ey N'25054 1' su reglamento; y requiera a dicha empresa para que
cumpla con los trrnites de ley y enr,a comunicacin a Aduanas para que no dejen salir del
paslosperdigonesquef'abricalleciclajesS.A.,si esquenosecuentaconlaautorizacin de
DICSCAiVIEC,
Resolucin N' 3 del l9- 10-2000. Autos y Vistos, Atcndiendo; Primero: A que, la pretensin
cautclar en un proceso de garanta se requicre dc evidente e inminentc arrenaza o violacin
de un derecho constitucional, exigencia que constituye la verosirilitud de la peticin, prevista en el artculo 3l'' dc la Ley N'23506. Segundo: A que, debe aprecialse igualrnente
signos evidentes de ilreparabilidaci del ciao que pr-rdicra ocasionarse en el caso de no disponerse de una decisin preventiva, de tal forma que se justitique la vigencia de la peticin,
para la expedicin del referido mandato. Tercero: A que, en ei presente caso conforme se
aprecia de autos y como seala la einpresa actora, sc acciona ante el inminente perjuicio que
podr'a acarrear los efectos de los oficios lr-o". 741l-2000-lN-1703-1, 8616-2000-lN-1703-l
y I 0093-i N- l 706 exped idos por la Direccin de Control de Servicios de Seguridad, Control
deArntas. MLrnicin y Explosivos de Uso Civilque vulneran derechos constitucionales, por
lo que solicita se suspenda la aplicacin de los mismos. Cuarto: A que, sin entrar en mayor
anlisis que merecer el principal, es de obsen,arse en autos que se da la concurrencia de la
apariencia clel derecho incoado, puesto de manifiesto en la actividad empresarial de la actora,
resultando evidentes los perjuicios que inrplican la variacin de ia norrnatividad para el
desempcc del mismo, as como la demora clue podra ocasionar el proceso por la inversin
empresarial iuvolucrada. Quinto: A que, en ese contexto, la emisin de los oficios precisados
devienen en arbitlarios, que collstituyen una amenaza a los derechos constitucionales de
aquel, por lo que advirrindose la concurrencia de elenlentos necesarios y razones sullcientes
c1'-rc.iusiifican la necesidad de disponerse una decisin preventiva para cautelar el derecho del
accionante, haciendo uso de la discreoionalidad que confiera eljuez, el artculo 3 I " de la t-ey
N'23506.
Se Declara F'Ur.r-DADA la solicitLrd cautelal peticionada por la ernpresa Reciclajes
S.A. Firma del Juez y Secretario del Juzgado de Derecho Pblico.

Resolucin del 23- l -2001 . Autos y Vistos, interviniendo corno vocal ponente, la seriora Tello
Cilardi. ATENDIENDO: Primero: Que, para la procedencia de toda medida cautelar, es
necesarios que los presupuestos sealados en el atculo 3 l' de la Ley N' 23506, modificado
por el D.L. 25433, concurran de manera eficaz, conjunta y determinante en relacin directa
con la peticin de la accin. a fln de que aqulla pueda surtir efectos de manera concreta y
directa. Segundo: Que, respecto a la aparicncia del derecho invocado, debe tenerse en cuenta
que para ello solo es necesario quejurdicamentc el juzgador sea persuadido o llevado a la
conviccin de que el derecho constitr"rcional que se invoca como vulnerado, sea verosmil;
correspondindole -previo anlisis- efectuar un clculo de posibilidades en relacin a los
sustentos bsicos de la demanda que promueve la accin y que predeterminan en principios
del delecho que existe. Tercero: Que, en el presente caso, los actos reclamados materia de la
suspensin se encuentran referidos a los oficios N*. 74 1 1 -2000-lN- I 703- l, 8646-2000-lN-
249
lVslter A, Dax Zegarra

1703-l y 10093-lN-i706 expedidos por la Direccin de Clontrol de Servicios de Seguridad,
Control de Arnras, lvlunicin y Explosivos de [.Jso Civil, que violan, segn se indica, los
derechos constitucionales de la empresa actora, al obl igarla
tener que adecuarse al reglamen-
to de la Ley No 25054 y pedir autorizacin para las operlciones de exportacin sin estar
obligado a ello. Cuarto: Que, en apiicacin de lo estipulado por el artculo 615 del Cdigo
Civil, de aplicacitin supletoria a las acciones de garanta, habindose amparado en

primera instancia el derecho de la enipresa fecurrente, su preLcnsin cautelar tambin resulta
amparable; sin que ello signifique necesariarnente un adclnto tle plonunciarniento de autos,
dada la naturale:ra provisoria y variable que caracteriza a toda nluilida cautelar; por estos
procesal
fundamentos CONF'IRMARON la resolucin venida t'n grado cuc tjeclara fundada Ia solicitttd cautelar peticionada por la empresa Reciclajes S.A. l-'irmas de ios vccales de la Sala de
Derecho Pblico.
c)
I\{EDIDAS CAUTET,ARES E{ LOS PROCESO.5 CONSTITUCIONALES

EN EI, DER.ECHO COMPARADO
La tnayora de las legislaciones en materia de garantas constitucionales emplean el trmino suspensin del acto lesivo.
Es necesario precisar que realizado un estudio comparado del trmite de la
suspensin del acto lesivo de la legislacin nacional con la de los pases de Argentina,
Espaa. Costa Rica, Mxico, Coiombia, Ecuadcrr y Venezuela. tlebidcr a qlle, Espaa
constituye el modelo para la constitucioltalizacin de la Accin de Aniparo 1, Heibeas
Corpus, Inconstitucionalidacl de l,eyes y Conflicto de Competenciils en la C]onstitucin Poltica del Per de I 993; Argentina y Mxico son las cunas en que se fonna la
Accin de Amparo; Costa Rica porque es un pas que ya tiene el Cdigo Procesal
Constitucional y es donde se encuentra la sede de ia Corte Interarnericrna de Derechos Humanos; y, Colombia, Ecuador y Venezuela por estar ubicados en la regin
andina y sus realidades se asemejan a la realidad perulana.
VENEZTIELA
La Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionaies de

Venezuela, publicada en la gaceta oficial N'33891 del22 cle enero de 1988,
reformada parcialmente el2l de septiembre de 1988, gaceta oficialN'34060,
en los artculos 6.22,23 y 26 ia situacin de la suspensin de acto lesivo.
<Artculo 6.- No se qdmitir lq accin de amparo:

5. Cuando el agraviado haya optado por recurrir a las vas judiciales ordinarias
o hecho uso de los medios judiciaies preexistentes. En tal caso, al alegarse la
violacin o arnenazade violacin de un derecho o garantas constitucionales, el
Juez deber acogerse al procedimiento y a los plazos establecidos en los ar1culos 23, 24 y 26 de la presente ley, a fin de ordenar la suspensin provisional
de los efectos del acto cuestionado.
2s0
Artculo 22.- El Tribunal que conozca de la solicitud de amparo tendr potestad para restablecer la situacinjurdica infringida, prescindiendo de consideraciones de mera fonna y sin ningn tipo de averiguacin sumaria que ia preceda. En este caso, el mandamiento de amparo deber ser rnotivado y estar
fundamentado en un medio de prueba que constituva presuncin grave de la
violacin o de la amenaza de violacin.
Artculo 23.- si el Juez no optare por restablecer inmediatamente la situacin

juridica intiingida, conforme al artculo anterior, ordenar a la autoridad, entidad, organizacin social a los particulares imputados de violar o amenazar el
derecho o la garanta constitucionales, que en trmino de cuarenta y ocho horas, contadas a partir de la respectiva notificacin, informe sobre la pretendida
violacin o anlenaza que hubiera motivado la solicitud de amparo. La falta de

infortne correspondiente se entender como aceptacin de los hechos
incriminados.
Artculo 24.- El informe a que se rehere el artculo anterior contendr una

relacin sucinta y breve de las pruebas en las cuales el presunto agraviante
pretenda fundamentar su defensa, sin perjuicio de la potestad evaluativa que el
artculo l7 de la presente ley confiere al juez competente.
Artculo 26.- El Juez que conozca del amparo, /iiar denfro de las noventa y
seis hora,s siguientes a la presentac:in del informe del presunfo agroviante o
de la extincin del frmino correspondiente, la oportunidad para que las partes o slts representanles legales expresen, en Jbrma oral y ptiblica, los argumentos respectivos. Efectuado dicho acto, el Juez dispondr de tm trmino
intprorrogable de veinticuatro hora.s pctra decidir la solicitud de amparo cons-
titucional>.
ESPAA
LaLey Orgnica del Tribunal Constitucional2llglg, del 3 de octubre de l9'/9

<Artculo 30.- La admisin de un recurso o de una cuestin de
ittconslitucionalidad no suspendera la vigencia ni la aplicacin de la Ley, de
la disposicin norntativa o del acto confuerza de Ley, excepto en el caso en
qtte el Gobierno se ampare en lo dispueso en el artculo I 6 t .2 de la Constif ucin para impugnar, por medio de su Presidente, Leyes, disposiciones norrnetivas o actos confuerza de Ley de las Comunidades Aulnomas.
Artculo 56.l. La Sala que conozca de un recurso de amparo suspender, de oficio o a
instancia del recurrente, la ejecucin del acto de los poderes pblicos por
razn de la cual se reclame el arnparo conslitucional, cuando la eiecucin
251
Walter A. Daz Zegurra
hubiere de ocasionar un perjtticio cTue hara perder al amparo sttJinalidad.

Podr no obstante denegar lu su,spensit cu(tndo tle estu pueda scgttirst'
perturbacin grave de los intereses generules, o cle los derecho.s Jirncla-
2.
mentales o libertades pblica,s de un tercero.

La suspensin podr pe dirse en cualquer liempo, antes de haberse pronunciado la sentencia o decidirse el amparo de otro moclo. El incidente de
suspensin se sustanciara con aucliencia de las tares y del Ministero I;iscal, por plazo comtin que no exceder de tres das y con informe de las
autoridades responsables de la e.jecucin. si la Sala k creyera nece.surio.
La suspensin podr acogerse con o sin aJianzamiento. Lct Sela poclr
condicionar la clenegacin de la suspensin en el caso cle que pudiera
seguirse pertw"bacin grave de los derechos de un tercero. a la consitucin de cctucin suficiente pcn'a respotlder de los daos y per.juicio:t tTtre
pudiera originarse>.
57. - La suspettsin o su dencgctcin puecle ser modif cada durante el
curso del juicio de amparo cottstitucionctl, de o-ficio r,t a instctncia tle parle, en
virtud de circunstancias sobreveniclas o que no pudieron ser conocidas al tientpo de sustanciarse el incidenle de suspensin>.
Artculo
ARGENTINA
Ley No 16986, Accin de Arnparo, publicada err el Boletn Oficial el 20
de
octubre de 1966.
<<Artculo 15.- So/o sern apelables la sentencict definitiva, las resoluciones
previstas en el artculo 3 y las que dispongan medidus de no innovctr o la
suspensin de los efectos del acto intpttgnado. El recurso deber inerponerse
denlro de las 48 horas de nof ificuda la solucin impugnada y ser firndado,
debiendo denegarse o concederse en ambos efectos dentro de /as 48 horcts. En
este ltimo caso se elevar el expedienle al respectivo Tribunal de Alzada
denro de las 24 horas de ser concetlido.
En caso de queJilera denegado" entenderci tlic'ho tribunal en el recurso direclct
que deber artictilarse denlro de las 24 horas de ser notiJicada lct clenegafctricr.
debiendo dictarse senlencia dentro del tercer clo>>.
Pedro Nstor Sagess7 dice: "Se entiende que esta norrna posibilita, a ms de
las medidas de no innovar y de suspensin de1 acto lesivo, las medidas cautelares
en general, que estn previstas en la legislacin supletoriamente aplicable. Tambin llamada <medida cautelar innovativa, siempre que estuviese justificada y
fuese en el caso procedente); en otro extremo seala que, ([...] (puesto que
las medidas cautelares indicadas se fundan en estrictas razones de urgencia
ante le inminencia de alteraciones que ocasionen daos imemediables, etc.),
Sages, Pedro Nstor: Derecho Procesal Cor.rstitucional. Tomo 3. Editorial Astrea: 4". Edicin
Buenos Aires, 1995, pgs. 492 a 502.
252
conjetura que incluso debe tratarse de una ignorancia absoluta del proceso en
la accin de amparo".
No cabe duda que, la accin de amparo en la legislacin argentina es residual,

es decir, solo se puede accionar cuando no exista otro remedio, por lo que
algunos autores la han denominado el ltimo remedio jurdico contra la arbitrariedad.
COLOMBIA
La Accin de Tutela, Decreto
N'
2591 del
l9
de noviembre de 1991
<,Artculo 7.- Medidas provisionules psrtt proteger un derecho. Desde la presentacin de lq solicitud, cuando el juez expresamente lo considere necesario y
urgente para proteger el derecho, suspender la aplicacin del acto concreto
que lo amenace o vulnere.
Sin embargo, a peticin de parte o de oficio, se podr disponer la ejecucin a
la conlinuidad de la ejecucin, para evitar perjuicios cierto.s e inminentes al
inters pblico. En todo caso, el jttez podr ordenar lo que considere procey no hacer ilusorio el efecto de eventual fallo
dente para proteger los derechos
favor del solit'itante.

La suspensin de la aplicacin se notificar inmediatamente a aquel contra
quien se hubiere hecho la solicitud por medio ms expedito posible.

El juez tambin podr, de oficio o a pedido de parte, dictar cualquier medida de
conservacin o seguridad encaminada a proteger el derecho o a evitar que se
produzcan otros daos como consecuencia de los hechos realizados, todo de
conformidad con las circunstancias del caso.

El juez podr, de oficio o a peticin de parte, por resolucin debidamente
fundamentada, hacer cesar en cualquier momento la autorizacin de ejecucin o las otras medidqs cautelares que hubiera dictado>>.
ECUADOR
Ley de Control Constitucion al del26
de
junio de 1991
<Artculo 49.- En el mismo da en que se plantee el recurso de amparo, el juez

o tribunal convocar por una sola vez y mediante comunicacin escrita a las
partes para ser odas en audiencia pblica a celebrarse dentro de las veinticuatro horas subsiguientes, sin perjuicio de ordenar simultneamente, de considerarse necesario, la suspensin de cualquier accin actual o inminente que afec-
te o amenace los derechos protegidos.>

COSTA RICA
Ley de la Jurisdiccin Constitucional No 7135, publica en el Alcance No 34

La Gaceta N' 198, del l9 de octubre de 1989
253
<Artculo 41.- La interposicin del amparo no suspender los e/'ectos de las

leyes u otras disposiciones normalivas cueslionadas, pero s la aplicacin de
aquellas al recurrente, as como la de los actos concretos imptrgnados.
Sin embargo, en casos de excepcional gravedad, la Sala podr disponer la
ejecucin o la continuidad de la ejecucin, a solicitud de la Administracin de la
que dependa el flincionario u rgano demandado, a an de oficio, cuando la
suspensin cause o amenace causar daos o perjuicios ciertos e inminentes a
los intereses pblicos, mayores que los que la ejecucin causara al agraviado,
mediante las cautelas que considere procedentes para proteger los derechos o
libertades de este ltimo y no hacer ilusorio el efecto de una eventual resolucin del recurso a su favor.
La suspensin operar de pleno derecho, y
se notificar sin demora al rgano
o servidor contra quien se dirige el amparo, por la va ms expedita posible.

De igual rilou.r, el Presidente o el Magistrado instructor podrn dictar cualquier
medida de conservacin o seguridad que Ia prudencia aconseje, para prevenir
riesgos materiales o evitar que se produzcan otros daos como consecuencia
de los hechos realizados, todo conforme a las circunstancias del caso.
La Sala podr, por resolucin Jundada, hacer cesar en cualquier momento

la autorizacin de ejecucin o las otras tnedidas cautelares que se hubiere
dictado>.
MXICo
Constitucin Poltica
del3l
de enero de 1917, art. L07
reclamados podran ser obieto de suspensin en los casos y mediante las condiciones y garantas que determine la ley, para lo cual se
tomar en cuena la naturqleza de la violacin alegada, la dificultad de
reparacin de los daos y perjuicios que ptteda sufrir el agraviado con su
e.iecucin, los que la suspensin origine a terceros periudicados y el inters
X. Los actos
pblico.
Dicha suspensin deber otorgarse respeco de las senlencias definiivas en
materia penal al comunicarse la interposicin del anxparo, y en materia
civil, mediante fianza que d el quejoso pqro responder de los daos y
perjuicios que tal suspensin ocasionare, la cual quedar sin efecto si la
otrq parte da contra fianza pqro asegurar la reposicin de las cosas al
estado que guardaban s se concediese el amparo, y a pagar los daos y
K.
254
perj uic ios co ns i guientes ;

La suspensin se pedir ante la autoridad responsable cuando se trate de
amparos directos promovidos ante los Tribunales Colegiados de Circuito, y
la propia autoridad responsable decidir al respecto; en todo caso, el agraviado deber presentar la demanda de amparo ante la propia autoridad
Dsposciones Generales
responsable, acompaando copias de la dennncla para las dems partes en
el.itticio, inclryendo al Ministerio Pblico y una para el expediente. En los
dems casos, conocern y resolvern sobre la suspensin los juzgado.s de
Distrito>>.
El maestro Hctor Fix Zamudio sostiene que (es indudable que la suspensin
de los actos reclanados constitu),e una providencia cautelar, por cuando

significa una apreciacin preliminar de la existencia de un derecho con el
objeto de anticipar algunos efectos de la proteccin definitiva, y por este
motivo, no solo tiene eficacia puramente conservativa, sino que tambin puede asumir el carcter de una providencia constitutiva, o parcial y provisionaimente restitutoria, cuando tales efectos searl necesarios para conservar la
materia del litigio o impedir perjuicios irreparables a los interesados>.
Sin embargo, maestro Ignacio Burgoass indica que <Suspender equivale a
frenar, paralizar, detener o evitar. la causacin de algn hecho, su continuacin o la persistencia de una deterrninada situacin. Nunca puede atribuirse
a dicho fenmeno los caracteres de una medida o providencia cautelar
constitutiva o restitutoria sin negar su misma implicacin substancial. La
constitucin o creacin de algo evidentemente no es suspensin, no tiene
ninguna explicacin racional la aludida tendencia>.
Es necesario precisar que en Mxico la legislacin tiene, entre los tipos de
amparo, el amparo indirecto y el directo:
- Amparo directo. Procede contra sentencias definitivas civiles, penales
administrativas o contra laudos laborales, siendo que la suspensin opera contra su ejecucin.
- Amparo indirecto. Contra actos de autoridad; aqu la suspensin puede ser de oficio cuartdo el juez la concede teniendo en cuenta la gravedad del acto reclamado 1' el peligro de ejecutarse el acto goce de garanta individual; y, a peticin de partes en otros casos. Cabe mencionar
que el juez puede otorgar la suspensiu provisional al presentarse el
pedido, concluyendo el incidente con el acto definitivo que resuelve
dicho incidente de suspensin de acto reclamado.
Mcente Gimeno Sendrase comenta que en el Tribunal Constitucional espaol se observa una tendencia a admitir otras medidas cautelares distintas a
la suspensin de la ejecutoriedad de la resolucin judicial, que ponen en
evidencia la crisis en que ha entrado la tcnica de la suspensin al revelarse
insuficiente para garantizar los ftturos efectos materiales del amparo y ser,
incluso. ms lesiva a los intereses de la contraparte que otras medidas
cautelares.
Burgoa. Ignacio: El Juicio de Arnparo, Trigsima cuarta edicin. Flditorial Pona: Mxico, 1998,
pgs. 705 a 816.
Gimeno Sendra: Vicente. Los Procesas cle Amparo (Ordinario, Constitucional e Internaconal.).
Editorial Colex: Madrid. 1994, pig. 221.
255
D)
MEDIDAS CAUTELARIS EN LAJURISDICCIN SUPRANACIONAL

La Constitucin Poltica de 1993 en su artculo 55 establece que los tratados
celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional; y la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la misma seala que las norrnas relativas a los
derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de confomidad con ]a Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos intemacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
El sistema de proteccin de derechos humanos tiene un mbito regional y otro

mundial, que operan una vez que la jurisdiccin interna se ha agotado y el justiciable
considera que se ha violado un derecho humano que le conesponde. Hemos visto
que, en la legislacin nacional, existe la suspensin del acto lesivo o medida cautelar,
este mecanismo tambin existe a
nivel supranacional.
SISTEMA AMERICANO
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos, confotme al arrculo 29
de su reglamento, a iniciativa propia o a peticin de parte, podr tomar cualquier
accin que considere necesaria para el desempeo de sus funciones; y en casos
urgentes cuando sea necesario evitar daos irreparables a las personas, la Comisin
podr pedir que sean tomadas medidas cautelares para evitar se consume el dao
irreparable.
An si la Comisin no est reunida, el presidente y afalta de esta uno de los

vicepresidentes consultar por medio de la Secretara con los dems miembros, sobre la aplicacin de medidas cautelares; y si no fuera posible la consulta a 1os de'rns
miembros, el presidente tomar la decisin en nombre de la Comisin y la cornunicar
en forma inmediata a sus miembros.
En casos de extrema gravedad, cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las personas, la Corte Interamericana de Derechos I lumanos, en asuntos que
est conociendo podr tomar las rnedidas provisionales que considere peinentes. Si
se tratase de asuntos an no sometidos a su conocimiento, podr actuar a solicitud de
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. La solicitud puede ser presentada
al presidente de la Corte o a cualquiera de sus miembros por cualquier meclio de
comunicacin. La Corte podr decidir en cualquier momento, de oficio o a pedido de
una de las partes o de la Comisin, si las circunstancias del caso as lo requieren.
Jurisprudencia
Resolucin de la corte lnteramericana de Derechos Humanos del 19-11-1999
CASO CESTI HURTADO. VISTOS: 1. La resolucin de la corle Interamericana de Derechos Humanos (en adelante <la Corte>) de 11 de septiernbre de 1997, mediante la cual
requiri al Estado del Per (en adelante <el Estado>) la adopcin de medidas provisionales
en favor del seor Gustavo Adolfo Cesti Hurtado para asegurar su integridad fisica, psqr.rica
256
y moral, en el marco del caso Cesti Hurtado, que se encontraba en trmite ante este Tribunal.
2. La resolucin de la Corte de 2l de enero de 1998 por la cual requiri al Estado que
mantuviera las medidas provisionales adoptadas para asegurar la integridad personal del
seor Cesti Hurlado y que permitiera al mismo recibir el tratamiento mdico de su eleccin.
3. La resolucin de la Corte de 3 de junio de i999 por la que orden al Estado la ampliacin
de las medidas provisionales para asegurar la integridad fisica y psquica de las seoras
Carmen Judith Card Guarderas, Malgarita del Carmen Cesti Card y el seor Gustavo Cesti
Card, farniliares del scor Cesti I-luftado.4. El escrito del seor Cesti Hurtado de l2 de
noviembre de 1999, mediante el cual comunic a la Corte que, a pesar de haber sido liberado
el I I de novietnbre de 1999 por el Fuero Militar. este todava no haba dado cabal cumplinr iento a la scntencia de la Coe de 29 de septiembre de I 999 debido a que no haba ordenado
levantar su impedirrento de salida al exterior ni los embargos decretados sobre sus bienes.
Asilrisrno, infirnn que
se haba irnpedido a su abogado tener acceso al expediente
ante dicha dependencia a
tramitado
fln de enterarse de los trrinos en que se produjo su libertad.-
CONSIDERANDO: I. Que el artculo 63.2 de la Convencin dispone que: en casos de

extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las
personas, la corte, en los asuntos que est conociendo, podr tomar las medidas provisionales que considere peftinentes.2. Que en relacin con esta materia, el afticulo 25 del Reglamento dispone, en lo conducente, que: en cualquier estado del procedimiento, siempre que se trate
de casos de extretna gravedad y urgencia y cuando sea necesario para evitar daos irreparables
a las personas, la Corte, de oflcio o a instancia de parte, podr ordenar las medidas provisionales que considere perlinentes, en los trminos del artculo 63.2 de la Convencin. 3.
el
Que
Estado no ha infbrrado a la Corte acerca del alcance de la decisin del Fuero Militar por la
cual se liber al seor cesti Hurtado el I I de noviembre de 1999 y, en particulaq sobre el
cumplimiento de la resolucin dictada por la Sala Especializada de Derecho Pblico de Lima
el I 2 de f'ebrero de I 997 referente al recurso de hbeas corpus interpuesto por el seor Cesti
Hurlado, tal como fuera ordenado por la corte en su sentencia de 29 de septiembre de 1999,
lo que genera incerlidurnbre respecto a la actual situacin del seor Cesti Hurtado y su familia.
4. Que el caso Cesti Hurtado contina bajo conocimiento de la Corte y que es deber de sta
evitar daos irrepalables a Ias personas, 1o cual supone, en la presente instancia, velar por la
completa seguridad del seor Cesti Hurlado y de sus familiares (Cfr. Resolucin de la Corte
lnteramericana de Derechos Humanos de22 de septiembre de 1995; Medidas Provisionales
solicitadas por la Comisin lnteramericana de Derechos Humanos respecto de la Repblica
de Cuatemala en el caso Blake; Corte I.D.H., Medidas Provisionales - Compendio: 1987 I 996, Serie E, N". l, p. 140, considerando quinto) 5. Que, por todo lo anterior, es pertinente
ordenar al Estado que mantenga las medidas de proteccin en favor del seor Cesti Hurtado,
su esposa e hijos, y que contine informando peridicamente a esta Corte sobre dichas
medidas, a efectos de decidir si las mismas son eficientes y adecuadas. POR TANTO:
RESUELVE:
I.
Requerir al Estado peruano mantener las medidas necesarias para proteger la
vida e integridad fisica y psquica del seor Custavo Adolfo Cesti Hurtado y sus familiares,
las seoras carmen Judith Card Guarderas, Margarita del carmen cesti card y el seor
Gustavo Cesti Card. 2. Requerir al Estado peruano que contine presentando sus informes
cada dos meses sobre las medidas provisionales tomadas y a la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos que presente sus observaciones a dichos informes dentro de un plazo de
seis semanas a partir de su recepcin.
257
Walter A.
Dai Zegarra
Rnsoluctx or L Conrr lxrunclmmclx.r or Dencgos Hunrlxos 2-2-2007

Solcm.n nn rrEDIDAs pRovtsIoNALEs pREsEN'fADr pon ra Comrslx Itrrnnlrnrclxl on Dnncuos
Huuuos nspcro oe r RreLlcl BoLlvA.RAN,r os VgNtzur.a
Asuxro onr CEx rno Prxne xcnnro lrE L Rnclx Cexrno OcccrDENrAL (CRcEl oe URruxl)
Vistos:
1. El escrito de I de I'ebrero del 2007 y sus anexos, mediante los cuales la Comisin
Interamericana de Derechos Flumanos (en adelante <la Comisin Interamericana>> o <la
Comisin>) someti a la Corte Interamericana de f)erechos Humanos (en adelante <la
Corte>, <la Corte Interamericana> o <el Tribunal>) una solicitud de medidas provisionales.
de conformidad con los artcLllos 63.2 de la Convencin.\mericana sobre Derechos
Humanos (en adelante <la Convencin> o <la Convencin Americana>), 25 del Reglamento
de la Corte (en adelante <el Reglamento>)y 74 del Reglamento de la Comisin, con el
propsito de que la Repblica Bolivariana de Venezuela (en adelante <el Estado> o
<Venezuela>) (proteja la vida y la integridad personal de las personas privadas de la libertad
en el Centro Penitenciario de la Regin Centro Occidental, conocido como 'Uribana' (en
adelante [...] <Crcel de Uribana>), as corno de las personas que ingresen a dicho centro
penitenciario, entre ellas familiares y dems visitantes>.
2. Los supuestos hechos en que se fundanenta la solicitud de medidas provisionales
presentada por la Comisin, a saber que:
a)
La Crcel de Uribana est situada en la ciudad de Barquisimeto, Estado Lara.

Segn datos aportados por la Comisin, al 25 de enero de 2A07 tena una
poblacin reclusa de 1448 internos, siendo la capacidad mxima del
establecimiento de 790 plazas. Dicha crcel est distribuida en reas de mnima,
media y rnxima seguridad, adems de contar con un pabelln de observacin y
un anexo para mujeres. Asimisnto, conviven internos procesados y condenados
e incluso hombres y nrujeres sin la adecuada separacin entre ellos;
b)
La custodia interna se encuentra a cargo de funcionarios civiles y la externa a

cargo de personal militar pertenec iente a la Guardia rr-acional. Se evidencia la falta
de un sistema apropiado de control de la seguridad del establecimiento y el
ambiente de la violencia inrperante, pues la poblacin carcelaria est siendo
custodiada por ocho funcionarios, es decir, un custodio por cada I 8 I privados de
lalibertad. Dadalasituacindeinseguridaddelacrcel,losfuncionariosacargo
de la custodia interna <no ingresan a la pane interna del penal, sino despus del
ltimo conteo de la poblacin reclusa y aconrpaados de la Guardia Nacional>;
c)
d)
Entre enero del 2006 y enero del 2007 se han producido en [a Crcel de Uribana
incidentes de violencia, se registraron un total de 80 muertes violentas y 213
heridos, en su mayora por arma blanca y arma de fuego. El nmero ms elevado
de muertes y heridos a nivel nacional en el 2006 se registr en dicha crcel.
Durante enero del 2007 se han producido hechos de violencia que han dejado un
saldo de l8 muertos y al menos 15 heridos. Los ltimos hechos de violencia se
registraron el 20 de enero del 2007 con un saldo de dos heridos, uno por arma
blanca y otro por arma de fuego;
Entre los hechos figuran reiteradas huelgas de hambre de los reclusos en protesta
por las deficientes condiciones de detencin, el hacinamiento, los presuntos

258
maltratos por parte de efectivos de la Cuardia Nacional y reclamos por los
retardos procesales. Asimismo, en septiembre de 2006 internos tomaron como
rehenes a farriliares que hacan visita y, durante otra huelga en octubre del
mismo ao, aproximadamente 500 familiares, incluidos nios, <decidieron
autosecuestrarse y permanecer en las instalaciones de la penitenciara en
solidaridad con los reclamos de los detenidos>;
e)
Varios son los elementos que contribuyen al alto grado de violencia que se
registra en el internado, tales como la tenencia de armas, incluidas armas de
fuego, por las personas recluidas; la ausencia de vigilancia adecuada en nmero
y en capacitacin para garanfizar la convivencia nonnal en el internado; el
presunto maltrato recibido por los internos, y el uso excesivo de la fuerza por
parte de las autoridades encargadas de controlar los motines;
f)
Los actos de violencia, amenazas entre nternos, amotinamientos, huelgas de

hambre, peleas, golpizas y alegaciones de tortura se producen con frecuencia
sin que las autoridades hayan adoptado medidas para remediar la situacin;
s)
La falta de seguridad tambin afecta a las visitas, <dado que se han reportado
situaciones en las que personas visitantes han resultado muertas o heridas>.
Otro aspecto preocupante es el relacionado con la integridad personal y seguridad
de las visitas, quienes seran sometidos a requisas vejatorias;
h)
Los internos viven en condiciones inaceptables, que generan o agravan tensiones,
y sin las debidas rnedidas de seguridad y control, y
Considerando:
1. Que Venezuela es Estado Parte en la ConvencinAmericana desde el 9 de agosto de 1977
y, de acuerdo con el aftculo 62 de la Convencin, reconoci la competencia contenciosa de la
Corte el 24 de junio de I 98 I .
2. Que el artculo 63.2 de la Convencin Americana dispone que, en <casos de extrema
gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las personas>, la
Corte podr, en los asuntos que an no estn sometidos a su conocimiento, a solicitud de la
Comisin, ordenar las medidas provisionales que considere pertinentes.
4. Que en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos las medidas provisionales

tienen un carcter no solo cautelar, en el sentido de que preservan una situacinjurdica, sino
fundamentalmente tutelar, por cuanto protegen derechos humanos, en la medida en que

buscan evitar daos irreparables a las personas. Siempre y cuando se renan los requisitos
bsicos de la extrema gravedad y urgencia y de la prevencin de daos ireparables a las
personas, las medidas provisionales se transforman en una verdadera garantajurisdiccional
de carcter preventivo.
8. Que los antecedentes aportados por la Comisin, relativos a los hechos acaecidos en la
Crcel de Uribana (supra Ysto 2), demuestran prima .facie una situacin de extrema gravedad y urgencia y de posible irreparabilidad de daos a los derechos a la vida e integridad
personal de los intemos de la Crcel de Uribana, as como de las personas que ingresen a dicho
centropenitenciario. Enparticular,caberesaltarquedesdeenerodelao2006hastalafecha
se han producido diversos hechos de
violencia en la Crcel de Uribana, dejando un saldo de 80

mueftes violentas producto de disparos con arma de fuego, heridas con armas blancas,
ahorcamientos, decapitaciones y descuartizamientos, as como 213 heridos, de los cuales 18
muertos y 1 5 heridos corresponden al mes de enero del presente ao (supra Visto 2).
259
Wulter A. Duz Zegurra
La Comisin alega que algunas de esas personas han resultado muertas y heridas en rias
ocurridas entre internos. Asimismo, la Comisin ha destacado la falta de control en el ingreso
y posesin de armas en el centro de internacin.
10. Que por ende es necesaria la proteccin de dichas personas a travs de la adopcin
inmediata de medidas provisionales por parte del Estado, a la luz de lo dispuesto en la
Convencin Americana. Las medidas necesarias por adoptar deben evitar en forna eficiente
y definitiva la violencia en la Crcel de Uribana, la prdida de vidas y los daos a la integridad fisica, psquica y moral de los internos, de las personas que all laboran y de quienes
ingresen como visitantes a dicho centro penitenciario.
12. Que las medidas provisionales tienen un carcter excepcional, son dictadas en funcin de
las necesidades de proteccin y, una vez ordenadas, deben mantenerse siempre y cuando la
Corte considere que subsisten los requisitos bsicos de la extrema gravedad y urgencia y de la
prevencin de daos irreparables a los derechos de las personas protegidas en ellas. Que el
asunto que dio origen a las presentes medidas provisionales no se encuentra en conocirniento
de la Corte en cuanto al fondo y que la adopcin de las mismas no implica una decisin sobre
el fondo de la controversia existente entre los peticionarios y el Estado.
Resuelve:
1. Requerir al Estado que adopte, de forma inmediata y definitiva, las medidas provisionales
que sean necesarias y efectivas para evitar la prdida de vidas y los daos a la integridad fisica,
psquica y moral de todas las personas que se encuentran privadas de libertad en la Crcel de
Uribana, de las personas que puedan ingresar en el futuro en calidad de internos al centro
penitenciario, as como de quienes all laboran y de quienes ingresen en calidad de visitantes.
2. Requerir al Estado que, adems de las medidas de implementacin inmediata ordenadas en
el punto resolutivo anterior, adopte las medidas pertinentes para adecuar la situacin descrita
a las normas internacionales aplicables en materia de tratamiento de personas privadas de
libeftad, en particular:
a)
b)
c)
decomisar las armas que se encuentren en poder de los internos;

reducir el hacinamiento y mejorar las condiciones de detencin;
proveer personal capacitado y en nmero suficiente para asegurar el adecuado y
efectivo control, custodia y vigilancia del centro penitenciario;
d) separar a los internos hombres de las internas mujeres;
e) separar a los internos procesados de los condenados, y
0 establecer un mecanismo de supervisin peridica de las condiciones de detencin.
3. Solicitar al Estado que, a ms tardar el 16 de febrero de2007, presente a la Corte
Interamericana de Derechos Humanos un primer informe sobre las medidas provisionales que
haya adoptado en cumplimiento de la presente Resolucin, en particular respecto de lo
ordenado en el primer punto resolutivo, y solicitar a los representantes de los beneficiarios y
a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que presenten sus observaciones al
citado informe dentro de un plazo de siete y diez das, respectivamente, contado a pafiir de
la notificacin del informe del Estado.
4. Solicitar al Estado que, con posterioridad al infbrme sealado en el punto resolutivo
anterior, contine informando a la Corte lnteramericana de Derechos Humanos cada dos
meses sobre las medidas provisionales adoptadas, y solicitar a los representantes de los
beneficiarios de estas medidas y a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que
presenten sus observaciones dentro de un plazo de cuatro y seis semanas, respectivamente,
contado a partir de la notificacin de los informes del Estado.
260
Disposiciones Genernles
(Carca Ramrez, Medina Quiroga. Ventura Robles, Garca-Sayn, Franco, May Macaulay y
Abreu Blondet).
La medida cautelar se extingue de pleno derecho cuando la resolucin

que concluye el proceso ha adquirido la autoridad de cosa juzgada.
si la resolucin final constituye una sentencia estimatoria, se conservan los efectos de la medida cautelar, producindose una conversn
de pleno derecho de la misma en medida ejecutiva. Los efectos de
esta medida permanecen hasta el momento de la satisfaccn del derecho reconocdo al demandante, o hasta que el juez expida una
resolucin modificatoria o extintiva durante la fase de ejecucin.
Si la resolucin ltima no reconoce el derecho rectamado por el demandante, se procede a la liquidacin de costas y costos del procedimiento cautelar. El sujeto afectado por la medida cautelar puede promover la declaracin de responsabilidad.
De verificarse la misma, en modo adicional a la condena de costas y
costos, se proceder ala liquidacin y ejecucin de los daos y, si el
juzgador lo considera necesario, a la imposicin de una multa no mayor de diez Unidades de Referencia Procesal.
La resolucin que fija las costas y costos es apelable sin efecto suspensivo; la que establece la reparacin indemnizatoria y la multa lo
es con efecto suspensivo.
En lo que respecta al pago de costas y costos se estar a lo dispuesto
por el artculo 56.
Cott cordancius:
C.P.C.: Art. l25
A)
EXTINCION DE NTEDIDA CAUTELAR PORAUTORIDAD DE COSA

JUZGADA
La medida cautelar se extingue de pleno derecho cuando la resolucin que

concluye el proceso ha adquirido la autoridad de cosajuzgada, anteriormente al analizar el artculo 6o de este Cdigo Procesal Constitucional se haba precisado que la
cosa juzgada en el proceso constitucional se produoe cuando se analiza el fondo de
asunto; ahora bien este prrafo en cornentario es necesario entenderlo de manera
diferente a 1o anteriormente sealado, esto es, que cosa juzgada es el pronunciamiento judicial que queda consentido o ejecutoriado, es obvio que puede comprender
261
Walter A. Da7, Zegarra
cuando la demanda ha sido declarada improcedente y no solo fundada o infundada, 1o

contrario significara generar una situacin de inseguridad jurdica; estas son, pues,
las flexibilidades procesales que se deben realizar en aras de ia proteccin de los
derechos fundamentales de la persona.
B)
CONVERSIN
nr
PLENO DERECHO DE NTEDTDA PROVISIONAL
Ahora bien, si la resolucin final es una sentencia estimatoria, lo otorgado en

medida cautelar se conserva, es ms, se produce una conversin de derecho, ya que
los efectos provisionalmente protegidos se transforrnan en forma definitiva. En caso
que no se hubiera reparado en forma completa el derecho conculcado, los derechos
que provisionalmente se hubieren protegido se mantendrn en vigor hasta que el Juez
Constitucional en ejecucin de sentencia ordene ya el cumpliniiento de lo ordenado en
su sentencia estimatoria.
C)
RESPONSABILIDADDEL BENEFICIARIO DB MEDIDA CAUTELAR

EN CASO DE SER DESESTIMADA SU PRETENSIN
Si la resolucin final no reconoce el derecho reclamado por el demandante,
se procede:
Liquidacin de costas y costos del procedimiento cautelar.

El sujeto afectado en la medida cautelar puede promover la declaracin de
responsabilidad.
Si el juzgador lo considera necesario, la imposicin de una multa no mayor
de diez Unidades de Referencia Procesal.
El solicitante a quien se concedi la medida cautelar y la sentencia fue
desestimada, responde por los daos y perjuicios generados con su pedido,
es decir, que en el mismo incidente que se form para tramitar su pedido
cautelar ah mismo debe cuantificarse el dao producido, adems de la
condena de costos y costas; tambin en caso de haber actuado de mala fe
la imposicin de una multa.
La resolucin que frja las costas y costos es apeiable sin efecto suspensivo: la
que establece la reparacin indemnizatoria y la multa lo es con efecto suspensivo.
D)
PROCEDENCIADE MEDIDACAUTELAREN CASO DE SENTENCIA

ESTIMATORIA
Un tema no regulado expresamente es el caso que en primera instancia el actor

haya obtenido una sentencia favorable, situacin en la cual le est permitido se le
conceda la medida cautelar sin necesitar acreditar los presupuestos para su otorgamiento, conforme lo dispone el artculo 615 del Cdigo Procesal Civil; al respecto
considero que el otorgamiento debiera ser viable, pero en Lln proceso constitucional
no debera pasarse por alto los presupuestos procesales, sobre todo el referido al peligro
en la demora, la irreversibilidad de la misma y que no afecte al inters pblico.
262
Otro tema tiene que ver con la medida cautelar otorgada y que la sentencia de
primera instancia es desestimatoria, caso en el cual se debiera extinguirse 1a medicta
concedida; sin embargo, por expresa disposicin esta noma contenida en el ar1culo
630 del Cdigo Procesal Clivil no es aplicable.
La sentencia que resuelve los procesos a que se refiere el presente

ttulo, deber contener, segn sea el caso:
1) La identificacin del demandante;
2) La identificacin de la autoridad, funcionario o persona de quien
provenga la amenaza, violacin o que se muestre renuente a acatar
una norma legal o un acto administrativo;
3) La determinacin precisa del derecho vulnerado, o la consideracin de que el mismo no ha sido vutnerado, o, de ser et caso, la
determinacin de la obligacin incumplida;
4) La fundamentacin que conduce a la decisin adoptada;
5) La decisin adoptada sealando, en su caso, el mandato concreto
dispuesto.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. l2l y 122
Este artcuio pone orden de ia forma en que se elabora la sentencia, pues debe
contener:
'
'
'
Identificacin del demandante

Entendida como la persona que accione el proceso constitucional.
Identificacin de la autoridad, funcionario o persona de quien provenga

la amenaza, violacin o que se muestre renuente a acatar una norma legal
o un acto administrativo
Esto es, la individualizacin e identificacin del agresor para proceder bien
con la sancin administrativa y de ser el caso con la responsabilidad penal.
Determinacin precisa del derecho vulnerado o Ia consideracin de que
el mismo no ha sido vulnerado, o, de ser el caso, la determinacin de la
obligacin incumplida.
Significa que la sentencia debe mencionar el derecho constitucional af'ectado
por accin u omisin, esto tiene que ver con el cumplimiento del presupuesto
establecido para plantear un proceso constitucional
263
llalter A. Daz Zegsrra

Fundamentacin de Ia decisin adoptada
Las razones que conllevan al Juez Constitucional a resolver de determinada
forma.
Decisin adoptada
El mandato concreto dispuesto. La determinacin clara y concreta de lo clue se
decide al final del proceso constitucional.
Contra la resolucin de segundo grado que declara infundada o improcedente la demanda, procede recurso de agravio constitucional
ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de diez das contados desde el da siguiente de notificada la resolucin. Concedido el
recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal Constitucional el
expediente dentro del plazo mximo de tres das, ms el trmino de
la distancia, bajo responsabilidad.
Concordunciss:
Const.: Art. 202 Const.
A)
ANTECEDENTES DEL RAC
En sus inicios fue conocido collo recurso de exceso de poder, posterionrrente

con la Ley N'23506 se le denomin recurso extraordinario; y, recienternente con la
entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional se le denornina recurso de
agravio constitucional, que no viene a ser sino la impugnacin contra lo resuelto por
los rganos que conforman el Poder Judicial. En todo caso, de presentarse una errnea denominacin es necesario adecuarlo al recurso planteado por el que corresponde, ya que el Derecho Procesal Constitucional es flexible.
B)
NUEVOSTIARMETROSDELRECURSO
Queda indicar que contra la resolucin de segundo grado que declara intundada o improcedente ia demanda, procede recurso de agravio constitucional ante e1
Tribunal Constitucional, dentro del plazo de diez das contados desde el dia siguiente
de notificada la resolucin. Concedido el recurso, el Presidente de la Sala remite al
Tribunal Constitucional el expediente dentro del plazo mximo de tres das, ms el
trmino de la distancia, bajo responsabilidad.
Significa que solo era procedente el recurso de agravio constitucional cuando

la segunda instancia desestimaba la pretensin; sin embargo, ello cambi con el precedente vinculante establecido por el Tribunal Constitucional establecido a su vez en
el Exp. 4853-2004-PA/TC, frjndose como nuevos parmetros:
264
Cuando no se ha seguido un precedente establecido por el Tribunal

Constitucional.
Puede interponer la parte en el proceso o un tercero cuyos derechos se
afecten con la resolucin que se pronuncia.

E,l relativo avance del precedente se ha visto frustrado, debido a que se
ha dejado sin efecto en el Exp. N." 03908-2007-PA/TC, lo cual es inusual ya que los
precedentes tienen por finalidad dar seguridad respecto a la interpretacin constitncional y resolver en lorna adecuada los derechos fundamentales, siernpre se va para
adelante, mejorando el criterio, no dejndolo sin efecto, salvo que se quiera decir que
el precedente l-rjado fue inconstitucionai, y por, ahi infraccin a la Constitucin; se
genera un problema, pues el precedente opero, y mrito del cual se concedieron RAC,
significa que nada existe, es responsable una actuacir.r constitucional as. Criterios
cotno el cxpuesto no lofialecen la institr,rcionalidad delnocrtica. entonces los Tribunales Constitucionales dependen de las persollas y rro tienen un propio desarrollo
como institucirl.r en defensa de la Constitucin.
Jurisprudencia
EXP N."
4 85
3-20 04-
PA/TC
Direccir, Regionai cie Pesquera de La Libertad

Lirna l9-4-2007
6. El rccitrso de agravio constitucional contra sentencias estimatorias de segunclo grado que
violan el ordenjurdico constitucional
22. I-a def'errsa de Ios derechos I'undamentales as como del orden jurdico constitucional que
corresponde en ltinla instancia al Tribunal Constitucional. requiere cje mecanismos procesales e'ectivos para que ste acte oportunamente en los procesos constitucionales. La autonorna procesal de que se ha venido dotando este Colegiado a travs de su propiajurispruclencia
(cti. entre otros: Exp. 0'15-2004-4l/TC, 025-2005-AI/TC, Auto de admisibilidad) refleja la
necesidad de consolidar una serie de instrumentos y mecanismos procesales que pernritan una
mavor proteccin de los derechos a travs de los procesos constitucionales. A este respecto,
conviene ahora analizar si un nuevo proceso de amparo es un medio efectivo para controlar la
posibilidad de violacin del ordenjurdico constitucional que se haya producido a consecuencia de una decisin estimatoria de segundo grado, dictada en abierto desacato a un precedente
constitucional vinculante expresado en los trminos del arrculo Vll del Cdigo Procesal
Constitucionai.
23. ElTribunalconsideraque,sibienhastalafechalajurisprudenciaconstitucionalhavenido
irrterpretando que una decisin (denegatoria> es aquella que declara infundada o improceclente en segundo grado un proceso constitucional, tal interpretacin se vena realizando en un
contexto en el que no exista una disposicin como la que ahora se recoge en el artculo VII del
Ttulo Preliminar del C.P. Const., que establece el carcter de precedente constitucional
vinculante a determinadas decisiones del Tribunal Constitucional, las que no pueden ser
desconocidas bajo ningn supuesto por el Poder Judicial, al disponer que su modificacin o
variacin solo coresponde al propio Tribunal.
265
lltalter A. Da7 Zegurra

24.
Es en este contexto donde se aprecia con rnayor claridad la necesidacl de optir,'rizar la

delensa del ordenjurdico constitr-rcional a travs de !os prccesos constitucionales. en especial
a travs del propio rcculso de agravio constitr-rcional rle niodo que una decisin estimaloria de
segundo grado, emitida en el rlarco de un proceso constiiucional, no pueda corrvertir en (cosa
juzgada> una deeisinjudicial emitida en abierto dcsacato a un precedente constitucionai
vinculante de este Colegiado, iniiingindose de estc nrocjo r:l propio car'cter de' norma suprerna que corresponde a la Constitucin y cuya irlterpretacin final esr a cargo de este Ciolegiado.
25. EtTribunalconsideraqueunadecisinjuciicialernitidasintornarencuentalosprecedentes vinculantes del supremo intrprete de la Constitucin aplicables al caso, viola el orden
constitucional y debe ser controlado por este Colegiado a trar's tlci prc,pio recurso de
agravio, que debe habilitarse en esie supueslo conro el nredio lr'ocr::ial ms c't'icaz e idneo
para restablecer la supremaca de la Conslitucin, altcrada tras una clcoisinjudicial estiu-ratoria
de segundo glado err un proceso constitucional. Este Colegirdo eslirnr. por lanto c1u* dcbido
a la naturaleza del agravio y la objetividad cle su constltaci'r. r:n la medida cn que los
precedentes son reglas precisas y claras que no admiten r,njuego irrrerrretrrivo por rarte de
losjueces, relegar sul control al trmite de un nuevo proceso dc amparo resultara en el mejor
de los casos inadecuado.
6. EI Recurso de Agravio Constitucional a ivor del precederrlc
26. Si bien el ar1culo 202.2
de la Constitucin establece que ccrrresronde al Tribunal Cons-
titucional (conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegtttorias de hbeas

corpus, amparo, hbeas data y accin de cumplimiento), una inrcrpretacir-r literal de dicha
disprosicin puede general en el actual coniexto de desarrollo cle ia justicia constitucional
algunas distorsiones en la interpretacir-in y deftnsa de los der.:ch,rs constitncionales clue
corresponde. en irltinra instancia, al Tribunal Constitucional conlorrne al rltculo 201 de la
Constitucin y al artculo I de su propia Ley Orgnica (Ley rt." 2E30i).
27. Comoyahaquedadoestablecido supro,LLra decisinjudicial estitil:tcrriadesegundo
grado en un proceso constitucional at-ecta los cierechos lundanlentales.y ei propio orden
jurdico constitucional cuando es emitida contla la expresa interpretacilr c(.,nstitucional (iue
haya realizado este Colegiado de los derechos f'undanlentales a travs de sujurisprudencie, o
tambin, col-no ya ha ocurrido cuando es ernitida en abierto desacato a un precedentc constitucional vinculante. Respecto de las afectaciones cie los derechos fundan-rentales en general
(incluido los terceros), as como respecto dei eventual desacato a las interpretaciones de este
Colegiado contenidas en su doctrina jurisprudencial, este Tribunal ha sostcnido que debe
habilitarse para ello la interposicin por nica vez de un segundo anlparo. Fsto porcluc- la
invocacin de tales vulnelaciones lerluieren siempre de un contencioso nrnimo donde puedan
acreditatse los alegatos escuchando al rganojudicial ernplazado y permitiendo, al propio
tiempo, una nueva evaluacin de la cjecisin por parte del propio Poder Judicial en sus dos
instancias. Sin embargo, este Tribunal entiende que no es necesario dicho tr'mite contladictorio cuando la alegacin est referida al desacato manifiesto y claro a un precedente vinculante,
establecido en tales trminos por el propio Tribunal.
6.2,La doble dimensin y finalidad de los procesos constitucionales y
sus consecuencias en la interpretacin del artculo 2t2.2 de la Conslitucin

33. Como ha precisado este Colegiado, <(...) en el estado actual de dcsarrollo del Derecho
procesal constitucional, los procesos constitucionales persiguen no solo la tutela subjetiva de
los derechos fundamentales de las personas, sino tambin Ia tutela objetiva de la Constitucin. La proteccin de los derechos hlndamentales no solo es de inters para el titular de ese
266
derecho, sino tambin para el propio Estado
para la colectividad en general, pues su
transgresin tambin supone una afectacin del propio ordenamiento constitucional. Por ello,
bien puede decirse que, detrs de la constitucionalizacin de procesos conro el de hbeas
corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento. nuestra Constitucin ha reconoci<jo la ntima

correspondencia entre la doble naturaleza (subjetiva-objetiva) de los derechos fundamentales
y la doble naturaleza (subjetiva-objetiva) de los procesos constituciorrales, siendo que las dos
vocaciones del proceso constitucional son ir-rterdependientes y se hacen necesarias todas las
veces en que la tutela primaria de uno de los dos intereses (sub.ietivo y objetivo) comporte la
violacin del otro>. (Exp. 023-2005-AL/TC FJ I l)
34. Esta doble dimensin y finalidad en que se expresan y a la que sirven los pr.ocesos
constitucionales debe tambin servir como premisa metodolgica o conceptual a la hora de
irrterpretar el artculo 202.2 que habilita la conrpetencia del Tribunal Constitucin va el
recurso de agravio constitucional a que se refiere el artculo l8 del C.P.Const. En tal sentirlo
lo denegalorio a que hace referencia la disposicin constitucional no debe entenderse solo en
su dimensin subjetiva, esto es, referido solo y puntualmente a la pretensin de quicn inrer.pone la demanda de amparo. puesto que tambin resulfa denegatoria de htfela constityiortctl
una decisin que respondiendo de manera estirnatoria la pretensin contenicla en la demada
de amparo, sin embargo desconoce abiertamente el propio orden jurdico constitucionai aplicable al caso concreto, orden a los que corresponden en su mximajerarqua los prececlentes
vinculantes de este Colegiado. Como sostiene Peter Hberle <(...) la funcin de la Constitucin en la direccin de los derechos fundamentales individuales (subjetivos) solo es una fhceta
del recurso de amparo>; otra faceta tan o ms importante es la referida a la tutela del propio
orden objetivo de valores y del orden constitucional en su conjunto, esto es <asegurar el
derecho constitucional objetivo y servir a su interpretacin
y perfeccionamiento!>. De este
modo los procesos constitucionales no solo tienen como finalidad la respuesta a concretas
demandas de las partes, sino tambin la tutela del orden jurdico constitucional cuya interprgtacin definitiva corresponde a este Tribunal.
35. Enconsecuencia.cuandoelarlculo202.2delaConstitucinnohaceexpresareferencia
a la conlpetencia de este Tribunal para conocer el caso de las sentencias estimatorias de
segundo grado, tal silencio solo supone una presuncin uris tantum a favor de la
constitucionalidad de dichas decisiones, mas no su imposibilidad de control va el recurso de
agravio constitucional cuando se haya dictado al margen del orclen jurdico constitucional,
desacatando un precedente vinculante. De ah que la precisin establecida en el artcuto I 8 el
Cdigo Procesal Constitucional, en el sentido de que el recurso de agravio procede contra <la
resolucin de segundo grado que declara infundada o improcedente la demandu, en la medida
en que solo hace referencia a la dimensin subjetiva del concepto de decisin judicial
<denegatoria> (esto es referido a Ia pretensin contenida en la demanda) y no a la dimerrsin
objetiva (esto es referida al respeto de los derechos fundanrentales y el orden constitucional
en su conjunto); no puede decirse que limita las posibilidades del recurso de agravio, tambin
tratndose de decisiones estimatorias que sean abiertamente ilegtinras, por desconocer el
carcter de rgano supremo de control de constitucionalidad <Je este Colegiado (art. 20 I r1e la
Constitucin y I de su Ley Orgnica), as como la consecuente potestad de <tictar precedentes

vinculantes reconocida en el artculo VII del titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
37'
Cabe sealar que adems de los argumentos aducidos, la posibilidad de habilitar va

interpretacin constitucional el recurso de agravio en el caso de desacatos a los precedentes
constitucionales vinculantes establecidos por este Colegiado, concretados a travs de una
267
decisinjudicial estimatoria de segundo grado, se apoya en los siguientcs iundarrentos:

a) En primer lugar', la posicin del Tribunal Consritucional conro supremo iirtrplere y
guardin de la Constitucin y de los delechos lundanrentales. IJna intclpletacin literal y
restrictiva del artculo 202.2 de ia Constitucin impedira que fi'entc a un desacato a los
precedentes vinculantes del mximo intrprete constitucional ste pueda intervenir r
travs del recurso natural establecido con tal propsito. como es el recurso de aglavio.
b) En segundo lugar, la defensa del principio dc igualdad. Esto en la rneditla en que la
interpretacin propuesta permite que la parte vencida pueda tambin, en igualdad de
condiciones, irnpugnar la decisin que podra eventualmente ser lesiva de sus derechos
constitucionales y que sin embargo de no aceptarse el recurso de agrarrio. tlatndose de
una estimatoria de segundo grado, no tendra acceso a <la ltirna y dcfinitiva rnstancia,r,
ratione materiae que corresponde al Trrbunal Clonstitucionai en los procesos constitrcionales de tutela de derechos. Tratndose de un proceso de amparo entre particulares, csta
situacin resulta especialmente relevante puesto que una interpretacin litelal del arlicr.ilo
202.2 solo pennite acceso al demandaute lencedor en segunda instancia, nras nunca al
emplazado, que puede ser vencido arbitrariamerrte en segunda instancia, y aderns, desconociendo los precedentes del Tribunal Consiitucional.
c) En tercer lugar, la interpretacin propuesta al no optar por un nuevo proceso para
reivindicar el carcter de intrprete supremo y Tribunal de Precedentes que osenta este
Colegiado (art. 1 de su Ley Orgnica y art. VII del C.P.Const.), ha optado por la via ms
efectiva para la ejecucin y vigcncia de sus propios prcccdcntes. El 'l'ribLlnal acta dc este
modo, como lo manda la propia Constitucin (aft. 201), en su calidad de mximo intrprete constitucional, con autonoma e independencia para hacer curnplir sus precedentes
como pafte indispensable del orden jurdico conslitucional.
38. De este modo y en definitiva la actuacin del Tribunal Constitucional, va el recurso
de
agravio, tiene por finalidad restablecer los principios de supremaca jurdica de la Constitucin y de respeto de los derechos flndamentales, los que se veran tlansgredidos si Lrn jLrez
desconoce, de modo manifiesto, los precedentcs vinculantes de este Colegiado que, confbrme al artculo I de su Ley Orgnica, es el supremo intrprete de la norma fundan-rental dei
Estado y de los derechos fundamentales. Se tlata en deflnitiva del recurso de agravio a l'ar or'
de la proteccin y de la interpretacin constitucional de los derechos, quc realiza, en ltima y
definitiva instancia, el Tribunal Constitucional (de acuerdo con ci artculo 202.2') de la Constitucin, labor que se concreta de manera objetiva en sus precedentes vinculantes.
8. La reglas vinculantes del recurso de agravio a f'avor del precedente
40. Apartir de lo desarrollado supra, este Colegiado procede a precisar las reglas aplicables
para el trmite del nuevo supuesto establecido a rr avs de esta sentencia, para la procedencia
del recurso de agravio tratndose de una sentencia estirnatoria de segundo grado.
A) Regla procesal: El rgano judicial correspondiente deber adrnitir de manera excepcional,
va recurso de agravio constitucional, la revisin por parte de este Colegiado de una decisin
estimatoria de segundo grado cuando se pueda alegar, de manera irrelutable, que tal decisin
ha sido dictada sin tomar en cuenta un precedente constitucional vinculante emitido por este
Colegiado en el marco de las cornpetencias que establece el artculo VII del C.P.Const. En
cualquier caso, el Tribunal tiene habilitada su competencia, ante Ia negativa del rganojudicial,
a travs del recurso de queja a que se contrae el ar1culo 1 9 del Cdigo Procesal Constitucional.
B)
Regla sustancial: El recurso de agravio a favor del precedente tiene corno finalidad
restablecer la violacin del orden jurdico constitucional producido a consecuencia de una
268
,/
sentencia estimatoria de segundo grado en el trmite de un proceso constitucional. El recurso
puede ser interpuesto por la parte interesada o por un tercero afectado directamente y que no
haya participado del proceso, sea por no haber sido emplazado o porque, tras solicitar sr"r
incorporacin, le haya sido denegada por el rganojudicial respectivo. El Tribunal resuelve en
instancia final restableciendo el orden constitucional que haya resultado violado con la decisinjudicial y pronuncindose sobre el fondo de los derechos reclamados.
1 . Por lo tanto, las reglas desarrolladas en la presente sentencia y declaradas en el fallo como
precedente vinculante, conforme al artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, debern ser aplicadas por losjueces constitucionales, incluso a los procesos
en trrnite, por mandato de la Segunda Disposicin Final del mismo cuerpo nornlativo, una
vez que la misma haya sido publicada conforme a Ley.
HARESUELTO(...)
l. Establecer como precedente vinculante, conforme al ar1culo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, los presupuestos para la procedencia del <amparo contra
amparo) expuestos en el fundarnento N.o 39, as como las reglas indicadas para la admisin
del recurso de agravio a favor del precedente a que se refiere el fundanrento N.'40 de Ia
presente sentencia.
(LandaAroyo, Gonzles Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Garca Toma y Vergara
Cotelli).
EXP. N." 03908-2007-PA/TC.
Proyecto Especial de lnfraestructura de Transporte Nacional (Provias Nacional)
Lima, l1-02-2009
2. Las reglas vinculantes del recurso de agravio a favor del precedente y los presupuestos
previstos en la STC 0024-2003-AI/TC
De acuerdo con la STC 0024-2003-AI/TC, tos cinco presupuestos bsicos que deben observar las sentencias del Tribunal Constitucional. que se pronuncian sobre el fondo para la
aprobacin de un precedente vinculante, son:
La existencia de interpretaciones contradictorias.
La comprobacin de interpretaciones errneas de alguna norma perteneciente al bloque de
constituci onal idad.
La necesidad de llenar un vaco legislativo.
La corroboracin de normas que sean susceptibles de ser interpretadas de manera diversa.
La necesidad de cambiar un precedente vinculante.
Teniendo en cuenta que los cinco presupuestos bsicos para la aprobacin de un precedente
vinculante pueden ser cumplidos de manera alternativa, este Tribunal Constitucional consta-
ta que el fundamento 40 de Ia STC 4853-2004-PA/TC no curnple con ninguno de estos

presupuestos bsicos para haber sido aprobado como precedente vinculante, por las siguientes razones:
En lapra.risjudicial no exista interpretaciones contradictorias del inciso 2), del artculo 202o,
de la Constitucin, ni del artculo I 8' del Cdigo Procesal Constitucional, pues de manera
clara y legtima el constituyente y el legislador determinaron que la expresin <resoluciones
denegatorias> hace referencia a las resoluciones de segundo grado que declaran infundada o
improcedente la demanda sea de hbeas corpus, amparo, hbeas data o cumplimiento. Por
ello, la interpretacin pacfica, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, es que el
Tribunal Constitucional va recurso de agravio constitucional solo conoce las resoluciones
denegatorias de segundo grado.
269
Asimismo, tampoco sirvi para aclarar alguna interpretacin errnea de las normas
clr,te
conforman el bloque de constitucionalidad, pues en los fundamentos de la STC 4853-2004PA/TC nunca se seala ello. Aderns. en lapraxls del Tribunal Constitucional tampoco se ha
constatado algn caso en que los operadores jurisdiccionales o administrativos hubiesen
hecho una indebida aplicacin de algurra norma que conforrre el bloque de constitucionalidad
y que tenga relacin directa con el recurso de agravio constitucional y la expresin <r'esoluciones denegatorias>>.
Prueba de ello es que en los fundamentos de la STC 4851-2004-PA/IC no se menciona ni a

modo de ejemplo un caso en que se haga evidente que los operadores jurisdiccionales o
administrativos hubiesen hecho una indebida aplicacin de alguna norma que confbrme el
bloque de constitucionalidad que tenga relacin directa con el recurso de agravio constitucional y Ia expresin <resoluciones denegatorias>.
Tampoco exista ningn vaco legislativo, ya que tanto Ia Constitucin como el propio Cdigo
Procesal Constitucional tienen contemplados de manera precisa los casos en los que es
posible interponer un recurso de agravio constitucirnal. Ello quiere decir que un precedente
vinculante no puede reformar el texto expreso de la Constitrrcin, pues esta nicamente puede
'luiendo el procedirniento previsto en su anculo 20(f. Adems, de acueldo al
ser reformada'
principio de interpretacin conforme a la Constitucin, el recurso de agravio constitucional
solo procede contra resoluciones denegatorias de segundo grado y r1o contra reso(uciones
estimatorias de segundo grado, pues para este supuesto procede en todo caso el inicio de un
nuevo proceso constitucional.
No se constata tampoco interpretaciones diversas del inciso 2), del artculo 202o, de la
Constitucin o del articulo 18." del Cdigo Procesal Consitucional. Muy por el contrario. lo
que se advierte es que el precedente vinculante del lundamento 40 de la STC 4853-2004-P\/
TC ha sido concebido en abierta contradiccin con la Constitucin, el Cdigo Procesal Constitucional y los presupuestos bsicos para la aprobacin de un precedente vinculante establecidos en la STC 0024-2003-AI/TC.
Y, por ltimo, e[ precedente vinculante del fi"rndarncnto 40 de la S'f'C 4853-200"{-PA/1'C
tampoco se estableci con la finalidad de carnbiar algn precedente vinculante preexistente.
Adicionalmente, resulta oportuno destacar que el precedente vinculrnte del tundarne nto -10
de la STC 4853-2004-PA/TC omiti lo precisado por este Tribulral en el fundamento 46 de la
STC 3741-200-i-AA/TC, en el que seriala que <la regla del precedentc constitucional no
puede constituir una interpretacin de una regla o disposicin de la Constitucin que ofrece
mltiples construcciones>, pues <el precedente no es una tcnica para inrponer detenninadas
doctrinas u opciones ideolgicas o valorativas, todas ellas vlidas dcsde el punlo de vista
jurdico. Si tal situacin se presenta de modo inevitable, debe ser encarada por el'lribunal a
travs de sujurisprudencia, en un esfuerzo por crear consensos en dctenninados sentidos)).
Teniendo presente ello, este Tribunal considera que mediante el precedente vinculante del
fundamento 40 de la STC 4853-2004-PA/T'C se impuso una determinada posicin doctrinaria
sobre el significado de la expresin <resoluciones denegatorias)) para que el Tribunal Constitucional asumiera competencia va recurso de agravio constitucional, a pesar de que el constituyente y el legislador como representantes del pueblo concretaron que dicha expresin solo
comprenda las resoluciones denegatorias de segundo grado y no resoluciones estimatorias de
segundo grado. Adems, debe resaltarse que la expresin <resoluciones denegatorias> haba
adquirido consenso en el constituyente y en el legislador, pues tanto en el inciso 2), del

artculo 202o, de la Constitucin como en el artculo l8.o del Cdigo Procesal Constitucional
se especifica de manera clara el significado de la expresin <resoluciones denegatorias>, al
sealarse que contra las resoluciones de segundo grado que declara infundada o improcedente
270
la demanda de hbeas corpus. amparo, hbeas data o cumplimiento procede el recurso de
agravio constitucional.
Por estas razones, el Tribunal Constitucional, cn virtud de la facultad conferida por el artculo
VII del TtLrlo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, decide dejar sin efecto las reglas
vinculantes del recurso de agravio constitucional a favor del precedente establecidas en el
fundamento 40 de la S'l'C 4853-2004-PA/TC. Por tanto, cuando se considere que una sentencia de segundo grado emitida en un proceso de hbeas corpus, amparo! hbeas data y cumplimiento ha sido ernitida en contravencitin de un precedente vinculante establecido por este
Tribunal, el mecanismo procesal adecuado e idneo para evaluar ello es la interposicin de un
nuevo proces constitucional y no la interposicin del recurso de agravio constitucional, pues
el constituyente en el inciso 2), del articulo 202o, de la Constitucin y el legislador en el
artculo I 8.' del Cdigo Procesai Constitucional han precisado que la expresin <resoluciones
denegatoriirsrr solo courprende las lesoluciones de segundo grado que declaran infundada o
improcedente la deranda de hbeas corpus, amparo. hbeas data y cumplimiento, y que por
ende, solo contra estas procede el recurso de agravio constitucional, mas no contra resoluciones estimatorias de segurrdo grado.
Declarar INFUN DADA la demanda.
DEJAR SIN EFECTO el precedente establecido en el fundamento 40 de la STC 048532004-PA/TC, que estableci las reglas vinculantes del recurso de agravio constitucional a
favor del precedente.
(Ss. Vergara Gotelli, Presidente: Mesa Rarnrez, Vicepresidente; Landa Arroyo, Beaumont
Callirgos, Calle tlayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncian la siguiente sentencia, con
los votos singulares de los magistrados Landa Arroyo y Beaumont Callirgos).
Cabe hacer mencin que los magistrados Landa Arroyo y Beaumont Callirgos votaron en
discordia con el voto de la nrayora.
C)
EXTENSTNDELOQUECOMPRENDEELRECURSO
El recurso de agravio constitucional solo es viable para revisar el foldo del
asunto planteado, esto es la af'ectacin al derecho fundameutal demandado o
denunciado, no siendo procedente su interposicin para revisar cuestiones incidentales
o accesorias, como por ejernplo, la imposicin de multas, aplicacin de medidas
coercitivas u otras.
Juristrudencia
Exp. N." 2877 -2005-PHCITC
Luis Snchez Lagomarcino Ramrez
LANTECEDENTES
b) Agravio constitucional
Con fecha l8 de abril de 2005, el recurrente interpone recurso de agravio constitucional
(RAC) contra el extremo de la resolucin judicial N." 401, de fecha 2l de febrero de 2005,
que exime de responsabilidad al juez demandado.
II. FUNDAMENTOS
La naturaleza del RAC
1.
El RAC en los procesos constitucionales de Iibertad

271
Wslter A. Duz Zegurra

L En un proceso de libertad debe distinguirse cmo el RAC representa una ibrtnula especfica
para demostrar la supremaca constitucional, prevista en el altculo 5l'de la Norrna Fundamental. Para establecer los principios de la intervencin del TC en los procesos constitucionales de libertad, especialmente en el hbeas corpus, el cual es materia de la presente demanda,
es necesario que se asienten algunas premisas respecto al RAC.
La Constitucin, como norma fundamental y gua primordial del ordenariento jurdico.
ordena los poderes del Estado y establece los lmites del ejercicio del poder y el nrbito de
libertades y derechos fundamentales, as como los objetivos positivos y Ias prestacirrrtes quc'
el poder debe cumplir en beneficio de la comunidad. (...)
En el pensamiento estructuralista, dentro de la pirrnide normativa, la Constitucin es la
norma primordial de la cual depende la validez del ordenjurdico en su conjunto. Su reconocimiento normativo ha supuesto que no tenga nicamente un carcter declarativo sino, tambin, una vinculacin con carcter obligatorio sobre los destinatarios. Sobre esta descansa el
ordenamiento jurdico; es por ello que todas las dems normas se deben sometel'de nranera
inestricta a la Norma Fundamental; adems de buscar la salvaguardia superlatil'a de derechos
fundamentales, como bien se desea lograr a travs del RAC.
El proceso constitucional tiene corno objetivo asegurar el funcionamiento adecuado del olden
constitucional y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, tal conro lo ha previsto
el ar1culo II del Ttulo Preliminar del C.P. Const., el cual, a la letra, dice:
Son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la primaca de ia Constitucin
y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.

De esta manera, el diseo del proceso constitucional se orienta a la tutela de dos distintos
tipos de bienes jurdicos: la eficacia de los derechos lundamentales y la constitucionalidad
del derecho objetivo, toda vez que, por su intermedio, se demuestra la suprenraca constitucional. Y es que, gracias a ello, este Colegiado cumple sus funciones esenciales, tanto repalativlts
como preventivas (arlculo 2" del C.P. Const.).
2. El RAC como medio impugnatorio
3. (...) Este tipo de recurso tiene su fundamento en lo sealado por laNorma Fundamental, en
el inciso 2), del artculo 202', segn el cual es una atribucin del TC.
Conocer, en ltinla y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hbeas corpus.
amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento.
(...) Entonces, es peftinente que este Colegiado revise algunas de las caractersticas clue
adquiere el RAC, en tanto se presenta como un recurso de los procesos constitucionales. El
fundamento de la existencia de los recursos parte de la premisa de que, en la delicada nlisin
de administrarjusticia, no debe descadarse a priori la exislencia del elrorjudicial. La base
constitucional de esta aseveracin se halla en el artculo 139", inciso 6), de la Constitucin,
que garantiza el acceso de losjusticiables a Iapluralidad de grados como garanta dejusticia.
Asimismo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos enumera, en su artculo 8o,
las garantasjudiciales a las que tiene derecho toda persona, estableciendo, en el inciso h), el
derecho de recurrir del -allo antejuez o tribunal superior.
Los recursos, por su naturaleza, pueden tener dos tipos de efectos: los que se deducen de la
simple interposicin del recurso, y los que se deducen de la decisin de1 medio irnpugnatorio.
En esta ltima categora se encuentra el RAC.
La hnalidad del RAC
l. El RAC como forna de proteccin superlativa de derechos fundamentales
2. En el proceso de tutela de los derechos reconocidos en la Constitucin, el TC adquiere, por
272
isposic i ones Gen erale s
medio del RAC, la facultad jurisdiccional para conocer de la pretensin del proceso por
violacin de derechos, pero delimitando el derecho de accin al caso en que la pretensin del
recurrente haya sido denegada por
el
juzgador de segunda instancia. De ah la denominacin de
jurisdiccin negativa. pues solo procede ante denegatorias de la pretensin. Por ende, es
conveniente ubicar al RAC en su verdadero sentido como recurso.
(...) De esta forma, se pueden encontrar los recursos ordinarios,los extraordinarlos y los
excepcionales, los cuales pasamos a explicar.
a)
Los recursos ordinarios en ei proceso constitucional

Estos recursos son aquellos que no exigen caLlsas especficas para su
admisin y, adems, no limitan los poderes de los tribunales ad qltem;
es decir, se protegen nornlalmente en el proceso y, para su interposicin, no necesitan motivos determinados por ley. Entre estos encontrarrros la apelacin, la queja y la reposicin (...).
b) Los recursos extraordinarios en el proceso constitucional
Frente a los ordinarios, los recursos extraordinarios son aquellos que
exigen motivos taxativos para sn interposicin. Liuritan las facultades
del tribunal ad quem. Proceden solo terminado el trmite ordinario y
contra detenninadas resoluciones.
El ejemplo ms claro de esto es el recurso de casacin.
(...) Regresando al proceso constitucional, el nico recurso que rene
esta cualidad es el RAC, puesto que no procede contra cualquier resolucin; vale decir, tan solo procede cuando existe una denegatoria en segunda instancia. nicamente el demandante puede llegar al grado constitucional, nunca del demandado. Por tal razn, no es ilgico que en el
pasado se haya liamado 'recurso extraordinario' al RAC, toda vez que
esta es su naturaleza. aunque ahora se le ha dotado de una denominacin especfica, lo cual configura un importante avance normativo.
c) Los recursos excepcionales en el proceso constitucional
Por ltimo, se encuentran los recursos excepcionales; es decir, aquellos
que se interponen contra resolucionesjudiciales finnes y con calidad de
cosajuzgada. La doctrina reconoce al recurso de revisin como uno de
los pocos en esta categora, ya que la naturaleza de este medio es la de
no cuestionar la validez de las sentencias, sino examinar las circunstancias que no han sido tomadas en cuenta por el juzgador, y ver si a raz
de estas la sentencia debe rescindirse por ser maniltestamente injusta,
dando lugar, por consiguiente, a una revisin independiente al proceso,
cuya finalidad es rescindir sentencias condenatorias firmes e injustas.
Por su pafte, en el proceso constitucional, si bien no existe un recurso excepcional propiamente dicho, por la imposibilidad de impugnar las resoluciones de este Colegiado, el C.P.C. ha
sealado en el artculo 12lo que en el plazo de dos das, a contar desde su notificacin o
publicacin tratndose de las resoluciones bsicamente recadas en los procesos de
inconstitucionalidad, el Tribunal, ya sea de oficio o a instancia de parte. puede aclarar algn
273
concepto o subsanar cualquier error material u omisin en que hubiese incurrido. Por ende,
contra las resoluciones emitidas en el TC solo caben aclaraciones o subsanaciones, pero no
posibilidad de revisin alguna.
2. El RAC ante la resolucin denegatoria judicial
4 El artculo tr8" del C.P.C. desarrolla la figura del RAC, estatuyndolo como un recurso
impugnativo que requiere de causales especficas para su interposicin.

De otro lado, para los supuestos en los que se deniegue el RAC, el propio C.P.C., en su
artculo l9o, establece el recurso de queja, que, segn ya fue explicado, es una forma de
recurso ordinario. Es necesario seaiar que la posibilidad de interposicin de un recurso de
queja frente a Ia denegatoria del RAC imptica la predictibilidad de los supuestos de denegatoria
de dicho recurso, y ello es lo que est buscando a travs de la presente resolucin.
No es posible. entonces, aceptar el RAC ni desarrollarlo, si previamente no se determina con
precisin qu se entiende por una resolucin que no protege adecuadarnente derechos fndamentales (...).
El TC ha ido determinando con claridad hasta dnde puede llegal la elucidacin de aspectos y
materias de un RAC, por lo que es necesario exarninar la lneajurisprudencial seguida hasta el
momento. Este Colegiado considera que el RAC ha servido, entre otras cosas, para lo siguiente:
a)
b)
c)
274
Determinacin de la tutela objetiva de derechos

(...) Entonces, por ms sustraccin de la materia que exista, y por ms
imposible que resulte cautelar la tuteia subjetiva de los derechos de una
persona, igual se puede, va el RAC, proteger la eficacia y respeto de
los derechos fundamentales, situacin coincidente con el fin que este
recurso posee.
Establecimiento de los efectos de la proteccin subjetiva de derechos
(...) De lo expuesto, y pese a que en el caso concreto no se le dio la
razn al demandante, se desprende el hecho de que los efectos de una
sentencia declarada fundada pueden tenninar siendo inapropiados para
la proteccin de los derechos fundamentales, y como el RAC busca
tutelarlos en forma superlativa, si cabe su formulacin si es presentada
y argumentada de forma razonable. Entonces, si el actor alega la incongruencia entre la declaratoria de fundada y las consecuencias de la misma, tiene claramente expedito el caminc de este medio impugnativo.
Decisin respecto a ias excepciones deducidas
Ante ello, solo cabe mencionar que este Colegiado considera que una
lectura amplia y desventajosa cle una excepcin por parte de los
juzgadores de primera y segunda instancias s puede terminar vulnerando los derechos de las personas que acuden a los procesos constitucionales. Por ello, queda claramente habilitada la via del RAC para solicitar la proteccin en este sllpuesto.
Ahora bien, si la sentencia de segunda instancia es declarada infundada
o improcedente pero por una materia distinta a la de la excepcin, Y Por
tal motivo llega a este Colegiado, igualmente se puede declarar fi"rndada
Dsposiciones Genersles
la excepcin de prescripcin, porque solo as se estar protegiendo objetivamente el orden constitucional, por ms que esta no haya sido planteada por el recurrente, sino ms bien por el demandado. Lo contrario
significara desconocer el substrato de justicia en la labor de nuestra
d)
institucin.
Posibilidad de realizarse pagos accesorios
Es decir, declarando fundada la demanda en dicho extremo, se ha llega-
e)
do a reconocer la posibilidad de ser analizadas a travs de un RAC,

materias que aparecen como accesorias a una pretensin principal.
Distincin cle los alcances de ia sentencia declarada fundada
Segn el artculo 20'del C.P.C., el pronunciamiento de este Colegiado

sobre el recurso interpuesto tendr dos consecuencias distintas, hecho
que redundar en la viabilidad del RAC: si el Tribunal considera que la
resolucin impugnada ha sido expedida incurrindose en un vicio del
proceso que ha afectado el sentido de la decisin, la anular y ordenar
se reponga el trmite al estado inmediato anterior a la ocurrencia del
vicio; y, si el vicio incurrido solo alcanza a la resolucin impugnada, el
Tribunal la revocar y proceder a pronunciarse por el fondo.
3. El RAC y la determinacin de la responsabilidad del agresor
(...)
Por consiguiente. es claro que este Colegiado utiliza la figura de la responsabilidad del
agresor para, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 159', inciso l), de la Constitucin
(funcin fiscal de promocin de la accin judicial), determinar si es que se logra establecer
un nexo causal entre los hechos investigados en sede constitucional y la comisin de un delito.
No es que el TC considere la existencia de responsabilidad penal del investigado, sino tan solo
estima pertinente que el accionar del demandado sea analizado a la luz de la legislacin penal.
Es ms, as la sentencia en el proceso constitucional no detemrine la utilizacin del artculo 8"
del C.P.C., el afectado con la conducta antijurdica de un demandado tiene el camino libre para
iniciar las acciones penales que considere. Asimismo, la investigacin fiscal tambin puede ser
realizada de oficio. (. . .).
Consideramos que permitir o posibilitar que cualquier persona acuda a este Colegiado para
solicitar la aplicacin del artculo 8' del C.P.C. no tiene relacin alguna con lo que se busca con
el RAC. Con la salvedad de los supuestosjurisprudenciales explicados supra,solo es pertinente la utilizacin del RAC con el fin de atacar una resolucin que seapropiamente denegatoria
de proteccin de derechos fundamentales (infundada o improcedente) y, en el caso concreto,
de la libertad personal.
Como ya se seal, en el caso de autos la sentencia de segunda instancia declar fundada la
demanda interpuesta, consiguiendo con ello la salvaguardia real de los derechos del demandante.
Por eso, no es aceptable que el RAC, como bien est expresado en fojas 1 03 del Expediente,
sea
dirigido.
La procedencia del RAC

2. El RAC y los supuestos de admisin y procedencia
275
l(ulter A. Daz Zegarra

3. Las causales de admisibilidad y procedencia del RAC han sido explicadas someramente en
el artculo 18" del C.P.C., el cual seala que tal recurso debe ser interpuesto por el demandante;
dirigido contra la resolucin de segundo grado que declare infundada o improcedente la demanda; y presentado en el plazo de diez das contados desde el da siguiente de notificada la
resolucin4. (. . . ) Entonces, para que este Colegiado pueda ingresar a estudiar el fondo del asunto debe
existir previamente una clara determinacin respecto a la procedencia de los RAC presentados. En esta se insistir en los siguientes aspectos, con la posible acumulacin de casos
idnticos:
'
Identificacin de vulneracin manifiesta del contenido esencial del rnbito coltstitucionalmente protegido de un derecho fundamental.
'
'
Revisin de las demandas manifiestamente infundadas.
Evaluacin de los casos en los que ya se haya reconocido la tutela del derecho cuya
proteccin fue solicitada en la demanda y respecto de los cuales se haya declarado
improcedente o infundado el pedido de reparacin o restablecimiento del agraviado
en el pleno goce de sus derechos constitucionales.
5. Es provechoso enfatizar que ya el Tribunal ha estado en la bsqueda de artorrestringirse en

el ejercicio de su funcinjurisdiccional, a efectos de brindar mayor predictibilidad en sus
resoluciones y procurar a la poblacin unajusticia constitucional de una rnejor calidad.
Por ello consideramos pertinente recordar que, en algunas reas, esle Colegiado ha ido sealando cul es el mbito constitucionalmente protegido de los derechos fundalnentales, estableciendo con claridad algunos espacios que no merecen salvaguardia en sede constitucional, aunque en estos casos su utilizacin comenzara desde la sentencia. As, se pueden
reconocer sentencias como las siguientes, que van en esa lnea:

Declarar IMPROCEDENTE el recurso de agravio constitucional planteado.
(S.s. Garca Toma, Gonzles Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Landa Arroyo)
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO VERGARA GOTELLI

1. Llega a conocimiento de este Supremo Tribunal el recurso de agravio constitucional interpuesto por Luis Snchez Lagomarcino Ramrez contra la sentencia emitida en segunda instan-
cia por la Cuarta Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte
Superior de Justicia de Lima, que, confirmando la apelada, declar fundada la demanda de
hbeas corpus interpuesta contra eljuez del cuadragsimo Juzgado Penal de Lima. Se cuestiona la sentencia solo en el extremo que exonera de responsabilidad al demandado, afimando
que est acreditado en autos el dolo con el que actu, por lo que solicita se le sancione
conforme al artculo 8" del Cdigo Procesal Constitucional.
2. Significa esto que el Tribunal Constitucional ha quedado limitado en su intervencin solo al
extremo cuestionado en el recurso de agravio constitucional, estando impedido de ingresar a
revisar de oficio y menos resolver lo que en segunda instancia ha sido favorable al actor desde
que, no pudiendo ser cuestionado por una evidente falta de inters para obrar, constituye cosa
juzgada. Siendo as cuando en el fallo de la sentencia se declara como improcedente a la
demanda, se est revocando Ia sentencia que no fue cuestionada, vulnerndose un derecho
fundamental del actor que este Supremo Tribunal est llamado a cautelar, motivos por los que
no comparto el fallo de la sentencia.
276
D is pos
icio
ne
Ge
neru les
5. Pretender que dentro del proceso constitucional de amparo se discuta la responsabilidad o

no de la comisin de un delito por parte del juez de la causa, respecto a su actuacin procesal,
no es posible desde que para dichos efectos es necesaria una etapa probatoria de la que carece
el proceso excepcional de amparo. v dentro de la cual pueda analizarse in extenso las razorres
que tuvo e[ sealado.juez para en-ritir las resolucionc's que se cuestionan, en cuanto a la
vakrracirr hccha ror esfe. Si el recurrentc tiene crno acreditar que hubo delito con lledios de
prueba que hoy no obran en ei expediente, puede acudir a la va ordinaria a efectos de
srtisfhcer su pretcnsin. ya qLre la sncin al dcnlandado dentro de un proceso de amparo es
una I'acLrltad del j uez constilucional que solo es posible ejercer cuando existan evidencias, las
n.risrls que no se aplecian de los actuados.
Por r'stos f rndarnentos, considero cue la sentencia debe lilnitarse a declarar.
Contra la resolucin que denega el recurso de agravio constitucional

procede recurso de queja. Este se interpone ante elTribunal Constitucional dentro del plazo de cinco das sguientes a la notificacin de la
denegatoria. Al escrito que contiene el recurso y su fundamentacin,
se anexa copia de la resolucin recurrida y de la denegatoria, certficadas por abogado, salvo el caso del proceso de hbeas corpus.
El recurso ser resuelto dentro de los diez dias de recibido, sn dar
lugar a trmite.
Si el Tribunal Constituconal declara fundada la queja, conoce tambin el recurso de agravio constitucional, ordenando aljuez superior
el envo del expediente dentro del tercer da de oficiado, bajo responsablidad.
Concorduncias:
c.P.c.: As. 401 y 403
Sobre el parlicular se debe tener presente el trmite de queja ante el Tribunal
Constitucional.
Resolucin Administrativa No 095-2004-P/TC

Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional
Titulo VIII
Del Recurso de Queja ante El Tribunal Constitucional
Objeto. Interposicin
277
Artculo 54o.- Contra la resolucin que deniega el recurso de agravio constitucional procede recurso de queja. Se interpone ante el Tribunal Constitucional, dentro
del plazo de cinco das siguientes a la notificacin de la denegatoria. Al escrito que
contiene el recurso y su fundamentacin se anexa copia de la resolucin recurrida y
de la denegatoria, certificadas por el abogado, salvo el caso del proceso de hbeas
corpus.
Tramitacin
Artculo 55".- El recurso de queja ser resuelto dentro de los diez das de
recibido, sin ningn trmite. Si el Tribunal Constitucional declara fundada la queja,
conoce tambin el recurso de agravio constitucional, ordenando al juez superior el
envo del expediente. dentro del tercer da, bajo responsabilidad.
Cuaderno de queja
Artculo 560.- El cuaderno de queja se mantendr en el Archivo del Tribunal,
agregndose el original de la resolucin que resuelve la queja, la constancia de la fecha
de comunicacin a la respectiva Sala y de la notificacin a las partes.
Dentro de un plazo mxmo de veinte das tratndose de las resoluciones denegatorias de los procesos de hbeas corpus, y treinta cuando
se trata de los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento, el
Tribunal Constitucional se pronunciar sobre el recurso interpuesto.
SielTribunalconsidera que la resolucin impugnada ha sido expedida incurrindose en un vicio del proceso que ha afectado el sentido
de la decisin, la anular y ordenar se reponga el trmite al estado
inmediato anterior a la ocurrencia del vicio. Sin embargo, si el vicio
incurrido solo alcanza a la resolucin impugnada, elTribunal la revoca y procede a pronunciarse sobre el fondo.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. 401 , 402, 403 y 404
C.P.P.: Art. 298
A)
PLAZO PARA RESOLVER PROCESOS CONSTITUCIONALES ANTE EL
TRIBUNAL
El plazo para que resuelva la resolucin cuestionada es de 20 das en caso de
hbeas corpus; y, 30 das en caso de amparo, hbeas data y cumplirniento"
278
B)
VTCIOENELTRAMTT'EDBLPROCESO
El vicio a que nos referimos ha de cometerse en el desarrollo del trmite dei
proceso constitucional llevado a cabo por las instancias del Poder Judicial, lo cual
ocasionara que el Tribunal Constitucional anule la resolucin cuestionada y reponiendo al estado del trmite al estado inmediato anterior a la ocurrencia del defecto procesal, esto es, que el vicio debe ser de tal magnitud que no puede haber un pronunciamiento de fondo, obviamente cuando se presentan defectos subsanables puede seguirse adelante; pero cuando el defecto afecta el debido proceso irremediablemente se
debe declarar la nulidad de lo actuado que presente el defecto (lirnitacin al derecho
de defensa).
Jurisprudencio
EXP. N." 2388-2001-AA/TC
Lima5-l l-2004
ATENDIENDOA
1. Que, con fecha 25 de enero de 2002, la recurrente interpone accin de amparo contra la
Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), solicitando que se declare inaplicable la Resolucin N.o l55l-200IIONP-GO, expedida el 5 de octubre de 2001, en virtud de la cual se
declara inf'undado el recurso de apelacin interpuesto contra la Resolucin N." 0363 I -200 I /
ONP-DC-20530, del l2 de mayo del misrno ao, que declar improcedente la solicitud de
reconocimiento de pensin de sobrevivientes-viudez, violando sus derechos al debido proc,e-
so y a la defensa, entte otros.

2. Que el Primer Juzgado Especializado
Civil de Huancayo, con fecha 28 de enero de 2002,

declaraimprocedente lnnelademanda,porconsiderarquelaONPcarecadelegitiniidad
para obrar, ya que el 'Iribunal Constitucional declar la inconstitucionalidad del artculo I o de
la Ley N.o 26835. I.a recurrida conflrma la apelada por los mismos fundamentos.
3. Que, sin embargo, del anlisis de los actuados se desprende que se ha producido quebran-
tamiento de f<rrrna, resultando de aplicacin el artculo 42o de la Ley No 26435. por lo

siguiente:
3.1 A la fecha de la interposicin de la demanda, este Tribunal haba deciarado inconstit"rcional
el artculo I " de la Ley N." 26835, que otorgaba competencia a la ONP para el reconocimiento
y la calificacin de las pensiones obtenidas al amparo del Decreto l-ey N.'20530 (cf. STC
001-98-i/'TC).
3.2 Durante el transcurso del proceso, se promulga la Ley No 277 19, el l2 de mayo de 2002.
que establece el reconocimiento, la declaracin, la calificacin y el pago de los derechos
legalmente obtenidos al amparo del Decreto Ley N'20530 y sus normas complementarias y
modificatorias a cargo del Estado, a los ministerios, organismos pblicos descentralizados,
instituciones autnomas, gobiemos locales, empresas pblicas y dems entidades donde
prest servicios el beneficiario, las que tendrn la representacin tegal del Estado ante el Poder
Judicial, perdiendo legitimidad para obrar la dernandada ONP.
4. Que, por ello, debe declararse la extromisin de la ONP y la integracin en el proceso de la
Direccin Regional de Salud-Junn, a fin de que la entidad competenle ejerza su derecho de
defensa.
279
RESUELVE
1. Declarar NULA la recurrida y NULO todo lo actuado desde fojas 33 inclusive.
2. Dispone que, en aplicacin de las normas sobre sucesin procesal, se integle en el proceso
a la Direccin Rcgional de Salud-Junn, para lo cual se deber notificar a su representanle lcgal.
(Ss. Alva Orlandini: Bardelli l-artirigoyen; Garca Toma)
c) vrcro DE LA RESOLUCTN prNrrEn caso que el vicio se encuentre presente en la resolucin flnai, corresponde
corregir la errnea interpretacin de los dispositivos constitucionales o r.aloracin de la
prLleba aportada para acreditar la violacin del derecho constilucional. En esta etapa
final el Tribr-rnal Constitucional se encuentra facultado para revisar los presnpuestos
procesales del proceso constitucional, esto es, clue incluso ante Llna rc-solucin declarada improcedente puede pronunciarse sobre el fbndo del asunto (fundada o infundada).
Los medios probatorios que acredtan hechos trascendentes para el

proceso, pero que ocurrieron con posterioridad a la interposicin de
la demanda, pueden ser admtidos por el Juez a la controversia principal o a la cautelar, siempre que no requieran actuacin. El Juez pondr el medio probatorio en conocimiento de la contraparte antes de
expedir la resolucin que ponga fin al grado.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. lE9, 191.371y 129
A)
MEDTOS PROBATORTOS DE HECHOS PRODUCTDOSACONTPANADOS A LA DEMANDA
Al momento
de interponerse la dernanda se acompaarn los medios probato-
rios que acrediten la amenaza o violacin de derecho constitucional, y corlo se ha

mencionado no se va ha probar el dereciro constitucional, sino la lesin o ameltaza al
mismo.
En el desarrollo del proceso suurarsimo el Juez Constitucional puede disponer
la realizacin de actuacin probatoria que considere indispensable para resolver el

caso sometido a su conocimiento.
B)
280
MEDIOS PROBATORIOS DE IIECHOS PRODUCIDOS DESPUES DE

LADENTA}{DA
D is posicio
nes
eneral es
Despus de interpucsta la demanda pueden ocurrir nuevos hechos sobre los

derechos constitLtcionaies demandados, por ejernplo que lo dcmandaclo como alenaza se haya convertido en violacir-r. Entonces queda habilitada la posibifidad que se
incorporen nuevos elementos probatorios por la realizacin de hechos nuevos.
La variacin dc hechos puede posibilitar la variacin de la denranda, en ete

caso el Juez Constirucional deber ser flexible, puesto que se tratan de la proteccin de derechos fundanrentales.
c)
IVIEDIOS PROBAIORTOS DE HECHOS PRODT]CIDOSANTES DE LA
DENIANDA, PERO CONOCIDOS DESPUS DE INTERPUESTA

En apiicacin supleturia del articulo 429" del Cdigo Procesal Civil,
puecle
ocurrir qtte despus de intcrpuesta la demanda se hay'a tomado conocimiento de otros

tnedios probatorios no coriocidos al momento de interponerse ia demanda, consiciero
que por el mismo motivo de flexibilidad tambin se pennita el olrecimiento y actuacin por el JLtez C<tnstitucional.
La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales

se acta conforme a sus propios trminos por eljuez de la demanda.
Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen prevalencia sobre las de los restantes rganos jurisdicconales y deben
cumplirse bajo responsabilidad.

La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar,
hacer o no hacer es de actuacin inmediata. Para su cumplimiento, y
de acuerdo al contenido especfico del mandato y de la magnitud del
agravio constitucional, el Juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas e incluso disponer la destitucin del responsable. Cualquiera
de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de
parte, las mismas puedan ser modificadas durante la fase de ejecucin.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el Juez, fijndolo en Unidades de Referencia Procesal y atendiendo tambin a la
capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el
auxilio de la fuerza pblica, el recurso a una institucin financiera o la
ayuda de quien elJuez estime pertinente.
El Juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el
cien por ciento por cada da calendario, hasta el acatamiento del
mandato judicial.
281
Walter A. Daz Zegorra
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Foder Judicial, salvo que la parte acate el mandato judicial dentro de
los tres das posterlores a la imposicin de la multa. En este ltimo
caso, el monto recaudado ser devuelto en su integridad a su titular.
Concorduncias:
L.O.P.J.: Arts. 4, 9,22 y 73
C.P.C.: Ans.53, 123 y IV del TP
A)
SENTENCIAFIRME
L,a sentencia dictada en los procesos constitr"rcionales qlle se encuentre finne

(consenticia o e.jecutorinda) se ejecuta confomre a io resuclto por el Juez Constitucional o Superiores .lerrcuicos.
Se ha previsto una prevalencia de la sentencia de un proceso constitucionai

con relacin a otra de tipo ordinario; si bien no son frecuentes casos de sentencias
contradictorias una en la va constitucional y otra en la va ordinaria, se debe pref-erir
a la dictada en el proceso constitucionai por la naturaleza de los derechos que ah se
han debatido.
B)
LATCNICADEACELARACINDEEJECUCINNPTNNLATADELAS
SENTENCIAS DB PRIMER GRADO
Una novedad que puede romper los esquemas tradicionales del proceso ordi-
nario es la ejecucin de sentencias estimatorias dictadas en primera instancia en los

procesos constitucionales de la libertad, ello debido a que, 1a norma en colnentario
s posibilita que el Juez Constitucional que en primera instancia falla estirnando la
demanda interpuesta puede ejecutar la sentencia dictada por l (prestacin cie dar,
hacer o no hacer), as haya sido impugnada, conforme a una interpretacin teleolgica de las normas procesales constitucionaies, toda vez que, se trata de una tcnica
de aceleracin de la proteccin de los derechos fundamentales dentro de un proceso de tutela urgente.
El destacado procesalista Juan Jos Monroy Palaciose0 indica: <la llamada ejecucin provisional constituye la tcnica de aceleracin por excelencia. Se trata de
aquellos supuestos donde se permite que la sentencia expedida en primer grado pueda
ser inmediatamente actuada, irnportando poco si aquella se encuentra dentro del plazo
lvlonrcry Palacios, Juan Jos: Criterios para la ideniJicacitt de Ids distnlas formas de turcla
procesal civil. Comunic'acin al segundo Oongreso Nacional de Derecho Proce.sal, Universidad
de Lima: junio det 2002, Lima.
282
Disposiciones Genergles
para ser impugnada o ya 1o ha sido a travs del recurso de apelacin (...); aquella debe
efectuarse de manera mesurada, es decir dirigida inicialmente a supuestos especficos>.
Al decir del profesor Omar Cairo Roldner: (se encuentra al servicio de la

proteccin jtrrisdiccional de urgencia que brinda el amparo>.
El teura no
a)
es nuevo a
nivel del clerecho conrparado:
Constitucin de Colombia 1991
Artculo
86o
Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los juer;es, en todo
momento y lugar, mediante un procedimiento prebrente y surnario, por s mislura o por quien aclue a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos
constltucionales funclamentales, cuando qttiera que estos resuiten vulnerados o
arnenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica.
La proteccin consistir en una orden para que aquel respecto de quien se

solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de inmediato cunrplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y, en todo
caso, este lo remitir a la Corte Constitucional para su evenlual revisin.
Esta accin solo proceder cuando el afectado no disponga de otro nledio
de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanisrno transitorio para evitar un perjuicio irremediable (...).
b)
Constitucin Poltica del Ecuador

Art. 95 (...)
Dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, el juez dictar la resolucin, la cual se cumplir de inmediato, sin perjuicicl de que tal resolucin
pueda ser apelada para su confirmacin o revocatoria, para ante el Tribunal Constitucional.
c)
Bolivia
Ley del Tribunal Constitucional, No 1836
Artculo 102.- RESOLUCION

La resolucin conceder o denegar el amparo. Ser ejecutada, sin perjuicio de la revisin, inmediatamente y sin observaciones.
d)
Venezuela
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales
del Tribunal Ccnstitucional, revista mensual de jurisprudencia,

Ao 2, No 5. Palestra Editoes: Lima 2007, pg. 802.
Caircr Roldn, Omar. Palestra
283
lYslter A. Daz Zegarra
Artculo 35.- Contra la decisin dictada en primera instancia sobre la solicitud de amparo se oir apelacin en un solo efecto. Si transcurridos tres (3)
das de dictado el fallo, las parles, el Ministerio Pblico o los procuradores no
interpusieren apelacin, el fallo ser consultado con el Tribunal Superior respectivo, al cual se le remitir inmediatamente copia certificada dc lo conducente. Este Tribunal decidir dentro de un lapso no mavor de treinta (30) das.
Evidentemente existe la posibilidad que impugnada ura sentencia pueda ser

revocada por el superiorjerrquico, ese riesgo tiene que ser asumido, por ello sern
los magistrados constitucionales que rnediante una eorrecta interpretacin y aplicacin de norrnas constitucionales resolvern en fbnrra adecuada los conflictos consttucionales y as evitar los riesgos de una errnea resolucin, sir-r lugar a dudas este
constituye otro reto para los jueces constitucionales.
Respecto a la fonna para ejecutar la sentencia en caso de ser apelada la sentencia estimatoria, considero que debe fbrmarse un cuademillo de e.jecucin de sentencia, toda vez que, el expediente principal ser elevado al superior jerrquico para su
ejecucin. Situacin curiosa que pese a que la apelacin es con efecto suspensivo y
devolutivo, no obstante ello, el Juez mantiene competencia para ejecutar la sentencia
que ordena una prestacin de dar, hacer o no hacer; para ello queda facultado para
o.
Ic
-l
F
(
o
o
o
o
a
C
a
fr
F
tu
z
c
emplear las medidas compulsivas.

Jurisprudencia
Exp. 5994-2005-PHC/TC
Lima 29-8-2005
El rol de losjueces constitucionales que declaran fundada una dernanda en un proceso de
tutela de derechos. La actuacin innlediata de sentencias estintatorias
3. (...) Este Colegiado considera oportuno centrarse en un tenra que no por ser de naturaleza
procesal carece de importancia definir, especialmente por lo ciue respecta al presente caso. El
Juez del octavo Penal de Lima, que ha conocido del presente proceso a nivel de primera
instancia, ha omitido actuar conforrne a las reglas establecidas imperativarnente en el ancr"rlo
22 del Cdigo Procesal Constitucional. En efccto, pese a quc la sentencia emitida con f'echa 27
de mayo del 2005 tuvo un resultado estimatorio parcial y', por tanto, obligaba a su actuacin
inmediata conforme al rgimen procesal establecido en el citaclo artculo 22, el Juez consritr:cional permiti que la entidad demandada persistiera en su actitr:d de no retirar las mallas
metlicas so pretexto de su derecho de ejercer rledios irnpugnatorios peltirrentcs y acceder a
la instancia superior. Sobre el particular, este Colegiado corrsidera neccsario enf'atizar que (. . . )
el Cdigo Procesal Constitucional, vigente desde el I de diciembre de 2004, ha incorpolado
para los procesos de tutela de derechos el rgimen de actuacin inmediata de sentencias,
conforme al cual eljuzgador se encuentra habilitado para ejecutar nlandatos contenidos en su
sentencia estimatoria, independientemente de mecanismos de acceso a la instancia superior.
Bajo dicho marco referencial, no es aceptable, entonces, que bajo el pretexto de acceso a una
instancia distinta por el lado de la contraparte, el Juez constitucional renuncie a dar curnplimiento efectivo a su sentencia. Si esta es estimatoria tal condicin es suficiente para franquear
su actuacin inmediata, no teniendo por qu esperar la cr.rlminacin del proceso para recin
decidir, como, equivocadamente lo ha considerado el releridojuzgador de prirrera instancia,
quien evidentemente ha omitido cumplir con sus deberes, dejndose inrpresionar por el dicho
de la corporacin rnunicipal denrandada. En tales circunstancias, este Colegiado se ve en la
necesidad de llamar la atencin del citadojuzgador constitucional, recordrrdole no solo las
284
disposiciones perlinentes de la norma adjetiva (... sino sus deberes de vinculacin especial
para con la nonna lundamental y eI cuadro de valores ntateriales que esta reconoce.
MEDIDASCOMPULSIVASPARAELCTMPLIMIENTODESENTENCIA
CONSTITUCIONAL
El Juez Constitucional que estima una demanda que ha quedado firme puede
ordenar la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer, es de actuacin
inmediata. En caso de renuencia podr in-tponer:
'
'
Multas hjas o acumuiativas (hjadas discrecionalmente en base a la Unidad

de Referencia Procesal y la capacidad econmica del obligado).
La destitucin del responsable. Esta es una facultad que Ia ejerce el Juez
Constitucional sin ser empleador del responsable. Cuando el responsable es
una autoridad designada o contratada, el debate no tiene mayor objecin;
pero cuando el responsable es una autoridad elegirla por suf,ragio, considero que el anlisis es diferente, porque existen mecanismos para ser removido del cargo. como por ejemplo: la vacancia, cumpliendo con los presupuestos establecidos.
Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio que, de oficio o a pedido de parte, las mismas
puedan ser modificadas durante la fase de ejecucin.
Razonabilidad y proporcionalidad.- Los procesos constitucionales no

se suspenden durante la vigencia de los regmenes de excepcin.
Cuando se interponen en relacin con derechos suspendidos, el rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y proporcionalidad del
acto restrictivo, atendiendo a los siguientes criterios:
1. Si la demanda se refere a derechos constitucionales que no han
sdo suspendidos;
2.
Si tratndose de derechos suspenddos, las razones que sustentan

el acto restrictivo del derecho no tenen relacin directa con las causas o motivos que justficaron la declaracin del rgirnen de excep-
cin; o,
3. Si tratndose de derechos suspenddos, elacto restrictivo del derecho resulta manifiestamente innecesario o injustificado atendiendo
a la conducta del agravado o a la situacin de hecho evaluada sumariamente por el uez.
La suspensin de los derechos consttucionales tendr vigencia y alcance ncamente en los mbitos geogrficos especifcados en el decreto que declara el rgimen de excepcin.
285
LYalter
A. Daz Zegama
Concordancias:
Const: Arts. 137 y 200
A)
LASFRACTURASCONSTITUCIONALES
Las situaciones de anormalidad o patolgicas como mencionara el fallecido
jurista Germn Bidart Campose2 reciben en nombre de emergencias. <Las emergencias son pues, situaciones anorrnales o casos crticos, de carcter extraordinario, que
perturban la dinmica constitucional (por ejemplo: la guerra, el desorden domstico o
conmocin interna, la crisis econmica). Para remediar estas emergencias, el derecho constitucional establece institutos de emergencia (por ej .: estado de guerra, la ley
marcial o estado de sitio, etc.). Las emergencias son, entonces, acontecimientos o
episodios reales, en tanto los institutos de emergencia son medidas de prevencin,
seguridad y remedio, para contener, atenuar o subsanar las emergencias>'
Para el maestro Domingo Garca Belandee3: <La dictadura constitucional (legtima defensa) es la legitimidad de la utilizacin de un medio violento generador de un
dao cuando se trate de repeler un acto violento e ilegtimo, debiendo ser un medio
utilizado proporcional al acto que se trata de repeler>. El citado autor llega a las
conclusiones que los Estados de Emergencia en el Peru deben de ser: a) proporcionales en la medida de los derechos suspendidos y la duracin de los mismos; b) dar
cuenta para una efectiva fiscalizacin; c) garanta para el pleno desenvolvimiento para
las instituciones democrticas y de la sociedad civil; d) examen de la racionalidad de
la medida en el caso particular, llevado a cabo por la administracin de justicia, y e)
regular el papel de la Fuerza Armada dentro del Estado de emergencia. Aade que el
derecho internacional ha fijado norrnas bastante claras y establece una enumeracin
de derechos indelegables.
B)
LOSREGMENESDEEXCEPCTNnNnr,pEn
La derogada Ley de hbeas corpus y amparo en su artculo 38" sealaba que
era improcedente la accin de hbeas corpus y amparo, respecto a las garantas y
derechos suspendidos de conformidad con lo que sealaba el artculo 23 1'de la
Constitucin de 1919;lo que posibilitaba que una autoridad violara derechos constitucionales suspendidos por el rgimen de excepcin, sin que el agraviado pueda tener el
mecanismo de defensa contra dicha arbitrariedad. Posteriormente la Ley 25398 estableci que decretados cualquiera de los regmenes de excepcin, los jueces tramitarn las acciones de garanta solo en los casos de derechos que no han sido suspendidos o si tratndose de derechos suspendidos, estos no tienen relacin directa con la
conducta del agraviado o afectado.
Bidart Campos, Cermn: "Las Situaciones de Anormalidad", en Derecho Conslitucional GeneTomo i. Seleccin de Lecturas Constitucionales; Carlos Blancas Bustamante y otros; PUC
Fondo Editoilal 1992, pg. 351.
Garca Sayn, Diego Estados de Emergencia en la Regin Andina, pgs. 95-124.
ral,
286
Disposicio nes Generales

La Constitucin Poltica de 1993 ha zanjado el problema y a regulado el Rgimen de Excepcin en su artculo 137o, a saber:
Estado de Emergencia. En caso de perturbacin delapaz o del orden interno,

catstrofe o graves circunstancias que afecten la vida de la nacin (nivel interno no extremo), En este caso se puede restringir o suspender los derechos
constitucionales relativos: a) libertad y seguridad personal, b) inviolabilidad
del domicilio, c) libertad de reunin, y d) libertad de trnsito.
Estado de sitio. En caso de invasin, guerra exterio guerra civil o peligro que
se produzca. Esta declaracin de estado de sitio mencionar qu derechos
constitucionales se suspende o restringe.
C)
LARAZONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD DE LA MEDIDA

La norma constitucional en el artculo 200" prescribe que las acciones de hbeas
corpus y amparo no se suspenden durante la vigencia de los regmenes de excepcin a
que se refiere el artculo l37o de la Constitucin. El Juez que conociera de un proceso
con relacin a los derechos constitucionales restringidos o suspendidos por el rgimen
de excepcin deber examinar la razonubilidad y proporcionslidad del acto restrictivo.
No correspondiendo al Juez evaluar la declaracin del estado de excepcin.
Razonabilidad. Segn el constitucionalista Enrique Bernaleser: <tiene que ver

con la vinculacin que pueda establecerse entre la causa de la declaracin del
estado de excepcin y los hechos que rodean al sujeto>.
Proporcionalidad. El autor antes mencionado dice que tiene que ver con el
cunto, si la vulneracin del derecho es adecuada a las circunstancias.
Ert lo que respecta a que el Juez no puede evaluar la declaracin del estado de
excepcin, ello es correcto, debido a que, no se trata de cuestionar las normas dadas
en un estado de anormalidad constitucionalidad, tal atribucin corresponde al Poder
Ejecutivo en un estado de excepcionabilidad; a lo que se dirigen las acciones que
tienen que ver con derechos suspendidos es a cuestionar la validez de las acciones
arbitrarias cometidas al amparo del estado de excepcin.
El Cdigo Procesal Constitucional no slo
se refiere al proceso constitrcional
de hbeas corpus, que las leyes anteriores trataban con puntualidad; ahora el nuevo
ordenamiento legal hace extensivo en que los regmenes de excepcin se siguen las
mismas reglas tratndose de los procesos constitucionales de amparo, hbeas data y
cumplimiento; es decir, que los mismos no se suspenden durante la vigencia de los
regmenes de excepcin. Cuando se interponen en relacin con derechos suspendidos, el rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y proporcionalidad del acto
restrictivo, atendiendo a los siguientes criterios:
Bernales Ballesteros, Enrique. La Constitucin de 1993: Anlisis Comparado. Constitucin
Sociedad, segunda edicin octubre de 1996, Lima, Pg. 717.
287
y,
l.
Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido suspendidos;
2.
Si tratndose de derechos suspendidos, las razones que Sustentan el acto restrictivo del derecho no tienen relacin directa con las causas o motivos que
justificaron la declaracin del rgimen de excepcin; o,
3.
Si tratndose de derechos suspendidos, el acto restrictivo del derecho resulta

manifiestamente innecesario o injustificado atendiendo a la conducta del agraviado o a la situacin de hecho evaluada sumariamente por el juez.
El nuevo Cdigo recoge acertadamente los hechos producidos y que en stt

oportunidad constituyeron un obstculo en la proteccin de los derechos fundamentales.
La resolucin del Tribunal Constitucional que se pronuncie sobre el

fondo agota la jurisdiccin nacional.
Concordancias:
Const.: Art. 205
La resolucin del Tribunal Constitucional que se pronuncie sobre el fondo

agota la jurisdiccin nacional, con ello el demandante queda habilitado para acudir a la
va supranacional.
se puede acudir a los organismos de la
o al Comit Intemacional de Derechos
Humanos
Derechos
Corte Interamericana de
y
procesos
etapas previas en esa instancia supraHumanos, claro est siguiendo los
nacional.
A nivel
de
jurisdiccin supranacional
Lo resuelto por el organismo supranacional es de obligatorio cumplimiento

para el Estado parte en dichos pactos internacionales.
En extenso comentaremos este artculo al referirnos a la jurisdiccional internacional del ttulo X del Cdigo Procesal Constitucional.
288
PROCESO CONSTITUCIONAL
DE HABEAS CORPUS
Proceso Constitucionul de Hdbeas Corpus
A)
NOCIONES PRELIMINARES
El hbeas corpus es un mecanismo de proteccin de derechos fundamentales, ya que no fue suficiente el reconocimiento o declaracin del derecho de libertad individual, pues se careca de un mecanismo de proteccin que hiciera exigible
el mismo, de ah el nacimiento del hbeas corpus. Por ello, es necesario realizar un
breve resumen de su devenir histrico y cmo ha sido incorporado en el peru.
Debe quedar establecido que usualmente a nivel comparado el hbeas corpus es conocido como mecanismo de defensa de proteccin de derechos referidos
a la libertad individual y conexos; a su tumo, otros ordenamientos jurdicos lo
denominan de diversa manera, pero con contenido igual al hbeas corpus o aun
ms extenso, lo importante es que exista el mecanismo, cualquiera sea la nominacin que le da cada Estado.
B)
STGNTFTCADO
La expresin latina hbeas corpus signica <traer el cuerpo) o (que
tengas el cuerpo>, dicha expresin es necesaria entenderla como la obligacin de
poner al arrestado o detenido delante de la presencia del Juez, para luego de orlo,
determinar si el arresto es legal o ilegal.
Para Ramrez Gronda significa <traedme el cuerpo (del detenido ilegalmente), esto es, pongan al detenido delante de mi presencia, del Juez, para que
examine la causa de su detencin y disponga su arresto o su libertad>.
La Opinin Consultiva OC-9187 N'29 de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos, el artculo 7 ( Derecho a la Libertad Personal ), en su inciso
6, reconoce y regula el recurso de hbeas corpus. La corte ha examinado detenidamente en otra opinin la cuestin del hbeas corpus como garanta no susceptible de suspensin. Dijo al respecto: "Es esencial la funcin que cumple el hbeas
291
Proceso Constitucional de Hdbeas Corpus
A)
NOCIONES PRELIMINARBS
El hbeas corpus es un mecanismo de proteccin de derechos fundamentales, ya que no fue suficiente el reconocimiento o declaracin del derecho de libertad individual, pues se careca de un mecanismo de proteccin que hiciera exigible
el mismo, de ah el nacimiento del hbeas corpus. Por ello, es necesario realizar un
breve resumen de su devenir histrico y cmo ha sido incorporado en el peru.
Debe quedar establecido que usualmente a nivel comparado el hbeas corpus es conocido como mecanismo de defensa de proteccin de derechos referidos
a la libertad individual y conexos; a su turno, otros ordenamientos jurdicos lo

denominan de diversa manera, pero con contenido igual al hbeas corpus o aun
ms extenso, lo importante es que exista el mecanismo, cualquiera sea la nominacin que le da cada Estado.
B)
SIGNIFICADO
La expresin latina hbeas corpus significa
el cuerpo) o (que
tengas el cuerpo>, dicha expresin es necesaria entenderla como la obligacin de
poner al arrestado o detenido delante de la presencia del luez, para luego de orlo,
determinar si el arresto es legal o ilegal.
<<traer
Para Ramrez Gronda significa <traedme el cuerpo (del detenido ilegalmente), esto es, pongan al detenido delante de mi presencia, del Juez, para que
examine la causa de su detencin y disponga su arresto o su libertad>.
La Opinin Consultiva OC-g187 N' 29 de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos, el artculo 7 ( Derecho a la Libertad Personal ), en su inciso
6, reconoce y regula el recurso de hbeas corpus. La Corte ha examinado detenidamente en otra opinin la cuestin del hbeas corpus como garanta no susceptible de suspensin. Dijo al respecto: "Es esencial la funcin que cumple el hbeas
291
corpus como medio para controlar el respeto a la vida e integridad de la persona,

para impedir su desaparicin o la indeterminacin de su lugar de detencin, as
como para protegerla contra la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes". (el hbeas corpus bajo suspensin de garantas, supra 1 6, Prr. 35).
c)
EVOLUCTN HrSrRrCA
a)
SOCIEDAD ROMANA
La Monarqua. En Roma, debido a su estratificacin social
entre
patricios y plebeyos, surge como un medio de proteccin de los plebey os Intercessio,

institucin que era ejercida por el rey, quien se encontraba facultado para interceder
de oficio o a instancia de pafte, ante las autoridades de menor potestad con la
finali-
dad de buscar restablecer el derecho conculcado de un plebeyo.
La Repblica. Aparece otra institucin denominada el tribuno de la

plebe, como medio de defensa de los plebeyos frente abusos de los patricios; en
dicha poca estos haban alcanzado gran pocler, la intervencin se produca ya sea
a instancia de parte o de oficio, ante los Cnsules, Senado y dems magistrados,
cuando estimaban que los actos emanados por aquellos eran contrarios a los derechos de los plebeyos. Las decisiones que adoptaba el Tribuno de la Plebe tenan
como efecto paralizar los actos que lesionaban los derechos, significa que el Tribuno
de la Plebe gozaba de la Interczssio surgida durante la monarqua.
El Imperio.
E,l emperador asume las funciones del Tribuno de la
Plebe reduciendo la Intercessio en una gracia otorgada por l o por sus funciona-
rios estatales designados.

Aparece la institucin denominada interdicto que significa interpelar a la
autoridad para que cumpla con proteger derechos; entre ellos, tenemos los interdictos prohibitorios que eran para ordenar se abstenga de realizar una conducta;
los restitutorios que servan para hacer volver las cosas a su estado anterior; y los
exhibitorios con la orden de mostrar alguna cosa o persona. Dentro de este ltimo
grupo destaca el interdicto de homine libero exhibendo.
La figura del Interdcto de Homine Libero Exhibendo es un mecanismo

cuya finalidad fue proteger el derecho de la libertad personal contra los que indebidamente o arbitrariamente retuvieran en su poder a hombres libres (exhibe al
hombre libre que retienes con dolo malo) contenido en el Dlgesto en el ttulo XXIX,
292

libro XLIIIeS; no procediendo a favor siervos y esclavos. A lo que el constitucionalista
peruano Domingo Garca Belaundee refiere: <en Roma se previno como el homo
libero exhibendo con el cual se cautelaba la libertad
b)
personal>>.
ESPAA
En el reino de Aragn en el ao de 1348, el Rey Pedro III expeda un

instrumento denominado privilegio general, que posteriormente fue elevado a la
categora de fuero reconociendo ciertas atribuciones de los sbditos frente al rey o
sus rganos delegados. sr-ts mecanislnos eran: Manifestacin de Personas. Juris
Firma, Aprehensin e Inventario.
Manifestacin de Personas. Instrumento procesal por el cual si alguna

persona haba sido puesta en detencin por algn delito, sin hallarse en
estado de flagrancia o sin instancia de parte legitimada, o contra ley o fuero, o si a los 03 das de la prisin no se le comunicaba la demanda por ms
que pesase acusacin o sentencia capital, deba de ser puesto en libertad en
el espacio de 24 horas. Se interpona ante el Justicia Mayor, quien ordenaba,
al juez o la persona que lo tomaba en su poder, la libertad de este por el
trmino de un dia en un lugar segllro; y si despus de examinar el proceso
conclua que su detencin no estaba contra las ordenanzas forales se le
devolva a la ar-itoridad para que lo siga juzgando o ejecute la sentencia de
acuerdo al estado de la causa; por otro lado, si se estableca que la detencin era desaforada, la persona quedaba inmediatamente libre.
El Juris Firma o Firma de Derechos. Institucin procesal utilizada en

materia penal y civil, que tena por finalidad lograr que el Justicia Mayor
controle 1os procesosjudiciales diligenciados por losjueces, avocndose el
conocimiento de los mismos, a fin que no se tomen prendas o lesione la
posesin contra derecho.
La Aprehensin. Mecanismo mediante el cual
se protega
el derecho de
propiedad inmueble.
El Inventario. Medios protectores del derecho
de propiedad de las perso-
nas, respecto a los muebles.
Por otro lado, en el reino de Aragn como el de castilla exista un alto

funcionario judicial, que era el Justicia Mayor que lleg
tener reconocimiento en
Ley N' L Dice el pretor: Exhibe al hombre libre que retienes con dolo malo. Este interdicto se
propone por causa de del'ende la libertad, es para que ninguno retenga los hombres libres.
Garca llelande, Domingo:
cas, PIJC, Lima, 1971.
El Hheas Corpus Interpreldrlr. Instituto de lnvestigaciones Jurdi-
293
XlIl, siendo una de sus atribuciones cuidar la observancia de los fueros,

ejerciendo un verdadero controljurdico, lleg a ser un contrapeso de los distintos
rganos de gobierno. Adems, el Justicia Mayor tambirr se encargaba de velar
por el respeto de la administracin pblica contra los abusos del rey o cualquier
funcionario estatal, designado por el rey entre los integrantes del cuerpo de caballeros. Era un moderador entre las autoridades pblicas. Con el tiempo el Justicia
Mayor fue acompaado en su labor por adjuntos y decidan juntos.
el siglo
c)
o
INGLATERRA
Los tipos de hbeas corpus
Antes del siglo XIII, el derecho anglosajn cre determinados instrumentos

procesales para proteger la libertad fisica y de locomocin, cuyo desarrollo fue
generndose por el common law, criterios positivizados en la Carta Magna de
121 5, entre estos tipos se tiene:
Hbeus Corpus ad respondendum. Se mandaba el traslado de un

preso, para iniciar el proceso penal.
Hdbess Corpas ad prosequendum. Mediante la cual se traslada al
interno a otra carcelera para que prosiguiera con el proceso penal que
se encontraba en trmite.
Hdbess Corpus ad testJcandam. Se dispona que una persona sea
trada con custodia a declarar como testigo.
Hdbeas Corpus cum csusa. Por el cual el superior ordenaba a un

magistrado de menor grado el envio de un preso y su expediente.
Hdbeus Corpus ad satisfaciendum. Cuando el demandante quiere
llevar para su juzgamiento a nivel del tribunal de jerarqua.
Hdbeas Corpus ad subiciendum o brevitatis causa. Por el cual se
obliga al custodio de un detenido, a exhibirlo ante la justicia y explicar
la causa de la privacin de la libertad.
o La Carta Magna del 15 de junio de 1215. Afines del siglo XIII
los barones ingleses obligaron al rey Juan Sin Tierra a firmar un documento poltico, base de los derechos y libertades en Inglaterra y origen de varias garantas, en
su apartado 39o. deca: <Ningn hotnbre libre sere prendido o encarcelado o
desposedo de sus bienes o proscrito o desterrado o de cualquier otro mcdo
castigado, ni irmosnos sobre l ni mandaremos contra 1, sino previo el
.juicio legal de sus pares o en virtud de la ley del pas>.
caso es emblemtico donde el juez

Edward Coke en 1606 di primaca a los derechos fundamentales frente a una ley,
294
El caso Thomas Bonham. Este
Proceso Constitucionsl de Hbeas Corpus

estableciendo que una ley que est contra la razn y los principios del derecho
comn debe ser invalidada por el Tribunal de Justicia. En el caso Thomas Bonham.
quien era un mdico de profesin, con ttulo de doctor, al ser evaluado por el Royal
College of Physician, fue desaprobado para el ejercicio de la profesin de mdico
y prohibido de ejercer la profesin, y como se encontraba ejerciendo fue multado;
posteriormente, al hacer caso omiso, el Colegio Mdico le impuso otra multa, luego
orden su arresto, que fue ejecutado, en aplicacin de una Carta de Enrique VIII
que, posteriormente fue convertida en ley, motivo por el cual, el doctor Bonham
demanda al Royal College of Physician; la sentencia en referencia estableci que
la competencia de Royal College of Physician no tena la facultad para examinar
su capacidad profesional de mdico, alavez,que tampoco poda constituirse en juez
al aplicar sanciones ni ser parte afbctada al mismo tiempo, que solo poda sancionar
a los mdicos incompetentes. Por lo que se debe declarar sin vigencia la ley.
Peticin de Derecho o Petitin of Rights del 7 de junio de 1628. Ante la

crisis presentada por los abusos cometidos por la Corte de la Cmara
Estrellada, y es el caso que en 1627 se presenta el caso de <Los Cinco
Caballeros>, quienes eran terratenientes que se negaron a prestar dinero al
rey, lo que origin su detencin al interponer el hbeas colpus; recibieron
como respuesta del tribunal de justicia que la decisin fue adoptada por el
Consejo Privado del rey, que contaba con mandato especial del monarca.
La peticin de derechos constituye un documento por el que se deca
al rey las arbitrariedades que se estaban cometiendo, contradiciendo
lcr
normado en la Carta Marga de 1215; a fin que no obligue a nadie realizar un

obsequio, impuesto a gravamen parecido sin autorizacin del Parlamento;
tampoco por lo que detenga o molesta en su libertad por similar motivo. Este
documento fue aprobado, pero no fue suficiente para hacer respetar los
derechos que se exigan.
Acta de Hbeas Corpus o Hbeas Corpus Amendment Act del 28 de

mayo de 1679. Fue una ley para mejorar la libertad del sbdito y para irnpedir
prisiones rns all de los mares. Dicho instrumento hizo efectivo el mecanismo
de Hbeas Corpus, pues ordenaba que los carceleros cuando reciban un
auto de Hbeas Corpus, deben presentar el cuerpo del detenido dentro de 1os
tres das, siempre que estuviese a menos de 20 rnillas del lugar clel tribunal,
adems de establecer sanciones econmicas para los funcionarios que
incumplan con el mandato. Asimismo, se estableci que ningn sbdito del
reino, residente o habitante poda ser enviado preso a Escocia, Irlanda o
lugares o islas ms all de los mares.
Estatuto de 1816. Mediante esta ley se ampla el mbito del Hbeas

Corpus ya que no solo es procedente para proteger la libertad de una persona
295
Walter A. Dox, Zegarru
contra el funcionario estatal, sino tambin por simples particulares. Es ms,

abre la puerta para que el mecanismo proceda contra los magistrados.
d)
se
ESTADOS UNIDOS
Constitucin de Estados Unidos. Se presenta una gran influencia

de lnglaterra, ya que ai establecer sus colonias en los territorios de los EE.UU.,
sobre la base de la <Declaracin de la Independencia de los Estados Unidos>, l de
julio de 1776, los Estados componentes en el ao de 1787 aceptaron el proyecto
de Constitucin Federativa, elaborada en la Convencin de Filadelfla, 1791;se
introdujeron 10 enmiendas en el texto de dicha Constitucin, siendo una de las ms
impo(antes norrnas, la siguiente: <Nadie ser privado de la vida, de 1a libertad o de
la propiedad sin el debido proceso legal>.
El Writ of Hbeas Corpus fue institucionalizado en el inc. 2, seccin 9, del
art. 9 de la Constitr.rcin Federal de los Estados Unidos En un comier-rzo al Writ
llbeas Corpus se le utiliz conro un medio jurdico de controi de poder estatal.
razn por la cual se le ejercitaba interponiendo un recurso dirigido ante la autoridadjudicial en defensa de la libertad personai, y eu contra de detenciones arbitrarias dispuestas por autoridades estatales; mas adelante, arnpli sus alcances hasta
convertirse tambin en un medio jurdico de proteccin de derechos contra todos.
D)
HBEAS CORPUS A NIVEL DEL DERECHO COMPARADO

EN LA REGIN
En Mxico se trata a nivel del <amparo> que protege tambin la libertad

individual, lo mismo sucede en el caso de Cuatemala; en el caso de Honduras, su
Constitucin de 1957 se denomina como <Exhibicin Personal>; Costa Rica. en su
Constitucin de 1949; Chile en su Carta de 1980, y Paraguay, en su Constitucin
de 1961 1o denominan corno Hbeas Corpus.
Artculo 30".- Quien estuviere privado de su libertad, y creyere estarlo

ilegalmente tiene derecho a invocar ante cualquier autoridad judicial, en
todo tiempo, por s o por interpuesta persona, el hbeas corpus, el cual
debe resolverse en el trmino de treinta y seis horas.
Constitucin de Ecuador de 1998

Artculo 93o.- Toda persona que crea estar ilegalmente privada de su liberlad
podr acogerse al hbeas corpus. Ejercer este derecho por s o por interpuesta persona, sin necesidad de mandato escrito, ante el alcalde bajo cuya
jurisdiccin
296
se encuentre, o ante quien haga sus veces. La autoridad muni-
Proceso Constitucionul cle Hribeas Corpus

cipal, en el piazo de veinticuatro horas contadas a partir de la recepcin de
la solicitud, ordenar que el recurrente sea conciucido irunediatamente a su
presencia, y se exhiba la orden de privacin de iibertad. Su mandato ser
obedecido, sin observacin ni excusa, por los encargados del centro de
rehabilitacin o del lugar de detencin.
El alcalde dictar su resolucin dentro de las veinticuatro horas siguientes.
Dispondr la irunediata libertad del reclamante, si el detenido no fuere presentado, si no se exhibiere la orden, si esta no cumpliere los reqrrisitos
iegales, si se hubiere incurrido en vicios de procedimiento en la detencin
o, si se hubiere justificado el fundamento del recurso.
Si el alcalde no tramitare el recurso, ser civil y penalmente responsable, de
conformidad con la ley.
El luncionalio o empleado que no acate la orden o la resolucin ser inlnediatamente destituido de su cargo o empleo sin ms trrnite por el alcalde,
quien comunicar tal decisin a la Contralora General del Estado y a la
autoridad que deba nombrar su reemplazo.
El funcionario o empleado destituido, luego de haber puesto en libertad al

detenido. podr reclamar por su destitucin ante los rganos competentes
de la Funcin Judicial, dentro de los ocho das siguientes a aquel en qr.re fue
notificado.
Constitucin de Venezuela 1999

Artculo 27 .- Toda persona tiene derecho a ser amparada por los tribunales en
el goce y ejercicio de los derechos y garantas constitucionales, aun de
aquellos inherentes a la persona que no figuren expresamente en esta Constitucin o eu los instrumentos internacionales sobre derechos humanos.
El procedimiento de la accin de amparo constitucional ser oral, pblico,

breve, gratuito y no sujeto a formalidad, y la autoridad judicial comperente
tendr potestad para restablecer inmediatamente la situacin jurdica infringida o la situacin que ms se asemeje a esta. 'Iodo tiempo ser hbil y el
tribunal io tramitar con preferencia a cualquier otro asunto.
La accin de amparo a la libertad o seguridad podr ser interpuesta por

cualquier persona, y el detenido o detenida ser puesto bajo la custodia del
tribunal de manera inmediata, sin dilacin alguna.
El ejercicio de este derecho no puede ser afectado, en modo alguno, por la

declaracin del estado de excepcin o de la restriccin de garantas constitucionales.
297
Constitucin de Bolivia de 197 y sus modificaciones de 1994.
Artculo
I.
II.
18.-
Toda persona que creyere estar indebida o ilegalmente perseguida. detenida, procesada o presa podr ocunir, por s o por cualquiera a su
nombre. con poder notariado o sin este, ante la Corte Superior del Distrito o ante cualquier Juez cle Partido, a eieccin su)'a, en demanda de que
se guarden las fomralidades legales. En ios lugarc:; doncle no hubiere
Juez de Partido, la demanda podr inteqronerse antc un Juez Instructor.
I"a autoridadjudicial sealar de inrnediato da y hora de audiencia p-
blica, disponiendo que el actor sea conclucido a su presencia. Con dicha

orden se practicar citacin personal o por cdula en la oficina de la
autoridad demandada, orden que ser obedecida sin clbservacin ni excusa, tanto por aquella cuanto por los encargados de las crceles o
lugares de detencin sin que estos, una vez citados, puedan desobedecer arguyendo orden superior.
III.
En ningn caso podr suspenderse la audiencia. lnsiruida de los antecedentes, la autorida<l judicial dictar sentencia en 1a misma audiencia
ordenando la liber-tad, haciendo que se eparen los def'ectos legales o
poniendo al demandante a disposicin del.luez competente. El failo deber ejecutarse en el acto. La decisin que se pronuncie se elevar en
revisin, de oficio, ante el'fribunal Constitucional, en el plazo de veinticuatro horas. sin que por ello se suspenda ia ejecucin del f'allo.
IV. Si el demandado despus de asistir a la audiencia la abandona antes de

escuchar la sentencia, esta ser notificada vlidamente en estrados. Si
no concurriere, la audiencia se llevar a efecto en su rebelda y oda la
exposicin del actor o su representante, se dictar sentencia.
V.
Los funcionarios pblicos o personas particulares que resistan las decisiones judiciales, en los casos previstos por este artculo, sern remitidos
por orden de la autoridad que conoci el <habeas corpus)) ante el Juez
en lo penal para su juzgamiento como reos de atentado contra las garantas constitucionales.
VL La autoricladjudicial
que no procediera conforme a 1o dispuesto por este
artculo quedar sujeta a sancin con arreglo al Art. 123-I, atribucin

de esta Constitucin.
298
Proceso Constitucionol de Hdbeas Corpus

E)
EL HBEAS CORPUS EN EL PER

Ley de Hbeas Corpus del 21 de octubre de 1897e7
Esta ley establece el recurso extraordinario de hbeas corpus como mecanismo protector de la libertad individual y dirigido con la autoridad o funcionario pblico.
Ley No 2223
Dicha norma en su artculo 1o indicaba: <Toda persona residente en el Per
que fuese reducida a prisin, si dentro del trmino de 24 horas no se le ha
notificado la orden de detencinjudicial, tiene expedito el recurso extraordinario de hbeas corpus); en esta norrna se estaba dando nombre especfico a la garanta que haba establecido la Constitucin de 1860; posteriormente, se da la Ley No 2253 que haca extensivo la garanta de hbeas
corpus a los garantas individuales del Titulo IV de la Constitucin de 1860.

Es la primera que reconoce a nivel constitucional con el nombre de hbeas
corpus, que en la ltima parte del artculo 24o dice: <Las personas aprehendidas o cualquier otra podr interponer conforme a ley el recurso de hbeas
corpus por prisin indebidu. Es el Cdigo de Procedimientos en Materia
Criminal de 1920 el que estableca el procedirpiento para defender la libertad personal, cuando una persona haya sido detenida por ms de 24 horas y
sin que se haya tomado su declaracin instructiva; debiendo presentarse
ante el Juez Instructor o Tribunal Correccional.

Contina con la tradicin de la institucin del hbeas corpus y le da un contenido mayor al que usualmente protega, en su artculo 69" deca: <Todos
los derechos individuales y sociales reconocidos por la Constitucin dan lugar a la accin de hbeas corpus)). Es de notar que usualmente el campo de
derechos que protege el hbeas corpus es la liberlad y seguridad personal;
sin embargo, la referida Constitucin ampli su radio comprendiendo a los

derechos sociales (que hoy en da son cautelados por el proceso constitucional de amparo).
Ley de Hbeas Corpus, El Congreso de la Repblica. Considerando que es necesario dictar

las disposiciones convenientes para hacer efectiva la goranta personal consignada en la Consttucin. Ha dado la ley siguiente:
Artculo l.- Toda persona residente en el Per, que fuese reducida a prisin, si dentro del trmino
de 24 horas no se le ha notificado la orden de detencin judicial, tiene expedito el recurso
extraordinario de hbeas corpus.
299
Walter A, Daz Zegarru
Artcrlo 2.-
E,l recurso de hbeas corpus puede ser presentado por el arrestado mismo. por sus
parientes o por cualquier persona. sin neccsidad dc podcr, )a sca antc el juez de primera ir.rst.lncra
de la provincia o directanente a la Corte Superior del Distrito Judicial.
Artculo 3.- Al recurso se acompaar la constancia o copia que exprese los motivos dc
la
detencin o se manifestar que no se ha otorgado; as conro tambin se dir ba.io jurarnento, si la

prisin se verific en caso de in frugunti delito o de aquellos en que se prescribe la captura
inn.rediata, y si est o no el detenido acusado por el delito quc autoriza prisin prevcntiva. I-a
explicacin de los hechos a que se refiere este articulo scr' sin juramento, cuando la d cl dctcnido
o acusado.
Artculo.l.- Si se afirma que no hubo delito que autoriza Ia prisin prevcntiva y
se olrece adems
una fianza por el valor de 100 soles, hacindose la promesa de poner al detenido a dispo-"icin del
juzgado. El juez pedir informe a la autoridad que orden la prisin, sealndole un trmino brevc
y perentorio para expedirlo. No ser necesario este inlbrme si anticipadamente hubiese recibido
el juez aviso de la autoridad poltica, respecto a la prisin. Iln vista del rccurso dc hbeas corpus
y del informe o aviso de la autoridad, el iuez declarar la libertad del detcnido, sino no hubiese
motivo legal para continuarla; y an en este caso, pedir que se le entregue la persona del
detenido. Si la autoridad poltica no emitiesc el informe pedido, el juez resolver cl recurso de

hbeas corpus pidiendo Ia persona del detenido y sometiendo a juicio a dicha autoridad, por
detencin arbitraria con arreglo a esta ley.
Artculo 5.- En los
casos en que el recurso se presente a la Corte Superior del distriro, csra

proceder en forma prescrita en el artculo precedentc, con solo la diferencia de que el inlorntc se
pedir al pref'ecto del departamento en que sc halla cl detcnido.
Artculo 6.- Si en el recurso se expresa que hubo acusacin del delito, cl juez o la Corte en su caso
se limitar a pedir a la autoridad ejecutiva la entrega del acusado.
Artculo 7.-Los enjuiciados o detenidos por algn delito, cuando crean que el.juez se ha hecho
responsable de detencin arbitraria pueden interponer recurso de hbeas corpus anle la Corte
Superior del Distrito.
La Corte pedir inlorme al juez de la causa y resolver lo que luera de justicia, desechando el
recurso y haciendo efectiva la responsabilidad del juez que sc hubiese hecho culpablc. Contra lo
resuelto por la Corte Superior, podr interponerse recurso de nulidad, pero en ninen caso se
paralizar cl juicio crimin:rl en primcra instancia.
Artculo 8.- Ni los vocales de la Corte, ni el Juez pueden por ninqn motivo ni ercusarse ni ser
recusados para conocer y decretar el recurso extraordinario de hbeas corpus.
Artculo 9.- Decretada Ia libertad, se dictar inmediatamente por quien la ordeno un auto
recibiendo a prueba la causa por el trmino de 20 das perentorios, con todos cargos, para que la
autoridad acusada se defienda y prueba su culpabilidad.
Artculo 10.- Vencidos los 20 das se expedir sentencia sin ms trmite que la vista del Ministerio Pblico, condenando a Ia autoridad que resulte culpable de la detencin arbitraria a la prdida
del empleo, inhabilitacin por 4 aos para obtcner puesto pblico y arreslo por ticmpo diez veccs
mayor que el que hubiese sufrido Ia persona detenida indebidamente.
ll.- En estejuicio no se admitir artculo de ninguna clase, excepto el de recusacin al

Juez de primera instancia despus que este haya expedido el auto de prueba. Esta recusacin no
producir otro efecto que llevar la causa ante la Corte Superior del Distrito Judicial. Los vocales
para este juicio son irrecusables y expedirn sentencia en el trmir.ro de 20 das bajo pena de
suspensin por tres meses que la Corte Suprema impondr con el solo mrito de los autos.
Artctlo
Articulo 12.- La
sentencia es apelable en ambos efectos, pero producir el de s',rspender en el

e.lercicio de sus funciones, inmediatamente, a la autoridad condenada a esta.
se hubiese resistido a cumplir la orden judiciat dc libertad que se lc
hubiese transcrito ser penada con uno de crcel, sin perjuicio de que el juez o la Corte se dirilan
al Ministerio de Gobierno para que la mande cumplir
Artculo 13.- La autoridad que
300
,/
Proceso Constilucional de Hdbess Corpus
o Decreto Ley No 17083 de fecha24 de octubre de 1958

Dada la arnplitud de derechos que protega el hbeas corpus hubo la necesidad de crear otro mecanismo, al que se llamo hbeas corpus civil para todas
las garantas, a excepcin de la libertad individual, inviolabilidad de dornicilio
y libertad de trnsito que han de sustanciarse en la va penal como se aprecia del artculo 1o: <La accin de hbeas corpus referente a las garantas de
libertad personal, inviolabilidad del domicilio y libertad de trnsito se tramitar de acuerdo a las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Penales. En
los dems casos en los que la Constitucin autorice, se tramitar conforme
a los dispositivos siguientes>.
Artculo
l1.- Si el ministro no hace cumplir la orden, se podr recurrir a la Corte Suprema, la que,
sino luese obedecida, dar cuenta inmediatamente al Congreso para que conlorme a la ley de
responsabilidad, mande a enjuiciar aI ministro, si lo tiene a bien.
Articulo 15.- Si el juicio que debe seguirse conforme al artculo 9, resultase que se us indebidamente el recurso de Irbeas corpus, la persona que lo hubiera presentado perder la garanta
ofrecida, si por consecuencia de la libertad alcanzada, mediante el recurso, lugase Ia persona
acusada de un delito comn, si llega a comprobarse, ser castigada por el presentante como
cmplice del delito que por su culpa qued impune.
Artculo 16.- No pueden usar del recurso de
hbeas corpus: los reos renlatados que hubiesen

lugado o los enjuiciados con mandamientos de prisin; los desertores del ejercito y la armada que
fuesen capturados; .los militares en servicio arrestados por sus jefes, con arreglo a ley; los conscriptos sorteados y onrisos en pesentarse, los que estn cumpliendo legalmente el apremio de
detencin corporal.
Artculo 17.- Son competcntes para conocer del recurso de hbeas corpus, los jueces y las
cortes
que ejerzan jurisdiccin, ya sea en el lugar en que se verific la captura o donde se mantenga la
detencin. Cuando de la constancia que se acompaa o de las primeras diligencias apareciera que
el responsable es un prefecto o un ministro de Estado, el juez de plimera instancia se limitar a
ploceder de confbrmidad con los artculos 4 y 6 segn los casos y elevar en el acto, de oficio el
expediente a la Corte Superior. Cuando el responsable es tlirectamente el ministro de Estado, la
Corte Superior proceder conforme al artculo 5 y elevar enseguida el expediente a la Corte
Suprema para que de cuenta al Congreso.
Artculo 18.- Ninguna
persona puesta en libertad mediante el recurso extraordinario de hbeas

corpus puede ser arrestado por el mismo delito, excepto en el caso que la orden emane del juez o
tribunal cornpetente ante quien esta obligado a comparecer. La autoridad o agente de polica que
capture o mande capturar alguna persona con intiaccin a lo dispuesto en este artculo, sufrir las
mismas penas establecidas en el artculo 10 de la presente Ley.
Artculo 19.- El
recurso no necesitar firma de letrado, cuando se presente ante el juez de
primera instancia.
Artculo 20.- El recurso de hbeas corpus puede presentarse y

siendo til cualquier da y hora para presentarlo y proveerlo.
sustanciarse en papel comn,
Artculo 21.- Cuando el Congreso
suspenda con aneglo a la Constitucin las garantas individuales, no se podr interponerse recurso de hbeas corpus por las prisiones decretadas a mritcl de esta
suspensi n.
Artculo 22.- Quedan expresamente derogadas solo para los efectos de esta lc,, las
leyes,
reglamentos o decretos que se opongan a sus disposiciones.
301

Estableca en el artcul o 295": <La accin u omisin por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona que vulnera o amenaza la libertad individual, da lugar a la accin de hbeas corpus)).
Como se aprecia en este texto constitucional se separa la proteccin usual,
es en esta misma que se estatuye la accin de amparo que ha de proteger a
los dems derechos, que son cautelados por la accin de hbeas corpus.
Ley N'23506 del T diciembre de 1982

Es la primera norrna que de manera orgnica trata de esquematizar el trmite del hbeas corpus y amparo, ms tarde tambin servira para el desarrollo
de los procesos de hbeas data y cumplimiento.
o Constitucin Poltica de
F)
1993
Establece en su artculo 200o, inc. 1): <La accin de hbeas corpus, que
procede ante el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnere o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos).
Tngase presente elltimo aadido que ha hecho la presente Constitucin
al sealar: <derechos constitucionales conexos>; sobre el particular el doctor Samuel Abad Yupanqui indica que no hubiera sido necesario tal agregado, pues esto bien pudo ser precisado por la respectiva ley reguladora, argumento que comparlimos debido a que la ley especial de la materia debera
mencionar los derechos que se cautelan, claro esta siempre atendiendo a la
naturaleza del derecho individual o social.
Cdigo Procesal Constitucional, Ley No 28327 del 2004
Establece disposiciones generales aplicables a los procesos de 1a libertad;
asimismo, desarroll el proceso de hbeas corpus.
FUNDAMENTACIN FILOSFICA
La persona humana es el fin supremo de toda sociedad; uno de los factores

indispensables para su realizacin tanto moral, tica y fisicamente es la libertad
humana; quedando vedadas las conductas dirigidas a limitarla. La proteccin de la
persona humana no solo se dirige a la libertad, sino se extiende a todos aquellos
derechos inherentes a la persona.
En la Asamblea Constituyente de 1978, el constitucionalista Javier Valle

Riestraes recordando a Snchez Viamonte deca: <Todo lo que existe en una Ley
de leyes solo son derechos inermes por que si fueran garantas no requeriran de la
proteccin del hbeas corpus o del
amparo>>.
Diario de Debtes de la Asamblea Constituyente de 1978, al comentar el l-tr"llo de Las Carantas

Constitucionales, Libro
302
VlI,
pgs., 520 a 545.

En elprernbulo de la Constitucin Poltica de 1979, se consign <<Creyentes en la primaca de la persona humana, y en que todos los hombres, iguales en
dignidad tienen derechos de validez universal, anteriores y superiores al Estado>; y
como se expresaba en el artculo 1o: <La persona humana es el fin supremo de la
sociedad y del Estado. Todos tienen la obligacin de respetarla v protegerla>. Por
su parte, en el prembulo de la Constitucin de 1993, se refera: <El Congreso
Constituyente Democrtico, invocando a Dios lbdopoderoso, obedeciendo el mandato del pueblo peruano y recordando el sacrificio de todas las generaciones que
nos han precedido en nlrestra patria, ha resuelto dar la siguiente Constitucin>; y al
igual que la carta del 1979,la actual Carta indica que: <Artculo l.- La defensa de
la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y
del Estado. Como se aprecia en un plano filosfico, el fin de nuestro estatuto

constitucional lo representa la persona humana, lo cual se iogra a travs de la
proteccin adecuada de la persona>.
G)
FUNDAMENTOS JURDrCO-DOCTRTNALES
Encuentra sus bases en presupuestos elementales de la doctrina sobre el

Derecho Poltico, Constitucional y Procesal Constitucional, a saber:
La persona. Es el fin supremo de toda sociedad.

La soberana. La existencia del poder soberano del pueblo, que
se
autodetermina y autolimita en beneficio del bien comn.
Constitucin. Es el pacto social del pueblo con la finalidad de lograr una

convivencia pacfica; acuerdo que ha de contener la organizacin estatal y
el respeto de los derechos de los individuos.
El proceso constitucional de hbeas corpus es un mecanismo de proteccin
de la persona de los derechos y libertades que les son reconocidos por los textos
constitucionales o tratados internacionales o derechos inherentes alanaturaleza

de la persona. El maestro Snchez Viamonte indica: <La defensa de la personalidad tiene como garanta especfica el hbeas corpus y la defensa de la constitucin
tiene como garanta especfica la constitucionalidad>.
H)
NATURALEZA JURDICA
La Enciclopedia Jurdica Omebaee menciona que naturaleza jurdica
veces se designa como el conjunto de rasgos que penniten identificar la institucin

de que se trata, distinguindola de las dems de una manera fcil y rpida (...).
Enciclopedia Jurdica Amebt, Tomo
XX, Editorial Driskill S.A.: Iluenos Aires, 1990, pg. 68 y
ss
303
Walter A. Duz Zegaruu
Otras veces, indica aquellos rasgos que son necesarios y suticientes para comprender la presencia de los dems y explicar el comportamiento de la institucin;
su correlato lgico es la definicin propiamente dicha (...). La naturaleza jurdica
de una institucin no se refiere, pues, a la institucin efectiva, sino a la construida
por regulacinjurdica, abstrayendo cieftos rasgos a partir de aquella.
El maestro Domingo Garca Belaunder0o refiere que el hbeas corpus es Llll

instituto de Derecho Pblico y Procesal, por tener origen y fundamento en la Constitucin misma y estar destinado a la proteccin de las garantas conocidas en la
doctrina como derechos pblicos subjetivos. Para el maestro constituye un reltledio, es decir, medio para restablecer algo.
La naturaleza jurdica del hbeas corpus es la de ser un mecanismo
de
naturaleza procesal, por la cual se protege la libertad individual y dems derechos

conexos, cuya finalidad es defender los derechos fundamentales y velar por el
respeto a la Constitucin, tiene sus principios en la Constitucin Poltica v en el
Derecho Procesal Constitucional. Indudablemente el trmino proceso es ms completo, que accin, recurso ojuicio.
CONCEPTO
La institucin procesal del hbeas corpus deriva de dos voces latinas:
que significa tener, y <<corpus>>, que es cuerpo, conjugadas ambas palabras significaran tener corporalmente a una persona.
<<hbeas>>,
El destacado maestro Domingo Garca Belaunder0rrefiere: <Es una accin

en garanta de la libertad personal frente al poder pblico, cuando este la afecta en
alguna forma, y siempre que la afectacin implique una ilegalidad>.
El gran constitucionalista Germn Bidart Campos indicabalo2: <El hbeas

corpus es la garanta tradicional que, como accin, tutela la libertad fisica o corporal o de locomocin a travs de un procedimiento judicial sumario (.. ). Al decir que
el hbeas corpus protege la libertad fisica, queremos significar que es la garanta
deparada contra actos que privan de esa libertad o la restringen sin causa o sin
formas legales>.
Garca Belaunde, Domingo: "Naturaleza Jurdica del Hbeas Corpus". Llniversidad Nacional dc
San Marcos, Programa Acadmico de Derecho. En Revista Derecho y Ciencias Polticas, Yc|. 37
N'2, may-agosto, 1973, Lima, pg. 268.
Op cit., pg. 264.
Bidart Campos, Germn. Manual de Derecho Con.stitucional Argentino. Ediar, 4". edicin. Iluenos Aires: 1975, p9. 413.
304
Proceso Constitucionul de Hbeas Corpus

El hbeas corpus es un proceso constitucional de tipo cognoscitivo que tiende hacer respetar la libertad personal, que en su origen estaba dirigido contra los
abusos de poder de autoridades; sin embargo, hoy en da los abusos de poder no
solo provienen de autoridades sino tambin de particulares que ostentan algn tipo
de poder.
En algunas constituciones latinoamericanas como la de Guatemala de 1985
y Honduras de 1982 prefieren denominar al hbeas corpus como la garanta
de
exhibicin personal, existiendo coincidencia en el cono de derechos de naturaleza
individual que
se protege mediante este mecanismo procesal.
J)
OBJ ETO
El proceso constitucional de hbeas corpus protege la libertad individual o
derechos conexos (libertad personal, fisica y ambulatoria). Su objeto o finalidad
ltima es reponer las cosas al Estado anterior ala amenaza o violacin del derecho constitucional.
Claro est que la amenaza o violacin de derecho constitucional tiene un

responsable, pero el objeto del hbeas corpus no es precisamente realizar una funcin punitiva, posteriormente ello se har efectivo en la va penal, sino lo que le
interesa al hbeas corpus es que no se siga violando o impedir que la amenaza de
violacin se haga efectiva del derecho constitucional (libertad personal y conexos).
K)
CARACTERISTICAS
Sumarsimo
En el hbeas corpus se reclama un derecho individual (libertad personal y
conexos); es necesario que la solucin al pedido sea rpida, a hn de proteger
a los derechos constitucionales de las personas. cuando nos referimos al
trmite sumarsimo, no es el previsto en el ordenamiento procesal civil, donde existe demanda, contestacin y audiencia; en el proceso constitucional se
da la demanda y la investigacin sumaria donde el Juez verifica los hechos
que se denuncian e inmediato resuelve.
Inmediacin
Mediante el cual el Juez constata, si es posible in situ,las violaciones a los
derechos fundamentales que se denuncian.
Oralidad
Por tratarse de un proceso sumarsimo, la actuacin de los medios probato-
rios que acreditaran la lesin al derecho fundamental es inmediata y de

comprobacin directa por el magistrado a cargo del proceso al or a las
partes y testigos de los hechos.
305
Wslter A. Daz
Zegata
Bilateralidad
Si bien el proceso es de trmite sumarsimo, ello no impide que se d la
oportunidad al agresor de explicar larazn de la conducta que se le imputa,
a fin de garanfizar su derecho de defensa.
Concreto
No se discute la existencia del derecho, sino los actos que amenazan
lesionan el derecho constitucional que tiene una persona, tal como lo afirma
Rafael Bielsat02.
No formalista
Entendido conlo un proceso que sea regido en sus norrnas, esto es, formalista, por el contrario, las normas procesales deben ser flexibles, dada la naturaleza de los derechos cuya tutela se exige.
Gratuito
No generan gastos judiciaies, tocla vez que, se trata de la proteccin de
derechos fundamentales.
L)
TIPOS DE HABEAS CORPUS
La doctrina ha elaborado la tipologa de los diferentes hbeas corpus que

pueden presentarse, claro est, que todos ellos se encuentran dirigidos a controlar
el respeto a la vida e integridad de la persona.
Al tratar el tema del proceso constifucional de hbeas colpus, necesariamente debemos de tener en cuenta los efectos, pues el mismo puede ser reparador
cuando remedia la violacin ya consumada; en cambio, es preventivo si se pretende evitar la violacin o agresin (amenaza).
a)
Hbeas corpus reparador. Conocido como hbeas corpus principal, clsico o tradicional, se presenta cuando la privacin de la libertad fisica es arbitraria, ya sea que provenga por mandatojudicial expedida por losjueces en
general, orden policial, omisin en dar libertad aun sentenciado que cumpli
su pena o disponer sin las formalidades de ley el internamiento en centro
psiquitrico de una persona. Este es el tradicional hbeas corpus que se
conoce, el mismo que procede tarnbin cuando la detencin no se ha producido en estado de flagrancia.
El arresto puede ser arbitrario, cuando se ha dispuesto sin orden escrita o

por autoridad incompetente o cuando no se ha producido en estado de
Bielsa, Rafbel: El Recurso de Amparo. Ediciones Depalma: Buenos Aires, 1965, p9. 124.
306

flagrancia. Tambin se puede producir por resoluciones judiciales que violan
las normas del debido proceso.
Jurisprudencia
Exp, N." 17 62-2007 -PHC ITC
Alejandro Toledo Manrique
Lima, I I -06-2007
ANTECEDENTES
con fecha l6 de diciembre del 2006, se interpone demanda de hbeas corpus a favor del
beneficiario y contra la fiscal de la Primera Fiscala Provincial Penal Especializada en Delide corrupcin de Funcionarios, doa cloria M. ordez castillo, y la juez del sexto
Juzgado Penal Especial, doa carolina Liznaga Houghton. Se solicita en la demanda se
declare nula por insubsistente e improcedente la denuncia penal ampliatoria formalizada
contra el beneficiario por la fiscal emplazada, el da I 3 de diciembre del 2006, ante el Sexto
juzgado Penal Especial de Lima, y que fuera presentada dentro del proceso penal
N" 632004, por la presunta comisin del delito contra la fe pblica y otros; y, asimismo, que la
juez penal emplazada se abstenga de dictar en mrito a la referida denuncia penal, la resolucin por la cual se ampliara el auto de apertura de instruccin.
Se alega en la demanda, que la fiscal demandada al citar al beneficiario para que rinda su
declaracin indagatoria, nunca le inform por escrito de las causas o razones de dicha citacin respecto de la investigacin fiscal que realizaba, asimismo, no tuvo en consideracin
que el favorecido se hallaba en el extranjero, ms an, Ia denuncia fiscal se bas en un
pedido formulado por lajuez demandada mediante resolucin de fecha 31 de julio del 2006,|a
que posteriormente fue declarada insubsistente conforme a los alcances de la resolucin No
tos
6 de octubre del 2006 (lncidente No 007-05-u), dictada por la Sexta sala penal
Especial de Lima. Se acota en la demanda que, de decidir lajuezaemplazada abrir instruccin
penal contra el beneficiario, en base a la cuestionada denuncia fiscal, se vulnerara sus dere61, de fecha
chos constitucionales a la libertad individual, a la presuncin de inocencia, al de defensa y a

la tutela procesal efectiva.
FTJNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
l.- Mediante el presente hbeas corpus se reclama proteccin preventiva de los derechos
constitucionales de la libertad individual, del derecho de defensa y otros derechos constitucionales del beneficiario por la amenaza de vulneracin que supone la denuncia fiscal ampliatoria
contra su persona, la misma que de hallar mrito judicial supondra la apertura de instruccin penal por hechos de los que no tuvo oportunidad de ejercitar su derecho de defensa en
la etapa de investigacin prejurisdiccional.
Al respecto, se debe precisar que con fecha 18 de diciembre de2006, lajuez emplazada en
mrito a la denuncia fiscal cuestionada dict auto de apertura de instruccin (fs. 187) contra
el beneficiario, materializando presuntamente la agresin que es objeto de reclamacin constitucional, por lo que el anlisis del presente caso se debe hacer desde la perspectiva del
habeas corpus reparador.
30'l
Wulter A. Da7 Zegurra
Hbeas corpus reparador y procedimiento de investigacin fiscal

3.- Respecto del hbeas corpus reparador, es preciso sealar que dicha modalidad se presenta
cuando se produce la violacin de la libertad individual o de derechos constitucionales conexos
a aqulla y se promueve para obtener la reparacin de los derechos conculcados.
4.-Enelcasodeautos,lapretensinconstitucionaldebesatisfacersemedianteesta
nrodali-
dad, por cuanto se presume que la cuestionada denuncia fiscal ampliatoria fue formulada con
absoluta prescindencia del respeto al derecho de defensa del beneficiario, y que al haberse
instaurado proceso penal en mrito a esta se ha vulnerado la libertad personal del beneficiario.
El control constitucional de los actos de investigacin fiscal y de la formalizacin del

proceso penal
5.- La Constitucin establece, en el artculo 159', inciso 1, que corresponde al Ministerio
Pblico la misin de promover de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en defbnsa de
la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho; asimismo, el inciso 5) del
mismo articulo constitucional encarga al Ministerio Pblico el ejercicio de la accin penal de
oficio o a peticin de parte. En ese sentido, corresponde a los fiscales hacer ejercicio de la
titularidad de la accin penal pblica y, una vez conocida la denuncia o noticia criminal,
proceder a formalizarla ante eljuez penal, si lo estiman procedente, conforme a lo establecido
por la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, aprobada por Decreto Legislativo N" 52.
6.- En este sentido, en cumplimiento de las atribuciones que le han sido conferidas constitucional y legalmente, la labor del fiscal se extiende a lo largo de todo el proceso penal, pero
tambin desde la etapa que antecede al inicio del proceso judicial, como as lo proclarna el
artculo 159o, inciso 4, de laNorma Fundamental, pues conduce desde su inicio la investigacin del delito; por ende, una vez que un hecho presuntamente delictivo es denunciado, el
fiscal puede, alternativamente, abrir investigacin policial para reunir la prueba indispensable
o formalizarla ante eljuez penal, ello fluye del texto del ar1culo 94" de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, en el extremo que seala (...)
8.- En esta labor postulatoria, el fiscal acta como defensor de la legalidad y representante de
la causa pblica en el proceso penal, atribucin que ejecuta en funcin de lajusticia y teniendo
corno parmetros a la Constitucin y a la ley. En este sentido, este colegiado ha reconocido
que el debido proceso se proyecta tambin al mbito de la etapa prejurisdiccional de los
procesos penales, es decir, en aquella cuya direccin compete al Ministerio Pblico (Exp. N.'
1268-2001 HC/TC), por tanto, las garantas previstas en el artculo 4'del Cdigo Procesal
Constitucional sern aplicables a la investigacin fiscal previa al proceso penal, siempre que
sean compatibles con su naturaleza y fines, los mismos que deben ser interpretados de
conformidad con el artculo lo de la Constitucin, segn el cual <la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado>.
10. Como lo ha sostenido este Colegiado (Exp. N' 8l 23-2005-HC/TC), la arbitrariedad o no
de la decisinjurisdiccional contenida en el auto de apertura de instruccin -que opera como
control de la correccin jurdica del juicio de imputacin propuesto por el fiscal- pasa por
verificar con criterio constitucional, el cumplimiento de los requisitos que legitiman esta
resolucin, y que el artculo 77 del Cdigo adjetivo mencionado ofrece como mximos resguardos para asegurar la posicin del imputado, al prescribir que (el auto ser motivado y
contendr en forma precisa los hechos denunciados, los elementos de prueba en que se funda
la imputacin, la calificacin de modo especfico del delito o los delitos que se atribuyen al
denunciado>.
308
Proceso Constitucionsl de Hdbeas Corpus

Anlisis de los actos materia de controversia constitucional
12.- De acuerdo con los criterios establecidos poreste Colegiado en los fundamentos precedentes para determinar la legitimidad constitucional de la actuacin de los magistrados demandados, cabe precisar. que la denuncia fiscal formulada ante eljuez penal fre construida sobre
la base de suficienles elementos indiciarios cxplicitados en dicho documento oficial, y que no
obstrnte el cucstionamiento en torno al hecho de que no se haya contado con la declaracin
indagatoria del investigado. la misrna no resulta ser una observacin vlida, pues la supuesta
indef'ensin que se alega y en la cue se le habria colocado al beneflciario al no recibirse su

declaracin, no se condice con el hecho de que el seor Alejandro Toledo Manrique fire
dcbidamente notillcado para la realizacin de esta diligencia en ms de una oportunidad (ti.
l0 a22), nls an si la fiscala tuvo en consicleracin que se encontraba fuera del pas.
14.- Asimismo desde esta perspectiva constil.ucional, puede afirmarse que el auto de apeftura
de instruccin (fs. 1 87) que nrcritu a la dcnuncia fiscal aurpliatoria, se adecua en rigor a lo que
estipulan, lanto el artculo 135.5 de la Constitucin Poltica del Per como la ley procesal
renal antcriortrente citada, rl contener una motivacin suficiente respecto de los presupuestos que sustentan la apertura dei proceso penal instaurado al demandante; en consecuencia;
no ha existido arbitrariedad al dictarse el auto r"'le apertura de instruccin objeto de autos.
HARESUELTO
Declarar IN'UNDADA
Ia dernanda de hhbeas corpus.

(Ss. Landa Arroyo, Gonzles Ojeda, Alva Orlandini, Garca Toma y Mesa Ranrrez)
b)
Hbeas corpus restringido. l.lamado tambin accesorio o limitado, cuando la libertad fisica o de locomocin es objeto de perturbaciones o incomodidades o moiestias restrictivas para su desarrollo normal. no para atender
supuestos de detencin arbitraria (o de su amenaza) lo cual constituye una
limitacin a 1a liber-tad individual. Como ejemplo podemos mencionar las
rejas que se colocan en las calles, el seguimiento de personas para cobros,
citaciones policiales dictadas injustificadamente, vigilancia domiciliaria
injustificada, impedimento al ingreso de algn establecimiento pblico o
privado. entre otros.
El fundamento de su incorporacin como derecho protegido radica en que si
bien no se trata de la libertad individual, sin embargo, tienen que ver con
derechos conexos a dicho derecho, surgidos por restricciones.
Jurisprudencia
EXP, N.O 3482-2005-PHC/TC
Luis Augusto Brain Delgado y otros
Lima. 27-06-2005
ANTECEDENTES
Con fecha I 6 de noviembre de 2004, don Lus Augusto Brain Delgado interpone deranda de
hbeas corpus a su favor, y en beneficio de su esposa, doa Julia Patricia Barrientos Alcntara,
y de su menor hijo, Sebastin Brain Barrientos;y la dirige contra Ricardo Lublin Frydman y
Mirtha Salazar Becerra, presidente y secretaria, respectivamente, de la Junta de Vecinos del
309
,/
Wslter A. Da7 Zegarua
N.' I de la urbanizacin Monterrico Chico, en el distrito de

Santiago de Surco; as como contra los vigilantes particulares Ren Gonzales Romero y
Anbal Surez Gmez, solicitando que se disponga el retiro de las rejas que se han instalado
en el referido parque y sus alrededores, donde se encuentra su dornicilio. impidiendo el libre
ingreso y trnsito vehicular y peatonal.
Parque Malpica, sito en la calle
FT]NDAMENTOS
Hbeas corpus de naturaleza restringida
3. En el caso de autos, se cuestionan directamente restricciones a la libertad de trnsito o de
locomocin presuntamente producidas por haberse instalado en una va de uso pblico un
sistema de control mediante rejas y vigilancia particular. Se trata, por consiguiente, no de un
supuesto de detencin arbitraria frente al que nornralmente procede un hbeas corpus de
tipo reparador, sino de un caso en el que se denuncia una restriccin a la libertad individual
distinta a los supuestos de detenciones arbitrarias o indebidas; por lo tanto, estamos frente al
denominado hbeas corpus de tipo restringido.
Los alcances genricos de la libertad de trnsito o derecho de locomocin y la existencia de
lmites a su ejercicio
5. La libertad de trnsito o derecho de locomocin es, dentro del catlogo de atributos susceptibles de tutela mediante el hbeas corpus, de los ms tradicionales. Con el mismo se busca
reconocer que todo nacional o extranjero con residencia establecida pueda circular libremente
o sin resticciones por el mbito de nuestro territorio patrio, habida cuenta de que, en tanto
sujeto con capacidad de autodeterminacin, tiene la libre opcin de disponer cmo o por
dnde decide desplazarse, sea que dicho desplazamiento suponga facultad de ingreso hacia el
territorio de nuestro Estado, circulacin o trnsito dentro del mismo, o simplemente salida o
egreso del pas (...).
6. Siendo el derecho de trnsito o de locomocin un atributo con alcances bastante amplios,
se encuentra, sin embargo, por mandato expreso de la propia Constitucin y conforme a los
criterios recogidos por los instrumentos internacionales antes referidos, sometido a una serie
de lmites o restricciones en su ejercicio. Dichas restricciones, por de pronto, pueden scr de
dos clases: explcitas o implcitas.
7. Las restricciones calificadas como explcitas se encuentran reconocidas de modo expreso
y pueden estar referidas tanto a supuestos de tipo ordinalio, como los enunciados por el
inciso 1l), del artculo
de la Constitucin (mandato judicial, aplicacin de la ley de
extranjera o razones de sanidad), como a supuestos de tipo extraordinario (los previstos en
los incisos I y 2 del artculo 137" de la Constitucin, referidos a los estados de emergencia y
de sitio, respectivamente).
8. El primer supuesto explcito implica que ninguna persona puede ser restringida en su
libertad individual, salvo que exista un mandato formal emitido por autoridad judicial (...).
El segundo supuesto, (...) supone que quien, sin pertenecer a nuestro Estado, pretende
ingresar, transitar o salir libremente de su territorio, se expone a ser expulsado bajo las
consideracionesjurdicas que impone la Ley de Extranjera.
10. El tercer supuesto explcito tiene que ver (...) por razones de sanidad tambin puede
verse restringido el derecho de trnsito, esencialmente porque, en tal caso, de lo que se trata
es de garantizar que el ejercicio de dicho atributo no ponga en peligro derechos de terceros o,
incluso, derechos distintos de los derechos de la persona que intenta el desplazamiento. Tal
contingencia, de suyo, podra ocurrir en el caso de una epidemia o grave enfermedad que
pudiese detectarse en determinada zona o sector del territorio del pas. .
2,
9.
3r0
Proceso Constitaconal de Hdbeas Corpus

I l. Un cuarto supuesto explicito (...) se relaciona con las situaciones excepcionales que la
misma norma constitucional contempla bajo la fbrrna de estados de emergencia o de sitio y
que suelen encontrarse asociados a causas de extrema necesidad o grave aiteracin en la
vida del Estado.
12.(...) Se trata, en tales supuestos, de vincular el derecho reconocido (en este caso, la
libertad de trnsito) con otl'os derechos o bienes constitucionalmente relevantes, a fin de
poder determinar, dentro de una tcnica de ponderacin. cul de todos ellos es el que, en
determinadas circunstancias, debe prevalecer. Un caso especlico de tales restricciones se da
precisamente en los supuestos de preservacin de la seguridad ciudadana. en los cuales se
admite que, bajo determinados parrnetros de razonabilidad y proporcionalidad, es posible
limitar el derecho aqu comentado.

Las vas de trnsito pblico y el establecimiento de rejas como rnedida de seguridad ve.cinal
17. I-as vas de trnsito pblico, por otra parte, sirven no solo pala permitir el desplazamiento peatonal, sino para facilitar otros mbitos de su autodetenninacin o el ejercicio de
una diversidad de derechos constitucionales (trabajo, salud, alimentacin, descanso, etc.); y
como tales, se constituyen en un elemento instrumental sumamente irnportante del cual depende la satisfaccin plena o la realizacin de una multiplicidad de objetivos personales.
I 8. Siendo las vas de trnsito pblico libres en su alcance y utitidad, pueden sin embargo,
y en determinadas circunstancias, ser objeto de regulaciones y aun de restricciones. Cuando
estas provienen directamente del Estado. se presumen acordes con las facultades que el
propio ordenanriento jurdico reconoce en determinados mbitos (como ocurre, por ejcmplo, con las lunciones de control de trnsito ef-ectuadas por los gobiernos municipales);
cuando provienen de particulares, existe la necesidad de determinar si existe algunajustificacin sustentada en la presencia, o no, de determinados bienesjurdicos.
19. Justamente en la existencia o reconocimiento del bienjurdico seguridad ciudadana, se
encuentra lo que, tal vez, constituya la ms fiecuente de las formas a travs de Ia cual se ven
restringidas las vas de trnsito pblico. Tlas la consabida necesidad de garantizar qr.re la
colectividad no se vea perjudicada en sus derechos ms elementales frente al entorno de
inseguridad recurrente en los ltimos tiempos. se ha vuelto una prctica reiterada el que los
vecinos o las organizaciones que los representan opten por colocar rejas o mecanismos de
seguridad en las vas de trnsito pblico. Aunque queda claro que no se trata de todas las
vas (no podra implementarse en avenidas de trnsito fluido, por ejemplo) y que solo se
limita a determinados permetros (no puede tratarse de zonas en las que el cornercio es
frecuente), es un hecho incuestionable que la colocacin de los citados mecanismos obliga a
evaluar si el establecimiento de todos ellos responde a las mismas justiflcaciones y si puede
asumir toda clase de caractersticas.
20. Este Colegiado ha tenido la oportunidad de precisar, en ocasiones anteriores, que la
instalacin de rejas como medidas de seguridad vecinal no es,per se, inconstitucional, si se
parte de la necesidad de compatibilizar o encontrar un marco de coexistencia entre la Iibertad de trnsito como derecho con la seguridad ciudadana corno bien.iurdico. Lo inconstitucional sera, en todo caso, que el mecanismo implementado o la forma de utilizarlo resulte
irrazonable, desproporcionado, o simplemente lesivo de cualquiera de los derechos constitucionales que reconoce el ordenamiento.
El caso planteado
21. Como ya se ha precisado, el
demandante cuestiona la colocacin de rejas en la va de
acceso al lugar donde reside, debido a que, segn afirma l y su familia, vienen siendo objeto
de restricciones en su derecho de trnsito, a ln que se han aadido otras restricciones, como el
3lr
Walter A. Dax Zegorru
no facilitarle el ingreso o salida normal, vindose obligado a ba_iar de su automvil y abrir l

mismo las rejas; no recibir su correspondencia en su domicilio; y tener que soporlar que
terceros que lo visitan no puedan ingresar.
22.
Merituados los argumentos de las partes as como ias instrumentales obrantes en el

expediente, este Colegiado considera que la demanda interpuesta resuita lestirna solo er
parte, habida cuenta de que: a) la instalacin de las rejas en la Calle N" I de la r.rrbanizacitin
Monterrico Chico no vulnera los derechos invocados, pues ello obedece a razones de seguridad vecinal, de confbrmidad con la Resolucin de Alcalda N." 4821, emitida con t-echa 20 de
agosto de I 992, obrante a fojas I 6 de los autos. Dicha resolucin, cabe precisar, es de f-ccha
anterior al monento en que el demandante empez a residir en la citada urbanizacin, confcrr'me se reconoce en el mismo texto de su demandal b) no ha qr-redado acreditado en el caso dc
autos, segn se desprende del Acta de Inspeccin Ju<licial y Constatacin dc fojas 97, que las
rejas cuestionadas se encuentren cerradasi es decir. que exista irnpedimento de trnsito absoluto por el hecho de que no haya puerlas en las ref-eridas rejas o que, existiendo estas, sc
encuentren totalmente cerradas impidienclo el ingreso o salida de personas o vchculos; c)
tampoco ha quedado acreditado clue el den'landante lcnga restricciones actlrales cn la recepcin de su correspondencia, pues aun cuando de las instrumentales de fojas 8:l a 86 aparece
que la correspondencia del denrandante, en algrn mornento. ci a recepc ionada por la vigilancia
ubicada jLlnto a la reja cuestionada, dicha situacin se prociujo muchos uieses antes de
promoverse la presente demanda (entre febrero y abril del 2004), debiendo estarse a la versin
proporcionada por los vigilantes ernplazados en sus declalaciones de fojas 75 a 75 vuelta y 9l
a 93 vuelta, en el sentido de que el demandante opt a posterori por solicitar a la vigilancia del
lugar que sus comunicaciones le fueran directamente cursadas a su domicilio, hecho clue
evidentemente puede presr.rrlirse por no haberse presentado instruntentales qr.re acrediten
afectaciones recientes; d) no ha quedado acreditado, por ltimo, que la larrilia del recurrenre
o terceros relacionados a l se hayan visto afectados en el derecho de trnsito, pucs no existcn
instrumentales o diligencias que respalden lo sealado en la derr-randa. l'arnpoco, se ha probado que la esposa del recurrente haya sido vctima de maltratos o comporiamientos anlogos
por parte del personal de vigilancia; e) en todo caso, donde s existe una evidcnte controversia
es con relacin a la situacin descrita por el recurrente en el sentido de que, a dialio, debe
bajarse de su vehculo para teninar de abrir las puertas de la Leja, sin que la vigilancia lo apoye
o le facilite el libre trnsito. Respecto de este extremo, aceptado ror lo denrs por la propia
parte ernplazada, conforme aparece de las declaraciones obrantes de fojas 9 I a 92 vuelta, cabe
precisar que, aunque el hecho de que la vigilancia no quiera brindarle al recurrente ningn tipo
de servicio responde a su condicin de renuente en el pago de las ouotas destinadas al
mantenimiento del sistema de seguridad y Ia vigilancia que lo acompaa, ello no quiere decir
que sea legtimo que las dificultades o contratiempos que entraa el sistema implemcntado
tengan que cargrsele a quien, por determinadas razones, no opta por mantener dicho sistelna;
f) quirase o no, resulta evidente que, al implementar el sistema de enrejado, se incolporan
determinadas limitaciones al derecho de trnsito o locorocin. Precisamente para reducir al
mnimo las molestias que se ocasionan con dicha limitacin, el personal de seguridad, tomando en cuenta que las rejas se encuentran semiabierlas o.iuntas, participa abrindolas en su
totalidad, sobre todo en el supuesto de los que transitan con su vehculo. Sin errbargo, si por'
el hechodenoestaraldaenlascuotascomointegrantedelaJuntadeVecinosonopeftenecer
a esta. todo conductor de un vehculo va a tener que bajarse a tern-rinar de
abrir las rejas sin quc

el personal de vigilancia se tome la elemental molestia de colaborar. el mencionado sistema
termina conviftindose en un mecanismo de entorpecimiento antes que en un sistclna
312
Proceso Cottstitucionsl de Hdbeas Corpus

Inttiirrarente eircierrte; g) este Colegiado considera que la versin proporcionada por los
clnpiazados, segn la cual rro se restringe su libertad porque la reja se encuentra semiabierta,
no es aceptablc si existe, corro en el presente ceso, un eleureirto facilitador representado por
el personal de seguridad. No es razonable ni eqr.ritativo que, si al resto de vecinos e incluso a
quien llega desde afuera sin peftenecer a la vecindad, se le f'acilitan las condiciones de trnsito,
al recurrente, por el contrario, se le entorpezcan las cosas y tenga que ser l mismo el que se
baje de su vehculo para poder transitar" Los demandados confunden lo que es el servicio de
vigilancia o seguridad, que ciertamente no se est pretendicndo irnponer aqu con carcter
gratuito, con lo quc- representa la obligacin de facilirar el t'nsito, dadas las caractersticas del
sistema. As coiltc ito podra pretenderse imponer a la Junta Vecinal que brinde gratuitar-nente
los servicios de scgulidad a quien no los sulraga, tarnpoco es rrzonable imponer moleslias al
vecino qtte dcbe transitar colno lo hace cualquier ciudadano en una va pblica. Facilitar el
trnsito, en otras palabras, no fornta parte del sistcma de vigilancia o seguridad, sino que es
obligacin corrclativa impuesta corno carga sobre quicnes apelan atal sistenra. No entenderlo
de eso ntodo significara prival al recurrente de detelrninadas garantas a las que s tiene
dcrecho como cualquicr ciudadano qire transita por la'",a pblica,
23. Por consiguiente, habindose acreditado, en cl presente caso, que exisre una parcial
restt'iccitin a la libertad de trnsito, la presente demanda deber declararse funclada en el
extremo que invoca e1 libre ingreso del vehculo del recurrente y cie los miembros de su
familia. sin obstculos, lo que se traduce en que el personal encargado de la seguridad fiente
a las rejas no obstaculice el libre trnsito, por las vas respectivas, del demandante, sus
familiares )'terceros que acudan a ellos, contbrme a los lnninos precedentes.
HARESTJEUTI:)
1.
Declarar FIJI\DADA,
Eli PARTE,
la denianda en el extremo ref-erido en el fundarnento
23 supra.
2. Ordena que la Junta de Vecinos de la urbanizacin Monterrico Chico, del Distrito de

Sanf.iago dc Suco. de la Provincia de Lirna o quienes la representen, as como sus dependientes, cunrplan con la presente sentencia.
(Ss Alva Orlandini. Vergara Gotelli y LandaArroyo).
c)
Hbeas corpus correctivo. Mediante el cual se determina la razonabilidad

y proporcionalidad de las limitaciones impuestas a 1as personas recluidas en
establecimientos penitenciaros, centros de readaptacinjuvenii y centros de
salud. Acta para subsanar la agravacin de las limitaciones legalmente
impuestas, tiene que ver con el lugar donde est privada de su libertad una
persona con relacin al delito que ha cometido o tambin con las condiciones en que est en prisin.
Existe otra interpretacin, en el sentido que los derechos que se protegen

mediante este hbeas corpus debieran ser exigidos en otra va, ms no en la
constitucional, por no estar previsto en la Caa Poltica; sin embargo, es
necesario tener en cuenta que la Ley de Leyes debe contener derechos
generaies, justamente las leyes producirn el desarrollo de estos derechos,
siendo as, en nuestro ordenamiento nacional, el Cdigo Procesal Constitu-
313
Wslter A. Duz Zegurru
cional establece en el numeral l7). del artculo 25o,la proteccin de este

derecho por el proceso de hbeas corpus.
J
urisprudencia
EXP. N.. 6936-200-PHC/TC

Edmundo Cox Beuzeville y cltros
Lima, l8-4-2007
ANTECEDENTES
Con f'echa l6 de febrero de 2005, los seores Edmundo Cox Beuzrviilc y otros, internos por
delito de terrorismo en el Establecimiento Penal (EP) de Piedras Cordas. interponen demanda de hbeas corpus. l{e'fieren haber sido trasladados del Establecimrento Penal N{iguel
Castro Castro al E,stablecimineto Penal de Piedras Crrdas sin prcvio aviso y sin que hasta Ia
fbcha se les haya comunicado las raz-ones de dicho traslado; que el dia I 6 de febrero del 2005,
en circunstancias en que exigan el ingreso de la visita de los das mircoles, el llirector del
Establecimicnto Penal se arcrson a su pabelln y profiri graves amenazas contra su vida
eintegridadtlsica,exclamando,entreotrascosas, <<estonosevaaquedaras>><<ustetleshan
contenzado la violencia {<si uslede.s sacan Cos puerlqs yo me tttbo a tlos de ustecle.s>>,y
que por ello solicitan su inmediato traslado al establecimiento penal de origen.
FUNDAMENTOS
Hbeas corpus correctivo: objeto y alcances
L En el presente caso se configura el tipo de hbeas corpus denonrinrJo correctivo. Esta
modalidad procede ante actos u omisiones que importen violrci-r o amenaza, en principio
del derecho a la vida, a la salud, a la integridad y, de manera muy significativa, del derecho
al trato digno y a no ser objeto de perlas o tratos inhumanos o de'gradantes [Cfi. Exp. 14292002-HC/TC]. As lo reconoce el Cdigo Procesal Constitucional, que en su artculo 25,
inciso l, enuncia a la integridad personal como derecho susceptible de proteccin mediante
hbeas corpus.
Anlisis del caso
3. Respecto de las alegadas alnenazas de tnuefte que habran sufrido los recurrentes por
partedelDirectordelEstablecimientoPenaldePierdasCordas, debeprecisarsequeconforme al artculo 2' del Cdigo Procesal Constitucional la tutela ante arnenazas de derechos
fundamentales en el marco de los procesos constitucionales de la libertad se efectuar cuando la amenaza sea <(...) cierta y de inminente realizacin>.
5. Este Tribunal no advierte de io actuado en el proceso elementc probatorio alguno que
evidencie la veracidad de lo alegado por ios dernandantes, por lo que no existiendo elementos objetivos que pernritan concluir la existencia de la alegada amenaza este extremo de la
demanda debe ser desestimado.
6. Respecto del cuestionado traslado del que fueron objeto los recurrentes, tal como lo ha
sealado este Tlibunal [Exp. N.' 07?6-2002-lIClTC], el traslado de los internos de un establecimiento penal a otro no es en s mismo un acto inconstitucional. En efecto, tratndose de
personas privadas legalmente de su libertad locomotora, una obligacin de la que no pueden
rehuir las autoridades penitenciarias es la de prestar las debidas garantas para que no se
af'ecte o lesione la vida, la integridad fisica y los dems derechos constitucionales que no
hayan sido restringidos. Ello supone que, dentro de mrgenes sujetos al principio de
razonabilidad, las autoridades penitenciarias no soio puedan, sino que deban adoptar aquellas
314
Proceso Constitucional de Hbess Corpus

medidas estrictamente necesarias para preservar los derechos constitucionales de los internos
as como la seguridad de los establecimientos penitenciarios cada vez que existan elementos
razonables que adviertan sobre el eventual peligro en el oue estas se puedan encontrar.
7. Este deber de salvaguardar la seguridad de los establecimientos penitenciarios guarda

concordarrcia con lo establecido por el artculo 2o del Degreto Legislativo N.o 654, Cdigo de
Ejecucin Penal, segn el cual el intemo: <Es ubicado en el Establecimiento que determina la
Administracin Penitenciaria>. Asimismo, el Reglamento del cdigo de Ejecucin penal,
aprobado por Decreto Supremo N." 0l 5-2003-JUS, seala en su artculo I 59" que <El traslado de internos de un establecimiento penitenciario a otro se ejecutar por los siguientes
nlotivos: (...). 9) Por razones de seguridad penitenciaria con resolucin expedida por el
Director General de la correspondiente Direccin Regional del Instituto Nacional Penitenciario, que fundamente la urgencia y la necesidad de la medida>.
8' En el caso de autos se aprecia que han existido razones objetivas para disponer el traslado
de los recurrentes. Segn se desprende de la Resolucin Directoral
N." 1635-2004-INPE/16,
de diciembre de 2004, expedida por la Direccin Ceneral Lima del Instituto
Nacional Penitenciario (a fojas l8 de autos), mediante la cual se dispuso el cuestionado
trasfado, se establece que mediante Acta No 054-2004-16-234-crp, el consejo Tcnico
Penitenciario del Establecimiento Penitenciario de Rgimen Cerrado Especial Miguel Castro
Castro propuso el traslado de los recurrentes por causal cle seguridad penitenciaria por.
haberse constatado actos de indisciplina como <(...) balacera entre internos, agresin de
internos a miembros de la PNP, hechos de sangre entre otros(...)> y por no contar el refericlo
establecimiento penal con la infraestructura adecuada. Por tanto, este extremo de la demanila
tambin debe ser desestimado.
de fecha
l6
HARESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de hbeas corpus.
(Ss. Gonzales Ojeda, Vergara Gotelli y Mesa Ramrez)
d)
Hbeas corpus preventivo. Cuando existe una amenaza respecto al derecho de libertad individual o conexo, debiendo presentarse las condiciones
de cierto e inminente, esto es, que el agente tenga la posibilidad de ejecutar
el acto agresor y que la posible violacin sea realizada en forma inmediata,
no prolongada. Este tipo de hbeas corpus principal opera ante la amenaza
de detencin y el restringido como el riesgo a sufrir limitaciones a los derechos conexos a la libertad individual.
Jurisprudencio
Exp. N.o 2663 -2003 -HC n C
Eleobina Mabel Aponte Chuquihr"ranca
Lima,23-3-2004
ANTECEDENTES
Con fecha 26 de agosto de 2003, la recurrente interpone accin de hbeas corpus contra el
Juez del Segundo Juzgado de Paz Letrado de Comas, por violacin de su derecho a la libertad individual. Solicita, por tanto, que se ordene al referidojuez levantar la orden de captura
que pesa en su contra.
3r5
,/

Sostiene que con motivo del proceso judicial N." 121-02, fue designada como custodiajudicial
de un televisor y un ropero de madela, los que deposit(l en su domicilio; que, posterionncnte,
el Juzgado desafect el ropero y la notific para que io pongaa disposicin deljuzgado, por
lo que present 3 escritos a fin de que el juzgado precise ei lugar donde deba poner a
disposicin el bien requerido, hecho que recin se produjo con la l{esolucin N.' 24, dc lcha
23 de junio del 2003, y notificada el l4 de julio del mismo ao, en la cue se le requiere. por'
ltirna vez, para que el da 24 dejulio del 2003 cumpla con apersonarse al local dejuzgado con
el bien, bajo apercibimiento de ordenarse su captura; que, en la fecha en que le notificaron la
Resolucin N.o 24 se encontraba de viaje, por lo que su hermana, mediante escrito de fecha 22
de julio del 2003, solicit que dicha diligencia se realice en el propio domicilio de la custodia.
debido a clue no contaba con los medios econmicos para trasladar el bien al local dejuzgado;
y que el l3 de agosto del 2003, mediantc Resolucin N.o 26, el juez orden su captura sin
motivacin alguna. Agrega que el 20 de agosto del 2003 present al Juzgado un esclito
pidiendo la nulidad de la Resolucin N.' 26, sin que hasta la fecha de la interposicin de la
dernanda exista pronunciamiento alguno.
FT]]\'DAMENTOS
2. La libertad personal
es un derecho subjetivo, reconocido en el inciso 24), del artculo 2o, de

la Constitucin Poltica del Estado, el artculo 9.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos y el artculo
7 .2 de la Convencin lnteramericana sobre Derecho Humanos. Al

mismo tiempo que derecho subjetivo, constituye uno de los valores fundamentales de nuestro
Estado Constitucional de Derecho, por cuanto fundarrenta diversos derechos constitucionales a la vez que justifica la propia organizacin constitucional.
5. Ahora bien, el proceso de hbeas corpus como seilala Luis Alberto Huerta Guerrelo
-Libertad Personaly Hbeas Corpus. Lima: Comisin Andina de Juristas,2003, pg. 47- <es
una institucin cuyo objetivo consiste en proteger la libertad personal, independienternente
de la denominacin que recibe el hecho cuestionado (detencin. arresto, plisin, secuestro,
desaparicin forzada, etc.) De acuerdo a la Constitucin de 1 993 [...] procede contra cualquier
autoridad, funcionalio o persona, por cualquiel accin u oniisin que implique una amenaza
o violacin de la libenad personal>.
Dicha accin de garanta es bsicamente un proceso de resguardo y tr,rtela de la libertad
personal en sentido lato. En puridad representa Ia defensa de aquello que los antiguos rorranos denominaban ius movendi et ambulandi o los anglosajones consignaban como power oJ'
Iocomotion.
6. Tal como expone Nstor Pedro Sages -Derecho Procesal Constitucional- Ifbeas Corpus.
Buenos Aires: Astrea. I 988, pg. 143-: <en su origen histrico surge como remedio contra una
detencin. Sin arresto, el hbeas corpus paleceria no tener razn de ser, ya que es un renrcdio,
precisamente. contra aprehensiones ilegales. Su meta natural. por los denrs estriba en disponer una libertad.
Sin embargo, el desarrollo posterior del instituto[...] lo ha hecho proyectarse hacia situaciones
y circunstancias que si bien son prximas a un arresto, no se identifican necesariamente con
l).
De ah que se reconozca que <algunas figuras del hbeas corpus [...] abandonan los lmites
precisos de la libertad fisica para tutelar derechos -constitucionales tambin- aunque de ndole
distinta>.
7. En el presente caso aunque la recurrente no ha sido privada de su libertad, existe una
amenaza, que proviene de una orden de detencin dictada por el rganojurisdiccional emplazado. Nos encontramos, entonces, ante un hbeas corpus preventivo.
316
Proceso Constitucional de Hdbeus Corpus

8. De acuerdo al literal f, del inciso 24), del artculo 2", de la Constitucin, nadie puede ser
detenido sino por mandamiento escrito y motivado deljuez o por las autoridades policiales en
caso de flagrante delito.
En cuanto a la primera forma de restriccin de la libertad individual, esto es, la originada en un
mandato del juez, este necesariamente debe ser escrito; y, a su vez, motivado. Por otro lado,
la facultad de dictar el mandato de detencin no es potestad exclusva del juez penal, pues
dicho precepto constitucional no hace referencia a la especializacin del juez, y no puede
descartarse casos especiales donde la ley contempla la posibilidad de quejueces no penales
ordenen la detencin de una persona, como es el caso del inciso 2), del aftculo 53', del Cdigo
Procesal Civil, siernpre que detrs de ello se persiga satisfacer un bien constitucionalmente
relevante.
El mandato de detencin, obrante a fojas 157 de autos, se bas en el incumplimiento de la

recurrente de apersonarse al local deljuzgado con el ropero de madera cuya custodia le haba
sido encomendada. Sin embargo, la resolucin cuestionada no hace referencia al escrito presentado con fecha 22 dejulio de 2003, en el que indica su falta de recursos econmicos para
efectuar el traslado del mueble, solicitando, a su vez, que dicha diligencia se realice en su
domicilio. Por tanto, no hay en el presente caso, renuencia a acatar los mandatosjudiciales por
parte de la recurrente quejustifique la medida de detencin cuestionada.
FALIO
1. Declarar FUNDADA la accin de hbeas corpus.
2. DeclararnulalaresolucinN'26defechal3deagostode2003,dictadaporel
Juzgadode
Paz Letrado de Comas en el proceso N" 121-2002, la cual ordena la inmediata ubicacin y
captura de Eleobina Mabel Aponte Chuquihuana.

(Ss. Bardelli Lartirigoyen, Aguirre Roc4 Revoredo Marsano, Gonzales ojeda y Garca Toma)
e)
Hbeas corpus traslativo. Tambin conocido como hbeas corpus de pronto

despacho, procede cuando cumplido el plazo para que se resuelta un proceso
penal, la judicatura no cumple con resolverlo y mantiene con detencin a una
persona, tambin contra otras violaciones al debido proceso.
Este tipo tambin ha de aplicarse cuando las autoridades administrativas
penitenciarias incurren en mora en la expedicin de informes para el otorgamiento de algn beneficio que tenga relacin con la libertad individual o
derecho conexo. Asimismo, la polica tambin puede incurrir en este tipo de
mofa.
Entonces puede haber mora por la administracin penitenciaria, policial y
judicial.
Jurisprudencia
Exp. N.' 2137 -2004-IICT C
Jos Rolando Mamani Cruz
Lima 18-8-2004
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 28 de enero del 2004, interpone accin de hbeas corpus contra los
seores vocales de la Sala Penal de la corte Superior de Justicia de Tacna, a fin de que se le
317
Waller A. Dsz Zegarru
sustituya la pena de cadena perpetua, que viene cumpliendo en el penal de Socabaya, por la
pena ms favorable que le corresponda por retroactividad, en aplicacin de lo dispuesto por
la Ley N.o 27472 y el Decreto Legislativo N." 896, que establecen que las nuevas penas
mximas para el delito por que fue condenado, y que derogan la cadena perpetua. Alega que el
proceso que se le sigui no se ajust al debido proceso, por cuanto no se consideraron en el
juzgamiento cuestiones tales como el derecho a la igualdad, el grado de participacin y la
confesin sincera, que al ser pasados por alto condicionaron que se le imponga la pena
mxima, afectando as su derecho a la libertad.
FT]NDAIVIENTOS
3. Por todo ello, ajuicio del Tribunal Constitucional, una accin de garanta constituye la va
idnea para evaluar la legitimidad constitucional de los actos o hechos practicados por quienes ejercen funcionesjurisdiccionales, en la medida en que de ellos se advierta una violacin de los derechos al debido proceso y a la tutelajurisdiccional. Es decir, cabr incoarse el
hbeas corpus contra resoluciones judiciales emanadas de un <procedimiento irregular>, lo
que se constata"cada vez que en un procesojurisdiccional se expidan actos que violen el
derecho al debroo proceso. En lo que al caso de autos atae, el demandante, en su recurso
extraordinario de fecha 17 de mayo de2004, de fojas 235, refiere que: "solamente hay que
precisar si una sentencia determinada (como la que se emiti en mi contra conteniendo la
cadena perpetua) fue expedida sin tomar en cuenta presupuestos bsicos relacionados con el
debido proceso, con lo cual se ha asesinado la libertad de mi patrocinado, debiendo expedirse
nueva sentencia tomando en cuenta la confesin sincera, el grado de participacin, el principio de proporcionalidad y las condiciones para la imposicin de una pena de acuerdo al
Cdigo Penal". Al respecto, la doctrinajurisprudencial de este Colegiado ha desarrollado
una tipologa de la cual debemos rescatar el tipo del hbeas corpus traslativo, por ser el que se
adecua al caso, y que adems es el pertinente para denunciar mora en el proceso judicial u
otras graves violaciones al debido proceso o a la tutelajudicial efectiva; es decir, cuando se
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la determi-
nacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido. De todo ello se

concluye que solo proceder Ia interposicin de hbeas corpus traslativo cuando existan
violaciones al debido proceso que condicionen una indeterminacin de la situacin de una
persona, restringiendo as su libertad personal.
4. El demandante sostiene que su pretensin no es una adecuacin de su pena, por cuanto el
suyo es un proceso que sigue un curso separado, y que no corresponde ser revisado, sino
cuestionar la vulneracin de su libertad personal, al no haberse tomado en cuenta su confesin sincera y el principio de igualdad. Sin embargo, de autos se aprecia que el accionante
sufre carcelera por imperio de una resolucin judicial emanada de proceso firme, sin que se
evidencie discrepancia o duda alguna respecto de su situacin de condenado; de otro lado, la
naturaleza de su petitorio no se acomoda a ninguno de los supuestos contemplados en la Ley
de hbeas corpus para su procedencia; ms an cuando la norma especfica, en este caso el
artculo 6o, inciso 2), de la ley N.' 23506, seala que no cabe esta accin contra resoluciones
emanadas de proceso regular.
5. En cuanto a la presunta afectacin a la libertad y la no apreciacin de su confesin sincera.
alegados por el accionante, as como el argumento de: <que se debe tomar en cuenta que l
ni siquiera ha participado en los delitos macabros de los dems, pues solamente una vez
estuvo con los sentenciados)); no corresponde a este Tribunal dirimirlos, pues esa tarea fue
realizada por los jueces demandados, en estricto cumplimiento de sus funciones. Adetns, no
318

debe reputarse tales como infracciones al debido proceso, pues su merituacin correspondi
a la actividad discrecional deljuez, y fue producto de la evaluacin de la situacin personal de
cada inculpado, de las pruebas y dems actuados a lo largo del proceso, siendo la pena
impuesta corolario del fundamentado criterio deljuzgador. Debe tenerse en cuenta, asimismo,
que estc Colegiado, en la sentencia N.o 010-2002-AI/TC, ha precisado que el establecimiento
de la cadena perpetua slo es inconstitucional si no se prevn mecanismos temporales de
excarcelacin, va benefioios penitenciarios u otros que tengan por objeto evitar que se convierta en una pena intentporal; agregando que, al cabo de 30 aos de iniciada la ejecucin de Ia
condena, losjueces estarn en la obligacin de revisar las sentencias condenatorias. Esto fue
modificado por el artculo 59A del Decreto Legislativo N." 921, que aade a lo anterior que,
a los 35 aos de cumplida la condena, se proceder a la revisin de los expedientes de los
condenados a cadena perpetua, debindoseles practicar exmenes fisicos, mentales y los que
se considere pertinentes.
HARESUELIO
Declarar INFUNDADA la accin de hbeas corpus de autos.
Fundamento de voto de la Magistrada Delia Revoredo Marsano
Suscribo la presente sentencia en atencin -cxclusivamente- a los fundamentos 4 y 5 de la
sentencia.(Ss. Bardelli Lartirigoyen, Revoredo Marsano y Garca Toma)
Hbeas corpus instructivo. Es utilizado cuando no sea posible ubicar el

paradero de una persona detenida, con la finalidad de garantizar la libertad
y la integridad personal; adems, asegurar el derecho a la vida.
Se ha estatuido para tratar el tema de las personas desaparecidas, a fin que
se logre su ubicacin, esto a raz qlue presentados los casos no sea posible
denunciar el lugar exacto de arresto.

Jurisprurlencia
EXP.
N."
2488-2002-HCiTC
Lima, l8-03-2004
Genaro Villegas Namuche
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha 2 de setiembre del 2A02, interpone accin de hbeas corpus a favor
de su hermano, Genaro Villegas Namuche, por la violacin de sus derechos a la vida, al
debido proceso, a la legtima defensa y a la libertad individual. Solicita que se obligue al
Estado peruano a devolver con vida a su hermano o informar dnde se encuentran sus restos
tnortales, y la anulacin de I proceso penal que se le sigui en el Fuero Militar, en el cual se
le conden, en ausencia, a cadena perpetua por delito de traicin a la patria. Refiere que el
beneficiario de la presente accin de garanta, estudiante de la Facultad de Ingeniera de
Minas de laUnivcrsidadNacional de Piura" eIdia2 de octubre de 1992 sali a trabajar, y
que nunca ms se le volvi ver. Asimismo, afirma que al da siguiente, hombres armados y
encapuchados, en nmero de veinte, bajaron de carros portatropa e ingresaron violentamente a su domicilio, forzando la puerta, en busca de material subversivo. Sostiene que ante estos
hechos decidi acudir a la Prefectura para pedir garantas, las cuales le fueron negadas, y que
los abogados que contrataba fueron progresivamente detenidos.
3r9
FLINDAIVENTOS
2. La desaparicin forzada de personas
2. Los hechos denunciados por la recurrente constituyen en doctrina la tigula denorlinada
desaparicin forzada. Segn la Convencin Americana sobre la Desaparicin Forzada de
Personas, esta consiste en la <privacin de la libertad a una o nrs personas. cualcuiera clue
fuere su forma, cometida por agentes del Estado o personas o grupos de personas que acten
con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la t-alta de infblt-racin
o de la negativa a reconocer dicha privacin de liberlad o de infbrrnar sobre el paradero de la
persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de ias garnras procresales pertinentes>.
3.
La prctica de la desaparicin forzada atenta contra diversos derechos tundamentales.

Adems de violar la libertad locomotora, impide interponer los recursos legales quc pcrnritan proteger los derechos conculcados, lesionando, as, el derecho de acudir a un lribunal a
fin de que se decida, a la brevedad, sobre la legalidad dc la detencin, (Pacto lntcrr',lcional
de Derechos Civiles y Polticos, artculo 9.4, y Convencin Americana de Dercchos I Iumanos, artculo 7.6). Asimismo, irnplica, generalmente, actos de roltura y tl'atos inhumanos v
degradantes, por lo que tambin afecta el derecho a la integridad personal. De igual manera.
esta prctica criminosa supone. con frecuencia, la ejecucin extrajudicial de los dctenidos, y
el posterior ocultamientn de sus cadveres. Lo primero lesiona el derecho a la vida, mir.ntlas
que lo segundo procura la impunidad del hecho. As lo ha entendido tarnbin la jurisprucicncia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos [Caso Velsquez Roclrguez, scnrencia
de fondo, prrafo 155-1571.
4. Aunque cuando se produjo la presunta detencin del benefrciario no estaba ','igente la
Convencin Americana contra la Desaparicin Forzada de Personas, ni tarnpoco el del ito de
desaparicin forzada se encontraba tipificado en nuestro Cdigo Penal, tal situacin no
justifica de ninguna manera la comisin del delito, ni nos impide considerarlo conto un
grave atentado contra los derechos humanos, puesto que los derechos contra los que atenta
este ilcito se encuentran protegidos por las Constituciones de 197c) y 1993, as corno por
instrumentos internacionales suscritos y ralificados por el Per, como ron la Convencin
Americana de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poltioos.
3. La impunidad
5. Laejecucinextrajudicial,ladesaparicinforzadaolatorturasonhechoscrueles,atroces.
y constituyen graves violaciones a los Derechos Humanos, por lo que no
pueden quedar
impunes; es decir, los autores materiales, as como los crimplices de conductas conslitutivas
de violacin de derechos humanos, no pueden sustraerse a las consecuencias jurdicas de
sus actos. La impunidad puede ser normativa, cuando un texto legel exinre de pena a los
criminales que han violado los derechos humanos; y tambin fctica, cuando, a pcsar de la
existencia de leyes adoptadas para sancionar a los culpables, estos se libeLan de la sancin
adecuada por la amenaza o la comisin de nuevos hechos de violencia.
7. El Gobierno, en cumplimiento del deber de adoptar las medidas ms adecuadas para
asegurar la plena vigencia de los derechos humanos, dict el Decreto Supremo N.' 0652001-PCM, que cre la Comisin de la Verdad, cuyo propsito no fue el de suplantar, sustituir o superponerse al Poder Judicial; antes bien, uno de sus objetivos fundamentales fire el
de identificar los hechos y las responsabilidades de las violaciones de los derechos humanos,
empendose, en Io posible, en tratar de determinar su real existeltcia y veracidad, y,
complementariamente, en evitar la desaparicin de prr.rebas vinculadas con tales hcchos. Sus
investigaciones, con loable criterio exhaustivo, han permitido conocer Ios sucesos acaecidos
320

en nuestro pas en estas ltimas dcadas, y contribuyen al imperativo de cumplir con la
obligacin internacional y constitucional de evitar la impunidad y restituir los derechos
violados para conseguir la paz social y la reconciliacin nacional.
4. Derecho a la verdad
8. La Nacin tiene el derecho de conocer la verdad sobre los hechos o acontecimientos injustos
), dolorosos provocados por las mltiples lormas de violencia estatal y no estatal. Tal derecho
se traduce en la posibi lidad de conocer las circunstancias de tiernpo, modo y lugar en las cuales
ellos ocurrieron, as como los motivos que impulsaron a sus autores. El derecho a la verdad es,
en cse sentido. un bienjuridico colectivo inalienable.
9. Al lado de la diurensirn colectiva, el derecl.ro a la verdad tiene una dimensin individual,
cuyos titulares son las victirnas, sus larnilias y sus allegados. El conocimiento de las circunslincias en tilic sc conretieron las r,'iolaciones de los derechos humanos y, en caso de fallecimiento o clesaparicin, del destino que corri la vctima por su propia naturaleza, es de
carctcl irnprescliptiblc. Las personas, directa o indirectamente af'ectadas por un crimen de
esa nragnitud, tienen derecho a saber siempre, aunque haya transcurrido mucho tiempo desde la fecha en la cual se cometi el ilcito, quin fue su autor, en qu fecha y lugar se
perpetr, cmo se produjo, por qu se le ejecut, dnde se hallan sus restos, entre otras
cosas. El derecho a la verdad no solo deriva de las obligaciones internacionales contradas por
cl Estado perlrano, sino tambin de la propia Constitucin Poltica, la cual, en su artculo 44o,
establece la obligacin estatal de cautelar todos los derechos y, especialmente, aquellos que
alcctan la dignidad del hombre, pues se trata de una circunstancia histrica que, si no es
esclarecida debidamente, puede afectar la vida misma de las instituciones.
11. Tanto la legislacin supranacional como la Declaracin Universal de Derechos Humatros, el Pacto Intentacional de Derechos Civiles y Polticos o la Convencin Americana,
dcl'inen los derechos que las personas humanas deben gozar; asimismo, algunos textos constitucionales se han impuesto el reconocimiento de nuevos derechos, en particular los vinculados dilcctamente con el principio de dignidad, y con el propsito de entronizarlos en su
condicin de autnticos derechos fundarnentales. Es evidente que ellos son consecuencia de
la existencie de nuevas necesidades y de avances cientficos, tecnolgicos, culturales o sociales; por cllo, de cara a este nuevo y diverso contexto las Constituciones suelen habilitar
una clusula de <desarrollo de los delechos fundamentales), cuyo propsito no solo es

prestarle eI reconocimiento como derechos de la ms alta consideracin, sino, incluso, el de
dotarlos con las misuras garantas de aquellos que s las tienen expresamente.
12. Nuestra Constitucin Poltica reconoce, en su arlculo 3o, una <enumeracin abierto de
derechos fundamerrtales que, sin estar en el texto de la Constitucin, surgen de la dignidad
del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho
o de la fornla republicana de gobierno.
i3. As, el derecho a la verdad, aunque no tiene un reconocimiento expreso en nuestro
texto constitucional, es un derecho plenamente protegido, derivado en primer lugar de la
obligacin estatal de proteger los derechos fundamentales y de la tutelajurisdiccional. Sin
embargo, el Tribunal Constitucional considera que, en una medida razonablemente posible
y en casos especiales y novsimos, deben desarrollarse los derechos constitucionales implcitos, pennitiendo as una mejor garanta y respeto a los derechos del hombre, pues ello contribuir a lortalecer la democracia y el Estado, tal como lo ordena la Constitucin vigente.
16. Es un derecho que se deriva directamente del principio de dignidad humana, pues el dao
ocasionado a las vctimas no solo se traduce en la lesin de bienes tan relevantes como la vida,
la libertad y la integridad personal, sino tambin en la ignorancia de lo que verdaderamente
sucedi con las vclimas de los actos criminales. El desconocimiento del lugar donde yacen los
321
restos de un ser querido, o de lo que sucedi con 1, es tal vez una de las formas ms
perversamente sutiles, pero no menos violenta, de af-ectar la conciencia y dignidad de los seres
humanos.
8. De igual forma,
el l'ribunal Constitucional considera que el derecho a la verdad provieprincipio de la forma republicana de gobierno. En ef-ecto. la
informacin sobre cmo se manej la lucha antisubversiva en el pas, as como de cmo se
produjo la accin criminal de los tenoristas. constituye un autntico bien pblico o colectivo, y tambin contribuye con Ia realizacin plena de los principios de publicidad y transparencia en los que se f'unda el rgimen republicano. Necesarios no solo para conocer estos
luctuosos hechos, sino tambin para fortalecer el control institucional y social que ha de
fundamentar la sancin a quienes, con sus actos criminales, afectaron a las vctimas y en
general a la sociedad y el Estado.
19. En torno a ello, existe una obligacin especfica del Estado de investigar y de inflormar,
que no solo consiste en facilitar el acceso de los familiares a Ia documentacin que se encuentra
bajo control oficiai, sino tambin en la asuncin de las tareas de investigacin y corroboracin
de hechos denunciados. As lo ha entendido la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
I
ne de una exigencia derivada del
cuando ha sealado que la no investigacin y sancin a los autores v cmplices de las

desapariciones forzadas constituye una violacin al deber estatal de respetar los derechos
reconocidos por la ConvencinAmericana, as como al de garantizar su libre y pleno e.iercicio
(Caso Bmaca Velsquez, sentencia, prrafo 129).
6. El hbeas corpus instructivo
24. (...) En el caso de autos, estamos ante lo que doctrinariamente se ha definido como
hbeos corpus instructivo, en el cual, el juez constitucional <a partir de sus indagaciones
sobre el paradero del detenido-desaparecido, busca identificar a los responsables de la violacin constitucional, para su posterior proceso y sancin penal en la va ordinaria, en base
al artculo 1 I o de la Ley 23506> [Landa Arroyo, Csar: Tboru del Derecho Procesol Constilucional, p. I I 7i. Esa deber ser la labor que realice eljuez del hbeas corpus al llevar a cabo
la investigacin sumaria que dispone la Ley N ." 23506, cuando se trate de un caso de desapa-
ricin forzada.
25. No obstante, dada la carencia de etapa probatoria en los procesos constitucionales, el
que se tramita ser poco eficaz para lograr la identificacin de los responsables y la consiguiente ubicacin de la vctima o sus restos, por lo que no se podr dispensar en esta va una
tutela en los trminos en los que se ha solicitado; sin embargo, si cabe disponer que el o los
rganos competentes inicien y culminen las investigaciones necesarias destinadas a brindar
la imperiosa informacin requerida.

7. Procesos por desaparicin forzada frente al principio de tegalidad
26. Finalmente, si bien cuando se produjo la presunta detencin de Cenaro Mllegas Narnuche
no se encontraba vigente en nuestro Cdigo Penal el delito de desaparicin forzada, ello no
constituye impedimento para que se lleve a cabo el correspondiente proceso penal y
se
sancione a los responsables, por los otros delitos concurentes en los hechos.
En todo caso, si bien el principio de legalidad penal, reconocido en el anculo 2.24d de la
Constitucin, incluye entre sus garantas la de Ia Lex prevra, segn la cual la norma prohibitiva deber ser anterior al hecho delictivo, en el caso de delitos de naturaleza permanente, la
ley penal aplicable no necesariamente ser la que estuvo vigente cuando se ejecut el delito.
La garanta de la ley previa comporta la necesidad de que, al momento de cometerse el delito,
est vigente una norma penal que establezca una determinada pena. As, en el caso de delitos
instantneos, la ley penal aplicable ser siempre anterior al hecho delictivo. En cambio, en los
delitos permanentes, pueden surgir nuevas normas penales, que sern aplicables a quienes en
322

ese momento ejecuten el delito, sin que ello signifique aplicacin retroactiva de la ley penal'
Tal es el caso del delito de desaparicin forzada, el cual, segn el artculo III de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, deber ser considerado como delito
permanente mientras no se establezca el destino o paradero de la vctima'
27. El Tribunal Constitucional estima, por lo expuesto, que en el presente caso se ha violado
el derecho a la verdad. reconocido en el artculo de 3o de nuestra Constitucin vigente'
FALI,O
1. Declarar FUNDADO el hbeas corpus, en el extremo materia del recurso.
2. Disponer que el Ministerio Pblico inicie la investigacin correspondiente por la desaparicin de Genaro Villegas Namuche.
3. Ordenar que el Juez de Ejecucin d cuenta a este Tribunal, cada seis meses, sobre el
estado de las investigaciones.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Aguirre Roca, Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda
y Garca Toma)
o\
)
Hbeas corpus innovativo. La intervencin de la judicatura es que no se

repitan nuevos hechos que limiten al derecho de libertad fisica del justiciable,
pese a que ya ces la amenazao la violacin de la libertad personal que dio
origen al hbeas corpus planteado.
Jurisprudencia
EXP. N." 5470-2005-PHC/TC
Jorge Snchez lvarez
ANTECEDENTES
Con fecha 27 de enero del 2005 la recurrente interpone demanda verbal de hbeas corpus
contra el Juez del Juzgado Mixto de Zarumilla, don Freddy Marchan Apolo, y contra la
Polica Nacional del Complejo de Zarumilla, impugnando la detencin policial del favorecido.
Manifiesta que con fecha24 de enero del 2005 el personal policial del complejo emplazado
detuvo al beneficiario aduciendo presunta requisitoria en su contra, proveniente del Segundo
Juzgado Penal de Trujillo, por el delito de trfico ilcito de drogas (TlD), ejecutndose su
detencin pese a que dicha requisitoria no contena los datos de identidad de obligatorio
cumplimiento. Adems cuestiona que mediante Resolucin N' 2, de fecha 25 de enero de
2005, el juzgado demandado haya resuelto trasladar al beneficiario a la localidad del rgano
jurisdiccional requirente pese a encontrarse en trmite el proceso de homonimia, por lo que la
impugnada detencin es arbitraria e ilegal.
FLTNDAMENTOS
Procedencia del hbeas corpus innovativo en el presente caso
5. Si bien el beneficiario se halla en libertad por disposicin de la Sala Penal de Turno de la
Corte Superior de Justicia de La Libertad, que declar fundada su solicitud de homonimia,
este Tribunal estima pertinente el anlisis del presente caso por las siguientes razones: a) no
obstante, la existencia de un procedimiento expeditivo (igualmente satisfactorio), que no
implica en su tramitacinunperculum in mora para superar dicha situacin anmala, el

hbeas corpus conforme al artculo 5o, inciso 2, del Cdigo Procesal Constitucional, s puede
ser empleado para este tipo de reclamacin, b) aun cuando la agresin ha cesado, despus de
interpuesta la demanda de hbeas corpus, este Tribunal en aplicacin de lo establecido en el
323
Walter A. Daz Zegana

artculo I' del Cdigo Procesal Constitucional tiene competen cia ratione materiae para evaluar la legitimidad de los actos cuestionados considerados lesivos.
Antisis del acto lesivo materia de controversia constitucional
8. De los actuados se aprecia a fojas 95 copia del oficio N' 767-200 l -JPPR/MCH-9 I 86-97Tl D, de fecha I 1 de mayo del 200 I , por el que la Juez Suplente del Juzgado de procesos en
Reserva de Trujillo solicita el cun.rplimiento de la orden de ubicacin y captura dispuesta en
la instruccin N" 91 86-97-TID, contra el presunto homnimo del demandante, consignando
slo su nombre. De otro lado. de fojas 109 a I l2 obran copias certificadas de las hojas que
contienen los datos de la requisitoria. Respecto a ello, el Jefe de la Seccin de Requisitorias
del complejo Fronterizo de Zarumilla, S.o. Tcnico de primera pNp Genovs Rojas prez
y el Operador de Servicio -Instructor- S.O. Tcnico de Primera PNP Leonardo Infante Sanjinez,
a
travs de su escrito de fecha 28 de enero del 2005, precisan que: en relerencia al nombre del
favorecido se obtuvo como resultado positivo para 6 rdenes de captura por el delito de TfD,
requerido por el <(. . .) 2o. TClSPE-Truj illo con Doc. N.. 03 7 I 3 y 02429 de fechas2T /06195 y
09105197; solicitado por el 0-JP/crS-Trujillo, con Doc. N."' 003 79 y 002g2 de fechas 20l1 l/
97 y 25109100 [y,] solicitado por el 0-Jp/RES-Trujillo con Doc. N", 0076g y 00695, de fechas
I l/05/01 y 10112/01, cuyas hojas bsicas de
[r]equisitoria no indican lugar y fecha de nacimiento, [numero del] docurnento de identidad y nombres de los paclres>.
I 1. En el mismo sentido la Ley N" 274 I I, publica da el 2'7 de enero del 2001, establece en su
artculo 3o catorce datos que deber contener el mandato de detencin en referencia al requerido, para sealar a continuacin que <[e]n caso de desconocerse alguno cle los datos de
identidad personal, debe expresarse esta circunstancia en el mandato de cletencin, a excepcin de los indicados en los incisos a), b), c) y d) que sern de obligatorio cumplimiento>,
siendo los mismos: a) Nombres y apellidos compleros, b) Edad, c) Sexo y, tl) Fecha y lugar.
de nacimiento. Posteriormente, mediante Ley N' 28121, publicada el l6 de diciembre del
2003, se modifica el citado aftculo de la Ley N'27411 y se subraya la exigencia, bajo
responsabilidad del rganojurisdiccional, de consignar los datos contemplados en los incisos
: a) Nombres y apellidos completos, b) Edad, c) Sexo y h) caractersticas fisicas, talla y
contextura (...)
14. Ahora bien, el Decreto Supremo N" 008-2004-lN, publicado el 3l marzo del 2004,
dispone en sus aftculos lo y 2" que cuando la Polica Nacional reciba rdenes de captura o
requisitorias que no contengan los datos de identidad de obligatorio cumplimiento del requerido, sealados en el artculo 3o de la Ley N'27411, modificada por la Ley N'2gl2l,
deber solicitar de inmediato la aclaracin al rganojurisdiccional respectivo, especificando cules son los datos de identidad que faltan, abstenindose de anotar y ejecutar las capturas durante el perodo que demore la aclaracin.
15. Si bien este proceso constitucional de hbeas corpus no impugna el oflcio N.7672001-JPPR/MCH-9186-97-TID ni emplaza al rgano jurisdiccional requirente, este Tribunal considera apropiado sealar que las rdenes de captura No'037 13,02429,00379 y 002g2
fueron solicitadas en fechas comprendidas entre los aos 1995 a 2000 y las rdenes de
capturaN"00768y00695enfechas 1I demayoy l2dediciembredel2001,respectivamente. Se aprecia entonces que las primeras fueron dictadas por la autoridadjudicial prescindiendo de observar lo prescrito en el artculo 1o del Decreto Supremo N." 035-93-JUS y las dos
ltimas omitiendo lo establecido en el artculo
establecida por la Ley N.' 28 l2 I .
3o de la
Ley
N.'
2741 I , norma sin Ia modificatoria
16. Portanto,esevidentelaarbitrariedadconlaqueactuaronel Jefeyel OperadordeServicio

de la Seccin de Requisitorias de la PNP del comptejo Fronterizo de Zarumilla, quienes
ejecutaron una orden de detencin carente de los requisitos mnimos establecidos en el orde-
324
Proceso Constitucionul de Hdbeus Corpus

namiento legal vigente, habida cr"renta que incumplieron Ias formalidades establecidas por el
ar1culo 4n de la Ley No 274 I 1 , que seala que: <Para la detencin de una persona requisitoriada,
la Polioa Nacional deber identificarla lehacientemente y verificar los datos de identidad

establecidos por el artculo 3' (...)>; mientras que, el artculo 2o del Decreto Supremo N. 00g200'1-tN, precisa que: <(...) la Polica Nacional deber de abstenerse de anotar y ejecr.rtar la
misma en tanto se cumplirnente ios datos de identidad del requerido>.
19. Enesteordendccot-tsideracionessedebeprecisarquelaPolicaNacional antescleejecutar
una orden de tequisitoria debe identificar plcnarrente al requerido y, de no ser as, deber
solicitar la aclalacin respectiva al rgano jurisdiccional requirente. De ninguna forma podr.
capturar pritnero al presunto requerido para luego solicitar la aclaracin pertinente, colxo ya
se dijo; ia Polica Nacional tendr que abstenerse de e.jecutar la orden de detencin si no tiene
todos los datos o al menos los de obligatorio cumplimiento. confbrme a la ley y bajo responsabi
I i
dad.
20. Conrespecloal cuestionadotlasiadodel beneflciarioalaciudaddeTrujilloaefectosde

resolver su proceso de homonimia, debe sealarse que dicho actojudicial se hizo de conformidad al artculo 6" de la [.ey N' 274 11.
21. Porl<'rexpuesto.apesardehabercesadolaprivacindelalibertad-objetodereclarnacin constitucional-. al haberse declarado fundada la solicitud de homonimia y dispuesto la

libertad del demar.rdante mediante resolucin judicial sin nmero de fecha 31 de enero de
2005, dictada por Ia Sala Penal de funro clc la Corte Superior de Justicia de la Libertad, este
Colegiado, considerando la magnitud del agravio cornetido en perjuicio del beneflciario,
debe estin-rar la presente denlanda en aplicacin del artculo l'del Cdigo Procesal Constitucional, debiendo los efectivos policiales de la Seccin de Requisitorias del Corrplejo Fronterizo de la Polica Nacional de I Per de ZarLrmilla abstenerse de cometer actos sintilares al
que n-rotiv la presente demanda, ba.jo apercibimiento de aplicrseles las medidas coercitivas previstas en el artculo 22" del Cdigo Procesal Constitucional.
HARESI]ELTO
I.
Declarar FUNDADA la demanda de hbeas corpus interpuesta a favor de don Jorge Snchez
lvarez.
2. Disponer la inaplicacin al recurrente del oficio No 767-2001-JppR/MCH-9i 86-97-'il D,
defechaIIdemayodel200l,evacuadoporelJuzgadodeProcesosenReservadeTrujillo.
3. Disponer la inaplicacin de las rdenes de requisitoria sealadas en el fundamento l7
supra.
(Ss. Bardelli Lartirigoyen, Conzales Ojeda y Vergara Cotelli)
h)
Hbeas corpus_conexo. cuando el derecho reclamado guarda relacin o

conexin con la libertad fsica o de locomocin.
Jurisprudencia
Lima. 9-8-2006
Jorge Samuel Chvez Sibina
Con fecha 27 de enero del 2005, el recurrente interpone demanda de hbeas corpus contra el
titular de la Tercera Fiscala Provincial, vctor Renato Reyes Luque, por la presunta vulneracin de sus derechos al debido proceso y a la defensa. Manifiesta que el Fiscal demandado,
por orden de su superior, procedi a formalizar una denuncia penal en su contra sin permitirle
ejercer su derecho de det-ensa, puesto que no se le notific ni tuvo conocimiento de la inves-
325
tigacin que se le vena siguiendo en sede fiscal.

Una cuestin procesal previa
2. En nuestro ordenamiento constitucional. el derecho fundamental al debido proceso goza de
una doble proteccin en lo que se refiere a los procesos constitucionales. En efecto, por un
lado, es pasible de ser tutelado a travs del proceso constitucional de amparo, pero tambin
a travs del proceso constitucional de hbeas corpus. En el primer caso, es decir en el proceso
de amparo, la tutela procesal efectiva no exige necesariamente conexin con otro derecho
fundamental a efectos de su proteccin, en el sentido del artculo 37.'. inciso I 6, del Cdigo
Procesal Constitucional. En el segundo, por el contrario, el derecho fundamental a la tutela
procesal efectiva precisa de su vinculacin con el derecho fundamental a la libertad personal.
en cuyo caso, el hbeas corpus, tal como dispone el artculo 25.'. inciso i7, del Cdigo
Procesal Constitucional, es el proceso constitucional idneo para su proteccin.
5. Este criteriojurisprudencial establecido por el Tribunal Constitucional, no obstante, debe
ser aplicado considerando, permanentemente, el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, es decir, atendiendo a la tutela del principio de supremaca.iurdica
de la Constitucin y a la vigencia efectiva de los derechos fundamentales; adems de las
circunstancias objetivas que rodean la controversia a resolver. En tal sentido, si bien en el
presente caso no se configura una alectacin concreta a la libertad personal del recurrente, el
Tribunal Constitucional estima pertinente ingresar a resolver el fondo de la controversia
planteada por dos razones esenciales.
En primer lugar, en atencin al tercer prrafb del artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, segn el cual <(...) el Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de las formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fines de los
procesos constitucionales>, y del principio de economa procesal; en segundo lugar, por la
relevanciajurdica de la pretensin propuesta por el demandante que est relacionada con el
control constitncional de los actos de investigacin prejurisdiccional del Ministerio Pblico;
vaco legal que le corresponde definir al Tribunal Constitucional, a efectos de dilucidar la
tutela o no del derecho que invoca el recurrente, en tanto supremo intrprete y guardin de la
supremaca jurdica de la Constitucin y de los derechos fundamentales.
Anlisis del caso concreto
Dentro de este marco de consideraciones, en el caso concreto, el demandante afirma que el
emplazado nunca le notific antes de ejercitar la accin penal, lo cual no le permiti ejercer su
derecho de defensa (fojas 1) y, por ende, sus descargos correspondientes. Por su parte, el
Fiscal Provincial demandado seala que no se han vulnerado los derechos invocados por el
demandante, toda vez que ste tuvo conocimiento de la investigacin realizada por la Fiscala
de la Nacin, en la cual se le notific en reiteradas ocasiones con el objeto que presentara sus
descargos; de otro lado, aduce que procedi a formalizar denuncia penal contra el demandante
por orden de la Fiscala de la Nacin (fojas 93) (...).
De acuerdo con el principio de interpretacin conforme a Ia Constitucin, el artculo 5.o de la
Ley Orgnica del Ministerio Pblico, a criterio del Tribunal Constitucional, establece dos
principios de relacin en cuanto al ejercicio de las facultades reconocidas a los Fiscales: en
primer lugar, unprincpio de autonoma; y, en segundo lugar,unprincipio de jerarqua'En
cuanto al primero es del caso precisar que si bien es cierto que se reconoce a los Fiscales el
ejercicio independiente de sus f'unciones de acuerdo con sus propios criterios y en la forma
que consideren ms ajustada a los fines constitucionales y legales que persigue el Ministerio
Pblico, tambin lo es que el especfico mandato del artculo 159.'de la Constitucin debe ser
realizado de conformidad con criterios objetivos y razonables, y por tanto, exentos de un
ejercicio funcional arbitrario. (. ..).
326
./

En segundo lugar, de acuerdo con el artculo 5.'de la l-ey Orgnica del Ministerio Pblico, se
reccrnoce tambin un principio dejerarqua, segn el cual los Fiscales pertenecen a un cuerpo
jerrquicamente organizado y deben sujetarse a las instrucciones que les impartan sus superiores.'Ial disposicin. si se quiere que sea confbrme a la Constitucin, slo se justifica si de
lo que se trata es de dotar de coherencia y unidad al ejercicio de las funciones constitucionales
que establece el artculo 159.o de la Constitucin. De ah la necesidad de que se establezcan
tarnbin relaciones de coordinacin conjunta entre los Fiscales de los distintos niveles, en
atencin a que la poltica de persecucin criminal no puede ser definida por cada fiscal o.juez
en particular, pues ello corresponde al propio Estado.
Peto ese principio dejerarquia no puede Ilevar a anular la autonoma del Fiscal de menor
jerarqua en el ejercicio de sus atribuciones. De ahi que se debe sealar que el artculo 5" cle la
Ley Orgnica del Ministerio Pblico no puede implicar, de ninguna manera, que los Fiscales
de rnenorjerarqua se conviertan en una suefte de <mesa de parles> de sus superiores; como
ha ocurrido en el presente caso, dado que el Fiscal emplazado se limit a dar trmite a lo
ordenado por la Fiscal de la Nacin, sin realizar, por s mismo. ningn acto de investigacin,
tal como se aprecia claramente de fojas 1277 a 1287.
T'al actuacin comporta una omisin del mandato constitucional previsto en el artculo 159'
inciso 4, que dispone que corresponde al Ministerio Pblico <[c]onducir desde su inicio la
investigacin del delito (...)>; asi como tambin de lo dispuesto en el propio artculo -5o de la
Ley Olgnica del Ministerio Pblico, que prescribe: <[]os Fiscales actan independientemente en el ejercicio de sus atribuciones, las que desempearn segn su propio criterio y en
la forma que estimen ms arreglada a los fines de su institucin>; pues el Fiscal emplazado no
realiz la investigacin correspondiente, Iimitndose a cumplir la imposicin de la Fiscal de la
Nacin a formular denuncia penal, lo que constituye una abierta vulneracin tambin del
derecho fundamental a la motivacin, exigencia que no se limita a las resoluciones judiciales
(artculo 1 39.o, inciso 5), sino tambin a la denuncia fiscal. Tan arbitraria e irrazonable es una
resolucinjudicial que adolece de falta de motivacin, como aquella denuncia fiscal en la que
no existen fundamentos objetivos y razonables -y s, por el contrario, argumentos subjetivos
e injustificados- para que se formule una denuncia penal contra una determinada persona.
De otro lado, la omisin del Fiscal demandado cornporta tambin una aibctacin del derecho
fundamental al debido proceso del demandante en su manifestacin del derecho de def'ensa, de
acuerdo con el artculo I 39.o, inciso I 4, de la Constitucin. Ello por cuanto al no haber sido
notificado por el Fiscal denunciado y al no haber realizado este la investigacin correspondiente, el recurrente no tuvo la oportunidad de ejercer su derecho de defensa ni tampoco Ia
posibilidad de presentar sus descargos correspondientes. En consecuencia, en opinin del
Tribunal Constitucional, en el presente caso, se ha vulnerado el derecho fundamental al
debido proceso al no haberse permitido que el recurrente ejerza su derecho de defensa y
formule sus descargos.
HARESUELTO
l.
2.
Declarar FUNDADA la demanda.
Declarar sin efecto la denuncia fiscal de fecha 2 dejunio del 2004; en consecuencia,
restityase el derecho fundamental al debido proceso del demandante al estado anterior a su
vulneracin.
(Ss. Garca Toma, Conzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli,
I-anda Arroyo, Mesa Ramrez)
327
Walter A. Do7 Zegarra
CAPITULOI
DERECHOSPROTEGIDOS
Artculo 25.- Derechos protegidos

Procede el hbeas corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los
siguientes derechos que, enunciativamente, conforman la libertad individual:
l.
La integridad personal, y el derecho a no ser sometido a toftura o tratos

inhunranos o humillantcs, ni violentado para obtencr declaraciones.
2.
El derecho a no ser obligado
3.
4.
El derecho a no ser expatriado ni separado del lugar de residencia sino por
a prestar juramento ni conpelido a declarar o

reconocer culpabilidad contra s mismo, contra su cnyu_ee. o sus parientcs
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
El derecho
no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia finne.
mandato judicial o por aplicacin de la Ley de Extranjera.
5.
El derecho del extranjero, a quien
6.
El derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar. transitar

o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial o aplicacin de la Ley de
Extranjera o de Sanidad.
7.
El derecho
8.
El derecho
se ha concedido asilo poltico, de no ser

expulsado al pas cuyo gobierno lo persigue, o en ningn caso si peligrase su
libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado.
a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez, o

por las autoridades policiales en caso de flagrante delito; o si ha sido detenido,
a ser puesto dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin
deljuzgado que conesponda, de acuerdo con el acpite <f>, del inciso 24) del
artculo 2, de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que en este se
consignan.
a
decidir voluntariamente prestar el servicio militar, conforme a la
ley de la materia.
9.
El derecho a no ser detenido por deudas.
10. El derecho a no ser privado del documento nacional de identidad, as como de

obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la Repblica.
I
l.
El derecho a no ser incomunicado sino en los casos establecidos por el literal

<g>, del inciso 24), del artculo 2, dela Constitucin.
12. El derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde
que se es citado o detenido por la autoridad policial u otra, sin excepcin.
13. El derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguirniento
policial, cuando resulten arbitrarios o injustificados.
14. El derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad
haya sido declarada por el juez.
328
Proceso Constitucionsl de Hrbeas Corpas

15" El derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del
procedirniento o detencin de las personas, a que se rehere el artcrlo 99 de la
Constitucin.
16. El derecho
no ser objeto de una desaparicin forzada.
17. El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de .rn tratamiento carente de
razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que
cumple el mandato de detencin o la pena.
Tontbin procede el ltbects corpus en defensa tle los derechos constitucionales
conexos con la iibet"tad inlividual, especialtnente cuand<, se frata del debido
proceso y la inviolabilitlad del domicilio.
Concordancias:
Const: Art. 2 incs. l), 2), 3),
7.,
9), l8) y2a)
El Poder Ejecutivo ha presentado el 13-JUN-2007 el proyecto de Ley

N'1383-2006-PE.

Procede el hbeas corpLts ante la accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes derechos que, enunciativamente, conforman la liberad individual:
()
lB) El derecho a la inviolabilidad del domicilio.
I9) El debido proceso,.siempre y cuando la vulneracin a este ocasione
afectacin a la libertad indvidual.
Tambin procede el hbeas corpus en defensa de los derechos constituciottales
conexos con la libertad individual))
Este ar1culo presenta Llna enumeracin enunciativa de los derechos que protege el hbeas corpus, entonces, no constituye un grupo cenado de derechos que se
pueden proteger mediante este mecanismo, sino que se pueden ir incorporando otros
que tengan similar naturaleza.
A)
INTEGRIDADPERSONAL,YDERECHOANOSERSOMETIDOATORTURA O TRATOS INTIUMANOS O HUMILLANTES, NI VIOLENTADO

PARA OBTENER DECLARACIONES
Este numeral tiene relacin a la proteccin moral, fisica y psicolgica de la

persona, a que ninguna persona puede menoscabarse su entidad personal, menos an
329
Wslter A. Dax, Zegarru
ser sometido a torturas o tratos humillantes y desde luego ser violentado para obtener
declaraciones.
Violencia moral. Es la vejacin a la vida cte la persona, en relacin a su

realizacin como persona, a sus creencias y convicciones sobre la misma.
Molencia fsica. Es la agresin corporal sobre la persona.
Violencia psquica. Es la alteracin de la personalidad, que se plasma en la
afectacin a los procesos mentales de la persona. producto de ataques realizados en forma profunda o collstante.
La Tortura. Es el acto por el cual se ocasiona agresiones f-isicas o psicolgicas (dolores o maltratos) con la finalidad de obtener informes, que pueden ser que confiese un acto o suministre informacin respecto a terceros.
Trato inhumano. Es desconocer su calidacl de ser hnmano y someterlo a
tratamientos no acorde con su calidad de persrrna.
* Trato humillante. Es denigrar su dignidad hunrana, generando burla o mofa
de la misma por su condicin en que se encuentra.
Violencia para declarar. La persona investigada no puede ser agredida para
que reconozca su responsabilidad ni contra la de sus familiares, la prueba
obtenida de esa manera acarrea la nulidad de la declaracin obtenida en esa
forma, adems de las responsabilidades administrativas, penales y civiles.
Un hecho que con bastante regularidad se presenta en los procesos penales es
el referido a que los procesados refieren que las declaraciones inculpatorias prestadas
a nivel policial han sido producto de violencia, y cuando no sometidos a tratos inhumanos o humillantes; sin embargo, en muy pocos casos se ha probado que ello fuera
as; entonces, este derecho se ha convertido en la mayora de casos en un argumento
de tratar de evadir la responsabilidad penal, ms an, si en las declaraciones aparece
la intervencin del Ministerio Pblico, queda perfectamente delineado que estos hechos deben ser puestos de inmediato en conocimiento de la judicatura para evitar que
se produzcan excesos y no pasar despus a constituir argumentos de defensa.
Jurisprudencia
EXP. NO 803-2003-HC/TC
Lima, 30-ll-2004
ANTECEDENTES
El recurrente con fecha 30 de enero del 2003 interpone accin de hbeas corpus contra la
Tercera Sala Penal de la Corte Superior de Arequipa, integrada por los seores Vocales (...),
por violacin a su derecho constitucional a la libertad personal. Refiere que la Sala emplazada
le revoca el bc-neficio penitenciario de semi libertad que le fuera concedido por el Tercer
Juzgado Penal de Lima en el Proceso Penal No 72-896 seguido en su contra; aduce que la
emplazada arbitrariamente dispuso que cumpla con el integro de la pena revocada de tres
330

aos, Ia que comienza a correr desde el 28 de octubre del2002 y vence el27 de octubre del
2005; asimismo, que ilegalmente la accionada dispuso que a partir de esta ltima se empicza
a cumplir la segunda pena por la que se encuentra recluido. Finalmente, alega que la acumulacin aritmtica de las penas impuestas lesiona su derecho a la libertad individual.
FUNDAMENTOS(..J
2. Delimitacin del petitorio (...)
3. Del Derecho a la Integridad Personal
6. Que, el artculo 5.6 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, reconoce que las
penas privativas de libertad tendrn como finalidad esencial la reforrna y la readaptacin
social de ios condenados. Concordante con el artculo I 39o, inc. 22, de ta Constitucin Poltica
del Per.
Preceptos recogidos por el anculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal que asigna a la
pena una funcin preventiva, protectoray resocializadora, ya que las medidas de seguridad
persiguen fines de tutela, curacin y rehabilitacin (...).
15 El Cdigo Penal en su artculo 29.o reconoce que la pena privativa de libertad puede ser
temporal o de cadena perpetua . Estableciendo que en el primer caso, el de las penas temporales stas lendrn una duracin mnima de dos das y una mxima de 35 aos (...).
7. De la pena de cadena perpetua (...).
20. Por ello, tratndose de la limitacin de la libertad individual como consecuencia de Ia
imposicin de una sentencia condenatoria, el 'Iribunal Constitucional considera que esta no
puede ser intemporal, sino que debe contener lmites temporales, tanto ms si el internamiento en un centro carcelario de por vida, sin que la pena tenga un lmite temporal, aniquila el
carcter rehabilitador de la pena cuya funcin es formar al interno en el uso responsable de su
libertad.
21. Sin embargo, el rribunal constitucional -conforme lo enunciara en la STC N."10-2003AI- no considera que lo intemporal de la sancin, lo autorice a declarar la invalidez de la
disposicin que la autoriza; sino que de acuerdo a lo expresado, exhorto al legislador a dictar
medidas que permitan que la cadena perpetua deje de ser una pena sin plazo de culminacin.
24. Con relacin a la pretensin del accionante resulta necesario precisar que, de acuerdo a Io
prescrito por la norma constitucional, la libertad personal es no es solo un derecho f'undamental reconocido, sino un valor superior del ordenariento jurdico, pero su ejercicio no es
absoluto e ilimitado; pues se encuentra regulado y puede ser restringido mediante ley (...).
25. El caso de autos se encuentra comprendido en el primer tipo de lmites. En efecto,
confonne al artculo 2,inciso24,literal b), de la constitucin, no se permite forma alguna de
restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la ley. Por tanto, para
esclarecer la controversia debe establecerse si la aplicacin sucesiva de penas al condenado
que, gozando del beneficio de semilibertad, comete un nuevo delito, constituye una restriccin del derecho a la libertad prevista en la ley y es compatible con la Constitucin.
Para precisar la nocin de (casos previstos en la ley>, como lmite del derecho a la libertad, se
debe aplicar la regla de interpretacin constitucional de los derechos fundamentales, que
seala que las normas relativas a estos derechos se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales
sobre las mismas materias ratificadas por el Per (Cuarta Disposicin Final y Transitoria de
la Constitucin).
331
r/
Wulter A. Dax Zegarua
En tal sentido, el arlculo 9o, inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles .'Polticos,
establece que nadie podr ser privado de su libertad, salvo por las causas fijadas por ley y con
arreglo al procedimiento establecido en ella. Del mismo modo. la Convencin Americana de
Derechos Humanos dispone en su aftculo 7o, inciso 2, qLre nadie puede ser privado de su
libertad fisica salvo por las causas y en las condiciones frjadas de antemano por las Constituciones Polticas de los Estados partes o por las leyes dictadas conforme a ellas. Por tantrt, la
restriccin constitucional de la libertad deber sujetarse a los procedimientos, callsas y condiciones previstas en la ley.
26. En cuanto al procedimiento previsto por la ley para restringir la libertad del dernandarrte,
de autos se aprecia que las condenas a pena privativa de Ir libenad que se Ie irnpuso derivan
de procedimientosjudiciales regulares que no han sido cucstionados en Ia presente accin. Ert
efecto, como se seal en el caso Dionicio Llajaruna Sare Expediente N'' I 593-2003-[{C/TC):
<[...] desde que se expide la sentencia condenatolia. el sentenciado se encuentra tenrporairttente restringido en el ejercicio libre de su libertad locomotora. Tal restriccin constitucionalmente ha de prolongarse hasta que se cumpla con la totalidad de la pena irnpuesta [...]>, salvo que
el condenado obtenga los beneficios penitenciarios que le perrnitan nuevamente el ejercicio de
su libertad. Por tanto, el procedimiento establecido por la ley para restringir la libertad se ha
seguido en el presente caso.
27. Respecto de las causas previstas en la ley para la restriccin de la libertad, ellas estn
previstas en el ordenamiento jurdico penal. ya que el demandante fue condenado por la
comisin de dos delitos en distinta poca. Por tanto, en el presente caso se ha respetado el
principio de legalidad penal.
28. En cuanto a las condiciones previstas en Ia ley, el Tribunal se remite a la legislacin peniter-rciaria. Al respecto, el Cdigo de Ejecucin Penal contempla la posibilidad del beneficio penitenciario de semiliberlad en su artculo 50o, precisando cluc el beneficio ser concedido en los casos
en que la naturaleza del delito cometido, la personalidad del agente y su conducta dentro del
establecimiento permitan suponer que no cometer nuevo delito" De producirse este hecho, el
mismo cuerpo nonnativo ha establecido, en su artculo 52o, que: <La semilibertad se revoca si el
beneficiado comete un nuevo delito doloso o incumple las reglas de conducta establecidas err el
artculo 58'del Cdigo Penal, en cuanto sean aplicables>.

Por tanto, conforme lo expresado por este Tribunal en el caso Santos Walter o Juan Carlos
Quispe Ramos ExpedienteN'0871-2003-HC/TC: u(...) la pena que resta por cumplir respecto del primer delito resulta independiente respecto de la pena que deber tambin currrplir
por la comisin del segundo, toda vez que fue cometido con posterioridad a la sentencia
dictada por el primer delito, cuando el rccurrente se encontraba gozando del beneficio penitenciario de sernilibertad, por lo que debe disponerse su cumplirniento en forma sucesiva>.
29. Por consiguiente, la aplicacin sucesiva de penas al demandante ha sido dictada con
arreglo al artculo 2o, inciso 24, literal b), de la Constitucin, que establece que los lmites del
derecho a la libertad deben sujetarse a los procedimientos, causas y condiciones previstas en
la ley, en consecuencia, no se acredita la vulneracin constitucional que sustenta la demanda.
TIARESTJEUIO
Declarar
INFUNDADA
la demanda.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Garca Toma)
332
B)
DERECHOANOSEROBLIGADOAPRESTARJURAMENTONICOMPELIDO A DECLARAR O RECONOCER CULPABILIDAD CONTRA S

MISMO, CONTRASU CNYUGE, O SUS PARIENTES DENTRO DEL
CUARTO GRADO DE CONSANGUINIDAD O SEGUNDO DEAFINIDAD
Es un principio elemental la defensa de toda persona, entendida como la proteccin con la que cada individuo cuida su integridad fisica, y es en ese sentido que
toda persona en el proceso penal tiene el derecho a ser considerado inocente hasta
que el Estado no demuestre la responsabilidad del mismo; deviniendo en un acto nulo
y violario del derecho a la persona a que se obligue a prestarjuramento para reconocer su culpabilidad, su cnyuge y parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
En un proceso penal obligatoriamente si se quiere que declaren los parientes de

un procesado, deber hacrseles presente la libertad de declarar si lo desean; en caso de
hacerlo, no pueden ser sometidos a juramento, hacerlo equivaldra no solo lesionar el
derecho fundamental, sino recibir una declaracin invlida para efectos probatorios.
c)
DERECHO A NO SER EXTLIADO O DESTERRADO O CONFINADO

SINO POR SENTENCIA FIRME
Estas figuras tienen relacin con lo que se produce en los gobiernos de facto,
donde el exilio se da cuando a un ciudadano se le separa de su hogar y territorio en
que reside, ei derecho en comentario se refiere cuando es aplicado como pena restrictiva de la libertad en el caso de nacionales en el delito de rebelin y la que el Cdigo
Penal denomina como expatriacin.
Expatriacin que como pena es un exceso, porque significara posibilitar que

pueda existir un apatrida o un ciudadano que no puede residir en su pas donde naci,
1o cual genera criterios encontrados como pena.
D)
DERECHO A NO SER BXPATRIADO NI SEPARADO DEL LUGAR DE
RESIDENCIA SINO POR MANDATO JUDICIAL O POR APLICACIN

DELALEYDEEXTRANJERA
Este inciso complementa al anterior, pero se refiere a la pena accesoria aplicada a los extranjeros a la que el Cdigo Penal denomina expulsin.
Tanto la expatriacin como la expulsin se ejecutarn despus de cumplida la
pena principal.
Jurisprudencia
EXP. N'3966-2004-HCTC
Lima 3-3-2005
333
Ll/ulter A. Daz Zegarrs
ANTECEDEi'{TES
Con fecha 30 de diciembre de 2003, el recurrente interpone demanda de hbeas corpus a favor
de don Enrique Jos Benavides Morales, contra la Jueza del Quinto Juzgado Penal Especial
de Lima, el Fiscal Adjunto Supremo de la Primera Fiscala Suprema en lo Penal, los magistrados de la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia y los miembros integrantes
de la Comisin de Extradicin Activa, solicitando que se ordene la suspensin del trmite de
extradicin activa del beneficiario y, en consecuencia, se oficie al Ministerio de Relaciones
Exteriores a efectos de que el cuaderno de extradicin no sea remitido a la Repblica Federal
de Alemania; o, en todo caso, se disponga el inmediato cese de la amenaza de violacin a su
libertad individual, ordenando que el gobierno peruano revoque la solicitud de extradicin
acordada (...).
FUNDAMENTOS(...)
2. Delimitacin del petitorio
5. El objeto de la demanda es que se disponga la suspensin del trmite de extradicin activa
del beneficiario y que se oficie al Ministerio de Relaciones Exteriores a efectos que el cuaderno de extraurcin no sea remitido a la Repblica Federal de Alemania, en donde se encuentra detenido el beneficiario o, en todo caso, se disponga el inmediato cese de la amenaza
de violacin a su libertad individual, ordenando que el gobierno peruano revoque la solicitud de extradicin acordada (...)
3. Marco terico de Ia extradicin (...)
9. En efecto, la extradicin debe ser entendida como un procedimiento mediante el cual un
Estado es requerido para que haga entrega de un individuo que se encuentra dentro de su
territorio y que tiene la condicin de procesado o condenado por un delito comn, por otro
Estado requiriente o solicitante, en virtud de un Tratado, o, a falta de este, por aplicacin del
principio de reciprocidad, para que sea puesto a disposicin de la autoridadjudicial competente y se le enjuicie penalmente o para que cumpla y se ejecute la pena impuesta, si se
hubiera producido previamente el proceso penal correspondiente (...)
16. Entre las caractersticas de la institucin destacan las siguientes:
a) Entrega internacional entre Estados de un individuo presunto autor de un acto ilcito o
condenado por la comisin del mismo.
b) Se aplica en los casos de comisin de hechos perpetrados en el mbito territorial del
Estado requiriente. En general no se concede Ia extradicin por hechos no previstos como
delitos en la ley del Estado requerido.
c) Observancia de que no se haya extinguido la accin penal por prescripcin, an.rnista,
indulto o cosajuzgada.
d) El individuo extraditado puede ser nacional del Estado requiriente, o incluso extranjero ante 1.
e) Tal como lo dispone el artculo 37.o de nuestra Constitucin, la extradicin no opera en los
casos de los denominados delitos polticos, o por hechos conexos con estos.
Los delitos polticos son aquellos que atentan contra la estabilidad y normal funcionamiento
de los poderes pblicos. En ese sentido, la intencionalidad y objetivo del agente se deriva de
la relacin gobernante-gobernados.
A travs de los delitos polticos
se impugn4 por mviles ideolgicos, el poder de los rganos

polticos vigentes. Estos no surgen por ningn tipo de razonabilidad personal o nimo de lucro.
Igualmente, esta excepcin se extiende a los actos conexos, cuando la accin criminal sirve
para ejecutar o favorecer el atentado contra la organizacin y funcionamiento del cuerpo
poltico, o para procurar la impunidad del mismo.
334

18. Finalmente, en lo relacionado al procedimiento de extradicin, desde la perspectiva del
Estado requerido, podr ser un procedimiento netarnente.judicial, un procedimiento puramente adrninistrativo-gubernativo, o un procedimiento mixto, que se nutre de caractersticas
propias de los procedirnientos antes sealados, propios de dos sistemasiurdicos de proyec-
cin universal, a saber:

a) El sistema anglosajn o de revisin (o del <common lawr), vigente principalmente en el
Reino Unido y los Estados Unidos de Amrica, en el cual la autoridad judicial realiza una
valorizacin sustancial de las pruebas presentadas por el Estado requiriente y las que el
propio extraditable pueda aportar para demostrar su inocencia o eximentes. En dicho sistema, si en sedejudicial no se autoliza la extradicin, el gobierno no puede concederla.
b) El sisterna continental (o romano-germnico), en eI cual los tribunales del Estado requerido
solamente realizan una evaluacin fonnal en base a los documentos remitidos por el Estado
solicitante para verificar que se renan todos los requisitos formales. Es decir, no tienen
facultades para revisar las crlestiones de fondo tenidas en cuenta para formular el pedido de
extradicin. Es un sistema jurdico contemporneo predominante en los pases de Europa
Occidental (con excepcin de Reino Unido y algunos pases nrdicos) y de Amrica Latina.
4. Tipos de extradicin
19. En funcin a los sujetos participantes en el procedimiento, la extradicin puede ser
clasificada en:
La extradicin activa
Es aquella en donde un Estado es el sujeto requiriente, es decir, aquel en cuyajurisdiccin
recae la investigacin 1, represin del delito imputado al individuo extraditable o extraditurus.
Este es el tipo de extradicin seguida al beneficiario del presente proceso constitucional, y
sobre el cual nos volveremos a ocupar en los fundamentos No'32 a 35, infra.
La extradicin pasiva
Es aquella en donde un Estado es el requerido. En este caso, carece de relevancia que el
sujeto solicitado tenga la calidad de residente, turista o mero transente en el territorio nacional.
Al respecto, deber acreditarse lo siguiente:
a) Comprobacin de no haberse extinguido la accin penal, conforme a una u otra legislacin.
b) Comprobacin de no tratarse de delitos polticos o de hechos conexos.
c) Comprobacin de que, en el caso de un procesado, este no haya sido absuelto en el
extranjero, o, en el caso de un condenado, que este no haya curnplido la pena. Asimismo, debe
verificarse la hiptesis de la accin o de la pena.
Las condiciones exigibles para la extradicin son las siguientes:
a) Que el delito se haya producido fuera de Iajurisdiccin del Estado requerido.
b) Que el delito sea considerado como tal por ambos Estados.
c) Que el hecho que motiva la extradicin no hubiese dado motivo para serjuzgado en el
Estado requerido.
20. En funcin a sus razones cronolgicas, la extradicin puede ser clasificada en:
a) Extradicin primaria
Es aquella en donde el Estado requiere por primera vez la remisin o entrega de un individuo.
b) Extradicin renovada
Es aquella en donde el Estado requiere nuevamente la remisin o entrega del individuo, como
consecuencia de su fuga luego de haber sido extraditado, a efectos de culminar eljuzgamiento
o dar cumplimiento efectivo a la condena impuesta.
335
Wulter A. Da7, Zegarra
c) Extradicin ampliada
Es aquella en donde el Estado solicita se le permita adicionalmente juzgar por un ilelito

primigeniamente no consignado en la solicitud de extradicin.
2 l. Respecto a las circunstancias que rodean al individuo, la extradicin puede ser clasificada
en:
a) Reextradicin
Es aquella que se presenta cuando un Estado requiriente, tras haber conseguido la entrega de
un individuo, se ve requerido por un tercer Estado a una situacin homloga, pol haber
cometido este mismo individuo un delito dentro de ste en fecha anterior al perpetrado en su
jurisdiccin.
b) Cuasiextradicin
Es aquella que se presenta en el caso de los marinos, desertores o delincuentes que se ref'ugian
en navos anclados en un puefto bajo
sujurisdiccin.
22. En torno a los t'ines para los cuales es solicitada, la extradicin puede ser clasificada en:
a) Extradicin procesal o de imputado
Es aquella cuyo objeto consiste en la entrega del extraditable para su enjuiciamiento.
b) Extradicin ejecutiva o de condenado
Es aquella cuya finalidad es hacer que el extraditable cumpla una condena previamente impuesta.
(...)
9. Anlisis del acto lesivo materia de controversia constitucional
37. De autos se desprende que la solicitud de extradicin activa rnateria de controversia tiene
como origen el proceso penal seguido ante el Quinto Juzgado Penal Especial de Lirna (Exp. N'
69-2001), en el cual se resuelve abrir instruccin contra don Jos Enrique Benavides Morales
y otros por el delito contra la administracin pblica-colusin desleal en agravio del Estado
peruano, habindose dictado en su contra mandato de detencin por auto de apertura de

instruccin de fecha 6 de mayo de\2002, obrante a fojas 20 del cuaderno de estc'I\'ibunal.
En el procedimiento de extradicin del beneficiario -que es uno de extradicin activa y en el
cual se invoc el principio de reciprocidad-, la resolucin mediante la cual el juez penal
formul la solicitud fue, como ya se ha sealado, expedida el 6 de octubre del 2003 (fojas 82);
siendo ello as, eljuez deba correr traslado de la misma en el da a los den-rs sujetos procesales
(Ministerio Pbtico, actor, parte civil, de ser el caso); sin embargo, en la refcrida fecha el
beneficiario tena la condicin de reo ausente, sin domicilio cieo en el cual pudiera notificr'se1e,
razn por la cual eljuez se encontraba imposibilitado de realizar Ia citada diligencia dentro del
plazo sealado, debiendo proseguir, como en efecto se hizo, el procedimiento de extradicir-r.
Adicionalmente a lo expuesto, se debe tener en cuenta que el beneflciario no ofreci prueba
alguna en su defensa que pudiera obra en el expediente principal, debido a su condicin de reo
ausente; en todo caso, el extraditurus puede presentar las pruebas de descargo respecto de la
responsabilidad penal que se le atribuye en el proceso penal para el cual es requerido.
A mayor abundamiento, las piezas procesales presentadas por el Estado peruano en el
cuaderno de extradicin, debern ser evaluadas por el Estado alemn, que en definitiva ser
quien resolver sobre la procedencia, o no, del pedido de extradicin.
TIARESTIELTO
Declarar INFUNDADA
la demanda de hbeas corpus.

(Ss. AIva Orlandini; Garca Toma; Vergara Gotelli)
336
E)
DERECHODELEXTRANJERO,AQUIENSEHACONCEDIDOASILO
POLTICO,DE NO SEREXPULSADOALPAS CUYO GOBIERNO LO
PERSIGUE, O EN NINGN CASO SI PELIGRASE SU LIBERTAD O
SEGURIDAD POR EL HECHO DE SER EXPULSADO

Este derecho se encuentra reconocido por el artculo 36'de la Constitucin
Poltica, que consiste en la proteccin que otorga el Estado a un ciudadano extranjero
que es perseguido por razones polticas.
Ei asilo se divicle en diplomtico (otorgado en la embajadas) y tenitorial (en el
territorio)" Por razones de derechos humanos no se puede entregar al Estado que lo
persigue a la persona extranjera que ha obtenido asilo poltico; y en ningn caso si
peligrase su liber-tad y seguridad, noffna que es consecuente con la proteccin de los
derechos fundamentales de la persona.
F)
BL DERECHO DE LOS NACIONALES O DE LOS EXTRANJEROS RESIDENTES A INGRBSAR, TRANSITAR O SALIR DEL TERRITORIO NACIONAL, SALVO MANDATO JUDICIAL O APLICACIN DE
LA LEY DE BXTRANJERA O DE SANTDAD
Obviarnente el derecho de transitar es ilimitado, salvo que exista un mandato
judicial que limite el derecho (impedimento de salida pas, prohibicin de ausentarse
de lugar de residencia); asimismo, por razones de salud pblica puede restringirse el
ingreso o salida de las personas que se presuma puedan ocasionar daos en la salud
de los dems.
Jurisprudencia
EXP. N" 3247 -2004-flclT
L.ima, 24-11-2004
ANTECEDENTES
Con fecha I 8 de agosto de 2004 el recurrente interpone accin de hbeas corpus contra
Edgar Barrn Vargas y Machie Ebisui de Barrn. Manifiesta que los emplazados impiden su
ingreso y circulacin por una caretera afirmada que conduce a la mina de su propiedad, que
se encuentra en la Concesin Minera Giovanna Hermosa; que dicha carretera pertenece a la
Red Vial Nacional, ubicada en el km 14 de la Autopista Callao-Ventanill4 hoy avenida Nstor
Gambeta, distrito del Callao; que cuando ingresaba al terreno eriazo de su propiedad, los
emplazados, provistos de palos y perros, en compaa de ocho personas, le impidieron el
libre trnsito, situacin que hasta la fecha persiste, transgrediendo con ello su derecho constitucional a transitar I ibremente.
FL]NDAMENTOS
2. A fojas I l5 de autos obra el Informe N" 043-98-MTC115.17 .04.cmc
de fecha 3 de febrero
de 1998, que concluye que la va ubicada en laAutopista Callao-Ventanilla (Nstor Gambeta)
es propiedad del Estado, basndose en la Resolucin SupremaNo 75, de fecha 25 de enero de
1929, que establece ((...) todos los caminos existentes en el territorio de la Repblica tienen
337
Walter A. Daz
Zegata
carcter pblico, aun cuando atraviesen la propiedad de particulares (...)>, la misma que
encuentra vigente a la fecha.
se
A mayor abundamiento, la Resolucin Ministerial No 276-99-MTCl 15.02, que dispone integrar la Av. Nstor Gambeta a la Red Vial Nacional, es de fecha 30 de junio de 1999, lo que
estara indicando Ia existencia de una servidumbre en los terrenos de los emplazados, no
porque esta constituya un derecho constitucional, sino por el carcter instrumental que dicho derecho legal posee en relacin con derechos que s son constitucionales, como los
derechos de propiedad y al libre trnsito.
3. La norma constitucional prescribe que el derecho de propiedad es inviolable; que el Estado [o garantiza, y que se ejerce en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la
ley. En tanto que, con relacin al derecho a la libertad, precisa que este no es solo un derecho
fundamental reconocido, sino un valor superior del ordenamiento jurdico. el cual no es
absoluto, pues su ejercicio se encuentra regulado y puede ser restringido mediante ley. En
consecuencia, no existen derechos absolutos e irrestrictos, pues la Constitucin no ampara
el abuso del derecho.
5. En este orden de ideas, el emplazado propietario se encuentra obligado a respetar tal
gravamen, es deciq a permitir el libre paso de terceros por la trocha carrozable denominada
Av. Nstor Gambeta, sin impedir su uso, toda vez que esta es una lirnitacin legal al ejercicio
de su derecho de propiedad, en tanto que el libre trnsito por el predio sirviente es una
facultad legal conlerida al accionante.
Por consiguiertte, queda acreditada la afectacin del derecho constitucional del accionante,
pues al impedrsele que transite libremente pol la va que da acceso al denuncio minero de su
propiedad, se est restringiendo su delecho a transitar libremente por el territorio nacional,
tal como lo seala el inciso I I ), artculo 2", de la Constitucin.
6. Sin que lo expuesto constituya pronunciamiento respecto a la validez o invalidez de la
Resolucin Ministerial que integra la trocha carrozable a la Red Vial Nacional, conviene
precisar que no le corresponde a este Colegiado enritir pronunciamiento sobre la validez de
dicho acto.
IIARBSUEUTO
Declarar FUNDADA la demanda.
(Ss.
G)
Alva Orlandini; Bardelti Lartirigoyen; Gonzales Ojeda)
DERECHOA NO SBR DETENIDO SINO POR NIANDATO ESCRITO Y

MOTIVADO DELJUEZ, O POR LAS AUTORIDADES POLICIALES EN
CASO DE FLAGRANTE DELITO; O SI HA SIDO DETENIDO, A SER
PUESTO DENTRO DE LAS 24 HORAS O EN EL TRMINO DE LA DIS.
TANCTA, A DrSpOSrCrX Onl uzcADo QUE CORRESPONDA, DE
ACUERDO CON ELACpnn (F>,DELINCISO 24), DELARTCULO
2, DE LA CONSTITUCIN SIN PERJUICIO DE LAS EXCEPCIONES
QUEENESTESECONSIGNAN
Constituyen los casos ms recurrentes en este tipo de proceso constitucional.
a)
338
Normatividad vigente
Constitucin Poltica, Artculo
2, numeral 24,literal f
Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.
El detenido debe ser puesto
a disposicin del juzgado correspondiente, dentro
de las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.
Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito

de drogas. En tales casos, las autoridades policiales pueden efectuar la detencin
preventiva de los presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das naturales. Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al juez, quienes puede asumir jurisdiccin antes de vencido dicho trmino.
Ley 29372 arresto ciudadano

Ley que modifica el ar1culo 259 y su entrada en vigencia, as como la
del artculo 260 del Cdigo Procesal Penal, aprobado por el Decreto
Legislativo 957, referidos a la detencin policial y arresto ciudadano en
fl agrante delito, respectivamente.
Artculo 1.- Modificacin del artculo 259 del Cdigo Procesal Penal,
aprobado por el Decreto Legislativo No 957:
Artculo 259.- Detencin policial
1.
2.
3.
La Polica Nacional del Peru detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante delito.
Existe flagrancia cuando larealizacin de un hecho punible es actual y
en esa circunstancia, el autor es descubierto o cuando es perseguido y
capturado inmediatamente despus de haber realizado el acto punible o
cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelan que acaba de
ejecutarlo.
Si se tratare de una falta o de un delito sancionado con una pena no
mayor de dos aos de privacin de libertad, luego de los interrogatorios
de identificacin y dems actos de investigacin urgentes, puede ordenarse una medida menos restrictiva o su libertad.>
Artculo 2.- Incorporacin del inciso 6) a la primera disposicin final
del Cdigo Procesal Penal, aprobado por el Decreto Legislativo N'957
Incorprase el inciso 6) a la primera disposicin final del Cdigo Procesal Penal, aprobado por el Decreto Legislativo N" 957 y modificado por
la Ley N'28671, Ley que modifica la entrada en vigencia del Cdigo
Procesal Penal
6.
y dicta normas complementarias para el proceso de
Implementacin del Nuevo Cdigo, en los siguientes trminos:

Primera.- Vigencia del Cdigo Procesal Penal
Los artculosZ19 y 260 entran en vigencia en todo el pas el I de julio del
2009.
339
l.
2.
Cdigo Procesal Penal

Artculo 260. Arresto Ciudadano.
En los casos previstos en el artculo anterior, toda persona podr proceder al arresto en estado de flagrancia delictiva.
En este caso debe entregar inmediatamente al arrestado y las cosas que
constituyan el cuerpo del delito a la Polica ms cercana. Se entiende
por entrega inmediata el tiempo que demanda el dirigirse a la dependencia policial ms cercana o la Polica que se halle por inrnediaciones del
lugar. En ningn caso el anesto autoriza a encerrar o mantener privada
de su libertad en un lugar pblico o privado hasta su entrega a la autoridad policial. La Polica redactar un acta donde se haga constar la entrega y las dems circunstancias de la inten encin.
b) Detencin por mandato escrito

El mandato de detencin para ser vlido debe reunir determinados requisitos,
pues no solo basta que la orden la expida un Juez, a saber:
El mandato de detencin debe ser escrito, contrario sensu, no es vlido un

mandato nacido de una orden verbal.
'
El mandato debe ser motivado, esto es, debe expresar las razones o
argumentos por los que se dispone la detencin de la persona; ello va ha permitir
ejercer conocer por qu es arrestado y ejercer el derecho de defensa, 1o cual podr
conllevar a revisar la razonabilidad de la orden judicial, as como revisar la competencia del Juez que dispone la detencin.
c) Flagrancia del delito
Tiene relacin con 1a captura de una persona en el momento de la cornisin del
hecho ilcito, teniendo en cuenta el artculo 259 del Cdigo Procesal Penal modificado; se pueden presentarse las siguientes clases:
Flagrancia Clsica. Se produce cuando la persona es detenida en el

momento mismo en que comete el acto delictuoso: Ej.: cuando el agresor se encuentra jalando la cartera de su vctima, en esos momentos pasa un polica y lo detiene.
Flagrancia material o Cuasiflagrancia. Cuando la persona que comete el delito es capturada cuando se encuentra huyendo de la escena del hecho
criminal. Ej.: el delincuente huye, luego de haber quitado la cartera de su vctima, en
la persecucin es capturado por el polica que 1o persigue.
Flagrancia evidencial.- Cuando se captura a la persona despus de

producido el hecho delictivo, cuando porta los objetos del delito o se descubren estas
del mismo.
340

d
La Ley de Arresto Ciudadano N" 29372
Dicha ley soio implica la facultad de todo ciudadano de conducir al arrestado

en forma inmediatamente a la comisara o autoridad ms cercana, en caso de producirse flagrancia en cualquiera de sus tres formas sealadas anteriormente; obviamente no debiera existir violencia, lamentablemente considero que la misma se ha producir porque el arrestado tratar de huir.
Lo que debe quedar en claro es que no hav aresto por sospechas. Es necesa-
rio reglamentar las condiciones del arresto, pues puede generar excesos, asimismo,
tambin debe reglamentarse la actuaciu del serenazgo municipal.
e)
Si ha sido detenido a ser puesto a disposicin del Juez dentro de
las 24 htras
Tambin opera el hbeas corpus en caso que la persona detenida ya sea por
ordenjudicial o flagrancia de delito no es puesta a disposicin del Juez dentro de las
24 horas de producido la detencin; no se trata que la autoridad disponga de 24 horas
para detenerlo, sino que en lbrma inn-rediata (luego de realizadas las investigaciones
preliminares) se ponga a la persona detenida a disposicin del Juez para que el mismo
disponga las medidas convenientes, ya sea dictar mandato de comparecencia o detencin u otra rnedida dentro del proceso.
Las excepciones al plazo de 24 horas
En los casos de narcotrfico, espionaje o terorismo, el plazo de detencin puede

prologarse hasta 1 5 das, lo cual no significa que dentro de ese plazo la autoridadjudicial
no pueda intervenir, pues al detenerse por los casos mencionados la autoridad policial
debe poner en conocimiento del Ministerio Pblico y de Juez Penal la detencin producida, este ltimo puede asumir competencia en el caso de la persona detenida.
Jurisprudencia
N' 39 l4-2004-HC/"|C
Lima.29-12-2004
EXP.
II. ANTECEDENTBS
l. Demanda
Con fecha 13 de agosto del 2004, el recurrente interpone accin de hbeas corpus a favor de
don Florencio Tomateo Espinoza contra el Cuadragsimo Segundo Juzgado de Instruccin
de l-ima, Secretaria carmen Velsquez, Exp. N" 273-2002, alegando la vulneracin de su
libertad personal, por la emisin de una arbitraria orden de captura en contra del f-avorecido,
la cual fue ejecutada por la autoridad policial el 24 dejulio del 2004. Aduce que cuando el
beneficiario se present a la dependencia policial de manera voluntaria a fin de esclarecer la
denuncia en su contra, no se le permiti realizar su descargo de ley a travs de su declaracin
instructiva, tomndole nicamente sus generales de ley, demostrando este hecho una clar.a
afectacin de la presuncin de inocencia y del derecho a la defensa.
341
Walter A. Da7
Zegata
IILFUNDAMENTOS
A) Datos generales del proceso
l. Acto lesivo
Este proceso constitucional de hbeas corpus fue presentado por don Jos Manuel Villanueva
Durn a favor de don Florencio Tomateo Espinoza y contra la Jueza del Cuadragsimo
Segundo Juzgado de Instruccin de Lima.
EI acto lesivo denunciado es que el beneficiario fue detenido con mandato emitido por el
juzgado demandado sin que se le tome las generales de ley, ni tampoco su declaracin instruc-
tiva.
2. Petitorio
El demandante alega la afectacin de los derechos a la libenad personal (artculo 2o, inciso 24,
acpite <f>, de la Constitucin), a la defensa (artculo 139o, inciso 14, de la Constitucin) y
a la presuncin de inocencia (artculo 2o, inciso 24,acpite <e>, de la Constitucin).
En mrito a tal vulneracin, se ha solicitado lo siguiente:
- Ordenarse la inmediata libertad del detenido.
B) Materias constitucionalmente relevantes
3. Sentido de pronunciamiento
A lo largo de la presente sentencia, este Colegiado debe llegar a determinar lo siguiente:
- Si, pese a que el beneficiario fue detenida con mandamiento motivado deljuez, debe obligatoriamente tomrsele la declaracin instructiva. que hasta la fecha de la presentacin de la
demanda no se haba realizado.
- Y, como conclusin, si los hechos presentados en el presente caso, han terminado afectando
la libertad personal del beneficiario.
C) Norrna aplicable
4. La aplicacin inmediata del Cdigo Procesal Constitucional (...)
D) Mandato de detencin y declaracin instructiva
5. Los requisitos del mandato de detencin judicial
El mandato de detencinjudicial constituye una medida previsional de parte deljuzgador con
el fin de que la persona sea sometida a investigacin, ya que por circunstancias especiales, su
derecho a la libertad personal se ve restringido.
Segn el artculo 135" del Cdigo Procesal Penal, <(...) el Juez puede dictar nlandato de
detencin si atendiendo a los primeros recaudos acompaados por el Fiscal Provincial sea
posible determinar: I . Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un
delito que vincule al imputado como autor o partcipe del misnlo. No constituye elemento
probatorio suficiente la condicin de miembro de directorio, gerente, socio, accionista, directivo o asociado cuando el delito imputado se haya cornetido en el ejercicio de una actividad
realizada por una personajurdica de derecho privado. 2. Que la sancin a imponerse sea
superior a los cuatro aos de pena privativa de libertad; y 3. Que existen suficientes elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de lajusticia o perturbar
la accin probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la intencin de eludir a
lajusticia, la pena prevista en la ley para el delito que se le imputa. En todo caso, eljuez penal
podr revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado cuando nuevos actos
de investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida>
(...).
6. Suficiencia del mandato de detencinjudicial
Si bien el derecho a la defensa del demandante se ha visto limitado por la imposibilidad
material de la realizacin de la declaracin instructiva, ello no obsta para criticar la declaratoria
de la resolucin que ordena el mandato de detencin.
342
Proceso Constilucional de Hdbeus Corpus

Segn lo ha desarrollado este Colegiado en el fundamento 7 de la sentencia emitida en el
Expediente No 109 I -2002-Flc, en un mandato de detencin, <(...) por el hecho de trararse de
una medida que restringe la libertad locomotora, dictada pese a que, mientras no exista
sentencia condenatoria lirme, al procesado le asiste el derecho a que se presuma su inocencia; cualquier restriccin de ella siempre debe considerarse la ltima ratio a la que el .juzgador debe apelar, esto es, susceptible de dictarse solo en circunstancias verdaderamente excepcionales y no como regla general> (...)
7. El carcfer de la declaracin instructiva
Luego del mandato de detencin ordenado por un juez, la persona que queda privada de su
libertad provisionalmente debe ser sometida a un proceso penal con todas las garantas que
le ofrece la ley.
Por tanto, al detenido no solo deben tomrsele sus generales de ley, sino tantbin clebe ser
sometido a la instruccin que corresponde. Es decir, segn el artculo 122" del cdigo de
Procedimientos Penales, la declaracin instructiva <(...) se tomar por el Juez con la concurrencia del defensor, de un intrprete, si el inculpado no entiende o no habla bien el i{ioma
castellano, del representante dei Ministerio Pblico, quien podr interrogar at inculpado, y
del secretario del Juzgado. Queda prohibida la intervencin de toda otra persona).
Por consiguiente, queda claro que el fin que se busca con la detencin preventiva y con la
declaracin instructiva son totaln)ente difbrentes. La primera adrnite que la persorra sca privada de su libertad hasta por nueve meses mientras que se emita sentencia, y la otra es parte
del proceso mismo, sin que tenga relacin, o no, con el encarcelamiento. por tal razn. el
hbeas corpus no es la va idnea para proteger el retraso o no de la realizacin de una
declaracin instructiva, tal como sucede en el presente caso. Sin embargo. ello no es bice
para analizar si se ha afectado la libertad personal del demandante en otro rnbito.
E. La supuesta at-ectacin de la libertad personal (...).
10. El sentido de la detencinjudicial preventiva
Este colegiado, en el fundamento 13 de la sentencia emitida en el Expediente N' l09l2002-HC, caso vicente Ignacio Silva checa, ha expresado que (la detencin judicial preventiva debe ser tambin una medida provisional, cuyo rnantenimiento solo debe persistir
entre tanto no desaparezcan las razones objetivas y razonables que sirvieron para su dictado.
Una vez removidos, el contenido garantizado del derecho a la liberrad personal v al principio de la presuncin de inocencia exige que se ponga fin a la medida cautelar, pues, de lo
contrario, su mantenimiento tendra que considerarse como una sancin punitiva, incornpatible con su naturaleza cautelar y con los derechos antes enunciados>. motivo por lo cual se
deben tomar las garantas procesales para que el mandato de detencin sea constitucionalmente razonable, pues no debe convertirse en un abuso de poder.
En el caso de autos, el recurrente no mantiene que el mandato de detencin hubiese sido
emitido de manera incorrecta. Es ms, no sustenta este presumible hecho. Por lo tanto, no se
puede deducir que se estara afectando este derecho al beneficiario.
I l. Las consecuencias del retraso de la declaracin instructiva en la libertad personal
La demora en la toma de la declaacin instructiva significa que la persona se va a ver
afectada con un retraso en el proceso que se sigue en su contra. Sin embargo, tal como se ha
venido sealando, esto no constituye afectacin alguna a su libertad, ms an si se toma en
cuenta que las motivaciones para este retraso se ocasionan por causas ajenas a la demandada
y que esta ha mostrado diligencia para superar esta complicacin.
De esta manera, si bien se demuestra una cierta limitacin del derecho a la defensa de la
persona, no es la sede del hbeas corpus la pertinente para criticartal acto.'Ial limitacin no
es una restriccin que afecta bienes constitucionales.
343
Walter A. Dar Zegarra
12. La limitacin del derecho a la libertad personal

Por lo expuesto, la supuesta afectacin a la libertad personal del demandante se sustenta en
una actuacin judicial sustentada en un mandato judicial perfectamente perrnisible a la luz de
las normas constitucionales. En laNorma Suprema (artculo 2o, inciso 24, acpites y <f>r,
se seala que: <(...) no se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en
los casos previstos por Ia ley>, y dentro de estos se seala que <nadie puede ser detcnido sino
por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en caso de
llagrante delito>.
En tal sentido, debe precisalse que el mandato de detencin se emiti derttro de un proceso
judicial regular, por ser el favorecido objeto de una acusacin fiscal por el delito contra la
libertad - violacin de la libertad sexual, acusacin que puede ser urateria de irnpr-rgnacin a
travs de los recursos que en el proceso penal se otorgan a los acusados. Por tanto, nc hay
afectacin alguna a la libertad personal del reculrente, y menos ain de la presurrcin de
inocencia, por esta garanta limitada en el caso de un mandamiento judicial de delencin (...).
IV.FALLO
Declarar INI'UNDADA la accin de hbeas corpus de autos.
(Ss. Bardelli Lartirigoyen: Gonzales Ojeda; LandaArroyo)
}D
DERECHOADECIDTRVOLUNTARIAMENTEPRESTARBLSERVICIO
MILITAR, CONFORME A LA LBY DE LA MATERIA
Anteriormente se producan las famosas levas. que consistan en el reclutamiento realizado por fuerza de jvenes en edad de realizar el servicio militar; asimismo, todo joven se encontraba obligado a prestar dicho servicio militar. Situacin que
ha cambiado con la Ley N' 21118 que ahora da la facultad para elegir si eljoven
desea realizar servicio militar, esto gracias a la intervencin de la Defensora del
Pueblo.
Ley del Servicio Militar N'27178
Artculo 6.- De la prohibicin del reclutamiento forzoso

Queda prohibido el reclutamiento forzoso como procedimiento de captacin
de personal para ser incorporado al servicio en el activo.
I)
DERECHOANOSERDETENIDOPORDEUDAS
Constituye derecho fundamental que la persona no puede ser detenicla por deudas; sin embargo, la excepcin se encuentra en el caso de alimentos, que llevado e1
proceso correspondiente el obligado rehuye al pago de las mismas, razn por la cual,
en el proceso penal por omisin a la asistencia familiar, el Juez Penal puede ordenar la
detencin del obligado.
furisprudencia
N' 3544-2004-HClrC
Lina,28-12-2004
EXP.
344
Proceso Cottstitucionul de Hdbess Corpus

ANTECEDENTES
Con lecha 21 de rnayo de 200.i, el recurrente interpone accin de hbeas corpus conlra el
titular del Decintonoveno Juzgado Laboral de Lina, doctor Sandro Alberto r.\ez de Paz; la
titular a cargo del Decimocuano Juzgado Penal de Lima, doctora ClaudiaAltrcnara lualez;
y la titular a cargo del Tercer Juzgado Penal para Procesos en Reserva, doctora Sonia Pacora
Ponilla. Manificsta que mediante orden judicial se orden a la empresa Fuerzas Especiales
de Resguardo, Seguridad y Apoyo Delta S.A., de la que es Cerente General, el pago de los
beneficios sociales de don Teobaldo Limaquispe Huamn y que, ante el impago de los mismos, el titular del Deciuonoveno Juzgado Laboral de Lirla 1o denunci por el delito de
violacin a la libertad de trabajo, inicindosele proceso ante el Decimocuarlo Juzgado Penal
de Lima. Asimismo, seala que la Juez a cargo del Tercer Juzgado Penal para Procesos en
Reserva orden su inmediata ubicacin )' captura. Alega que tales hechos vulneran el principio de legalidad penal, reconocido en el artculo 2, inciso 24, literal <d>. de la Constitucin
Poltica, puesto que el delito que se le atribuye. tipificado en el artculo l68 del C<ligo
Penal, sanciona a quien <<incumple resoluciones dictadas por la autoridad competente>, encontrndose excluida de ello la <aLrtoridadjurisdiccional>. Agrega que tal supuesto solo es
aplicable en materia de violacin de libertad de tlabajo, y no en el caso de deudas o de
obligaciones de dar sumas de dinero dispuestas por el Poder Judicial, por lo que, a sujuicio,
tambin se ha violado la prohibicin constitucional de la prisin por deudas.
FLNDAMENTOS
l. Sin ingresa a evaluar el fondo de la controversia, este Tlibunal considera que debe
desestirnarse, por prematura, la demanda. En efecto. conforme se ha acreditado de autos, el
recurrentc ha alegado la excepcin de naturaleza de accin, la misma que, despus de haberse declarado infundada, fue apelada, no advirtindose en autos que el recurso haya sido
resuelto. Por lo derns, tampoco se ha acreditado que exista una sentencia condenatoria que
tenga la condicin de finne.
2. Respecto de la alegada violacin de la interdiccin de la prisin por deudas, este Colegiado considera que si bien el artculo 2, inciso 24, literal <c>, de Ia Constitucin Poltica
vigente establece como uno de los contenidos constitucionalmente garantizados de la libertad y seguridad personales, que ((...) no hay prisin por deudas>, lo que garantiza al ciudadano lrente a privaciones de la libertad individual por incumplimiento de obligaciones cuyo
origen sea de carcter civil; en el presente caso, la resolucinjudicial que ordena la ubicacin
y captura del accionante no se funda en el incumplimiento de pago, sino en su condicin de reo
contumaz.
I{ARESUELTI)
Declarar
( SS.
J)
INFUNDADA
la dernanda.
Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda y Vergara Gotelli)
DERECHO A NO SER PRIVADO DBL DOCUMENTO NACIONAL DE

IDENTIDAD, AS COMO DE OBTENER EL PASAPORTE O SU RENOVACIN DBNTRO O FUERA DE LA REPBLICA
Toda persona tiene el derecho a la identificacin, razn por cual no se le puede

privar del nico documento que acredita su identidad como el DNI, porque mediante
este se realizan todos los actos privados y pblicos de la persona.
345
K)
DERECHO ANO SER INCOMUNTCADO SINO EN LOS CASOS ESTABLECIDOS POR EL LITERAL(G)), DEL INCISO 24), DELAITTCUIO
2. DE
LA CONSTITUCIN
El facultado para disponer la incomunicacin de una persona es el Juez en el

correspondiente proceso penal, siernpre y cuando sea necesalio para el esciarecimiento
de un delito y por tiempo limitado, norma que se encuentra su desanollo en el actual
Cdigo de Procedimientos Penales.
L)
DERECHO A SER ASISTIDO POR UN ABOGADO DBF'ENSOR

LIBREMENTE ELEGIDO DESDE QUE SE ES CITADO O DBTENTDO
I'OR LAAUTORIDAD POLICIAL U O'TRA, SIN I'XCEPCIN
Constituye rm derecho no solo tomar conocimiento cle los hechos que se imputan, sino tambir, ser asistido por abogado de su eleccirin; en caso que la persona
carezca de medios econmicos, el Estado le proporciona a dicho profesional, que es
el defensor de oficio, claro est, que esta faciiidad se presenta en el rnbito penal. En
el desaruollo de los procesos penales se ha apreciado como una maniobra dilatoria que
el defensor designado inasiste a las audiencias, postergando las mismas, situacin que
puede ser corregida con el nombramiento del defensor de oficio, en caso que
evidencia una maniobra dilatoria.
se
Este derecho en caso que se vulnere debe ser protegido por el hbeas corpus
conexo.
Jurisprudencia
EXP. No 2028-2004-HC tTC
Arequipa, 5-'1-2001
ANTECEDENTES
La accionante, con fecha 8 de marzo del 2004, interpone hbeas corpus contra el Juez del
Octavo Juzgado Penal Colectivo con Reos en Crcel de Arequipa, don Carlos Mendoza
Banda, sosteniendo que es procesada por el delito de terrorismo (Expediente N' 2 1 I I -2003),
y que desde el I 2 de enero del 2004 ha presentado recursos ante el Juzgado Penal demandado
que no han sido admitidos por carecer de firma de letrado, hecho que vulnera el derecho
constitucional de defensa, reconocido en el artculo 139o, inciso 1-1), de la Constitucin
Poltica del Per.
FUN'DAMENTOS(...)
2. Materia de controversia constitucional: El derecho de defensa
3. El ejercicio del derecho de defensa, de especial relevancia en el proceso penal, tiene una
doble dimensin: un material, referida al derecho del imputado de ejercer su propia defensa
desde el mismo instante en que toma conocimiento de que se le atribuye la comisin de
determinado hecho delictivo; y otra formal, lo que supone el derecho a una defensa tcnica,
esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado def'ensor durante todo el tiempo que
346

dure el proceso. Ambas dimensiones del derecho de defensa forman parte del contenido
constitucionalmente protegido del derecho en referencia. En ambos casos, se garantiza el
derecho a no ser postrado a un estado de indefensin.
5. En otras palabras, reconocer el ejercicio del derecho de defensa en forma integral, a un
procesado que no ostenta la calidad de abogado, implicara someterlo a un estado de indefensin por ausencia de una asistencia letrada, versada en el conocimiento del Derecho y de
la tcnica de los procedimientos legales, situacin que, adems, quebranta el principio de
igualdad de armas o igualdad procesal de ias partes.
6. Por lo expuesto, no se ha vulnerado el derecho constitucional invocado en la clemanda,
puesto que la demandante puede ejercer personalmente su defensa en los momentos pl.ocesales que le garantiza la ley penal de la materia, sin perjuicio de ser asistida por un abogado
de su eleccin, o en todo caso, contar con un defensor de oficio asignado por el Estado.
7' Siendo as, las resoluciones judiciales que resolvieron negativamente las peticiones en
que la demandante ejerce su autodefensa. no resultan contrarias a la tey, ni son incompatibles con las norrnas constitucionales de la materia.
HARESUELTO
Declarar INFUNDADA
la demanda de hbeas corpus.

(Ss. Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Garca Toma)
]VT) DERECHOARETIRAR LAVIGILANCIADEL DOMICILIO YA SUSPENDER EL SEGUIMIENTO POLICIAL, CUANDO RFSULTEN ARBITRARIOS O INJUSTIFICADOS
Este derecho puede ser protegido por el Hbeas Corpus restringido que tiende
a eliminar las perturbaciones o molestias al derecho a la libertad de locomocin. Este
derecho es protegido por Hbeas Corpus restrictivo.
El derecho en comentario puede resultar arbitrario o injustificado cuando no

vigilancia o seguimiento en caso de indicios
razonables de la comisin de un delito, si le est permitido a la polica efectuar los
es razonable, qtleda para el debate si la
mismos, considero que ello es posible, no obstante, es necesario evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de la misma en el caso en concreto.
Jurisprudencia
EXP. N" 2648-2003
-HC1T C
Lima,29-11-2004
ANTECEDENTES
con fecha 18 de junio de 2003, los recurrentes Freddy Horacio AraAra y Felipe Santiago
Miranda Limache interponen accin de hbeas corpus contra el Procurador Anticorrupcin
de Tacna, Csar Augusto Raffo Palza, y contra el Presidente de laAsociacin de Residentes
del Distrito de Estique Pampa, Csar Rivera Montlico, con el objeto que cese la afectacin
de su derecho a la libertad, que se respete la inviolabilidad de su domicilio y se suspenda el
seguimiento poticial que se le aplica a ambos. Alegan que los accionados emitieron declara-
347
ciones en todos los medios de comunicacin con el propsito de arnedrentarlos, restringindoles su derecho constitucional de elegir liblernente el lugar de su residencia; tarnbin cue se
refieren a ellos corno <golondrinos>r que variaron su domicilio real, a efectos de inf'luir en los
comicios electorales. Finalmente, aducen que los accionados arbitrariamente han solicitado
informacin sobre ellos a la Reniec, y que han dispuesto constatacin y vigilancia policial cn
sus
domicilios, excesos que lesionan sus derechos constitucionales.
FTJNDAMENTOS
l Los accionantes recurren al hbeas corpus para buscar lutela a su derecho de elegir librenente su lugar de residencia, que consideran vulnerado por las declaraciones periodsticas
radiales y escritas vertidas por los emplazados en ejercicio de sus cargos; a las cuales lcs
atribuyen lines persecutorios.
3. Del estudio de autos se advierte que, ante la proximidad del proceso elecloral, cue cuhninaracon el sufragio de fecha l7 de novienlbre del 2002. muchos ciudadanos efectuaron
carnbios dorniciliarios masivos hacia la localidad de Estique Pampa y Tarucachi; lo cual fue
considerado por los accionados como la exteriorizacin de voluntad de los votantes destinados a influenciar en los referidos comicios, confbrme lo expresaron en sus declaraciones
periodsticas, que obran de fojas 78 a 84 de autos.
En tal sentido, no se acreditaque las declaraciones vertidas por estos a los medios periodsticos lesionen la libertad locomotora o impidan el derecho al libre trnsito de los accionantes,
o que estas transgredan su derecho a elegir libremente el lugar de su residencia, el cual es
ejercido por ambos en forma irrestricta, conforme se acredita en la demanda coro domicilio
real la Calle Central N'57 del Distrito de Estique Parnpa.
HARESUELTO
Declarar INFUNDADA la accin de hbeas corpus.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Garca Toma)
19
DERECHO ALAEXCARCELACIN DE UN PROCESADO O CONDENADO, CUYA LIBERTAD HAYA SIDO DECLARADA POR EL JUEZ
Este derecho tiene que ver con la libertad declarada por el Juez, que ante ello
no se proceda a la libertad del procesado o condenado, obviamente se trata de una

conducta renuente en dar cumplimiento a un mandato judicial.
Este derecho es protegido por el hbeas co{pus de tipo traslativo o de pronto
despacho.
Jurisprudencia
EXP.
N'
549-2004-HCITC
Lima, 2l-l-2005
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha l0 de septiembre del 2003. interpone accin de hbeas corpus
favor de su patrocinado Manuel Rubn Moura Garca, contra los vocales de la Segunda Sala
Penal Para Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, con el
348

objeto que se ordene la inmediata libertad del beneficiario, por exceso de detencin. Aduce que
el favorecido fue detenido el da I 8 de febrero del 2003 en la ciudad de Tarapoto, e internado
el 20 de marzo del mismo ao en el Establecimiento Penal Miguel Castro Castro, sin que a la
fecha se le haya juzgado de conformidad al artculo 321'del Cdigo de Procedimientos
Penales; por lo que solicita su excarcelacin, dado que tanto la detencin indefinida que lo
aqueja como el proceso penal sin duracin determinada que se le sigue, transgreden sus
derechos constitucionales a la libertad individual y al debido proceso en el extremo de ser
juzgado en un plazo razonable.
Ft]N'DAMENTOS
l. La accionante solicita que se ordene la inmediata excarcelacin del fbvorecido porque

considera que su tardo juzgamiento, pese a tratarse de un proceso reservado, sumado al
hecho de que no se haya expedido sentencia, lesiona sus derechos constitucionales. En tal
sentido, el derecho que se alega como vulnerado es el de no serjuzgado dentro de un plazo
razonable.

primero. solicita un pronunciamiento sobre una supuesta vulneracin al debido proceso en el extremo de tramitacin in
Iimile del proceso penal seguido en su contra; y segundo, un pronunciamiento respecto de
una presunta detencin arbitraria sin previo mandato judicial.
El derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas
3. En relacin al derecho a serjuzgado sin dilaciones indebidas, este Tribunal considera
2. Del contenido de [a demanda se infiere un doble petitorio:
pertinente recordar que el derecho a que una persona seajuzgada dentro de un plazo razonable
no se encuentra expresamente contemplado en la Constitucin. Sin embargo, se trata de un
derecho que coadyuva el pleno respeto de los principios de proporcionalidad, razonabilidad,
subsidiariedad, necesidad, provisionalidad y excepcionalidad, que debe guardar la duracin de
un proceso para ser reconocido como constitucional. Se trata, propiamente, de una manifestacin implcita del derecho at debido proceso y latutelajudicial efectivareconocidos en la
Carta Fundamental (artculo 139". 3 de la Constitucin) y, en tal medida, se funda en el
respeto a la dignidad de la persona humana.
5. En tal sentido, el principio de <<plazo razonable>, al que hacen referencia los ar1culos 7.5
y 8.I de la Convencin Americana, tiene como finalidad impedir que los acusados permanezcan largo tiempo bajo acusacin y asegurar que esta se decida prontamente (...).
$. Criterios de evaluacin para determinar la razonabilidad
10. Sobre este tema, la Corte Interamericana, siguiendo el criterio expuesto por el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, ha sealado que <se debe tomar en cuenta tres elementos para
determinar la razonabilidad del plazo en el cual se desarrolla el proceso: a) la comptejidad del
asunto; b) la actividad procesal del interesado, y c) la conducta de las autoridades judiciales>
(Sentencia de la CIDH, Caso Surez Rosero, de l2 de noviembre de 1997 , fund. 72).
a) La complejidad del asunto
I 1 En relacin a la complejidad del asunto, este Tribunal considera pertinente recordar, tal
como lo hiciera en la sentencia recada en el caso Berrocal Prudencio (Expediente N" .29152004-HCITCL ), que para valorar la complejidad de un caso es menester tomar en consideracin factores tales como la naturaleza y gravedad del delito, los hechos investigados, los
alcances de la actividad probatoria para el esclarecimiento de los eventos, la pluralidad de
agraviados o inculpados, o algn otro elemento que permita concluir, con un alto grado de
objetividad, que la dilucidacin de una determinada causa resulta particularmente complicada
y dificil.
349
Walter A. Doz Zegarua
b) Actividad procesal del interesado

12. En lo que respecta a la valoracin de la actividad procesal del procesado, a efectos de
determinar la razonabilidad del plazo, es preciso distinguir el uso regular de los medios
procesales que la ley prev y la falta de cooperacin mediante la pasividad absoluta del
imputado (muestras ambas del ejercicio legtimo de los derechos que el Estado Constitucional
permite), de la denominada <defensa obstruccionista> (signo inequvoco de la mala fe del
procesado y, consecuentemente, recurso repudiado por el orden constitucional).
En consecuencia, <(...) la demora solo puede ser imputable al acusado si ste ha abusado de su
derecho a utilizar los resortes procesales disponibles, con la intencin de atrasar el procedimiento) (Informe No 64199, Caso 1 1 .778, Ruth Del Rosario Garcs Valladares' Ecuador, I 3
de abril de 1 999. Asimismo, Caso Wemhoff, TEDH, prrafo 2; y Caso Neumeister, TEDH,
prrafo 2).
13. En reiteradajurisprudencia, este Colegiado (Caso Bozzo Rotondo Expediente No. 03762003-HC/TC, FJ. 9 C) ha sostenido que <si bien todo procesado goza del derecho fundamental a la no autoincriminacin, una de cuyas manilestaciones incluso autoriza al inculpado a
guardar un at luto silencio y la ms imperturbable pasividad durante el proceso, en el
correcto supuesto de que debe ser la parte acusatoria la encargada de desvanecer la inocencia
presunta, ello no le autoriza para que mediante actos positivos se desve el camino del aparato
estatal en la bsqueda de la verdad dentro del proceso).
En este orden de ideas, podra merituarse como defensa obstruccionista todas aquellas conductas intencionalmente dirigidas a obstaculizar la celeridad del proceso, sea la interposicin
de recursos que, desde su origen y de manera manifiesta, se encontraban condenados a la
desestimacin, sea las constantes y premeditadas faltas a la verdad que desven el adecuado
curso de las investigaciones, entre otros. En todo caso, corresponde aljuez penal demostrar
la conducta obstruccionista del procesado.
c)Actuacin de los rganosjudiciales: prioridad y diligencia debida
14. En relacin a la actuacin de los rganosjudiciales, este Tribunal, en reiteradajurisprudencia (Caso lJerrocal Prudencio Expediente N'. 2915-200'1-HC/TC), ha sostenido que ser
preciso evaluar el grado de celeridad con el que se ha tramitado el proceso, sin perder de vista
en ningn momento el especial celo que es exigible a todo juez encargado de dilucidar una
causa en la que se encuentra un individuo privado de su libertad. En tal sentido, seran
especialmente censurables, por ejemplo, la demora en la tramitacin y resolucin de los
recursos contra las decisiones que imponen o mantienen la detencin preventiva; las indebidas e injustificadas acumulaciones o desacumulaciones de procesos; o, corno estableciera el
TEDH, los repetidos cambios de juez instructor, la tardanza en la presentacin de un peritaje
o en la realizacin de una diligencia en general (Caso Clooth, prrafo 45).
15. En cuanto a la duracin in limite del proceso penal, que invoca el accionante, de autos se
advierte que el actor es procesado por los delitos de trfico ilcito de drogas y peligro comn,
en la modalidad de tenencia ilegal de armas, Expediente N'1 826-2000, en el cual se dictara
mandato de detencin; siendo excarcelado al declararse fundado el hbeas corpus interpuesto

por exceso de detencin. Concurriendo, luego, en forma continua, durante ms de un ao, a las
audiencias pblicas de sujuzgamiento, iniciado el 1 5 dejunio de 200 I , hasta, inclusive, el da
8 dejulio del 2002, fecha en la cual se le notifica su concurrencia obligatoria a la diligencia de
lectura de sentencia, bajo apercibimiento de revocarse la libertad que viene gozando, conforme
se acredita dc las Actas de
fojas 157.
350
Audiencia que en copias certificadas obran en autos de fojas 140 a

16. No obstante ello, enterado que el representante del Ministerio Pblico durante su requisitoria oral solicit que se le impusiera la pena de cadena perpetua, no concuffe a dicha
diligencia sealada para el da i I de julio de12002, aduciendo, mediante un certificado mdico,
padecer de enterocolitis aguda, el cual, en aplicacin del artculo 32 l'del Cdigo de Procedim ientos Penales, es resuelto inmediatamente siendo declarado reo contumaz a solicitud fiscal,
reservndose sujuzgamiento y disponindose su captura, conforme se acredita de autos de
fojas 201 a fojas 203.

De lo cual se colige que la sala accionada, al disponer la reserva del proceso en lo que respecta
al accionante, respet el principio constitucional de no ser condenado en ausencia, enunciado
artculo 139o, inc. I4, de la norma fundamental.

17. Por consiguiente, est acreditado que las dilaciones indebidas del proceso penal no son
en el
irnputables a la negligencia del Colegiado que conoce del proceso, sino que la demora es
atribuible al accionante, quien abusando de su derecho a utilizar los resortes procesales

disponibles, con la intencin de atrasar la imposicin de la su condena. no concurre a la
diligencia de lectura de sentencia.
Del derecho a la libertad individual
18. En cuanto a la presunta detencin arbitraria invocada, del examen de la resolucin, que
obra a fojas I 65 de autos, se advierte que no existen elementos de convicc in que permitan
aseverar que el mandato de detencin se haya dictado en forma subjetiva, arbitraria e inconstitucional. Antes bien, esta, al disponer su internamiento en un establecimiento penal, se
adecu a las condiciones legales que establece el artculo I 35" del Cdigo Procesal Penal. Esto
es, prognosis de pena, peligro procesal y suficiencia probatoria.
Tanto ms, si, conforme refiere la cuestionada, el Colegiado, al advertir de autos la existencia
de elementos de prueba que vinculan al actor con los hechos imputados. asimismo, que la
sancin a imponerse superara los cuatro aos de pena privativa de libertad y la evidenciada
actitud de evadir la accin de lajusticia demostrada en anterior oportunidad, procedi a dictar
la medida. De lo cual se colige que los criterios que sustentan la detencin y el posterior
intemamiento del accionante, en un establecimiento penal, son legtimos. En consecuencia, el
demandante se encuentra detenido por mandamiento escrito y motivado deljuez.
IIARE$MLTO
Declarar
(Ss.
INFUNDADA
la demanda.
Alva Orlandini; Gonzales Ojeda; GarcaToma)
DEREcHo A QUE
SE
oBSERvE ELTRMITE CoRRESPoNDIENTE
CUANDO SE TRATE DBLPROCEDIMIENTO O DETENCIN DE PRESIDENTE DE LAREPNUCN,CONGRESISTAS, MINISTROS DE ESTADO, MIEMBROS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, MIEMBROS
DEL CONSEJO NACIONAL DE I,A MAGISTRATURA, VOCALBS DE
LACORTE SUPREMA, FISCALES SUPREMOS, DEFENSORDEL PUEBLO, Y CONTRALOR GENERAL, SE DAR CUENTAINMEDIATAA LA
COMISIN PERMANENTE DEL CONGRESO DE LA REPBLICA PARA
LOS FINES CONSIGUIENTES
Nuestra Carta Poltica contiene dos proceclimientos de acusacin constitucional:
351
Antejuicio poltico
a)
Constituye un beneficio a que tiene derecho el Presidente de la Repblica, los

Congresistas, los Ministros de Estado, los miembros del'Iribunal Constitucional, los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, los Vocales de la
Corte Suprema, los Fiscales Supremos, el Defensor del Pueblo y el Contralor
General de la Repblica, de no ser procesados por los tribunales ordinarios, si
previamente no han sido sometidos a un procedimiento previamente regulado
ante el Congreso y con la autorizacin de este, donde los hechos que se imputan
tienen contenido penal, esto es, que se les reputa una responsabilidad penal.
El artculo en comentario tiene que ver con el antejuicio constitucional; asimismo, se ha legislado sobre la materia de la manera siguiente:
Ley que regula las investigaciones preliminares previstas en la I-ey N' 27379
tratndose de los funcionarios comprendidos en el Artculo 99 de la Constittcin.
Artculo 1.- Titular
de la investigacin preliminar
El Fiscal de la Nacin puede realizar investigaciones preliminares al procedimiento de acusacin constitucional por la presunta comisin de delitos de funcin atribuidos a funcionarios del Estado comprendidos en el Artculo 99 de la
Constitucin.
El plazo de la investigacin preliminar no exceder de 60 (sesenta) das naturales. En caso de encontrar evidencias o indicios razonables de la comisin de
los delitos a que se ref,tere el pnafo precedente, el Fiscal de la Nacin fbrmula
la denuncia constitucional correspondiente, adjuntando copia autenticada de
los actuados en dicha investigacin.
Artculo 2.- Medidas limitativas
de derechos
Los funcionarios del Estado comprendidos en el Artculo 99 de la Constitucin pueden ser objeto de las medidas limitativas de derechos previstas en la
Ley N" 27379. Esta disposicin no es aplicable a los funcionarios mencionados en el primer pnafo del Artculo 93 de la Constitucin.
Estn excluidas de las medidas limitativas de derechos las previstas en el Artculo 143 del Cdigo Procesal Penal, as como las establecidas en elArtcuio 2
de la Ley N" 27379 en su inciso 1) y el impedimento de salir de la localidad en
donde domicilie o del lugar que se le fije previsto en su inciso 2).
El Fiscal de la Nacin solicita la aplicacin de las medidas limitativas de derechos al Vocal Titular menos antiguo de la Sala Penal de la Corte Suprema, el
cual puede concederlas mediante resolucin motivada. Asimismo, puede pedir
el levantamiento del secreto bancario y la reserva tributaria sin requerir autori-
zacinjudicial.
352
Proceso Constitucionul de Hdbess Corpus

I-as subcomisiones investigadoras designadas por la Comisin Permanente,
esta ltima o el Pleno del Congreso, segn corresponda, pueden requerir al
Vocal Titular menos antiguo de la Sala Penal de la Corte Suprema la cesacin,
modificacin o imposicin de las medidas limitativas indicadas en el presente
artculo, desde el inicio del procedimiento de acusacin constitucional y hasta
que se comunique al Fiscal de la Nacin la Resolucin del Congreso que pone
fin al procedimiento de acusacin constitucional. En caso de resolucin
acusatoria de contenido penal aprobada por el Congreso, la vigencia de dichas
medidas se mantiene hasta 30 (treinta) das naturales despus de publicada la
resolucin acusatoria.
b)
Juicio poltico
Es la sancin poltica contra los altos funcionarios del Estado por responsabilidades polticas que cometan en ejercicio de sus funciones, en
mina acusacin constitucional.
1o
que se deno-
Jurisprudencia
l0l l-2000-HC/TC
t-ima, 18-01-2001
El accionante interpone accin de hbeas corpus a favor de don Francisco Javier Errzuriz
Talavera, contra doa Nilda Egocheaga Ferrel, Jueza del Trigsimo Cuarto Juzgado Especializado en lo Penal de Lima, ante la amenaza de la libertad individual al haber dictado un
Auto de Apertura de Instruccin contra el beneficiario, no obstante asistirle la prerrogativa
de inmunidad parlarnentaria como Senador de la Repblica de Chile. Afirma que dicha
EXP. N."
prerrogativa configura un impedimento procesal para la apertura de instruccin penal y que

su inobservancia conculca los principios del debido procesojurisdiccional y el que ninguna
persona puede ser sometida a procedimiento distinto a los previamente preestablecidos por
ley, as como el derecho de defensa.
FUNDAMENTOS
L Que la inmunidad parlamentaria es una prenogativa de los miembros del Poder Legislativo, consistente en la imposibilidad de que sean procesados o detenidos salvo flagrante
delito previo levantamiento de la inmunidad por parte del conespondiente Poder Legislativo. De este modo, se configura como un impedimento procesal para Ia apertura de la instruccin penal, cuya estricta observancia constituye un elemento de especial importancia del
procedimiento preestablecido por la ley y, desde tal perspectiva, como atributo integrante
del derecho al debido proceso.
2. Que, de conformidad con el artculo 343" del Tratado de La Habana o Cdigo
de
Bustamante, <No estn sujetos en lo penal a la competencia de los jueces y tribunales de los
Estados contratantes, las personas y los delitos y faltas a que no alcanza la ley penal del
respectivo Estado>. La excepcin a la competenciajudicial est referida precisamente al caso
de aquella persona que en el pas <del respectivo Estado>, esto es, del Estado del que procede
la persona extranjera, no le alcanza la ley penal. En el presente caso, al demandante, por su
condicin de Senador de la Repblica de Chile, no le alcanza la ley penal chilena, sino previo
353
Wslter A. Dsz Zegarra
levantamiento de la inmunidad parlamentaria que le reconoce el artculo 57" de la Constitucin

de la Repblica de Chile; por lo tanto, su caso se halla comprendido dentro de la excepcin
prevista por el citado artculo 343" del Tratado de La Habana. Lo antedicho no se contrapone
a lo establecido por el artculo 1 0'del Cdigo Penal, ya que la prerrogativa est comprendida,
en este caso, por un tratado internacional ratificado tanto por la Repblica del Per como por
la de Chile.
3. Que, de conformidad con lo anterior, el hecho de que la emplazada haya iniciado un proceso
penal a travs del auto apertorio de instruccin contra el beneficiario del presente proceso de
hbeas corpus, sin considerar la inmunidad parlamentaria de la que se hallaba investido, y sin
observar el trmite previo que dicha condicin exige ante el Senado de la Repblica de Chile,
ha vulneado el derecho al procedimiento preestablecido por Tratado de La Habana, y de la
misma manera, el derecho de toda persona al debido proceso pues la observancia del procedimiento de ley, es un atributo que conforma el derecho al debido proceso. Asimismo, en la
medida en que el auto apertorio de instruccin y el mandato de comparencia provienen de un
proceso penal irregular por las razones antes sealadas, el acto reclamado tambin constituye
una amenaza cierta e inminente al derecho a la libertad del beneficiario.
FALI.A
REVOCANDO la recurrida. que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda, y, reformrrdola, declara FUNDADA la accin de hbeas corpus; en consecuencia, dispone se deje sin efecto el auto apertorio de instruccin en el extremo qr,re comprende a don
Francisco Javier Errzuriz Talavera, Senador de la Repblica de Chile, como presunto responsable penal en el proceso signado con el Expediente N' 724-99, seguido ante el Trigsimo Cuafto Juzgado Especializado Penal de Lima; ordena as mismo, se deie sin efecto toda
medida restrictiva de su libertad que dentro del proceso mencionado se haya dictado en su
contra, no siendo de aplicacin el aftculo 11" de la Ley No 23506. Dispone la notificacin
a las partes, su publicacin en el Diario Ofical El Peruana y la devolucin de los actuados.
(Ss. Rey Terry; Nugent; Daz Valverde; Acosta Snchez; Revoredo Marsano; Garca Marcelo)
O)
DERECHOANOSEROBJETODEUNADESAPARJCINFORZADA
El derecho a no ser objeto de desaparicin forzosa debe protegerse mediante el

hbeas corpus instructivo, en el cual el Juez Constitucional debe agotar los medios
para ubicar a la persona desaparecida.
Jurisprudenciu
EXP.
N.
2534-2003 -HCIT C
Lima,4-l 1-2003
ANTECEDENTES
Con fecha 2l de marzo de 2003, las recurrentes interponen accin de hbeas corpus contra el
presidente de la Repblica, doctorAlejandro Toledo Manrique, representado por el Procurador Pblico encargado de los asuntos del Poder Ejecutivo; el Jefe del Comando Conjunto de
las Fuerzas Armadas, representado por el Procurador Ceneral del Ministerio de Defensa; el
ministro del Interior, seor Alfredo Sanabria Ortiz; el jefe del Instituto Nacional Penitenciario, seor Javier Bustamante Rodrguez; el doctor Alan Garca Prez, ex presidente de la
354

Repblica y ex jefe supremo de las Fuerzas Armadas; la Fiscal de la Nacin, doctora Nelly
Caldern Navarro; y el fiscal ad-iunto provincial especializado para desapariciones forzadas,
ejecuciones extrajudiciales y exhumacin de fosas clandestinas, doctor Mario Gonzales Daz,
solicitando: a) la localizacin de don Antonio Abad Huaman Ramos, visto por ltimavezel
l8 dejunio de 1986, como prisionero del Estado peruano en la crcel de El Frontn, o, en
caso de ser encontrado muerto, la entrega de sus restos y la sancin a los responsables de su
asesinato; b) que se deje de pretender la impunidad del crimen sealado, investigndose solo
los casos Durand y Ugarte de la CIDH, y c) la destitucin de su cargo, as como el procesamiento por el delito contra la administracin de justicia, encubrimiento y tortura moral del
emplazado Fiscal Especializado para Desapariciones Forzadas.
FT]NDAMENTOS
l. De manera previa a la dilucidacin de la presente controversia, este Colegiado considera

necesario precisar lo siguiente: a) Si bien la recurrida y la apelada han rechazado la accin
interpuesta por existir una presunta va paralela, dicho argumento resulta notoriamente incorrecto, pues la denuncia presentada por la Asociacin recurrente por ante la Cuadragsima
Fiscala Provincial Penal de Lima, tuvo carcter genrico (segn se da cuenta en las
instrumentales de fojas l7 a 21), mientras que lo que se reclama en la presente va tiene
carcter especfico, pues se circunscribe a la desaparicin de la persona de Antonio Abad
Huaman Ramos. Ello, independientemente de que stricto sensu tampoco pueden considerarse va paralela los actuados a nivel del Ministerio Pblico; b) aunque la inexistencia de la va
paralela deslegitima el rechazo. de plano, de la presente demanda y supone un quebrantamiento de forma, este Tribunal considera innecesario disponer la nulidad de los actuados, dada la
previsibilidad del resultado a obtener, que, como inmediatamente se ver, est en relacin con
la adecuacin del petitorio a la naturaleza y los fines del presente proceso.
2. Merituados los argumentos de la demanda y las instrumentales obrantes en el expediente,
este Colegiado estima que la presente va resulta inadecuada para tramitar el petitorio reclamado, habida cuenta de lo siguiente: a) aun cuando en doctrina se suele postular la existencia
del llamado hbeas corpus instructivo, como aquella variante procesal que procede respecto
de personas detenidas y luego desaparecidas, a fin de determinar la existencia de responsabilidad constitucional en las autoridades o particulares que incurrieron en tales hechos,
es
evidente que ello se encuentra condicionado a que mediante los mismos elementos que configuran el proceso, consistentes en la diligencias de constatacin y el acopio de documentos o
instrumentales, se puedan verificar con exactitud las conductas inconstitucionales imputadas.
De no ser as o, simplemente, de ser insuficientes tales elementos, la va idnea no puede ser
la constitucional, sino, especficamente, la penal; b) en el caso de autos, se observa que, aun
cuando eljuzgador constitucional no ha cumplido las diligencias de ley, de las instrumentales
aporladas por la parte accionante y de las pretensiones descritas en la demanda, queda claro
que la determinacin de responsabilidades sobre la desaparicin y posterior deceso intencional del favorecido, requiere necesariamente, y de modo preliminar, de la actuacin de deter-
minadas pruebas (exhumacin del cadver, necropsia de ley, etc.), para las cuales no se
encuentra configurado el presente proceso; c) debe quedar establecido, sin embargo, que el
hecho de que actualmente, y por mandato de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
se vengan investigando las responsabilidades penales en los casos de las desapariciones de los
seores Durand y Ugarte, no excluye la posibilidad de que otras personas desaparecidas en
las mismas circunstancias puedan acceder a una investigacin penal, a fin de deslindar las
responsabilidades de ley. Sin embargo, y as como se tiene el derecho de acudir a la va
correspondiente (en este caso, la penal), es igual de indiscutible que se ha de estar a lo que las
J55
correspondientes autoridades del Ministerio Pblico o, en su caso, del Poder Judicial, en su

momento determinen. De no ser as, simplemente se quebrara la seguridad jurdica con Ia
interposicin de sucesivas denuncias que no tuvieran por objeto el descubrimiento de la
verdad y la determinacin, de ser el caso, de responsabilidades de contenido penal, sino el
deliberado propsito de reiterar petitorios cuya improcedencia se conoce de antemano.
EALI.A
CONFIRMANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar IMPROCEDENTB
la accin de hbeas corpus de autos. Dispone la notificacin a las paftes, su publicacin
conforme a ley y la devolucin de los actuados.
(Ss. Bardelli Lartirigoyen; Rey Terry y Garca Toma)
furisprudencia
Lima, l8-4- 2004
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha 2 de setiembre de\2002, interpone accin de hbeas corpus a favor
de su hermano, Genaro Villegas Namuche, por la violacin de sus derechos a la vida, al
debido proceso, a la legtima defensa y a la libertad individual. Solicita que se obligue al
Estado peruano a devolver con vida a su hermano o informar dnde se encuentran sus restos
mortales, y la anulacin del proceso penal que se le sigui en el Fuero Militar, en ei cual se
le conden, en ausencia, a cadena perpetua por delito de traicin a la patria. Refiere que el
beneficiario de la presente accin de garanta, estudiante de la Facultad de lngeniera de
Minas de la Universidad Nacional de Piura, el da 2 de octubre de 1992 sali a trabajar y que
nunca ms se le volvi ver. Asimismo, afirma que al da siguiente, hombres armados y
encapuchados, en nmero de veinte, bajaron de carros portatropa e ingresaron violentamente a su domicilio, forzando la puerta, en busca de material subversivo. Sostiene que ante
estos hechos decidi acudir a la Prefectura para pedir garantas, las cuales le fueron negadas,
y que los abogados que contrataba fueron progresivamente detenidos.
FUNDAMENTOS
l.Delimitacin de la materia controvertida
l. De conformidad con el artculo 41o de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, el
recurso extraordinario procede solo ante resoluciones denegatorias de las acciones de garanta;
por tanto, al haberse declarado fundado el hbeas corpus en segunda instancia, decretndose
la nulidad del proceso seguido contra el beneficiario en el Fuero Militar, este Colegiado solo
pronunciar sobre el extremo de la demanda que fue declarado inadmisible, en el cual se

solicita al Estado peruano devolver con vida a Genaro Villegas Namuche o informar dnde se
hallan sus restos.
2. La desaparicin forzada de personas
3. La prctica de la desaparicin forzada atenta contra diversos derechos fundamentales.
Ademis de violar la libertad locomotora, impide interponer los recursos legales que permitan
proteger los derechos conculcados, lesionando, as, el derecho de acudir a un tribunal a fin de
que se decida, a la brevedad, sobre la legalidad de la detencin, (Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, artculo 9.4 y Convencin Americana de Derechos Humanos,
artculo 7.6). Asimismo, implica, generalmente, actos de tortura y tratos inhumanos y degrase
356
Proceso Conslitucional de Hdbeas Corpus

dantes, por lo que tambin afecta el derecho a la integridad personal. De igual manera, esta
prctica criminosa supone, con frecuencia, la cjecucin extrajudicial de los detenidos, y el
posterior ocultamiento de sus cadveres. Lo primero lesiona el derecho a [a vida, mientras que
lo segundo procura la irnpunidad del hecho. As lo ha entendido tambin la jurisprudencia de
la Colte lnteramericana de Dcrechos Humanos [Caso Velsquez Rodriguez, sentencia de
fbndo, prrafo I 55-1 571.

4. Aunque cuando se produjo la presunta delencin del beneficiario no estaba vigente la
Convencin Americana contra la Desaparicin Forzada de Personas, ni tampoco el delito de
desaparicin forzada se encontlaba tipificado en nuestro Cdigo Penal, tal situacin no
.justifica de ninguna manera la cor-nisin del delito. ni nos impide considerarlo colrro un
grave atentado contra los derechos humanos. puesto que los derechos contra los que atenta
este ilcito se encuentran protegidos por las Corrstituciones de 1979 y 1993, as como por
instrumentos internacionales suscritos v ratificados por el Per, como son la Convencin
Americana de Dcrechos l-l-rmanos y el Pacto lnternacional de Derechos Civiles y Polticos.
3. La irlprrnidad
6. Segn Naciones Unidas, la impunidad es <la inexistencia. de hecho o de derecho
de
responsabilidad penal por parte de los autores de violaciones de los derechos humanos, as
como de responsabilidad civil, administrativa o disciplinaria, porque escapan a toda investigacin con miras a su inculpacin, detencin, procesarriento y, en caso de ser reconocidos
culpables, condenas apenas apropiadas. incluso a la indemnizacin del dao causado a sus
vctimas> [Conjunto de Principios para Ia Proteccin y la Promocin de los Derechos Humanos mediante la Lucha contra la Impunidad, E/CN.4/Sub.2/1977l2}lRev.l ., Definiciones. A.]. As, la impunidad es hoy considerada como:
1o Una sitr-lacin que se opone al senlido comunitario de la justicia y provoca en el cuerpo
social conmociones negativas: sentimientos de desnimo y desesperanza que afectan la vida
de las personas en el plano cultural, poltico y econmico.
2" Una violacin de un conjunto de principios y normas del derecho internacional orientados a la promocin y proteccin de los derechos humanos.
3" Ur-r factor que contribuve a la comisin de nuevos crmenes atroces, porque la falta de
enjuiciamiento y de sancin adecuada para los responsables de los delitos cuya perpetracin
lesiona derechos bsicos (vgr. la vida, la integridad personal, la libertad individual y la
seguridad) debilita la conviccin comn sobre la ilegalidad de sus conductas, le resta eficacia a las normas protectoras de esos bienes jurdicos y refuerza la comisin de sus comportamientos reprochables.
4" Un factor que tiende a generar ms violencia, porque no solo alienta la reiteracin de los
delitos, sino porque crea condiciones para que algunas victimas busquen hacersejusticia por
propia mano.
5o Un obstculo para la paz, porque al amparar a los culpables siembra graves dudas sobre
la justicia y la sinceridad del proceso desarrollado con miras a obtenerla. [Cfr. Oficina en
Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Seminario Internacional Verdad y Justicia en Procesos de Paz o Transicin a la Democracia.
Memorias, Bogot, junio de 2003, pp. l5-171.
7. El Gobierno, en cumplimiento del deber de adoptar las medidas ms adecuadas para
asegurar la plena vigencia de los derechos humanos, dict el Decreto Supremo N" 0652001-PCM, que cre la Comisin de la Verdad, cuyo propsito no fue el de suplantar, sustituir o superponerse al Poder Judicial; antes bien, uno de sus objetivos fundamentales fue el
de identificar los hechos y las responsabilidades de las violaciones de los derechos huma-
357
nos, empendose, en lo posible, en tratar de determinar su real existencia y veracidad, y,

complementariamente, en evitar la desaparicin de pruebas vinculadas con tales hechos. Sus
investigaciones, con loable criterio exhaustivo, han permitido conocer Ios sucesos acaecidos
en nuestro pas en estas ltimas dcadas y contribuyen al imperativo de curnplir con la
obligacin internacional y constitucional de evitar la impunidad y restituir los derechos
violados para conseguir la paz social y la reconciliacin nacional.
4. Derecho a la verdad
8. La Nacin tiene el derecho de conocer Ia verdad sobre los hechos o acontecimientos
injustos y dolorosos provocados por las mltiples formas de violencia estatal y no estatal.
Tal derecho se traduce en la posibilidad de conocer las circunstancias de tiempo, modo y
lugar en las cuales ellos ocurrieron, asi como los motivos que impulsaron a sus autores. El
derecho a la verdad es, en ese sentido, un bienjurdico colectivo inalienable.
9. Al lado de la dimensin colectiva. el derecho a la verdad tiene una dimensin individual.
cuyos titulares son las vctimas, sus familias y sus allegados. El conocimiento de las circunstancias en que se cometieron las violaciones de los derechos humanos y, en caso de fallecimiento o desaparicin, del destino que corri la vctima por su propia naturaleza, es de
carcter imprescriptible. Las personas, directa o indirectamente at'ectadas por un crimen de
esa magnitud, tienen derecho a saber siempre, aunque haya transcurrido mucho tiempo desde la fecha en la cual se cometi el ilcito, quin fue su autor, en cu fecha y lugar se
perpetr, cmo se produjo, por qu se le ejecut, dnde se hallan sus restos, entre otras
cosas. El derecho a la verdad no solo deriva de las obligaciones internacionales contradas por
el Estado peruano, sino tambin de la propia Constitucin Poltica, la cual, en su artculo 44",
establece la obligacin estatal de cautelar todos los derechos y, especialmente, aquellos clue
afectan la dignidad del hombre, pues se trata de una circunstancia histrica que, si rro es
esclarecida debidamente, puede afectar la vida misma de las instituciones.
Al respecto, similar y esclarecedor criterio tuvo el magistrado Manuel Aguirre Roca, en el
Voto Singular emitido en la STC. N" 013-96-AIiTC, sobre las Leyes de Amnista N* 261'19
y 26492, estimando que no se agotan los efbctos del derecho a la verdad.
10. Los derechos a la vida, a Ia libertad y a la seguridad personal, constituyen el sustento y
fundamento de todos los derechos humanos; por tal razn, su vigencia debe respetarse
irrestrictamente, sin que sea moralmente aceptable estipular excepciones o justificar su
condicionamiento o limitacin. El respeto de ellos y de las garantas para su libre y pleno
ejercicio, es una responsabilidad que compete al Estado. En el caso que en el sistemajurdico no se tenga norma explcita que los garantice, se debe adoptar, con arreglo a los procedimientos constitucionales y a las disposiciones de la Convencin Americana, las medidas
legislativas o de otro carcter que sean necesarias para hacerlos efectivos. As lo disponen
los artculos lo y 2o de la Convencin Americana de Derecho Humanos, y el artculo 2' del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
12. Nuestra Constitucin Poltica reconoce, en su artculo 3o, una <enumeracin abiefto de
derechos fundamentales que, sin estar en el texto de la Constitucin, surgen de la dignidad
del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho
o de la forma republicana de gobierno.
I 3. As, el derecho a la verdad, aunque no tiene un reconocimiento expreso en nuestro texto
constitucional, es un derecho plenamente protegido, derivado en primer lugar de la obligacin estatal de proteger los derechos fundamentales y de la tutelajurisdiccional. Sin embargo, el Tribunal Constitucional considera que, en una medida razonablemente posible y en
casos especiales y novsimos, deben desarrollarse los derechos constitucionales implcitos,
358
Proceso Constitucionsl de lldbess Corpus

permitiendo as una mejor garanta y respeto a los derechos del hombre, pr"res ello contribuir a fortalecer la democracia y el Estado, tal como lo ordena Ia Constitucin vigente.
14. El Tribunal Constitucional considera que si bien detrs del derecho a la verdad se encuentra comprometidos otros derechos fundaurentales, como la vida. la libertad o la seguridad personal, entre otros. este liene una configuracin autnoma, una textura propia, que la
distingue de los otros derechos fundamentales a los cuales se encuentra vinculado, debido
tanto al objeto protegido, como al de los que con su reconocimiento se persigue alcanzar.
15. Sin perjuicio del contenido constitucionalmente protegido del derecho a Ia verdad, este
tambin ostenta rango constitucional, pues es una expresin concreta de los principios constitucionales de la dignidad humana, del Estado detnocrtico y social de derecho y de Ia
forma republicana de gobierno.
16. Es un derecho que se deriva directamente del principio de dignidad humana, pues el
dao ocasionado a las vctimas no solo se traduce en la lesin de bienes tan relevantes como
la vida, la libertad y la integridad personal, sino tambin en la ignorancia de lo que verdaderamente sucedi con las vctimas de los actos criminales. El desconocirriento del lugar
donde yacen los restos de un ser querido, o de lo que sucedi con 1, es tal vez una de las
formas ms perversamente sutiles, pero no menos violenta, de afectar la conciencia y dignidad de los seres humanos.
17. Asimismo, el derecho a la verdad, en su dimensin colectiva, es una concretizacin
directa de los principios del Estado democrtico y social de derecho y de la forma republicana de gobierno, pues mediante su ejercicio se posibi lita que todos conozcamos los niveles de
degeneracin a los que somos capaces de llegar, ya sea con la utilizacin de la fuerza pblica
o por la accin de grupos criminales del terror. Tenemos una exigencia comn de que se
conozca cmo se actu, pero tambin de que los actos criminales que se realizaron no queden impunes. Si el Estado democrtico y social de derecho se caracteriza por la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad, es claro que la violacin del derecho a la verdad
no slo es cuestin que afecta a las vctimas y a sus familiares. sino a todo el pueblo peruano.
Tenemos, en efecto, e[ derecho a saber, pero tambin el deber de conocer qu es lo que
sucedi en nuestro pas, a fin de enmendar el camino y fortalecer las condiciones mninras y
necesarias que requiere una sociedad autnticamente democrtica, presupuesto de un ef'ecti-
vo ejercicio de los derechos fundamentales. Tras de esas demandas de acceso e investigacin sobre las violaciones a los derechos humanos, desde luego, no solo estn las demandas de
justicia con las vctimas y familiares. sino tambin la exigencia al Estado y la sociedad civil
para que adopten medidas necesarias a fin de evitar que en el futuro se repitan tales hechos.
I 8. De igual forma, el Tribunal Constitucional considera que el derecho a la verdad proviene
de una exigencia derivada del principio de la forma republicana de gobierno. En ef'ecto, la
informacin sobre cmo se manej la lucha antisubversiva en el pas, as como de cnro se
produjo la accin criminal de los terroristas, constituye un autntico bien pblico o colectivo, y tambin contribuye con la realizacin plena de los principios de publicidad y transparencia en los que se funda el rgimen republicano. Necesarios no solo para conocer estos
luctuosos hechos, sino tambin para fortalecer el control institucional y social que ha de
fundamentar la sancin a quienes, con sus actos criminales, afectaron a las vctimas y en
general a la sociedad y el Estado.
I 9. En torno a ello, existe una obligacin especfica del Estado de investigar y de informaq
que no solo consiste en facilitar el acceso de los familiares a la documentacin que se encuentra
bajo control oficial, sino tambin en la asuncin de las tareas de investigacin y corroboracin
de hechos denunciados. As lo ha entendido la Corte lnteramericana de Derechos Humanos,
359
Wulter A, Da7 Zegarra
cuando ha sealado que la no investigacin y sancin a los autores y cmplices de las

desapariciones forzadas constituye una violacin al deber estatal de respetar los derechos
reconocidos por la Convencin Americana. as como al de garantizar su libre y pleno ejercicio
(Caso Bmaca Velsquez. sentencia, prrafo 129).
Adems, en el caso de violaciones de derechos humanos, el derecho de la vctima no se lirita
a obtener una reparacin econmica, sino que incluye el de qr.re el Estado asuma la investigacin de los hechos. As lo ha precisado la Corte lnteramericana de Derechos Humanos (Caso
Castillo Pez, Reparaciones, prrafo 168, y Loayza Tamayo, Reparaciones, prrafb 175),
dado que el pleno conocimiento de las circunstancias de cada caso tambin es parte de una
forma de reparacin moral que el pas necesita para su salud democrtica.
20. De all que para este Colegiado, si bien el delecho a la verdad no tiene un reconocinliento
expreso. s es uno que lorma parte de la tabla de las garantas de derechos constitucionalcs;
por ende susceptible de proteccin plena a travs de derechos constitucionales de la libertad,
pero tambin a travs de ordinarios existentes en nuestro ordenamiento.iurdico, pues se
funda en la dignidad del hombre, v en la obligacin cstatal concomitante de protegcr los
derechos f'undamentales. cuya expresin cabal es el derecho a la tutela.jurisdiccional efectiva.
5. Derecho a la tutelajudicial efectiva
2 l. No es posible garantizar el derecho a la verdad, ni ningn ctro derecho, si no existe tutela
judicial efectiva. El derecho a la tutelajudicial efectiva, reconocido por nuestra Constitucin
en su ar1culo 139.3, cobra especial relevancia ante casos de violaciones de los derechos
humanos, dada su naturaleza de medio de proteccin de los derechos y de contradictor de la
inrpunidad.
Este sentido del derecho a la tutelajudicial efectiva ya est previsto en el artculo 3, literal <a>
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que establece que (Toda persolta
cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto hayan sido violados podr
interponer un recurso electivo>. Asimismo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece, en su artculo 25.1, que <Toda persona tiene delecho a Lln recurso sencillo y
rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales conlpetentes, qLle la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin,
la ley o la presente Convencin>.
22. Este Colegiado considera que los derechos subjetivos precisan de mecanismos encargados
de tutelarlos y de asegurar su plena vigencia. As lo ha precisado lajurisprudencia de este
Tribunal: [Exp. N" 1230-2002-HC] <A la condicin de derechos subjetivos del ms alto nivel
y, al mismo tiempo, de valores materiales de nuestro ordenamiento.jurdico, le es consustancial el establecimiento de mecanismos encargados de tutelarlos, pues es evidente que derechos
sin garantas no son sino afirmaciones programticas, desprovistas de valor normativo. Por
ello, bien puede decirse que, detrs de la constitucionalizacin de procesos como el hbcas
corpus, el amparo o el hbeas data, nuestra Carta Magna ha reconocido el derecho (subjetivoconstitucional) a la proteccinjurisdiccional de los derechos y libertades fundamentales>.
23. Asimismo, corresponde al Estado el enjuiciamiento de los responsables de crmenes de
lesa humanidad y, si es necesario, la adoptacin de normas restrictivas para evitar, por

ejemplo, la prescripcin de los delitos que violenten gravemente los derechos humanos. La
aplicacin de estas normas permite la eficacia del sistema jurdico, y se justifica por los
intereses prevalentes de la lucha contra Ia impunidad. E,l objetivo, evidentemente, es impedir
que cierlos mecanismos del ordenamiento penal se apliquen con el fin repulsivo de lograr la
impunidad. Esta debe ser siempre prevenida y evitada, puesto que anima a los criminales a la
360

reiteracin de sus conductas, sirve de caldo de cultivo a la venganza y corroe dos valores
fundantes de la sociedad democrtica: laverdad y lajusticia.
6. El hbcas cotpus irtstluctivo
2,1. El hbeas corpus es un proceso constitucional reconocido en el ar1culo 200.1 de la
Constitucin, que procede ante cualquier violacin o amenaza de la libertad individual o
derechos conexos. Ello puede suceder tanto respecto de derechos directamente conexos con el
de la libertad. como respecto de derechos dif'erentes a la libertad, si su eventual lesin se
genera, precisamente, como consecuencia directa de una situacin de privacin o restriccin
del derecho a la libertad individual. [Exp. N." 1429-2002-HCITC].
En el caso de autos, estantos ante lo que doctrinariamcnte se ha definido como hbeas corpus
instructivo, en el cual, eljuez constitucional <a parlir de sus indagaciones sobre el paradero
del detenido-desaparecido, busca identificar a los responsables de la violacin constitucional,
para su posterior proceso y sancin penal en la va ordinaria, en base al altculo I l' de la Ley
23506) [t-anda Arroyo, Csar: Teora del Derecho Procesal Cottslitucional' p. I I 7]. Esa
deber ser la iabor que rcal ice el juez del hbeas corpus al Ilevar a cabo la investigacin sutnaria
que dispone la L.ey N." 23506, cuando se trate de un caso de desaparicin forzada.
7. Procesos por desaparicin forzada frente al principio de legalidad

26. Finahnente, si bien cuando se produjo la presunta detencin de Genaro Villegas Namuche
no se encontraba vigente en nuestro Cdigo Penal el delito de desaparicin forzada, ello no
constituye impedilnento para que se lleve a cabo el correspondiente proceso penal y se
sancione a los responsables, por los otros delitos concurrentes en los hechos.
En todo caso, si bien el principio de legalidad penal, reconocido en el aftculo 2.24d,dela
Constinrcin, incluye entre sus garantas ladelaLet preuia, segn la cual la norma prohibitiva
deber ser anterior al hecho d.elictivo, en el caso de delitos de naturaleza permanente, la ley
penal apticable no necesariamente ser la que estuvo vigente cuando se ejecut el delito.
La garanta de la ley previa comporta la necesidad de que. al momento de cometerse el delito,
est vigente una norma penal que establezca una determinada pena. As, en el caso de delitos
instantneos, la ley penal aplicable ser siempre anterior al hecho delictivo. En cambio, en los
delitos permanentes. pueden surgir nuevas nonnas penales. que sern aplicables a quienes en
ese momento ejecuten el delito, sin que ello signifique aplicacin retroactiva de la ley penal.
Tal es el caso del delito de desaparicin forzada, el cual. segn el articulo lll de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, deber ser considerado como delito
permanente mientras no se establezca el destino o paradero de la vctima'
27. El Tribunal Constitucional, estima, por lo expuesto, que en el presente caso se ha violado
el derecho a la verdad, reconocido en el artculo de 3'de nuestra Constitucin vigente.
FALI-O
Ha resuelto:
Declarar FUNDADO el hbeas corpus, en el extremo materia del recurso.

2. Disponer que el Ministerio Pblico inicie la investigacin correspondiente por la desaparicin de Cenaro Villegas Namuche.
3. Ordenar que el Juez de Ejecucin d cuenta a este Tribunal, cada seis meses, sobre el estado
de las investigaciones.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen;Aguine Roca; Revoredo Marsano; Gonzales Ojeda;
Garca Toma)
361
Wulter A. Daz
P)
Zegarrt
DERECHO DEL DETENIDO O RECLUSO A NO SER OBJETO DE UN

TRATA]IIIENTO CARENTB DE RAZONABILIDAD Y PROPORCIONA.
I,IDAD, RBSPECTO DE LAFORMAYCONDICTONES EN QUE CUMPLE ELMANDATO DE DETENCIN O LAPENA
Los intemos de los establecimientos penales si bien tienen restriccin en cuan-
to a su libertad ambulatoria sin embargo, las condiciones en las que cumplen deben
ser adecuadas, donde se garantice su salud fisica y mental, a no ser objeto de tratos
inadecuados.
Jurisprudencia
EXP, N' 1790-2005-PHC/TC
I-irna,4-5-2005
ANTEL-NDENTES
Con fecha 22 de diciembre del 2004, el recurrente inielpone proceso constitucional de
hbeas corpus a favor de don Alan Michael Azizolahoff Gate, contra el titular del Vigsimo
Primer Juzgado Penal Especializado de Lima, solicitando que se declare nula y sin ef-ecto
la orden de impedimento de salida del pais dictada en su conrra con fecha 8 dejulio del 2004,
debiendo oficiar de tal decisin a la Divisin de Requisitorias de la Polic:ia Judicial. Reflere
que mediante auto apertorio del l7 de mayo del 2004 se le inici un proceso penal en el
juzgado denunciado, por el delito contra la vida, el cuerpo y la saluci - homicidio culposo, en
agravio de lvlaritza del Pilar Alfaro Melchiore y otros, habindose dictlrdo rnandato de
comparecencia restringida. Agrega que en dicho proceso eljuez denuciado, a solicitud de la
parte civil, dict medida cautelar de carcter personal de impedinrento de salida del pas
contra el beneficiario, por considerar que exista el peligro de sustraerse a la accil.r de la
justicia, debido a que, si bien haba rendido su declaracin instructiva, Io hizo en segunda
ocasin, adents de no haber asistido a las citaciones que se le hicieron en la investigacin
efectuada por el Congreso de la Repblica a consecuencia de los trgicos sucesos acontecidos
en la discoteca Lltopa. De otro lado, sostiene que dicha resolucin vulnera los derechos
constitucionales del beneficiario al libre trnsito. al debido proceso y la tutelajurisdiccional,
pues el mencionadojuez orden el impedimento de salida del beneficiario a pesar de haber
sido recusado previamente por su abogado el da 2 dejulio del 2004, sin tener en cuenta que
en dicha fecha se encontraba vigente el artculo 34" del Cdigo de Procedimientos Penales,
nrodificado por la Ley No 27652, que taxativamente sealaba las diligenciasiudiciales que el
juez recusado estaba autorizado a realizar, entre las cuales no se encontraba la de emitir
pronunciamiento sobre el petitorio de una medida cautelar de naturaleza procesal, como es
el impedimento de salida (...).
FTINDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se deje sin et'ecto la resolucin judicial de fecha 8 de julio
del 2004, que dict impedimento de salida del pas contra e[ beneficiario del presente
proceso constitucional.
Materia sujeta a anlisis constitucional
2. En la presente resolucin, este Colegiado debe llegar a determinar si la resolucin jr-rdicial
que dispuso la medida de irnpedimento de salida del pais en contra del beneficiario ha
362
Proceso Constitucional de Hbeus Corpus

vulnerado su derecho constitucional a la tutela procesal efectiva y afectado su libertad
individual.
Anlisis del acto lesivo materia de controversia constitucional

3. En cuanto al fondo del asunto controvertido, se aprecia de lo actuado que al beneficiario
se le inici un proceso penal ante el Vigsimo Primer Juzgado Penal Especializado de Lima,
por el delito contra la vida, el cuerpo y la salud-homicidio culposo, en agravio de Maritza
del Pilar Alfaro Melchiore y otros, vctimas de los lamentables sucesos acontecidos en la
discoteca Utopa el 20 de julio del 2002, habindose dictado en su contra mandato de
comparecencia restringida, mediante auto de apertura de instruccin del l7 de mayo del
2004. Posteriormente, con fecha 2 dejulio del 2004. el beneficiario, a travs de su abogado,
formula recusacin contra eljuez denunciado, la misma que es rechazada con auto de fecha
5 de julio del mismo ao. En la misma fecha, la parte civil solicita el irnpedimenkl de salida
del pas del favorecido con el presente proceso constitucional, pedido que es resuelto el 8
del mismo mes con la resolucin cuestionada.
4. De los hechos sealados en el fundamento precedente se desprende que eljuez denunciado
efectivamente dict la orden de impedimento del pais cuestionada cuando ya haba sido
recusado. Sin embargo, este Colegiado, para poder determinar si dicha actuacin se encuadra
dentro del marco constitucional y legal o si, a consecuencia de ella, se vulneraron los
derechos a la tutela procesal efectiva y la libertad de trnsito del procesado, considera
necesario previamente repasar los criterios vertidos sobre este derecho fundamental,
integrante de la libertad individual del beneficiario.
5. Conforme a lo establecido por este Tribunal en reiteradajurisprudencia (STC l09l-02HC/TC y 2A46-2003-HC/TC), todo derecho fundamental. como lo es el de la libertad de
trnsito, no constituye un derecho absoluto y ciertamente tiene sus lmites, pues as lo
establece el artculo 2o, inciso 1 l), de la Constitucin, que lo regula y tambin lo restringe o
limita por razones de sanidad, mandato judicial o por aplicacin de la ley de extranjera. En
tal sentido, ningn derecho fundamental puede considerarse ilimitado en su ejercicio, ms
an cuando, en el presente caso, la medida cautelar impuesta al accionante, como lmite
extrnseco, tiene su fundamento en la necesidad de proteger o preservar otros bienes, valores
o derechos constitucionales.
6. Asimismo, en la sentencia recada en el Exp. N' 2663-2003-HC/TC, este Tribunal
Constitucional seal que el denominado hbeas corpus restringido se emplea cuando [a
libertad fisica o de locomocin -como en el caso de autos- es objeto de molestias. obstculos,
perturbaciones o incomodidades que, en los hechos, configuran una seria restriccin para su
cabal ejercicio. Es decir', que, en tales casos, pese a no privarse de la libertad al sujeto, <se lo
limita en menor grado>.

7. En ese sentido, el artculo 25o, inciso 8), del Cdigo Procesal Constitucional seala que el
hbeas corpus procede ante la accin u omisin que amenace o vulnere el derecho de los
nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar, transitar o salir del territorio nacional,
salvo mandato judiciat.
8. Al respecto, de conlormidad con Ios artculos 33" y 34o del Cdigo de Procedimientos
Penales, nlodificados por la Ley N" 27652, vigente al momento de ocurridos los hechos,
mientras est pendiente el incidente de recusacin, el juez emplazado puede actuar las
siguientes diligencias:
La inspeccin, por s misma, y con asistencia obligatoria de la persona que desempea el
Ministerio Pblico y de peritos, si fuera necesario, del lugar en que se cometi el delito; el
reconocimiento e identificacin de los efectos de este.
363
Walter A. Dax Zegarru
La incautacin y el recojo de armas, instrumentos u objetos de cualqr"rier clase que tengan

relacin con el hecho que se investiga; la declaracin instructiva, con asistencia necesaria del
defensor.
La declaracin de los testigos que deber actuarse obligatoriamente en presencia de la

persona que desempea el Ministerio Pblico.
Las confrontaciones, los reconocimientos
y la presentacin de los informes
periciales,
reservndose su ratificacin y examen hasta que se resuelva el incidente de recusacin.
Dictar la orden de detencin o cornparecencia, segn el caso, y decretar la medida de

embargo sobre los bienes propios del inculpado que basten prra asegurar prudencialmente
el pago de la reparacin civil a que hubiere lugar, nrientras est pendiente el incidente de
recusacin.
Asimismo, se dispone que eljuez no podr conceder libertad al inculpado recusante sino
despus de estar resuelto dicho incidente.
9. Este Supremo Tribunal, en el contexto de una interpretacin integradora de los dispositivos
constitucionales y legales antes sealados, no considera que las disposiciones de los citados
artculos del Cdigo de Procedimientos Penales contengan una prohibicin para que un
juez recusado, en tanto est pendiente de resolverse en forma definitiva dicho incidente,
no pueda dictar una medida cautelar de carcter personal, corro lo es el impedimento de
salida del pas en contra de un inculpado. Dicho impedimento de salida deber ser dictado
atendiendo a la naturaleza de dicha medida y a las necesidades que existan al interior de un
proceso, las cuales pueden ir gradundose de acuerdo con su desarrollo y/o al latenre
peligro procesal que evidencie que el procesado pueda sustraerse a la accin de lajusticia
o perturbar la actividad probatoria. En ese sentido, el.juez, dentro de dicha graduacin,
puede llegar incluso a dictar la orden de detencin del acusado, mxima restriccin a la
libertad individual.
10. Por tanto, este Colegiado considera que la medida de impedimento de salida del pas
impuesta al beneficiario es compatible con las formas de restriccin a la libetad individual
previstas por la Constitucin, y que en su otorgamiento no se ha vulnerado su derecho a la

tutela procesal efectiva.
I{ARESTIEUTO
(Ss.
Landa
a)
la demanda.
Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda; GarcaToma; Vergara Gotelli;
Arroyo)
ngnas coRpus
EN DEFENSA DE LOS DERECHOS CONSTTTUCIO-
NALES CONEXOS CON LA LIBERTAD INDIVIDUAL, ESPECIALMENTE CUANDO SE TRATA DELDEBIDO PROCESO Y LA INVIOLABILTDAD DEL DOMICILIO
Como ya se ha mencionado no se trata de una lista cerrada de derechos susceptibles de ser protegidos por el proceso de hbeas corpus.
Jurisprudencia
364
Proceso Cottstitutional de Hdbeas Corpus

Jorge Samuel Chvez Sibina
Lirna.9-8-2(r06
I[ANTECEDEIT{TES
l.
Demanda
Con fecha 27 de enero de 2005, el recurrente interpone demanda de hbeas corpus corltra el
titular de la Tercera Fiscala Provincial, (...), por la presunta vulneracin de sus derechos al
dcbido proceso y a la defensa. Manifiesta que el Fiscal denrandado, por orden de su superior, procedi a formalizar una denuncia penal en su contra sin permitirle ejercer su derecho
de defensa, puesto que no se le notific ni tuvo conooimiento de la investigacin que se le
vena siguiendo en sede fiscal.
ilT.}-UNDAIVTINTOS
I Ina cuestiirn proccsal
plcvia
En nuestro ordenamiento constitucional, el derecho lundamentl al debido proceso goz.! Cc

un dobi protcccin en io que se lcfiere a los procesos cnstitucionales. En efecto, por un
iado, cs pasible de ser tutelado a travs del proceso constituciolal de anrpalo, pero tanrbin
a travs del proceso constilucional de hbeas corpus. En el primer caso, es decir en el proceso de atnparo, la tutela plocesal efectiva no exige necesariarnente concxin con otro derechcr
lundamental a efectos de su rroteccin, en el sentido del artculo 37.o, inciso 16, del Cdigo
Procesal Constitucional. En cl segundo, por el contrario, el derecho firndamental a la lutela
procesal electiva precisa de su vinculacin con el derecho fundamental a la libertad personal, en cuyo caso, el hbeas corpus, tal corno disporre el anculo 25o, inciso 17. del Cdigo
Procesal Constitucional, es el proceso constitucional idneo para su proteccin.
Con respecto a este segundo supuesto, la Constitucin (arrculo 200o, inciso i) y el Codigo
Procesal Constitucional (anculo 25o, inciso 1 7), acogiendo una conccpcin ctntplit del pro'
ceso de lrbeas corpus, han previsto su procedencia, tanto para la dcf'ensa de los derechos
couexos con la libenad personal, como, especialmente, cuando se trata del dcbido proceso y
la inviolabilidad det domicilio, respectivamente. De ah que se admita que tambin dentro
de un proceso constitucional de hbeas corpus es posible que eliuez constitucional se pronuncie sobre una eventual vulneracin del derecho fundamental al debido proceso; pero
para ello es necesario que exista, en cada caso concrelo, conexidad errtre aqul y el derecho
fndamental a la libertad personal.
El control constitucional de los aclos del Ministerio Pblico

La Constitucin (anculo 159') ha asignado al Ministerio Pblico una serie de funciones
constitucionales, entre las cuales destaca Ia facultad de ejercitar la accin penal ya sea de olicicr
o a pedido de parte, tal como dispone ei ancuio i 59o. inciso 5, de la Constirucin. Si bien es
una facultad discrecional reconocida por el poder constituyente al i\'linisterio Pblico, es

obvio que esta facultad, en tanto que el Ministerio Pblico es un rgano constitucional
constituido y por ende sometido a la Constitucin, no puede ser ejercida, irrazonablemente,
con desconocimiento de los principios y valores constitucionales, ni tampoco al margen del
respeto de los derechos fundamentales.
Tal actuacin comporta una omisin del mar-rdato constitucional previsto en el articulo l59o
inciso 4, que dispone que corresponde al Ministerio Pblico <conducir desde su inicio la
investigacin del delito (...)>; asi como tambin de lo dispuesto en el propio artculo 5o de la
Ley Orgnica del Ministerio Pblico, que prescribe: <los Fiscales actan independientemente
365
llutter A. biu: 2egurru

ejercicir sus rrrr'bucrores, lils quc descrlperi.trn scgn su prupi crl[ei l y dn la f (,rllla
que estimen ms arreglada a los fines de su institucin); pues el Fiscal emplazado no realiz
la investigacin correspondienre, iimitndose a cumplir la imposicin de la Fiscal de la Nacin
a formular denuncia penal, lo que constituye una abiena vulneracin tambin del derecho
fundamental a la motivacin, exigencia que no se limita a las resoluciones judiciales (artculo
1 39.o, inciso 5), sino tambin a la denuncia fiscal. l-an arbitraria e irrazonable es una resolucin
judicial que adolece de falta de motivacin, como aquella denuncia t-lscal en la que no existen
fundamentos objetivos y razonables -y s, por el contrario, argumentos subjetivos e injustificados- para que se formule una denuncia perral contra una determinada persona.
De otro lado, la omisin del Fiscal demandado comporta tarnbin una afectacin del derecho
fundamental al debido proceso del demandante en su manifestacin del derecho de def-ensa, de
acuerdo con el artculo 139', inciso 14, de la Constitucin. Ello por cuanto al no habel sido
notificado por el Fisoal denunciado y al no haber realizado ste la investigacin correspondiente, el recurrente no tuvo la oportunidad de ejercer su derecho de defensa ni tanrpoco Ia
posibilidad de presentar sus descargos correspondientes. En consecuencia, en opinitin del
en el
Tribunal Constitucional, en el presente caso. se ha vulnerado el derecho ftndamental al

debido proces - al no haberse permitido que el recurrente ejerza su derecho de defbnsa y
formule sus descargos.
IIARESIJtsIJT
Declarar FUI,iDADA ia iiernanda.
Declarar sin e{bcro la denuncia fiscai de techa 2 dejunio del 20Cr-i; en consecuetlcia, restityase
el derecho fundamental al deb'ido proceso del dernandante al estado anterior a su vulneracin.
(Ss. Garca lbma, Conzaies Ojeda, 4iva OrinCiri, Bardelli Lanirigoyen, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo y fulesa l{amrez)
CAPTULOil
PROCEDIMTENTO
La demanda puede ser nterpuesta por la persona perjudicada o por
cualquier otra en su favor, sin necesidad de tener su representacin'
Tampoco requerir firma de! letrado, tasa o alguna otra formalidad.

Tambin puede interponerla la Defensora del Pueblo'
Concordancias:
C.P.C.: Arts. I y IV del TP; 57 y 58
C.C.: Arts. 42 al 45
L.O.P.J.: Art.24
A)
LEGITTMIDADPARADEMANDAR
La legitimidad entendida como el inters para obrar aunado con la capacidad
procesal para demandar, en el proceso constitucional de Hbeas Corpus es un con366
Pruceso Constitucional de Hbeas Corpus

ccpto llerrhle. -ta qi pcrrrrrte quc otras pr.sr)rras.i entidades dilerentes al agraviado
puedan planteiir Ie dernanda,
a)
lJr solla dl'ett i.ier, te pelj i,.iica.ia

[.a persona natural .iirectarnente es l:i (ild por pr'<-r;iu Jercchr-r puede plantear lir
clenuncia para inicial el proceso constitrcional de hbea corpus, ntese qrre
solo la persona natural es quien puede ser perjudicada y no 1a personajurdica,
ello ya que los derechos que se cautelan en el hbeas corplls son los inherentes
de una persona i'isica como son la liberrad fisica, de locomocin y otras.
b)
Tercera persona a favor de Ia agraviada

Cuando la persona directanlente agraviada no se encuentra en la posibilidad fisica de plantear el proceso de hbeas corpus, puede realizarlo cualquier otra persona sin necesidad de acreditar la representacin de la afectada, usualmente se
preser)ta en caso de detenciones, dcrnde el agraviado se enuentra detenido.
c)
La Defensora del Pueblo

Organisrno corrstitucionalmeute autnomo facultaclc, para intervenir como defensor de ios derechos fundamentales ante la administracin pblica; esta es
una atribucin adicional a la que le coriesponde sin ser afectado para iniciar un
proceso de hbeas eorpus, claro est en defensa de los derechos fundamentales de los ciudadanos
B)
AUSENCIADEFORIVALIDADf,S
Dada la naturaleza de los derechos que se cautelan, la exrgenci de fonnalida

des es mnima no exigindose tlnna de letrado en la demanda, pagc, de aranc:el.iudicial
u otra no trascendental para el proceso.
La demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma

directa o por correo, a travs de medios electrnicos de comuncacin u otro idneo. Cuando se trata de una demanda verbal, se levanta acta ante el Juez o Secretario, sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los hechos.
Concordancius:
c.P.c.: Afts.
424
425
La forrna en que
se presenta la dernanda de hbeas corpus puede ser:
367
llalter A. Duz Zegurra

A)
ESCRITO
Cuando la clenanda
amenaza
B)
oiac i n
ei de"ccli rt
Iti.ri ; sti
incilcarse en que consiste ia
lii: ir;;l L
Directamente preselttando la demanda

Remitir la demauda via coneo
Utilizando medios electrnie'.;s icl'rreo electrliico o va lacsini1).
\'ERBALI\,TENTE
Cuando se fonnula demanda en forma verbai. el Juez o Secretario levantar
acta donde consten en forma concreta lcls hechos que lnotivan el petittirio.
c)
r.: v
Se prescrta pt'rr r-'5ciit rlr:b,e
Directamente al Juzgado
Utilizando el teifbnc.
CAUSALES DE IMI'ROCErlEi{CtA
El Tribunal Constitr.rcional ha sealado
cLr:cit
no es posibk: cieclarrr inrproce-
dente liminarmente una der-nanla de hLreas co?us y cundo s se puede hacer:
Jurisprudencia
EXP.
N."
062 i 8-207-PllC-'i
fC
Vctor Estebatt Cantatena

Teniendo en crrena la finali*d I'Lr:itr::',rie:i
regulado que el jucz- cr'nstil.:c!ii:i r:
r.i"'i i:,1t;;.sr: je i'bcs orirtts e i {-.1'. C*ist. ha

tjcr:-rliiit,..iaJi s*ir'ii-::iii-1i nr, pi;edc i dhc t-lvicar
algunas de las cusales previsi;:is cn ci trlcul* i'' dei i- P. []rnst. para deciaiar ia iinirocedencia liminar de la de nland:i. As. lor.jiicc.rs cor-lslitucit.r:ales se encuentta irripeciidos de declarar
liminanente improccd!'nte un denii,nda de hbeas corpus trio la consideracin dc que:
a) Existe una via proceciirrrctrtal espcclica iualriier,te s,-rtislactoria para la proteccin del
derecho constitucigna! aiilciril,i:id-) o i'irilreiado (articulo 5.2. Ello ijebido a clue el proceso
{e hbeas cot'pus a difurencia cici pLc;csr; iic auipari-: nr} s lt proceso de crcler rcsidual y
excepcional.
b) No se ha cumplido con agotar las vas previas (anculo 5.4). Ello por la naturaleza de los
derechos tutelados por el proccso de hbeas cornus.
c) Ha vencido el plazo pam interponer !a Ci:ll-rance (artcul,r 5=10)
Por la naturaleza de los derechcs fundamentales otrjeto de tutela del proceso de hbeas
corpus, los jueces constitucionales tampoco pueden ni deben dcclaral'liniinarme)t.' ilrpr{rcedente la demanda bajo e l argumento de que ci demandante recurri previamente a otro proceso
judicial para pedir tutela respecto de su derecho constilucional (arliculo 5.3).
Pues bien, delinlitados los supuestos en los cuales no resuita vlido que iosiueces constitucionales declaren liminarmente improcedente una dematda de hbeas c{Jrpus, cot'responde
determinar en qu supuestos s resulta vlido rechazar liminarnteute una clenanda de hbeas

corpus. As, losjueces constitucionales podrn rechazar linrinarmettte una demanda de hbeas
corpus cuando:
Se cuestione una resolucinjudioial que no sea firme (aniculo 4).
Los hechos y el petitorio de Ia demanda no estn reieridos en fortna directa al contenido
constitucionalmente protegido del derecho invocado (artculo 5' I )"
368
f'rsceso {'onstltcion$l de Hcheas {orsus

A la presentacin de la demanda haya cesado la amenaza o violacin de un derecho constitucional o esta se haya convertido en irreparable (artculo 5.5).
Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o haya litispendencia
qa;'ticulo:i.iit.
$ r1-tl.i9 i,r,t :*;t-!ur::l:ti:s lr:l:itilir':-. i1'l l'1,5!1r )'j.ri:cn:i ,J* !a I'f gistratura en materi clt dr:sf ilrr,.:iiin . lriii!'.:rc:r''r ,.ji: :ir':,.:t':r I ii:;caii:s. \irli:' i' ,;ur eJichls re soluciones hayan
-rido mi-riir':i,J;1.:
l riirlud-.:l:n
1tr,.:r,i;r
la intproccciencia de !; <l*tnali:r
n'-r inCidel illi.tLa:t':,
alriiliri
i:i
ll
ilt,:rsaJit (;ill.:Llc 5.7). En este supuesto,
sr.jll:'t,lira::ri la lni:dii1
qr:r: i:rs lesrlrrcir,.nes cuestionadas

piai':ii11r.. del defeChO a la
,:,r'r::: i! t-i,:r;r,lri;ii';_r::i;i11;;1ii1t.:n!l
iihelte.,j iri;i-,iii:.i :ij !-'.r :r).i ar;11:.r:i,jr:: t:.: ii.: tj...rr:i,:i.r,s clrt*:,..:s a ciia.
SC trAte Ca a',-I:'!::i,,: al!ii rniir:1.j,:::;;- .,j;.r.-!, t,li,i, rt ij;ii,i ,r,! i;t;..ri.-.ijiij 5.g).
2.1. l-a falta d* cclttericlc crrnstiire i,nair'tlgnlf pr(itegidc c-lrun calisa! drr irnprocedencia
Asi las cos:, til L.'l
rr:sr:1!,.,rt:-'rilrirr a!:r.,rij;ll ia caLlsal de lalta de contenido
'-l't:eil!l i;rs,.,
constitucio;laim,-'irtr: pr.r:1erjrl
<lclechr a i.r jhcrrrd inlividui o los d.,,rechos conexos a
'jc'l
ella, <lebidc a cue cl iueza qutt resiriv! dsclarar irnproccdente la dcmanrJa basndose, preeisil;elte. crt lue la Prciln!ir;n ir',1 ret-.rurenlc i filtita !,)art,.i dei gcntenido constitucionalmenle protegiio.
Jcnientjocil .i,tftliiic;ioeste i;'iir;iiirl ronsiticruqLrci:apJicacinejelacausal deimprocedencia rcfeilil di:iit:.:t i::\irirtr ' r ' . ,
r.i ,-,ir, -.;ril;1,,:itit e,.;ltjirntl.
a)[".1nrr]4lrrl:ll,,l-:;;rr,:r-,);.:rii:i-:iJ:::ij r:r:.lttiir::tlil'l;l,:ic,.:;clttldeIc:hosqueexpresao
implicit;'itttcttl',' rriitrt r e t:;': ;-riti :.,:Jcs frr jt:i lr.iit:; :rr!:ir.ar ; ,: llue Son tlenrandados. En esta
acli';idaci i':l iLr:2. c{-ritl{rfitji:r i;,-,i,liir'::i,;1 fr:itSfi'r!1,1iini:l Ji p-ciecr:jn de los derechos
futldlmer1,rJcs. riclr.-- d:iar cle ladc l-Lqrrellas inlerprttacioncs iorrrralistas l iiterales sobre los
dcrechos pre:unirnenie aiecticios para ciar paso a la btsqueda e iCentiicacirr de aquellos
oirr-rs d9'6u" iuilrll.t,:lrtlle.;, jii.ri t :ii,-'lr llu ilili'r.islii sid..r lt-ieli.:i0nados expresamente en
la delrlalrda. sl\tt pierlai-lcrtc idiililil;.i'lc: iju:.ii; iilta Iaiut:r atenii rie ios hechos contenidos en la
iienlrnila.
b) En seeundo lu:rr, e i.jri.:: corrstil.i,.:ir.r:l .-lci.,c ritrijl}:ar ia :'erdaci*ra pr.tiltsin del demandante. Para cllo debe teiterse presente nl solo el netitoiio, sillo tambin toclos los hechos
alegados en la dernanda. es (lecir. que la demanda debe ser examinada cn -qu conjunto.
c En tercer lugaq el juez constitncional deber anal izar si ia verdadera prelensin del {emandante fbrma parle del contenido constiiucionaimente protcgido de algunos de los derechos
fundarnentales que soit objcto dc tutela rjei procesr' de ha.bcas corpus. Si la pretensin no
busca protegel tal contenid,J, la Cenianda debe ser Cecl;,rrada iLnprocedente.
3. Alllisis dc la ct'ntrrlr rrsia
En atencin a los tres pasos antes expuest{r:, es que det,e resolverse :i la pretensin demandada forma o no parte del contenido constitucionalrnente protegido de algn derecho fundarnental protegido por el proceso de hbeas corpus. As. en el caso se tiene que:
Los argumentos expuestos por el demandante aducen que la sentencia penal cuestionada
supuestamente habra vulnerado su derecho a la tutela procesal efectiva en conexin con la
libertad individual. Al respecto, este Tribunal estima que la vulneracin del derecho alegado
no puede haberse producido, debido a que el demandante en el proceso penal actuaba como
denunciado y no como procesado, razn por la cual su libertad personal no ha podido verse
amenazada ni afectada ni ningn derecho conexo a ella.
De la lectura integral de la demanda se desprende que la verdadera pretcnsin del demandante
es que se revise lo resuelto por eljuez en el proceso penal seguido a doa Eduarda Flaydee
'Iorpoco Raymundr:.
36S
lltalter,4. Da7 Zegarra

La pretensin demandada no forma partc'del contenido constitucionalmente protegido por la
tutela procesal ef'ectiva, ya que lo que se est buscando a travs del presente proceso
es
revisar los criterios dogmti:o^penales elegidos por eljuez orditario para resoher [a controversia plantea,r t ert t! rorf :.'.t renai
Por consiguie',tt. ;11,i iu,: l reclnracin del recurrente no es referida al i:rrnlenido constitUCiOnalnlente .a'r-1'1!r. "' cl lr il-".r<,.';tt l.r. resui'la de aplicacirln el r11!cirle 5 i'lr jSn l). lei
C.P. C., por ir-r ,iut !a riernanda de'hr- ser rr:,.:h:rzda
HA RESUELI'O : l)eclrar IMPROCE DENTE
la demanda.
(Ss. Mesa Ranrrez. Vergaru Cotelli i, luarez I\lirancla)
La demanda de hbeas corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin observar turnos.
Concordancias:
L.O.P.J.: Art. 50
C.P.P.:Arts.9yll
El Poder Ejecutivo ha presentado el 13-Jun-2007 el Proyecto dc Ley N" 1383-2006-Pt.
Artculo 28.- Competencia

La demanda cle hbeas corpus se interpone ante el Juez Penal del lugar en el
que se habra producido la amenaza o vulneracin de los derechos previstos en el
artculo 25 de esta ley, sin perjuicio de interponerse ante cualquier otro Juez Penal de
distinta competencia territorial, siempre que exista causa que lo justifique.
La demanda de hbeas corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin observar tumos; en caso de no existir, este se interpondr ante el .luez Mixto.
Anteriormente, cuando se trataba cle detencin arbitraria por orden judicial se
interpona ante la Sala Penal Superior, la misma que remita la demanda al Juez Penal
para que la tramite y resuelva, este pro(:edimiento era innecesario ya que la intervencin de la Sala Superior solo era para remitir el expediente, como una mesa de partes,
lo que evidentemente era una distorsin a la celeridad de este tipo de proceso constitucional.
Con el proyecto de ley se intenta que el hbeas corpus pueda ser presentado
ante el Juez Penal del lugar donde se est amenazando o cometiendo el agravio, 1o cual
parece una modificacin que tiende a limitar los excesos que ahora se estn produciendo en algunos casos, ya sea porque se busca que la demanda sea conocida por el
Juez de preferencia. Claro que tambin se puede presentar en otro clistrito judicial
cuando existan fundadas razones, como puede ser que la persona afectada se encuentre en otro distrito judicial de donde se produce la afectacin en su agravio.
370
Proreso Consttucional de Hdbeas Corpus

i),.:.," 'l l'-s ri,,l,gc:. rr,..t,-- ::,ilt.-]rri .,1,':; ,.. ri.i l lll.tilal leg,si:,.:,i.,n, en mi opinin se
debe lnantener ya que btinda ,.]na mev()r opcin rJe recurrir a la judicatura, pues el
derecho de las personas quc realmelrte rre,:esita proteccin no puede ser limitado o
frustrado por la mala prctica de pccos, en toilu caso corespoutl; a la jurisprudencia
ir estableciendo remedios adecuados para limitar dichos excesos.
Cuando la afectacin de la libertad individual se realice en lugar distinto y lejano o de difcii acceso de aque?en que tiene su sede el Juzgado donde se interpuso la demanda este dictar orden perentoria e
inmediata para que elJuez de Paz del distritc en el que se encuentra el
detenido cumpa en el da, bajo responsabilidad, con hacer las verificaciones y ordenar las medidas inmediatas para hacer cesar la afectacin.
Concordancias:
L.O.P.J.: Arts. 54, 55 y 57
C.P.P.: Art. l2
El Poder Ejecutivo ha presentado el 13-Jun-2007 el Proyecto de Ley N" 13832006-PE
<Artculo 29.- Competencia del Juez de Paz

Cuando la afectacin de la libertad individual se realice en lugar distinto y
lejano o de dificil acceso de aquel en que tiene su sede el Juzgado donde se interpuso la
dentanda, este dictar orden perentoria e inmediata para que el Juez de Paz del distrito
en el que se encuentra el detenido cumpla en el da, bajo responsabilidad, con hacer las
verificaciones y ordenar las medidas inmediatas para hqcer cesar la afectacin.
Cuando la afectacin proviene de un mandato judicial, el Juez de Paz dictqr
las rnedidas adecuadas pora que esta cese, debiendo or al presunto responsable de la
afectacin, afin de que este le proporcione los elementos necesarios para una adecuada valoracin de los hechos alegados.
La notfficacin al presunto agresor se efecluar por cdula, facsmil, correo

electrnico o cualquier otro medio anlogo que garanlice su eficacia y no cause
demora en el trmite>.
El Cdigo Procesal Constitucional ha mantenido esta norrna que se encontraba
en la anterior legislacin, y que consiste en que en los lugares alejados y de dificil acceso
del territorio nacional, el Juez de Paz pueda ser habilitado por el Juez Penal o Mixto para
377
llaler A. Diuz Zegtrra

que" primero, verifique si la persona que sera favorecida con el hbeas corpus se
encuentra detenida; y, segundo, de comprobar la arbitrariedad, dicte las medidas necesarias e inmediatas para que cese la afectacin al derecho constitucional.
En lo que pareca que se trata de un exirorto, pero con caractet'sticas ntliv

especiales y sunarsir-nas.
Ahora por un tema de competencia f'uncional ns e-s QUe ia dentanda se preseltte
ante el Juez de Paz y resuelva: lo correcto es quc se inicie ante el Juez Penal o Mixto.
luego esle comisione al Jucz ,Je Pp.z.
Itespecto ai prol'ecic, ionsidcio qlre ya cs ina c,rltad irnplitita dei Juez de Paz,
qrjs r.,bvianente prietl* torar ctr ilicho del -Iuez ciue origirta la ;tiectacion, lo que no hay'
q,re oividar es qr-ie ii,: resolriciones judisiales de poi si titrten que expresar las razones por
las que se decide aigo, ellc no puede interpretarse err el senticlo que se quiera justificar
algo que en su o)ortunidad ncr se realiz; en t-rric caso cie la revisin del expeeliente, ser
podr analizar si ei nia:rdatt, de detencicn fi"c
'1r:irieiarente
fundamelttado.
Tratndos* de eualquiera de las form"s de detencin arbitrara y de

afectacin de fa integridad personal, el Juez resolver de inmediato.
Para ello podr constituirse en el lugar de los hechos, y verficada la
detencin indebida, ordenar, en el rnismo lugar, la libertad del agraviado, dejallder constancia en el acta correspondiente y sin que sea
necesaric netifear prevamente al responsable de la agresin para
que cumpla la resolucin judicial.
Concsrd(ncias:
Const: Art. 2, lit. g),
inc.24"1
El Poder Ejecutivo ha presentado el l3-Jun-2007 el Proyecto de Ley N" 13832006-PE.
<Artculo 30.- Trmite en caso de detencin arbitraria

Tratndose de cualquiera de las formas de detencin arbitraria y de afeclacn
de la integridad personal, el Juez resolver de inmedialo. Para ello deber
constituirse en el lugar de los hechos, y verificada la detencin indebida, ordenar,
en el msmo lugar, la lbertad del agraviado, dejando constancia en el acta
correspondiente y sin que sea necesario notificar previamenle al responsable de
la agresin para que cumpla la resolucin iudicial.
372
Prtceso Constituciottul de Hbees Cortus

Cuando la ufectacin proviene le un mandato judicial, el Juez Penal dctar las
medidas adecuadas para que estct cese, clebiencio or al presunto responsable cle
la afectacin, afin de que este le proporcione los elementos necesarios para unLt
uclt:r'ttuda vulortcirjn .le los ltecltts t:ltr:udrs.
La notificacin al presunto gresor se eJecuar por r:Jula,.lacsmil, correo

electrnico o cualquier otro meclio anlogo que gurantce su eJicaciu y no cLtu.\e
demora en el trntite.t.
El Jusz Penal resolver de innlediato cn los cisrs de detenciiin arbitraria y afcctacin de la irttegridad personal. para cllo es neccsario se constituya cn el lugar cle los hechos
y i'erificada la tlctencin indcbicia orclenrr en el nlisrno lugar la libcrtad del agraviado,
cltjanclo cr-ilstancia rn el eta corrcscnclirte r'sin quc se necesario escuchar cr notiflcar
previattrcni.e al responsable dc la agresin parir que cr.rnipla la resoluciitn jr.rdicirl.
E,ste trl.uite corresponde al hbeas urpus rctrrarador en caso de deterci(rn arbitraria
y vulneracin a la integridad pcrsonal.
.luez de Paz
lugar lejano
dicta Resol-
Iil jucz
sc
con stituye:
en el da
en lugar
de la
derencin.
pudicndo
d isponer.
sm*M,
$lffl
HJ
m]
.1r.
-+ l,..iJ,iliu" l+l
li'..',ffir"
lr*
Et ffil
llilili,,
373
Wslter A. Dsz Zegarrs
Respeto al proyecto de ley que modilicara el urtculo en comentario,

se tiene que corrige Iu deficiencia gramatical del artculo vigente, porque
estsblece como obligacin del Juez Pensl constituirse en el Iugur de los ltechos, lo cual es lgico, ya que si se denuncia unu deencin urhitrarh o
afectacin a Iu integridad personal es necesario que el Juez veriJque personslmente ello. Tambin se ltace una precisin respeclo a si Is lesn proviene
de ntandato judiciol donde exste Ia obligacin por parte del Juez de or ul
presunto utor; cn Io que utae u resoluciones jucliciales busla el estudio del
expediente que gener el mandsto de detencin y verificar lu situscin del
detenido, no siendo indispensable Ia declarscin del presantr! agresor.
Jurisprudencia
Caso Florencio Chvez Abarca y otros contra la Cornisara de Monserrate. Catherine lvanovna
Vsquez Cucho interpone accin de hbeas corpus a favor de Florencio Chvez Abarca,
Antonio Chvez Aguilar, Martn Ugaz Romero y otros, contra la Comisara de Monserrate,
por considerar que se ha vulnerado la libertad individual de todos estas personas. Especifica
la accionante, que las personas antes sealadas fueron detenidas el 28
dejulio de 2000, sin que
se hayan dado las circunstancias de flagrante
delito ni mandatojudicial. Por cl contrario, en la

Comisara de Monserrate, que es a donde se les condujo luego de ser intervenidas, se les oblig
a firmar un docutnento en que se les cornunic que se encontraban detenidos para el esclarecimiento de los hechos en la referida fecha. Posteriormente fueron trasladados al local de la
31o Fiscala Provincial de Lima, mantenindose su deter-rcin, sin que exista orden deljuez o
flagrante delito.- Practicadas las diligencias de ley, el Juez del Primer Juzgado Corporativo
Transitorio Especializado en Derecho Pblico de Lima se constituy a la Comisaria de
Monserrate, entendindose dicha diligencia con e I Comandante PNP Luis Ramos Flume, el
cual manifest que su participacin en la elaboracin del atestado policial en el que figuran
aproximadamente 92 detenidos, se hizo en su condicin de Jefe del Crupo de Apoyo debido
a las intervenciones realizadas el 28 dejulio del 2000 en la marcha denominada <los cuatro
suyos). Oportunamente tambin se comunic cada detencin al Ministerio Pblico, al juez
de turno y a la Fiscala de Familia por haber participado algunos menores. Al recibirse las
declaraciones se cont con Ia presencia del Fiscal, la Coordinadora de Derechos Humanos y
algunos abogados. Del atestado policial N' 2 I t-DINSE-JESE-DAS-PN P, no consta de modo
especfico y objetivo que los ciudadanos a f'avor de quien se interpone la accin, hayan sido
intervenidos a consecuencia de existir contra ellos un rnandatojudicial escrito y motivado,
como tampoco una situacin de fragrante delito, sino que por el contrario y conforme se
infiere de las declaraciones del Cornandante PNP Luis Ramos Hume y del Fiscal de Turno,
aparecequesudetencinhasidoejecutadaenbaseasospechapolicialalhabrseles
encontrado en las inmediaciones de los lugares donde se produjeron diversos actos contrarios al orden
pblico cometidos durante [a secuela de Ia llamada <marcha de los cuatro suyos)). Del contenido
del atestado y a diferencia de las actas de incautacin de otros detenidos, aparece que alguno de
los ciudadanos a favor de quien se interpone la accin, haya sido encontrado en posesin de
elementos materiales que acrediten la comisin de fragrante delito. De las papeletas de detencin
aparece que la detencin se ha producido con el objeto de que se establezca la comisin de un
374

delito, pero no porque ef'ectivamente se haya intervenido
tales personas en el instante nlisrno
que realizaban tales actos o huan de dicho lugar con el objeto de evadir la accin
Tribunal
se
ratifica que las variables de causalidad
policial.- Este
a efectos de e.iercer la potestad de
detencin.
esto es, mandato de detencin o fragrante delito" constituyen la regla gcneral aplicable a todos los
iodo tal que las llarnadrs

detenciones preventivas o detenciones sustentadas en mera sospecha, carecen de toda validez o
legitimidad constitucional. Por ltimo, el hecho de que el Ministerio Pblico haya participado de
casos de detencin, sea cual sea la naturaleza del ilcito cometido. de
alguna fonna en las investigaciones realizadas, no conl ierte en legtirnas las detenciones realzadas, pues dicha ni sus representantes estn facultados para convalidar actos de detencin fuela
de las hiptesis previstas por la norma fundamental. Este Tribunal no puede dcjar de advertir,
que el hecho de que ntediante la presente sentencia se asuma que las detenciones cucstionadas
han sido arbitrarias, y que por tanto, la accin es fundada y la liberacin de los dctenidos,
procedente, no significa que ei Tribunal Constitucional est efectuandojuicios de valoracin
respecto a la inocencia o culpabilidad que puedan tener las personas en cuyo favor se ha
interpuesto la presente accin, pues ello ser siempre atribucin exclusiva y excluyente de las
autoridades competentes, en este caso. las judiciales. Falla declarando f'undada la accin de
hbeas corpus y en consecuencia se ordena la inmediata libertad de don Florencio Chvez
Abarca y otros, siempre que no exista nrandato de detencin expedido por autoridad judicial
cornpetente (Garantas Constitucionales pgs. 3979 y 3980 del 27-3-2001)"
Cuando no se trate de una detencin arbitrara ni de una vulneracn

de la integridad personal, el Juez podr consttuirse en el lugar de los
hechos, o, de ser el caso, ctar a quen o quenes ejecutaron la violacin, requirindoles expliquen Ia razn que motiv la agresin, y resolver de plano en eltrmno de un da natural, bajo responsabildad.
La resolucin podr notificarse al agraviado, as se encontrare privado de su libertad. Tambin puede notfcarse indistintamente a la per'
sona que interpuso la demanda as como a su abogado, si lo hubiere.
Concordancias:
L.O.P.J.: Art. 185 Inc.4)
Proyecto de ley presentado por el Poder Ejecutivo.
(Artculo 31.- Trmite en casos distintos

Cuando no se trate de una detencin arbitraria ni de una vulneracin de lq
integridad personql, el Juez podr constiturse en el lugar de los hechos, o, de ser el
caso, deber citar a quien o quienes ejecutaron la violacin, requirindoles expliquen
la razn que nroliv la agresin, y resolver de plano en el trmno de un da natural,
bajo responsabilidad.
375
Walter A. Dax, Zegarro
La resolucin podr notificarse al agraviado, as se encontrare privado de su

libertad. Tambin puede notificarse indistintamente a la persona que interpuso la demanda as como a su abogado, si lo hubiere>.
denr anda
puede ser
verbal,
escrita,
lax u otro
medio
infonlltim.
Fll Juez
pcnal se
constiture
en lugar
tie los
hechos o
al
cita
agresor.
En caso
desestime
procede
recurscl de
que.ja ante
TC, que
resuel ve -
-'ml$mq
[r:.] H._l
Jurisprudencia
Caso: Gilberto Wenceslao Cueva Martin contra Danilo Carnpos Carrin, jefe de Seguridad
det edificio Alzamora Valdez, y los luncionarios pblicos y privados: Ciro Alf-aro Vargas y
otros, por existir amenaza a la libenad del ejercicio de su profesin de abogado y, a su vez,
existen restricciones y hostilizaciones constantes al momento de su ingreso en los locales de
juzgados del referido edificio. Et actor refiere que los infractores Ciro Alf-aro Vargas y Danilo
Campos Carrin han impartido rdenes a todo el personal de vigilancia del ediflcio, para que
no permitan el desarrollo normal de su profesin como abogado y para ello es vctima de
constantemente de detenciones indebidas en las puertas del localjudicial, se le solicita docunlentos de identidad as como su carn de abogado y en los distintos pisos es objeto de
persecucin y acoso. Que, sobre el actor, en su calidad de abogado, pesa una amenaza a su
libertad individual en el ejercicio de su profesin, es decir, se le somete por parte de la
vigilancia a restricciones y hostilizaciones al momento de su ingreso en los locales de los
Juzgados Civiles, Laborales y de Familia ubicados en el edificio Alzamora Valdez. Que, al
analizar los hechos denunciados y apreciando el valor probatorio de los documentos y manifestaciones que corren en el expediente, se ha determinado que efectivamente el abogado
Gilberto Wenceslao Cueva Martn ha sido vctima de violencia fisica y moral de parte del
personal de vigilancia particular que presta servicios en el edificio JavierAlzamora Valdez y
que, asimismo, mediante el uso de la fuerza se le ha impedido ejercer libremente su patrocinio
en un horario de atencin al pblico. Este hecho indudablemente no guarda proporcin con el
sentido de seguridad con el que se protege el localjudicial, puesto que el servicio de vigilancia
en ningn caso puede excederse en sus funciones ni mucho menos puede anteponerse o estar
supliendo a las atribuciones de la Polica Nacional que le confiere el artculo 166 de la Cons-
376
Proceso Constitucional de Hbeas Corpus

titucin Politica. Que. asimismo, en la investigacin sumaria realizada en autos no se ha
apreciado que el actor haya ejercicio su prolesin de manera informal. Que, siendo as, el
Tribunal Constitucional considera que en el caso sublitis se ha producido una colisiirn de
intereses por una pafte est la delensa del libre ejercicio de la abogaca y por otra, las norrnas
localjudicial; siendo en este caso la labor defensorial del abogado el que
goza de prerrogativa constitucional, y como quiera que subsiste el peligro y es latente qr:e el
cuerpo de vigilancia vuelva a excederse en sus funciones, es plausible aurparrr Ia plesente
accin de hbeas corpus, debiendo la Polica Nacional plestar las garantas de las qLre debe
gozar el actor o afectado en plena vigencia de su derecho a la libertad individual e integridad
{'sica en el patrocinio de sus causas.. Falla declarando fundada la accin de hbeas corpus; en
consecuencia. ios denunciados deben de abstenerse de ejecutar cualquier acto que atenre
contra la libenad e integridad fisica en el libre ejercicio de la prcfesin de abogado del actor
(Garantas Constit"rcionales. El Peruano, pgs.3727 v 3728 del 08-12-2000).
de seguridad sobre el
Sin perjuicio del trmite previsto en os artculos anteriores, cuando

se trate de la desaparicin forzada de una persona, si la autoridad,
funcionario o persona demandada no proporciona elementos de juicio satisfactorios sobre su paradero o destino, el Juez deber adoptar
todas las medidas necesaras que conduzcan a su hallazgo, pudiendo
incluso comisionar a jueces del Distrito Judicial donde se presuma
que la persona pueda estar detenida para que as practiquen. Asimismo, elJuez dar aviso de la demanda de hbeas corpus al Ministerio
Pblico para que realice las investigacones correspondientes.
Si la agresin se imputa a algn miembro de la Polica Nacional o de
las Fuerzas Armadas, el juez solictar, adems, a la autoridad superior del presunto agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrdo, que informe dentro del plazo de veinticuatro horas si es cierta o
no la vulneracn de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o ejecutado.
Concordatcias:
C.P.: Aru.320
En este caso se aplica el denominado hbeas corpus Instructivo, cuando no

posible ubicar el paradero de una persona detenida.
es
Sin perjuicio del que el Juez se constituya en el lugar de los hechos o citar a
quienes ejecutaron la violacin, el Juez debe adoptar las medidas necesarias cuando
la demandada no proporcione datos sobre el paradero del desaparecido, incluso se
puede comisionar a Juez de otro Distrito Judicial para que se constituya en el lugar
donde se presuma pueda estar detenida la persona; asimismo, informa de la demanda
377
al lvlinisterio Pblico para que realice las investigaciones pertinentes. Se trata del
proceso en el caso de hbeas corpus de tipo instructivo.
-
Juez comisiona jueces,

- Notifica al MP para que investigue.
- lnfomre PNP y FF.AA., si el agresor es miembro.
El Juez
Penal se
constituye
en lugar de
los hechos
para hallar
al desaparecido.
smsffi*m''*
tl
sm-ffism-@
Este proceso se somete adems a las siguientes reglas:
1. No cabe recusacin, salvo porel afectado o quien acte en su nombre.
2. No caben excusas de los jueces ni de los secretarios.
3. Los jueces debern habilitar da y hora para la realizacin de las

4.
5.
6.
7.
378
actuaciones procesales.
No interviene el Ministerio Pblico.
Se pueden presentar documentos cuyo mrito apreciar el juez
en cualquier estado del proceso.
El Juez o la Sala designar un defensor de oficio al demandante,
si lo pidiera.
Las actuaciones procesales son improrrogables.
Proceso Constitucional de Hheus Corpus

Concordantias:
C.P.P.: Arts. 24 y 3
C.P.C.: Alts. 305 al 307 v 3l
Cuando el Juez ordene medidas imnediatas a fin de hacer cesar la afec-
tacin invocada en la dernanda, debe cuiclar qr"re la decisin adoptada no cause

afectacin mayor a otro derecho de igual naturaleza"
Llna
Este proceso se rige por nonnas especiales que hacen ms rpida su tramitacin y solucin al problerna judicial planteado.
a)
No cabe recusacin, salvo por el afectado o quien acte en su nombre

No puede plantearse la recusacin del Juez, salvo el agraviado o quien acta
en su nombre.
La recusacin constituye un apaamiento de1 Juez por causales establecidas

en los Cdigos Procesal Civil y de Procedimientos Penales.
Considero que en caso de impedimentos tampoco el Juez puede apartarse del
proceso, debido al carcter de los derechos fundamentales que se pide su
proteccin; salvo que el Juez que conoce la demanda de hbeas corpus sea el
demandado.
b)
No caben excusas de los jueces ni de los secretarios

Con el mismo argumento de ia no procedencia de la recusacin, tampoco el Juez
ni secretario pueden excusarse de conocer y resolver el conflicto planteado.
c)
Los jueces debern habilitar da y hora para la realizacin de las actuaciones procesales
Dado el carcter sumarsimo del proceso el Juez debe habilitar da y hora para
las actuacionesjudiciales, pudiendo realizarse en horas o das no hbiles para el
despacho judicial.
d)
No interviene el N[inisterio Pblico

En el desarrollo del proceso constitucional de hbeas corpus no interviene el
Ministerio Pblico ni como parte en el proceso ni como dictaminador.
Obviamente de lo que se trata es de exigir menos actos que pese a su irnportancia podran perjudicar la rapidez de la decisin jurisdiccional.
e)
Se pueden presentar documentos cuyo mrito apreciar el juez en cual-
quier estado del proceso

En s el proceso constitucional de hbeas corpus no tiene una etapa probatoria,
por lo que, despus de presentada la demanda es factible presentar nuevos
documentos que tiendan acreditar la violacin del derecho constitucional.
379
Walfer A. Duz Zegarra
f)
EI Juez o Ia Sala designar un del'ensor de oficio al demandante, si lo

pidiera
A iln
de proteger los derechos del ciemandante se penrrite que se designe a un

abogado de oflcio para el dernandante.
ol
Las actuaciones procesales son improrrogables

L,as actuacionesjuciiciales no son prorrogables dada la urgencia con la que
tiene que rcsolver.
se
La resolucin que declara fundada la demanda de hbeas corpus

dispondr alguna de las siguientes medidas:
'1. La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de
este derecho; o
2" Que contine la situacin de privacin de libertad de acuerdo con
las disposiciones legales aplicables al caso; pero si el Juez lo considerase necesario, ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la custodia
de personas distintas de las que hasta entonces la ejercan; o
3. Que la persona privada de libertad sea puesta inmediatamente a
disposicin delJuez competente, si la agresin se produjo por haber
transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin; o
4. Que cese el agravio producido, disponiendo las medidas necesarias para evitar que el acto vuelva a repetirse.
Concordancias:
C.l1C.: As. 12l
A)
122
LIBERTADINNTEDTATA
Tratndose de una detencin arbitraria esta'olecida por el Juez, procede que se

disponga la libertad inmediata dcl detenido.
B)
VARTACTN DE CONDICIONES DE DETENCIN

En caso que la medida de detencin se encuentre dentro de los parmetros
legales, sin embargo, las condiciones de detencin son inadecuadas, podr exigirse el
cambio de estas, que pueden darse en el mismo centro penitenciario u otro.
En este tema tiene que ver con las condiciones en que se sufre carcelera como
el estado de salud, medidas de proteccin de los intemos, rgimen de visitas de familiares, entre otras.
380
Proceso Constitucionul de Hdbeus Corpus
c)
PERSONAADTSPOSICION DE JUEZ COMPETENTE

Transcurrido el plazo legal de detencin que es de 24 horas, salvo el caso de
narcotrfico y terrorisrno de 15 das, vencidos dichos plazos si la persona se le imputa un delito cuya detencin deviene en arbitraria al exceder los plazos de detencin,
debe ser puesta a disposicin del Juez competente para que determine su situacin
juridica.
Considero que este es un apofte sustantivo que se aprecia del Cdigo Procesal
Constitucional, pues hasta antes de la vigencia del Cdigo, el Jnez al comprobar la
detencin arbitraria (arresto fuera de plazos establecidos en la Carta Poltica) terminaba
ordenando la libertad de la persona detenida y con ello la frustracin de la administracin dejusticia, que por un error en sus operadores terminaba liberando a persona que
habria cometido un delito; cuando lo razonable es que sea puesta a disposicin del juez
competente, quien evaluara su situacin jurdica por el hecho que se le imputa. Obviamente, si realizadas las investigaciones policiales se determina que no se encuentra
incurso en ningn delito, se tendr que disponer la libertad en forma inmediata.
D)
NEDIDAS NECESARIAS PARAQUE NO SE REPITAELACTO
E,l Juez a parte de disponer el cese del agravio tambin debe adoptar las medidas necesarias para evitar que nuevamente el acto violatorio se produzca.
Solo es apelable la resolucin que pone fin a la instancia. El plazo

para apelar es de dos das.
Concordancius:
C.P.C.: Arts. 34 y 35
El artculo se refiere a que solamente es apelable la resolucin que pone fin a la

instancia, lo cual implica que las cuestiones interlocutorias que se presenten en el
desarrollo del proceso sumarsimo no seran apelables a esto considero que no debiera ser as; en todo caso, se debe recurrir al concepto apelacin sin efecto suspensivo
y con la calidad de diferida, a fin que cuando se apele de la sentencia, tambin ah se
revise las cuestiones interlocutorias surgidas en el proceso constitucional, lo contrario significara generar una indefensin en las partes.
El plazo para apelar es de 2 das contados desde la notificacin de la resolucin
que pone fin a la instancia.
38r
Walter A. Daz Zegarrs
lnterpuesta la apelacin, el Juez elevar en el da los autos al Supe'

rior, quien resolver el proceso en el plazo de cinco das bajo responsabilidad. A la vista de la causa, los abogados podrn informar.
Concordancias:
C.P.C.: Art.373
RECURSOS IMPUGNATORIOS
La Corte Superior a travs de la Sala Penal o Mixta, segn sea el caso, conoce
procesos
los
de garantia en segunda y ltima instancia, en va de apelacin. Contra la
resolucin denegat ia que esta expide procede el recurso de agravio constitucional
ante el Tribunal Constitucional.
Recurso de apelacin
a)
Solo es apelable la resolucin que pone fin

es de dos das hbiles.
la instancia. El trmino para apelar
Interpuesta la apelacin, el Juez elevar en el da los autos al Superior, quien

resolver el proceso en el plazo de cinco das bajo responsabilidad. A la vista de
la causa, los abogados podrn informar.
b)
Recurso de agravio constitucional

Procede recurso de agravio constitucional ante el Tribunal Constitucional, dentro
del plazo de diez das contados desde el da siguiente de notificada la resolucin. Concedido el recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal Constitucional el expediente dentro del plazo mximo de tres das, ms el trmino de
la distancia, baj o responsabilidad.
c)
Recurso de queja
Contra la resolucin que deniega el recurso de agravio constitucional procede
recurso de queja. Este se interpone ante el Tribunal Constitucional dentro del
plazo de cinco das siguientes a la notificacin de la denegatoria. A1 escrito que
contiene el recurso y su fundamentacin, se anexa copia de la resolucin recunida y de la denegatoria, certificadas por abogado, salvo el caso del proceso
de hbeas corpus. El recurso ser resuelto dentro de los diez das de recibido,
sin dar lugar a trmite. Si el Tribunal Constitucional declara fundada la queja,
conoce tambin el recurso de agravio constitucional, ordenando al juez superior el envo del expediente dentro del tercer da de of-rciado. bajo responsabilidad.
382
PROCESO CONSTITUCIONAL
DE AMPARO
A)
NOCIONBS PRELIMINARES
conforme la sociedad avanza en su desarrollo, tambin reconoce nuevos

derechos a las personas, en un comienzo se habl de derechos naturales los que
por la condicin de personas eran inherentes a la misma; sin embargo, el desarro11o de la sociedad ha trado con su avance nuevos derechos como por el ejemplo el
derecho a la propiedad, a la asociacin, creencias religiosas, etc.
Justamente si bien en un inicio el derecho fundamental protegido era la
libertad de la persona, que como ya hemos visto tiene como mecanismo el hbeas
corpus surgido desde tiempos inmemorables; pues bien, es ese desarrollo de las
sociedades que trae nuevos derechos yjustamente que el Derecho responda a esa
realidad cambiante y dinmica; con ello surge el amparo fruto de la realidad no
necesariamente del viejo continente, es en Amrica donde se gesta este nuevo
mecanismo de proteccin para ello porque diferenciarlo del tradicional hbeas
corpus.
Tambin pueden surgir nuevos mecanismos para proteger los derechos cons-
titucionales, tal como, por ejemplo, el hbeas data, la gran interrogante a ser resuelta es que si debemos crear nuevos mecanismos o ensanchar alcances de los
ya existentes.
Si bien la defensa debe ser tcnica, no cabe duda que tratndose de los
procesos constitucionales su entendimiento debe reflejar
a toda la ciudadana, que

conozca mediante qu mecanismos proteger sus derechos fundamentales y no
dejarlo a eruditos en estos temas, ya que lo que se busca es el respeto a los
derechos de la persona.
En este ttulo analizaremos el devenir histrico del amparo, cmo fue su

creacin jurisprudencial ante la ausencia de un mecanismo expreso, conceptualizacinrealizado en Mexico y desarrpllo jurisprudencia enArgentina.
385
B)
ANTECEDENTES HISTRICOS
Los primeros atisbos de control de poder fueron encaminados a la protec-
cin de la liberlad individual como a continuacin se indica:
a)
Los Estados Orientales. Las organizaciones estatales del Antiguo Oriente estuvieron edificadas sobre la base de un total predominio de las concepciones religiosasl0a. No existe por el origen divino de los gobernantes. En la
India se tena un respeto de la personalidad, y en la China predicaron la
igualdad de los hombres.
b)
Grecia. El individuo no tena derechos individuales pblicos, su esfera estaba integrada por derechos civiles y polticos en cuanto intervena directamente en la constitucin y funcionamiento en los rganos del Estado.
- Esparta. Haba una desigualdad social: ilotas (siervos) periecos (co-
c)
merciantes o artesanos) y espartanos (aristocracia).

- Atenas. Haba desigualdad, aunque no tan marcada como en Esparta.
Si bien haba libertad fctica no as se gozaba de la existencia de exigencias jurdicas; sin embargo, todo acto pblico o ley debera de estar de
acuerdo con la costumbre jurdica.
Roma. Igual situacin que la que se presentaba en Grecia. Bien es verdad
que se reconoca la libertad civil y poltica en los civ.s romanos que era el
status libertals, cualidad en oposicin al servus (facultad de actuar y comportarse por su propia voluntad y determinacin); alcanzando gran incremento
la libertad civil y poltica, mas entre las relaciones del poder pblico y del
ciudadano; sin embargo, la libertadhumana como derecho pblico era desconocida y slo se disfrutaba de las relaciones de derecho privado.
La nica garanta del pueblo frente a las arbitrariedades era la acusacin al

funcionario:
d)
Homine lbero exhibendo. Edicto de un pretor: <Se protega y amparaba la libertad del detenido, luego se segua por cuerda separada el procedimiento criminal, conforme a la ley furia (Vallarla). la cual era la
restitucin de la libertad al of-endido, llevada a cabo por el preton.
Edad Media. Invasiones de los llamados brbaros en la cual exista lavindicta
privata, en la que cada uno poda hacerse justicia por su propia mano.
Feudal. Caracterizado por la existencia del terrateniente y el vasallo;

cuando las ciudades libres fueron desanollndose los citadinos supieron
imponerse a la autoridad feudal exigindoles cartas o salvoconductos, lo
que se llam el Derecho Cartular.
Paz de la Barra, Vladimir:

Lima, 1986, pg.40.
386
kora del
Estado
Control del Poder. Empresa Editora Latina S.A.:
Proceso Constitucional de Ampuro
e)
f)
se limitaba y se someta la autoridad del seor feudal en beneficio de los habitantes de las ciudades.
Espaa. En el reino de Aragn encontramos una institucin creada por
Pedro III en el ao de 1348 bajo el nombre de Privilegio General que indicaba ciertas atribuciones de los sbditos frente al Rey por sus rganos delegados, independientemente de su condicin particular.
Inglaterra. Si bien
se comenz con la vindicta privatu,para luego establecerse <la Paz del Rey>. Se crean as los primeros tribunales del condado o el
Concejo de los 100; con posterioridad ante la imposibilidad de impartir justicia se estableci la Curia Regis o Corte de Rey con atribuciones que este les
haba dado.
s)
h)
i)
Municipal. Donde
El Common Luw se desenvolvi sobre la seguridad personal y la propiedad.

A fines del siglo XIII, los barones ingleses obligaron al rey Juan Sin
Tierra a finnar un documento poitico, base de los derechos y libertades
en Inglaterra y origen de varias garantas.
Bill Of Rigths que en expresiones breves y vigorosas declarando la
ilegalidad de muchas prcticas de la corona (Derecho de peticin,
portacin de armas, la libertad de tribuna, la libertad de la eleccin de los

comunes).
Francia. Se caracterizapor la presencia de Rousseau por la cual establece
una voluntad general (El Estado tiene que autolimitarse por los derechos
inherentes a la persona, no es un Estado omnmodo).
A diferencia de lo que ocurrio en Inglatena, en Francia apareci de manera
sbita y repentina, se acaba el rgimen monrquico y se implanta uno nuevo:
democrtico, liberal, individualista y republicano.
En Mxico. La institucin del Amparo naci con la finalidad de controlar

por intermedio del Poder Judicial la constitucionalidad de los actos de los
gobernantes, como control de la constitucionalidad y de la legalidad, siendo
un remedio contra el ejercicio del poder estatal.
En Argentina. La institucin del amparo tuvo un origen jurisprudencial, por
cuanto fue la Corte Suprema de ese pas la que al resolver el caso <ngel
Siri>r0s, el27 de diciembre de 7957, estableci el recurso de amparo, sobre
la base de una interpretacin extensiva del hbeas corpus, con el objeto de
En el caso ngel Siri, este interpone recurso de hbeas corpus manifestando que el diario Mercedes, de su propiedad y administracin, continuaba clausurado desde comienzos de 1956, <mediante cuslodia provincial en el local del mismo>, lo que vulnera la libertad de imprenta y de trabajo
que consagran los artculos l4o, 17" y l8o de la Constitucin Nacional y los artculos 9', I lo, l3o,
l4o y 23o de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires. Solicit que, previo informe del
comisario de la polica de Mercedes sobre los motivos actuales de la custodia del local del diario,
se proveyera lo que comesponda, conforme a derecho y de acuerdo con las clusulas constitucionales citadas. El informe del comisario seala que <con motivo de una orden recibida de la Dir de
387
Walter A. Da7, Zegarra
proteger los derechos sociales, respecto de los actos provenientes de los

integrantes del Estado; y, es esta misma institucin que el caso <samuei Kot
S.R.L.)r06 fue extendida tambin contra los actos procedentes de los parliculares. Con fecha 1B de octubre de 1966 se expidi la Ley N. 16986 la
Seguridad de esta polica, con fecha 21 de enero de 1956, al mismo tienpo se procedi a la
detencin del ciudadano ngel Siri se procedi a la clausura del local doncle funcionrba
cl
cliario
Mercedes. Ante Ia falta de motivos especficos sobre la clausura del <tiario, el Juez requiri
sucesivamente infbrme del Jefe de la polica de la Provincia de Buenos Aircs y el Ministcrio de
Gobierno de dicha provincia, todos los cuales manilestaban ignorar las causas de Ia clausura y la
autoridad que dispuso tal acto. El Juez de la causa no accedi al trmite clel rccurso cle hl:rbcas
corpus interpuesto por que ste solo protege la libertad fisica o corporai cle las personas y no el
derecho que se reclama.
Ante esta negativa el recurrente interpone recurso de revoliatoria, en cuya oportullidad el.jucz ciispusc
requerir un nuevo infbrme del comisario de polica, informando estc luncionaric que descle el 29 dc
abril lue dejada sin efecto la orden y que se vigila el local ntediante recorrido que cf-ecta el personal cle
servicio de calle. En mrito de este infbrme el Juez de la causa no acccdi al recurso dc revueatoria cn
consideracin que careca de actualidad y fundamento el presente recurso de arrpalo, ) a qLlc nL) e\istc
restriccin alguna que afecta al recurrente; se concedi recurso <le apelacin ante la Cmara tle Apelacin en Io Penai de lllercedes la que confirma, por sus propios fundamentos la clecisin apeiaija.
Contra esta scntencia se ha deducido recurso extraordinario ante Ia Cofte Sr,rprema, la que conobjcto
de actualizar los elementos de hecho, el tribunal requiri del juez en lo ponal de Mr"ielrs inlbrnrc
si subsista en la actualidad la clausura del diario, respondiendo el comisario de la actualidad que
subsista la clausura. Del anlisis se establece que no existe constancia cierra de cual sea la
autoridad que dispuso la clausura del diario ni cuales hayan sido los motivos, por lo que el dcrcch
que invoca cl recurrente cle publicar y administrar el dirio debe ser mantenido. Que, el rec1irrcnte
en sus diversos escritos no ha mencionado que interpone recurso de hbeas corpus. por lo que es
errneo el criterio de la Sentencia del Juez en lo Penal de Mercedes y que fucra conlirnracla por la
Cmara de Apelacin, pues en su escrito de demanda slo ha invocado la garantia de la libertad clc
imprenta y de trabajo que aseguran los artculos 14", 17o y l8'de la constitucin Nacional. eue,
basta la comprobacin inmediata para que la garanta constitucional invocada sca restablecida por
los jueces en su integridad, sin que pueda alegarse en contrario la inexistencia de una le que la
reglamente: [,as garantas individuales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de
estar consagradas por la constitucin e independientementc de las leyes que las regiarnenten, Ias
cuales solo son requeridas para establecer <en qu caso y con que justificativos podr:i acceder a su
allanamiento y ocupacin> como lo seala en artculo l8o de la Constitucin. Ya a lines del siglo
pasado Joaqun V. Gonzales: <No son como puede creerse, las declaraciones, derechos y garantas
simples frmulas tericas: cada uno de los artculos y clusulas que las contienen poseen {ilerza
obligatoria para los individuos, para las autoridades y para toda la Nacin. Losjueces deben aplicar
en plenitud de su sentido, sin alterar o debilitar con vagas interpretaciones o ambigcdades Ia
expresa significacin de su texto)).
Que en consideracin al carcter y jerarquia de los principios de la Carta Fundamental relacionados con los derechos individuales, esta Cofe Suprema en su composicin y en la primera oportu-
nidad en que debe pronunciarse sobre el punto, se aparta as de la doctrina tradicionalmente

declara por el tribunal en cuanto relegaba el trmite de los procedimientos ordinarios, administrativos o judiciales la proteccin de las garantas no comprendidas estrictamente en el hbcas
corpus. Los preceptos institucionales del pas reclaman de consuno el goce y ejercicio pleno de las
garantas individuales para la efectiva vigencia del Estado de Derecho e imponer a los jueces el
deber de asegurarlas.
Por lo tanto, habiendo dictaminado el procurador general, se revoca la sentencia apelada. Vuelvan
los autos al tribunal de origen a fin que haga conocer a la autoridad policial que debe hacer cesar
la restriccin impuesta al solicitante en su calidad de director-propietario del diario clausurado.-
388
Alfredo orgaz.- Manuel J. Argaaras.- Enrique V. Galli.- Benjamn Villegas Basavilbaso.-
en
disidencia: Carlos Herrera.

En el caso de la firma Samuel Kot S.R.Ltda., propietaria de un establecimiento textil situado
en
Proceso Conslifucional de Amparo
la calle Arias N'228 de Villa Lynch, mantena desde 2l de marzo prximo pasado un contlicto
con su personal obrero. La huelga de este personal fue declarada ilegal por la Delegacin de San
Martn dcl Departanento Piovincil dc'l'rabajo con lecha 2tl de marzo, a rlrito de la cual la
eulirresr dispuso la concrrrqlcia dc los otrrcros al ccntro de trabajo dentro de las 24 horiis con
cxcepcin de los ciudadanos Aarr Fistein y Anbal Villamaor. Un mes v medio despus, el
I'residente dcl Deparlarnento Prolincial dc'l'rabajo declar nula la resolucin de la Delegacin de
San Murtn e intimti a tmbas partcs a reanudar el trabajo. La enrpresa se neg a reincorpolar a los
obreros que habia despedido.v entonccs slos y otros compaireLos ocuparon la fbrica a panir del
cla 09 de.junio: ios pxtroncs puedcn cntrar al cstablecinricnto v sacar los objetos dejando constanci escrita, rnlis sc inrpiilc il tntmda al person'.rl t|ninistrativo y a capataces. Desde cl dia de ll
()cuplci(ilr no se rcrliza labor alguna cle sucrlc- cue la librica se paraliz totalmente. Juan Kot,
fbrmula lcnrncia pt,r'usurplcirin antc l cornisrra dc Vill Lvnch 1'reclanr la cntrega dcl
innrueblc. el.jurz l)cr:rl sc rrrrrc lir causr v sobrescci delinitivamente la causa no habicndo lugar
al pcdido tle rlcsocuprrcirin rlcl inrnrreble, por quc cl inmuebls Iue ocupado a causr de la existencia
dc un ctrnfiicto labolal. ror I() que l"l ocupacion ro tiene por obieto sotneterla a un ejcrcicio del
derecho a la rropiedad sino ruc h:r sido en raz(rn de la cxistencia de un conllioto laboral.
Apelada la sentencia crpedida por el Juez l)clal ante la Clara 3' de Apelacin en lo Penal dc la
Plata, cst c\,niinnl lu arelatla, el urtrdelaJo intc'rponc rccurso cxtruordinario, el que concedldo
por cl trit-.unal ha sido dccluado inrprocedente. El nrismo da de la scntencia de la Cmara, pero
antcs cle ilictarse, cl apodt-raclo de la emprcsa prcscnt recurso de anrparo, a fin de obtencr la
dcsocupacin dcl innrueblc: invocaldo la sentcncia de la Cortc cn el caso Siri; las -qarantas a la
libertad de trcbajo, a la propiedad 1 a Ia librc actividad de la Constitucin Nacional, que estarrn
alcctadas; . al acto clclictuost de ln ocupaciirn de le lbrica. Bl mismo cla la Crnara de Apelaciones dcscch el recurso plantcado con cl lundamento dc que el rccurso de hbcas corpus tienc por
objeto garantiz-ar la libertad personal o corporal 'no puede hacerse extensivo a otros derechos
rluc se plctentlcn vrlnerados.'['afcs dercchos dcben tle cjercitarsc confbue a los respectil'os
rrocedinrientos cleados pof las le-cs de la materia. Contra esta sentencia el interesado intcrpuso
rccurso cxtraordinario ante la Corte.
[-a C]orte se aparta del luntlamento cxpresatlo por el lribunal. ya que este no dedujo el hbeas
corpus sino el anrparo. in.,ocando los derechos constitucionales de la liberlad de trabajo, de la
propiedad y dc la librc activitlad: <lcduciendo unl garanta distinta a la que protege la libertad
indiridual; procura asirnisr.n(). una proteccin expcditiva y rpida que emana directamente dc la
Constitucin citando lo pcrtinentc del caso Angcl Siri; quc si bien la restriccin en el caso
l)r()ccricntc provcnia dri la autoridad pblica 'no de actos particulares; tal distincin no es esencial
a los iles de la ploteccin constitucional. Admitido que existe una garanta tcita e irnplcita que
no proteqe los diversos aspcctos de la liberrad individual. ninguna rcserva cabe establecer de modo
que cxcluya en absoluto y a priori toda restriccitin que emana de personas privadas.
[:]s de entender que lcls constituyentes de 1853, establecieron que las garantas constitucionales
ticnen como inmcdiata flnalidad la proteccin de los derechos esenciales del individuo contra los
excesos dc la utoridad pblica; pudindose allrnlar que los ataques tambin pueden provenir de
particulares y an de las nuevas fbrmas corporativas que estn apareciendo (sociedades. asociaciones sindicatos. consorcios). Si los jueces tuvieran que declarar que no hay proteccin constitucional cle los dercchos l.rur.nanos frente a tales organizaciones colectivas, nadie puede engaarse
que tal declaracin cornportara la quiebra de los grandes objetivos de la Constitucin y con ella
( ..).
El orden jurdico lundamental del pas. La Constitucin no desamparo a los ciudadanos ante tales
peligros ni lcs irnpone necesariamente recurrir a la defcnsa lerlta y costosa de los procedirnientos ordinarios. Las leyes no pueden ser interpretadas solo histricamente, sino en consideracin a las
nuevas condiciones y necesidades de la comunidad, porque toda ley por naturaleza tiene una
visin de lutLro, est predestinada a recoger y regir hechos posteriores a su sancin.
Con rcspecto a la proteccin de la libertad corporal, la interpretacin amplia es la que surge del
pertinente precepto de la lc-v suprenla: <Nadie puede ser... arrestado, sino cn virtud de orden
escrita de autoridad competcnte)) lo qr.re significa que no tratndose de la nica hiptcsis, toda
privacin ilegtima de la libcrtad personal, sin distincin alguna acerca de quien emana, autoriza
el amparo de l Constitucin. <l-a Le"v no debe der una garanta limitada, una proteccin parcial,
389
Walter A. Dsz Zegurra
misma que institucionaliz el amparo, estableciendo en su artculo primero

que: <<La accin de amparo ser admisible contra todo acto u omisin de la
entidad pblica que, en forma actual e inminente, lesione, restrinja, altere o
amenace contra arbitrariedad o ilegalidad manifiesta de los derechos y garantas explcita o implcitamente reconocidos por la Constitucin Nacional,
con excepcin de la libertad individual tutelada por el hbeas corpus>. Por
ltimo cabe sealar que la accin de amparo no procede contra actos provenientes del Poder Judicial ni tampoco supone el planteamiento de la accin
de inconstitucionalidad.
C)
El maestro mexicano Ignacio Burgoat0T dice: <El juicio de amparo no
se
funda en razones exclusivamente positivas, de carcter legal su lndamentacin

diremos as, contra actos de determinados poderes. Contra todos los poderes, incluso el judicial,
contra los avances de los pafticulares, en cuanto afectan las garantas individualcs, debe esta tener
el mismo imperio e igual eficaciar.
La Constitucin est dirigida irrevocablemente a asegurar a todos los habitantes los beneficios de
la libertad individual y que este propsito, que se halla en la raz de nuestra vida como nacin, se
debilita o se corrompe cuando se introducen distinciones que directa o indirectamente, se traducen
en obstculos o postergaciones para la eiectiva plenitud de los derechos. En el mismo sentido la
Declaracin Universal de Derechos del Hombre, establece en su artculo 8o que toda persona tienc
derecho a un recurso efectivo que la ampare contra actos que violen sus derechos lundamentales
reconocidos por la Constitucin o por la Ley.
Los jueces deben tener la suficiente ponderacin a fin de no decidir, por el sumarsimo procedimiento cuestiones susceptibles de mayor debate y que corresponde resolverlo de acuerdo con los
procedimientos ordinarios. En el caso argentino, los derechos humanos de la persona carecen de
las garantas indispensables para su existencia y plenitud, y es obvio que esta conclusin no puedc
ser admitida sin serio menoscabo de la dignidad del orden jurdico de la Nacin.
En el caso de autos, se trata de una ocupacin material de una 1brica por parte del personal
obrero, determinada exclusivamente por un conflicto de carcter laboral con la empresa. l-os
ocupantes no han invocado ni pretender tener ningn derecho a [a posesin o detencin de la
fbrica. Al respecto, la legislacin Argentina no reconoce salvo excepciones. la l'acultad de
recurrir por s mismo a las vas de hecho para asegurar o defender lo que estirna su derecho y
mantenerse en ellas ante la pasiva presencia de la autoridad pblica. No se trata de negar el
derecho a la huelga, aspectos extraos a la instancia extraordinaria de sta Corte en la ocasin
presente. De las expresas declaraciones de los obreros ocupantes de la fbrica, surge de modo
manifiesto e indubitable la ilegitimidad de ia ocupacin, Tambin es nlanifiesto el agravio serio e
irreparable que resulta de esta situacin para los propietarios de la fbrica y an los intereses
generales. La ocupacin de los obreros dura 3 meses y la fbrica est paralizada.
Los hechos revelan de modo indubitable que existe una restriccin ilegtima de los derechos
constitucionales invocados por el recurrente: el de propiedad y sobre todo la libertad de trabajo,
pues lo ocupado por los obreros no es un inmueble baldo o improductivo, sino una fbrica en
funcionamiento y mediante la cual el propietario ejerce su actividad econmica de I'abricante.
Por ello, habiendo dictaminado el procurador general, se revoca la sentencia apelada, En consecuencia, y sin ms trmite, librese oficio por secretara al comisario de la Villa Lynch, Provincia
de Buenos Aires, a fin de que proceda de inmediato, con habilitacin de das y horas, a entregar a
Sabatino Kot, representante de Samuel Kot S.R. Ltda., el establecimiento textil situado en la calle
Arias N" 228, Yilla Lynch, partido San Martn, libre de todo ocupante. - Alfredo Orgaz. Benjamn Villegas Basavilbaso. - Juan C. Beccar Varela. - En disidencia: Aristbulo Araoz de La
t0?
390
Madrid. - Julio Oyhanarte.

Burgoa, Ignacio: El Juicio de Amparo, Editorial Purra S.A., Mxico, 1985, pg. 26.
Proceso Conslitucional de Amparo

no radica en un conjunto de preceptos de normasjurdicas, producto de una cierta
actividad legislativa, sino que est dotada de raigambres filosficas, y su
implementacin basada en principios necesarios de la personalidad humana obedece a una exigencia universal del hombre>.
La libertad humana: uno de los factores indispensables para que el hombre

realice sus propios fines, desenvolviendo su personalidad y verificando su f'elicidad, es precisamente la libertad concebida, no solamente como mera potestad
psicolgica de elegir propsitos determinados y excogitar los medios subjetivos
de ejecucin de los mismos, sino con una actuacin externa sin limitaciones o
restricciones que hagan imposibles o impracticables las conductas necesarias para
la actuacin de la teleologa humana. Hay dos extremos la libertad subjetiva
(moral) y la libertad objetiva (social).
La libertad social como una facultad genrica de seleccin de rnedios o de

excogitacin de fines, la libertad supone igualdad.
Puede el orden jurdico muy bien limitar o restringir ese ra<lio de accin del
hombre, en inters del Estado o de los dems, pero nunca imposibilitar el ejercicio de esa facultad inherente a la personalidad humana.
La causa final prstina del orden jurdico de una sociedad estriba en regular
las variadas relaciones que se entablan en seno de la convivencia humana; sin
embargo, desde el punto de vista deontolgico, la capacidad normativa del Derecho no es absoluta, esto es, no est exenta de barreras infranqueabies.
No basta que un orden jurdico reconozca, respete la libertad y en general

los derechos del hombre; es menester tambin que se instituya los medios para
conseguir ese respeto o remediar su inobservancia.
D)
FUNDANTENTOS JURDICO-DOCTRINALES
Encuentra sus bases en presupuestos elementales de la doctrina sobre
el
Derecho Pblico y la legislacin positiva constitucional; siendo los siguientes:
Soberana. Atributo del poder del Estado de esa actuacin suprema desarrollada por y dentro de la sociedad humana que supedita lo que en esta existe,
que subordina a todos los dems poderes y actividades que se despliegan en
su seno. No existe poder superior y no depende de ninguna otra potestad.
Soberana que a su vez se autolimita en beneficio de los individuos.
Constitucin. La autodeterminacin se manifiesta en un ordenamiento jurdico, que por si solo excluye la idea de arbitrariedad. Ley fundamental
que finca sus bases de calificacin, organizacin y funcionamiento dei go391
bierno, del Estado o del pueblo (autodeterminacin) y establece los preceptos legales primordiales restrictivos del poder soberano (autolimitacin).
Ferdinan Lassaller's seala que: <La verdadera constitucin de un pas reside en los factores reales y efectivos de poder que en ese pas rigen; y, las
constituciones escritas no tienen valor ni son duraderas ms que cuando
dan expresin fiel a los factores de poder imperantes en la realidad social:
he ah los criterios fundamentales que deben ustedes retener).
Supremaca constitucional. La supremaca supone 2 categoras: de carcter supremo y los ordinarios o secundarios. siendo el primer fundamento del orden jurdico y del Estadoroe.
Autocontrol. constituye una obligacin deontolgica aplicar la constitucin por las autoridades sobre cualquier disposicin secundaria.
Rigidez constitucional. Para llevar a cabo alguna modificacin o reforma
es necesario seguir un procedimiento especial. Edrrardo Garca Enterria seala que <tiene una intencin de permanencia rigidez que asegura su
superlegalidadtro>.
Proteccin de derechos fundamentales. No cabe duda que la razn dentro

de la cual debe girar el ordenamiento es la proteccin de los derechos de las
personas.
E)
NATURALEZA JURDICA
a) Modelo argentino o peruano. Desde el punto de vista
residual,
termina siendo un mecanismo de proteccin de derechos fundamentales, a excepcin de la libertad individual y conexos, que opera en casos de urgencia y cuando
no exista va satislactoria.
b)
Modelo espaol. El jurista Vicente Gimeno Sendrarlr refiere que la

naruraleza del recurso de amparo hay que reconducirla a la de un recurso de casacin <especial> por su objeto, cual es la defensa de la Constitucin. Esta visin se
da en el enfoque espaol de considerar que la accin de amparo en su carcter
excepcional, ello es, que va ha proceder una vez que se haya agotado la va ordinaria y entonces de ah le viene que se considere como casacin especial.
t
r
Lassalle, Ferdinan: Qu es una Con.stitucin. Editorial Ariel, 1976, 2". Edicin, pg.20.
Bidart campos, German: Manuctl de Derecho constitucional Argentino. Edir: 4'. Edicin,
n0
Garca Enterra, Eduardo: La Constitucn como norma y los Tribunales Constitucionale.s. Madrid, 1991, pg. 50.
Gimeno Sendra, Vicente: Los procesos de amparo (Ordinaro, Constitucional e internacional).
Editorial Colex: Madrid, 1994, pg. 150 y ss.
Buenos Aires. 1985.
392
Proceso Constitucionsl de Amporo

El amparo difiere del Hbeas Corpus, por su rgimen funcional, estructura
procesal y desde luego histricamente.
El recurso de hbeas corpus indaga solamente sobre la causa de la detencin y competencia de quien la orden. En el amparo se cuestiona la lesin de un
derecho y garanta y la legitimidad de este que determinara esa lesinrr2.
El control de la constitucionalidad. Como medio o factorjurdico de proteccin o tutela de la constitucionalidad frente al rgimen constitucional integro.
El control de la legalidad. Garantiza la legalidad de los actos, en asunros

penales y civiles, respecto de cuyas violaciones es procedente el ejercicio
del medio de control constitucional al contravenir las garantas individuales o excederse u actuar fuera de su rbita de competencia local o federal.
F)
CONCBPTO
El profesor Romeo Len orantes'3 expresa: <Es exclusivamente portico y

arnque su materia es jurdica y el rgano competente para conocer sobre este, de
naturaleza jurisdiccional, no por ello debe confundirse con una contienda judicial en
la que simplemente se persigue la declaracin de una ley para definir diferencias
entre las partes. El recurso de amparo tiene por finalidad asegurar a los habitantes
el goce efectivo de sus derechos constitucionales, protegindolos de toda restriccin o amenaza ilegal o arbitraria contra los mismos por parte de los rganos
estatales o de otros particulares>>.
El maestro Segundo Linares Quintanarra indica: <El recurso de amparo tiene por finalidad asegurar a los habitantes el goce efectivo de sus derechos constitucionales, protegindolos de toda restriccin o amenazailegal o de otros particulares, con excepcin de la libertad fisica ya amparada por el hbeas corpus)
El jurista argentino Pedro Nstor Sagesrrs dice: <El amparo es una accin
formal autnoma, que deba proteger todos los derechos humanos recogidos por
la Constifucin, siempre que fueran ciertos, exigibles, concretos y que proviniera
la lesin o amenaza de particulares o del Estado (...). Se juzga al amparo como una
accin excepcional, en defecto de las ordinarias interponibles por cualquier persona, con trmite rpido, viable incluso contra actos del Poder Judicial>.
lt2
lJ
ll{
[5
Bielsa, Rafael; Op. Cit, pg. 55.

Len Orantes, Romeo: El Juicio de Amparo. Tercera ed. pg.24.
Linares Quintana, Segundo: Tratado de la Cienca del Derecho Constitucional Argentino y
Comparado. Editorial Alfa: Tomo Y Buenos Aires, 1956, pg. 373.
Sages, Nstor Pedro: Derecho Procesal Constitucional. Accin de Amparo. Segunda edicin.
Astrea: Buenos Aires, 1988, pg. 33"
393
Ll/slter A. Daz Zegarra
Lozano refiere: <Nada en efecto, ms respetable y grandioso que el Juicio

de Amparo; nada ms impoftante que esta institucin en que la justicia federal, sin
aparato de fuerza, modestamellte, por medio de un sirnple auto, arrnado del poder
nroral que la Constitucin le confiere, en nombre de la soberana nacional, hace

prevalecer el derecho individual, el derecho del hombre ms obscuro, contra el
poder de gobierno, lo que es ms, contra el poder mismcl rle la ley, siempre que esta
o algn acto de aquel vulneran los derechos del hombre>.
Es un medio de constitucionalidad ejercitado por medios jurisdiccionales en
va de accin que tienden a ayudar al agraviado o al quejoso en particular. El

arnparo trata de reparar el dao, no provoca una nrreva instancia procesal, sino
suscita un juicio o un procedimiento sui gneris.
El proceso constitucional de arnparo en el Perrrr6 como garanta constitncional, vale decir como instmmento destinado a proreger y garantizar la vigencia
de los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin, excepto aquellos
referidos a la libertad individual, cuando son amenazados o violados por cualquier
autoridad, funcionario o persona. Su finalidad es reponer las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de un derecho constitrlcional.
Es el derecho pblico subjetivo que iricumbe al sujeto lisico o nlrai vctima
de cualquier contravencin a alguna garanta individual cometida por cualquier
autoridad estatal mediante una ley o un acto, o contra un particular, con el fin de
obtener la restitucin del goce de las garantas violadas o anulacin concreta estrictu
sensu.
Es una accin de derecho pblico subjetivo que tiene por objeto reclamar la
prestacin de un servicio pblico jurisdiccional, que incumbe al sujeto fsico cr
moral vctima por la contravencin a alguna garanta individual cometida por
cualquier autoridad estatal, mediante una ley o acto, con el lln de obtener la restitucin del goce de las garantas violadas o anulacin concreta del acto arbitrario.
G) FINALIDAL
Larazn de ser del proceso de amparo por su naturaleza es ser un mecanismo de proteccin de derechos fundamentales, pero que ; en la misma deben existir
determinados parmetros ya establecidos en lo que se conoce con el nombre de
bloque de la constitucionalidad.
Comisin Andina de Juristas. Per
pg. I 14.
394
y Chile. Pt'der Judicial y Derechos Humonos, Lima:
1988.
Proceso Constitucional
cle
Amparo
Jurisprudencia
0023-2005-PI/TC
3. El caso del proceso de amparo
El proceso de amparo se configura como un proceso autnomo que tiene como finalidad
esencial Ia proteccin de los derechos fundamentales frente a violaciones actuales o a amenazas (cieftas e inrninentes) de su transgresin. De esta forma, convierte el alto signiticado de
los derechos fundamentales en algo efectivo de hecho, abriendo la puerta para una proteccin
lormal y material de los mismos, permitiendo al Tribunal Constitucional cumplir con la
funcin de supremo intrprete de los derechos fundamentales.
En tanto proceso constitucional, comparte su doble naturaleza. Es decir, <la funcin de lr
Constitucin en la direccin de los derechos f'undamentales individuales (subjetivos) solo es
una faceta del recurso de amparo. Este tiene ttna doble funcn, junto a Ia subjetiva, otra
objetiva: <asegurar el derecho Constitucional objetivo y servir a su interpretacin y perl'eccionamientol>.
En tanto proceso fundarnentalmente subjetivo, es promovido por Ia violacin de derechos
fundamentales, alegacin compleja que no puede ir dirigida nicamente a lograr que el
'Tribunal determine el contenido de un derecho tutelable por el amparo, sino que se vuelve
indispensable la conexin de este con un acto concreto -de autoridad o particulares- que haya
producido una afectacin sobre el mismo.
Su dimensin objetiva, determina que para resolver se hace necesaria la interpretacin de los
preceptos constitucionales relacionados con el caso planteado, especficamente a travs de
los principios constitucionales en los que se regula el derecho o categora.urdica protegible
que se alega vulnerada, la cual se convierte en criterio cierto para oriental' la interpretacin y
aplicacin de los derechos fundarnentales por parte de los dems rganos estatales y, particularmente, de los rganos judiciales.
De all, que debamos discutir las aflrmaciones de los demandantes, de reducir el proceso de
amparo a su identificacin nica y exclusivamente como un recurso rpido, idneo y eficaz
para la proteccin de los derechos fundamentales, en el marco del principio de unidad de la
Constitucin y de concordancia prctica. Pues, el amparo no solo busca satisfacer las exigencias de una justicia clere en la satisfaccin de las pretensiones sub.jetivas; sino que es1
orientado a resolver la tensin individuo-comunidad en el sentido de una <conexin y vinculacin de la persona a la comunidad>. Y es que el ciudadano que defiende sus derechos
fur-rdamentales echa a andar una actividad judicial que. al mismo tiempo, sirve a la det-ensa
objetiva de Ia Constitucin y contribuye a su interpretacin y desarrollo.
As, en el presente caso, para e.jercer un control de constitucionalidad acorde con las instituciones y valores consagrados por la Constitucin, este Tribunal considera necesario enf-atizar que existe un rgimen jurdico propio y autnomo de los procesos constitucionales,
especialmente del amparo, que se funda no solo en la idea de <ehcacia> en s y para s, sino
tambin en el de la eficacia normativa de toda la Constitucin.
El proceso de amparo, si bien mantiene sr"rpletoriamente alguna conexin con el sentido
civilista de proceso, no presenta un haz de contenidos cuyas categoras sean subordinadas al

Derecho Procesal Civil. Enfocarlo de modo contrario implicara soslayar su esencia, que
impone a este Colegiado examinar los derechos fundamentales en armona con los valoles y
bienes constitucionales objetivos tales como, en este caso, las normas que desarrollan y
proyectan el desarrollo progresivo del proceso de descentralizacin y el ejercicio de los
actos administrativos de los gobiernos locales y regionales (Captulo
XIV
de la Constitucin),
de no ser as sino pasaran a ser meros enunciados retricos, carentes de valor normativo.
395
LYqlter
A. Daz Zegarra
En suma, atendiendo a la naturaleza y lines del proceso de antparo, la teora constitucicnal

procesal construida por la doctlina y la.jurisprudencia de este Ciolegiado adquiere especial
relevancia, en tanto irnplica necesariarnente un cierto distancianiicnto del resto de regulaciones procesales, obligando a efectuar una lectura iuspublicista de este proceso constitucional,
y no privatista, ya que puede desdibujar sus contornos. L-o que detennina, como bien aprecia
Pedro de Vega, que (so pena de traicionarse los objctivos ltirnos de lajusticia constitucional,
no se pueden acoplar a ella algunos de los principios v rnecanismos del procedirniento civil
ordinario. Pinsese, por ejerrplo, en el principio de justicia rogada (dc mihi faco dabo tibi
7as). No se comprendera que a la hora de declarar anticonstitucional una determinada ley, el
juez constitucional *y en virtud del principio inquisitivo, contrario al de laj usticia rogada- no
indagara ms all de las pruebas apoftadas por las parles para contemplar el problema descle
todos los ngulos y puntos de vista posibles).
l8.En consecuencia, la interpretacin e integracin de las normas procesales aplicables al
proceso de amparo, debido a la naturaleza del oldenanliento sustintivo a cuya concretizacin
sirven los procesos constitucionales -la Constitucin-, debe realizarse atendiendo a la autgnoma y supremaca que este representa respecto al resto del ordenamiento.iurd ico fundado
en [a legalidad. Por tal razn, (esta concretizacin de la Constitucin er-r crda controversil
constitucional impone correlativamente que la hermenutica de la norma procesal constitucional deba efectuarse conforme a una interpretacin especficamente constitucional de las
normas procesales constitucionales,unainterpretacin clel Cdigo Procesal Constitucionul
des de la Consttuc in>>.
H)
.
CARACTERSTICAS
Garanta constitucional. Porque es mecanismo procesal que implica el
movimiento de la actividad jurisdiccional, siendo incorrecto hablar de recurso. En la legislacin mexicana se ha usado o acuado el trmino Juicio
de Amparo significando que tambin ellos se refieren a un proceso donde
se ha de determinar un derecho.
Naturalezl procesal. Dado que es un mecanisrno procesal por el cual se

tramita para proteger los derechos constitucionales. Su naturaleza es de ser
un proceso para la defensa de los derechos constitucionales, excepto de la
libertad personal.
El amparo tiene por naturaleza procesal el ser procesorrT, por ser un conj unto de actos procesales coordinados qlle, realizados por los sujetos
intervinientes: rgano jurisdiccional del Estado, las partes y los terceros,
tienen por objeto la solucin de conflictos de intereses mediante la aplicacin del derecho al caso concreto.
No debe confundirse con el trmino de accin ya que este se refiere como

el derecho a la jurisdiccin; ni tampoco el trmino recurso por no ser el
Heredia Mendoza, Madeleine: Naturaleza Proce.sal de la Accin de Amparo. Cultural Cuzco S.A.
Lima, 1995, pg. 48.

396

amparo medio de impugnacin; ni con vocablo juicio porque el amparo no es
la valoracin de los actos por el juzgador; ni con el de procedimiento por no
constituir una estructura externa preestablecida legalmente que condiciona

la forma y la oportunidad de realizacin de los actos procesales, siendo su
verdadera naturaleza procesal de ser proceso en la medida que hay la presencia de sujetos, conjunto de actos procesales coordinados y se tiende a la
solucin de conflicto de intereses.
Es necesario ahora determinar qu tipo de proceso es el amparo, a saber:
o
o
o
Proceso de cognicin. Como lo seala Eduardo B. Carlosrrs que supone la existencia de una incertidumbre sobre la existencia de un derecho o una relacin jurdica cuestionada en concreto. No estando comprendido el amparo porque en este el objeto no es la declaracin de
existencia o inexistencia de un derecho o relacin jurdica, sino la proteccin de un derecho constitucional, a travs de reponer las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza, teniendo el justiciable la calidad de titular de un derecho de cuya agresin se alega.
Proceso de condena. El amparo va ms all de una condena, buscando reponer las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza.
Proceso de ejecucin. Para ello ha de existir certeza del derecho y correlativamente una obligacin insatisfecha; dndose el primer supuesto en el
Amparo, mas no el segundo que exigira una ejecucin de patrimonio.
Proceso cautelar. Sirve para preservar o evitar un dao irreparable en
los derechos de los justiciables. El amparo busca la defensa de ros derechos constitucionales que no sean libertad individual, cautelando y preservando que el dao no se convierta en irreparable. Si bien se discute
que el proceso cautelar sea un medio de los dems procesos, en el
amparo no sucede tal falta de autonoma, debido a que no se basa sobre
la incidencia de otro proceso.
Ahora, teniendo en consideracin que el objeto del amparo es el de reponer
las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza inminente de la violacin de un derecho constitucional, siendo el objetivo restablecer aljusticiable
el ejercicio de su derecho constitucional, importando dicha reposicin una
modificacin o alteracin del estado de hecho existente, razn por la cual se

debe concluir que trata de un proceso cautelar innovativo; por que el
conservativo inmoviliza la situacin o estado de hecho, lo cual no sucede en
el amparo.
Carlos, Eduardo B.: Juicit Ordinario. Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo

Driskill, 1958, ps. 429.
XVll.
Buenos Aires:
397
Walter A, Dax Zegarra
En la legislacin peruana el proceso constitucional de amparo es un mecanlsmo de garanta constitucional, sumarsimo, que se interpone ante el Juez Especializado en lo Civil o ante la Sala Civil de la Corte Superior correspondiente,
que est dirigida a restituir los derechos que se consagran en la Constitucin
Poltica de 1993, a excepcin de la libertad personal, que haya sido vulnerada
o amenazada por cualquier autoridad, funcionario o persona.
Sumarsimo. Es un proceso breve, que busca el pronto restablecer el derecho

vulnerado o amenazado, en forma rpida, por lo que sus trrninos son muy
cortos y los jueces estn obligados a darles trato preferente.
Protege derechos constitucionales a excepcin de la libertad. Corresponde al hbeas corpus la proteccin de la libertad y seguridades personales y
al amparo la defensa y proteccin de los dems derechos constitucionales.
Carcter rer'Cual o excepcional. Slo procede cuando se han agotado

las otras vas procesales; es decir, s existiera un procesojudicial que pueda
satisfacer el derecho del demandante debe acudirse a dicho proceso y no al
Amparo; excepcionalmente, puede admitirse cuando las circunstancias permitan deducir que la sentencia de otra va no sea eficaz y adecuada.
PRINCIPIOS JURDICOS FUNDAMENTALBS DEL AMPARO
Los principios son reglas de trascendencia que dan cuerpo a una institucin
jurdica, en el caso materia de estudio del amparo, los que se encuentran plasmados en el Estatuto Constitucional o Tratados Internacionales.
El jurista Carlos Arellano Garcarre, al referirse al amparo mexicano, seala
que los principios constitucionales rectores son:
Principio de la divisin de poderes. Este principio si bien fue concebido

en la teora clsica de divisin de poderes, atribuida a Mostesquieu (legislativo, ejecutivo yjudicial); sin embargo, la moderna concepcin indica que el
poder se encuentra repartido entre diversos organismos constitucionalmente autnomos (Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Ministerio Pblico, Jurado Nacional de Elecciones, Municipios, Regiones, Tribunal Constitucional, etc.).
Principio de supremaca constitucional. El mbito de derechos que protege el amparo son los que se encuentran plasmados en la Constitucin, en
los que surgen de la interpretacin implcita de los derechos reconocidos y
los de los Tratados Intemacionales.
Arellano Garca, Carlos: El Juicio de Amparo. Editorial Pomia S.A.: Mxico, 1982, pg. 333 y
398
ss
Proceso Constitucionsl de Ampuro
Principio de instancia de parte. Este tipo de proceso debe seguirse
peticin de la parte agraviada o su apoderado o representante; cabe referir

que si bien en su origen el amparo solo proceda a favor de las personas
naturales, no se puede negar que ahora tambin es posible proteger los derechos inherentes a la personajurdica.
Principio de agravio personal y directo. El amparo debe ser interpuesto

por el directamente perjudicado en su derecho constitucional o su representante; sin embargo, no debe escapar a este principio general, que la excepcin
se
plantea de los intereses difusos, como por ejcmplo el medio ambiente.
Principio de definitividad. Entendido en que antes de promoverse el amparo, debe agotarse el juicio, recurso o mecanismo legal, mediante el cual
puede impugnarse el acto lesivo. Este principio si bien puede ser conceptuado en Mxico y Argentina como que el amparo es el mecanismo residual o
ltimo remedio contra la arbitrariedad; criterio que es seguido por el actual
Cdi go Procesal Constitucional.
Principio de tramitacin jurisdiccional. Consiste en determinar que el
amparo es una institucin que se tramita ante el rgano jurisdiccional (Poder
Judicial y eventualmente puede ser de conocinliento del Tribunal Constitu-
cional).
Principio de procedencia. El derecho que se reclama tiene que estar contenido en la Constitucin o Tratados Internacionales, los hechos por los que
procede el amparo.
Principio de estricto derecho. Exige del juzgador al resolver sobre los

actos reclamados y los derechos r,rrlnerados, en lo que se denomina <congruencia>.
Suplencia de la queja deficiente. Que no debe ser en estricto formalista,

y, en casos en que el defecto formal sea subsanable, debe pronunciarse por
el fondo.
Principio de relatividad de las sentencias de amparo. Las sentencias

emitidas en amparo ha de abstenerse de hacer declaraciones generales, ya
que se trata de un proceso cuyos efectos de la sentencia se limitan a las
partes intervinientes en el proceso seguido; ms no se debe olvidar que en el
Peru existe la jurisprudencia obligatoria donde al sentarse interpretaciones
rectoras las mismas deben ser aplicadas en futuras sentencias judiciales;
asimismo, se da el principio de estado de cosas inconstitucional que se da
para prevenir la repeticin de situaciones generales inconstitucionales, evitando la sobrecarga procesal.
399
ORGENES DEL PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO
J)
a) Ley N'
2223 de febrero de
1916120
Esta norma permite que ya no solo los casos de libertad individual sean
tutelados por mecanismos de proteccin. Aqu todava no se da nombre
al nuevo mecanismo.
b)
Constitucin de
Ampla
c)
Ley N"
1933121
nivel constitucional el mbito
de proteccin del hbeas corpus
17083'22
Se estableci una nueva reglamentacin donde se distingua una va civil

para todos los derechos a excepcin de la libertad individual, inviolabilidad de domicilio y libertad de transito, siendo que estos ltirros se tramitarn en la va penal. Es lo que en su poca se distingui entre el hbeas
corpus penal y el hbeas corpus civil.
Ley N'2223 del l0-2-,l916
Artculo 7'.- Todas las garantas contenidas en el artculo IV de la Constitucin del Estado darn
lugar a recursos destinados a amparar a los habitantes de la Repblica que fueron amenazados en
el goce de sus libertades o a hacer cesar las restricciones indebidas impuestas por cualquier
autoridad.
Son aplicables a estos recursos las disposiciones dc la ley dc Hbeas Corpus en cuanto a las
autoridades que deben conocer de estos, a las personas que puedan presentarlos y a las reglas de su
tram itacin.
Constitucin de 1933
Artculo 69'.-'Iodos los derechos individuales y sociales reconocidos por la Constitucin
dan
lugar a la accin de hbeas corpus.

Decreto Ley N'17083 del 24 de octubre de 1968. Considerando: Que las disposiciones vigentes
del Cdigo de Procedimientos Penales que regulan la tramitacin del recurso de hbeas corpus por
el artculo 69 de la Constitucin fueron redactados teniendo en cuenta solamentc el recurso cuya
finalidad es proteger la libertad individual. Que en consecuencia es necesario dictar normas
procesales para la tramitacin de la accin de hbeas corpus en el caso de las dens garantas
constitucionales a fin de subsanar el vaco de ley y suslituir col normas precisas las reglas
analgicas dictadas por la jurisprudencia as como determinar los alcances de las resoluciones
judiciales expedidas en estos procesos sumarios. En uso de las facultades de que est investido; y
con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Ha dado la ley siguiente:
Artculo l.- La accin de hbeas corpus referentes a las garantas de libertad personal, inviolabilidad de domicilio y libertad de transito se tramitar de acuerdo a la disposiciones del Cdigo de
Enjuiciamientos penales. En los dems casos en los que la Constitucin autorice la accin de
hbeas corpus, se tramitar conforme a las disposiciones siguientes.
Artculo 2.- Se interpondr ante la Sala Civil de Turno de la Corte Superior del Distrito Judicial
dentro del cual se hubiere emitido el acto impugnado. Recibido el recurso a la Corte Superior, s
procede la admisin a trmite, oficiar al Procurador General de la Repblica para que tome
conocimiento y remitir el expediente al Juez en lo Civil ms antiguo para que pida a la autoridad
competente informe por escrito, dentro de 8 das.
Artculo 3".- Cumplido el trmite a que alude el artculo anterior, se elevar lo actuado a la Corte
Superior, pudindose presentar informes escritos y del'ender oralmente a la vista de la causa.
400
Proceso Constitucionsl de Amparo
d)
Decreto Ley N" 20554 de marzo de
1974t23
Dicha norrna crea un mecanismo de reclamacin frente al proceso de

reforma agraria que se produjo en el Per, que conceda al propietario
que considera no estar incurso su predio en afectacin ni abandono,
mecanismo que se denomin (recurso de amparo agrario>, posteriorrrlente, al darse la Ley 20506 a fin de que no existiera confusin, se le
cambio de nombre por el de <Exceso de Poden.
[.a Cortc Superior puede disponer la presentacin de los instrumentos, expedientes o copias
certificatlas clue juzgue nrenester. La resolucin ser expedida dentro de los treinta das a partir de
la ltcha de elevacin dcl expedicnle por el Juez.
Artculo 4".- [.,a Resolucin quc expida la Cone Superior puede ser recunida por cualquiera de las
partcs, denlro del tercer da, mediante recurso de nulidad; y en stos casos ser resuelto por la
Primera Sala de la Clorte Suprema, previo dictamen fiscal y con la delensa escrita y/u oral que las
parles ojerciten.
Artculo 5'.- I-os procesos de esta clase que se encuentren pendientes de resolucin ante los
l'ribunales Correcoionalcs seguiruin su tramitacin de acuerdo con la ley anterior; pero, contra la
resolucin que expidan, proceder en recurso de nulidad que interpongan dentro del tercero da,
cualquiera de las partes )'. cn este caso, se proceder con arreglo a lo dispuesto en el artculo
anterior. f)ado el 2.1 dc octubrc de 1968.
Dccrcto Ley 20554
Artculo l,- Si un propietario estimare que no ha incurrido en causal de afectacin o de declaracin
de abaudono, podr interponer recurso de amparo ante el Tribunal Agrario dentro del trmino de
quincc dias computados a partir de la notillcacin del conespondiente Decreto Supremo de expropiacin o de extincin de dominio, exponiendo los fundamentos de hecho y de derecho, sin cuyo
rcquisito ser denegado. La interposicin del recurso ser puesta en conocimiento del Poder Ejecutivo por intermcdio de la Direccin General de Reforma Agraria y Asentamiento Rural, dentro de
dos dias recibida. Mientras se resuelva el recurso de amparo, no se interpondr la demanda de
expropiacin de las tierras afectadas. Los Decretos Supremos que no sean impugnados dentro del
trmino scalado. causarn ejccutoria.
Artculo 2.- La Direccin General de Reforma Agraria y Asentamiento Rural expondr lo
conveniente a nombre del Poder Ejecutivo, remitido al Tribunal Agrario el expediente administrativo original dentro del trmino de cinco das durante el cual las partes podrn solicitar se las
cite para informar oralmente a la visita de la causa lo que deber realizarse dentro de los ocho das
siguicntes sin permitir aplazamiento. El Tribunal pronunciar resolucin dentro de los seis das
sigu ientes
Si fuera denegado el recurso, Ia Direccin General de Reforma Agraria y asentamiento Rural

intcrpondr la demanda de expropiacin ante el Juez de Tierras competcnte.
Artculo 3.- En caso que el propietario o conductor del predio despus de interpuesto el recurso
de amparo dejare de pagar los salarios a los trabajadores durante dos semanas consecutivas, la
Direccin General de Reforma Agraria y Asentamiento Rural pondr el hecho en conocimiento
del liibunal Agrario, quien lo considerar como causal de denegatoria del amparo.
Artculo 4.- Los procedimientos de impugnacin de Decretos Supremos y de otros actos administrativos por vicios de nulidad, iniciados de acuerdo con el art. I del Decreto-Ley 18833, que se
encuentren en trmite se adecuarn al procedimiento establecido en los: Afs. l,2 y 3 del presente
Decreto - Ley.
Artculo 5.- El Tribunal Agrario est integrado por seis vocales, tres de los cuales, indistintamente,
forman Sala. Las resoluciones debern adoptarse con tres votos conformes. En los casos de discordia
ser llamado a formar parte de la Sala el Vocal menos antiguo. Los miembros del Tribunal Agrario
gozarn de los derechos, preeminencias y beneficios que la ley otorga a los miembros de la Corte
Suprerna.
401
e)
Constitucin Politica de
1979t24
En esta Carta Poltica se constitucionaliza el amparo.
La Ley de tlbeas Corpus y Amparo N"
23506
Posteriormente se dict la ley de hbeas corpus y amparo N'23506 que

regul, entre otros, ia accin de amparo.
g)
h)
Ley Orgnica del Tribunal de Garantas Constitucionales N'23385
Decreto Legislativo No 384r2s

Limita el proceso de amparo contra resoluciones del Fuero de Trabajo y
Comunidades Laborales.
Ley N" 24723 de octubre de
198712
Se produjo como consecuencia de limitar los procesos de amparo contra

los actos de estatizacin de la banca nacional, establecindose un proceso especial para estos casos.
Ley No 25011 de febrero de
1989
Regula un procedimiento especial para la medida cautelar; modifica la

competencia para establecer el tumo en amparo.
Conslitucin tle 1979
Artculo 295.- La accin y omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona
que
vulnera o amenaza la libertad individual, da lugar a la accin de hbeas corpus.

La accin de amparo cautela los dems derechos reconocidos por la Constitucin que sean
vulnerados o amenazados por cualquier autoridad, funcionario o persona. La accin de amparo
tiene el mismo trmite que la accin de hbeas corpus en lo que le es aplicable.
Hay accin popular ante el Poder iudicial, por intiaccin de la Constitucin o la ley, contra los
reglamentos y nornas administrativas y contra las resoluciones y decretos de carcter general que
expiden el Poder Ejecutivo, los gobiernos regionales y locales y dems personas de derecho
pblico.
Dcimo Segundo.- Las resoluciones judiciales del Fuero de Trabajo y Comunidades Laborales que
queden consentidas o ejecutoriadas tienen autoridad de cosa juzgada y no podrn ser contladichas
en va judicial alguna. En los casos que se interponga la accin de amparo contra las resoluciones
expedidas por el Fuero de Trabajo y Comunidades Laborales no ser de aplicacin lo dispuesto en
el artculo 3l de la Ley N" 23506.
Ley N" 24723

D ispos ic
(...) Si
in Complemcnta r ia
pese a esto, se intenta una accin de amparo contra lo dispuesto por esta Ley o por
resoluciones supremas dictadas en virtud de la nrisma, la accin se interpone por ante la Sala en
Io Civil de Turno de la Cofe Superior del lugar donde se afecto el derecho. Si la Sala admite la
accin, designa al Juez Civil de turno para el trmite.
Una vez curnplimentado, la Sala seala da y hora para los inlbrrnes orales si se hubiese pedido la
palabra. Contra el fallo de la Sala las partes podrn interponer recurso de nulidad, dntro del plazo
de tres das.
Si se solicita la suspensin del acto reclamado, la Sala resuelve lo conveniente
recurrible por ante la Segunda Sala en lo Civil de la Corte Suprema.
En todo lo no previsto en esta disposicin, rige la Ley N" 23506.
402
su resolucin es
k)
Decreto Legislativo
N' 613 de setiembre de 1990127
Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales (derogado)
Modifica los artculos 26 y 3l de la Ley 23506, implementndose los

intereses difusos y respecto a la medida cautelar en temas del medio
ambiente.
l)
Decreto Supremo N" 024-90-JUS de diciembre de 1990

Reglament la Ley 23506 de Hbeas Corpus y Amparo.
m) Ley
N' 25398
Norma que modificalaLey N" 23506 de Hbeas Corpus y Amparo, y

deroga el D.S. 024-90-JUS que reglament la ley antes mencionada.
n) Ley N'25433
del 17 abril de 1992
Producido el autogolpe de 1992, se expidi esta norrna a fin de limitar la

posibilidad de la medida cautelar, exigindose que se corra traslado al
demandado y previa opinin del Ministerio Pblico.
Normas que establecen causales
de
improcedencia del amparo
Como consecuencia del autogolpe de Estado producido en 1992, se

dieron diversas norrnas para limitar la utilizacin del mecanismo protector de los derechos fundamentales, como el caso del amparo, al que se
le limit, dndose norrnas enrazn de las personas y no conforme corresponda en razn de la naturaleza de las cosas.
Cdigo del Medio Ambiente
los Recursos Naturales (derogado)
Artculo ttg.- AppLCIN.

Agrguese el artculo 3l de la Ley 23506, modificado por el artculo I de la ley 25011, los
siguientes prrafos:
(Artculo 31.- (...) <Si la solicitud est referida a actos que generan o pueden provocar daos al
ambiente, sus ecosistemas, o sus componentes esenciales, la resolucin que ordene la suspensin
de los mismos solo ser apelable en efecto devolutivo.
En los casos a que se refiere el prrafo anterior, el juez podr disponer Ia suspensin de los actos
que se estn produciendo como consecuencia de la omisin de otros de cumplimiento obligatorio,
an cuando la demanda solo se refiera a este ltimo supuestoD.
ArtCUIO I40.. ACCIONES POR VIOLACIN O AIrENEZA DE DERECHOS CONSTITUCIO-
NALES DE NATURALEZA AMBIENTAL

Agrguese al artculo 26 de la Ley 23506 el siguiente prrafo:
Artculo 26.- (...) <<Cuando la accin se interponga por violacin o amenaza de violacin de
derechos constitucionales de naturaleza ambiental, podr ser ejercida por cualquier persona, an
cuando la violacin o amenaza no lo afecte directamente. Igual atribucin tienen las organizaciones no gubemamentales sin fines de lucro cuyo objeto es la defensa del medio ambiente>.
403
D. Leyes N'o'. 25446, 25 45 4, 25 47 3, 25 49 6, 25 529, 25 5 80, que imp os ib il itaron el amparo por pqrte de magislrados y personal auxiliar que haban sido cesados en forma arbitraria.
D. Ley N" 25528 que imposibilitaba interponer amparo confra viSienc'ia

de los derechos especfcos variables creados por el Decreto Supremct
N" 016-91-AG as como su modificcttoria dispuesta en el Decreto Supremo IV'032-9 1-AG cuya tqbla aduanera para el arroz se erylicar a
los arroces distintos de las semillas para la siembra.
D. Ley N'25536 que no proceda el amparo respecto al cuestionamientr
de la declaratoria en eslado de reorganizacin ct la Oficina Nacional de los
Registro,s Pblicos.
D. Leyes N''. 25536 y 25560 referidos a que no proceda el amparo

para cuestionqr los efectos de estas normas que daban por finalizados
todos los contratos de explotacin celebrados por Petrleos del Per,
PETROPERU 5.A., con los concesionarios de las Estaciones de Servicio y Grifus de Expendio de Combustibles que debern ser vendidos
dentro del proceso de promocin de la inversin privada a que se refiere el Decreto Legislativo N" 674 y la Resolucin Suprerna N'l0l-92PCM., y las acciones de amparo re.feridas en el Artculo 2 del Decreo
Ley N" 25545 que se hubieran iniciqdo antes de lct entrqda en vigencia
del indicado Decreto Ley, quedan incluidas en dicho dispositivo.
N''. 25640 y 25994 que impedan el amparo para cuestionar

directa o indirectamente los actos realizados por la Comisin AdminisrctD. Leyes
dora del Pcttrimonio del Congreso para ejecutar un proceso
de
racionalizacin del personal del Congreso de la Repblica; y lct autorizctcin a la Superintendencia de Aduanas para llevar q cabo tctmbin un proceso de reorganizacin de personal.
D. Ley N' 25659 que estableca que en ninguna de las etapas de la

investigacin policial y del proceso penal proceden las Acciones de
Garanta de los detenidos, implicados o procesados por delito de terrorismo, comprendidos en el Decreto Ley N' 25475, ni contra lo dispuesto en el presente Decreto Ley. Norma que fue declarada inconstitucional por Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N' 0102002-AI-TC LIMA, publicada el 04-01-2003.
D. Ley N" 25700 respecto a la improcedencia directa o indirecta del
amparo, respecto a lo establecido en esta norma que prorrogaba hasta
404
Proceso Cottstitucionsl de Amparo

el 3l de diciembre de t992 los contratos de arrendamiento de inmuebles
que ocupon las dependencias de la Polica Nacional del Per.
D. Le,v N" 25967 que esableca lo irnprocedencia del amparo para cueslionctr directa o indirec'tantcntc kts efecto's de lct normo que establece
que ningn useguroclo de los clislinlos regmenes pensionarios que
adtninistra el Instituto Peruano de Seguridad Social podr obtener el
goce de tensin de jubilacin, si no ctcredita haber efectuado aportctciones por un terockt no menor cle u-einte aos contpletos, sin perjuic'io de los olros rec1uisilos estctblecidos en la ley.
D. Ley N" 26090 que imteda el amtoro y accin penal contra las reclamttr:iones por oclcudo.s de c'arcter Ittboral que tengan las empresas
rlel Esctdo e inslifuc'iones ptlblicos, clcrivados de beneficios estableciclos prtr contruto inclivitluel, prtr negr,tciacin colectiva o por clecisirin
unilulerttl del ernpleatior hctsta el 28 de iulio de 1990, que sern canceladcs conJ'ortne a un cronogrumct anual de pagos que ser aprobaclo tor el Directorio de la empresa tr rgano que haga sus veces, sin
o.fectar la operatvidad de lct entpresa o ittstitucin.
D. Ley N" 26119 que npeda el arnpctro respecto a la aplicacin de esfq
normo que e,stableca que todos los inmuebles de propiedad de
PESCAPER(J, que no se encuenfren baio posesin de esa empresa, debern ser enlregado,r por Etienes los ocupen o posean al Comit Espe'
cial de PESCAPERLI nombrado por Resolttcin Suprema N' 538-92-PCM
o a sus represenlantes ctutorizados, en el trmino que vencer el da 30
de enero de 1993.
o)

Que regula nuevamente el proceso de amparo; pero que dicho sea de
paso ya ha sufrido una rriodificacin constitucional por el Artculo nico de la Ley No 26410, publicada el 12 junio 1995.
Constitucin Poltica
Artculo 200.- Acciones de Garanta Constitucional

<<2. LaAccin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin, con excepcin de los sealados en el inciso siguiente.
No procede contra normas legales ni contra Resoluciones Judiciales

emanadas de procedimiento regular.>
405
l(alter A. Daz Zegorra
p)

Cuerpo normativo vigente desde el I de diciembre del2004 que regula
el proceso deAmparo en forma integral, que obviamente la jurisprudencia va enriquecer.
A MODELOS DE SUDSIDIARIEDAD
1. Modelo Espaol. Existen tres formas de protecrin
de los dere-
chos constitucionales:
.
.
.
Procesos Ordinarios Comunes
Amparo Judicial
AmparoConstitucional.
Modelo en el cual el justiciable tiene la facultad o altemativa de elegir para

la proteccin de sus derechos constitucionales entre el proceso ordinario comn o
el amparo judicial (proceso de trmite sumario). En cambio, respecto ste ltimo y
el amparo constitucional, rige el principio de extraordinariedad.
Despus de agotar el proceso ordinario comn o amparo judicial, losjusticiable
tienen el derecho de recurrir en forma extraordinaria al Tribunal Constitucional

mediante el amparo constitucional.
2.
por
Modelo Mexicano. Presenta un proceso de amparo muy amplio,
1o que se dice que es una federacin procesal.
.
.
.
.
.
Hbeas corpus
Inconstirucionalidad de leyes
Casacin
Contenciosoadministrativo
ProcesoSocialAgrario.
El juicio de amparo como se le denomina constituye un proceso
extraordinario que puede operar despus que se hayan agotado instancias,
recursos y otros que frja la ley para repararlo en la va donde se origin el
agravio o vulneracin. Despus de agotados dichos actos recin procede el
amparo.
406
Proceso Constitucional de Amporo
3.
Modelo Argentino. Tiene sus orgenes jurisprudenciales de los caKot, 1957 y 1958, respectivamente.
sos de ngel Siri y Samuel
LeyN" 16986 (1966)
<Artculo 2".-La accin de amparo no ser admisible:

a) Existan recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan
obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional de que se trate)).
Constituyendo un remedio excepcional y residual, como se menciona el ltimo remedio jurdico contra la arbitrariedad. Opera en situaciones de peligro de
derechos fundamentales o por la falta de eficacia de los procesos administrativos
o
judiciales.
Constitucin argentina de 1994
Artculo 43'.- Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de

amparo, siempre que no exista medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual e inminente
lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley>.
4. Modelo peruano. Ha tenido un cambio radical en cuanto al enfbque

pasar
de
de ser un amparo paralelo o alternativa a uno de caractersticas de
residualidad o excepcionalidad.
Ley N" 23506: Ley de Hbeas Corpus y Amparo
<Artculo 6o.- No proceden las acciones de garanta:

3) Cuando el agraviado opta por recurrir a la vajudicial ordinaria>
altemativo o paralelo donde el justiciable

escoge la va en que quiere realizar su reclamacin, que puede ser la comn o la
constitucional.
Se trata de un proceso de amparo
Ley N" 28237: Cdigo Procesal Constitucional
<Artculo 5o.- Causales de Improcedenciu

No proceden los procesos constitucionales cuando:
(...)
2) Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para
la proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando
trate del proceso de hbeas corpus).
Del modelo alternativo
se
se pasa al residual.
407
Wulter A. Dsz Zegurra
I
DERECHOS PROTEGIDOS
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
l) De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen, sexo, raza,
orientacin sexual, religin. opinin, condicin econmica, social, idioma. o de cualquier otra ndole;
2) Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa;
3) De informacin, opinin y expresin;
4) A la libre contratacin;
5)
6)
7)
8)
9)
10)
l1)
12)
13)
14)
l5)
16)
17)
18)
l9)
20)
2l)
22)
23)
24)
25)
A la creacin artstica, intelectual y cientfica;

De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de las comunicaciones;
De reunin;
Del honoq intimidad, voz, imagen y rectificacin de informaciones

inexactas o agraviantes;
De asociacin;
Al trabajo;
De sindicacin, negociacin colectiva y huelga;
De propiedad y herencia;
De peticin ante la autoridad competente;
De participacin individual o colectiva en la vida poltica del pas;
Alanacionalidad;
De tutela procesal efectiva;
A la educacin, as como el derecho de los padres de escoger el centro
de educacin y participar en el proceso educativo de sus hijos;
De impartir educacin dentro de los principios constitucionales;
A la seguridad social;
De la remuneracin y pensin;
De la libertad de ctedra;
De acceso a los medios de comunicacin social en los trminos del
artculo 35 de la Constitucin;
De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida;
A la salud; y
Los dems que la Constitucin reconoce.

Concordancias:
Const.: Arts. 185, 200
A)
LAIGUALDADYNOSERDISCRIMINADOFORRAZNDEORIGEN,SEXO,RAZA,
ORIENTACIN SNXU,T, RELIGIN, OPIMN, CONDICIN ECONIWC.I, SO
CIAL, IDIOMA, O DE CUALQUIBROTRA DOLB.
a)
Igualdad
Es un derecho fundamental que todos los ciudadanos tengan las mismas oportunidades que concede la ley, sin que se establezcan diferencias. Aunque este
derecho menciona solo igualdad; sin embargo, la Constitucin Poltica menciona el derecho a la igualdad ante la ley, el mismo que se remonta a la Revo-
lucin francesa.
El derecho a la igualdad considera a las personas en una equivalencia
de
mismas
carentes
entre
las
condiciones para todos, donde no existan distinciones
de razones suficientes.
Jurisprudencia
Exp. N." 0606-2004-Aa/Tc
Lima, 28-6-2004
Vctor Manuel Otoya Petit
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 5 de diciembre de 2002, interpone demanda de amparo contra
la
Universidad Nacional Federico Villareal solicitando que se deje sin efecto el cobro de las
boletas de pago emitidas por la demandada, que ordena el pago mensual de la pensin de
enseanza en razn de su condicin de ingresante por la modalidad de segunda profesin.
Refiere que ingres a la Universidad en marzo de 1999 y, posteriormente, en agosto del 2002,
se le requiri el pago de la pensin de enseanza, la cual asciende actualmente a S/. 7,200 (siete
mil doscientos nuevos soles). A sujuicio, debido a que dicha exigencia de pago est basada en
la Resolucin C.R. N.o I 193-2000-L.INFV, la cual fue emitida el 17 de abril del 2000 (esto es,
con posterioridad a la fecha de su ingreso), no debe aplicrsele, pues, de ser as, implicara la
violacin del principio de no retroactividad de las normas. Asimismo, considera que el mencionado cobro configura un trato discriminatorio, pues los miembros de la Polica Nacional y
de las Fuerzas Armadas se encuentran exonerados de esta obligacin econmica, incluso
cuando son ingresantes por la modalidad de segunda profesin. Adems, argumenta que al no
haber sido publicada la mencionada resolucin, dicha exigencia de pago no ha cumplido con el
requisito de la publicidad de las norrnas; que, al ser inapelable, por ser una decisin de la
Comisin Reorganizadora (segn el artculo 4 del Decreto Ley N.o 25'798), se ha vulnerado su
derecho al debido proceso; y que no debera ser tomada en cuenta, pues contraviene la
Constitucin. Finalmente, alega que con tal requerimiento de pago se est violando su derecho
a la gratuidad de la enseanza en las universidades pblicas.
409
Walter A. Doz Zegorra
FUNDAMtrNTOS
Derecho a la igualdad
9. Antes de desarrollar el anlisis sobre si tal trato conligtm, ef'ectivamente, uno discriminatorio,
debe advertirse que el artculo 2". inciso 2, de nuestra C'onstitucin consagra, a su vez, el
principio de igualdad y el derecho a la igualdad. La igualdad. en tanto principio, es uno de los
pilares del orden constitucionai que permite la convivencia armnica en sociedad. Por su
parte, la igualdad, en tarlto derecho, irnplica una exigencia individualizable que cada persona
puede oponer frente al Estado para que este lo respete, proteja o tutele.
10. El derecho de igualdad, a su vez, tiene dos dimensionr's: forrnal y rnaterial. En su
dimensin forrnal, impone una exigencia al legislador para que estc no realice diferencias
injustificadas; pero tarnbin a la administracin pblica y aun a lc-rs rganos de la jurisdiccin,
en el sentido de qr"re la ley no puede aplicarse en fbrrna desigual lrentc a supuListos semejantes
(igualdad en la aplicacin de la ley).
I 1. En su dimensin rnaterial. el derecho de igualdad supone no solo una exigencia negativa, es
decir, la abstencin de tratos discriminatorios; sino, aderns, una exigencia positiva por parre
del E,stado, que se inicia con el reconocimiento de la insuficicncia de lrs nrandatos prohibitivos de discriminacin y la necesidad de equiparar situaciones, per se, desiguales. Tratar igual
a los iguales y desigual a los desiguales, pues, no se traduce en el derecho a ser objeto ciel
misnto trato, con independencia del contexto o la circunstancias en las que un sujL'ro se
encuentre, sino a que se realice un tralalriento dilerenciado si es que dos sujetos no se
encuent'an en una situacin igual. Portanto, el problenra es dr'ternrinal qu tratos dif'erenciados son constitucionalmente adnrisibles, lo que deber de analizarse en cada caso concreto
confbrme al es de razonabilidad y proporcionalidad.
12. Sin embargo, antes de ello. ser preciso todava identificar el trmino de comparacin que
el recurrente adopta corno punto reterencia para alegar la vulneracin de su derecho a la
iguatdad. Este, segn se observa en la demanda, estaria conformado por la exoneracin de todo
pago al cual se encontraran sujetos los policas y militares, pese a estar en las mislnas
condiciones que e[ recurrente (pues ambos tienen una primera profesin).
No obstante, el Tribunal advierte que dicho trmino de comparacin es invlido. En efecto,
tambin los policas y miembros de las Fuerzas Armadas estn sujetos al pago de derechos
de enseanza. As se desprende, en el caso de los militares, del cuadro de'fasas Universitariau (de fojas 52 al 55) y del Convenio Marco de Cooperacin y Coordinacin Tcnico
Profesional entre el Ejrcito del Per y la Univesidad Nacional Federico Villareat, de fecha
5 dejufio de 1994 (de fojas 62 al 65). donde consta, efectivamente, que estos no estn
exonerados de la totalidad de los pagos, pues ellos los efecta la institucin castrense.
Dcrecho a la gratuidad de la enseanza
13. La presuncin de que el alumno ingresante por segunda profesin se encuentra en mejores condiciones socioeconnricas que el alumno de prirnera profesin, presuncin que es
tomada en cuenta -precisamente- para establecer la obligacin del pago de la pensin de
enseanza de los primeros, debe ser desvinuada a la luz del artculo I 7o de la Constitucin,
que establece las condiciones que gaiantizan la gratuidad de la enseanza en las universidades pblicas. A sabe nrantener un rendirniento satisfactorio y no contar con recursos econmicos necesarios.
14. Cuando la Constitucin prescribe como requisito mantener un rendimiento satisfactor;o,
este debe ser verificado en un breve perodo en el que la Universidad pueda concluir que,
efectivamente, hay un rendimiento acadrnico de ese tipo. Lo razonable ser un semestrc o ao
acadmico, segn como est organizado el plan curricular de cada Universidad en particular,
410
Proceso Constitucionol de Amparo

Aadido inseparablemente a este requisito, est el de la precariedad de los recursos econmi=
cos, pues ambas condiciones son consustanciales para la gratuidad de la enseanza universi=
taria. Por tanto. debe entenderse que el alumno, aunque sea por segunda carrera, tiene dereqho
optar por becas o semibecas que alivien su carga econmica y no se frustre sus deseos de
superacin profesional, pues es a travs de estos mecanismos que el Estado garantiza la
gratuidad de la enseanza en las universidades pblicas.
a
Sin embargo, en el presente caso, de autos se desprende que el recurrente no ha aprobado Ia
existencia copulativa de las condiciones slne qua non exigidas por la Constitucin para la
gratuidad de la enseanza.
HARESUELTO; Declarar INFUNDADA

(Ss.
b)
la accin de amparo de autos.
Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca TomA).
Discriminacin
Lo contrario a la igualdad
es la desigualdad originada por discriminacin por

motivos de origen, raza, sexo y otras causas; esto implica generar una situacin
de desequilibrio entre las personas originadas por situaciones peculiares.
Jurisprudencia
EXP.
N'
1875-2004-AA/TC
Lima,5-10-2004
ANTECEDENTES
Con fecha 1 8 de diciembre del 2002, los recurrentes interponen accin de amparo contra les
titulares de la Presidencia del Consejo de Ministros y de los Ministerios de Economa y

Finanzas y de Justicia, solicitando que se ponga fin a la violacin de su derecho de igualdad y
y suplentgs los beneflcios establecidos en el

Decreto de Urgencia N" I I 4-2001 , de fecha 28 de setiembre del 200 | , que asign sumas de
dinero, por concepto de gastos operativos, a todos los magistrados titulares desde el mes de
octubre de 2001 (...).
se extiendan a los magistrados provisionales
FLINDAMENTOS
El derecho de igualdad ante la ley y la diferenciacin por la naturaleza de las cosas
5. Como ya lo ha sealado anteriormente este Colegiado en la sentencia recada en el Exp.
001 8-2003-Af , <[...] el principio de igualdad no se encuentra reido con el reconocimiento
legal de la diferencia de trato, en tanto este se sustente en una base objetiva, razonable,
racional y proporcional. El tratarnientojurdico de las personas debe ser igual, salvo en lo
atinente a la diferencia de sus "calidades accidentales" y a la naturaleza de las cosas que las
vinculan coexistencialmente>.
(Un texto normativo es coherente con los alcances y el sentido del principio de igualdad
cuando, ab initio. su imperio regulador se expande a todas las personas en viftud de no
acreditar ningn atisbo de discriminacin; por ende, luego de haber satisfecho dicha prioridad,
adjudica beneficios o castigos diferenciadamente, a partir de rasgos distintivos relevantes.
<[...] la nocin de igualdad ante la ley no se rie con la existencia de normas dif'erenciadoras,
a condicin de que se acredite:
411
lYalter A. Dax Zegurra
a) La existencia de distintas situaciones de hecho y, por ende, la relevancia de la diferenciacin;
b) La acreditacin
de una finalidari especfica:
c) La existencia de lazonabilidad, es decir, su admisibilidad
desde la perspectiva de los

preceptos, valores y principios constitucionales;
d) La existencia de proporcionalidad; es decir', que la consecuenciajurdica diferenciadora sea
armnica y correspondiente con los supuestos de hecho y la finalidad, y
e) La existencia de racionalidad, es decir, la coherencia entre los supuestos de hecho, el medio
empleado y la finalidad que se persigue>.
Omisiones absolutas y relativas
7. La doctrina ha distinguido entre las orrisiones absolutas y relativas. El plirrrer caso se
produce por una ausencia de ley que desarrolle o d cumplinriento a la nonna constitucional;
el segundo se genera por la dacin de trna ley parcial, irrcompleta o def'ectuosa desde el punto
de vista constitucional. Segn Francisco.lavier Daz Revorio. <las onrisiones absolutas sc
corresponden con los "silcncios del legislador" cue gc'nelan situaciones contrarias a la Constitucin; las omisiones relativas. con "silencios de la ley" que provocan la misma situacin
inconstitucional>.
El Decreto de Urgencia N." 114-2001
9. El anlisis conjunto de las disposiciones dei Decreto de Urgencia N' I l4-2001 perrrrite
concluirque su linalidad es coadyuvaral <[....j proccso de renovacin en el sisterna jLrdicial
[...]> y <generar un clima de respeto a la legalidad y seguridadjurdicas. (...), razn por lo cual
<[...] estricta justicia propolcionar a los n-ragistrados y liscales rcclrsos clue les permitan
contar con ingresos adicionales para que sean aplicados a cubrir los gastos correspondientes
al desempeo de sus funciones (...).
10. A pesar de que la ref-erida norma invoca el inicio de urr proceso de renovacin en el
sistemajudicial. sustentndose en el inters nacional, solo otorga beneficios a los rnagistrados y fiscales que tengan la condicin de titulares, excluyendo implcitanrente de los beneficios otorgados a los magistrados (y fiscales) provisionales y suplentes, introduciendo un
tratamiento diferenciado sin una justificacin objetiva y razouable, pues los rlagistlados
<tienen, bajo responsabilidad, el deber de adnrinistrar justicia en nombre de la nacin>,
como bien lo seala en su parte considerati'"'a, sin distincin alguna que emane de su condicin de titular o provisional o suplente.
14. Porello,teniendoenconsideracinlanaturalezadel procesoconstitucional deamparo,
sealado en el fundamento 2, supra, que no permite que la presente demanda sea estimada
en esta instancia, este Tribunal estima pertinente exhoftar al Ejecutivo a efectos de que
subsane la omisin del decreto de urgencia materia del presente proceso, e incluya a los
magistrados y fiscales provisionales y suplentes como beneflciarios del monto que otorga
por gastos operativos.
es de
HARESUEUIO
l.
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
2. Exhorta al Poder Ejecutivo a que incluya a los magistrados y fiscales provisionales y

suplentes como beneficiarios del monto que otorga por gastos operativos el Decreto de
Urgencia N.o I l4-2001, de conformidad con lo expuesto en el fundamento I 4 de la presente.
(Ss. Alva Orlandini; Gonzales Ojeda y Garca Toma)
412
Proceso Consfitucional de Amparo
B)
EJERCICIO PBLICO DE CUALQUIER CONFESIN RELIGIOSA
Toda persona tiene el derecho de profesar ia religin de su preferencia, salvo

aqullas que atenten contra el orden pblico y 1as buenas costumbres.
Cabe destacar que entre todas las religiones existentes la Iglesia Catlica tiene
el reconocimiento a nivel de nuestro Estatuto Constitucional por el aporte que signifi-
ca su presencia en la sociedad peruana (art. 50, Const. Poltica).

La liberlad de cultos establecida a nivel constitucional significa que es facultad
que las personas pueden ejercer; es ms, a nivel de la educacin de menores de edad,
se han apreciado casos en que los padres optan por que sus hijos no sigan los cursos
de educacin religiosa catlica, juntamente en ejercicio de la libertad de cultos a que
se tiene derecho-
Jurisprudencia
Exp.
N'
0895-2001
-AA/TC
ANTECEDENTES
El recurrente,confecha3l deenerodel 200l,it)terponeaccindeamparocontrael Seguro
Social de Salud-Essalud, Hospital Nacional Almanzor Aguinaga Asenjo, a fin de que no se le
obligue a prestar servicios los das sbados, por vulnerar sus derechos constitucionales a la
libertad de conciencia y a la libertad de religin, y a no ser discriminado por motivo de
religin.
FTINDAMENTOS
La libertad de conciencia y la libertad de religin, si bien pueden conflui en algunos de sus
postulados, son dos derechos de distinto contenido.
Por otra parte, la libertad de religin comporta el derecho fundamental de todo individuo de
formar parte de una determinada confesin religiosa, de creer en el dogma y la doctrina
propuesta por dicha confesin, de manifestar pblica y privadamente las consecuentes convicciones religiosas y de practicar el culto. Corno todo derecho de libertad, el derecho a la
libertad religiosa tiene una veftiente negativa, que garantiza la libertad de cada persona para
decidir en conciencia que no desea tomar parte en actos de la naturaleza antes descrita.
En puridad, la libertad de conciencia est vinculada a la libertad de ideas; mientras que Ia
libertad de religin, a la libertad de creencias.
As las cosas, y habindose considerado que en virtud de la libertad de conciencia toda
persona tiene derecho a formar su propia conciencia, no resulta descabellado afirmar que
uno de los contenidos nuevos del derecho a la libertad de conciencia est constituido, a su
vez, por el derecho a la objecin de conciencia, polque de qu servira poder autodeterminarse
en la formacin de las ideas, si no es posible luego obrar (o dejar de obrar) conforme a los
designios de esa conciencia. No perrnitirle al individuo actuar confornre a los imperativos de
su conciencia, implicara que el derecho a la formacin de esta careciera de toda vocacin de
trascendencia, pues sucumbira en la paradoja perversa de permitir el desarrollo de convicciones para luego tener que traicionarlas o reprimirlas con la consecuente afectacin en la
psiquis del individuo y, por ende, en su dignidad de ser humano. De all que el Tribunal
Constitucional considere, sin necesidad de acudir a la clusula 3o de la Constitucin, que el
derecho a la libertad de conciencia alberga, a su vez, el derecho a Ia objecin de conciencia.
413
Walter A. Duz Zegsrrs
En el presente caso, conforme se desprende del documento obrante a fojas 2 I, el recurrente

pertenece a la Iglesia Adventista del Sptimo Da desde el 6 de noviembre de 1993; lo que
significa que, con el transcurrir del tiempo, el recurrente incorpor a su patrimonio ideolgico
determinadas convicciones que se desprenden de la doctrina prof'esada por la lglesia antes
referida, uno de cuyos preceptos ordena el reposo durante los das sbados. Asimismo,
segn se observa de un documento que contiene lo sealado en la Sesin de Directorio No
23.-D-DPTAL-LAMB-ESSALUD-2000, de fecha i de diciembre del 2000, obrante a fojas
45, que si bien en dicha reunin se plante la interrogante respecto de las razones por las
cuales el demandante no registra produccin laboral los das sbados, en la misma sesin se
da respuesta a la disyuntiva cuando el propio director indica que (se tiene conocimiento de
que dicho profesional practica la religin adventista, cuyos integrantes toman descanso los
dias sbados>. Es claro entonces que la emplazada tena pleno conocimiento de la confesin
religiosa del recurrente, razn por la que se puede presumir con razonable objetividad que
este fue el motivo por el que no se le program en lasjornadas laborales de los das sbados
durante los aos 1999 y 2000.

De este modo, dadas las particulares circunstancias del caso, la objecin de conciencia al
deber de asistir " laborar los das sbados planteada por el recurrente, encuentra fundanrento
en la medida en que la empresa no ha apoftado razones objetivas que permitan concluir que
el cambio en la programacin laboral obedezca a intereses superiores de la institucin
hospitalaria compatibles con el sacrificio del derecho del recurrente, que, aunque excepcional,
resulta plenamente aplicable a esta causa.
FALI,A
[a excepcin de
falta de agotamiento de la va administrativa e improcedente la demanda; y, reformndola.
declara infundada la citada excepcin y FUNDADA la accin de amparo; ordena a la demandada no incluir al recurrente en las jornadas laborales de los das sbados y permitirle
tomar todas las medidas razonables que la ley autorice para compensar dichas inasistencias,
de forma tal que no se vea afectada la productividad laboral del recurrente.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda y Garca Toma, con los votos
singulares de los Magistrados Rey Terry y Revoredo Marsano)
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar fundada
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO GUILLERMO RBY TERRY

No es constitucionalmente aceptable, ajuicio del suscrito, que un trabajador, cualquiera que
sea su credo religioso, se ampare en este para pedir ser exceptuado de su obligacin de
laborar un determinado da de la semana por considerar que en ese da, de acuerdo con su
fe, se encuentra proscrito el trabajo en cualquiera de sus formas.
Como se afirma que el solicitante ha venido tomando descanso en un da de la semana en
razn de su credo, ello no puede perennizarse alegando que ha devenido en una suerte de
costumbre, porque esta -concebida por la doctrina costumbre integrativa- se lleva a cabo en
el desarrollo eventual o al margen de la ley, pero no en forma contraria a ella' y que, sin
embargo, los dems trabajadores observan cumplidamente bajo un ineludible sentido de
igualdad laboral, por cuanto la costumbre, en tal caso, no es sino fuente supletoria de derecho, no pudiendo por ello anteponerse a la ley, que es fuente inmediata y primordial de
derecho, y menos an derogarla, porque segn nuestra Constitucin, una ley se deroga solo
por otra ley.
Por estas considelaciones, el suscrito estima que la peticin del recurrente debe declararse
infundada.
474
Proceso Constitttcional de Amparo

VOTO SINGTJLAR DE LA MAGISTRADA DELIA REVOREDO MARSANO
Ntese que ha sido el propio demandante quien libremente decidi ser profesional mdico -con
todas las linitaciones que a la libertad personal y al reposo exige dicha profesin-, as cono
que fe l quien decidi, libremente y sin condiciones, trabajar en la entidad demandada.
Tambin, que fue el propio clemandante el que opt por elegir como religin a la Adventista
del Sptimo Da, con las restricciones laborales -en los das sbados- que esa religin impone.
Es razonable pensar que el demandante. al escoger la medicina como profesin, conoca de
antemano los sacrificios que esa canera implica respecto a la libertad personal y, especialmente, al reposo. Tambin es razonable deducir que, al aceptar trabajar en un hospital, conoc ia que
deba ceirse a la organizacin laboral que imponan sus autoridades. El demandante, adems,
no condicion su contratacin laboral en dicho centro rndico a no trabajar los das sbados.
l s -y no la institucin- saba del impedirnento religioso antes tle celebrar el contrato laboral.
Por otra parte, es obvio que los pacientes no pueden elegir los das er-r que se enferman y es
igualmente evidente que tambin hay necesidad de servicio mdico -y generalmente ms que
en otros- los dias sbados.
Debe considerarse, tambin, que todos los mdicos que trabaian en la entidad demandada
tienen iguales derechos constitucionales.
Mi voto, entonces, es por declarar INFUNDADA la demanda.
c)
a)
INFOR]\{ACIN, OPININ Y NXPNESTX

Informacin
Es el derecho que tene toda persona obtener informacin acerca de los ms
diversos asuntos, pero este derecho tiene sus lmites en razones de seguridad
nacional y cuando afecte el ncleo sensible de los derechos de la persona. No
debe dejar de mencionarse que para obtener infonnacin pblica tambin se
encuentra establecido el proceso de hbeas data, ms an si se trata de informacin referida a la persona solicitante.
b)
Opinin
Constituye la libertad que tiene la persona de adoptar sus propios criterios
respecto a las personas o las cosas -libertad de comentar las informaciones-.
c)
Expresin
Consiste en el derecho de las personas de difundir sus propios criterios generados sobre determinadas personas o bienes. Es un complemento tanto de la
libertad de informacin y de opinin.

Estos derechos deben ser ejercidos sin requerir autorizacin ni censura previa.
D)
LALIBRECONTRATACION
Entendida como la libertad de contratar con tlnes lcitos, esto es, permitido por
nuestro ordenamiento jurdico. Justamente los lmites en esta libertad se encuentran
ubicados en las causales espechcas que sealen las leyes, adems de orden pblico y
buenas costumbres, como un marco genrico.
4t5
Wulter A. Daz Zegurua
E)
CREACINARTSTICA,INTELECTUALYCIENTnlc,
F)
TNVIOLABILIDAD Y SECRETO DE LOS DOCUMENTOS PRMDOS Y

COMIINICACIONES
El Estado protege la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y co-
Se preserva la proteccin a la creacin artstica, intelectual y cientfica rediante el reconocimiento del Estado de la propiedad que corresponde a sus autores,
estableciendo los mecanismos legales para su proteccin y reconocimiento; es ms,
tambin el Estado promueve su difusin, siempre y cuando sea considerado como
obra cultural por el organismo competente.
municaciones, si bien es un reconocimiento, la ley en ocasiones permite su intervencirt

por razones de seguridad pblica o investigaciones judiciales; sin et.ubargo, el problema
estriba en el valor legal de pruebas obtenidas fuera de los marcos legales, existe rnucho
debate si deben tener en un proceso judicial valor probatorio, en todo caso, es necesario
analizar el caso en concreto y verificar el quebrantarriento de los derechos constitucionales contrastados con los que se protegen mediante dichos actos.
G)
REUNIN
El derecho de toda persona
a reunirse, pero
la
misma tiene como parmetros
que sea con fines lcitos.
En el caso de reuniones en locales privados, no hay mayor objecin en que

pueda realizarse en la forma que los que se renen consideren la apropiada' siempre y
cuando, sea con fines lcitos y se respete el orden pblico' Sin ernbargo, cuando se
trata de reuniones en vas pblicas, las mismas deben ser realizadas previa autorizacin de la autoridad competente. Tambin se puede restringir el derecho de reunin
por razones de seguridad pblica. Es necesario tener presente que este derecho puede
ser restringido en los estados de excepcin.
tt)
HONOR, INTIMIDAD, VOZ, IMAGEN Y RECTIFTCACION DE INFOR.

MACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES
a)
Derecho al honor
Significa proteger la dignidad de la persona frente a la humillacin de los dems, agravio que puede provenir del ejercicio de las libertades de expresin o
informacin.
Jurisprudencia
EXP.
416
N.'
3806-2004-AA/TC
Proceso Constitucionul de Amparo

Lima. 10-08-2006
Pedro Lipa Catunta
ANITCEDENTES
Con i'ccha 20 de enero del 2004 el recurrente interpone demanda de amparo contra la empresa
cobros y Recuperos soluciones en Procesamiento S.A., con el objeto de que cesen las
alnenazas de embargo judicial contra su patrimonio. Sostiene que mediante carta de fecha 26
de diciernbre del 2003, la emplazada le requiri el pago de una deuda pendiente con el Banco
de Crdito del Per, sealando que dicha institucin le cedi acciones y derechos para iniciar
la cobranza, otorgndole el plazo de 72 horas para que concurra, bajo el apercibimiento de
inhabilitarlo clelnitivamente en el sistema flnanciero y comercial. Aade que a travs del
Aviso de Cobranza del 26 de enero del 2004, fue nuevamente amenazado con la ejecucin de
utla meclicia caule lar y con el inicio de una accin de obligacin de dar suma de dinero. Sobre
el particular, refiere quc no ha obtenido ningn crdito del Banco de Crdito del Per por la
suma de US$ 1 2.539.36, que no ha abierto la Cuenta No I 01285050099 08274346 en el citado
banco. y que tampoco se le ha hecho llegar documento con el que se acredite que l es el titular
de la cuenta precitada, ni mucho menos que la emplazada sea la titular de la cesin de derechos
a que se ha hecho ret'erencia. Denuncia la violacin de sus derechos a la propiedad, al trabajo,
al honor y buena reputacin, a la dignidad, al patrimonio, a la libertad de trabajo, a la tutela
jurisrliccional electiva, de delensa y al debido proceso.
La elnrlaz-ada refiere que el contenido de las cartas de requerimiento no constituye ningna
vulneracin de los clerechos de propiedad o al trabajo, puesto que se trata de notificaciones
extra.i udicialcs de cobranza y que lndecopi se ha pronunciado por la legalidad de su contenido.
FUN'DAMET{TOS
Manifiesta que mediante carta del 26 de diciembre det 2003, la emplazada le requiri el pago
de una deuda pendiente con el Banco de Crdito del Per, sealando que dicha institucin le
cedi acciones y derechos para iniciar la cobranza, otorgndole el plazo de 72 horas para que
concurra, bajo el apercibimiento de inhabilitarlo definitivamente en el sistema financiero y
conrercial. Aade que a travs delAviso de Cobranzadel26 deenero del 2004, fue nuevamente
anenazado con la ejecucin de una medida cautelar y con el inicio de una accin de obligacin
de dar suma de dinero. Sobre el particular, refiere que no ha obtenido ningn crdito del Banco
de crdito del Per por la suma de uS$ 12,539.36, que no ha abierto la cuenta No
1 0l 28505009908274346 en el mismo banco, y que tampoco se le ha hecho llegar
documento
con el que se acredite que su persona es la titular de la cuenta precitada, ni mucho menos que
la emplazada sea la titular de la cesin de derechos a que se ha hecho referencia.
As, consideramos que las medidas que se sealan en los documentos de fojas 2 y 3 de autos,
relativas al inicio de acciones legales ante las autoridades competentes
-sin necesidad de
ningn tipo de aviso previo*, corresponden al ejercicio legtimo del derecho de acceso a la
justicia -o derecho de accin- el mismo que no puede ser restringido y que, en todo caso, debe
ser evaluado por la autoridad pertinente, ante la cual el interesado podr acreditar el sustento
de las pretensiones que invoca. Dicha instancia -a travs de decisiones motivadas- determinar si lo peticionado debe ser concedido, o no.
Por ello, las comunicaciones relativas a la posibilidad de que el actor pueda ser demandado
judicialmente por el pago de supuestas obligaciones pecuniarias a l imputadas, no pueden ser
consideradas como una amenaza.
417
Conforme a lo establecido por este Tribunal en Ia STC N." 2790-2002-AA/TC, el derecho al

honor y a la buena reputacin forma parte del elenco de derechos fundamentales protegidos
por el inciso 7), del artculo 2o, de la Constitucin, y est estrectramente vinculado con la
dignidad de la persona. derecho consagrado en el artculo I o de la Carta Magna; su objeto es
proteger a su titular contra el escarnio o Ia humillacin. ante si o ante los dems. e incluso
frente al ejercicio arbitrario de las libertades de expresin o informacin, puesto que Ia informacin que se comunique en ningn caso puede resultar injuriosa o despectiva.
En el presente caso, del contenido de la Carta de fecha 26 de diciembre del 2003, obrante a
fojas 2 de autos, se aprecia que la emplazada expresamente amenaza al demandante, conminndolo a que, en caso no concurra a sus oficinas en el plazo otorgado, ser inhabilitado <(...)
definitivamente en el sistema financiero y comercial>, facultades que se encuentran reservadas exclusivamente al izs imperium del Estado, conforme lo establece el artculo 62o de la
Constitucin Poltica. En tal sentido, estimamos que dicha conducta resulta perturbadora de
su derecho al honor, a la buena reputacin y a la dignidad.
Asimismo, tambin consideramos vulneratorio del derecho bajo anlisis que se requiera al
demandante el pago de una deuda, supuestamente contrada con una tercera empresa-distinta
de la emplazada-, sin que mnimarnente se informe y acredite de modo objetivo las razones
por las que la emplazada pretende el cobro la deuda, y sin que tampoco se explique no solo el
origen de la supuesta obligacin, sino, adems, los montos que podrian adeudarse, tanto por
capital como por intereses.
La posibilidad de ejercer el derecho de accin se encuentra limitada al cumplirniento de los
requisitos que la legislacin pertinente establezca, mientras que en el caso del requerimiento
particular para el pago de una obligacin -si bien no existe requisito alguno para tal efectodicha comunicacin debe contener la informacin mnima necesaria para que quienes sean
requeridos para el pago, tomen conocimiento objetivo de quin los requiere, en virtud de
qu documento(s) se les requiere, as como del monto requerido, el mismo que debe encontrarse debidamente detallado, para permitir, adems, que el intimado para el pago de una
supuesta obligacin, pueda exponer lo pertinente a su derecho, luego de tomar conocimiento
de la obligacin que se le imputa.
IIARESUELTO
a)
FUNDADA,
en parte, la demanda de amparo de autos, en cuanto a la
violacin del dere-
cho al honor, a la buena reputacin y a la dignidad; en consecuencia, debe ordenarse, a la

empresa Cobros y Recuperos Soluciones en Procesamiento S.A., se abstenga de renlitir
comunicaciones sin que estas contengan la informacin necesaria que pernrita a don Pedro
Lipa Catunta tomar conocimiento oportuno y vetaz de las deudas cuyo pago se le requiere.
b) INFUNDADA la demanda de amparo de autos, respecto de los dems derechos invocados por el recurrente.
(Ss. Gonzales Ojeda, Bardelli Lartirigoyen, Landa Arroyo, con voto concurrente del magistrado Landa Arroyo y voto singular del magistrado Vergara Gotelli)
b)
Derecho a la intimidad
El doctor Csar Augusto Cotos Lpezt28 indica que el l)erecho a la Intimidad
consiste en que todos deben guardar reserva de los detalles de la vida de cada
uno de los dems, en cuanto pertenecen a la esfera de su vida individual, es
r26
418
Cotos Lpez, Csar Augusto: "Derecho de Intimidad Vs. Libertad de Informacin". En: Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Edit. Ediciones Legales: t,ima, 2004, pg. 411.

decir, al crculo personal de cada ser humano, en toda la cotidianeidad de su
vida, sus caractersticas personales, sus usos, sus relaciones sociales y
emocionales, preferencias y dems elementos que pertenecen a la esfera privada
y a la intimidad de la vida familiar que es el conjunto de relaciones de sus
miembros entre s y la manera como, a su vez, se relacionan con terceros; los
que se tratan en conjunto, porque en los seres humanos la vida personal y en
familia se entrecruzan de manera permanente y, en realidad, sera muy dificil
aislar al individuo de su medio y, consiguientemente, ser imposible separar su
intimidad personal y familiar en todos los aspectos.
Cabe indicar que tambin el mecanismo de proteccin adecuado es el proceso
de hbeas data.
c)
Derecho a la voz
Que las caractersticas de la voz de una persona sean respetadas adecuadamente
y no utilizadas en forma no permitida por ley.
d)
Derecho a la imagen
Tiene relacin la buena reputacin que se tenga de la persona frente a los
dems; a que no se utilice la imagen divulgando informacin falsa o inexacta.
e)
Rectificacin de informaciones inexactas

El derecho de rplica o rectificacin fue excluido de los derechos que protege
el hbeas data por el artculo nico de la Ley N'26470, publicada el 12/061
1995, toda vez que respecto a los medios de comunicacin no puede establecerse
un control previo, lo que no es bice para que el control sea posterior.
LEY NO 26847
Artculo nico.-
Sustityanse los artculos
I al 7 de la Ley N" 26775, por
el siguiente texto:
Artculo 1.- El derecho de rectificacin consagrado por el inciso 7), del

artculo 2, dela Constitucin Poltica del Estado
se ejercita
conforme
esta ley.
Artculo 2.- La persona afectada o, en su caso, su representante legal,

ejercer el derecho de rectificacin mediante solicitud cursada por conducto notarial u otro fehaciente al director del rgano de comunicacin,
y a falta de este a quien haga sus veces, dentro de los quince das
naturales posteriores a la publicacin o difusin que se propone rectificar. Para este efecto, los medios de comunicacin debern consignar en
cada edicin o emisin y en espacio destacado el nombre de su director
o quien haga sus veces y la direccin donde se edita o emite el medio,
lugar donde deber presentarse la rectificacin.
4t9
Artculo 3.- La rectificacin se efectuar dentro de los siete das siguientes

despus de recibida la solicitud, si se tratara de rganos de edicin o
difusin diaria. En los dems casos, en la prxima edicin que se hiciera
despus de ese plazo si la persona afectada lo solicita, la rectil'icacin
se cfectuar el mismo da de ia semana y, de ser el caso, a la misma
hora en que se difundi la informacin que la origina en los medios de
comunicacin no escritos.
Artculo 4"- Si el medio de comunicacin social ha rectificado espontneamente los hechos, no prccerJer !a solicitr.rd.
Si esta rectificacin no se juzga satisfactoria, la persona afectada, o
quien corresponda, pueda hacer uso de los derechos clue 1e son conferidos por la presente ley.
Artculo 5.- La difllsi:rn o insercin de la rectificacin podr ser rechazada
por el medic de cornunicacin, en los casos siguientes:
a) Cuando no tenga relacin inmediata con los hechos o las imgenes
que le aluden o que exceda lo que estima necesario para corregir los
hechos declarados inexactos o perjudiciales para el honor.
b) L,uando sea injuriosa o contrari;'t a las leyes o a las buenas costumbres.
c)
Cuando se refiera a tercera persona sin causajustificada.

d) Cuando est redactada en idioma distinto al de la emisin del programa o cle la edicin incriminada.
e) Cuando se vulnere lo dispuesto en el artculo siguiente.
Artculo 6.- La rectificacin debe limitarse a los hechos mencionados en la
informacin difundida, y en ningn caso puede comprender juicios de
valor u opiniones.
Artculo 7.- Si en los plazos sealados en el artculo 3 no se hubiere publicado o difundido la rectificacin o se hubiese notificado expresamente
por el director o responsable del medio de comunicacin social que
aquella no ser difundida, o se hubiere publicado o divulgado sin respetar lo dispuesto por esta ley, el afectado podr interponer la accin de
amparo en demanda de tutela de su derecho.
Iurisprudencia
EXP. NO I3O8.99.AAiTC
Lima,30-3-2000
ANTECEDENTBS
Doa Pola Mellado Vargas de Vera interpone Accin de Amparo contra don Jos Fernndez
Nez, director de la Empresa Editora El Diario del Cusco, por violacin a sus derechos al
420

honor y a la dignidad; solicita que el demandado rectifique ciertas afirmaciones qr.re ha
publicado en su diario con f'echa 23-4-1999.
FUNDAMENTOS
l. Que la prcsente accin dc ilmparo tiene rol objeto que se ordene la rectiflcacin de la
ptrblicacirr hecha por EI Diario del Cusco con respecto a doa Pola Mellado Vargas, en el
sentido de que es una <f'alsa docente que cobra sin trabajar>; la demandante sostiene que dicha
publicacin viola sus derechos constitucionales al honory a la buena reputacin.
2. QLre el segundo prraftr dcl inciso 7), del aculo 2o, de la Constitucin Poltica dispone que
totla persona afictada por inlbrniaciones inexaclas o agraviada en cualquier medio de conrunicacin social tiene derecho a que este se rectiflque en fbrma gratuita, inrnediata y ploporcional, independientenrente de las responsabilidades que como consecuencia de ello hubiera
poclido gcnerar.
3 (...) qLre, en el oaso de autos, la deLnandante curnpli al enviar la carta notarial al dernandado,
la misma que I'ue recibida con fecha veintisiere de abril de mil novecientos noventa y nueve, y
reiterada con t'ccha siete
cie
mayo de nril novecientos noventa y nueve.
6. Que, en cuanto al tnnino de que <cobra sin trabajar>, este J'ribunal estima que se ha
producido una inexacta aseveracin, debido a que la docente ha cobrado sus lemuneraciorres, si
bien es cierlo no realizando un trabajo efectivo, pero s percibindolo en uso legtimo de sus
derechos laborales como son la licencia por capacitacin, permiso por enfermedad, y an
estando en plcno proceso administrativo, debido a que mantiene el vnculo laboral con la
Universidad; tal corno se aprecia de los docurrentos obrantes de fojas diecisis a cincuenta del
expediente principal, los nisros qr-re no han sido anulados ni desvirtuados por la Universidad.
8. Que no sucede lo mismo, sin cmbargo, con respecto al contenido mismo de la inlonnacin
y a las crticas que se hace con respecto a la labor de la demandante, ya que se aprecia que el
ruredio de prensa ha plasnrado la infornracin de conformidad con los documentos expedidos
por los distintos e stame ntos de la Universidad Nacional San Antonio de Abad del Cusco, tales
como la Oficina de Audibra lnterna, de Personal, de Asesora Legal y el Rectorado; por lo
clue no puede leputarse que la negativa del dernandado para rectiflcar pueda considerarse
violatoria de su derecho constilucional a la rectiflcacin, ms an si se tiene en cuenta que las
opiniones o cr'ticas veftidas en la informacin no entran en el mbito del derecho de rectiflcacin de conformidad con lo establecido por el artculo 6'de la Ley N'26847.
FALI.A:
REVOCANDO la sentencia expedida por la Segunda
Sala
Civil de la Corte Superior
de Justicia
de Cusco, que confirmando la apelada declar improcedente la demanda y reformndola, declara
FUNDADA EN PARTE la accin de amparo y, en consecuencia, ordena al demandando que

rectifique el titular <Falsa docente cobra sin trabajar> en El Diario del Cusco en la misma pgina
y proporciones que las publicadas e INFUNDADA en lo demas que contiene.
(Ss. Acosta Snchez; Daz Valverde; Nugent; Garca Marcelo)
I)
ASOCIACIN
El derecho que la persona pueda agruparse con otros para organizarse, creando una persona distinta a sus integrantes, con el fin de realizar un objetivo comn a
los integrantes de la misma.
421

Tambin este derecho puede ser interpretado en sentido negativo, como la
facultad de no asociarse, esto es, que nadie sea obligado a pertenecer como integrante
de una persona jurdica.
Jurisprudencia
EXP. N. 4241-2004-AA1TC
Lima, l0-3-2005
'
Con fecha 22 de abril de 2003, el recurrente interpone accin de amparo contra Segunclo
Flix Macedo lbez, Presidente del Consejo Directivo (AVEP) y otros, solicitando que se
respeten su <derecho de libertad de asociacin>, al honor y a la buena reputacin, se de.ie sin
efecto su expulsin, la declaracin de su persona como no grata, el retiro de su nombre del
padrn de asociados y la prohibicin de ingresar en los locales de la Asociacin Mutual cle
Crdito Pro Vivienda de Empleados Pblicos (AVEp).
5. El derecho de asociacin
El derecho de asociacin consiste en ([...] aquella facultad reconocida a las personas de
constituir con otras, agrupaciones con vocacin de permanencia y con vistas a la consecucin
de un fin comn, no particular>. En otras palabras u[...] en la correspondencia de varios
individuos en una organizacin que establece un esquema de cooperacin para alcanzar
ciertos fines>; ello es as en la medida [en] que <[...] la formacin misma de la capacidad de
los planes de vida por parte de los individuos requiere de una interaccin fisica y de una
congruencia con otros individuos, que proveen los elementos intelectuales y rnateriales que
constituyen esa capacidad>.
El contenido esencial del derecho de asociacin est constituido por: a) el derecho de asociarse, entendiendo por tal la libertad de la persona para constituir asociaciones, as como la
posibilidad de pertenecer libremente a aquellas ya constituidas, desarrollando las actividades necesarias en orden al logro de los fines propios de las mismas; b) el derecho de no
asociarse, esto es, el derecho de que nadie sea obligado a formar parte de una asociacin o a
dejar de pertenecer a ella, y c) la facultad de autoorganizacin, es decir, la posibilidad de que
la asociacin se dote de su propia organizacin.
7. La pertenencia a otra asociacin como causal de expulsin de un asociado
(...) Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado (Exp. N" 805-2004-AA/TC) que la
asociacin se plasma en una estructura organizativa que los correspondientes estatutos concretarn en virtud del correspondiente pacto asociativo. En tal sentido, toda asociacin civil, en
principio, se encuentra sometida a su propio rgimen estatutario, el cual regula su funcionamiento, y establece los derechos y obligaciones de sus asociados. Sin embargo, su estatuto
debe estar conforne, no solo con las normas de Derecho privado, sino, y principalmente, con
la Constitucin; ms an cuando se trata de aplicar las sanciones que constan en dicho instrumento de organizacin interna y de por medio est el derecho fundamental de asociacin.
Bajo esas premisas, este Colegiado debe pronunciarse sobre la expulsin del demandante
como asociado de AVEP (...).
<Las faltas cometidas por incumplimiento de las obligaciones contenidas en el artculo anterior, sern motivo de separacin del asociado de la institucin. Constituye grave falta cualquier acto o procedimiento que menoscabe el buen nombre de la institucin o que atente
contra la integridad y armona comunal, social y econmica de la misma>.
De lo anteriormente sealado, se puede apreciar que lo que verdaderamente ha motivado la
expulsin del demandante de la asociacin AVEP ha sido su pertenencia a la asociacin
APULBRI, de ah que tanto en el acta de la asamblea general como en el comunicado aludidos

422

se seale exprcsamente expulsar del seno de AVEP a los asociados que forman parte de
APULBRI.
En consecuencia, la expulsin del demandante no ha sido debidamente sustentada por dos
razones. En primer lugar, la sola peftenencia a otra asociacin no petie ser causal de expulsin de un asociado, pues de lo contrario se estara afectando el ncleo duro del derecho
fundamental de asociacin. No podra serlo, lns an cuando las sociaciones a las que
pertenece persiguen fi nes totalmente distintos.
IV.FALLO:
fIA RESTIELTO
Declarar FUNDADO el proceso constitucional de amparo de autos; en consecuencia, ordena
que se deje sin efecto la expulsin del dernandante y su inmediata reincorpofacin conro
miernbro de la Asociacin Mutual de Crdito Pro Vivienda de Empleados Pblicos (AVEP);
asimismo, que la demandada se abstenga de realizar actos que impidan al deniandante ejercer
sus derechos de asociado.
(Ss. Alva Orlandini; Gonzales Ojeda y Landa
Arroyo)
J)
TRABAJO
El derecho al trabajo tiene una atencin prioritaria, especialmente el que se
refiere a la madre, menor y el discapacitado. Adems, brinda proteccin contra el
despido arbitrario.
Jurisprudencia
EXP. N" 3008- 2004- AA/T'C
Lima, l8-01-2005
Con fecha 6
de
junio del 2003, el recurrente interpone accign de amparo contra la Municipa-
lidad Distrital de San Martn de Porres, solicitando que se le reponga en su puesto de trabajo, en Ia Direccin de Asesora Jur'dica de dicha entidad en calidad de tcnico administrativo. Sostiene que, al haberlo cesado sin ningn procedimiento, luego de haber laborado para
la emplaza por rns de un ao ininterrumpido y bajo condiciones de subordinacin y dependencia, realizando labores de naturaleza permanente; se han violado sus derechos constitucionales, al debido proceso y a la libeftad de trabajo, ya que al momento de su cese, se
encontraba bajo la proteccin de lo que establece el artculo l' de la Ley N" 2404 L
FUNDAMENTOS
3. Este Colegiado en efecto, ha establecido enjurisprudencia uniforme que la aplicacin del
Principio de primaca de la realidad permite tutelar situaciones fcticas concretas, incluso
contra lo que pueda exhibirse a travs de documentos formales que hayan sido elaborados con
el propsito de soslayar el curnplimiento de obligaciones laborales o sociales del ernpleador
con sus trabajadores (cf. Exp. \562-2002-ANTC, 0554-2004-AA/TC).
4. En et presente caso, si bien se aprecia de fojas 6 a I 7, Ios contratos sucesivos as como las
Resoluciones de Atcalda, que ordenaban la contratacin del recurrente bajo la modalidad de
locacin de servicios, no obstante, por la abundante documentacin que adjunta el demandante, puede establecerse sin ninguna duda, de que las labores que vena desarrollando, corresponden a una tpica relacin de naturaleza laboral, con un horario establecido, un control
sobre las actividades realizadas en forma permanente e inmediata a cargo deljefe det rea de
423
Asesora Juridica, sujeto por tanto. a condiciones de dependencia, y prestando servicios

propios e indispensables en una institucin como es un municipio.
5. Con relacin al tiempo en que el recurrente labor bajo tales condiciones para la emplazada,
de los contratos que se adjuntan se ha podido acreditar que estos se han prolongado desde el
0 I de f-ebrero del 200 I , hasta el 3 I de diciembre del 2002. En tal sentido, en el presente caso,
ha quedado acreditado, tanto el tiempo de labores que supera el ao de labores ininterrumpidas, la condicin de subordinacin y dependencia en que ha laborado el recurrente durante el
tiernpo en que ha prestado servicios para la enrplazada, as como la naturaleza perrrranente de
las labores que desarrollaba.
6. En consecuencia, al momento en que se produce el cese del trabajador, este haba adquirido
la proteccin q ue le otorga el artculo I' de la Ley N" 24041 . En tal sentido, el recurrente solo
poda ser despedido por las causas previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N'276,
y al no haberlo hecho as, la den-randada vulner los derechos constitucionales al trabajo, a la
proteccin contra el despido arbitrario y al debido proceso, reconocidos en los artculos 2o,
inciso I 5) 22',26,27 y 139, inciso 3), de la Constitucin.
7. Respecto de la pretensin de pago de las remuneraciones dejadas de percibir, durante el
tiempo que dur el cese, este Tribunal ha establecido que ello no procedc, toda vez que la
remuheracin es la contraprestacin por el trabajo efectivamerte realizado, sin perjuicio de
dejar a salvo el derecho a indemnizacin que pudiera corresponderle. Respecto de la invocacin del anculo.
HAREST'ELTO
Declarar FUNDADA, en parte, la demanda de amparo.

2. Ordenar a la Municipalidad Distrital de San Martn de Porres, la reposicin del recurrente
en su puesto de trabajo como tcnico en la Direccin de Asesora Jurdica de dicha entidad.
3. Declarar IMPROCEDENTE el pago de las remuneraciones dejadas de percibir, dejando a
salvo los dems derechos que le correspondan conforme al fundamento 7o, supra.
(Ss. Alva Orlandini; Vergara Gotelli; Landa Arroyo)
a
a)
SINDICALIZACIN, NEGOCIACIN COLECTIVA Y HUELGA

Sindicalizacin
Tiene correlato con el derecho de asociacin, esto es, la facultad de reunirse
con otras personas para foffnar una persona moral, con el fin de defender sus
derechos gremiales; asimismo, debe comprender el derecho a la no
sindicalizacin, ante ello no puede imponrseles restricciones ni limitaciones.
b)
Negociacin colectiva
Se
reconoce fuerza vinculante
a la
negociacin colectiva, significa que el empleador
no puede desconocer los pactos a que acuerde con los trabajadores.

c)
Huelga
El derecho a la huelga se encuentra reconocido, pero debe tenerse en cuenta

que ha de seguirse un procedimiento para eiercerlo, tambin con las limitaciones y restricciones que establece la ley.
424

Jurisprudencia
EXP. N' 3039-2003-AA/TC
Lima. 29- I -2004
Con fecha 7 de marzo del 2003, el sindicato recurrente, representado por su Secretario
General, don Jos Demetrio Barreno Meja, interpone demanda de amparo contra la Municipalidad Distrital de Casa Grande. solicitando que se declare inaplicable la Resolucin de
Concejo N" 003-2003-MDCG de fecha l4 de enero del 2003, que declala la nulidad de la
resolucin de alcalda mediante la cual se le reconoci su constitucin y pelsonera, as como
la legitimacin de su Junta Directiva; y que, en consecuencia, se declare la plena vigencia de la
resolucin de alcalda alegando la violacin de su derecho a la libenad sindical y al debido
proceso.
FT]NDAI\{ENTOS
2. El Tribunal Constitucional en la STC N" I 124-2001-AA/TC ha sealado que el derecho
constitucional de libertad sindical, reconocido en el artculo 28o, inciso I ), tiene corrto corttenido esencial un aspecto orgnico y un aspecto funcional, precisando que <El primero consiste en la facultad de toda persona de constituir organizaciones con el plopsito de defendel sus
intereses grerniales. El segundo consiste en la facultad de afiliarse o no aflliarse a este tipo de
organizaciones [...]>. Bajo esa premisa. el citado pronunciamiento precisa que <<lo anteriot'no
conlleva a que el contenido esencial del citado derecho constitucional se agote en los aspectos
antes relevados. Por el contrario, es posible el desarrollo de ulteriores concretizaciones o
formas de proyeccin del citado derecho constitucional que, en principio, no pueden, como
tampoco deben, ser enunciadas de manera aprioristica. Los derechos constitucionales albergan contenidos axiolgicos que, por su propia naturaleza, pueden y deben desarrollarse,
proyectando su vis expansiva a travs de remozadas y, otrora, inusitadas manifestaciones.>
(...).
5. La Resolucin de Alcalda N" 486-2002-MDCG de fecha 24 de novienrbre del 2002. (f. 5)
resuelvereconocerlaconstitucindelsindicatodemandanteydesu.iuntadirectivaluego
de
evaluados los requisitos establecidos en las normas sobre el derecho a sindicalizacin de los
servidores pblicos. Tal situacin ha sido cuestionada por la demandada arguurentando que
la constitucin de un sindicato no requiere el leconocimiento de ninguna autoridad, debiendo
inscribirse en el registro de organizaciones sindicales de servidores pblicos de la autoridad de
trabajo para la obtencin de su personerajurdica.
6. El Decreto Supremo N" 003-82-PCM que regul el derecho a la sindicalizacin de los
selvidores pblicos estableci en el artculo I 1o que las organizaciones sindicales de servidores pblicos se inscribirn en el registro que abrir el lnstituto Nacional de Administracin
Pblica (INAP). De manera complementaria el Decreto Supremo N'026-82-JUS dispuso en
el artculo4oquelaDireccinNacional dePersonal del INAPllevar el RegistrodeSindicatos
de Servidores Pblicos.
9. Se advierte, de lo anotado, que la organizacin sindical recurre a la entidad demandada en
defecto de la existencia de una autoridad competente que le permita ejercer plenamente su
derecho constitucional de libertad sindical, pues si bien la constitucin orgnica de un sindicato no necesita de autorizacin administrativa alguna, al ser un acto eminenternente voluntario y de naturaleza asociativa, la personerajurdica Io dota de la capacidad legal necesaria para
ejercer a plenitud los derechos de negociacin colectiva y de huelga, pudiendo ser adquirida
solamente mediante el reconocimiento administrativo de la organizacin sindical. Tales afirmaciones quedan corroboradas con los documentos obrantes a fojas I 5 y 6 que, por un lado,
demuestran que el registro de organizaciones sindicales de servidores pblicos no haba sido
425
Walter A, Daz Zegurrg
creado en el Ministerio de Trabajo y Prornocin del Ernplco y, por otro, que la organizacin
sindical y la cntidad municipal suscribieron y aprobaron el convenio colectii'o de fecha 22 de
octubre de 2002 (...).
10. La Resolucin de Concejo N" 003-2003-i\4DCC que declara la nulidad de la Resolucin
Administrativa N" 486-2002-lt{DCG restringe y lirnita el derecho de libertad sindical en la
rnedidaqueierestavocacindepermanencia ycontinuidadaiaorganizacinsindicallacual,
luegodel reconocirnientodesupersonerajuridica,nopuedr:serdisueltaosuspendidaporva
administrativa, confornre a Io establecido por el articulo 4'del Convenio 87 de la Organiizacin
Internacional del Trabaio lelativo a la libertad sindical y proteccirr tiel derecho de sindicacin,
aplicable al derecho nacional segn lo previsto por el artculo 55'de l Constitucin.
HA RESTIEIJTO
I . Declarar F'UNDADA la demanda de arnparo, y en consecuencia, inaplicabtc la Resolucin
de Concejo N' 003-2003-MDCC.
2. Ordenar qr.re la demandada reconozca la personera jurdicir de la olganizacin sindical
demandante y de su junta directiva, debiendo remitir el acen'o documentario pertinente al
Ministerio de Traba.lo y Promocin Social para los fines de ley, de conformidad con la
Disposicin Final del Decreto Supremo N" 003-200.1-TR.
1Ss. Alva Orlandini; Conzales Ojeda y Garca fbma)
La propiedad y herencia.
L)
PROPIEDAD
Es el derecho de usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Ahora bien,
como ya se ha sealado anteriormente los procesos constitucionales no esttr
estatuidos paru analizar los atributos de usar y disfrutar. toda vez que. los
mismos tienen un desarrollo legislativo en el Cdigo Civii, y'' en lo clue respecta
a los derechos de disponer y reivindicar s pueden ser maieria de anlisis siempre y cuando se verifique el contenido constitucionat.
Jurisprudencia
EXP. N.. 377 3-2004 -A AtT C
Lorenzo Cruz Carnillo
Lima,25-l-2005
ANTECEDENTES
Con fecha 3 de mayo del 2004, don Lorerrzo Cluz Carnillo intelpone detranda de amparo conlra
la Municipalidad Distrital de Aucallama (provincia de Huaral), solicitando que se declare inaplicable la Resolucin de Alcatda N.' 027/2004-N{DAdet l0 de lebrero del 2004, ntediante la cual
se aprueban los planos de Lotizacin, Ubicacin y Memoria Descriptiva de la Asociacin
Centro Poblado Los Gramadales, que se ubica en la Carretera Panamericana Norte km. 72,
Variante Pasamayo, y que dispone ilegalmente que la denrandada tramite ante el Proyecto
Especial de Titulacin de Tierras y Catastro Rural, las acciones correspondientcs para lormalizar la transferencia del rea total de Ia Unidad Catastral N." I 1293 (erradamente se consigna
1 1 253) a esta, con el fin de regularizar la situacinjurdica de propiedad del rea consignada a la
Asociacin Centro Poblado Los Gramadales. Alega que tal proceder desconoce que en dichos
terrenos existen dos asociaciones: la citada en la resolucin materia de impugnacin y la Asociacin de Poseedores Los Gramadales de Aucallama (a la cual pertenece), lo que evidenternente
vulnera su derecho constitucional de posesin y propiedad.
426

FUNDAMENTOS
3. Por otro lado, este Colegiado considera pertinente puntualizar, en prospectiva de futuras
demandas constitucionales referidas al derecho de propiedad, que lo que constitucionalmente
resulta amparable de dicho atributo fundamental est constituido esenciallnente y colno se
puso de relieve en la sentencia recada en el Exp. N." 008-2003-AI/TC (Fundamentcr 26),
por los elementos que la integran en su rol tanto de instituto sobre el que el Estado interviene
bajo determinados supuestos, como de derecho individual de libre alrtodeterminacin. Con
lo primero se garantiza que el poder estatal o corporativo no invada los mbitos de la propiedad fuera de lo permisiblemente aceptado por laNorma Fundamental. Con lo segundo, que la
propiedad pueda responder a los supuestos mnirnos de uso, usufructo y disposicin. Por
otra parte y vista la existencia de una variada e ilimitada gama de bienes sobre ios que puede
configurarse la propiedad (urbanos, rurales, muebles inmuebles, materiales, inmateriales,
pblicos, privados, etc.), puede hablarse de diversos estatutos de la misra, los que, no
obstante asumir matices particulares para cada caso, no significan que la propiedad deje de ser
una sola y que, por tanto, no pueda predicarse respecto de la misma elementos de comn
configuracin. Corresponder, en todo caso, a la magistratura constitucional. la construccin de los perliles correspondientes a un contenido esencial del derecho a la propiedad que,
de cara a lo postulado por nuestro ordenamiento fundamental, pueda predicarse como comn denominador de las diversas clases o manifestaciones de la misma. Dentro de dicho
contexto, queda claro que la posesin no est referida a dicho contenido esencial y por tanto
fundamental, sino a un contenido estrictamente legal cuya definicin y tratalniento se ubica
fuera de los supuestos constitucionalmente relevantes, los que, como lo establecg el artculo
5o, inciso l), del Cdigo Procesal Constitucional (Ley N.'28237), no corresponden ser
tramitados o verificados mediante la va procesal constitucional.
HARESIJELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda interpuesta, sin perjuicio de dejar a salvo el delecho del recurrente de acudir a los procesosjudiciales ordinarios establecidos con el objeto
de tutelar la posesin.
(Ss. Bardel li Lartiri goyen, Vergara Gotel I i, Landa Arroyo)
LL)
HERENCIA
Conjunto de bienes, derechos y obligaciones de persona fallecida que son objeto de transmisin. La persona llamada a heredar no puede ser postergada en
su derecho.
M)
PETICINANTELAAUTORIDADCOMPETENTE
El derecho de peticin se ejerce individual o colectivamente, salvo las excep-
ciones que establece la ley en caso de los miernbros de las Fuerzas Armadas y Polica
Nacional del Per.
Este derecho de peticin debe ser absuelto por la autoridad competente dentro
del plazo que establece la ley; en todo caso, se aplica el silencio administrativo.
Este derecho tiene algunos puntos de contacto con el derecho de informacin,
fonnalmente el derecho de peticin es solicitar a la autoridad algn beneficio, servicio
o derecho, ms el derecho a la informacin es acceder al contenido de documentos
pblicos.
427
N)
PARTICIPACION INDIVIDUAL O COLECTIVA EN LA VIDA POLITICADELPAS

l,a Constitucin ha establecido diversas formas de participacin en la vida
poltica del pas.
a)
Elegir y ser elegido

El derecho de elegir y ser elegido
se encllentra regulado en la
Ley de General
de Elecciones.
En el Peru, los mayores de 18 aos pueden elegir y ser elegidos, alrnque un

caso analizado es el del menor que tiene l6 aos que se ha casado o el que
obtiene ttulo profesional. Tarnbin el derecho reconocido a los miembros de
las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per para elegir.
b)
Revocatoria de autoridades
La revocatoria de autoridades es un derecho de la ciudadana entendido corno
mecanismo de control para dejar sin efecto el rnandato otorgado a una autoridad elegida por sufragio directo. En el Per solo son pasibles de revocatoria el
Presidente del Consejo Regional y sus consejeros, as como el alcalde y sus
regidores en el mbito municipal.
c)
Remocin de autoridades
Tambin es un mecanismo mediante el cual la ciudadana solicita se deje sin
efecto la designacin de una autoridad pblica, cuyo nornbramiento no proviene de eleccin popular.
d)
Iniciativa legislativa
Derecho que tiene la ciudadana a lonnular peticin para que se apruebe una
determinada ley, cumpliendo los requisitos establecidos por ley.
e)
Referendo
Es la consulta a la poblacin sobre deterrninado texto legal.
Rendicin de cuentas
Mecanismo por el cual la ciudadana solicita que la autoridad presente las
cuentas de los fondos pblicos que adrninistra.
NACIoNALTDAD
La nacionalidad es un lazo que iiga al Estado con cada uno de sus miembros.
La nacionalidad se origina por el nacimiento o sangre, tambin se adquiere por

residencia. Las formas colno se adquiere se encuentran reguladas en la ley de la
materia.
428
O)
TUTELAPROCESALEFECTTVA
El Cdigo Procesal Constitucional en su artculo 4o expresa que la tutela procesal efectiva comprende: a) libre acceso al rgano jurisdiccional, b) a probar, c)
defensa, d) contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, e) no ser desviado de la
jurisdiccin predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos

por la ley, f) la obtencin de una resolucin fundada en derecho, g) acceder a los
medios impugnatorios regulados, h) la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, i)
la actuacin adecuada y temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales, y j) la
observancia del principio de legalidad procesal penal.

Cabe mencionar que las normas del debido proceso no son exclusividad del
Poder Judicial en la tramitacin de los procesos que conocen, sino tambin son de
aplicacin en el mbito administrativo y personas jurdicas, que con ocasin de tramitar un pedido deben aplicar las normas mnimas para que los solicitantes tengan oportunidad de exponer lo ms adecuado a sus intereses.
P)
EDUCACIN, COMO ELDERECHO DE LOS PADRES DE ESCOGER

EL CENTRO DE EDUCACIN Y PARTICIPAR EN EL PROCESO EDUCATTVO DE SUS HIJOS
La educacin con una finalidad humanista, cual es el desarrollo integral de la

persona; en una regulacin de libertad de enseanza, aprendizaje, y de los padres de
escoger el centro de educacin.
Q)
IMPARTIREDUCACIN DENTRO DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
En el centro educativo se forman a los ciudadanos del pas, por ende la lgica
indica que la enseanza que debe impartrseles es conforme a los principios constitucionales reconocidos en nuestro Estatuto Constitucional, tales como: respecto a los
derechos fundamentales de la persona, organizacin del Estado, entre otros.
R)
SEGURIDAD SOCIAL.
La seguridad social es el derecho previsional que comprende a todas las personas que le permite abarcar las contingencias sociales. Este sistema se sustenta en el
aporte de sus afiliados, es por ello, que los fondos que administra deben ser manejados en forma prudente.
Jurisprudencia
EXP.
N"
1008-2004-AA/TC
Lima,l5-3-2005
429
ANTECEDENTFS
Con fecha 1 6 dejunio del 2003, el recunente interpone accin de amparo contra la Oficina de
Normalizacin Previsional (ONP), solicitando que se le otorgue una renta vitalicia por enfer-
N" I 8846, y se ordette el pago de los devengados.

Aduce que ha laborado en la Empresa Minera del Centro del Per S.A. (Centrornn PeL S.A.)
durante 3 I aos, y que al haber estado expuesto a la inhalacin de gases txicos, cidos y
polvos minerales, adquiri la enfermedad profesional de neumoconiosis (silicosis), conforme
lo acredita el examen mdico expedido por e[ Ministerio de Salud, razn por la cual solicit la
renta vitalicia, sin haber obtenido respuesta de la demandada hasta la fecha.
medad profesional con arreglo al Decreto Ley
FT]NDAMENTOS
l. El demandante pretende el reconocimiento y la percepcin
de una renta vitalicia por
padecer de la enfermedad profesional de neumoconiosis (silicosis).
4. El Decreto Supremo N'002-72-TR reglament el Seguro por Accidentes de Trabajo y

Enfermedades Profesionales el 24 de febrero de 19'12. Esta norma define la incapacidad
temporal como toda lesin orgnica o funcional que impida el trabajo y requiera asistencia
mdica duranr. un tiempo determinado (artculo 35"), y la incapacidad pennanente, como la
merma fisica u orgnica definitiva e incurable del asegurado. A su vez, se considera que la
incapacidad permanente es parcial cuando no supere el 65oA y fotal cuando exceda de este
porcentaje de incapacidad (artculo 40').
Por tanto, se evidencia que la prestacin econmica debida dependa deI grado de incapacidad
del asegurado, y su monto era determinado en base a la remuneracin computable resultante,
luego de seguir el procedimiento sealado en el artculo 30o, sobre la que se aplicaba el
porcentaje correspondiente al grado de incapacidad para el trabajo (...)
6. Mediante el Decreto Supremo N'003-98-SA se aprobaron las Normas'I'cnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, restablecindose la cobertura a favor de los trabajadores empleados que laboraban en las empresas realizando las actividades detalladas en el Anexo
5 del Reglamento de la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, Decreto

Supremo N'009-97-SA.
7. Resulta pertinente enfatizar que el Sistema Nacional de Pensiores, regulado por el Decreto
Ley No 19990, cubre los riesgos de jubilacin e invalidez, y por estos otorga pensin de
jubilacin solo despus de que el asegurado acredite reunir los requisitos mnimos para su
goce; y de invalidez en los casos en que esta no se derive de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales cubiertos por el Decreto Ley N' 18846; es decir, que se encuentra
prevista para cualquier tipo de menoscabo de la salud fisica o mental que produzca incapacidad para la actividad laboral en los trabajadores que no realicen sus labores en condiciones de
riesgo, siempre y cuando el asegurado se encontrara aportando. En ambos casos, la principal
fuente de financiamiento de las futuras contingencias son, fundamentalmente, las aportaciones del trabajador y el empleador, pues el sistema est basado en el principio de solidaridad.
8. Por tanto, las prestaciones que otorga el Sistema Nacional de Pensiones del Decreto Ley No
19990 se financian con los aportes obligatorios de los trabajadores para cubrir las futuras
contingencias de su jubilacin o invalidez, mientras que las brindadas por el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo -antes Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales- provienen del seguro contratado por cuenta y costo del empleador, con la
finalidad de cubrir la contingencia de una posible incapacidad laboral por el trabajo en condiciones de riesgo.
La enfermedad profesional de neumoconiosis

I l. Por otro lado, la neumoconiosis (silicosis) es una enfermedad profesional definida como
una afeccin respiratoria crnica, progresiva, degenerativa e incurable, que tiene cuatro esta-
430
Proceso Constilucional de Amparo

dios de evolucin y es producida por la inhalacin, retencin y reaccin pulmonar al potvo de
diversas sustancias minerales, especialrnente de slice cristalina, por perodos prolongados. El
trastorno funcional ms frecuente de la dolencia es la alteracin ventilatoria producida por la
formacin permanente de tejido cicatricial en los pulmones, que provoca la prdida de su
elasticidad, requirindose de un mayor esfuerzo para respirar. Se diagnostica con una radiografia de trax que muestra el patrn tpico de cicatrices y ndulos caractersticos. En aten-
cin a lo descrito, tanto la Organizacin Internacional del Trabajo como la Organizacin

Mundial de la Salud han dictado directivas para su diagnstico, prevencin y tratamiento.
14. Porconsiguiente,seconcluyequelaenfermedadprofesionaldeneumoconiosis(silicosis)
produce incapacidad permanente, por ser irreversible y degenerativa, y que, al momento de su
manif-estacin y diagnstico, la incapacidad puede ser parcial o total, dependiendo del grado
de evolucin diagnosticado en la evaluacin mdica ocupacional.
13. Por tanto, este Tribunal considera que, a la luz del derecho universal y progresivo a la
seguridad socia[, reconocido en el artculo i 0'de la Constitucin Poltica vigente, el reajuste de
las pensiones previsto en el Decreto Supremo N" 003-98-SA debe interpretarse, extensivamente,
en beneficio de los asegurados, para proteger a aquellos que acrediten el incremento de la
invalidez que les genera incapacidad laboral, de invalidez parcial pennanente a invalidez total
permanente.
HARES{.]ELTO
l. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordena que la entidad demandada otorgue al recurrente la pensin de invalidez vitalicia por
enfermedad profesional con arreglo alaLey N'26790 y sus normas complementarias y
conexas, desde el 9 dejulio del 2002, incluyendo los devengados generados desde esa fecha,
conforme a los fundamentos de la presente sentencia.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda; Garca Toma; Vergara Gotelli y
Landa Arroyo)
s)
REMTJNERACIN Y PENSIN
a)
Remuneracin
La remuneracin es la retribucin por la actividad laboral prestada, nadie puede
ser obligado a prestar una actividad en forma gratuita, evidentemente se puede
renunciar al derecho a la remuneracin.
Alrora, la remuneracin que se asigna debe ser equitativa al trabajo realizado;

sin embargo, el Estado interviene en esta actividad y establece un sueldo mnimo vital que son valores mnimos de trabajo a tiempo completo, con relacin al
gasto elemental de la persona y su familia.
b)
Pensin
Prestacin social a cargo del Estado o entidad privada que otorga una cantidad
de dinero mensual al trabajador o su familia, por haber efectuado aportaciones
durante el tiernpo que laboraba.
Jurisprudencio
EXP.
N.. 4259-2006-PATC
43t
Lima,2l-06-2006
PRUDENCIO JUAN ALVITES GRADOS
ANTECEDENTES
2l de mayo del 2004,e|recurrente interpone demanda de amparo contra Ia Oflcina

Normalizacin Previsional (ONP), solicitando que se declaren inaplicables las Resolr"rciones 0000011060-2004-ONPIDCIDL 19990, de fecha l6 de febrero, y 4564-2004-GO/ONP.
de 2 de abril, y que, en consecuencia, se le otorgue pensin dejubilacin niinera con arreglo al
rgimen especial regulado por el Decreto Ley N.o 1 9990, tomando en cuenta sus nueve aos
Con fecha
de
de aportaciones, con abono de los devengados e intereses legales.
FT]NDAMENTOS
Procedencia de la demanda
En la STC N." 1417-2005-PA. publicada en el Diario Oficial El Peruano el 12 de julio clel
2005, este Tribunal ha sealado que forman parte del contenido esencial directamcnte prote-
l.
gido por el derecho fundamental a la pensin las disposiciones legales qr-re establecen los
requisitos para la obtencin de tal derecho, y que la titularidad del derecho invocado debe
estar suficientemente acreditada para que sea posible emitir un pronunciamiento estimarorio.
Anlisis de la controversia
3. Conforme a los artculos 38.o 47.o y 48.' del Decreto Ley N." 19990, a efectos de obtener
una pensin de jubilacin en el Rgimen Especial se exige el cumplimiento de cuatro requisitos; a saber: a) tener 60 aos de edad; b) por lo menos 5 aos de aportaciones; c) haber
nacido antes del 1 dejulio de I 93 l, y d) haber estado inscritos en las Cajas de Pensiones de
la Caja Nacional del Seguro Social o del Seguro Social del Per.
4. De la Resolucin N.'4564-2004-GO/ONP, corriente a fojas 2, se observa que se deniega la
pensin de jubilacin solicitada, al no haberse acreditado los cinco aos de aportaciones
exigidos por ley. Laemplazada aduce que los aportes realizados por el recurrente en la
Empresa Centromn Per S.A., Campamento de Cerro de Pasco, desde el 8 de agosto de
1946 hasta el 7 de diciembre de 1955, carecen de validez, puesto que, de acr.erdo con lo
dispuesto en la Tabla Referencial de Inicio de Aportaciones por Zonas del Instituto Peruano
de Seguridad Social, dicha empresa empieza a cotizar al Sistema Nacional dc Pensioncs en
dicha localidad a partir del ao I 958.
5. Con respecto al reconocimiento de aportaciones, resulta importante subrayar lo siguiente:
a) Atenor del artculo 57.o del Decreto Supremo 01 I -74-TR. Reglamento del Decreto Ley r-.o
I 9990, los perodos de aportacin no pierden su validez, excepto en los casos de caducidad de
las aportaciones declaradas por resoluciones consentidas o ejecutoriadas con f-echa antcrior al
1 de mayo de 1973, supuesto que no se verifica en el caso de autos.

b) En cuanto a las aportaciones de los asegurados obligatorios, los artculos 1 l.o y 70." del
Decreto Ley 19990 establecen, respectivamente, que <Los empleadores (...) estn obligados
a retener las aportaciones de los trabajadores asegurados obligatorios (...)), y que <Para los
asegurados obligatorios son perodos de aportacin los meses, semanas o das en que presten,
o hayan prestado servicios que generen la obligacin de abonar las aportaciones a que se
refieren los artculos 7.o al 1 3.o, aun cuando el empleador (...) no hubiese efectuado el pago de
las aportaciones>.
c) Mrls an, el artculo 13.o del dispostivo acotado dispone que la emplazada: <[...]
Se
encuentra obligada a iniciar el procedimiento coactivo si el empleador no cumple con ef'ectuar

el abono de las aportaciones indicadas>.
432
Proceso Conslitucional de Amparo

7. Del anlisis del Certificado de Trabajo expedido por la empresa Centromn Per S.A.,
obrante a fojas 5, se infiere que el actor se desempe como Pintor l, Departamento de
Ingeniera, Unidad Cerro de Pasco, desde el 8 de agosto de 1946 hasta el 7 de diciembre de
1955, acreditando 9 aos,4 meses y 7 das de aportaciones al SistemaNacional de Pensiones.
8. Asimismo, de su Documento Nacional de ldentidad, corriente a fojas 15, se aprecia que
naci el 2 de diciembre de 1929, es decir antes del ao I 93 1 ; por lo tanto, al 1 8 de diciembre
de 1992, contaba ms de 60 aos de edad.
9. Empero en autos no consta que e[ amparista haya estado inscrito en alguna Caja de
Pensiones del Seguro Social, requisito exigido para poder acceder a una pensin del Rgimen
Especial de Jubi lacin, razn por la cual el actor no puede acogerse a este rgimen pensionario.
10. lr-o obstante, este Colegiado considera que procede la aplicacin del iura nvit curia
consagrado en el Artculo VIII del Cdigo Procesal Constitucional, ya que de las pruebas
aportadas se desprende que el demandante cumple los requisitos del arlculo 42." del Decreto
LeyN.'l9990,paratenerderechoaunapensindejubilacinreducida,debidoaquedurante
la vigencia de dicho Decreto Ley cumpli los 60 aos de edad y reuni ms de 5 aos de
aportaciones (pero menos de I 3). En consecuencia, corresponde otorgar la pensin dejubilacin reducida.
I l. Finalmcnte, en cuanto al pago de las pensiones devengadas, estas debern ser abonadas
confbrme lo establece el artculo 8 L' del Decreto Ley N.' 19990, y el pago de los intereses
Iegales deber efectuarse de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1246.' del Cdigo Civil.
HARESUELTO
L Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, inaplicables las Resoluciones N.o
000001 1060-2004-ONP/DC/DL 19990 y N." 4564-2004-GO/ONP.
2. Ordena que Ia demandada expida resolucin otorgando al demandante pensin dejubilacin
conlome a los fundamentos de la presente, con abono de las pensiones devengadas, intereses
legales y costos procesales.

Alva Orlandini, Vergara Gotelli y Landa Arroyo)
(Ss.
T)
LIBERTADDECTEDRA
Donde el profesor dicta curso discrecionalmente, con las limitaciones que establecen las leyes y sujeto a un plan de estudios.
TD
ACCESOALOSMEDIOSDECOMUNICACINSOCIALENLOSTRMINOS DELARTCULO 35" DE LA CONSTITUCIN

Los partidos polticos, movimientos o alianzas concurren a la formacin y
manifestacin popular. Inscrito un partido poltico, movimiento o alianza en el registro nacional de organizaciones polticas a cargo del Jurado Nacional de Elecciones, al
haber cumplido con los requisitos establecidos en la Ley General de Elecciones se
adquiere el derecho a que en tiempo no electoral y electoral estos puedan difundir su
propuesta. Es necesario precisar que existen agrupaciones polticas a nivel nacional,
regional y local.
Lo razonable es que para todo tipo de agrupaciones polticas local, regional y

nacional tengan acceso a los medios de comunicacin del Estado; sin embargo, debi433
do a su cantidad no habra el espacio suficiente para que cada agrupacin difunda su

propuesta, por lo que estos medios de comunicacin se vienen aplicando sobre las
agrupaciones polticas de carcter nacional.
V)
AMBIENTE EQUILIBRADO YADECUADOALDESARROLLO DE LA

VIDA
Se encuentra dentro de los intereses difusos entendido como el derecho de
todo ciudadano a vivir en un medio ambiente adecuado, para ello debe haber parmetros definidos para establecer cundo existe contaminacin ambiental, sonora, entre
otras.
w)
SALUD
El derecho a la salud comprende el mbito personal, familiar y social, los cua-
les tienen que ser protegidos por el Estado, si bien en algn momento se precis que
este constitua un derecho programtico, hoy a la luz de los nuevos hechos se establece que se trata de un derecho de vigencia inmediata.
Jurisprudencia
EXP. N.. lTlt-2005-PHc/Tc
Lima, I l-9-2006
Csar Ramrez Polanco
ANTECEDENTES
Con fecha I 8 de octubre del 2004, el actor interpone demanda de hbeas corpus, dirigindola
contra el Seguro Social de Salud (EsSalud), representado por su Gerente General, (...), y el
Gerente General de Recursos Humanos, (...), por vulneracin a su derecho a la integridad,
consagrado en el inciso primero, del artculo 25, del Cdigo Procesal Constitucional. El actor,
quien se desempea como Ejecutor Coactivo de EsSalud, filial Puno. refiere que viene adole-
ciendo de mltiples trastornos psquicos que han venido siendo tratados en el Centro de
Medicina Complementaria de EsSalud-Puno; sin embargo, en el transcurso del ultimo ao, su
enfermedad se ha agravado a consecuencia de la esquizofrenia que padece su hijo omar
Ramrez Gutirrez, por lo que se Ie hace imperativo ir a la ciudad de Lima a recibir tratamiento; sin embargo, refiere que la Gerencia Departamental de EsSalud-Puno ha venido rechazando en forma reiterativa su solicitud de traslado, lo cual pone en manifiesto peligro su integridad, y sus derechos a la salud y a la vida.
Petitorio constitucional
5. Por tanto, en un Estado democrtico y social de Derecho, los derechos sociales (como el
derecho a la salud) se constituyen como una ampliacin de los derechos civiles y polticos,
y tienen por finalidad, al igual que ellos, erigirse en garantas para el individuo y para Ia
sociedad, de manera tal que se pueda lograr el respeto de la dignidad humana, una efectiva
participacin ciudadana en el sistema democrtico y el desarrollo de todos los sectores que
conforman la sociedad, en especial de aquellos que carecen de las condiciones lisicas, materiales o de otra indole que les impiden un efectivo disfrute de sus derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales
434
a la
integridad y a la salud en el proceso constitucional de hbeas corpus.
Proceso Constitucional de AmParo

8. (...) el derecho a la salud, entonces, se consolida comoun concepto ms amplio que la
simple y lmitada posbilidad de existir o no, extendindose al obietivo de garantizar tambin una existencia en condiciones dignas. Por esta razn, es indispensable la consideracin
de Ia vida en dignidad que, en este caso, se manifiesta como vida saludable.
9. As, el flerecho a la salud deviene en un derecho de primer orden cuya proteccin y tutela
es una de las obligaciones primarias que todo Estado debe implementar. Conforme se estableci en las sentencias 2945-2003-AAITC,20l6-2003-AAlTC y 1956-2004-AA/TC, el derecho a la salud comprende la facultad que tiene todo ser humano de mantener el estado de
normalidad orgnica funcional, tanto fisica como mental, y de restablecerse cuando se presente una perturbacin en la estabilidad orgnica y funcional de su ser, lo que implica, por
tanto, una accin de conservacin y otra de restablecimiento; acciones cuyo cumplimiento
corresponde al Estado. el cual debe garantizar una progresiva y cada vez ms consolidada
calidad de vida, promoviendo mediante polticas, planes y programas su correcto funcionamiento, y generando acciones positivas porparte de los poderes pblicos o porquienes a su
nombre lo representan.
Obligaciones del Estado respecto del derecho a la salud
12. En la sentencia No 2945-2003-AA/TC, este Tribunal considero, en sus fundamentos l8
y 33, que toda poltica pblica nace de obligaciones objetivas concretas que tienen como
finalidad primordial el resguardo de derechos tomando como base el respeto a la dignidad
de la persona; y, en el caso de la ejecucin presupuestal para fines sociales, esta no debe
considerarse como un gasto, sino como una inversin social; por tanto, la exigenciajudiciat de
un derecho social depender de factores tales como la gravedad y razonabilidad del caso, su
vinculacin o afectacin de otros derechos y la disponibilidad presupuestal del Estado,
siempre y cuando puedan comprobarse acciones concretas de su parte para la ejecucin de
polticas sociales.
20. Del estudio de las piezas instrumentales glosadas en autos, se tiene el caso especfico de
la obrante a fojas I 1 del cuadernillo del Tribunal Constitucional, esto es, la Carta No 094spG-DPSO-GMO-RAA-ESSALUD-2004, de fecha 22 de setiembre del 2004, mediante la
cual el Jefe del Departamento de Psiquiatra del Hospital Guillermo Almenara de EsSalud
establece que el actor adolece sintomatologa depresiva y ansiosa desde inicios del 2004,
presentando cuadros de afecto depresivo, desnimo, pasivismo, etc.; recomendando que el
actor labore en la ciudad de Lima, a fin de lograr su total recuperacin; asimismo, a fojas l2 del
precitado cuadernillo obra el Informe Psicolgico evacuado por el Programa de Medicina
Complementaria de la Gerencia Departamental de EsSalud-Puno, emitido en junio del 2004,
que concluy que durante el periodo de tratamiento del actor, realizado entre agosto del 2003
a mayo del 2004, se le diagnostic trastorno mixto de ansiedad y depresin, por lo que
tambin se recomend dicho traslado.
21 . Asimismo, el Gerente Ceneral de Recursos Humanos de EsSalud remiti a este Colegiado, con fecha I 5 de marzo del 2006, a fojas 65 del cuadernillo del Tribunal Constitucional, el
Oficio N" 230-2006-SG/TC, de fecha 17 de marzo del 2006, mediante el cual informan que no
es factible otorgar la solicitud de traslado interpuesta por el actor, dado que la institucin tiene
cubiertas las plazas que se requieren para el cargo de Ejecutor Coactivo en el departamento de
Lima, sealando adems que el actor no ha cumplido con seguir el procedimiento establecido
en la Directiva N" Q02-CCDP-IPSS-96, que regula los desplazamientos de EsSAalud. Sin
embargo a fojas 21 del principal obra la Car-ta N" 3257-GCRH-EsSalud 2004, de fecha 20 de
julio de 2004 mediante la cual se declara improcedente el traslado solicitado dado que el actor
435
realiza labor de nivel ejecutivo 5, sugiriendo que se gestione la suscripcin de un nuevo

convenio sujeto a nuevas condiciones de trabajo, a un nivel inferior, siempre que existan
plazas para ello.
22. Este Tribunal considera que la declaracin de improcedencia de su solicitud de traslado
resuelta por los demandados en efecto constituye una afectacin al derecho a la integridad
psquica, y por ende a la salud, contenida dentro del atributo de la proteccin a la integridad
personal, protegido mediante el proceso constitucional de hbeas corpus. As, la denegatoria
de dicha solicitud argumentando que la va procedimental idnea es la negociacin de un nuevo
contrato de rango inferior sujeto a nuevas condiciones laborales, con el tiempo que dicho
procedimiento conllevara, evidencia una actitud encaminada a considerar al derecho a la salud
como uno de actuacin discrecional y, como tal, prescindible de acuerdo con la disponibilidad
de recursos; criterio que este Tribunal no comparte sobre la base de lo establecido en los
fundamentos I i y siguientes, supra, rns an si se tiene en cuenta que en el presente caso ha
quedado plenamente acreditada la gravedad y razonabilidad del caso, lo que legitinra en el
presente caso la exigenciajudicial de dicho derecho.
23. Finalmente, con fecha 18 de agosto del 2006. este Colegiado ha tornado conocimiento de
que, con fecha 05 de setiembre del 2005, el Seguro Social de Salud-EsSalud despidi al actor
de su puesto como ejecutor coactivo en la filial de dicha institucin en la ciudad de Puno;
decisin que fue materia de una demanda por nulidad de despido interpuesta por el actor ante
e[ 29'Juzgado Especializado Permanente Laboral de la Corte Superior dc Justicia de Lima; el
que, con fecha 09 de agosto del 2006, emiti sentencia N" 078-2006, declarando lundada la
demanda y ordenando la inmediata reposicin del actor y el pago de toda las remuneraciones
dejadas de percibidas desde la fecha de su despido, considerando que dicho despido se haba
dado en represalia a la interposicin del presente proceso constitucional.
}IARESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Disponer que la Gerencia General de Recursos Humanos de ESSALUD otorgue las facilidades -perrniso o licencia-, segn sea el caso el dernandante, a fln de que siga el tratamiento
mdico prescrito en Ia Ciudad de Lima.

3. Disponer, en virtud de lo establecido en el artculo 8'del Cdigo Procesal Constitucional,
la remisin de los actuados al Ministerio Pblico, a fin de que proceda confbrme a sus
atribuciones.
Publ quese y notifi quese.
(Ss.
Y)
Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y LandaArroyo)
OTROSDERECHOSQUE LACONSTITUCINRECONOCE
Como lo mencionamos anteriormente no se trata de una enumeracin taxativa

de los derechos que se mencionan en este artculo en comentario, sino de los otros
derechos que reconoce la Constitucin y tratados intemacionales de derechos humanos, y los que surjan de la interpretacin de los derechos constitucionales, esto es,
implcitamente contenidos en ellos.
Entre los derechos implcitamente contenidos en las norrnas constitucionales,
se encuentran el derecho a la verdad, alplazo razonable de la
detencinjudicial pre-
ventiva, principio de non bis in dem. Derechos que intrnsecamente se hayan contenidos en otros derechos constitucionales expresamente establecidos por el Estatuto
Constitucional.
436

Jurisprudencia
EXP. No 1670-2003-AA/TC
Lima,26-4-2004
Con fecha 30 de setiembre del 2002, el recurrente interpone accin de arnparo contra la
Municipalidad Provincial cle Chiclayo. solicitando que se deje sin ef'ecto la Resolrcin de
Alcalda N" 902-A-2002, que resuelve abrirle proceso administrativo disciplinario, as como
cualquier acto administrativo posterior que devenga de dicha resolucin, por atentar contra
sus <ierechos constitucionales del non bis in dem, al debido proceso y a Ia subordinacin de
la administracin prblica a la autoridad judicial.
Manif rcsta que mediante la citada resolucin, se le apertura proceso administrativo por las
recolrendaciones contenidas en el Informe N'049-2001-CG-SCH, que a su vez reproduce
las observacioncs del Exarnen Especial N' 037-2001 -CG-SCH, nrotivo de la denuncia penal
que se le intcrpuso ante e I Quinto Juzgado Penal de Chiclayo, en agravio de la Municipalida{ Provincial de Chiclayo, la misma que contena los mismos cargos que la resolucin
lnateria de /il's, siendo los hechos exactamente los mismos; agregando que ello signif ica que,
en su caso. hay un doble enjr-riciarniento: de una parte el proceso administrativo disciplinario
y, de otro, el procesojudicial.
FUNDAN{ENTOS
3. El principio ttott his fu dent tiene una doble configuracin: por un lado. una versin
sustantiva y, por otro, una connotacin procesal:
a) Desdeelpuntodevistamaterial,clenunciado,segnelcual<(...)nadiepuedesercastigado
dos veces por un ntisnro hecho (...)>, expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones
sobre el mismo sujeto por una misnra infraccin, puesto que tal proceder constituira un
exceso del poder sancionador, contrario a las galantas propias del Estado de Derecho. Su
aplicacin, pues. impide que una persona sea sancionada o castigada dos (o nrs veces) por
una misma inlraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento.
b) En su ver-tiente procesal, tal principio significa que <(...) Nadie pueda ser jrrzgado dos
veces por los mismos hechos (...)>, es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos
procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello
se impicie, por un lado, la <iualidad de procedirnientos (por ejernplo, uno de orden
administra-
tivo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos
rclenes jurdicos (dos procesos adrninistrativos con el misnro objeto, por ejernplo).
5. Enelcasodeautos,clrecuncntealegahabersidoobjetodedosprocesosdistintosporlos
mismos hechos. Del estudio de autos se desprende que no se ha afectado el principio del ne
bis in dern, toda vez que rnediante la Resolucin N' 902-A-2002, (de fojas 5) se dispuso
abrir proceso administrativo al clemandante, por haber incurrido en las faltas graves de carcter disciplinario tipificadas en el artculo 28' incisos a), d), e) y f), del Decreto Legislativo
No 276; de lo que se concluye que el proceso administrativo seguido al accionante es totalmente diferente a la instruccin que se le sigue por el delito de peculado y abuso de autoridad
en agravio del Estado.
8. Como ya lo ha declarado este Tribunal en reiterada jurisprudencia, ((...) El principio rlon
bis in lem determina una interdiccin de la duplicidad de sanciones administrativas y penales respecto de unos mismos hechos, pero conduce tambin a la imposibilidad de que, cuando
el ordenamiento perrnite una dualidad de procedimientos, y en cada uno de ellos ha de
producirse un enjuiciamiento y una calificacin de unos mismos hechos, el enjuiciamiento y
la calificacin que en el plano jurdico pueda producirse, se hagan con independencia, si
437
resultan de la aplicacin de normativa diferente, pero que no pueda ocurrir lo mismo en lo que
se refiere a la apreciacin de los hechos, pues es claro que unos mismos hechos no pueden
existir y dejar de existir para los rganos del Estado (...)>. Lo que significa que, en el supuesto
de existencia de una dualidad de procedimientos, el rgano administrativo queda inexorablemente vinculado a lo que en el proceso penal se haya declarado como probado o improbado;
consecuentemente, en el presente caso. no se ha afectado el principio del ne bis in dem.
9. Por tanto, no se han vulnerado los derechos constitucionales invocados, razn por la cual
la demanda no puede ser estimada.
EALI,O:
Declarar
(Ss.
INFUNDADA
la demanda.
AIva Orlandini; Aguirre Roca y Gonzales Ojeda)
No procede el amparo en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional directo o que no est referdo a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo.
Concordsncias:
Const.: Art. 2, incs. 4),7) al 9) y i5)
Este artculo tiene relacin con lo que denominamos presupuestos procesales,

que el derecho exigido tenga contenido constitucional, esto es, que el derecho reclamado se encuentre expresamente reconocido por la Carta Poltica; pero, la misma no
es nica fuente ya que tambin se encuentran los derechos reconocidos en los tratados intemacionales en materia de derechos humanos, el reconocimiento de derechos
fundamentales a raiz de la interpretacin del contenido implcito en los derechos

constitttcionales expresos; y, los fallos jurisdiccionales en materia de derechos humanos de los tribunales dejusticia supranacionales.
A la par del contenido constitucional es necesario ver el tipo de normas que

exige su cumplimiento, as tenemos, la tradicional divisin entre nonnas de aplicacin
inmediata o autoaplicativas y norrnas heteroaplicativas o programticas. Cabe mencionar que los derechos programticos, esto es, que su exigencia se encuentre librado
a una reglamentacin o mayor gasto por parte del Estado, pueden ser exigidos al igual
que los derechos de aplicacin inmediata, siempre y cuando se demuestre la necesidad impostergable de su exigencia.
438
Proceso Constiluconal de Ampuro
CAPTTJLOtr
PROCEDIMTENTO
El afectado es la persona legitimada para interponer el proceso de

amparo.
Concordancias:
C.P.C.: art. 57
El tema materia de estudio pasa por la distincin entre parte material que es la
persona que es titular, ya sea activa o pasiva, de la relacin jurdica sustantiva, esto
es, la persona que plantea la demanda o es a quien se le exige la pretensin de la
demanda. En cambio, parte procesal es quien realiza la actividad procesal dentro del
proceso ya sea por derecho propio o en representacin de la parte material.
En el proceso constitucional de Amparo la legitimacin del agredido es flexible, ya que permite que terceros puedan reclamar los derechos que directamente afectan al ciudadano.
Usuaimente es el afectado quien puede ser vctima de la lesin o amenaza del
derecho constitucional que le pertenece, ahora bien. el agredido puede ser una persona natural como una persona juridica.
Jurisprudencia:
Exp. N' 0905-2001-AA/TC
Caja Rural de Ahorro y Crdito de San Martn contra la empresa de Comunicacin y Servicios
S.R. Ltda. y los periodistas RamnAlfonsoAmaringo Gonles e Hildebrando Garca Moncada.
(...) En ese sentido, opina el Tribunal que el reconocimiento de diversos derechos constitucio-
439
Waller A. Daz Zegarra
nales es, en principio, a lavor de las personas naturales. Por extensin, considera que tambin
las personas -iurdicas pueden ser titulares de algunos derechos fundamentales en cicries
circunstancias. Tal titularidad de los derechos por las personasjurdicas de derecho privado se
desprerrde implcitamente del artcLrlo 2o, inciso l7). de nuestra Cartr Fundamental, pues
mediante dicho dispositivo se reconoce el derecho de toda persona a panicipar en f-ot'la
individual o asociada en la vida pol itica. econm ica, social y cultural de la nac in. (... ) En ese
sentido. entiende el Tribunal que, en la rnedida en que las organizaciones confbl'nradas L.or
personas naturales se constituyen con el objeto de que se realiccn y deliendan sus intercses,
esto es, actian en representacin y sustitucin de las personas naturaies. ruchos clercchos de
estos ltimos se extienden sobre las personasjurdicas. Una interrretacin contraria concluira con la incoherencia de, pol Lrn lado, liabilitar el ejercicio de facultades toda asociacin
-entendida en trminos constitucionales y no en sus reducidos alcances civiles- y, por otro,
negar las garantas necesarias para que tal derecho se ejerza ;, soble todo. puetllin scr'
susceptibles de proteccirl (Garantas Constitucionales. Diario Oficial El Pe ruuno del l2-92002, pgs.5284 a 5287).
EXP, N.O 3312-2OOJ-AA/TC

Arequipa, 17-12- 2004
Con fecha 7 de enero del 2003. el recurrente interpone accin de arrparo contra el Jockey Club
del Per, solicitando que se deje sin efecto su separacin definitiva como socio, acordada pol el
Consejo Directivo de dicha institucin el 28 de agosto del 20021 -v-, que, en consecuencia, se lo
reponga como socio activo, por considerar que se han vulnerado sus derechos constitucionales
a la libeftad de asociacin, al debido proceso, al honor y a la buena reputacin.
FUNDAMENITOS
3. En diversas oportunidades [cf. STC 2050-2002-AA/TC], cste Tribunal ha sealado que el
derecho al debido proceso es un derecho ouyas potestades que se encuentran en sr esfera de
proteccin no solo se titularizan en el seno de un procesojudicial, sino qr-re se extienden, en
general, contra <cualquier rgano del Estado que ejerza funciones de carcter materialrnente
jurisdiccional, las que tienen la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las gararrtas del
debido proceso legal. en los trrr-rinos del arriculo 8o de la Convencin Americana> (Corte
lnteramericana de Dereclros Humanos. Caso Tribunal Constitucional del Per, prrralb 7l;
(... ).
4. Igualmente, desde sus primeras sentencias, este Tribunal ha declarado que el derecho al
debido proceso tambin se titulariza en el seno de un procedimiento disciplinario realizado
ante una pelsonajurdica de derecho privado ISTC 0067-1993-AAI'IC]. Paratiaseando a la
Corte lnteramericana de Derechos Humanos, si bien el derecho al debido proceso se encuentra en el ttulo relativo a la f-uncin jurisdiccional, u[...] su aplicacin no se linita a los
recursosjudiciales en sentido estricto, sino al conjunto de requisitos que deben observarse
en las instancias procesales, a ef'ectos de que las personas puedan def'enderse adecuadantente ante cualquier tipo de acto (...) que pueda af-ectar sus derechos> (prrafb 69).
9. En el fundarnento.4 de esta sentencia, se ha sostenido que los derechos constitucionales de
orden procesal, como el de presuncin de inocencia, reconocido en el ordinal e, inciso 24. del
artculo 2o, de la Constitucin, tambin se titularizan en el mbito de los procedimientos
discipl inarios de carcter estatutario.
Dicho derecho opera con relacin a los cargos que en el seno de las persorias jurdicas de
derecho privado se pudieran imputar a uno de sus asociados, en un doble sentido:
440
Proceso Constilucional de Antparo

a) Por un lado. como una regla de tratamiento sobre la pelsona sometida ai plocediniiento
disciplinario lo clue exige partir de ia idea de que el sometido al procedinricnto es inocente.
b) Por otro, como una regla dejuicio, <es decir, es una regla relerida aljuicio de hecho> de la
resolucin que sanciona, que se proyecta en el mbito probatorio, confbrme al cr.ral la <prr"reba
conrpleta de la culpabilidad (...) debe ser suministrada por la acusacin, irnponindose la
absolr-cin (...) si la culpabilidad no queda suficientemente demostrada> [Marina Cedeo
Flernn: <Algunas cuesticnes suscitadas en torno al derecho a la presuncin de inocencia a la
luz de la jr"rrisprudencia constitucional>>, en Cuadernos de Dereclto Pblico, nm. 10, 2000,
ps.204).
10. El Tribunal Constitr"rcional opina, precisamente, que el prinrer rnbito del contenido del
dcrecho a la ples,,rncin de inoccncia no 1ue respetado por la enrplazada en el nromento en que
sancion al ecurrente con la separacin definitiva (...).
r\ jLricio de este Colegiado. si los cargos que se imputan a un asociado no constituyen afectaciones de bienes estatutarianente contemplacios, sino que se sustcntan en la eventual
comisin de ilcitos perrales, la posibilidad de expulsal a un asociado sobre la base de ellos
constitucionalnrente solo puede admitirse si es qLrejudicialnrcnte se ha declarado su responsabilidad penal.
De ah que el Tribunal considere,prizrafacie, que se ha acreditado la lesin del derecho a la
presuncin de inocencia.
HA RESUELTO
I " Declarar FIINDADA
la demanda.
2. Ordena que la ernpiazada reincorpore al demandante en su condicin de socio activo del
Jockey Club del Per'.

(Ss. Alva Orlandini, Gonzales Ojeda, Garca Toma)
El afectado puede comparecer por medio de representante procesal.

No es necesaria la inscripcin de la representacin otorgada.
Tratndose de personas no residentes en el pas, la demanda ser
formulada por representante acreditado. Para este efecto, ser suficiente el poder fuera de registro otorgado ante el Cnsul del Per en
la ciudad extranjera que corresponda y la legalizacin de la firma del
Cnsul ante el Ministerio de Relaciones Exteriores, no siendo necesaria la inscripcin en los Registros Pblicos.
Asimismo, puede interponer demanda de amparo cualquier persona
cuando se trate de amenaza o violacin del derecho al medio ambiente u otros derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional, ascomo las entidades sin fines de lucro cuyo objeto sea la
defensa de los referidos derechos.
La Defensora del Pueblo puede interponer demanda de amparo en

ejercicio de sus competencias constitucionales.
441
Wslter A. Doz Zegurra

Concordsncias:
Const.: art. l6l
C.P.C.: arts. 63, 64, 5, 68, 69 y 82
El artculo tiene que ver con la actuacin procesal de terceros en el proceso

constitucional de amparo, en casos diferentes al de la persona natural sea el directamente afectado.
A)
REPRESENIhNTEDELAFECTADO
Nada impide que el afectado sea representado, no siendo necesaria la inscripcin de su representacin en los Registros pblicos.
Jurisprudencia
EXP. N" 2227-2OO4.ANTC
Cusco, 30-9- 2004
ATEI\'DMNDOA
I.
Que la recurrente con fecha
l2
de mayo del 2003, interpone accin <le amparo en f'avor de
los seores afiliados al sindicato amparista Mario Salonn Nez Condori, Edgar Cari
Choquehuanca, Blas Dernetrio Pacompia Mamani. Wilfredo Walter Vilca Huanaco. Antonio
Feijoo Snchez, Felenron Mauro Umia Machaca, Helbet Pea, Etlgar Amaclo y Ricarclo
Nery Melgarejo Alvarez, contra la Municipalidad Distrital de Jacobo Hunter, solicitando
que se declaren inaplicables los Memorando N'"". 108-2003-MDJH/DSC, de fecha 3 de
marzo del 2003,y 035-2003-/MDJI{/UA/P, de fecha 2l de marzo del 2003, alegando que
dichos actos vulneran los derechos constitucionales al trabajo, a la iguaidad ante la ley, al
trabajo, entre otros derechos, de sus representados.
3' Que, en torno a ello, es necesario precisar que, de conformidad colr el artculo 23'clel
f)ecreto Ley N'25593, el rgano facultado para iniciar las accionesjudiciales en defensa de
los intereses colectivos de sus agrenriados es la Junta Directiva, y no el Secretario Ceneral;
por lo que al no haberse convalidado en el curso del presente proceso constitucional, expresa o tcitamente, las accionesjudiciales que se esln llevando a cabo, la presente demanda
debe desestimarse.
RFJST]ELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda

(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Carca Toma)
B)
DEMANDAPORPERSONANORESIDENTEENELPAS
La demanda ser formulada por representante acreditado. Para este efecto,
ser suficiente el poder fuera de registro otorgado ante el Cnsul del Per en la
ciudad extranjera que corresponda y la legalizacin de la firma del Cnsul ante
el Ministerio de Relaciones Exteriores, no siendo necesaria la inscripcin en
los Registros Pblicos.
442
Proceso Consttucionul de Amparo
C)
REPRESENTANTEDEPERSONAJURIDICAAFECTADA
Desde ios orgenes de la defensa de los derechos de la persona. lo usual era que
el afectado sea la persona natural (individuo); no obstante, conforme se ha desarrollado
la sociedad, ahora se presenta las personas jurdicas que por supuesto tambin tienen
derechos y conforme ya lo ha expresado el Tribunal Constitucional peruano.
Jurisprudencia
Caso: La Rotonda S.A. contra la Municipalidad de Lima Melropolitana y la Municipalidad
de La lr4olina. Tanto la Municipalidad de Lima Metropolitana como la Direccin Ceneral de
Hidrocarburos del Ministerio de Energa y Minas, en uso de sus atribuciones, expidielon la
comespondiente licencia de construccin as como la autorizacin para la instalacin del
puesto de venta de combustibles, siendo estas mismas entidades, las nicas que en la via
administrativa pueden revocar las mismas, dentro del plazo frjado por la Ley de Normgs
Generales de Procedirnientos Administrativos para tal efecto, lo que no ha ocurrido en autos.
Que, en el presente caso, l'ro es necesario el agotamiento de la va previa debido a que la
Municipalidad de La Molina orden a la empresa accionante la paralizacin de la obra de

manera inmediata a mrito del Of. N" 13491 MDLM-AJl94. Cabe sealar que siendo la
entidad demandante una persona jurdica, esta no puede encontrarse carente de atributos
fundamentales, que en el presente caso, por dems entendemos que no los tiene, ya que si
bien la Constitucin vigente no lo reconoce expresamente, tampoco puede interpretarse ello
como que los niegue, no solo porque existe la posibilidad de acudir a la clusula abierta
prevista en el art. 3o de la norma fundamental, sino y sobre todo porque eI art. 2o. inciso I 7)
de la misma, reconoce el derecho de toda persona a participar en forma individual o asociada
en la vida de la Nacin, no puede ser coherente asumir que por un lado se habilita el ejercicio
de facultades a toda asociacin -entendida en trminos constitucionales-, y por otro se les
niegue las garantas necesarias para que tal derecho se nraterialice. Por consiguiente, tratndose en Ia presente accin, de una trasgresin a los derechos de libre iniciativa privada, a la
libertad de trabajo, y a la libertad de empresa, comercio e industria, consagrados en los arts.
58o y 59o de la Constitucin vigente. Falla declarando fundada la demanda de A.A. (Garantas Constitucionales. El Peruuno, pgs.2l9 -221, del 29-08-97).
D)
INTERESESDIFUSOS
Puede interponer demanda de amparo cualquier persona cuando se trate de
amenaza o violacin del derecho al medio ambiente u otros derechos difusos
que gocen de reconocimiento constitucional, as como las entidades sin fines
de lucro cuyo objeto sea la defensa de los referidos derechos.
Al respecto, el constitucionalista espaol Francisco Femndez
Segador2e sea-
la que: <Las Constituciones de la segunda posguerra han hecho eco con mayor
o menor detenimiento de los derechos o intereses difusos: derecho a disfrutar
de un medio ambiente adecuado, derecho a la salud, a la utilizacin racional de
Fernndez Segado, Francisco: "Nuevos Desafios para la Proteccin Jurisdiccional".
"La
Justicia
Constitucional a firales del siglo X". Revista del Insttuto de Ciencias Polticas y Derecho
Constitucional, Editorial Palestra: 1998, pgs.80 - 91.
443
Walter A. Dax Zegarua
los recursos naturales. derecho a la seguridad y salud de consumidores y Llsuarios, derecho al respeto del patrimonio histrico, arquitectnico y cultural,
derecho a la paz, etc.>.
Jurisprudencia
EXP. N." 7339-2006-PA1TC
Lima, 13-4-2007
EMPRESA DE TRANSI'ORTES MECABUS S.A.C.
ANTECEDENTFS
Con fecha 20 de mayo del 2004 la empresa recurrente interpone denlanda de arnparo contra
el Ministerio de Transportes y Comunicaciones a fin de que se declare inaplicable el Decreto
Supremo N.o 006-2004-MTC, del 20 de febrero del 2004, pues lo considera violatorio de sus
derechos fundarnentales a la irretroactividad de la ley, libertad de enrpresa y libertad de
contratacin consagrados en la Constitucin. Solicita, como pretensin accesoria, que cese la
amenaza que irnpide la prestacin del servicio de transporte terrestre interprovincial de
personas en las rutas autorizadas por la Resolucin Directoral N.'436-2001-MTC/l 5.18, del
l0 de abril del 2001, y de las tarjetas de circulacin de los vehculos de placa de lodaje
N''. UM-1335, UM-1336 y L.N-1342.
Sostiene que hasta mayo del ao 2002 estuvo permitida la actividad industrial de carrozado
de mnibus sobre chasis de camin, y que el emplazado expidi hasta el ao 200 I tarjetas de
circulacin a mnibus carrozados; que, por Resolucin Directoral N" 436-200 l-l\{TC/ I 5.18,
del I 0 de abril del 2001 , el Ministerio de Transpones y Coniunicaciones le otorg, pol diez
aos, la concesin de la ruta Lirna-FIuancayo, y Fluancayo-Cerro de Pasco, y viceversa, pala
prestar el servicio pblico de transporte terrestre interprovincial de pasajeros, y que, por
vinud de dicha resolucin. la Direccin General de Circulacin Terrestle expidi las Tarjetas de Circulacin Vehicular N''. 0 l2 I 70, 01217 I y 012172, correspondientes a las placas de
rodaje N'o'. UM- 1335, UM- 1336 y UN- 1342; que, sin embargo, en lonna inexplicable, con la
publicacin en el diario oficial Ei Peruano del inconstitucional Decreto Suplemo N' 0062004-MTC, se quebranta el principio de irretroactividad legal al <precisar> que la prestacin
del servicio de transporte interplovincial de personas en mnibus carrozados sobre chasis de
camin se encuentra expresamente prohibida desde el 1 6 de abril de I 995, cuando hasta antes
de su entrada en vigencia no hubo nornra expresa que lo prohibiera; y que la cuestionada
disposicin lesiona sus derechos a la libertad de contratar, pues se afectan los contratos
celebrados en su oportunidad -segn las nornras vigentes- de corrpra de vehculos con chasis
de camin para carrozados. as como su derecho a la libertad de empresa, que lo faculta a
constituir e implementar empresas de acuerdo a las normas vigentes.
FT]NDAMENTOS
El principio de subsidiariedad econmica del Estado
7. Conforme a lo anotado y dado el carcter soclal deI modelo econmico consagrado por la
Carta de 199i, el Estado no puede permanecer indiferente a las actividades econmicas, sino
que, como se explicar con posterioridad, tarnbin cuenta con una funcin supervisora y
correctiva o reguladora. Sin embargo, ello no quiere decir, en modo alguno, que pueda interferir
arbitraria e injustificadamente en el nlbito de tibertad reservado a los agentes econmicos.
444
Proceso Constilucionsl de Amparo

8. En efecto el principio de subsidiariedad econmica del Estado o, lo que es lo mismo, la
clusula de actuacin subsidiaria del Estado en la economa, consagrado en el artculo 60o de la
Constitucin, implica, de un lado, un lmite a la actividad estatal, pues no puede participar
libremente en la actividad econmica, sino que solo lo puede hacer sujeto a la subsidiariedad,
que debe ser entendida como una funcin supervisora y correctiva o reguladora del mercado;
y, de otro, reconoce que hay mbitos que no pueden regularse nica y exclusivamente a partir
del mercado, lo cual justifica su funcin de regulacin y proteccin.
9. Sobre el particular este Tribunal estableci que el principio de subsidiariedad tiene dos
dimensiones: una vertical, y otra horizontal. Conforme a la segunda de estas se impide que el
Estado acte en el mbito que es propio de la sociedad civil, concepto que apoya la libertad
de empresa y de mercado, y que solo reserva al Estado la funcin de supervisor y corrector.
10. E,llo es as porque el fundamento del principio de subsidiariedad parte del supuesto de
que el Estado aparece como el garante final del inters general, desde el momento en que su
tarea consiste en intervenir en forma directa para satisfacer una necesidad real de la sociedad,
pero solo en aquellas situaciones en las que la colectividad y los grupos sociales -a quienes
corresponde, en primer trmino, la labor de intervencin- no estn en condiciones de hacerlo.
I L De este modo, la Carta de 1993 ha consagrado la subsidiariedad de la intervencin de los
poderes pblicos en la economa planteando el reconocimiento de la existencia de una funcin
supletoria del Estado ante las imperfecciones u omisiones de los agentes econmicos, en aras
del bien comn, resultando ser, antes que un mecanismo de defensa contra el Estado, un
instrumento para la conciliacin de conflictos.
La funcin reguladora del Estado
12. Si bien el principio de subsidiariedad al que debe atenerse el accionar del Estado, y el
respeto al contenido esencial de las libertades econmicas constituyen, bsicamente, lmites
al poder estatal, la Constitucin reserva al Estado, respecto del mercado, una funcin supervisora y correctiva o reguladora. Ello, sin duda, es consecuencia de que, as como existe
consenso en tomo a las garantas que deben ser instauradas para reservar un mbito amplio de
libertad para la actuacin de los individuos en el mercado, existe tambin la certeza de que
debe existir un Estado que, aunque subsidiario en la sustancia, mantenga su funcin
garantizadora y heterocompositiva.
13. AsvalereiterarloestablecidoporesteColegiadoenel fundamento35delaSTCN'0008-
2003-AI/TC, en el sentido que conviene con Pedro de Vega cuando puntualiza que <<el mercado no funcion nunca sin los correctivos y los apoyos del Estado>, y que, (ante laamenaza
de conflictos sociales que el mercado no puede resolver ni soportar, y ante el riesgo permanente del caos interno, nada tiene de particular que se haga imprescindible recurrir al Estado
como instrumento de regulacin y control, por ser la nica instancia capaz de crear las
condiciones para que el sistema econmico obtenga la mnima 'lealtad de las masas'. (De Vega,
Pedro, <Neoliberalismo y Estado>. Pensamiento Constitucional, Lima, Ao IV N'4, 1997,
pgs. 34-35)>.
14. LafuncinreguladoradelEstadoseencuentraprevistaenelartculo58"delaConstitucin, cuyo tenor es que <La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de
mercado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el desatollo del pas, y acta prncipalmente en
las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, senrcos pblicos e infraestructura>. Dicha disposicin se convierte en una finalidad constitucional expresa que se
fundamenta en los principios de una economa social de mercado.
445
Wslter A. Da7 Zegarra

15. Por su parte el artculo 59o establece que: <El Estado estimula la creacin de riqueza y
garantiza la libertad de trabajo, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe
ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblcas [...]>>.
16. De este modo y dentro del respeto a la libre iniciativa privada, el Estado tambin tiene una
funcin orientadora, cuyo propsito es el desarrollo del pas, procurando que se materialice
el componente social del modelo econmico previsto en la Constitucin.
17. Dicha funcin orientadora presenta sustancialmente las siguientes caractersticas: a) el
Estado puede formular indicaciones, siempre que estas guarden directa relacin con la promocin del desanollo del pais; b) los agentes econmicos tienen la plena v absoluta libeftad para
escoger las vas y los medios a travs de los cuales se pueden alcanzar los fines planteados por
el Estado, y c) el Estado debe estimular y promover la actuacin de los agentes econmicos.
18. El reconocimiento de estas funciones estatales que aparecen como un poder-deber, se
justifica porque el Estado no es solo una organizacin que interviene conro garanta clel
ordenamiento jurdico, sino porque determina o participa en el establecimiento de las <reglas
dejuego>, configurando de esta manera la vocacin finalista por el bien corrn. Por ende, el
Estado acta como regulador y propiciador de los procesos econmicos.
Principio de prnreccin al consumidor o usuario
19. As como la Constitucin protege a los agentes econmicos encargados de establecer la
oferta en el mercado, a partir del ejercicio de los derechos de libre ernpresa, conrercio e
industria, con igual nfasis protege al individuo generador de demanda; es decir, al consumidor
o al usuario.
20. El consumidor -o usuario-
es el fin de toda actividad econmica; es decir, es quien cierra

el crculo econmico satisfaciendo sus necesidades y acrecentando su bienestar a travs de la
utilizacin de una gama de productos y servicios. En puridad, se trata de una persona natural
o jurdica que adquiere, utiliza o disfruta determinados productos (como consurnidor) o

servicios (como usuario) que previamente han sido ofrecidos al mercado.
2 I . Es indudable que la condicin de consumidor o usuario se produce a travs de la relacin
que este entabla con un agente proveedor -independientemente de su carcter pblico o
privado-; sea en calidad de receptor o beneficiario de algn producto, sea en calidad de
destinatario de alguna forma de servicio. En consecuencia, la condicin de consumidor o
usuario no es asignable a cualquier individuo o ente, sino a aquel vinculado a los agentes
proveedores dentro del contexto de las relaciones generadas por el mercado, las cuales tienen
como correlato la actuacin del Estado para garantizar su correcto desenvolvimiento. tsl
proveedor, por su parte, es aquella persona natural ojurdica que, habitual o peridicamente,
ofrece, distribuye, vende, arrienda o concede el uso o disfrute de bienes, productos o servicios.
22. La Constitucin prescribe en su artculo 65o la defensa de los intereses de los consumi-
doresyusuariosatravsdeunderroterojurdicobinario;valedecir. estableceunprincipio
rector para la actuacin del Estado y, simultneamente, consagra un derecho subjetivo. En lo
primero se advierte la dimensin de una pauta bsica o postulado destinado a orientar y

fundamentar la actuacin del Estado respecto a cualquier actividad econmica. As, el juicio
estimativo y eljuicio lgico derivado de la conducta del Estado sobre la materia, tienen conto
horizonte tuitivo la defensa de los intereses de los consumidores y los usuarios. E,n lo segundo, la Constitucin reconoce la facultad de accin defensiva de los consumidores y usuarios
en los casos de transgresin o desconocimiento de sus legtimos intereses; es decir, apareja el
atributo de exgir al Estado una actuacin determinada cuando se produzca algunaforma de
amenaza o afeclacn efectiva de los derechos del consumidor o usuario. incluyendo la
capacidad de accin contra el propio proveedor.
446

. De acuerdo con lo establecido por el artculo 65" de la Constitucin el Estado mantiene
con los consutndores o usuarios dos obligaciones genricas, a saber:
a) Garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que estn a su disposicin
en el mercado. Ello irnplica la consignacin de datos veraces, suficientes, apropiados y facilmente accesibles.
b) Vela por la salud y la segulidad de las personas en su condicin de consumidoras o usuarias.
41. En cuanto a la prestacin del servicio de transporte interprovincial de personas en
mnibus carrozados sobre chasis de camin, cabe sealar que los incisos p) y u) del artculo
o;
I
el inciso a), del artculo I 7o; el inciso b), del artculo 27'; el artculo 39o; as como el inciso
b), del artculo 74", del derogado Decreto Suprerno N." 05-95-MTC, vigente desde el l6 de
23
abril de
,l995,
disponan que la prestacin del servicio pblico de transporte terrestre

interprovincial de pasajeros por carretera solo poda realizarse en los mnibus habilitados
para tal efecto, estableciendo que se efectuara mediante un yehculo autctpropulsado, diseado 1, construido exclusvanente para el transporte de pa.sajeros y equipaje en el servicio
interprovincial, y que deba tener un peso seco no menor de 8,500 kg. y un peso bruto
vehicular superior a los I 2,000 kg.
42. 'lales caractersticas constituan un presupuesto especifico aplicable para el otorgamiento y ejercicio de todo tipo de concesin de rutas de transporte pblico interprovincial de
pasajeros desde el l6 de abril del ao 1995, y fueron recogidas en los mismos trminos por la
normatividad expedida con posterioridad al decreto supremo ahora cuestionado.
43. En tal sentido para este Tribunal queda claro que, desde el l6 de abril del ao 1995,
fecha de entrada en vigencia del derogado Decreto Supremo N." 05-95-MTC, la prestacin
del servicio de transporte interprovincial de pasajeros solo poda ser efectuado mediante
vehculos diseirados y construidos exclusivamente para tal finalidad, mas no por vehculos
ensamblados sobre chasis de camin. Por tal razn, lo alegado por la actora, respecto de una
supuesta aplicacin retroactiva del impugnado artculo 2" del decreto supremo impugnado,
carece de sustento.
68. El Estado pues no ha actuado ni arbitraria ni injustificadamente, sino que, por el contrario, ante la problemtica presentada, que pona en riesgo la seguridad y la vida misma de los
usuarios, las imperf'ecciones del mercado y la falta de soluciones de parte de los agentes
y los grupos sociales, design previamente una comisin en la que incluso

participaron los propios gremios de transportistas, dispuso la obligacin de pasar una inseconmicos
peccin tcnica estructural y otorg un plazo prudencial para su permanencia en el servicio.

Tal actuacinjustifica su intervencin si se tiene en cuenta que, por un lado, de por medio
estn otros valores constitucionales y, por otro, su accionar en materia de transportes est
orientado al resguardo de las condiciones de seguridad y la vida misma de los usuarios,
razones, todas, por las cuales la denranda no puede ser estimada.
}IARESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo.
(Ss. Gonzales Ojeda, Vergara Gotelli y Mesa Ranrrez)
E)
DEFENSORADELPUEBLO
La Defensora del Pueblo puede interponer demanda de amparo en ejercicio de
sus competencias constitucionales que son la defensa de los derechos fundamentales de la persona y de la comunidad (art. 161' Const. Poltica). Esta institucin pblica ha generado confianza y aceptacin en la sociedad peruana.
447
Cualquier persona puede comparecer en nombre de quien no tiene

representacin procesal, cuando esta se encuentre imposibilitada para
interponer la demanda por s msma, sea por atentado concurrente
contra la libertad individual, por razones de fundado temor o amena'
za, por una situacin de inminente peligro o por cualquier otra causa
anloga. Una vez que el afectado se halle en posibilidad de hacerlo,
deber ratificar la demanda y la actividad procesal realizada por el
procurado oficioso.
Concordancias:
C.P.C.: art. 8l
Por la procuracin oficiosa cualquier persona puede comparecet por quien no

tiene representacin, cuando la persona afectada se encuentre imposibilitada de ejercer directamente su derecho, ya sea por estar privado de su libertad o por amenaza de
vulneracin de un derecho anlogo; la condicin es que una vez que el afectado se
encuentre en posibilidad de intervenir el proceso, debe ratificar la dernanda o aclo
procesal realizado por el procurador oficioso.
Jurisprudencia
EXP.
N'
3760-2004-AA1TC
Ica, l8-2-2005
ANTECEDENTES
Con fecha 2 de febrero del 2004, el recurrente interpone accin de amparo en favor de Alberto
Fujimori Fujimori y la dirige contra el Congreso de la Repblica. Refiere que la Resolucin
Legislativa No 0 I 8-2000-CR, de fecha 23 de febrero del 2001, mediante la cral se inhabilita a
Alberto Fujimori Fujimori para ejercer funciones pblicas por un perodo de dicz aos,
resulta atentatoria a los derechos fundamentales de participar en la vida pblica de la Nacin, de elegir y ser elegido y de la presuncin de inocencia. Seala, tambin que segn el
artculo 33o de la Constitucin, el ejercicio de la ciudadana solo puede suspenderse mcdiante
sentenciajudicial condenatoria con inhabilitacin de derechos polticos.
FUNDAMENTOS
l. Legitimidad del tercero demandante
Si bien es cierto que el presunto afectado se encuentra prfugo de lajusticia del pas, lo que
habilita la interposicin de la accin de amparo por terceras personas sin la exigerrcia de un
poder expreso para ello, es necesario sealar que la ausencia del presunto afectado se debe
nica y exclusivamente a su voluntad, no existiendo, como ciudadano, impedirnento legal
alguno para que retorne al Per; por el contrario, existe el requerirnientojudicial y congresal
para que se apersone al pas para cumplir con sus obligaciones constitucionales y legales.
448

2. La acusacin constitucional contra el ex Presidente Alberto Fujimori Fujimori
I . Como se recordar, el ex Presidente de la Repblica, con fecha I 3 de noviembre del ao
2000 parti rumbo a Brunei y Panam, para participar en la Cumbre de Lderes del Foro de
Cooperacin Asia Pacfico (APEC) y en la Dcima Cumbre ]beroamericana de Jefes de
Estado. respectivamente.
2. Ante estos hechos. doce congresistas de la Repblica presentaron, el 30 de noviembre del
2000, una denuncia contra el ex Presidente de la Repblica, Alberto Fujimori Fujimori, por
inh'accin de los artculos 38'y i I 8o, inciso 1), de la Constitucin e incumplimiento de la Ley
N' 26656 y la Resolucirin Legislativa 27355.
3. El ex presidente, luego de realizar algunas escalas no autorizadas ni explicadas, arrib a
Brunei el cla I 5 de novienrbre y abandon dicho pas al da siguiente, antes que finalizara el
Iroro y luego se dirigi a Tokio, Japn, donde permanece hasta la fecha. Desde all, el I 9 de
noviembre del 2000 dio a conocer al Per su decisin de renunciar al cargo de Presidente de la
Repblica.
4. Conrprobados los hechos de Alberro Fujimori Fujimori, tanto de su viaje ilegal al Japn as
como la <lecisin de no regresar al Per -que se confirlna hasta la fecha-, y el abandono del
cargo de Presidente de la Repblica desde dicho pas oriental, la Comisin Investigadora del
Congreso concluy que el ex presidente incurri en inflaccin de la Constitucin en sus

artculos 38" y I I 8" y en la conrisin de delitos tipificados en los artculos 377" y 380' del
Cdigo.
5. El Pleno del Congreso de la Repblica, con el informe de la Comisin Investigadora y
conforme a los mandatos de los artculos 99'y 100' de Ia Constitucin y el artculo 89o del
Reglamento del Congreso de la Repblica, aprob la Resolucin Legislativa No 01 8-2000-CR,
de fecha 23 de febrero del 2001, inhabilitando a don Alberto Fujimori Fujimori, ex presidente
de la Repblica, para el ejercicio de toda funcin pblica por diez aos'
A este respecto, el Tribunal Constitucional considera que mientras no sea derogada por el
Congreso, o declarada la inconstitucionalidad de dicha Resolucin Legislativa, sta produce
plenos efectos.
3. Sobre la peticin del accionante
6. En cuanto al fondo del asunto, el accionante fundamenta su pretensin alegando que el
benetlciario de la presente accin no poda ser pasible de la sancin de inhabilitacin por
cuanto al momento de ser sancionado ya no contaba con la calidad de Presidente de Ia

Repblica, toda vez que mediante la Resolucin Legislativa N.o 0-009-2000-CR ya se haba
<jeclarado la vacancia de la Presidencia de la Repblica y, en consecuencia, no poda ser
pasible de inhabilitacin.
7. Este Colegiado considera que, si bien es cierto constituye un requisito indispensable para
ser pasible de la sancin de inhabilitacin, prevista en el artculo 1 00o de la Constitucin, el
ser uno de los f'uncionarios previstos en el artculo 99" de la Constitucin, ello no implica,
necesariamente, que el funcionario acusado debaencontrarse en ejercicio de sus funciones,
sino que los delitos de funcin y la infraccin constitucional que son materia de acusacin
hayan tenido lugar con ocasin de haber ocupado el cargo pblico.
4. La Resolucin Legislativa N." 0l 8-2000-CR: Rgimen constitucional y reglamentario
13. E,n efecto, el artculo l00o establece que: <Corresponde al Congreso de laRepblica, sin
participacin de la Comisin Permanente, suspender o no al funcionario acusado o inhabilitarlo
para el ejercicio de la funcin pblica hasta por diez aos, o destituirlo de su funcin sin
perjuicio de cualquiera otra responsabilidad>.
5. Contenido de la inhabilitacin poltica
I 7. En principio cabe sealar que la inhabilitacin poltica es una sancin poltica discrecional
pero sujeta a criterios de razonabilidad constitucional, que impone el Congreso de la Repblica.
449
Wolter A, Daz Zegarra
Esto lo hace distinta, precisamente por su naturaleza, a la inhabilitacin penal (prevista en el

artculo 36o del Cdigo Penal) y a la inhabilitacin administrativa (segn establece el aftculo 30
de la Ley de la Carrera Administrativa, el artculo 159' de su Reglanrento y la Ley Marco del
Empleo Pblico), las cuales son de carcter estrictamente jurdicos.
18. En tal sentido la inhabititacin poltica es una sancin poltica que impone el Congreso
de la Repblica a los ms altos tuncionarios del Estado comprendidos en el artculo 99o de la
Constitucin por infraccin a la Constitucin y por los delitos cornpetidos en el ejercicio de
sus funciones, los mismos que solo comportan una restriccin en el ejercicio de los derechos
polticos del funcionario que sea sancionado.
6. Alcances y efectos de la inhabilitacin poltica
20. Ahora bien, Ia inhabilitacin poltica incide sobre estos derechos en dos mbitos: material
y temporal. En el aspecto sustantivo, los efectos de la inhabilitacin impiden al luncionario
pblico sancionado ejercer el derecho de sufragio (elegir y ser elegido), el derecho de participacin y el derecho a fundar, organizar, pertenecer o representar a una organizacin o partido
poltico, movimiento o alianza.

7. Control jurisdiccional de la sancin de inhabilitacin poltica
24. Ental sentido, la facultad de imponer sanciones polticas por parte del Congreso
es una
facultad privativa y discrecional de l; pero, tal discrecionalidad es posible solo dentro de los
lmites que se derivan de la propia Constitucin y del principio de razoriabiiidad y proporcionalidad.
26. Si bien este Tribunal mediante sentencia recada en el proceso de inconstitucionalidad
N.'006-2003-AI/TC ha hecho precisiones sobre el sentido de los articulos 99o y 100'de la
Constitucin, referidos al antejuicio y aljuicio poltico, no es posible extendertales criterios
a supuestos acaecidos antes de la referida sentencia.
Esta sentencia tiene electos jurdicos vinculantes para todos los poderes y organismos pblicos, de acuerdo al articulo VII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
FALIO
IIAREST]EUTO
1. Declarar infundada la accir de amparn de autos.
2. Forman parte del l'allo los fundamentos N'"'. 8, 21 y 22.
3. Poner esta sentencia en conocimiento de los Poderes Legislativo y Judicial y del Jurado
Nacional de Elecciones, para los efectos de ley.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garcia Toma, Vergara Gotelli y
Landa Anoyo).
La demanda escrita contendr, cuando menos, los siguientes datos y

anexos:
1. La designacn del Juez ante quien se nterpone;
2. El nombre, dentdad y domicilio procesal del demandante;

3. El nombre y domicilio deldemandado, sin perjuicio de lo prevsto
en el artculo 7 del presente Cdigo;
4s0
Proceso Constitucionul de AmParo
4.
La retacin numerada de los hechos que hayan producido, o estn
en vas de producir la agresin del derecho constitucional;

Los derechos que se consideran violados o amenazados;
5.
6. El petitorio, que comprende
la determinacin clara y concreta de

lo que se pide;
7. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado.
En ningn caso la demanda podr ser rechazada por el personal administrativo del Juzgado o Sala correspondiente.
Concordancias:
C.P.C.: arts.424 y 425
El Cdigo Procesal Constitucional al incorporar este artculo hace que la demanda sea ordenada, pues establece los datos que debe contener; ahora bien, el hecho
que la demanda se presente sin seguir este orden no necesariamente implica que sea
declarada inadmisible, siempre y cuando de su lectura se pueda apreciar con claridad
qu es lo que se pide y la narracin de los hechos en forma coherente, esto teniendo
en cuenta la naturaleza de los derechos que se protegen.
Obviamente las firmas del afectado o representante y la del letrado no se pueden omitir, en tal caso deben ser subsanadas dentro del plazo que el Juez conceda.
Tambin se ha establecido que el personal administrativo del juzgado o sala no
puede rechazar la demanda, debiendo dichos servidores recibir la demanda que se les
presente y es el Juez o la Sala quien deber pronunciarse sobre la admisin o no de la
demanda, mediante auto debidamente motivado.
Guando de la demanda apareciera la necesidad de comprender a

terceros que no han sido emplazados, eljuez podr integrar la relacin procesal emplazando a otras personas, si de la demanda o de la
contestacin aparece evidente que la decisin a recaer en el proceso
los va a afectar.
451
ll/slter A. Daz Zegana

Concordancias:
C.P.C.: arts. 86 y 89
Cuando se menciona la institucin jurdica de la acumulacin, nos referimos a

los procesos judiciales en los que existen varios demandantes o demandados, o ms
de una pretensin. Y el tema tratado en este artculo se refiere a la acumulacin

cuando existen varios demandantes (subjetiva activa) o varios demandados (subjetiva pasiva), en lo que se conoce como acumulacin subjetiva.
Al ingresar al artculo materia de comentario, tenemos que revisar el concepto

litisconsorcio que es la presencia de ms de una persona como demandante o demandado, en lo que se conoce como acumulacin subjetiva activa (varios demandantes)
o pasiva (varios demandados). Pero el litisconsorcio del Cdigo Procesal Civil reconoce diversas modalidades, tal como 1o mencionan los juristas Juan Monroy Glvezr30
y Salvador Zavala Toyar3r.
A)
LITISCONSORTE NECESARIO
Se presenta cuando ms de una persona es parte en la
relacinjurdica sustancial, esto es, que su intervencin dentro del proceso es fundamental, sino con
llevara a la ineficacia del mismo, por lo que debe comprendrsele.
B)
LITISCONSORTE FACULTATIVO
Lo constituyen personas independientes a la relacin sustancial, pero que podran verse afectados sus derechos, por lo que se resuelve en el proceso donde
interviene la persona con la que s tienen algn tipo de relacin.
C)
INTERVENCIN COADYTJVANTE
Es la intervencin de un tercero en el proceso, a fin de defender sus intereses
que eventualmente pudieran ser afectados.
D)
INTERVENCIN LITISCONSORCIAL
Referido a la decisin de un tercero de intervenir en un proceso en el que la
resolucin judicial que se dicte va ha recaer directamente en sus bienes sean
materiales o morales.
IT
l3l
452
Monroy Glvez, Juan: "Partes, acumulacin, litisconsorcio, intervencin de terceros y sucesin

procesal en el Cdigo Procesal Civil. En Revista,Is Et Veritas. pgs.4l a 60.
Salvador Zavala Toya. Intervencin de Terceros, Extromisin Proiesal y Sucesin, en Revista
Themis,pgs.173 a 186.
E)
INTERVENCIONEXCLUYENTB
Es la presencia de tercero en el proceso alegando que el derecho discutido no
corresponde a las partes sino a 1.
a)
Intervencinexcluyenteprincipal
El interveniente principal solicita su incorporacin al proceso a fin de hacer
valer su pretensin.
b)
Intervencin excluyente de propiedad o derecho preferente

Se presenta
cuando existe rn bien sujeto a medida cautelar, a fin que se declare
la prelacin del derecho que tiene el interveniente.
F)
DENUNCIACIVIL
Mecanismo mediante el cual se integra a un tercero al proceso, el cual tiene un
inters de la relacin sustantiva u otra.
a)
Aseguramiento de pretensin futura

La parte que se considere tener derecho a exigir de tercero una indemnizacin
por el dao que pudiera causarle la sentencia expedida en el proceso o la accin de repeticin contra tercero, deber solicitar se emplace al tercero.
b)
Llamamiento posesorio
Es la obligacin de quien posee a nombre de otro a expresar esta circunstancia
en la contestacin de la demanda, bajo sancin de pagar indemnizacin por el
dao causado.
c)
Llamamiento por fraude o colusin

Cuando en un proceso se presuma fraude o colusin entre las partes, el Juez
citar a las personas que puedan resultar perjudicadas, a fin que hagan valer
sus derechos.
d)
Llamamiento del tercero pretendiente

Se presenta cuando una persona es
exigida para el cumplimiento de una obliga-
cin por dos o ms personas con ttulo diferente.
e)
Extromisin
El Juez puede separar del proceso a un tercero legitimado, por considerar la
inexistencia o desaparicin del inters que lo legitimaba.
453
f)
Oposicin del interveniente

La procedencia en este caso, se da cuando el tercero no conoca del proceso
concluido y en que l era parte de la relacin material.
s)
Sucesin procesal
se produce cambio de una persona de la relacin jurdica sustantiva,
mortis causar extincin o fusin de una persona jurdica, transferencia clel
bien materia de proceso y vencimiento del plazo del derecho discutido.
cuando
Jurisprudencia
Exp. No 166-95-AA/TC
Lima,l6-10-1997
ANITECEDENTES
Mario Alvarado Prada y otros interponen, con fecha l9 de abril de 1994, accin de amparo
contra Jaime Texeira Giraldo y oswaldo Molina Salazar, Gerente General y cerente de
Recursos Humanos de ENAPU S.A., respectivamente por omisin de acto de cumplimiento
obligatorio que agravian los derechos constitucionales de los demandantes al pagarles con
topes sus pensiones sujetas al Rgimen Pensionario del Decreto Ley No 20530 como se
seala en las Resoluciones Gerenciales que resuelven sus respectivos ceses; sealan los
actores, que la emplazada sustenta el recorte de las pensiones en el artculo 292, de IaLey
N' 25303, ar1culo 2l d'e la Ley No 25334, artculo 24 de la Ley N' 259g6 y Novena
Disposicin Transitoria y Final de la Ley N. 26268.
FTTNDAMENTOS
Que, los actos materia de la presente accin consisten en que la empresa demandada viene
pagando a los actores sus pensiones en forma recortada, en aplicacin del artculo 292", de
la Ley N" 25303, artculo 24" de la Ley N' 25986" y Novena Disposicin Transitoria de la
Ley No 26268, omitiendo el cumplimiento obligatorio de cancelarles sus pensiones acorde
con lo dispuesto por el Decreto l-ey No 20530, la Ley No 23495, y el Decreto Supremo
N'
0l 5-83-PCM; que, contra este acto supuestamente lesivo, los demandantes han eiercitado
la accin de amparo en forma colectiva, por lo que debe tenerse en cuenta el artculo 33. de la
Ley No 25398, que establece la aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil, en todo lo
que no est prescrito en Ia Ley de Hbeas corpus y Arnparo, en consecuencia, la forma de
proposicin de la presente demanda corresponde a lo que se denomina una acumulacin
subjetiva de pretensiones, o especficamente un litisconsorcio activo, legalmente admitido
por los artculos 83o, 85o, 86" y 92o del citado cdigo adjetivo (...); que, en relacin al aspecto
sustantivo del asunto, debe sealarse que el reconocimiento a los actores de sus pensiones de
cesanta nivelables -como se desprende de las resoluciones gerenciales que acompaan a la
demanda- se produjeron dentro de los alcances del Decreto Ley N" 20530 y al amparo de la
Ley No 23495 y su Reglamento, Decreto Supremo N" 01 5-85-pcM, normas que regulan la
aplicacin de la Octava Disposicin Transitoria de la Constitucin de l979,la misma que no
establece limitacin presupuestaria alguna respecto al monto de las mismas, y, que en su
calidad de forma fundamental de conformidad con el artculo 87 prevalece sobre cualquier lcy
o norrna con rango de tal, como es el caso de la Ley No 25303, Ley N. 25986 y Ley N" 2626g
(...); que, asimismo, la aplicacin de los topes pensionarios a los actores y no as a los
trabajadores que cesaron el ao I 99 l, constituye un acto discriminatorio que no solo infringe
454

la Octava Disposicin'I'ransitoria de la Constitucin de i979, sino tambin el artculo 2,
inciso de la referida Carta Magna, y especficamente lo estipulado en la Primera y Segunda
Disposicin Final de la Constitucin Poltica de 1993, vigente a la fecha de la interposicin de
la presente demanda, en la que se reconoce el respeto a los derechos legalmente adquiridos, en
particular el correspondiente a los regmenes pensionarios de los Decretos Leyes N''. I 9990
y 20530 y sus modificatorias, determinando a la vez el pago oportuno y el reajr"rste peridico
de las pensiones que administra el Estado; que, de todo lo cual se colige que al dictarse la
sentencia recurrida, no se tuvo en cuenta la aplicacin del el anculo I 38 de la Constitucin
vigente, el artculo 3 de la Ley N' 23506 y el artculo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
que prescriben, que en el caso de que los Magistrados hallen incompatibilidad entre la Constitucin y la Ley, debe preferirse la primera sin af'ectar la vigencia de la segunda; por estos
fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de sus atribuciones conf'eridas por la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica.
FALI-A:
Revocando la sentencia de la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, su fecha 23 de agosto de 1 995, que declara No l{aber Nulidad de la sentencia
de vista, su fecha 0 I de febrero de I 995, que declar improcedente la accin, y reforr.nndola
la declara FUNDADA, ordenaron que la Empresa Nacional de Puertos S.A. (ENAPU S.A.)
cumpla con el pago nivelado de las pensiones de los demandantes, segirn lo estipulado por el
Decreto Ley N" 20530; MANDARON: se publique en el Diario Oficial E/ Peruano y, los
devolvieron.
(Ss. Acosta Snchez; Nugent; Daz Valverde;Garca Marcelo)
Cuando de la demanda apareciera la necesidad de cornprender a terceros que
llo han sido emplazados, el juez podr integrar la relacin procesal emplazando a
otras personas, si de la demanda o de la contestacin aparece evidente que la decisin
a recaer en el proceso los va a afectar, es lo que se conoce como /i/is consorte

necesario. Otro tema tambin que no deja de ser materia de estudio es lo que puede
suceder con la denuncia civil, que en mi concepto tambin puede ser incorporado al
proceso constitucional.
Quien tuviese inters jurdicamente relevante en el resultado de un proceso,
puede apersonarse solicitando ser declarado litisconsorte facultativo. Si el Juez adrnite su incorporacin ordenar se le notifique la demanda. Si el proceso estuviera en
segundo grado, la solicitud ser dirigida al Jtez Superior. El litisconsorte facultativo
ingresa al proceso en el estado en que este se encuentre. La resolucin que concede
o deniega la intervencin litisconsorcial es inimpugnable.
El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta dias hbiles de producida la afectacin, siempre que el afectado hubiese tenido conocimiento del acto lesivo y se hubiese hallado
en posibilidad de interponer la demanda. Si esto no hubiese sido
posible, el plazo se computar desde el momento de la remocin del
impedimento.
455
Walter A. Da7 Zegarua
Tratndose del proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para interponer la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye treinta das hbiles despus
de la notificacin de la resolucin que ordena se cumpla lo decidido.
Para el cmputo del plazo se observarn las siguientes reglas:
1. El plazo se computa desde el momento en que se produce la afectacin, aun cuando la orden respectiva haya sido dictada con anterioridad.
2. si la afectacin y la orden que la ampara son ejecutadas simultneamente, el cmputo del plazo se inicia en dicho momento.
3' si los actos que consttuyen la afectacin son continuados, el plazo se computa desde la fecha en que haya cesado totalmente su
ejecucin.
4. La amenaza de ejecucin de un acto lesivo no da inicio al cmputo del plazo. Solo si la afectacin se produce se deber empezar a
contar el plazo.
5. si el agravio consiste en una omisin, el plazo no transcurrir mientras ella subsista.
6. El plazo comenzar a contarse una vez agotada la va previa, cuando ella proceda.
Cottcordancias:
C.C.: arts. 1989, 1990, 1993,
1994
1996
C.P.C.: art. 446,Inc. l2)
Anteriormente, se refera a la institucinjurdica de caducidad entendida como la

perdida del derecho y la accin; sin embargo, en puridad se refera a la prescripcin
entendida como la prdida de la accin de acudir al proceso constitucional de amparo.
El ejercicio de la accin de Amparo prescribe a los 60 das hbiles de producida
la afectacin, siempre que el interesado, en aquella fecha, se hubiese hallado en la

posibilidad de interponer la accin. Si en dicha fecha no hubiese sido posible, el plazo
se computar desde el momento de la remocin del impedimento. Si se produce la
afectacin a un derecho constitucional de la persona, lo menos que se le puede exigir
al agredido es que exija que se respeten sus derechos constitucionales, en caso contrario estara tolerando y consintiendo la agresin en su contra, y demostrara con su
actuar que su derecho vulnerado no es tan urgente de reparar, por lo que puede acudir
a la va ordinaria y no a los procesos de garanta constitucional.
456

Para el cmputo del plazo se observarn las siguientes reglas:
A)
NTOMENTODELAEJECUCINDELACTO
El plazo se computa desde el momento en que
cuando
la
se produce
la afectacin, aun
orden respectiva haya sido dictada con anterioridad.
Esta regla establece que el plazo de 60 das hbiles se computa en el momento

que se realiza la afectacin, esto en el lnonrento que se ejecuta la orden que
afecta el derecho constitucional y no en la fecha en que dicta la orden.
B)
ORDEN YAFECTACIN EN UN NTISMO MOMENTO
Si la alectrcin y la orden son ejecutadas simultneamente, el cmputo del

plazo se inicia en dicho momento.
Ahora bien puede coincidir el momento de la afectacin con ei mandato que
lesiona el derecho constitucional, entonces es en ese momento donde se inicia
el cmputo del plazo.
C)
ACTOS DE EJECUCINCONTTNUA
Si los actos que constituyen la afectacin son continuados, el plazo se computa desde la fecha en que haya cesado totalmente su ejecucin.
En los actos de afectacin continua como el caso de pensiones y alimentos se
considera que los actos lesivos son continuados.
D)
AMENAZA
La amenaza de ejecucin de un acto lesivo no da inicio al cmputo del
plazo. Solo si la afectacin se produce se deber empezar a contar el plazo.
La amenaza no es en puridad una ejecucin del acto, por tanto, no se ha materializado la violacin, por ende, no se inicia el plazo de prescripcin,
E)
OMISIN DE ACTO DEBIDO

Si el agravio consiste en una omisin, el plazo no transcurrir mientras ella
subsista.
El caso de la omisin de acto debido, la violacin por omisin
es continua, ya
que no transcurre plazo para la prescripcin.
F)
VIAPREVTA
El plazo comenzar a contarse una vez agotada la va previa.
En caso que antes de acudir a la vajudicial sea necesario agotar la previa no
puede computarse el plazo de prescripcin, debido a que el acto administrativo o de entidad privada no ha quedado firme, al presentarse instancias que
en el nivel interno puede resolver la controversia antes de acudir a \a va

jurisdiccional.
457
Walter .4. Daz Zegarru
Jurisprudencia
EXP. N.' 1026-20()1-AA1TC
Lirna, 30- I l- 2004
ANTtrCEDENTES
El recurrente, con f'echa 4 de abril del 2003, interpone accin dc- anrparo contra el Ministerio
del lnterior, a fin que se declaren inaplicables la Resolucin Directoral N" 4679-98-DGPNP/
DIPE,R-PNP del 30 de diciembre de 1998, que lo pas de la situacin de activ idad a la de retiro
por rredida disciplinaria, y la Resolucin Ministeriai N'2295-2002-lN/PNP del 2l de dicierbre de I 2002, que deolar improcedente su solicitud de reirrcorro:'acin a la situacin de
actividad. AIega que dichas resoluciones vulneran sus derechos al trabajo, al debido proceso,
entte otros.
FTTNDAMENTOS
l. El artculo 37o de la Ley N'23506 establece expresarnente que el c'jercicio de la accin de

arnparo se realiza hasta los 60 das hbiles de producida la ai'ectacin, por lo que, para el
cnrputo de la prescripcin -confomre a la.iurisprudencia del 'fribunal C'.xstitucional expresada en ef Expediente No 1049-2003-AN1-C-, debe tomarse en cuenta la fecha en que se produjeron los hechos que supuestamente vuineraron los derechos constitucionales del denrandante.
2. As, de autos se advierte que la Resolucin Directoral N",i679-98-DGPNP/DIPER-PNP
del 30 de diciembre de 1998. a fojas 9, que pas al demandante de la situacin de activiclad
a la de retiro por medida disciplinaria. fi"re notif'icada con fecha 27 de enero de 1999 (fojas
l0) y, al no ser impugnada, adquiri la calidad de firmel en consecuencia, al haberse presentad<-r la presente demanda el 4 de abril del 2003, se ha producido la presc:ripcin de la accin.
3. Respecto a la Resolucin lllinisterial No 2295-2002-IN/PNP del 2l cie diciembre del 2002,
que declar implocedente la solicitud de reincorporacin dcl demandante a la situacin de
actividad, debe tenerse en cuenta que dicha reincorporacin llo f'ue solicitda en virtud del
artculo 45o del Decreto Legislativo N" 745, sino en virtud de la Ley N'27534 que concede
Amnista General para los Defensores del Estado de Derecho, el cual, en su artculo 20,
establece que dicha amnista ser concedida al personal policial en situacin de retiro que
haya sido denunciado, encausado o condenado por supuesto delito de inlldencia, abandono
de destino, ultraje a laNacin, ultraje a las FuerzasArmadas, insulto al superior, rebelin, 1,
desobediencia ct'n ocasin a hechos de resistencia en defensa del Estado de Derecho o de
defensa de los derechos humanos desde el 5 de abril de 1992 hasta el 22 de noviembre del
2000; situaciones en las cuales no ha probado el demandante haberse encontrado.
IIARESUELTO
L Declarar FUNDADA la excepcin
de prescripcin e IMPROCEDENTE la accin de
amparo de autos respccto de la Resolucin Directoral N" 4679-98-DGPNP/DIPER-PNP.

2. Declarar INFUNDADA la demanda respecto de la Resolucin Ministerial N' ?295-2002-
IN/PNP,
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli l-artirigoyen y CarcaToma)
El amparo solo procede cuando se hayan agotado las vas previas. En

caso de duda sobre el agotamiento de la va previa, se preferir dar
trmite a la demanda de amparo.
458
Proceso Constitucional de Amporo

Concordancias:
C.P.C.: arts. 455 al 457
Ley 27441t arts. II, IV, V y Vi 'IP
El proceso constitucional de amparo procede cuando se hayan agotado las

vas previas, entendidas como aquellos procedimientos administrativos o internos
privados que han sido creados para resolver los conflictos interiormente que se pudieran presentar alttes de acudir alavajudicial; debiendo agotarse tales medios de
defensa, pues al no agotarse estos remedios signifrcara que la parte est coriforme
con lo resuelto y no ha reclamado contra un acto que ocasiona un dao manifestando
de esta manera su conformidad,raznpor la cual no podr intentar ms tarde acudir
al amparo para subsanar su descuido.
El agotamiento de la va previa en el proceso de amparo es un requisito de

procedibilidad, lo que evita un mal uso del proceso constitucional de Amparo o sub=
sanar una omisin del afectado.
Las vas previas estn determinadas cuando no$ referimos a la Administracin
Pblica nos remitimos al procedimiento administrativo regulado por la Ley N" 21444
de Procedimiento Administrativo General; por en contrario, cuando se habla de vas
previas en las instituciones privadas nos encontramos con los Estatutos o Reglamentos Internos de cada institucin, no siendo en estos casos uniformes los criterios,
raznpor la cual hay que evaluar cada caso en concreto.
Como se denota, el concepto de vas previas est relacionado con el conootmiento y solucin de un conflicto de intereses a un nivel interno y prejudicial, impli=
cando su exigencia previa antes que la cuestin sea sometida al rganojurisdiccional
ante el supuesto agresor y agotar todos los recursos preestablecidos para atacar y
eneryar los efectos del acto que ocasiona la afectacint32.
En este sentido establecemos que el requisito de la va previa en el amparo no
solo se exige respecto de las decisiones administrativas del Estado, sino tambin dp
los actos de los particulares, en este caso estamos hablando de una persona jurdiqa
de derecho privado que su existencia se encuentra regulada por un estatuto en el cual
pueda contemplarse los mecanismos de reclamacin.
En caso de duda sobre el agotamiento de la va previa se preferir dar trmite
a la demanda de amparo.
Diferencia entre vas previas y las vas paralelas. Si bien hemos delimitado que
las vas previas son trmites o procedimientos administrativos o procesos institucio-
I'leredia Mendoza, Madeleine. Op. Cit., pg.109
459

nales de orden privado, que hay que agotar como requisito de procedibilidad de los
procesos constitucionales de amparo. En cambio, las vas paralelas se refieren a la
existencia de 2 vas, de las cuales puede usar quien se sienta agredido en sus derechos
constitucionales: la va comn u ordinaria y la va constitucional, quien recurre a la

va comn no puede intentar la constitucional. La eleccin corresponde al afectado;
pero como ya se ha expresado no existe la f'acultad de escoger la va.
Jurisprudenciu:
EXP. N. 1580- 2004-AAiTC
Lima, l0-8-2004
ATENDIENDOA
I' Que el objeto de la demanda es que se deje sin efecto o se declare inaplicable, de ser el
caso, Ia paralizacin de operaciones mineras de explotacin de materiales de construccin
que se vena efectuando en la Unidad de Produccin Minera Esperanza Dos, dispuesta por la
Resolucin SAJ expedida por la Direccin de Minera de Lima en base al Informe No 237-99EM-DGM, de fecha l3 de novienbre de 1999, por considerar que con esta decisin se
vulneran los derechos de propiedad, a la libertad de trabajo, al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva de la demandante.
2. Que a la fecha en que la recurrente present su demanda exista un procedirriento adrninistrativo en trmite, pues a fojas 48 corre el oficio N' 141-2002-EM/DGM, el misrno que
se dirige al Consejo de Minera, con la finalidad de elevar el recurso de revisin y los actuados en folios 436 -recurso impugnatorio N" 1352010-, presentado por la misma acrora y que
se ha tramitado paralelamente a la accin de amparo de autos.
3' Que en primera instancia se declar improcedente la accin de anrparo de autos, consiclerando lo expuesto por el artculo 27o de la Ley N.o 23 506, que prescribe que <slo proceder
la accin de amparo cuando se hayan agotado las vas previas>. La recurrida confinn la
apelada sin considerar que a fojas 8l obra la Resolucin N" 045-2002-EM/GN. expedida
por el Consejo de Minera, la tnisma que resuelve el recurso de revisin presentado por la
recurrente y que se vena tramitando paralelamente al presente proceso. La mencionada
resolucin, por una serie de consideraciones de orden legal y vicios procedimentales, resuelve <declarar de oficio nula la resolucin de fecha l7 de enero del 2002. expedida por el
Director de Minera, debiendo devolverse los actuados a la instancia correspondiente para
quevuelvaapronunciarsesobrelosescritosNs.
1344304y 1348 ll0deacuerdoaley>.
4. Que la Resolucin de fecha I 7 de enero del 2002, en cuestin, precisamente declara nulos
dos recursos relacionados con la solicitud de revocacin de la decisin de paralizar las actividades mineras; es decir, con la expedicin de la Resolucin N" 045-2002-EM/cN, expedida
por el Consejo de Minera, no se agota la va administrativa. sino ms bien se ordena la

expedicin de nueva resolucin por otro rgano tambin de orden administrativo. Por consiguiente, an no se ha cumplido con el requisito de procedibilidad establecido por el arlculo2'1" de la Ley N" 23506.
REST]EL\T
(Ss.
460
la accin de amparo.
Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; GarcaToma)
No ser exgble el agotamiento de las vas prevas s:
1. Una resolucn, que no sea la ltima en la va administrativa, es

ejecutada antes de vencerse el plazo para que quede consentida;
2. Por el agotamiento de la va previa, la agresin pudiera convertirse en irreparable;
3. La va preva no se encuentra regulada o ha sido iniciada innecesaramente por el afectado; o
4. No se resuelve la va previa en los plazos fijados para su resolucn.
Concordancias:
Ley 27444: arts. I 86 y
21 8
Si bien la regla general es que antes de acudir a la va procesal constitucional

debe agotarse el nivel interno de la administracin pblica o las instancias que se
establece en el estatuto de la persona jurdica o moral.
A)
UNARESOLUCION, QUE NO SEALAULTIMAEN LAVIAADMINISTRATIVA, ES EJECUTADAANTES DEVENCERSE ELPLAZO PARA

QUE QUEDE CONSENTIDA
Cuando la autoridad administrativa ejecuta una resolucin sin esperar a que
quede consentida o an en el caso de haberse interpuesto recurso impugnativo la
ejecuta antes de resolver el recurso planteado.
Jurisprudencia
EXP.
N..
1328-2004-AA/TC
Lima,2-8-2004
ATENDIENDOA
l. Que, con fecha I I de junio del 2003, el recurrente interpone accin de amparo
contra el
Ministro de Defensa y el Procurador Pblico del Ministerio de Defensa -sector Ejrcito

Peruano, con la finalidad que se deje sin efecto y se declare inaplicable a su persona la
Resolucin Ministerial N' l339DE/EP de fecha 28 de diciembe de 1998, que dispone su
pase de la situacin de actividad, como Teniente Coronel del Servicio Jurdico del Ejrcito, a
la de retiro, por renovacin (...).
3. Que si bien el recurrente no se encontraba en la obligacin de agotar la va administrativa,
pues la Resolucin Ministerial N' l339DE/PE haba sido ejecutada inmediatamente, por lo
que era aplicable el inciso 1), del artculo 28", de la Ley N" 23506; sin embargo, la demanda
ahora se encuentra inmersa en una situacin de irremediable caducidad, puesto que los di-
46t
Wulter A, Dax Zegarra
versos recursos interpuesto por el recurrente, como el que en copia corre, a fojas I 3, de fecha
5 de diciembre del2002, no son recursos impugnativos y, por tanto, no interrumpe el plazo
de caducidad para interponer la demanda de accin de amparo; por otro lado, an considerando la mencionada solicitud como un recurso de reconsideracin, este ha sido interpuesto fuera
del trmino de I 5 das que estableca el artculo 98' del entonces vigente (para el caso) Decreto
Supremo No 02-94-JUZ,por lo que la resolucin ministerial impugnada qued consentida en
sede administrativa, como el mismo recurrente, en su calidad de abogado, lo afirma en el
mencionado escrito a fojas 13. En consecuencia, habiendo presentado el amparo el 1 I de j unio
del 2003, ha operado la caducidad, conforme lo establece el artculo 37o de la Ley N" 23506.
REST]ELVE
Declarar
IMPROCEDENTE
la accin de amparo.
(Ss. Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda; Garca Toma)
B)
PORELAGOTAMIENTODELAVAPREVIAPUDIERACONVBRTIRSE EN IRREPARABLE LAAGRESIN

El transcurso oe la etapa prejudicial, puede ocasionar que el derecho que se
pida proteger se convierta el dao en ineparable, es por esa razn que no se exige el
agotamiento de la va previa.
Jurisprudencia
EXP.
N..
1483-2003-AA/TC
Lima,l4-7-2003
ANTECEDENMS
Con fecha 3 I de octubre
del 2001, el Sindicato recurrente interpone accin de amparo contra

el Servicio de Parques de Lima (SERPAR LIMA), solicitando que se declare inaplicable la
Resolucin Gerencia General N' 538-2001, de fecha 10 de octubre del 2001, mediante la cual
se autoriza a la Oficina de Personal a conceder licencia sindical plena por un perodo de 30 das
calendarios a sus dirigentes; y que, en consecuencia, se le conceda licencia sindical plena por
el periodo que dure el mandato de la Junta Directiva (...).
R]NDAMENTOS
2. Debe sealarse que,
de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 27" dela Ley N'23506,

solo procede acudir al amparo si se han agotado las vas previas, es decir. si previamente se ha
seguido el procedimiento administrativo previsto legalmente para impugnar el acto adminis-
trativo considerado como lesivo.

3. De autos se advierte que eldemandante no ha cumplido con agotar la va
porel artculo 27" de la LeyNo 23506. Afin dejustificartalomisin,
se
administrativaexigida
haalegado que, de haberlo
hecho, se habra convertido en irreparable la vulneracin de los derechos alegados.
Al respecto, este Tribunal considera que el agotamiento de la va administrativa, per se, no

toma en irreparable la eventual lesin de los derechos constitucionales. En este sentido, debe
4.
recordarse que no basta con alegar encontrarse exceptuado de agotar la va administrativa, por
tomarse en irreparable la violacin de los derechos invocados, sino, que, ademris, debe adjun-
tarse los medios de prueba que demuestren que el agotamiento de la va administrativa

convertira en irreparable la eventual lesin.
462

TIARESUEUTO
Declarar
IMPROCEDANTE
la demanda.
(Ss. Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda y Garca Tonra)
C)
LA VA PREVIA NO SE ENCUENTRA REGULADA, O SI HA SIDO INICIADA, INNECESARIAMENTE POR EL RECLAMANTE, SIN ESTAR
OBLIGADOAHACERLO
No es requisito tramitar una va prejudicial que no existe o a la cual no se est
obligado.
Jurisprudencia
Caso: Segundo Francisco Cajn Castro contra Presidente de la Derrama Administrativa de
Lambayeque. Antes de incoarAccin de Amparo la persona que se sienta afectada por acto de
la administracin o de particulares, tiene la obligacin de culminar el procedimiento previo de
reclamacin que para el efecto se hubiera previsto. Tratndose de agresiones atribuidas a
personajurdica, el afectado estar sujeto a tal exigencia rhnicamente si el estatuto de aquella
contempla el referido procedimiento. El demandado ha propuesto falta de agotamiento de la
va previa, haciendo alusin a la solicitud de reconsideracin presentada por el demandante
con el propsito que se haga pago de beneficios como ex-socio. La Derrama Administrativa
del sector Educacin es una persona inscrita en el libro de asociaciones de la Oficina Registral
de Lima y Callao, dicho estatuto no regula la va previa a que se ha hecho referencia; sin
embargo ha operado en la presente causa caducidad. Falla declarando improcedente la demanda (Garantas Constitucionales. El Peruano, pg. 19 del l4-02-98).
D)
SI NO SE RESUELVE
LAVAPREVIAEN LOS PLAZOS FIJADOS PARA
SURESOLUCIN
Se presenta cuando ia administracin no resuelve los recursos que le formula
en los plazos establecidos por la ley (30 das hbiles), entonces, por ficcin jurdica
presume que el pedido ha sido denegado, lo que tambin se le conoce con el nombre
de silencio administrativo negativo, dicho silencio es ahora excepcional, pues la regla
general es que se aplica el silencio administrativo positivo.

En principio es obligacin de la administracin pblica emitir pronunciamiento
ante una solicitud o reclamacin presentada por el administrado, (art.2, inc. 2o, del
Estatuto Constitucional), cuando no se realiza dentro el plazo previsto por ley dicho
pronunciamiento expreso, opera por ficcin una respuesta que puede ser positiva,
entendida como la aceptacin del pedido cuando ello est expresamente reconocido
por ley; y, negativa en los casos que ahora especifica la Ley No 29060, ello es que el
administrado considera denegado su pedido.
Ley del Silencio Administrativo No 29060
DI SPOSIC IONES TRANS ITORIAS, COMPLEIV.{ENTARIAS Y FINALES
PRI lv{ERA.- Si lencio administrativo negativo
Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser aplicable en aquellos casos en los
que se afecte significativamente el inters pblico, incidiendo en la salud, el medio ambiente,
463
los recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercaclo

de valores, la defensa comercial; la defensa nacional y el patrimonio histrico cultural de la
nacin, en aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen obligacin de dar o hacer
del Estado; y autorizaciones para operar casinos dejuego y mquinas tragamonedas.

Asimismo, ser de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera facultades de la administracin pblica, y en aquellos procedimientos de inscripciri registral.
En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes v normis
especiales. Tratndose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la cleterminacin de la obligacin tributaria o aduanera, se aplicar el segundo prrafo del artculo 1 63
del Cdigo Tributario.
Agotamiento de la va administrativa. Implica que el usuario o administrado tiene que agotar todos los recursos impugnatorios, cuando los hubiera,
antes de acudir a la va judicial, esto es, que lo resuelto a nivel adrninistrativo
tenga la calidad de cosa decidida por haber quedado ejecutoriado lo resuelro
nivel administrativo.
Cuando se expide una resolucin expresa denegando el pedido, quedar
firme con lo que se resuelve la apelacin, salvo que se pueda interponer
recurso de revisin (si las dos instancias anteriores fueron resueltas por
autoridades que no son de competencia nacional, conforme al art. 210 de
la Ley de Procedimiento Administrativo General N" 27444).
Cuando se aplica el silencio administrativo negativo el administrado queda
facultado para interponer los recursos administrativos, significa que considerado denegado su pedido el administrado tiene el derecho de apelar para
que el superiorjerrquico revise la denegatoria ficta y si esta no resuelve el
recurso planteado recin queda habilitado para interponer la demanda en la
vajudicial.
Casos en que se agota la va administrativa
de la Ley N" 21444)
por silencio negativo (art. 218
Cuando se produzca silencio administrativo negativo en casos en que no es

posible impugnar el pronunciamiento de la autoridad, salvo que el interesado opte por interponer recurso de reconsideracin y tampoco reciba pronunciamiento en el trmino de ley (ej.: las resoluciones que corresponden
emitir al alcalde, las mismas ya no tienen otra instancia superior).
El silencio administrativo producido con motivo de la interposicin de un
recurso de apelacin (sea porque se aplic silencio administrativo al pedido
y se apel por denegatoria ficta; o, cuando se interpuso apelacin contra
resolucin denegatoria expresa y no se resuelve en el plazo legal, entonces
se aplica el silencio administrativo).
Se considera agotada la va previa a travs del silencio administrativo negativo, a efectos de interponer la va contenciosa administrativa.
464

El Tribunal Constitucional en el ExpedienteN' I003-98-ANTC, estableci
que, transcunido el plazo para que la Administracin resuelva el recurso
impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y as acudir a la va jurisdiccional, o de esperar el pronunciamiento
expreso de la Administracin.
Jurisprudencia
EXP.
N' 2273-2004-AAITC
Lirna, l2-10-2004
Con f'echa 23 de octubre del 2003, la recurrente interpone demanda de amparo contra Ia
Direccin Regional de Ucayali, con el objeto de que se declare inaplicable la Resolucin
Directoral l{egional N" 01705-2003-DREU, de fecha 3 de julio del 2003, la que otorga
subsidios por concepto de sepelio y luto. Alega que le corresponde recibir 2 remuneraciones
totales por concepto de luto y 2 remuneraciones totales por conceptos de sepelio; sin embargo, slo se le ha otorgado una suma diminuta por ambos rubros.
FUNDAMENTOS
2. Este Colegiado no comparte el criterio de la apelada y la recurrida, en el sentido que no se
ha producido el agotamiento de la via administrativa dado que, como ya lo ha sostenido este
Colegiado, el administrado, transcurrido el plazo para que la Administracin resuelva el

recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo
-y a si acudir a la va jurisdiccional- o de esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin.
De tal prernisa se colige que es el administrado quien mantiene la prerrogativa para utilizar el
silencio administrativo en los supuestos de acceso a una instancia administrativa superior o a
la sedejudicial, de ah que exigir que el administrado que, vencido el plazo previsto que la
Administracin emita un pronunciamiento, remita un documento en el que ese manifieste su
decisin de acogerse al silencio administrativo negativo, importa una carga desmedida y
arbitraria que no encuentra asidero en la finalidad del instituto que ha sido establecido a favor
del administrado. Se concluye adems, en el caso de autos, que la actora, al interponer la
demanda, consigna de manera expresa que se ha producido el silencio administrativo negativo,
y, en consecuencia, se tiene por agotada la va administrativa, por lo que la excepcin debe ser
desestimada.
4. Este Tribunal, en el fundamento 2 de la STC N."1249-2003-AA/TC, ha sealado que <De
acuerdo con los artculos 5 1o y 52o de la Ley N.'24029, Ley del Profesorado, el docente tiene
derecho a un subsidio por luto equivalente a 2 remuneraciones, a otro por sepelio de igual
equivalencia por cada uno de los padres fallecidos [...] todo lo cual ha sido precisado por el
Decreto Supremo N.o 04 1 -2001-ED, al sealar que el concepto de remuneracin integra a que
se refieren los artculos antes mencionados deben ser entendidos como remuneracin total, la
cual, a su vez, se encuentra regulada por le Decreto Supremo N." 051-91 PCM).
HARESI.]ELTO
1 . Declarar FUNDADA
2. Ordena que se abone a la demandante los subsidios por luto y sepelio sobre la base de la
remuneracin total y no sobre la remuneracin total permanente.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda)
465
I{alter A. Daz Zegarru
Si el Juez al calificar la demanda de amparo considera que esta resulta manifiestamente improcedente, lo declarar as expresando los
fundamentos de su decisin. Se podr rechazar liminarmente una
demanda manifiestamente improcedente en los casos previstos por
elartculo 5 del presente Cdigo. Tambin podr hacerlo si la demanda se ha interpuesto en defensa del derecho de rectificacin y no se
acredita la remisin de una solicitud cursada por conducto notarial u
otro fehaciente al director del rgano de comunicacin o, a falta de
ste, a quien haga sus veces, para que rectifique las afirmaciones
consideradas inexactas o agraviantes.
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, elJuez
pondr en conocimiento deldemandado el recurso interpuesto.
Concordancias:
C.P.C.: art.427
El Juez Constitucionai se encuentra facultado pararechazar en forma liminar

en los casos que se mencionan en el artculo 5o de este Cdigo; a su vez, tambin al
final del proceso puede declararse la improcedencia de la demanda.
El caso de rechazo liminar ha merecido una ampliacin en sus causales, sin

embargo, como lo he indicado al realizar un anlisis de cada una de las causales de
improcedencia las mismas deben ser tomadas no realizando una interpretacin literal
de ellas, sino evaluando el derecho constitucional que se alega, pues la forma no
puede limitar el contenido del derecho constitucional que se seala afectado.
Si la resolucin que declara liminarmente la improcedencia de la demanda es
apelada, el Juez debe notificar la resoiucin que concede ia apelacin a la parte demandada para que tome conocimiento de dicho recurso impugnatorio.
A)
CASOS DE IMPROCEDENCIA
LIMINAR
Artculo 5.- Improcedencia liminar
1. Los hechos y el petitorio
2.
466
de la demanda no estn referidos en fonna

directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado;
Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para
la proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado, salvo
cuando se trate del proceso de hbeas colpus;

recurrido previamente a otro proceso judicial para
pedir tutela respecto de su derecho constitucional;
No se hayan agotado las vas previas, salvo en los casos previstos por
este Cdigo y en el proceso de hbeas corpus;
A la presentacin de la demanda ha cesado la amenaza o violacin de un
derecho constitucional o se ha convertido en irreparable;
Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o haya litispendencia;
Se cuestionen las resoluciones definitivas del Consejo Nacional de la
Magistratura en materia de destitucin y ratificacin de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones hayan sido motivadas y dictadas
con previa audiencia al interesado;
3. El agraviado haya
4.
5.
6.
7.
8.
9.
(DEROGADO)
Se trate de conflictos entre entidades de derecho pblico intemo. Los
conflictos constitucionales surgidos entre dichas entidades, sean poderes del Estado, rganos de nivel o relevancia constitucional, gobiernos
locales y regionales, sern resueltos por las vas procedimentales co-
rrespondientes;
10.Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con excepcin del proceso de hbeas corpus.
Tambin si se ha interpuesto en defensa del derecho de rectificacin, y no se

acredita la remisin de una solicitud cursada por conducto notarial.
B)
a)
IMPROCEDENCIADENTRODELPROCESO
No existe certeza de la violacin que se demanda, por lo que, corresponde a
otro proceso que tenga estacin probatoria determinar la violacin o no del
derecho reclamado.
b)
Cuando el agraviado dej consentir la resolucin que dice afectarlo.
Evidentemente estos ltimos casos no se encuentran dentro de las causales de

improcedencia liminar, por lo que, solo pueden ser utilizados por el Juez Constitucional al final del proceso.
Jurisprudencia
N.. 1329-2004-AAITC
Lima,22-6-2004
EXP.
AIENDMNDOA
I . Que, con fecha I 0 dejulio del 2002, el recurrente interpone demanda de amparo contra los
magistrados de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Piura-Tumbes, solicitando que se
declare inaplicable, en todos sus extremos, la Resolucin No 83, de fecha2T de mayo del
467
2002, mediante la cual se le ordena que devuelva el dinero que se le pag en ejecucin de una
sentencia en el proceso ejecutivo sobre obligacin de dar suma de dinero que sigui con la
Municipalidad Distrital de Pueblo Libre-Huaylas.
3. Que, en diversas oportunidades, este Tribunal ha advertido que el rechazo liminar de una
demanda de amparo dirigida a cuestionar resolucionesjudiciales solo puedejustiflcarse cuando esta resulte manifiestamente improcedente. Como es obvio, tal supuesto de <n-ranifiesta
improcedencia> de la accin no es un tema que en abstracto pueda ventilarse. Su verificacin
debe realizarse en cada caso concreto, prestndose especial atencin a que el justiciable haya
satisfecho las condiciones de la accin (se trate de una resolucinjudicial firme, por ejemplo),
pero tambin a la naturaleza de la pretensin y a los hechos denunciados como lesivos de los
derechos fundamentales de orden procesal.
En alguna que otra oportunidad, dicbo rechazo liminar de la demanda puede incluso justificar'se a partir de una visin prospectiva del resultado final del proceso de amparo. pero tal
supuesto no debe considerarse como un recurso ordinario en manos del juez constitucional,
sino como una cuestin excepcional, a la que solo es posible apelar cuando el acto prcsuntamente lesivo no se relaciona directamente con un derecho constitucional o, en su caso, con
su contenido constitucionalrnente protegido.
Ello supone, desde luego, que el juez constitucional evale detenidamente el caso. no solo
partir de los derechos invocados expresamente, sino, incluso, sobre la base de aquellos que
si bien no pudieran haberse solicitado su tutela, aparecen como directamente relacionados
con los actos denunciados como lesivos. Y es que el propsito fundamental del arnparo contra
resolucionesjudiciales es velarporque losjueces ordinarios, en el conocimiento de los procesos sometidos a su competencia, garanticen la eficacia de los derechos f'undamentales de orden
procesal de las partes, con independencia de aquellos derechos e intereses legtirnos que er-r
ellos se hayan planteado como objeto de ta /ifis.
4. En el caso de autos, el demandante ha alegado la violacin de los derechos de igualdad y

al debido proceso. Sin embargo, pese a invocar la lesin del derecho de igual<Jad, el recurrente
no ha propuesto un trmino de comparacin a partir del cual pueda apreciarse el tratamiento
diferenciado en la aplicacin de la ley. Y en relacin con la lesin del derecho al debido proceso
y, en concreto, el derecho a que no se afecte la calidad de cosajuzgada que tiene la sentencia
que en su favor declar una prestacin, hay que decir que, en realidad, la resolucinjudicial
cuestionada no la lesiona, puesto que esta no incide ni vara nada de lo resuelto sobre el fondo
del proceso de ejecucin de garantas.
5. No obstante, y ms all de que no se hayan invocado otros derechos fundamentales que los
expuestos en el fundamento precedente, el Tribunal observa que, en el caso, el derecho
fundamental relacionado con el acto reclamado es el derecho a la efectividad de las resolucionesjudiciales (cf. STC 001 5-2001 -AI/TC, fund.jur. 8 ss.). Se trata, en efecto, de evaluar si
al momento de expedirse la resolucin judicial cuestionada, el a quo aplic laLey 26756,
teniendo en consideracin el mbito constitucionalmente protegido del derecho a Ia efectividad de las resoluciones judiciales; y, adicionalmente, que tambin se evale la sujecin a los
principios de razonabilidad y proporcionalidad en la decisin de disponer que el recurrente,
bajo apercibimiento de embargo, entregue la suma de dinero que ya se le haba cancelado en
ejecucin de sentencia.
Se trata, en efecto, de dos temas que, en s mismos, justifican que la demanda haya debido
ser admitida. Y al admitirse, que se haya escuchado a la emplazada y, colateralmente, a la
Municipalidad Distrital de Pueblo Libre-Huaylas. En la medida en que ello no ha sido asi, el
Tribunal Constitucional considera que es de aplicacin el segundo parrafo del aftculo 20o del
468

RESUELVE
l. Declarar NULO todo lo actuado.

2. Ordena que se admita la demanda y se siga el trmite de ley.
(Ss. Alva Orlandini. Bardelli l-artirigoyen, Gonzales Ojeda)
Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres das para que subsane la omisin o defecto, bajo apercbmiento de archivar el expediente.
Esta resolucin es apelable.
Concorduncias:
C.P.C.: art.426
Previamente a ello, es necesario delrnir conceptualmente los siguientes tnninos:
a)
Inadmisible. Cuando no
se satisfaoe las exigencias de orden formal que con-
dicionan su adrnisin a trmite.
b)
Improcedente. Si la ley no concede accin en funcin de determinada situacin jurdica o por que quien interpone la demanda o el demandado carecen de
legitimidad ud cuussm.
c)
Infundada. Cuando de las pruebas aportadas al proceso no
se ha acreditado el
derecho que se demanda, o cuando no se tiene derecho.

La declaracin de inadmisibilidad en el proceso de Amparo debe tener un parmetro, siendo el adecuado 1o establecido por el Cdigo Procesal Civil con ligeras
flexibilidades sobre los que se refiere en el caso que la va procesal propuesta no
corresponda.
Artculo
426.- Inadmisibilidad de la demanda.
El Juez declarar inadmisible la demanda cuando:
l. No tenga los requisitos legales;

2. No se acompaen los anexos exigidos por ley;
3. El petitorio sea incompleto o impreciso; o
4. La via procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio
o al valor de este, saivo que la ley permita su adaptacin.En estos casos el
Juez ordenar al demandante subsane la omisin o defecto en un plazo no
mayor de diez das. Si el demandante no cumpliera con lo ordenado, el Juez
rechazar la demanda y ordenar el archivo del expediente.
469
Walter A. Da Zegarro
Respecto alplazo que debe conceder el Juez Constitucional para subsanar la
omisin, es de 3 das, bajo apercibimiento de archivar el expediente.
Con la
subsanacin
o sin esta
el Juez
califica la
adnr
En el amparo no procede la reconvencn ni el abandono del proceso. Es procedente, el desistimiento.

Concordancias:
C.P.C.: Arts. 340, 346 y 445.
En el proceso constitucional de amparo no es posible admitir la contrademanda

(reconvencin) ni el abandono del proceso (4 meses), aclaracin oportuna dada por
el Cdigo Procesal Constitucional que dispone que son aplicables las normas adjetivas, se podra interpretar que estas 2 instituciones pueden utilizarse en el proceso de
amparo; pero, con lo expreso de la norma no cabe duda.
S se permite el desestimiento, sin embargo, el cdigo no ha precisado si se

trata de desestimiento del proceso o acto procesal, o de la pretensin, por lo que,
aplicando supletoriamente el Cdigo Procesal Civil se debe entender que se refiere a
ambas formas de desestimiento. Debiendo exigirse el cumplimiento de los requisitos
que cada forma de desestimiento exige. Ahora siempre debe evaluarse, si se trata de
un derecho disponible, pues si se tratara de uno indisponible, considero que no debe
ser aceptado el desistimiento.
Artculo 343.- Desistimiento del proceso o del acto procesal

El desistimiento del proceso lo da por concluido sin afectar la pretensin. Cuando
formula despus de notificada la demanda, requiere la conformidad del demandado

expresada dentro de tercer da de notificado, o en su rebelda. Si hubiera oposicin. el
desistimiento carecer de eficacia, debiendo continuar el proceso.
se
470
El desistirniento de algn acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de

defensa u otro, deja sin efecto la situacin procesal favorable a su titular" Si el desistimiento es de un medio impugnatorio, su efecto es dejar flrme el acto impugnado,
salvo que se hubiera interpuesto adhesin.
Artculo 344.- Desistimiento
de la pretensin
La resolucin que aprueba el desistimiento de la pretensin, produce los efectos de una demanda infundada con la autoridad de la cosa juzgada. Este desistimiento
no requerir la conformidad del demandado, debiendo el Juez revisar nicamente la
capacidad de quien 1o realiza y la naturaleza del derecho qlle sustenta la pretensin,
teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la improcedencia del allanamiento en lo que
corresponda.
Si el desistimiento no se refiere a todas las pretensiones o si solo es dedlrcido
por uno de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y

personas no comprendidas en este. En este ltimo caso. debe tenerse presente lo
dispuesto sobre litisconsorcio necesario.
El desistimiento de la pretensin no obsta el trmite de la reconvencin, que

continuar ante el mismo Juez, cualquiera que fuese su cuantia.
Considero ello, por que, se trata de derechos que corresponden al afectado,
que estn en su dominio; sin embargo, tanibin es necesario analizar el tema de los
intereses difusos en que los derechos no coresponden a una persona en particular
sino a la colectividad y es este caso considero que no procedera el desestimiento.
Jurisprudencia
EXP.
N'0871-2004-AA
Lima,26 de enero del 2005
VISTO
El escrito de fecha 2 de noviembre del 2004, presentado por el demandante, Ral Ernesto
Villarreal Cfie2, cuya firma se encuentra debidamente legalizada, como consta a fojas 29, en
el que se desiste del presente proceso de amparo seguido contra la Empresa Nacional de
Puertos Sociedad Annima (ENAPU S.A.); y,
ATENDIENDOA
l. Que, de conformidad con los artculos 340o y 343o del Cdigo Procesal Civil. de aplicacin
supletoria, el escrito de desestimiento de la accin de amparo ha sido puesto en conocimiento
de la parte demandada, ENAPU S.A., como se observa a fojas 3l y 32 de autos, la que, a pesar
del tiempo transcurrido, no ha expresado su voluntad, por lo que ahora, en su rebelda, se
resuelve.
2. Que, conforme al artculo 49o del Cdigo Procesal Constitucional, procede el desestimiento.
RESUEL\tr
l. Tener por desistido a don Ral
Ernesto Villarreal Crtez del presente proceso de amparo

seguido contra la Ernpresa Nacional de Puertos Sociedad Annima (ENAPU S.A.).
477
Wslter A. Daz Zegsrrq
2. Ordena dejar sin efecto la vista de la causa, dando por concluido el proceso.
(Ss. Alva Orlandini; Conzales Ojeda; Garca Toma)
Cuando un mismo acto, hecho, omisin o amenaza afecte el inters

de varias personas que han ejercido separadamente su derecho de
accin, el Juez que hubiese prevenido, a peddo de parte o de oficio,
podr ordenar la acumulacin de los procesos de amparo.
La resolucin que concede o deniega la acumulacin es inimpugnable.
Cottcorduncias:
C.P.C.: art.90
En general, la acumulacin se presenta en aquellos procesos en los que se

advierte la presencia de ms de una pretensin o ms de dos personas en un proceso.
La acumulacin subjetiva sucesiva se presenta donde hay dos procesos que

presentan conexidad en sus pretensiones o al menos elementos con-)unes afines; sin
embargo, el Cdigo es ms restrictivo y considera que debe haber acumulacin de
procesos solo en el caso que el mismo hecho afecte el inters de varias personas y las
mismas hayan interpuestos procesos constitucionales de Amparo en forma separada,
ahora considero que debe conocer el Juez que previno la primera demanda de amparo.
Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de

hbeas data y del proceso de cumplimiento el Juez civil o mixto del
lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio principal el afectado, a eleccin del demandante.
En el proceso de amparo, hbeas data y en el de cumplimiento no se
admitir la prrroga de la competenca territorial, bajo sancin de
nulidad de todo lo actuado.
Promovida la excepcin de incompetenca, el Juez le dar el trmite
a que se refieren los artculos 10 y 53 de este Cdigo.
De comprobarse malicia o temeridad en la eleccin del Juez por el
demandante, este ser pasible de una multa no menor de 3 URP ni
mayor a 10 URR sin perjuicio de remitir copias al Ministerio Pblico,
para que proceda con arreglo a sus atribuciones.
*
Artculo modificado por la Ley No 28946, publicada el 24 de diciembre del 2006.
472

Derogados los 2 ltimos prrafos por la Segunda Disposicin Transitoria Derogatoria de la Ley N'29364, del 28 de mayo del 2009.
Concordancias:
L.O.P.J.: ar1s. 40 y 44
C.P.C.:arts. lv45
recordado maestro Mario Alzamora Valdez conceptualizaba a la jurisdiccin

como la funcin de administrar justicia; y, la competencia como el modo o la manera
colno se ejerce dicha funcin, que puede ser territorial, por razn de la rnateria,
cuanta y funcional o de grado.
E1
A)
CONIPET'ENCIATERRITORIAL
La competencia en el proceso constitr.lcional se determina a eleccin del de-
mandante.
a) Lugar donde se afecto el derecho.

b) Domicilio clel afectado.
Siendc que ha quedado derogado la posibilidad de demanda en el domicilio del agresor.
B)
LA DEROGATORIA DB LA COMPETENCIA FUNCIONAL O DE

GRADO
Por l,ey N" 29364 en su Segunda Disposicin Transitoria Derogatoria que

deroga los 2 ltimos prrafos del artculo, que estableca que si la afectacin se
origina en una resolucin judicial la demanda se interpona ante la Sala Civil de turno,
la misma que designaba a uno de sus miernbros, que verihcar los hechos del agravio
demandado.
Lo curioso del tema era que si se trataba de amparo contra resolucin judicial
aplicaba la competencia funcional, pero al mismo tiernpo se aplicaban las reglas de
la competencia territorial.
se
C)
PRRROGA DE LA COMPBTENCIA
En los procesos constitucionales de la libertad no existe prrroga de la competencia territorial; es decir, la demanda interpuesta solo permite que se presente ante el
Juez del lugar de los hechos o domicilio del afectado. En caso de interponerse la
demanda en el domicilio del agresor, lo actuado devendra en nulo.
D)
EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA
Como ya se ha mencionado, si se incumplen las reglas de competencia, ei

demandado puede interponer la excepcin en comento, cuestionando el hecho que el
473
Ll/alter A. Daz Zegarua
Juez de la causa contine con la tramitacin del proceso por no ser un asunto que
deba conocer por razn de territorio o grado.
El Juez deber abstenerse cuando concurran las causates de impedimento previstas en el Gdigo Procesal Civil. En ningn caso ser procedente la recusacin.
El Juez que intencionalnnente no se abstiene cuando concurre una
causal de impedimento, o lo hace cuando no concurre una de ellas,
incurre en responsabilidad de naturaleza disciplinaria y penal.
Concord0ncias:
C.P.C.: ats. 305, 306, 311 y 313
A)
IMPEDIMENTO
Es el motivo que Ia ley seala para que el Juez se aparte clel conocimiento del
proceso, por relacionado con hechos tan fuertes que no le permiterr juzgar con irnparcialidad, y cada legislacin que regula las causales, generalmente se trata por r,nculos de familiaridad o que tenga inters o haya conocido anteriormente el proceso.
El Cdigo Procesal Constitucional
se remite al Cdigo Procesal
Civil en caso
de impedimentos y exige que el Juez Constitucional se aparte del proceso.
Artculo 305.- Causales de impedimento

El Juez se encuentra impedido de dirigir un proceso cuando:
l.
Ha sido parte anteriormente en este;
2. El o su cnyuge o concubino tiene
3.
4.
5.
474
parentesco dentro del cuarlo grado de

consanguinidad, segundo de afinidad o de adopcin con alguna de las partes o con su representante o apoderado o con un abogado que interviene en
el proceso;
El o su cnyuge o concubino tiene el cargo de tutor o cura<lor de cualquiera de las partes;
Ha recibido, l o su cnyuge o concubino, beneficios, ddivas de alguna de
las partes, antes o despus de empezado el proceso, aunque ellos sean cle
escaso valor;
Ha conocido el proceso en otra instancia, salvo que haya realizado nicamente actos procesales de mero trmite; o
El impedirnento previsto en la segunda causal solo se verifica cuando el

abogado ya estaba ejerciendo el patrocinio de la causa. Est prohibido al
abogado asumir una defensa que provoque el irnpedimentp del juez.
B)
RECUSACIN
Es el instituto procesal por el que la parte interesada acude al Juez manifestando que duda de su imparcialidad por afectarle determinada causa, prgvista en la ley.
En este caso si bien no es posible recusar alJuezConstitucional, verdad no del

todo absoluta, debido a que, Ia parte puede recusar al Juez Constitucipnal que encon,
trndose incurso en las causales de impedimento, que no se ha apartado del conocimiento del proceso y es en este extremo que considero que es viable la recusacin,
acudiendo a una interpretacin sistemtica.
Artculo 307.-
Causales de recusacin
Las partes pueden solicitar que el Juez se aparte del proceso cuando:
l.
Z.
3.
Es amigo ntimo o enemigo manifiesto de cualquiera de las partes, demostrado por hechos inequvocos;
t o su cnyuge o concubino o su pariente en la lnea directa o en la lnea
colateral hasta el segundo grado, primero de afinidad o adoptado, tiene
relaciones de crdito con alguna de las partes; salvo que se trate de persona
de derecho o de servicio pblico;
El o su cnyuge o concubino, es donatario, empleador o presunto heredero
de alguna de las partes;
4.
5.
6.
Haya intervenido en el proceso como apoderado, miembro del Ministerio

Pblico, perito, testigo o defensor;
Tiene inters directo o indirecto en el resultado del proceso; y,
Exista proceso vigente entre l o su cnyuge o concubino con cualquiera
de las partes, siempre que no sea promovido con posterioridad al inicio del
proceso.
Artculo 312.-
Recusacin por impedimento
El Juez que no cumple con su deber de abstencin por causal de impedimento,

puede ser recusado por cualquiera de las partes.
C)
INHIBICIN,ABSTENCINOEXCUSACIN
Se produce por voluntad del Juez de seguir conociendo el proceso, claro

est por causal establecida en la ley.
En estos casos, si solo se permite el apartamiento del Juez Constitucional por
causales de impedirnento, que son razones que evidentemente conducen a pensar clue
415
el Juez no actuar con imparcialidad; no permitindose la recusacin, menos an la

abstencin por decoro no se puede entender cmo ei Juez Constitucional de uranera
voluntaria deja el proceso; ello en atencin a la naturaleza de los derecl'ros que
se
tratan de proteger. es ms, dicha dejacin de conocimiento en forma voiuntaria atenta

contra la celeridad que debe tener el proceso constitucional. es ms, incurrc en responsabilidad funcional.
Artculo
313.- Abstencin por decoro
Cuando se presentan motivos que perturban la funcin del Juez, este, por
decoro o delicadeza, puede abstenerse mediante resolucin debidamente fundamentada, remitiendo el expediente al Juez que debe conocer de su trrnite.
Si el Juez a quien se remiten los autos considera que los findarnentos expuestos
no
justifican la separacin del proceso, seguir el trmite previsto en el Afticr-rlo 306.
D)
RESPONSABILIDAD
El Juez que intencionalmente no se abstiene cuando concune una causal de
impedimento, o lo hace cuando no concurre una de estas, incurre en responsabilidad
de naturaleza disciplinaria y penal.
En la resolucin que admite la demanda, el Juez conceder al demandado el plazo de cinco das para que conteste. Dentro de cinco
das de contestada la demanda, o de vencido el plazo para hacerlo,
el Juez expedr sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de
informe oral, en cuyo caso el plazo se computar a partir de la fecha
de su realizacin. Si se presentan excepciones, defensas previas o
pedidos de nulidad del auto admisorio, el Juez dar traslado al demandante por el plazo de dos das; con la absolucin o vencido el
plazo para hacerlo, dictar un Auto de Saneamiento Procesal en el
que se anule lo actuado y se d por concludo el proceso, en el caso
de que se amparen las excepciones de incompetencia, litispendencia, cosa juzgada y caducidad. La apelacin de la resolucin que
ampare una o ms de las excepciones propuestas es concedida con
efecto suspensivo. La apelacin de la resolucin que desestima la
excepcin propuesta es concedida sin efecto suspensivo.
Si ef Juez lo considera necesario, realizar las actuaciones que considere indispensables, sin notificacin previa a las partes. lnclusive,
puede citar a audiencia nica a las partes y a sus abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios.
476
Proceso Consttucional de Amparo
El Juez expedir sentencia en la misma audiencia o, excepcionalmente, en un plazo que no exceder los cinco das de concluida esta.
El Juez en el auto de saneamiento, si considera que la relacin procesal tiene un defecto subsanable, conceder un plazo de tres das al
demandante para que lo subsane, vencido el cual expedir una sentencia. En los dems casos, expedir sentencia pronuncindose sobre el mrito.
Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que se asimilen a cualquiera de los casos previstos en el artculo 112 del Cdigo
Procesal Civil, sern sancionados con una multa no menor de diez ni
mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal. Dicha sancin
no excluye la responsabilidad civil, penalo administrativa que pudiera derivarse del mismo acto.
*Artculo modificado por la Ley No 28946, publicada el 24 de diciembre del 2006.
Concorduncias:
C.P.C.: afts.51 al 53
Este artculo presenta desencuentro con lo que se debe entender en un proceso

constitucional, teniendo en consideracin su naturaleza sumarsima, en el Per el
trmite del proceso de amparo no es de solucin inmediata, ya que se caracteriza por
su demora, originado por temas como por ejemplo el caso de las notificaciones. La
modificacin en comento no hace sino crear una valla innecesaria, que pone cortapisas al proceso de amparo que de por s ya se hace una tarea titnica su trnsito.
No resulta coherente ni pertinente que el Juez Constitucin expida un auto de saneamiento, que representa una informalidad innecesaria, pues el proceso de amparo debe
resolverse con demanda, contestacin y sentencia (estimatoria o no), pues lo que est
en juego son derechos fundamentales y respeto a la Constitucin. Entonces, este
artculo debe derogarse por innecesario, vulnerando la finalidad de los procesos constitucionales y el principio de economa procesal.
A)
TRMITEDELPROCESOCONSTITUCIONALDEAMPARO
Revisadas las normas procesales se aprecia que no se ha estabiecido un plazo

dentro del cual el Juez resuelva sobre la admisin o no de una demanda.
Admitida la demanda, se corre traslado a la parte demandada por cinco

das; pudiendo en la contestacin deducirse excepciones, defensas previas
o pedidos de nulidad, caso en el cual se corre traslado de estas ltimas para
luego dictarse el auto de saneamiento.
477
l.
Esquema con excepciones deducidas y otros
Contesta y
Juez
Demanda
de
Amparo
califica la
demanda
y puede
admitira
puede
Traslado
de la
demanda
trmite
deducir
excep.,
cuestin
previa o
nulidad
Infundado todo
lo deducido,
contina el
proceso
El juez
Traslado
al Dte. de
dicta auto
de
Excep. u otra
excepcin,
saneamiento
cuestin
que puede
subsanable, el Juez
concede 3 das para
ser
corregir
previa
otros
fundado o
no
Excep. u otro
fundada no posible
subsanar se da por
concluido proceso
Apelacin ante
Sala Superior
- Suspensivo si
declar fundada
Devolutivo si
fue desestimada
Una situacin que debe evitarse es llevar a cabo una audiencia de actuacin de
pruebas, respecto a las excepciones y otros propuestos, porque ello implicara una
dilacin que no se condice con el enfoque que le da el Cdigo a la proteccin de
derechos fundamentales.
478

2. Esquema sin excepciones ni otros
Juez
Demanda
de
Amparo
califica la
demanda
y puede
admitir
Traslado
de la
demanda
Ddo.
Contesta la
demanda
Ddo.
tnrnite
E,l Juez
acta
pruebas y
audiencia de
paftes y
abogados, si
es necesario
Apelacin
ante la Sala
Superior
resuelve,
con
previa vista
expresin
causa e
informe
de agravios
Procede
interponer
RAC ante
la Sala
Superior
de sent.
RAC Recurso
de agravio
constitucional al TC
vista"
Caso denegatorio del

RAC procede
recurso de queja
ante el TC quien
estima o no
Civil o
Mixta
Sala
TC resuelve
sobre fbndo,
puede
declarar nulo,
si hay defecto
insubsanable
Wulter A. Da7 Zegarra
B)
ACTUACIONES DISPUESTAS POR EL JUEZ CONS'TITUCIONAL

Aqu nos encontramos ante la posibilidad que el Juez Constitucional a fin
de
tener certeza de la decisin que le corresponde puede:
Disponer la actuacin de medios probatorios de oficio, sin la necesidad de

notif,rcar a todas las partes en el proceso.
Citar a las partes y abogados para esclarecer los hechos.

Llevada a cabo la actuacin dispuesta por el Juez puede dictar sentencia en la
misma audiencia que convoca, o en plazo no mayor de 5 das de concluida la misma.
C)
a)
DEFECTOSPROCESALES
El Tribunal Constitucional y los actos con vicio

Sobre el particular, el Tribunal Constitucional en el Expediente
N.. 0569-2003-
ACITC establece los siguientes criterios:

Los actos defectuosos son aquellos que se realizan sin que concurran todos
los presupuestos, requisitos y condiciones que determinan su admisibilidad,
pero que no generan afectacin de principios o de derechos procesales constitucionales de relevancia y, por ese hecho, son inocuos.
Los actos invlidos son aquellos que
se realizan incumpliendo los requisitos y

condiciones que la ley prev, dando lugar, a su vez, a la afectacin de derechos
o principios constitucionales, pero que, sin embargo, pueden ser subsanados o
reparados por s mismos, o eventualmente por medio de la intervencin del
juez.
Los actos nulos son aquellos que, habiendo comprometido seriamente derechos o principios constitucionales, no pueden ser reparados. En ese sentido, la
obligacin del juez constitucional, prevista en el artculo 7" de la Ley N.'23506,
alcanza tanto a los actos defectuosos como invlidos, mas no a los actos
procesales nulos.
b)
Defecto subsanable
Donde los actos que incumpliendo los requisitos previstos por la ley no afectan, ya sea, porque no produzcan dao o porque pueden ser remediados, los
principios o derechos constitucionales, como sera el caso de presentar la
demanda de amparo sin la formalidad que establece el Cdigo, la errnea denominacin del proceso constitucional, la notificacin defectuosa que, sin embargo, la parte afectada contesta lo que es pedido, la firma del abogado o de la
parte misma, entre otros.
Si el defecto es subsanable por la parte,

subsane o remedie el acto procesal.
480
se
le conceder tres das para que
c)
Defecto insubsanable
Los actos procesales incumplen requisitos previstos legalmente que afectan de
manera irremediable derechos y principios constitucionales, como sera el caso
que no sea resuelto por Juez Competente, que no se haya notificado en forma
correcta postergando el derecho de defensa, interposicin de la demanda cuando
la accin ha prescrito.
Si el defecto es insubsanable, declarar improcedente la demanda.
D)
ACTOS DILATORIOS
Tratndose del proceso constitucional 1o que menos se puede permitir es que

las partes dilaten en forma innecesaria el proceso o acten con mala fe, dichas conductas sern sancionadas con una multa no menor de diez ni mayor de cincuenta
Unidades de Referencia Procesal.
Dicha sancin es independiente de la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera derivarse del mismo acto.
Artculo 112.- Temeridad o mala fe

Se considera que ha existido temeridad o mala fe en los siguientes casos:
I
2.
3.
4.
5.
6.
Cuando sea manif,resta la carencia de fundamento jurdico de la demanda,

contestacin o medio impugnatorio;
Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad;
Cuando se sustrae, mutile o inutilice alguna parte del expediente;
Cuando se utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales
o con propsitos dolosos o fraudulentos;
Cuando se obstruya la actuacin de medios probatorios;
Cuando por cualquier medio se entorpezca reiteradamente el desarrollo nor-
mal del proceso;
7.
Cuando por razones injustificadas las partes no asisten a la audiencia gene-
rando dilacin.(*)
Artculo 420.- Literalidad y destino de la multa
La multa debe ser declarada judicialmente precisndose su monto, el obligado
a su pago y la proporcin en que la soportan, si fueran ms de uno. Cuando no se
precise se entiende impuesta en partes iguales.
La multa es ingreso propio del Poder Judicial. En ningn caso procede
su
exoneracin.
(*)
lnciso agregado por el artculo 2 de la Ley N" 26635, publicada el 23-06-96'

481
Quien tuviese inters jurdicamente relevante en el resultado de un

proceso, puede apersonarse solicitando ser declarado litisconsorte
facultativo. Si el Juez admite su incorporacin ordenar se le notifique la demanda. Si el proceso estuvera en segundo grado, la solicitud ser dirigida al Juez superior. El litisconsorte facultativo ingresa
al proceso en el estado en que este se encuentre. La resolucin que
concede o deniega la intervencin litisconsorciales inimpugnable.
Concorduncias:
C.P.C,: arts.92,93 y 94
El litisconsorte necesario se presenta cuando un tercero ajeno al proceso es

parte en la relacin jurdica sustancial, esto es, que necesariamente los et'ectos de la
sentencia le van alcanzar el derecho que tuviera. En cambio, el litisconsorte facultativo es el tercero que es ajeno a la relacin sustncial, pero que podra verse afectados
sus derechos por lo que se resuelve en el proceso donde interviene la persona con la
que s tienen algn tipo de relacin sustancial.
Jurisprudencia
EXP. N' 2708-2004-AA/TC
Lima, l8 de febrero del 2005
I . Que el objeto de la demanda es cuestionar la resolucin emitida con fecha 25 de setiembre
del 2000 por la Primera Sala Civil Subespecializada en Procesos Sumarsimos y No Conten-
ciosos de la Corte Superior de Justicia de Lirna, dentro del proceso sobre desalojo seguido
por la recurrente contra la Cooperativa de Transportes San Judas Tadeo (Exp. N" 43597-99),
y que se reponga la sentencia del Vigsimo Juzgado Civil de Lima de fecha 27 de setiembre de
1999, que dentro del mismo proceso y con anterioridad a la expedicin de la resolucin
cuestionada habia adquirido la calidad de cosajuzgada. Alega la lecurrente que con el proceder
descrito se vulneran sus derechos constitucionales al debido proceso y a Ia intangibilidad de
la cosajuzgada.
3. Que independientemente que los demandados de la presente causa sean los vocales integrantes de la Sala Civil Subespecializada en Procesos Sunrarsimos y no Contenciosos de la
Corte Superiol de Justicia de Lima, resulta evidente que cualquiera que fuese el pronunciamiento de este Colegiado, inevitablemente habr de repercutir sobre la esfera de intereses
subjetivos de la Fundacin Ignacia R. Viuda de Canevaro, cuyos derechos procesales de
alguna forma han sido reconocidos en el proceso cuestionado.
4. Que no habindose apreciado la situacin descrita por ninguna de las instancias de la sede
judicial, se hace necesario, a fin de evitar cuestionamientos o articulaciones posteriores
repetitivas, disponer la incorporacin al presente proceso de la citada entidad asociativa a
efectos de garanlizar un adecuado y oportuno ejercicio de su derecho de defensa.
482
REST'ELVE
NULA la recurrida y la apelada y NULO todo lo actuado desde fojas 3 I de los autos,
cuyo estado se repone la presente causa con la hnalidad de que se emplace con el texto de la
demanda a la Fundacin Ignacia R. Vda. De Canevaro.
Declarar
a
Landa Arroyo)
La sentencia que declara fundada la demanda de amparo contendr

alguno o algunos de los pronunciamientos siguientes:
1. ldentificacin del derecho consttuconal vulnerado o amenazado;
2. Declaracin de nulidad de decisin, acto o resolucin que hayan
impedido el pleno ejercicio de los derechos constituconales prote'
gidos con determinacin, en su caso, de la extensin de sus efectos;
3. Restitucin o restabtecimiento del agraviado en el pleno goce de
sus derechos constitucionales ordenando que las cosas vuelvan
al estado en que se encontraban antes de la violacin;
4. Orden y definicin precsa de la conducta a cumplir con el fin de
hacer efectiva la sentencia.
En todo caso, el Juez establecer los dems efectos de la sentencia
para el caso concreto.
Concordancias:
C.P.C.: arts. 121 y 122
Antes de ingresar a realizar un comentario del contenido de la sentencia es

necesario analizar los diferentes tipos de sentencia que pueden presentarse y sus
correspondientes modos de ejecucin, pues no hay que olvidar que aqu analizamos
sentencias que resuelven conflictos constitucionales donde se ven afectados derechos
fundamentales de la persona, esto es, que no se trata de conflictos ordinarios'
A)
TIPOSDESENTENCIA
La doctrina es uniforme en establecer cuatro tipos de sentencia, lo interesante

del tema es que conocimiento los diferentes tipos de sentencia, aparlir de ah establecer qu tipo de sentencias se presentan en los procesos constitucionales de la libertad.
a)
Sentencia de Condena. Se ordena compulsivamente el hacer o abstenerse de

hacer determinados actos establecidos en el proceso tras verificarse la trasgresin
del orden legal.
b)
Sentencia Declarativa. Tambin llamada de mera declaracin, donde se elimina la falta de certeza acerca de la existencia de determinada relacin jurdica, usualmente se le utiliza en el proceso no contencioso.
483
c)
Sentencia Constitutiva. Resolucinjudicial mediante la que se declara el derec.ho y se constituye una nueva situacin jurdica a la existente (crea, modifica o
extingue una relacin jurdica), por ejemplo, el divorcio, la adopcin, etc.
d)
Sentencia Resolutiva. Por la cual se obtiene la declaracin de nuiidad de un

acto viciado, esto es que desde el inicio del acto sus efectos son nulos.
B)
a)
TIPOS DE SENTENCIAS CONSTITUCIONALES

Sentencia de Condena. De la tipologa antes descrita no cabe duda que las
sentencias que se expiden en los procesos constitucionales de la libertad son
de tipo condenatorio, esto es, que en caso se estime la demanda, la orden que
dar el Juez Constitucional es para que el demandado realice compulsivarnente
un acto (reposicin de un trabajador, entrega de informacin pblica, liber-tad
del detenido, pago de suma dineraria a favor del accionante en proceso de
cumplimiento, proteccin al derecho a la salud, etc.) o que se abstenga de
seguir lesionando derechos de demandante (otorgar el DNI o pasaporte, etc.).
b)
Sentencia Constitutiva. Pareciera que la labor del Juez Constitucional (Juez

Especializado de primer grado, Sala Superior de segundo grado -Sala Suprema- y Tribunal Constitucional) se circunscribira a cotejar si el hecho lesivo
demandado vulnera los derechos fundamentales contenidos en la Carta Poltica y por ello que la sentencia condenatoria reponga dichos derechos lesionados; ello no es correcto, porque justamente es el Juez Constitucional no se
limita solo
a ejecutar las normas expresas contenidas en la Ley de Leyes, sino

que tiene a su cargo una labor interpretativa, y en esa lnea crea norrnas para la
proteccin adecuada de los derechos fundamentales, no solo en el aspecto

procesal como pudo evidenciarse al instituirse la figura del estado de c'osas
inconslitucional, tambin en el campo substancial es reconocerse el derecho a
la verdad o que el derecho a la salud es de naturaleza autoaplicativa. Por ende,
estamos refirindonos a que tambin el Juez Constitucional expide sentencias
constitutivas las que crean nuevas relaciones jurdicas entre los justiciable.
c)
484
Sentencia Resolutiva. Tambin no debe escapar al anlisis que el Juez Constitucional tambin dicta sentencias resolutivas, mediante las que anula los efectos del acto lesionador, por ejemplo, cuando una resolucin judicial afecta el
debido proceso, se tendr que declarar la nulidad de la resolucin cuestionada,
o cuando se cobre arbitrios en forma contraria a ley, o cuando se disponga la
demolicin de una vivienda a partir de una resolucin dictada en procedimiento
inegular. Aqu se debe dejar sentada la diferencia que por la sentencia constitutiva se producen efectos para el futuro, en cambio en la sentencia resolutiva
los efectos se retrotraen y el acto es nulo desde su nacimiento.
Proceso Consttucionul de Amparo
C)
CARACTERSTICAS DE LAS SENTENCIAS CONSTITUCIONALES

Las sentencias constitucionales dada su naturaleza tienen especiales caractersticas que las diferencian del las otras sentencias pronunciadas en la va ordinaria.
a)
Proteccin de Derechos Fundamentales. Mediante los procesos constitucionales de la libertad se protege la vigencia ef-ectiva de los derechos fundamentales, lo cual permite al Juez Constitucional actuar con mayor flexibilidad,
donde los parmetros de la sentencia no quedan establecidos con la demanda,
sino que pueden ir cambiando a conforme se presente la vulneracin de derechos; tambin el inicio del proceso puede ser generado por la intervencin de
un tercero ajeno al derecho conculcado; el juzgador puede tomar un rol activo
protector en aras de la defensa de los derechos fundamentales; adicionalmente,
puede el Juez Constitucional subsanar los defectos procesales que se hubieren
cometido y pronunciarse sobre el fondo de lo reclamado, siempre y cuando no
afecte el derecho de defensa de la otra pafte.
b)
Interpretaciones de Carcter Normativo. La ratio decidendi es el fundamento central por los qr.re el Juez Constitucional y especialmente el Tribr"rnal
Constitucional resuelve el conflicto planteado, que le permite por un lado interpretar la norma constitucional y encontrar su correcto sentido, con ello este
enfoque ha de ser de obligatorio acatamiento por los dems jueces, pudiendo
cuando los casos lo ameriten variar el criterio sostenido, debido a que las
especiales circunstancias lo ameritan, en lo que se conoce como la jurisprudencia que tiene que ser de obligatorio cumplimiento" Por otro lado, se tiene la
interpretacin del carcter normativo donde el Tribunal Constitucional evidencia la ausencia de normativa especfica bien para tramitar o resolver el conflicto que le es planteado. ese vaco normativo constituye el precedente vinculante
para los dems jueces constitucionales.
Curiosamente ahora se habla del tema cosa interpretada donde el Tribunal Cons-
titucional interpreta o crea noffnas para que sean acatadas en determinado sentido, lo cual le permite flexibilidad en sus enfoques, ya que debido a la realidad
cambiante puede modificar los mismos conforme a las nuevas situacin facticas
que se presenten y no mostrarse renuente al cambio, ms an cuando se trata
de la proteccin de derechos fundamentales; aqu no se puede trabajar con el
criterio de cosajuzgada, pues este solo operarapara el caso en concreto, ms
no para solucionar otros problemas que el devenir traigapara ser solucionados
por la judicatura constitucional.
c)
Facultad Ultrapetita o Extrapetila. Cuando el Juez Constitucional en su fallo

otorga ms de lo pedido por el justiciable, para la teora de del proceso rige el
de congruencia, donde el juez debe resolver conforme a lo solicitado,
no puede extralimitarse al momento de resolver; sin embargo, en el proceso
constitucional es posible que si errneamente se ha tramitado la causa por
principio
485
hbeas data siendo el trmite correcto el de amparo, es posible que se sentencie por amparo. Lo que interesa para los procesos constitucionales de la libertad es la proteccin adecuada del derecho fundamental que se reclama se encuentra siendo lesionado, frente a ello, la judicatura constitucional debe
flexibilizar las normas del proceso, sin que ello signifique postergacin
de
derechos fundamentales de la otra parte en el proceso, ya que de presentarse

sta ltima situacin no quedara otra solucin que la nulidad de lo actuado.
d)
Efectos Extrapartes. Tradicionalmente se entiende que los efectos de la sentencia en los procesos constitucionales de la libertad son dirigidos para el demandante y demandado, esto es, si se da una sentencia estimatoria se ordenar
al empleador que el trabador despedido sea repuesto. Sin embargo, gracias a
ese descubrimiento del contenido de las norrnas constitucionales, podemos
hablar que los efectos de las sentencias no solo pueden ser dirigidos a las
partes que intervienen en el mismo, sino tambin a terceros que no han sido
pafie en el proceso. Situacin que se evidencia cuando se da una sentencia en
que se aplica el estado de cosas inconstitucional, donde descubieno una mala
practica que vulnera en forma reiterativa los derechos fundamentales, el Juez
Constitucional puede obligar a que el demandado en un proceso en concreto se
le exija se abstenga con seguir violentando derechos de manera constante, ello
evitar que otras personas a las que se les lesiona sus derechos tengan que
iniciar procesos por casos ya resueltos por la judicatura.
D)
a)
CONTENIDODELASENTENCIAFUNDADA
Identificacin del Derecho Constitucional Vulnerado. La sentencia precisar el derecho lesionado, cabe la posibilidad que el derecho reclamado no sea
totalmente reparado, sin embargo, el Juez Constitucional debe proceder a identificar con certeza el derecho fundamental lesionado y mediante qu actos se le
ha vulnerado; adems establecer con claridad cmo se va hacer cesar la iesin
para volver a su estado anterior.
b)
Declaracin de Nulidad del Acto Arbitrario. Identificado el derecho amenazado o vulnerado, se debe proceder a retrotraer las cosas antes que se produzca la violacin, por ende se debe declarar la nulidad del acto arbitrario desde
que se inici, esto es, una sentencia de tipo resolutiva, como si no se hubiera
expedido dicho acto arbitrario.
c)
Restitucin de Derechos Constitucionales. El restablecimiento del orden

violentado debe producirse como si no se hubiera producido la agresin, ahora
bien, ello es relativo porque se pueden presentar situaciones en las que s es
posible la reparacin del dao causado y en otros casos la restitucin puede ser
parcial y por qu no hablar de casos en los que es imposible reparar el derecho
constitucional vulnerado.
486
Proceso Consttucional de Amparo

d)
Orden precisa de Ia conducta a cumplir

Si bien por efbctos tradicionales la sentencia se divide en tres partes: introductoria
o expositiva; considerativa y resolutiva; hoy en da dicha clasificacin carece

de actualidad, ya que ahora asistimos a todo el tema de razonamiento jurdico
o teora de la argumentacin.
No obstante ello, el mandado que se dicta en una sentencia debe ser preciso y
claro en lo que se decide, a fin de poder ejecutarse la sentencia puede presentarse el problema de algn defecto de lo decido, para ello se debe presentar el
recurso de correccin y/o aclaracin y a fin que se precise con nitidez qu se
ha decido. Ante tal circunstancia debe acudirse en forma supletoria el cdigo
Procesal Civil.
Artculo 406.-Aclaracin
El Juez no puede alterar las resoluciones despus de notificadas. Sin embargo,
antes que la resolucin cause ejecutoria, de oficio o a pedido de parte, puede
aclarar algn concepto oscuro o dudoso expresado en la parte decisoria de la
resolucin o que influya en esta. La aclaracin no puede alterar el contenido
sustancial de la decisin.
El pedido de aclaracin ser resuelto sin dar trmite, La resolucin que lo rechaza es
inimpugnable.
Artculo 407.- Correccin

Antes que la resolucin cause ejecutoria, el Juez puede, de oficio o a pedido de
parte y sin trmite alguno, corregir cualquier error material evidente que contenga. Los erores numricos y ortogrficos pueden corregirse incluso durante
la ejecucin de la resolucin.
Mediante la correccin las partes tambin piden al Juez que complete la resolucin respecto de puntos controvertidos pero no resueltos.
La resolucin que desestima la correccin solicitada es inimpugnable.
E)
a)
OTROS EFECTOS QUE PUEDEN GENERARSE EN LAS SENTENCIAS

Plazo de ejecucin. Declarada fundada una demanda, debe ser cumplida:
b)
Medidas de satisfaccin indirecta
c)
2 das siguientes a su notificacin.

Plazo duplicado en caso de omisin.
El Juez realizael acto que omiti el agresor, porque este ltimo no lo realiza
pese al mandato judicial emitido.
Medidas coercitivas para las partes. Declarada fundada una demanda, debe
ser cumplida:
La imposicin de multas fijas o acumulativas.

Destitucin del responsable de la afectacin.
487
Walter A. Dax, Zegurra
Sanciones al superior del responsable que tambin incumpla lo ordenado en
la sentencia cuando sea requerido para ello.
d)
Medidas disciplinarias para los abogados. Tambin los abogados

patrocinantes son responsables por el asesoramiento que presten, siempre y
cuando exceden los lmites de licitud y ponderacin.
Artculo 110.- Responsabilidad patrimonial de las partes, sus abogados, sus

apoderados y los terceros legitimados.
Las partes, sus abogados, sus apoderados y los terceros legitimados responden por los perjuicios que causen con sus actuaciones procesales ternerarias o de mala fe. Cuando en el proceso aparezca la prueba de tal conducta, el Juez, independientemente de las costas que correspondan, impondr
una multa no menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia
Procesal.
Cuando no se pueda identificar al causante de los perjuicios, la responsabilidad ser solidaria.
Artculo
111.- Responsabilidad de los Abogados.

Adems de 1o dispuesto en el artculo I 10, cuando el Juez considere que el
Abogado acta o ha actuado con temeridad o mala fe, remitir copia de las
actuaciones respectivas a la Presidencia de la Corte Superior. al Ministerio
Pblico y al Colegio de Abogados correspondiente, para las sanciones a que
pudiera haber lugar.
Artculo
1.
2.
3.
4.
5.
6.
e)
112.- Temeridad o mala fe.

Se considera que ha existido temeridad o mala fe en los siguientes casos:
Cuando sea manifiesta la carencia de fundamento jurdico de la demanda,
contestacin o medio impugnatorio;
Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad;
Cuando se sustrae, mutile o inutilice alguna parte del expediente;
Cuando se utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales
o con propsitos dolosos o fiaudulentos;
Cuando se obstruya la actuacin de medios probatorios;
Cuando por cualquier medio se entorpezca reiteradamente el desarrollo normal del proceso;
Cuando por rqzones injustificadas las partes no asisten a la audiencia
generando dilacin.
Medidas de responsabilidad
Poner en conocimiento del Ministerio Pblico para que si lo estima pertinente
proceder a formular denuncia contra el presunto agresor.
488
fl)
La represin de los actos homogneos

El extender los efectos de la sentencia estimatoria de amparo, para protegel
nuevos hechos o agresiones producidas despus de la expedicin de los mislnos.
c)
El estado de cosas inconstitucional

Cuando se evidencia una sistemtica agresin a derechos fundamentales, la
sentencia expedida para un caso en particular termina generando efectos
expansivos para el agresor a fin que se abstenga de seguir cometiendo similares agravios contra otras personas
F)
ELDERECHOALAEJECUCINDESENTENCIA
La tutela judicial efectiva no solo se agota en el acceso a la judicatura, tambin

comprende toda la gama de derechos que se deben respetar en el desarrollo del proceso y finalmente que el fallo, si es fundado, debe ejecutarse. En sntesis, la ejecucin
de la sentencia genera el derecho del justiciable a exigir que se ejecute o cumpla.
G)
LMITES A LA EJECUCTN nn SENTENCIAS
a)
Provenientes del ejercicio de otros derechos.
b)
Mediante ley, limitaciones que tienen que responder a parmetros de proporcionalidad y razonabilidad. adems de expedirse por razones de inters general.
Si la sentencia declara fundada la demanda, se nterpondrn las costas y costos que el Juez establezca a la autoridad, funcionario o persona demandada. Si el amparo fuere desestimado por el Juez, este
podr condenar al demandante al pago de costas y costos cuando
estime que incurri en manifiesta temeridad.
En los procesos constitucionales el Estado solo puede ser condenado
al pago de costos.
En aquello que no est expresamente establecido en la presente Ley, los
costos se regulan por los artculos 410 a|419 del Cdigo Procesal Civil.
Concordancias:
L.O.P.J.: art.24
C.P.C.: arts.410 y 413
C.P.Const.: art. 97
489
Las costas son las tasas judiciales y los honorarios de los rganos de auxilio
en el proceso. Los costos del proceso lo constituyen los honorarios
judicial realizados
del abogado patrocinante.
El principio es que quien pierde deber pagar las costas y costos; sin embargo,
tratndose del demandante perdedor solo se le castigara al pago de las mismas cuando
se evidencia temeridad al interponer la demanda, caso contrario se le puede eximir del
pago de los mismos.
El Estado solo puede ser condenado al pago de los honorarios profesionales en
que incurri la otra parte.
Como lo refer anteriormente esta parte de la disposicin del Cdigo parece
ingresar en una antinomia, ya que, por un lado se indica que existe gratuidad en los
procesos constitucionales y por otro se expresa por ejemplo en el caso del proceso
constitucional de Amparo se indica que puede condenarse al pago de costas y costos
del proceso; pero teniendo en cuenta que el proceso constitucional es gratuito de qu
gastosjudiciales o nivel del Tribunal Constitucional se puede referir, considero que el
tema gastos judiciales no se puede condenar (costas), pues conlbrme a lo normado
en el pas los tramites en materia procesal constitucionai son gratuitos, aqu evideneiamos una contradiccin, que obviamente se resuelve con el principio de la gratuidad
y con la interpretacin sistemtica.
Artculo 410.- Costas

Las costas estn constituidas por las tasas judiciales, los honorarios de los
rganos de auxilio judicial y los dems gastos judiciales realizados en el proceso.
Artculo 411.- Costos

Son costos del proceso el honorario del Abogado de la parte vencedora, ms
un cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo
para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los abogados en los casos de
Auxilio Judicial.
La sentencia puede ser apelada dentro del tercer da siguiente a su
notificacin. El expediente ser elevado dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la conqesin del recurso.
Concordancias:
C.P.C.: arts. 355, 356,364,368 y 374
490
La Corte Superior a travs de la Sala Civil o Mixta, segn sea el caso, conoce
los procesos de garanta en segunda y ltima instancia, en va de apelacin. Contra la
resolucin denegatoria que esta expide procede el recurso de agravio constitucional
ante el Tribunal Constitucional.
A)
RECURSODEAPELACIN
La sentencia puede ser apelada dentro del tercer da siguiente a su notificacin.

El expediente ser elevado dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la
concesin del recurso.
siendo elevado a la Sala Superior; cabe hacer mencin que ya no hay probabilidad para que la Sala Constitucional y Social de la Corte Superior de la Repblica
conozca del recurso.
B)
RECURSODEQUEJA
Contra la resolucin que deniega el recurso de apelacin procede recurso de

queja. Este se interpone ante la Sala Superior Civil o Mixta
Artculo 401.- Objeto

El recurso de queja tiene por objeto el reexamen de la resolucin que declara
inadmisible o improcedente un recurso de apelacin o de casacin. Tambin procecle
contra la resolucin que concede apelacin en efecto distinto al solicitado.
Artculo 403.- Interposicin

La queja se interpone ante el superior que deneg la apelacin o Ia concedi en
efecto distinto al pedido, o ante la Corte de Casacin en el caso respectivo. El plazo para
interponerla es de tres das contado desde el da siguiente a la notificacin de la resolucin que deniega el recurso o de la que lo concede en efecto distinto al solicitado.
El superior conceder tres das al apelante para que exprese agravios. Recibida la expresin de agravios o en su rebelda, conceder
traslado por tres das, fijando da y hora para la vista de la causa, en
la misma resolucin. Dentro de los tres das siguientes de recibida la
notificacin, las partes podrn solicitar que sus abogados informen
oralmente a la vista de la causa. El superior expedir sentencia dentro del plazo de cinco das posteriores a la vista de la causa, bajo
responsabilidad.
491
Concordancias:
C.P.C.: arts. 373, 374 y 375
Interpuesta la apelacin, la Sala Superior (Suprema cuando se trata de resolu-
cin judicial) concede 3 das al apelante para que exprese agravios, recibida o
en
rebelda, conceder traslado a la parle no apelante, y frja hora y f'echa para la vista de
la causa.
Dentro de los 3 das de recibida la notificacin donde por resolucin se seala
fecha y hora para la vista de la causa, las partes podrn solicitar que sus abogados
informen; contrario sensu, si se formula el pedido fuera de los 3 das, entonces se
declara improcedente el pedido de uso de la palabra.
Dentro de los 5 das posteriores a la realizacin de la vista la causa del Colegiado tiene que expedir resolucin que corresponda.
Denegada apelacin
procede recurso de queja
ante el juez y resuelve
Sala Sup.
Apelacin ante
la Sala Superior
Traslado al
apelante para
que exprese
agravios
Sala Superior
Procede recurso
de agravio
debe resolver
constitucional
El informe oral se
solicita 3 dias de
recibida notif. de vista
de causa.
Existe replica
492
Traslado a la
otra parte y se
fija fecha para
la vista de la
causa
Proceso Constilucionsl de Amparo
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 22 del presente Cdigo,

la sentencia firme que declara fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos das siguientes de notificada. Tratndose de omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si el obligado no cumpliera dentro del plazo establecido, el Juez se
dirigir al superior del responsable y lo requerir para que lo haga
cumplir y disponga la apertura del procedimiento administrativo contra quien incumpli, cuando corresponda y dentro del mismo plazo.
Transcurridos dos das, elJuez ordenar se abra procedimiento administrativo contra el superior conforme al mandato, cuando corresponda, y adoptar directamente todas las medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El Juez podr sancionar por desobediencia al responsable y al superior hasta que cumplan su mandato, conforme a lo
previsto por el artculo 22 de este Gdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario.
En todo caso, el Juez establecer los dems efectos del fallo para el
caso concreto, y mantendr su competencia hasta que est completamente restablecido el derecho.
Cuando el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario pblico
el Juez puede expedir una sentencia ampliatoria que sustituya la omisin del funcionario y regule la situacin injusta conforme al decisorio de la sentencia. Para efectos de una eventual impugnacin, ambas sentencias se examinarn unitariamente.
Cuando la sentencia firme contenga una prestacin monetaria, el obligado que se encuentre en imposibilidad material de cumptir deber
manifestarlo al Juez quien puede concederle un plazo no mayor a
cuatro meses, vencido el cual, sern de aplicacin las medidas coercitivas sealadas en el presente artculo.
Concordancias:
C.P.C.: arts. l2l y 122
L.O.P.J.: arts. 4,9 y 29
A)
PLAZO PARAEL CUMPLIMIENTO DE SENTENCIA
2 dias de notificada la sentencia que declara fundada la demanda

Tratndose de omisin el plazo de 2 das puede ser duplicado.
493
Wslter A. Dax Zegarra
B)
EL OBLIGADO NO CUMPLE
El Juez se dirige al superior del responsable y lo requerir para que lo haga
cumplir y disponga la apertura del proceso administrativo disciplinario.
C)
Transcurridos 2 das sin que el superior cumpla, se ordenar que contra el

superior se abra proceso administrativo disciplinario.
El Juez podr sancionar al superior y al responsable hasta que cumpla con
lo establecido por la sentencia, imponiendo multas fijas o acumulativas e
incluso disponer la destitucin del responsable.
COMPETBNCIADELJUEZ
El Juez mantendr su competencia hasta que el derecho est plenamente resta-
blecido.
D)
CUANDOELOBLIGADOSEAFUNCIONARIO PBLICO
El Juez pued- :xpedir sentencia ampliatoria que sustituya la orrisin.
E)
SENTENCIACONPRESTACINECONMICA
En caso que el obligado se encuentre imposibilitado deber expresarlo al Juez

quien puede concederle un plazo no mayor a cuatro meses, vencido el plazo concedido se harn de aplicacin las medidas antes sealadas.
Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado le-
sivo en un proceso de amparo, podr ser denunciado por la parte

interesada ante el juez de ejecucin.
Efectuado el reclamo, el Juez resolver este con previo traslado a la
otra parte por el plazo de tres das. La resolucin es apelabte sin

efecto suspensivo.
La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo, incorporando y ordenando la represin del acto
represivo sobreviniente.
Concordanciss:
C.P.C.: arts.40 y 44
A)
ACTOSHOMOGNEOS
Una innovacin notable se produce con 1o que se denomina la homogeneidad

de actos lesivos, que se presenta cuando ha concluido un proceso de amparo, cuya
494

demanda ha sido estimada, en caso que el obligado a cumplir con la sentencia ejecute
un acto que tienda a evadir el cumplimiento de la decisin judicial, tratndose
de
aparentar que se ha producido un nuevo hecho que no ha sido analizado en la sentencia estimatoria.
La homogeneidad se refiere a que los actos lesivos que culminaron con la

sentencia estimatoria sean semejantes a los nuevos actos por los que se sigue lesionando el derecho del amparista, es decir, debe existir una conexin de relacin entre
ambos hechos, esto es, un punto de contacto. No puede comprenderse actos independientes. Esa conexin entre hechos nuevos y otros que fueron materia de pronunciamiento estimatorio deben tener como puntos que los sujetos sean los mismos, que el
acto conculcatorio contine en forma semejante pero que haya tenido mismo origen.
Adems de la formalidad que indica el artculo en comentario, lo principal
radica en que el Juez Constitucional que resolvi estimando el amparo, puede extender los efectos de su sentencia a nuevos hechos producidos o no alegados en su
oportunidad. Y la decisin estimatoria se ejecuta, as haya sido apelada la resolucin
que estima el pedido.
Cabe hacer mencin que esta institucin puede ser aplicada tambin en los
dems procesos constitucionales de la libertad.
Jurisprudencia
EXP. N." 04878-2008-PA/TC
Viuda De Maritegui e Hijos S.A.
Lima, 20 de marzo de 2009
2.4 Presupuestos para conocer un pedido de represin de actos lesivos homogneos
Para presentar un pedido de represin de actos lesivos homogneos deben concurrir dos
presupuestos, y cuya ausencia implicar la declaratoria de improcedencia de lo solicitado. A
continuacin se explicar cada uno de ellos.
2.4.
Existencia de una sentencia ejecutoriada a favor del demandante en un proceso constitu-
cional de tutela de derechos fundamentales

Slo si existe una sentencia previa, en la que se ha establecido claramente el derecho afectado
y el acto lesivo, y que ha adquirido la calidad de firme, podr evaluarse si [a accin u omisin
que se produzca con posterioridad resulta homognea. As, si se declara improcedente o
infundada una demanda de tutela de derechos fundamentales, no puede solicitarse -con posterioridad- la represin de actos lesivos homogneos. La sentencia previa mediante la cual se
declara f'undada la demanda puede ser del Poder Judicial o del Tribunal Constitucional.
2.4.2 Cumplimienlo de lo ordenado en la sentencia de condena
Si el mandato de dar, hacer o no hacer establecido en una sentencia no se cumple, corresponde
aplicar los mecanismos coercitivos previstos en el artculo 22o del Cdigo Procesal Constitucional. Si una vez cumplido el fatlo, se reitera el acto que fue considerado como lesivo de un
derecho fundamental, recin corresponder solicitar la represin de actos lesivos homogneos. Es por ello que, el cumplimiento de lo ordenado en una sentencia previa de condena
495
constituye un presupuesto para dar inicio al procedimiento previsto en el articulo 60o del
Al respecto debe advertirse que en los casos en que luego de presentada la demanda ces el
acto lesivo o devino en irreparable el derecho fundamental, pero el juez emiti pronunciamiento sobre el fondo, en aplicacin del segundo prrafo del artculo 1" del Cdigo Procesal
Constitucional, el mandato judicial no requerir un cumplimiento inrrediato, pues su objetivo es advertir que determinadas conductas no pueden llevarse a cabo a luturo, siendo
procedente la represin de actos lesivos homogneos si stas vuelven a concretarse.
2.5 Criterios para identificar un acto lesivo homogneo
2.5. I Elementos subjetivos
Aqu existen dos elementos a tomar en consideracin. En primer lugar, las caractersticas de la
persona o personas afectadas por el acto homogneo. En segundo lugar, las caractersticas de
la fuente u origen de este acto.
a) Persona afectada
El primer aspecto que debe ser evaluado por la autoridad jurisdiccional se relaciona con las
caractersticas de la persona que presenta un pedido de represin de actos lesivos homogneos, pues debe ser la misma que en el proceso constitucional que dio origen a la sentencia
fue considerada como Ia persona afectada en sus derechos fundamentales, lo que refuerza la
necesidad de que en el fallo respectivo que declara fundada Ia demanda se establezca claramente la identificacin de la persona a favor de la cual se condena a alguien a realizar una presta-
cin de dar, hacer o no hacer.

Tomando como premisas las definiciones propuestas por la doctrina sobre estos temas, se
puede concluir que la represin de actos lesivos homogneos puede ser invocada de la siguiente forma:
Por cualquier persona en el caso de los derechos difusos.
Por cualquier integrante del grupo en el caso de los derechos coleclivos.
Por cualquier persona que se encuentre en una situacin igual a la considerada como
un estado de cosas inconstitucional, en el caso de los derechos individuales hontogneos.
b) Origen o fuente del acto lesivo
El segundo aspecto que debe ser evaluado por la autoridadjurisdiccional se relaciona con el
origen o la fuente del acto respecto al cual se pide Ia represin por considerrsele como
homogneo a uno anterior. En ese sentido el nuevo acto lesivo debe ser llevado a cabo por la
misma entidad, autoridad, funcionario o persona que fue obligada a dar, hacer o dejar de hacer
algo a travs de la sentencia de condena establecida en un proceso constitucional.
2.5.2 Elemento objetivo: homogeneidad del nuevo acto respecto a uno anterior
Luego de haber evaluado los elementos subjetivos, corresponde a la autoridadjudicial analizar
si el acto invocado como homogneo presenta similares caractersticas respecto de aqul que
dio lugar a la sentencia del proceso constitucional. A nivel normativo el Cdigo Procesal
Constitucional ha hecho referencia a este criterio en el artculo 60o, en tanto seala que el acto
lesivo debe ser <sustancialmente homogneol al declarado lesivo.
Nuevamente aqu se manifiesta la importancia de establecer en forma clara, en la sentencia
respectiva, cul es el acto lesivo que ha sido identificado como violatorio de un derecho
fundamental.
2.5.3 Manifiesta homogeneidad
El carcter homogneo del nuevo acto lesivo debe ser manifiesto, es decir, no deben existir
dudas sobre la homogeneidad entre el acto anterior y el nuevo.
2.6 Aspectos de ndole procesal
496

2.6.1 Procesos constitucionales en los que se aplica
La institucin de la represin de actos lesivos homogneos se encuentra prevista en el artculo
60" del Cdigo Procesal Constitucional, en el ttulo correspondiente al Proceso de Amparo.
Sin embargo, eso no significa que no pueda ser empleada en otros procesos constitucionales
de tutela de derechos fundamentales.
(Ss. Mesa Ramrez. Beaumont Callirgos y Eto Cruz)
B)
ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONAL

Los investigadores Luis Alberto Huerta Guerrero y Cecilia Beltrn Varillas33
refieren que (la carga procesal es uno de los problemas ms frecuentes en la
administracin de justicia en el Per (...) Sobre la base de estas consideraciones, el
Tribunal opt por ir ms all e incorpor la tcnica del estado de cosas inconstitucional,
la cual toma prestada de la jurisprudencia colombiana y que consiste en extender los
alcances de una sentencia relacionada a un caso concreto hacia casos similares, por
lo que la decisin no solo tendr efectos entre las partes en el proceso, sino tambin
hacia teroeros que se encuentren en una situacin similar de amenaza o violacin de
sus derechos fundamentales. En palabras del Tribunal, lo que busca es [extender los
alcances inter partes de las sentencias a todos aquellos casos en los que de la realizacin
de un acto u omisin se hubiere derivado o generado una violacin generalizada de
derechos fundamentales de distintas personas] (...)>.
El caso a que
se refieren los profesores antes mencionados es el siguiente:
Jurisprudencia
EXP. No 2579-2003-HDtrC
ANTECEDENTES
Con fecha 5 de setiembre de\2002, la recurrente interpone accin de hbeas data contra el
Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), con el objeto que se le proporcione la informacin denegada mediante la carta notarial de fecha 5 de julio del 2002, respecto a: a) el
informe de la Comisin Permanente de Evaluacin y Ratificacin sobre la conducta e idoneidad en el cargo que ejerca la recurrente como Vocal Superior Titular del Distrito de Judicial de
Larnbayeque; b) la copia de la entrevista personal de la solicitante, realizada el da 3 I dejulio
del 2001;y, c) la copia del Acta del Pleno del CNM, que contiene la decisin de su no
ratificacin en el cargo mencionado.
FUNDAMENTOS
3. Derecho de acceso a la informacin pblica
En la STC N' 0950-2000-HD/TC, este Tribunal precis que <La Constitucin Politica det
Estado ha consagrado en estos trminos el derecho fundamental de acceso a la informacin,
cuyo contenido esencial reside en el reconocimiento de la facultad de toda persona de solicitar
y recibir informacin de cualquier entidad pblica (...) no existiendo, en tal sentido, entidad
Huerta Guerrero, Luis Alberto; y, Beltrn Varillas, Cecilia: Jurisprudencia, Magistratura y Procesos Constitucionales en el Per: Un balance sobre su desarrollo en el 2004. Comisin Andina de
Juristas: Lima, 2005, pgs. 152 y 153.
497
Yslter
A. Daz Zegarru
del Estado o entidad con personerajurdica de derecho pblico que resulte excluida de la
obligacin de proveer la informacin solicitada. Pero es, adems, otra caracterstica del derecho en cuestin la ausencia de expresin de causa ojustificacin de la razn por la que se
solicita la informacin; este carcter descarta la neces idad de justificar la peticin en la pretensin de ejercer otro derecho constitucional (v.gr. la libertad cientfica o la libertad de informacin) o en la existencia de un inters en la informacin solicitada, de modo tal que cualquier
exigencia de esa naturaleza es simplemente inconstitucional (...)>.
4. Dimensin individual y colectiva del derecho de acceso a la inlormacin pblica
Desde este punto de vista, la informacin sobre la manera como se maneja la res pblica
termina convirtindose en un autntico bien pblico o colectivo, que ha de estar al alcance
de cualquier individuo, no slo con el frn de posibilitar la plena eficacia de los principios de
publicidad y transparencia de la Administracin Pblica, en los que se funda el rgimen
republicano, sino tambin para ef'ectuar del mejor modo el control institucional sobre los
representantes de la sociedad; y tambin, desde luego, para ejercer el control sobre aquellos
particulares que se encuentran en la capacidad de poder inducir o determinar las conductas
de otros particulares o, lo que es ms grave, en una sociedad como la que nos toca vivir, su
misma subordinacin.
5. EI testjudicial estricto y la proteccin de la dimensin colectiva del derecho de acceso a la
informacin pblica
7. En el caso, la recurrente alega que no se le proporcion informacin sobre el proceso de
ratificacin al que fue sometida. As, puede colegirse que la dimensin del derecho de acceso a la informacin pblica alegada como lesionada es la que este Tribunal ha calificado conro
<individual>. De manera que los actos realizados por la emplazada, y las disposiciones sobre
las cuales ha sustentado su negativa de proporcionar los documentos reseados en el Fund.
Jur. No 1 de esta sentencia, habrn de evaluarse con el test de razonabilidad y, en su caso, el
de proporcionalidad, y no bajo las reglas del test judicial estricto, que como antes se ha
anotado, se practica sobre actos y normas que inciden sobre un derecho que tiene la condicin
de libertad preferida.
6. Disposiciones que no restringen el derecho de acceso a la informacin relativa con el
proceso de ratificacin judicial y que han servido de sustento para denegar la peticin
8. Como se ha expuesto en los antecedentes de esta sentencia, el Consejo Nacional de la
Magistratura sustenta su negativa a entregar la informacin requerida por Ia recurrente amparndose en Ia Ley No 26397,Arginica del Consejo Nacional de la Magistratura (LOCNM), y,
en particular, en lo dispuesto por sus artculos 28o [<Los consejeros deben guardar reserva
respecto a las informaciones y deliberaciones que reciben y realicen con motivo de la evaluacin de los candidatos>)],42" [(El Consejo lleva un registro de los resultados obtenidos en
los procesos de evaluacin para el nombramiento, ratificacin y destitucin de los Magistrados del Poder Judicial y miembros del Ministerio Pblico>] y, finalmente, en el 43" [<Es
prohibido expedir certificaciones o informaciones de cualquier gnero a particulares o autoridades respecto a los datos contenidos en el registro; a excepcin de lo dispuesto en el
artculo 96" de la Constitucin o de mandato judiciatl].
7. Los alcances del artculo 43o de la Ley Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura
(LOCNM)
13. No obstante, conviene precisar que el propsito del artculo 43o de la LOCNM no
es
tanto negar el carcter de <informacin pblica> a la informacin que se mantiene en el

<registro>, sino, esencialmente, disponer su confidencialidad, esto es, restringir el ejercicio del
derecho de acceso a la informacin pblica.
498

Evidentemente, no es constitucionalmente tolerable que una declaracin de confidencialidad
se legitime por el solo hecho de ampararse en la ley. Los derechos constitucionales, como lo
eran en el Estado legal de derecho, no valen en el mbito de las leyes, sino a la inversa: las leyes
valen en el mbito de los derechos fundamentales [Herber Krger]; de manera que si a travs
de una ley se limita el ejercicio de un derecho fundamental, tal restriccin necesariamente debe
sustentarse en un fin constitucionalmente valioso, adems de presentarse como una medida
estrictamente necesaria y adecuada para conseguir lo que se persigue alcanzar.
15. Los fines constitucionales que el legislador habra buscado preservar esencialmente, se
circunscriben, esencialmente, a los siguientes:
En primer lugar, por los sujetos a los que se dirige la restriccin de acceso a la informacin
mantenida en el registro, esto es, particulares y autoridades, su objeto es preservar el derecho a la intimidad, personal y familiar del sometido a un proceso de ratificacin. Es decir,
impedir que terceros y auto|idades, segn sea el caso, puedan acceder a determinado tipo de
informacin privativa del sometido a proceso de ratificacin. Tal supuesto, adems, se encuentra previsto, de modo general, como uno de los criterios a tomarse en cuenta por el inciso
5) del artculo 17o de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.
En el caso, dado que quien peticiona la entrega de informacin es la propia persona sometida
al proceso de ratificacin, no se analizar si la restriccin genrica tienejustificacin constitucional. Es decir, no se dar respuesta a la siguiente interrogante: Todos los datos contenidos
en el registro estn protegidos por el derecho a la intimidad personal y familiar del sometido
al proceso de ratificacin?
S, en cambio, cabe deslindar si dentro de los sujetos a los cuales est destinada la restriccin
no se encuentra el titular de los datos que se mantienen en el registro. La restriccin ha de
entenderse, en efecto, sobre <los particulares o a autoridades> distintos del titular de los
datos, no pudindose realizar una interpretacin extensiva del concepto <particulares>, utilizado por el artculo 43o de la LOCNM, y comprender, dentro de 1, al sometido al proceso de
ratificacin.
1 6. En ese contexto, el Tribunal Constitucional considera que es arbitrario que la demandada
haya denegado a la recurrente:
a) La copia de la entrevista personal a la que fue sometida en el proceso de ratificacin.

Manifiestamente arbitrario, en un doble orden de razones: en primer lugar, porque es notorio
que la entrevista a la que fue sometida fue de carcter de pblico, y si fue as, no hay razn
alguna para que despus sta pueda ser considerada como <confidencial>.
En segundo lugar porque, tratndose de una solicitud planteada por la misma recurrente,
sobre un acto a la que ella fue sometida, no le era aplicable lo dispuesto por el artculo 43" de
la LOCNM, que, como antes se seal, constituye una Iimitacin para que terceros o autoridades, salvo las excepciones que dicha disposicin prev, puedan acceder a tal informacin.
Asimismo, el Tribunal Constitucional considera insuficiente que la recurrida, al revocar la
apelada, haya previsto que slo se entegue el vdeo de la entrevista, y no el acta que sobre
tal acto pblico se hubiese levantado. Dado que se trata de informacin no sujeta a
confidencialidad, corresponde que se entregue ambos.
b) La copia de la parte del acta del Pleno del Consejo Nacional de la Magistratura, que
contiene la votacin y acuerdo de no ratificacin de la recurrente. La carencia de fundamento constitucional para denegar tal peticin, adems, es un hecho que el propio CNM ha
replanteado, al modificar su posicin original sobre el tema y autorizar su entrega, conforme
se observa del Acuerdo N.o 514-2003, si bien respecto a una persona distinta a la recurrente.
17. Respecto de la peticin de la recurrente para que tambin se le conceda copia del Informe
499
de la Comisin Permanente de Evaluacin y Ratificacin, el Tribunal Constitucional conside-
ra que, dado que el artculo 41" de la LOCNM estipula que <El Consejo Nacional de la
Magistratura acta en plenario y en comisiones>, y adems que dicha informacin se encuentra comprendida dentro del supuesto contemplado en el inciso I ) del aculo I 7' de Ia Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin, el juez, en ejecucin de sentencia, deber apreciar si
en el acuerdo de no ratificacin de larecurrente se hace referencia al referido lnforme de la
Comisin Permanente de Evaluacin y Ratificacin. Si as lo fuera, el carcter confidencial de
aquel informe habr cesado, y deber ordenarse que se entregue a la recurrente.
5. Estado de cosas inconstitucionales y efectos de la sentencia
18, Por su propia naturaleza, y a diferencia de lo que sucede con otra clase de remedios
procesales constitucionales que tienen una marcada dimensin objetiva
[como sucede con el
proceso de inconstitucionalidad de las leyes y el conflicto entre rganos constitucionales], en
el caso de los procesos constitucionales de la libenad (hbeas corpus, amparo y hbeas data),
lo resuelto con la sentencia vincula nicamente a las partes que participan en 1.
En efecto, de acuerdo con el articulo 8o de la Ley No 23506, la resolucin final constituye cosa
juzgada nicamente si es favorable al recurrente, aunque tambin <puede oponerse a quien
pretendiera ejecutar o ejecutase igual agresin>>. Y, de conformidad con el artculo 9o de Ia
misma Ley No 23506, las sentencias <... sentarn jurisprudencia obligatoria cuando de ellas se
puedan desprender principios de alcance general>, debiendo, en todo caso, observarse que, en
concordancia con la Primera Disposicin General de la Lorc, <Los jueces y tribunales
interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los
preceptos y principios constitucionales, confbrme a la interpretacin de los misrnos que
resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos>.
Excepto el supuesto de que sobre una persona que haya obtenido una sentencia en su f'avor,
un tercero pretenda o realice un acto similar de agravio, al que se refiere el artculo 9' de la Ley
N' 23506, lo normal es que la sentencia dictada en estos procesos slo se pueda oponer al
<vencido> en juicio. Si un tercero, en las mismas circunstancias, agraviada por el mismo acto,
o como consecuencia de una interpretacin contra constitutionem de una ley o una disposicin reglamentaria, quisiera acogerse a los efectos del precedente obligatorio o a la doctrina
constitucional sentada por este Tribunal Constitucional, no tendr otra opcin que iniciar una
accin judicial e invocar en su seno el seguimiento de aquel precedente o de la doctrina

constitucional all contenida.
Tal prctica, no prevista originalmente por el legislador, ha generado una serie de problemas
en lajusticia constitucional, que no han sido ajenas a este Tribunal. Etlo se expresa, por un
lado, en el incesante crecimiento del nmero de demandas destinadas a obtener sir-nilares
trminos de tutela y, de otro, en la consiguiente saturacin y el eventual colapso de lajusticia
constitucional de la libertad.
Para hacerle frente, en algunas ocasiones este Colegiado ha tenido que recurrir a ciertas
instituciones del derecho procesal general, como la acumulacin de procesos o la reiteracin
dejurisprudencia. Con el primero, controversias sustancialmente anlogas, han sido resueltas
mediante una sola sentencia. Y mediante la segunda, el Tribunal se ha ahorrado el deber de
expresar sus rivones sobre cada uno de los puntos controveftidos, para simplemente expresarlas
por remisin.
Sin embargo, el uso que este Tribunal ha hecho de ambas instituciones procesales ha contribuido muy escasamente a la solucin de esta problemtica, dado que para su activacin es
preciso que el afectado en sus derechos inicie tambin una accinjudicial.
500

19. Elproblema,sinembargo,noesestrictamenteprocesalosebasaenrazonesdeeficiencia
en la prestacin de la justicia constitucional. El Tribunal estima que esa prctica tambin
contrae un problema que atae a la propia naturaleza y el carcter vinculante que tienen los
derechos fundamentales sobre los rganos pbticos. En diversas opoftunidades, en efecto. se
ha advenido que, pese a existir una inveterada tradicin jurisprudencial en determinado
sentido, diversos rganos pblicos han mantenido y, lo que es peor, continuado, la realizacin
de actos considerados como lesivos de detechos constitucionales'
Cmo explicar tal situacin? Seguramente, entre muchas otras opciones, debido al desconocimiento de aquellos criterios, pero tarnbin por la desidia o los efectos patrimoniales que
se pudieran generar. En efbcto, resulta muy cmodo para un rgano pblico argir que tal o
cual acto sejustifica con el cunrplirniento de una sentencia, antes quejustificarlo con una
decisin unilateral, por ejemplo alegando que se acta de conformidad con los derechos
fundamentales.
En tal concepcin subyace, evidentetnente, un problema de comprensin del significado y
valor de los derechos fundaurentales er-r el Estado constitucional de derecho. Este no es otro
que asuntir que tales derechos solo vinculan porque existe una sentencia que as lo establece.
La interpositio sententiae se conviefte, as. en una condicin del ejercicio pleno de los derechos fundamentales, y su ausencia. por decirlo as. determina que los derechos apenas si
tengan un valor vinculante.
Definitivamente no se puede comparlir un criterio de tal naturaleza. Sin embargo, el Tribunal
no solo puede limitarse a condenar el desconocimiento del carcter vinculante de los derechos;
es decir, la insensatez de que no se comprenda que. en particular, todos los rganos pblicos
tienen un deber especial de proteccin con los derechos fundamentales, y que la fuerza de
irradiacin de ellos exige de todos los operadores estatales que realicen sus funciones del
modo que mejor se optimice su ejercicio. Es urgente, adems, que adopte medidas ms
audaces que contribuyan a hacer an ms electiva su funcin pacificadora de Ios conflictos de
la vida constitucional. Por ello, dado que este Tribirnal es competente para hjar las reglas
procesales que mejor protejan los principios y derechos constitucionales, considera constitucionalmente exigible que se adopte la tcnica del <estado de cosas inconstitucionales> que, en
su momento, implementara la Cone Constitucional de Colombia, a partir de la Sentencia de
N' 55911997 .
sta tcnica, en un proceso constitucional de la libertad, comporta que, una vez declarado el
(estado de cosas inconstitucionales>, se efecte un requerimiento especfico o genrico a un
(o unos) rgano(s) pblico(s) a fin de que, dentro de un plazo razonable, realicen o dejen de
real izar una accin u om isin, per se, violatoria de derechos fundamentales, que repercuta en
la esfera subjetiva de personas ajenas al proceso constitucional en el cual se origina Ia declaUnificacin
racin.
Se trata, en suma, de extender los alcances inter partes de las sentencias a todos aquellos casos
en los que de la realizacin de un acto u omisin se hubiese derivado o generado una violacin
generalizada de derechos fundamentales de distintas personas'
Para que ello pueda realizarse es preciso que la violacin de un derecho constitucional se
derive de un nico acto o de un conjunto de actos, interrelacionados entre s, que adems de
lesionar el derecho constitucional de quien interviene en el proceso en el que se produce la
declaracin del estado de cosas inconstitucionales, vulnera o amenaza derechos de otras
personas ajenas al proceso. Y, tratndose de actos individuales, esto es, que tengan por
destinatarios a determinadas personas, la declaracin del estado de cosas inconstitucionales
se declarar si es que se sustenta en una interpretacin constitucionalmente inadmisible de
una ley o una disposicin reglamentaria por parte del rgano pblico.
50r
lYalter A. Daz Zegama

20. Una modulacin
de los efectos de las sentencias dictadas en el seno de estos procesos

constitucionales de la libertad se justifica, como lo ha expresado la Corte Constitucional
colombiana, <(...) en el deber de colaborar armnicamnte con los restantes rganos del Estado para la realizacin de sus fines. Del mismo modo que debe comunicarse a la autoridad
competente la noticia relativa a la comisin de un delito [artculo I 1" de Ia Ley N.' 23506], no
se ve por qu deba omitirse la notificacin de que un determinado estado de cosas resulta
violatorio de la Constitucin Poltico.
<EI deber de colaboracin se torna imperativo si el remedio administrativo oportuno puede
evitar la excesiva utilizacin de la accin de [amparo, hbeas corpus o hbeas data]. Los
recursos con que cuenta la administracin de justicia son escasos. Si instar al cumplimiento
diligente de las obligaciones constitucionales que pesan sobre una deternrinada autoridad
contribuye a reducir el nmero de causas constitucionales, que de otro modo inexorablemnte se presentaran, dicha accin se erige tambin en rnedio legtimo a travs de la cual la
Corte realiza su funcin de guardiana de la integridad de la Constitucin [articulo 201 de la
Constitucin] y de la efectividad de sus mandatos>.
21. De modo que, y a fin de que se respeten plenarnente los pronunciamientos de esta
naturaleza que de ahora en adelante se emitan, este Colegiado enfatiza que, si con posterioridad a la fecha de expedicin de una sentencia de esta clase, llegase al Tribunal o a cualquier rgano judicial competente un caso anlogo, cuyos hechos se practiquen con fecha
posterior a la de esta sentencia, aparte de que se ordene la remisin de copias de los actuados
por la violacin del derecho constitucional concretamente aflectado, tambin se dispondr
que se abra proceso penal por desacato de una sentencia del Tribunal Constitucional.
22. Enel caso, si bien el CNM realiz un acto concreto de violacin del derecho constitucional de la recurrente, este se sustent en una interpretacin constitucionalmente incorrecta de
una disposicin legal que forma parte de la Ley Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura. De ah que, sin perjuicio de los alcances particulares del acto analizado en el presente
caso, a fin de evitar que, fundamentndose en igual criterio interpretativo, puedan violarse
derechos constitucionales de otras personas, el Tribunal Constitucional declara que el estado
de cosas que origin el hbeas data es incompatible con la Constitucin.
FALT,O
1, Declarar FUNDADA la accin de hbeas data.

2. Ordena que se entregue a la recurrente: a) copia del lnforme de la Comisin Permanente
de Evaluacin y Ratificacin, referente a su conducta e idoneidad en el cargo que ejerca como
Vocal Superior de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque; b) copia del acta de la
enrevista personal y copia del vdeo de la referida entrevista personal; y c) copia de la parte
pertinente del acta de sesin del Pleno del Consejo Nacional de la Magistratura que contiene
la decisin de no ratificarla en su condicin de Magistrada del Poder Judicial.
3. Declrese que el estado de cosas que origin el hbeas data, y que ha sido objeto de la
controversia en este proceso, es contrario a la Constitucin Poltica del Per.
4. Remtase, por Secretara General del Tribunal Constitucional, la presente sentencia a los
miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, a fin de que en un plazo de 90 das
hbiles a partir de la notificacin de sta, adopten las medidas necesarias y adecuadas a fin
de corregir, dentro de los parmetros constitucionales, las solicitudes de entrega de inforrnacin sobre el proceso de ratificacinjudicial.
5. Prevngase a los consejeros del Consejo Nacional de la Magistratura para que eviten volver
a incurrir en las acciones u omisiones ilegtimas que originaron el presente proceso, de conformidad con lo expuesto en el Fundamento Jurdico No 21.
s02

6. Dispone que las medidas que se adopten se pongan en conocimiento del juez de ejecucin
de la sentencia, quien, al dcimo (l 0) da hbil de culminado el plazo otorgado en la presente,
informar a la Secretara General del Tribunal Constitucional.
(Ss. Alva Orlandini; Presidente; Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda)
503
VIVO SV:lgVH :lO
lVNOI)nrttSNOS oSsCOUd
Proceso Constilucionul de Hdbeus Data
A)
FUNDAMENTACIONFILOSOFICA
El proceso de constitucional de hbeas data tiene como fundamentos pl
desarrollo y proteccin de la persona humana.
La aparicin de esta nueva institucin que surge frente al posible exceso del
desarrollo informtico, especficamente en el uso que se da a los bancos de datos.
El maestro Domingo Garca Belander3a refiere: <Pues bien, nosotros en Amrica
Latina, aunque hemos heredado las ideas independentistas de los Estados Unidos:
sin embargo, vivimos bajo el mito del legislador del siglo XIX. Y no pudimos crepr
en el juez, porque el sistema no da para eso. El juez es importante y til en la
medida en que el sistema lo permite y el desarrollo de la poblacin lo admite.
Pienso que frente al mito del legislador bajo el cual ha vivido Europa, y el mito del
juez bajo el cual ha existido el mundo sajn, laAmrica I atina ha pasado del mito
del legislador al mito de la Constitucin. Viene la obsesin por constitucionalizar
todo lo que se pueda (...). Porque nunca confiamos en el juez, confiamos en el
legislador. Pero como este nos fall, entonces ahora confiamos en la Constitucin>.
B)
ANTECEDENTESHTSTruCOS
a)
IT
El constitucionalista Francisco Eguiguren al citar a Ekmekdjian y Pizzolors5

seala: <el desarrollo conceptual del derecho a la intimidad personal, tiene
lugar en la experiencia de los Estados Unidos y en el Reino Unido, desde
fines del siglo pasado, cuyo punto crucial fue la definicin del derecho a la
privacidad como <The Righs to be let Alonen, es decir, el derecho a ser
Garca Belaunde, Domingo: "Sobre el Hbeas Data y su tutela", en Derecho PUCP N' 51,
diciembre 1997. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, pgs.49-59.
Eguiguren Praeli, Francisco: "llbeas Data y su Desarrollo en el Peru", en Revista Derecho elaborada
por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, N" 51, 1997, pg. 336.
507

dejado en soledad, elaborado por el Juez Cooley; este concepto fue desarrollado por los jueces Warren y Braendeis buscando proteger a la persona
frente a datos o actos de ndole personal, que se ponen en conocirliento del
b)
c)
d)
e)
508
pblico o de terceros sin el consentirniento del af-ectado. Desde 1960 como

consecuencia del desarrollo vertiginoso tecnolgico que se traduce en nuevos sistemas informticos, tanto en los Estados Unidos y Gran Bretaa se
da un nuevo giro o extensin al derecho a la privacidad, se refieren a la
proteccin de la libertad y esfera persona frente a posibles excesos del registro informafizado o difusin de datos e infonnaciones vinculadas a aspectos reservados o ntimos>.
A iniciativa de Alonso da Silva, se consagr el instituto de hbeas data como
el derecho a tener acceso a datos personales y a poder rectificarlos; es la
Constitucin Brasilea de 1988, la que estableci por primera vez el nombre de hbeas data, en su artculo 5o, inciso LXXII, establece, que se conceder hbeas data: a) Para asegurar el conocimiento de informaciones
relativas a la persona de quien lo pide, que consten en registros o bancos de
datos de entidades gubemamentales o de carcter pblico; b) para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo en proceso reservado
judicial o administrativo.
Tambin la Constitucin colombiana de 1991 , en su artculo 1 5o, establece:
<Que todas las personas tienen derecho a la intimidad personal y farniliar y
a su buen nombre, con la obligacin del Estado de respetarlos y hacerlos
respetar. De igual modo tiene derecho a conocer, actualizar y rectificar informacin que haya recogido sobre ellas en el banco de datos y en archivos
de entidades pblicas y privadas>.
La Constitucin de Paraguay de 1992 dice en el artculo 135': <Toda persona puede acceder a la informacin que sobre s misma o sobre sus bienes
obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad. Podr solicitar ante
el magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin
de aqullos si fueron errneos o afectarn ilegtimamente sus derechos>.
La constitucin del Peru de 1993 establece que en el artculo 200" literal3,
que: <<La Accin de hbeas data, que procede contra el hecho u omisin por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza
los derechos a que se refiere el artculo 2o, incisos 5 y 6>.
La Constitucin de la nacin argentina de 1994 dice en el artculo 43o:
<Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no existe otro medio judicial ms idneo (...). Toda persona podr
interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos
y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discrimina-
Proceso Constitucionul de Hbeas Data

cin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodsticu.
Como lo indicara el fallecido ex constituyente Carlos Torres y Torres Larat36'.
<Por eso se incorpora el hbeas data como un instrumento que -superando las
experiencias del caso del Brasil, que fue el primer pas en establecerlo- seala que
el procedimiento sirve no solamente para rectificar informaciones personales en
el sistema de computacin e informtica generalizada, sino que tambin sirva
para exigir -y esto es una novedad en el mundo- que las autoridades administrativas provean de la informacin necesaria a los ciudadanos. Generalmente sern
modestas las personas, pequeos y medianos empresarios los que soliciten la informacin que est en poder de la administracin pblica>.
En el origen y devenir histrico del Hbeas Data, podemos afirmar que

algunas legislaciones 1o consideran como un derecho y otras como un mecanismo
de proteccin. Sin lugar a dudas tenemos parte de ambas primero como derecho a
la privacidad y segundo como mecanismo de proteccin del derecho en mencin.
C)
FUNDAMENTOSJURDICO-DOCTRINALES
Encuentra sus bases en presupuestos elementales de la doctrina sobre el
Derecho Pblico, norrnas y principios constitucionales; siendo los siguientes:
a)
La Soberana. Rodrigo Borja137 dice: <La facultad del Estado de autoobligarse y autodeterminarse sin obedecer a otros poderes ni autoridades ajenos a los suyos>. No existe poder superior y no depende de ninguna otra autoridad. La soberana se autolimita en beneficio de los individuos.
b)
c)
d)
Constitucin. Ley fundamental que finca sus bases de calificacin,

organizacin y funcionamiento del gobierno del Estado o del pueblo
(autodeterminacin) y establece los preceptos legales primordiales restrictivos del poder soberano (autolimitacin).
Supremaca Constitucional. La Constitucin Poltica debe ser la norma suprema de un ordenamiento jurdico, por ende llegar a un ordenamiento jurdico coherente, a frn de evitar las antinomias jurdicas.
Autocontrol. Constituye una obligacin deontolgica aplicar la Constitucin por las autoridades sobre cualquier disposicin secundaria.
Torres y Torres Lara, Carlos, Diario de Debates - Debate Constitucionctl Pleno 199.3, Tomo lll.
Publicacin Oficial, pg. 1967.
Borja, Rodrigo. Derecho Poltico y Conslitucional . Fondo de Cultura Econmica S.A.: Mxico
D.F., Primera Reimpresin 1992, pgs.35 a 57.
509
e)
Rigidez Constitucional. Para llevar a cabo alguna modificacin o reforma es necesario seguir un procedimiento especial. Eduardo Garca
Enterriar3s seala que: <Tiene una intencin de permanencia (rigidez
que asegura su superlegalida.
- Proteccin de Derechos Fundamentales. Su existencia va dirigida a contar con un mecanismo idneo que proteja los derechos de
la persoila.
D)
CONCEPTO
Los juristas Miguel ngel Ekmekdjian y calogero pizzolot3s dicen <El hbeas
data se define como el derecho que asiste a toda persona -identificada o identificable- a solicitarjudicialmente la exhibicin de los registros -pblicos o privados- en
los cuales estn incluidos sus datos personales o los de su grupo familiar, para
tomar conocimieni^ de su exactitud; a requerir la rectificacin, la supresin de
datos inexactos u obsoletos o que irnpliquen discriminacin>.
El doctor Enrique M. Falcnr{' dice <Se llama hbeas data a un remedio

urgente para que las personas puedan obtener: a) el conocimiento de los datos a
ellas referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados, y b) en su caso para exigir la supresin, rectificacin,
confidencialidad o actualizacin de aquellos>.
El profesor Samuel Abad Yupanquirar dice <El hbeas data como figura
procesal muy urgente destinada a proteger la libertad informtica, opera en rigor
como una modalidad del amparo, aunque con finalidades especficas. A travs de
este, en consecuencia, se puede tutelar el derecho a la libertad informtica, para
acceder a la informacin que sobre una persona o sobre sus bienes se encuentra
contenida en los bancos de datos, as como conocer el uso que se haga de esta y su
finalidad. Asimismo, podr solicitarse la actualizacin, rectificacin o destruccin de los datos o informaciones inexactos, errneos o que afectan ilegtimamente
sus derechos>.
Garca Enterra, Eduardo: La Consttucin como Norma y Los Tribunales Constirucionales.
Madrid 1991, pg. 50.

Ekmekdjian, Miguel ngel; y,Pizzolo, Calogero: "Ilbeas Data. El Derecho a la Inrimidad fiente
a Ia Revolucin Informtica". Buenos Aires: De Palma, 1996. en Mecanismos Internos de
Proteccin de los Derechos Humanos: llbeqs corpus, Accin de Amparo y Hbeas Data.
Seleccin de Textos. Fabin Novak y Sandra Namihas. Pontillcia Universidad iatlica el per,
1998, pg.148.
Falcn. Enrique M: "Hbeas Data. Concepto y Procedimiento", Buenos Aires: Abelardo-Perrot.
1996, en Mecanismos Internos de Proteccin de los Derechos Humanos: Hbeus Corpus,
Accin de Amparo y Hribeas Daa. Seleccin de Textos. Fabin Novak y Sandra Namihas.
Pontificia Universidad Catlica del Per, 1998, pg.150.
Abad Yupanqui, Samuel: "Hbeas Data y Conflicto entre rganos Constitucionales. Dos nuevos Procesos constitucionales", en Lecturas sobre Temas Constitucionales N" 10. Lima: cAJ, 1994, pg.267.
510
Proceso Constitucionsl de Hdbeus Dalu

Como antecedente de la afirmacin anterior se encuentra el artculo 43o de
la Constitucin de la nacin argentina, que considera que toda persona podr accionar amparo para tomar conocimiento de los datos a esta referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos pirblicos, o los privados destinados a proveer informes. Osvaldo Alfredo Gozanita2 dice: <Bastara con sostener que la funcin bsica a cumplir es asegurar el acceso a la base de datos y
dems registros que se tengan sobre una persona, determinando con ello la posibilidad de suprimir, rectificar, modificar o actualizar la infonnacin que all se contenga (...). Pero el hbeas data se proyecta a otros fines inconmensurables que se
exponen en los problemas que existen para sancionar una ley reglamentaria definitiva (...). Refiere que protege el derecho a la intimidad, privacidad, identidad personal, informacin y a la autodeterminacin
informativo.
Francisco Eguiguren Praelira3 dice: <Considero muy lamentable el tratamiento dado por nuestra Constitucin a este punto, que es el ms propio y tpico
del mbito de proteccin del hbeas data. Los riesgos de interpretaciones y aplicaciones restrictivas de esta norrna pueden ser grandes, siendo de esperar que tal
criterio no sea adoptado ni propiciado por la legislacin de desanollo constitucional ni por la jurisprudencia (...). Al margen de lo novedoso que ha resultado la
incorporacin constitucional del hbeas data, considero que su existencia como
garanta o proceso constitucional carece de suficientejustificacin, pues no pasa
de ser una suerte de amparo especializado para la defensa de ciertos derechos. No
resulta casual que en pases como Brasil, Colombia o Argentina, el ejercicio del
hbeas data se remita al procedimiento de amparo, y que en el Peru la incipiente
legislacin de la materia no ofrezca ninguna peculiaridad sustancial que amerite
la existencia de proceso constitucional autnomo o diferente del amparo. Ello nos
lleva a la conveniencia de efectuar la supresin del hbeas data del elenco de
garantas constitucionales>.
El hbeas data es un mecanismo procesal urgente, establecido para que la

persona natural ojurdica pueda acceder a bancos de datos privados o pblicos, a
fin de poder conocer, rectificar, actualizar y suprimir informacin que obre en los
bancos de datos.
Gozani, Osvaldo Alfredo. Derecho Procesal Conslitucional Llbeas Data. Proleccin de datos
personales. Rubinzal-Culzoni Editores: Buenos Aires, 2001, pg. 20 y ss.
Eguiguren Praeli, Francisco; Op.Cit., pgs. 301 a 308.
5ll
E)
TIPOS Y SUBTIPOS DE HBEAS DATA EN EL DERECHO CONSTITU-
CIONAL LATINOAMERICANO
El profesor argentino Oscar Ral Puccinelli refirindose al distinguido
constitucionalista Pedro Nstor Sages dice que ha elaborado varios tipos de hbeas
data en el Derecho Constitucional contemporneo.
Hbeas data informativo. Donde se recaba informacin.
. Exhibitorio. Conocer qu se registr.
' Finalista. Para qu y paft quin se realiz el registro.
. Autoral. Para indagar de quin se obtuvieron los datos que obran en el
registro.
' Indagatorio de banco de datos. Saber la existencia o localizacin de
.
.
.
-
bancos de datos.
Acceso a la informacin pblica. Poder conocer la infonacin pblica, cuando la administracin no les permite sin la debida justificacin.
Hbeas data aditivo. Permite agregar datos a los que figuran en el
registro respectivo.
Actualizador. Poner al da datos antiguos o vetustos.
Inclusorio. Incluir un dato que ha sido omitido.
Hbeas data rectificador o correcfivo. Sirva para corregir datos f'al-
sos, inexactos o imprecisos contenidos en bancos informticos; asimismo, aclarar datos que pueden ser ambiguos.
Hbeas data reservador. Mecanismo que permite que el dato registrado slo sea proporcionado a las personas legalmente autorizadas
Htleas data exclutorio o cancelatorio. Eliminar de los bancos de

datos informacin sensible o reservada.
El hbeas data procede en defensa de los derechos constitucionales

reconocidos por los incisos 5) y 6)del artculo 2delaConstitucin. En
consecuencia, toda persona puede acudir a dicho proceso para:
1. Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad

pblica, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes
tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin,
ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material.
512
Proceso Constitucionul de Hbeas Dsta
2.
Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o

datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o
registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos,
bancos de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo,
a hacer suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales.
Concordancias:
Const.: art. 2 lncs. 5) y 6)
L.O.P.J.: art.7
A)
DERECHOSQUEPROTEGE
El proceso de hbeas data procede contra el hecho u omisin, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona, que lulnera o amenaza los derechos a que
se refiere el artculo 2o, incisos 5 y 6 de la Constitucin. (Inciso modificado por el
artculo nico de la Ley N" 26470, publicada el 1210611995).
Preocupa que el constituyente peruano de 1992 no haya precisado qu facultad
tiene el agraviado en el proceso constitucional respecto a conocer, corregir, modificar, actualizar o suprimir informacin sensible contenidas en bancos de datos; sin
embargo, esa omisin ha sido superada con la reciente dacin del Cdigo Procesal
Constitucional; es ms, presenta una ampliacin en la cobertura de derechos que se
protegen mediante este mecanismo procesal.
El maestro Domingo Garca Belandera{ dice: <Luego de lajurisprudencia (Vladimir Paz de la Barra contra Nicols Lucar De la Portilla por haber propalado un
reportaje denominado <El cuento de los bonos>, en el cual se le atribuye al accionante
haber asesorado al ciudadano Carlos Manrique Carreo en la compra de Bonos alemanes en perjuicio de ahorristas de CLAE), el hbeas data ha tenido una utilizacin
parca, centrada en lo fundamental, en la obtencin de informacin que se guarda en la
administracin pblica, y que esta por desidia, no gusta de entregar. Concuerdo con
el profesor Eguiguren sobre el hbeas data peruano: mal concebido y peor desarrollado. Tal como est, debera en reaiidad desaparecer por innecesario, en todo caso,
replantearse seriamente>.
B)
IMPROCEDENCIALIMINAREINADMISIBILIDAD
La improcedencia liminar en el proceso de hbeas data ha de ser las causales

previstas por el artculo 5" del Cdigo Procesal Constitucional y la inadmisibilidad
Garca Belande, Domingo. Derecho Procesal Conslitucional, Marsol Per Editores 1998, p. 73-99.
513
Wulter A. Da7, Zegorra
cuando exista omisin o defecto de la demanda para 1o cual se le concede plazo de

subsanacin conforme lo precisa el artculo 48 del Cdigo acotado.
Jurisprudencia
EXP. N.. 7 497 -2005-PHD1TC
Lima,22-09-2005
JORGE LUIS SOYER LPEZ
ATENDIENDOA
Que, con fecha I 0 de febrero del 2005, el recurrente interpone demanda de hbeas data contra
eljefe de la Oficina de Administracin de la Corte Superior de Justicia de Piura, solicitando

que se le proporcione copia de los expedientes archivados 2003-02337-0-2001-JR-C-02 y
2003-0233
-0-200 1 -JR-C-03, correspondientes a procesos de arnparo, sin otro costo que el
valor de la reproduccin de las fotocopias -esto es, sin pago de arancel judicial algunoconforme lo dispone el artcrlo l7 de la Ley 27806.
Que, segn se aprecia a fojas 24 de autos. el Quinto Juzgado Civil de Piura ha rechazado in
lmine la demanda, por considerar, esencialmente, que el proceso de hbeas data proceile
cuando la denegatoria de informacin por parte de la entidad pblica est referida a los
documentos especificados en el inciso I , del artculo 6 1, del Cdigo Procesal Constitucional,
los cuales tienen que encontrarse en poder del funcionario demandado, supuesto que no
ocurre en el caso de autos, pues los expedientes solicitados han sido tramitados en la va
jurisdiccional y no en la administrativa, siendo el juez que tramit el proceso el tlamado a
ordenar se expida las copias solicitadas (sic).
Que, como es de verse, ninguna de las instancias precedentes ha sustentado su decisin en
alguna de las causales previstas por el Cdigo Procesal Constitucional a efectos de rechazar
liminarmente la demanda.
Que, siendo ello as, el Tribunal Constitucional no comparte los argumentos aducidos por el
Quinto Juzgado Civil de Piura y la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Piura, toda vez que el Cdigo Procesal Constitucional ha previsto de manera taxativa, -en
su artculo 5o- las causales para rechazar liminarmente una demanda, no pudiendo, por
tanto, admitir el criterio adoptado por no sustentarse en norma legal alguna.
RESUELVE
Declarar nulo todo lo actuado desde fojas 24, debiendo remitilse los autos al Quinto Juzgado civil de Piura a efectos de que admita la demanda y la trarnite con arreglo a ley.
(Ss. Alva Orlandini, Garca Toma y Landa Arroyo)
c)
DERECHO ALACCESO A LATNFORMACTN

El Cdigo Procesal Constitucional establece como derecho el acceder a infor-
macin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que generen,
produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en
trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que
sea la forma de expresin, ya sea grf1ca, sonora, visual, electromagntica o que obre
en cualquier otro tipo de soporte material.
514
Proceso Constitucional de Hdbeas Data

<Artculo 2o, inc. 5.- Al solicitar sin expresin de causa la informacin que
requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el
costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan
la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por
razones de seguridad nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del
Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado>.
a)
b)
Derecho que corresponde a toda persona

La legislacin nacional es muy particular ya que mediante el hbeas data
cualquier ciudadano puede solicitar a cualquier entidad pblica la informacin que requiera, conceptualmente; y en el derecho comparado esta
atribucin de solicitar informacin solo corresponde a la persona cuyos
datos o de su familia se encuentren registrados en un banco de datos.
Nos encontramos con que mediante el proceso de hbeas data se ejerce
el derecho de toda persona de tener acceso a la informacin, aqujustamente predica la distincin con el resto del derecho comparado y cmo
se ha distorsionado el hbeas data en su naturalezajurdica.
Costo de la reproduccin
En el caso peruano, todo ciudadano tiene derecho a solicitar informacin, con el costo que suponga el pedido, al respecto se ha dado la norma que regula cunto debe ser el monto.
Artculo 1 de la Ley No 2'7927 que modifica Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica N" 27806,
<<Artculo 17.- Tasa aplicable

El solicitante que requiera la informacin deber abonar solamente el importe correspondiente a los costos de reproduccin de la informacin requerida. El monto de la tasa debe figurar en el Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) de cada entidad de la Administracin
Pblica. Cualquier costo adicional se entender como una restriccin al
ejercicio del derecho regulado por esta ley, aplicndose las sanciones correspondientes.>
c)
Excepciones a la informacin
Existen limitaciones respecto a las informaciones que afectan la intimidad personal, las que se excluyan por ley o por razones de seguridad.
Ahora bien, respecto a la ltima habra que interpretar que se refiere a
un inters de la sociedad frente a la del ciudadano. Tambin ingresan
dentro de estas prohibiciones, pero de manera restringida, el secreto
515

bancario y la reserva tributaria, mismos que pueden ser levantados por
la autoridad competente.
La Defensora del Puebloras indica que se constata una antigua <cultura del
secreto expresada en la renuencia de autoridades de proporcionar informacin sin
justificacin razonable (...) El derecho de acceso a la informacin no es absoluto
y tiene excepciones:
Seguridadnacional
Intimidad personal
Reserva tributaria
lnformaciones excluidas por ley
Expedientes en trmite (art. 55 de la Ley N" 27444)
Secretos comercial, industrial y tecnolgico (art. 117" del D. Leg. 823)
La prestacin de servicios pblicos en la informacin considerada confidencial (Resolucin del Consejo Directivo N" 049-2001-CD/OSIPTEL).
Posteriormente se ha expedido la correspondiente norma que desarrolla el de-
recho materia de estudio. El Texto nico Ordenado de la Ley N" 27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, aprobado por Decreto Suprerno
N" 043-2003-PCM; y, el Decreto Supremo N'072-2003-PCM aprueba elReglamento
de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica; mismos que regulan el
derecho fundamental del acceso a la informacin consagrado en el numeral 5, del
artculo 2,dela Constitucin Poltica del Peru; siendo que el derecho de acceso a la
informacin de los Congresistas de la Repblica se rige conforme a lo dispuesto por
la Constitucin Poltica del Peru y el Reglamento del Congreso.
Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier entidad de la Administracin Pblica, que tienen la obligacin de proveer la informacin
requerida si se refiere a documentos escritos, fotografias, grabaciones, soporte magntico o digital, o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida
por ella, o que se encuentre en su posesin o bajo su control; en plazo no mayor de 7
das, prorrogables excepcionalmente a 5 das, de no hacerlo se considera denegado el
pedido, pudiendo dar por agotada la va administrativa a efectos de interponer el
proceso contencioso administrativo o el proceso constitucional de hbeas data. En
ningn caso se exige expresin de causa para el ejercicio de este derecho.
Las personas jurdicas sujetas al rgimen privado estn obligadas a informar

sobre las caractersticas de los servicios pblicos que prestan, sus tarifas y sobre las
funciones administrativas que ejercen.
Excepciones al ejercicio del derecho; el acceso a la informacin pblica no
podr ser ejercido respecto a la informacin expresamente clasificada como secreta,
Defensora del Pueblo. Acceso a la Informacin Pblica, no a
pgs. 12 y ss.
t45
516
la cultura del secreto. Lima, 2001,
Proceso Constitucional de Hbess Data

que se sustente en razones de seguridad nacional, en concordancia con el artculo
163 de la Constitucin Poltica del Per, que adems tenga como base fundamental
garantizar la seguridad de las personas y cuya revelacin originara riesgo para la
integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrtico, as como respecto a
las actividades de inteligencia y contrainteligencia del CNI dentro del marco que establece el Estado de Derecho en funcin de las situaciones expresamente contempladas
en esta ley. Tambin la informacin que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producidas como parte del proceso deliberativo y consultivo previo a la toma
de una decisin de gobierno, salvo que dicha informacin sea pblica; la informacin
protegida por el secreto bancario. tributario. comercial, industrial, tecnolgico y burstil; la infonnacin vinculada a investigaciones en trmite referidas al ejercicio de la
potestad sancionadora de la Administracin Pblica; la informacin preparada u obtenida por asesores jurdicos o abogados de las entidades de la Administracin Pblica
cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la tramitacin o defensa en
un proceso administrativo o judicial, o de cualquier tipo de informacin protegida por
el secreto profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado; la informacin referida a los datos personales cuya publicidad constituya una invasin de la
intimidad personal y familiar. La infomacin referida a ia salud personal, se considera
comprendida dentro de la intirnidad personal; y, aquellas materias cuyo acceso est
expresamente exceptuado por la Constitucin o por una ley aprobada por el Congreso
de la Repblica.
TO aprobado por D.S. No 043-2003-PCM de la Ley de Transparencia y

Acceso a la Informacin Pblica N" 27806
Artculo 2.- Entidades de la Administracin Pblica

Para efectos de la presente Ley se entiende por entidades de la Administracin
Pblica a las sealadas en el artculo I, del Ttulo Preliminar de la Ley N" 27444,Ley
del Procedimiento Administrativo General.
Artculo 7.- Legitimacin y requerimiento inmotivado

Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier entidad de laAdministracin Pblica. En ningn caso se exige expresin de causa para el
ejercicio de este derecho.
Artculo 8.- Entidades obligadas a informar

2o de
Las entidades obligadas a brindar informacin son las sealadas en el artculo

la presente ley.
Dichas entidades identificarn, blio responsabilidad de su mximo representante, al funcionario responsable de brindar informacin solicitada en virtud de la
presente ley. En caso de que este no hubiera sido designado las responsabilidades
administrativas y penales recaern en el secretario general de la institucin o quien
haga sus veces.
517
Las empresas del Estado estn sujetas al procedimiento de acceso a la informacin establecido en la presente ley.
Artculo 9.- Personas jurdicas sujetas al rgimen privado que prestan

servicios pblicos
Las personasjurdicas sujetas al rgimen privado descritas en el inciso 8), del
artculo I, del Ttulo Preliminar de la Ley N'27444 que gestionen servicios pblicos
o ejerzan funciones administrativas del sector pblico bajo cualquier modalidad estn
obligadas a informar sobre las caractersticas de los servicios pblicos que presta,
sus tarifas y sobre las funciones administrativas que ejerce.
Artculo 11.- Procedimiento

El acceso a la informacin pblica
se sujeta al siguiente procedimiento:
a) Toda solicitud
de informacin debe ser dirigida al funcionario designado

por la entidad de la Administracin Pblica pararealizar esta labor. En caso
de que este no hubiera sido designado, la solicitud se dirige al funcior-rario
que tiene en su poder la informacin requerida o al superior inmediato.
b) La entidad
de la Administracin Pblica a la cual se haya presentado la

solicitud de informacin deber otorgarla en un plazo no mayor de siete (7)
das tiles; plazo que se podr pronogar en forma excepcional por cinco
(5) das tiles adicionales, de mediar circunstancias que hagan innsualmente

dificil reunir la informacin solicitada. En este caso, la entidad deber comunicar por escrito, antes del vencimiento del primer plazo, las razones
por las que har uso de tal prrroga, de no hacerlo se considera denegado el
pedido.
En el supuesto de que la entidad de la Administracin Pblica no posea la

informacin solicitada y de conocer su ubicacin y destino, esta circunstancia deber ser puesta en conocimiento del solicitante.
c) La denegatoria al acceso a la informacin se sujeta
a lo dispuesto en el
segundo prrafo, del artculo 13, de la presente ley.
d)
De no mediar respuesta en los plazos previstos en el inciso b), el solicitante

puede considerar denegado su pedido.
e)
En los casos sealados en los incisos c) y d) del presente artculo, el solicitante puede considerar denegado su pedido para los efectos de dar por ago-
tada la va administrativa, salvo que la solicitud haya sido cursada a un

rgano sometido a superior jerarqua, en cuyo caso deber interponer el
recurso de apelacin para agotarla.
f)
518
Si la apelacin se resuelve en sentido negativo, o la entidad correspondiente no se pronuncia en un plazo de diez (10) das tiles de presentado el
recurso, el solicitante podr dar por agotada la va administrativa.
Proceso Consttucional cle Hdbess Duta
g)
Agotada la va administrativa, el solicitante que no obtuvo la informacin

requerida podr optar por iniciar el proceso contencioso administrativo, de
conformidad con lo sealado en la Ley N' 27584 u optar por el proceso
constitucional del hbeas data. de acuerdo a lo sealado por la Ley
N" 26301.
Artculo 13.- Denegatoria de acceso

La entidad de la Administracin Pblica a la cual se solicite informacin no
podr negar la misma basando su decisin en la identidad del solicitante.
La denegatoria al acceso a la informacin solicitada debe ser debidamente

fundamentada en las excepciones del artculo 1 5 de esta ley, sealndose expresamente y por escrito las razones por las que se aplican esas excepciones y el plazo por
el que se prolongar dicho impedimento.
La solicitud de informacin no implica la obligacin de las entidades de la
Administracin Pblica de crear o producir informacin con la que no cuente o no
tenga obligacin de contar al momento de efectuarse el pedido. En este caso, la entidad de la Administracin Pblica deber comunicar por escrito que la denegatoria de
la solicitud se debe a la inexistencia de datos en su poder respecto de la informacin
solicitada. Esta ley tampoco permite que los solicitantes exijan a las entidades que
efecten evaluaciones o anlisis de la informacin que posean.
Si el requerimiento de informacin no hubiere sido satisfecho o si la respuesta
hubiere sido ambigua, se considerar que existi negativa tcita en brindarla.
Artculo 15.- Excepciones al ejercicio del derecho: informacin secreta

El derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser ejercido respecto a
la informacin expresamente clasificada como secreta, que se sustente en razones de
seguridad nacional, en concordancia con el artculo 163 de la Constitucin Poltica
del Peru, que adems tenga como base fundamental garantizar la seguridad de las
personas y cuya revelacin originara riesgo para la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrtico, as como respecto a las actividades de inteligencia y
contrainteligencia del CNI dentro del marco que establece el Estado de Derecho en
funcin de las situaciones expresamente contempladas en esta ley. En consecuencia,
la excepcin comprende nicamente los siguientes supuestos:
l.
Informacin clasificada en el mbito militar, tanto en el frente interno como

extemo:
a) Planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados,
logsticos, de reserva y movilizacin y de operaciones especiales as
como oficios y comunicaciones intemas que hagan referencia expresa a
b)
ios mismos.
Las operaciones y planes de inteligencia y contrainteligencia militar.
519
Wslter A. Da1, Zegarra
c) Desarrollos tcnicos y/o cientficos propios de la defensa nacional.

d) rdenes de operaciones, logsticas y conexas, relacionadas con planes
2.
de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, as como de operaciones en apoyo a la Polica Nacionai del Per, planes de movilizaci
y operaciones especiales relativas a estas.
e) Planes de defensa de bases e instalaciones militares.
f) El material blico, sus componentes, accesorios, operatividad yio ubicacin cuyas caractersticas pondran en riesgo los planes de defensa
militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas interras y/o externas, as como de operacin en apoyo a la Polica Nacional del Per, planes de movilizacin y operaciones
especiales relativas a estas.
g) Informacin del Persoual Militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las
personas involucradas.
Informacin clasificada en el mbito de inteligencia tanto en el frente ex-
terno como intemo:

a) Los planes estratgicos y de inteligencia, as como la infonnacin que
ponga en riesgo sus fuentes.
b) Los informes que de hacerse pblicos, per.iudicaran la informacin de
inteligencia.
c) Aquellos informes oficiales de inteligencia que, de hacerse pblicos,
incidiran negativamente en las excepciones contempladas en el inciso
a), del artculo I 5, de la presente ley.
d) Informacin relacionada con el alistamiento del personal y material.
e)
f)
Las actividades y planes estratgicos de inteligencia y contrainteligencia,

de los organismos conformantes del Sistema de Inteligencia Nacior-ral
(SINA), as como la informacin que ponga en riesgo sus fuentes.
Informacin del personal civil o militar que desarrolla actividades
de
Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de

las personas involucradas.
g) La informacin de inteligencia que contemple alguno de ros supuestos
contenidos en el artculo 15, numeral 1.
En los supuestos contenidos en este artculo, los responsables de la clasificacin
son los titulares del sector o pliego respectivo, o los funcionarios designados por este.
Con posterioridad a los cinco aos de la clasificacin a la que se refiere el

prrafo anterior, cualquier persona puede solicitar la informacin clasificada como
secreta, la cual ser entregada si el titular del sector o pliego respectivo considera que
su dir.ulgacin no pone en riesgo la seguridad de las personas, la integridad territorial
y/o subsistencia del sistema democrtico. En caso contrario, deber fundamentar
520
Proceso Constifucional de Hdbeas Dutu

expresamente y por escrito las razones para que se postergue la clasificacin y el
perodo que considera que debe continuar clasihcado. Se aplican las mismas reglas si
se requiere una nueva prrroga por un nuevo perodo. El documento que fundamenta
que la informacin contina como clasificada se pone en conocimiento del Consejo
de Ministros, el cual puede desclasifrcarlo. Dicho documento tambin es puesto en
conocimiento de la comisin ordinaria a la que se refiere el artculo 36 de la ley
N" 2"74"/9 dentro de los diez (10) das posteriores a su pronunciamiento. Lo sealado
en este prrafo no impide que el Congreso de la Repblica acceda a la infomacin
clasihcada en cualquier momento de acuerdo a io sealado en el artculo 15-C de la
\
presente ley.>
Artculo 15-A.- Excepciones al ejercicio del derecho: Informacin reservada
El derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser ejercido respecto

de la informacin clasificada como reservada. En consecuencia, la excepcin comprende nicamente los siguientes supuestos:
l.
La informacin que por razones de seguridad nacional en el mbito del

orden interno cuya revelacin originara un riesgo a la integridad territorial
y/o la subsistencia del sistema democrtico. En consecuencia, se considera
reservada la infomacin que tiene por finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el pas y cuya revelacin puede entorpecerla y comprende
nicamente:
Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, as cmo aquellos
destinados a combatir el terrorismo, trfico ilcito de drogas y organizaciones criminales, as como los oficios, partes y comunicaciones que
se refieran expresamente a estos.
a)
b) Las informaciones
c)
que impidan ei curso de las investigaciones en su

etapa policial dentro de los lmites de la iey, incluyendo los sistemas de
recompensa, colaboracin efi.caz y proteccin de testigos, as como la
interceptacin de comunicaciones amparadas por la ley.
Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales, estableci-
mientos penitenciarios, locales pblicos y los de proteccin de
2.
dignatarios, as como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran expresamente a estos.
d) El movirniento del personal que pudiera poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad ciudadana.
e) El armamento y material logstico comprometido en operaciones especiaies y planes de seguridad y defensa del orden intemo.
Por razones de seguridad nacional y de eficacia de la accin externa del
Estado, se considerar informacin clasificada en el mbito de las relacio527
ll/alter A. Dsz Zegsrra

nes externas del Estado, toda aquella cuya revelacin orignaria un riesgo a
la seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa nacional en el
mbito extemo, al curso de las negociaciones intenracionales y/o Ia subsistencia del sistema democrtico. Estas excepciones son las siguientes:
a) Elementos de las negociaciones intemacionales que de revelarse perjudicaran los procesos negociadores o alteraran los acuerdos adoptados,
no sern pblicos por lo menos en el curso de las mismas.
b)
Informacin que al ser divulgada oficialmente por el Ministerio de Relaciones Exteriores pudiera afectar negativamente las relaciones diplomticas con otros pases.
c) La informacin oficial referida al tratamiento en el frente extemo de la
informacin clasificada en el mbito militar de acuerdo a 1o sealado en
el inciso a), del numeral 1, del artculo 15. de la presente ley.
En los casos contenidos en este artculo, los responsables de la clasificacin
son los titulares del sector conespondiente o los f'uncionarios designados por este.
Una vez que desaparezca la causa que motiv la clasificacin, la informacin reservada es de acceso pblico.
Artculo 15-8.- Excepciones al ejercicio del derecho: Informacin confidencial

El derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser ejercido respecto
de lo siguiente:
2.
3.
4.
522
La inflormacin que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producidas como parte del proceso deliberativo y consultivo previo a la tomr
de una decisin de gobiemo, salvo que dicha informacin sea prblica. Una
vez tomada la decisin. esta excepcin cesa si la entidad de la administracin pblica opta por hacer referencia en forma expresa a esos consejos,
recomendaciones u opiniones.
La informacin protegida por el secreto bancario, tributario. cotnercial, industrial, tecnolgico y burstil que estn regulados, unos por el inciso 5,
del artculo 2, de la Constitucin, y los dems por la legislacin pertinente.
La infomacin vinculada a investigaciones en trmite referidas al ejercicio
de la potestad sancionadora de la Administracin Pblica, en cuyo caso la
exclusin del acceso tennina cuando la resolucin que pone fln al procedimiento queda consentida o cuando transcurren ms de seis (6) meses desde
que se inici el procedimiento administrativo sancionador, sin que se haya
dictado resolucin final.

La informacin preparada u obtenida por asesores jurdicos o abogados de
las entidades de la administracin pblica cuya publicidad pudiera revelar la
estrategia a adoptarse en la tramitacin o defensa en un proceso administrativo o judicial, o de cualquier tipo de informacin protegida por el secre-
Proceso Constilucionsl de Hdbess Dstu
5.
to profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado. Esta

excepcin tennina al concluir el proceso.
La informacin referida a los datos personales cuya publicidad constituya
una invasin de la intimidad personal y familiar. La informacin referida a
la salud personal se considera comprendida dentro de la intirnidad personal.
En este caso, solo el juez puede ordenar la publicacin sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 5. del artculo 2, de la Constitucin Poltica del

Estado.
6.
Aquellas materias cuyo acceso est expresarnente exceptuado por la Constitucin o por una ley aprobada por el Congreso de la Repblica.
Artculo l5-C.- Regulacin de las excepciones
Los casos establecidos en los artculos 15, 15-A y 15-B son los nicos en los
que se puede limitar el derecho al acceso a la informacin pblica, por lo que deberl
ser interpretados de manera restrictiva por tratarse de una lirnitacin a un derecho
fundamental. No se puede establecer por una norrna de menor jerarqua ntnguna excepcin a la presente ley.
La informacin contenida en las excepciones sealadas en los artculos 15, 1515-B son accesibles para el Congreso de la Repblica, el Poder Judicial, el Contralor General de la Repblica y el Defensor del Pueblo.
Ay
Para estos efectos, el Congreso de la Repblica solo tiene acceso mediante una
Comisin Investigadora fbrmada de acuerdo al artculo 91 dela Constitucin Poltica

del Per y la Cornisin establecida por el artculo 36 de la Ley N'274'19. Tratndose
del Poder Judicial de acuerdo a las normas que regulan su funcionamiento, solamente
el juez en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales en un determinado caso, y
cuya informacin sea imprescindible para llegar a la verdad, puede solicitar la informacin a que se refiere cualquiera de las excepciones contenidas en este artculo. El
Contralor General de la Repblica tiene acceso a la infbrmacin contenida en este
artculo solamente dentro de una accin de control de su especialidad. El Defensor
del Pueblo tiene acceso a la informacin en el mbito de sus atribuciones de defensa
de los derechos humanos.
Los funcionarios pblicos que tengan en su poder la informacin contenida en
y I 5-B tienen la obligacin de que esta no sea divulgada, siendo
responsables si esto ocuffe.
los artculos I 5, I 5-A
El ejercicio de estas entidades de la administracin pblica se enmarca dentro

de las limitaciones que seala la Constitucin Poltica del Per.
Las excepciones sealadas en los puntos l5 y l5-A incluyen los documentos
que se generen sobre estas materias y no se considerar como informacin clasificada la relacionada ala violacin de derechos humanos o de las Convenciones de Ginebra de 1949 realizada en cualquier circunstancia, por cualquier persona. Ninguna de
523
Llalter
A. Duz Zegurra
las excepciones sealadas en este artculo puede ser utilizada en contra de io establecido en la Constitucin Poltica del Per.
Artculo 18.- Conservacin de la informacin

Es responsabilidad del Estado crear y mantener registros pblicos de manera
profesional para que el derecho a la informacin pueda ejercerse a pienitud. En ningn caso la entidad de la Administracin Pblica podr destruir la informacin que
posea.
La entidad de la Administracin Pblica deber remitir al Archivo Nacional la

informacin que obre en su poder, en los plazos estipulados por la Ley de la materia. El
Archivo Nacional podr destruir la informacin que no tenga utilidad pblica, cuando
haya transcurrido un plazo razonable durante e1 cual no se haya requerido dicha informacin y de acuerdo a la normatividad por la que se rige el Archivo Nacional.
Jurisprudencia
EXP.
N.
1797 -2002-HD1T C
Lima29-l-
2003.
Wilo Rodrguez Cutirrez contra ex presidente de la Repblica, Dr. Valentin Paniagua

Corazao, con objeto de que se le proporcione la informacin denegada nrediante la carta
notarial de fecha l2 de diciembre del 2000, manifestando que no se le ha brindado la informacin solicitada respecto de los gastos efectuados por el ex presidente Alberto FLrjimori
Fujimori y su comitiva durante los ms de 515 das en que estuvo fuera del pas, debido a los
120 viajes que realiz al exterior, en el transcurso de su ulandato presidencial. (...) Derecho
a la autodeterminacin informativa, 3. El derecho reconocido en el inciso 6), del artculo
2o, de la Constitucin es denominado por la doctrina derecho a la autodeterminacin informativa y tiene por objeto proteger la intimidad, personal o familiar, la imagen y la identidad
frente al peligro que representa el uso y la eventual manipulacin de los datos a travs de los
ordenadores electrnicos. Por otro lado, aunque su objeto sea la proteccin de la intimidad,
el derecho a la autodeterminacin informativa no puede identificarse con el derecho a la
intimidad, personal o familiar, reconocido, a su vez, por el inciso 7), del mismo artculo 2o, de
la Constitucin. Ello se debe a que mientras que este protege el derecho a la vida privada,
esto es, el poder jurdico de rechazar intromisiones ilegtimas en la vida ntima o familiar de
las personas, aquel garantiza la facultad de todo individuo de poder preservarla controlando
el registro, uso y revelacin de los datos que les conciernen. Hbeas data y derecho a la
autodeterminacin informativa 4. Este Tribunal ha expresado en la sentencia recada en el
Exp. No. 666-lgg6-HD/TC que la protectin del derecho a la ar-rtodeterminacin informati-
va a travs del hbeas data comprende, en primer lugar, la capacidad de exigir

jurisdiccionalmente la posibilidad de acceder a los registros de informacin. computarizados
o no, cualquiera que sea su naturaleza, en los que se encuentren almacenados los datos de
una persona. Tal acceso puede tener por objeto que se permita conocer qu es lo que se
encuentra registrado, para qu y para quin se realiz el registro de informacin as como la
(o las) persona(s) que recabaron dicha informacin. En segundo lugar, el hbeas data puede
tener la finalidad de agregar datos al registro que se tenga, ya sea por la necesidad de que se
actualicen los que se encuentran registrados, o bien con el fin de que se incluyan aquellos no
registrados, pero que son necesarios para que se tenga una cabal referencia sobre la irnagen
524
Proceso Constitucional de Hdbess Data

e identidad de la persona afectada. Asimismo, con el derecho en referencia, y en defecto de
mediante el hbeas data, un individuo puede rectificar la informacin, personal o familiar. que se haya registrado; impedir que esta se difunda para fines distintos de aqr.rellos que
justificaron su registro o, incluso, tiene la potestad de cancelar aquellos que razonablemente
no debieran encontrarse almacenados. Derecho de acceso a la informacin pblica y derecho de peticin 5. A diferencia del derecho a la autodeterminacin informativa, el inciso 5),
del artculo 2', de la Constitucin reconoce el derecho de acceso a la informacin pblica. Este
derecho, a su vez, no es idntico al derecho de peticin, reconocido en el inciso 20), del
artculo 2o, de la Constitucin, nitampoco al derecho a la libertad de informacin, reconocido
1,
en el inciso 4), del mismo artculo 2', de la Ley Fundamental. En la sentencia recada en el Exp.
1042-2002-AA/TC, este Tribunal subray que <<el derecho de peticin ha sido confi-
N'.
gurado como una facultad constitucional que se ejerce individual o colectivamente y

que no se encuentra vinculado con la existencia en s de un derecho subjetivo o de un
inters legtimo que necesariamente origina la peticin>. ([...] 6. Tal derecho ha sido
regulado por la Ley N.' 27444 (Ley del Procedimiento Adrninistrativo Ceneral), la que
establece que es posible ((encontrar hasta cinco mbitos de operatividad del derecho de
peticin; a saber: a) La peticin gracial; b) La peticin subjetiva; c) La peticin cvica; d) La
peticin consultiva, y e) La peticin informativa>. La peticin infbrrnativa es <aquella que
se encuentra referida a la obtencin de documentacin oficial contenida en los bancos informativos o registros manuales de la institucin requerida. En ese sentido, la peticin prevista
en el artculo l10o de la Ley No 27444 est destinada a obtener el suministro de datos
estadsticos, dictmenes, resoluciones, etc. que pudieran obrar en poder de un ente administrativo. Dicha modalidad debe ser concordada con lo dispuesto en los incisos 5) y 6), del
artculo 2o, de la Constitucin y las leyes N" 27806 y 21927, respectivamente>. (...). <El
derecho de peticin se constituye as en un instrumento o mecanismo que permite a los
ciudadanos relacionarse con los poderes pblicos y, como tal, deviene en un instituto caracterstico y esencial del Estado democrtico de derecho. Asi, todo cuerpo poltico que se
precie de ser democrtico, deber establecer la posibilidad de la participacin y decisin de
los ciudadanos en la cosa pblica, as como la defensa de sus intereses o la sustentacin de
sus expectativas, ya sean estos particulares o colectivos en su relacin con laAdministracin
Pblica. De este modo, en determinados mbitos, como los referidos a las peticiones individuales o colectivas que buscan el reconocimiento por parte de la Administracin Pblica de
un derecho subjetivo, o en las cuales se solicite informacin o se formulen consultas, o en
las cuales se solicite un acto graciable de la autoridad competente, el derecho en mencin se
constituir en un medio ordinario para su efectiva realizacin, pero, en aquel rnbito en el
cual existan mecanismos o recursos establecidos por una normativa especfica para el ejercicio o tutela de un derecho subjetivo, tales como la accin penal privada o la accin civil ante
rgano jurisdiccional, entre otros, se constituir en un medio residual, que podr cubrir
rnbitos no tomados en consideracin>. (...) Como sostuviera este Tribunal Constitucional en
la sentencia recada en el Exp. N' 107 I - I 998-HD/TC, <del hecho de que su reconocimiento
constitucional (del derecho de acceso a la inlormacin pblica) se haya precisado independientemente del genrico derecho de peticin, hay que comprender que la Constitucin le ha
querido brindar un tratamiento particularizado y tambin un medio de tutela distinto, como
en efecto se ha previsto al incorporar como uno de los derechos protegidos mediante el hbeas
data>. Derecho de acceso a la informacin pblica y libertad de informacin 8. En
relacin con la libertad de informacin reconocida en el inciso 4), del artculo 2', de la Constitucin, este Tribunal ha sealado, en su sentencia recada en el Exp. N' 0905-2001-AA/TC,
que ([...] se garantiza un complejo haz de liberlades, que, conforme enuncia el artculo l3'de
525
la Convencin Americana de Derechos Humanos, comprende las libenades de buscar, recibir

y difundir informaciones de toda ndole verazmente. [...] La libertad de informacin garantiza
el acceso, la bsqueda y Ia difusin de hechos noticiosos o, en otros trminos, la informacin
vercz.9. Asilismo, en la misma sentencia se sostuvo que <Las dimensiones de la libertad de
informacin son: a) el derecho de buscar o acceder a la informacin, que no solo protege el
derecho subjetivo de ser informado o de acceder a las fuentes de informacin, sino, al mislno
tiempo, garantiza el derecho colectivo de ser informados, en forma veraz e imparcial, protegindose de ese modo el proceso de formacin de la opinin pblica y, en consecuencia, no
solo al informante, sino tambin a todo el proceso de elaboracin, bsqueda, seleccin y
confeccin de la informacin; b) la garanta de que el sujeto portador de los hechos noticiosos
pueda difundirla libremente. La titularidad del derecho corresponde a todas las personas y, de
manera especial. a los profesionales de la comunicacin. El objeto protegido, en tal caso, es la
comunicacin libre, tanto la de los hechos como la de las opiniones. Por ello, tratndose de
hechos difundidos, para merecer proteccin constitucional, requieren ser veraces, lo que
supone Ia asuncin de cierlos deberes y responsabilidades delicadsimas por quienes tienen la
condicin de sujetos informantes. forjadores de la opinin pblicu (...) Derecho de acceso
a la informaci'' pblica 10. El derecho de acceso a la informacin pblica evidentemente se
encuentra estrechamente vinculado a uno de los contenidos protegidos por la libertacl de
informacin. Y al igual de lo que sucede con esta ltima, debe indicarse que el derecho cle
acceso a la informacin pblica tiene una doble dimensin. Por un lado, se trata de un derecho
individual, en el sentido de que garantiza que nadie sea arbitrariamente irnpedido de acceder a
la informacin que guarden. mantengan o claboren las diversas instancias y organisrnos que
pertenezcan al Estado, sin ms limitaciones que aquellas que se han previsto corno constitucionalmente legtimas. A travs de este derecho se posibilita que los individuos, aisladamente
considerados, puedan trazar, de manera libre, su proyecto de vida, pero tarnbin el pleno
ejercicio y disfrute de otros derechos fundan-rentales. Desde esta perspecriva, en su climensin individual, el derecho de acceso a la infornlacin se presenta como un presupuesto o
medio para el ejercicio de otras libertades fundamentales, como puede ser la libertad de
investigacin, de opinin o de expresin, por mencionar alguna. Tal condicin instrumental
del derecho de acceso a la informacin pblica se puede apreciar en el caso de autos. En efecto,
conforme se expresa en la catla notarial dirigida al entonces segundo vicepresidente de la
Repblica, no encontrndose obligado a dar las razones de la informacin requerida, el recurrente alega que la informacin requerida es imporlante para poder ejercer su libertad de
investigacin sobre ladiplomaciapresidencial en el Per. I 1. En segundo lugar, el derecho de
acceso a la informacin tiene una dimensin colectiva, ya qr.re garantiza el derecho de toclas las
personas de recibir la informacin necesaria y oportuna. a fin de que pueda fbrmarse una
opinin pblica. libre e informada, presupuesto de una sociedad autnticamente dentocrtica
(..') En ese sentido, el Tribunal Constitucional no puede sino destacar que el derecho de
acceso a la informacin pblica es consustancial a un rgimen democrtico.(...) De ah que
disposiciones como la del artculo l09o o 139o, inciso 4), de la constitucin (por citar slo
algunas), no son sino concretizaciones, a su vez, de un principio constitucional ms general,
como es, en efecto, el principio de publicidad de la actuacin estatal. Por ello, con carcter
general, debe destacarse que la publicidad en la actuacin de los poderes pblicos constituye
la regla general, y el secreto, cuando cuente con cobertura constitucional, la excepcin. Por
consiguiente, al igual que lo afirmado respecto de las libertades de informacin y expresin, a
juicio del Tribunal, cuando el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica contribuye a la formacin de una opinin pblica, libre e informada, este tiene la condicin de
libertad preferida.(...) 12. Como se ha expuesto en los antecedentes de esta sentencia, en el
s26
r/
Proceso Constitucionsl de Hbeas Duta

caso de autos, el recurrente solicit a lademandada informacin sobre los viajes efectuados
por el ex presidente de la Repbtica durante los aos I 990 y 2000 y, en particular, detallar los
siguientes rubros: a) n.ronto asignado por el concepto de viticos; b) monto asignado por
concepto de gastos de representacinl c) costos de los pasajes areos por cada uno de los
viajes; d) gastos de combustible y operacin del avin presidencial; e) monto asignado para
gastos de la comitiva presidencial; y f) otros gastos (...) 15. En nrrito de ello, el Tribunal
Constitucional considera que todo lo que queda de controversia en el presente caso, luego de
constatarse en el infbrme los problemas que ha hecho notar el recurrente en su escrito del 30
de mayo del 2001, es si la infornacin prr:porcionada en esos trminos, imprecisa, incompleta e inexacta, viola o no el derecho invocado. Evaluando dicho extrerno, en primer lugar, se
observa que la emplazada no ha alegado que la inlormacin solicitada est sujeta a reserva o
secreto alguno. En esa medida, el problema no ha de escrutarse bajo los alcances del test de
razonabilidad o proporcionalidad, sino, bsicamente, deternrinando si el contenido constitucionalmente protegido del derecho incluye tarnbin que la informacin que una entidad pbli-
caproporcionedebasercierta,actual,precisaycompleta. l6.Comoyasehadejadoentrever,
a juicio del I'ribunal Constitucional, el contenido constitucionahnente garantizado por el
derecho de acceso a la informacin pblica no solo comprende la ntera posibilidad de acceder
a la infolnracin solicitada y, correlativamente, la obligacin de dispensarla de parte de los
organismos pblicos. A criterio del Tlibunal, no solo se afecta el derecho de acceso a la
informacin cuando se niega su suninistro. sin existir razones constitucionalmente legtimas
para ello, sino tarnbin cuando la inlormacin que se proporciona es fiagrnentaria, desactualizada,
inconrpleta, imprecisa, falsa, no oportuna o erada. (...) Por consiguiente, al estimarse la
pretensin, por haberse violado los derechos constitucionales de acceso a la informacin
pblica y, relacionalmente, la libertad de investigacin del recurrente, debe ordenarse que se
brinde la informacin solicitada en los trminos descritos en el fundamento plecedente, sobre
los datos e informacin en torno a los viajes pblicos realizados al exterior, as como los
gastos efectuados por el ex presidente de la RepblicaAlberto Fujimoli Fujimori y su cornitiva, tal y conforme se han requerido en Ia carta notarial y en la dernanda. FALLA: REVOCANDO la recurida, que, confirmando la apelada, declar que carece de objeto pronunciarse
sobre el asunto controvertido, por haberse producido la sustraccin de la materia y, reformndola, declara FUNDADA la accin de hbeas data. Ordena que el Poder Ejecutivo proporcione
informacin detallada respecto de los gastos ef'ectuados por el ingeniero Alberto Fujimori
Fujimori, como ex presidente de la Repblica, y su comitiva, durante sus viajes al exterior,
conforme a los siguientes rubros: viticos, gastos de representacin, gastos de combustibles
y operacin del avin presidencial, costos de pasajes, segn sea el caso, y otros gastos
(Ss. Alva Orlandini; Berdelli Lartigoyen y Gonzles Ojeda)
EXP. N." 05952-2006-HD/TC

Manuel Quinto Cumpa Mozo
Lima,2 de abril del 2007
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 2 I de noviembre del 2005, interpone demanda de hbeas data contra
la lr.'lunicipalidad Distrital de Pueblo Nuevo, en la persona de su Alcalde, don Diego Sernaqu
Paiva, solicitando que se le entregue la informacin requerida mediante cartas de fechas l4
de setiembre del 2005 y 14 de octubre del mismo ao, relacionada a la motoniveladora
(Komatsu)) CD5l I Al, de propiedad de la entidad demandada. Argumenta que la informa-
527
Wslter A. Do7 Zegarua

cin proporcionada por el funcionario demandado, mediante oficio N." 0j0-2005-GMMDPN-F, de fecha 22 de setiembre del 2005, est incompleta.
FT]NDAMENTOS
l. La demanda tiene por objeto que la entidad emplazada entregue, de lanera corlpleta,
exacta y documentada, al recurrente, la siguiente infbrmacin y docuntentacin rcquerida err
las cartas de fecha 14 de setiembre y l4 de octubre del 2005, relacionadas con la N4orgivcladora <Komatsu> CD5 I I Al :
1 Informacin detallada de las horas trabajadas por la referida motoniveladora durante ei
tiempo que fue operada por don William Santisteban Radahely, es clecir, {esde el l4 c abril
del 2003 hasta el I 4 de octubre del 2005, fecha en que se presenr la so licitud cle infbrrnac in.
2 Copia fedateada de los partes diarios de trabajo realizado por la rnencionada macuinaria,
clasificados por frente de trabajo, es decir, por cada persona natural o jur'dica que hava
alquilado los servicios de dicha mquina.
3 Informacin, sustentada por documentos, respecto a gastos de corrbustible, Iubricantes,
repuestos y otros, que se hayan utilizado por la referida unidad durante el traba.io realizaclo.
4 Copia fedeatada de los contratos de alquiler de la motoniveladora, con cacla una de las
personas naturales o juridicas, durante el mismo perodo.
5 Informacin, sustentada con documentos, de los ingresos por concepto de alquiler tje dicha
motoniveladora.
6. Queda claro, entonces, que la Constitucin protege a travs del proceso de hbeas clara
prima facie tanto el derecho de todo ciudadano al acceso a la informacin pblica. corno cl
derecho a mantener en reserva Ia infonnacin que pueda afectar su intiniidad personai
farniliar (autodeterminacin informativa). En cuanto al derecho de acceso a la inlormlrcin

pblica, el Tribunal Constitucional, en constante y unifbrme jurisprudencia. ha establecido
la virtualidad de su contenido, precisando que <(...) no solo comprencle la rnera posibilidad de
acceder a la informacin solicitada y, correlativamente, la obligacin de dispensarla de pafte de
los organismos pblicos (...), sino tambin cuando la inforrnacin que se propor.ciona es
fragmentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o errada. De ah que
si en su faz positiva el derecho de acceso a la informacin impone a los rganos cle la
Administracin Pblica el deber de informar, en su faz negativa, exige que la inlolrnacin que
se proporcione no sea falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa>. (Expediente N."
| 997 -2002-HD/TC, fundamento I 6).
7. Al respecto, si bien en el Oficio N.' 030-2005-GM-MDPN-F y en la Carra N.. 0(rl -05MDPN-F la demandada seala que ha dispuesto que se recopile la informacin solicitada y se
entreguen los documentos requeridos. lo cierto es que, hasta la fecha, ellos no han sido
proporcionados al demandante; incluso la emplazada, en su escrito de contestacitin a la
demanda, afirma que con dichos documentos ha cumplido con lo requerido por el recurrentc.
8. Sobre ello, de la revisin de los citados documentos, dirigidos por la municipali<iad errplazada
al demandante, se aprecia que esta no entreg de manera detallada la informacin sobre las horas
trabajadas por la referida mquina cuando era operada por don William Santisteban Radahely;
tampoco entreg copia fedateada de los partes diarios de trabajo de dicha maquinaria, clasificada
por frente de trabajo, ni de los contratos de alquiler; asimismo, no cunrpli con susrentar, de
maneradocumentad4 los ingresos por concepto de alquiler de la unidad ni los gastos de combustible, lubricantes, repuestos y otros en que incuni durante el perodo solicitado. Es decir. la
entidad emplazada no entreg la informacin solicitada de manera precisa y completa, ni adj Lurt
documentacin sustentatoria de la informacin parcial entregada.
528
Proceso Constitucional de Hdbeas Dutu

HARESIJELTO
1 . l)eclarar FUNDADA la demanda.
2. Ordena a la municipalidad demandada que cumpla, en el plazo de 10 das hbiles, con la
ntrega cornpleta, clara y precisa de la informacin y documentacin solicitada por el recu-
rrentc. sealada cn el fundamento N.o 1, supra.

(Ss. I-andaArroyo, Bardelli Lartirigoyen y Mesa Ramrez)
D)
DEITECHO A LA INTINIIDAD O AUTODERTEMINACIN INFORMA-
TIVA
La existencia del desarrollo intbrmtico en los ltimos tiempos ha sido rpido,
no debe olviclarse que en el devenir histrico siempre han existido registros o bancos
de datos, quizs operailos artesanalmente, y que en los ltimos tiempos el desarrollo
de los sistemas computarizados es muy veloz, lo cual permite que se pueda registrar
los datos de una persona en una fotma rns rpida y eficiente que antao; lo que
conlleva a que la transmisin o circulacin de la informacin tambin presente caractersticas de rapidez.
No se atenta contra derechos constitucionales de las personas el registrar datos en bancos de informacin, sino que adems, debe de pennitirse que circule informacin falsa o errnea, o que invada lo que se denomina informacin sensible; esta
rltima condicin es motivo para que se active el mecanismo de hbeas data.
Los derechos que protege el hbeas data son el derecho a la intimidad, a la
libertad de cultos, a la libertad ideolgica, sindical, etc., que se encuentren contenidos
en bancos de datos y afecten el desarrollo normal de las personas,
a)
Derecho a la vida privada

En principio, es necesario analizar el derecho a la vida privada, como aqulla posibilidad de la persona de rechazar las lesiones, perturbaciones o molestias contra su derecho a la intirnidad, personal y familiar previstos por el
inciso 7), del artculo 2, dela Constitucin Poltica.
b) Derecho a la autodeterminacin informativa

Significa contar con el mecanismo de proteccin que permite proteger la
intimidad personal y familiar, imagen, a travs del control del registro de
banco de datos, ya sea verificando los datos, su uso, y la informacin que
se proporciona a terceros y eliminando los datos sensibles que afecten la
intimidad de la persona. Este derecho se identifica con los establecido por
el artculo 2o, numeral 6), de la Constitucin Poltica. Se trata de un derecho relacional, esto eS, preservar derechos obtenidos derivados de desen-
volvimiento en la sociedad.
529
Ll/ulter A. Daz Zegarra

<<Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona
Toda persona tiene derecho:
6. A que los servicios informticos, computarizados o no, pirblicos o privados,
no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiao.
c) La informacin
sensible o reservada
La informacin sensible, dice Nstor Pedro Sagties, es la informacin no

registrable en bancos de datos, o con rea indiscutibles de registrar. La
informacin sensible cubre puntos como la religin. ideas polticas, comportamiento sexual, salud moral y fisica, vinculaciones sindicales, raza.
Miguel ngel Ekmekdjian y Calogero Pizzolotab indican que la resolucin de
la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, adoptada
en su 45n seccin ordinaria, adopt una declaracin, bajo el nombre
de
<Directrices para la regulacin de ficheros automticos de datos personales>>. La ONU sostiene que la informacin sobre personas no se la debe de
recoger o procesar en forma injusta o ilegal o ser usada para finalidades
contrarias a los propsitos y principios de la Carta de Naciones Unidas; en
cuanto a los datos sensibles, las directrices sostienen que existe cierto tipo
de datos personales cuya utilizacin puede dar lugar a discriminaciones
ilegales o arbitrarias. Entre los datos que no deben ser recogidos se menciona explcitamente los que hacen referencia a raza, origen tnico, color,
vida sexual, opinin poltica, religin, filosofia y otras creencias, as como
el ser miembro de asociaciones o uniones sindicales.
El doctor Csar Augusto Cotos LpeztaT al comentar qu aspectos de la
intirnidad no pueden ser dilulgados, cita a Novoa Montreal, el cual seala,
entre estos, a las ideas polticas, filosficas. religiosas o de cualquier otra
ndole; aspectos concernientes a la vida amorosa y sexual; aspectos de la
vida familiar, especialmente los embarazosos para el individuo o para
el
grupo; defectos o anomalas fisicas o psquicas; comportamiento del sujeto que no es conocido por los extraos y que, de ser conocido, generara
crticas o desmejoraran la apreciacin que estos hacen de aquel; afecciones de la salud, cuyo conocimiento menoscabe el juicio que para fines
sociales o profesionales, fbrmulen los dems acerca del sujeto; contenido
de comunicaciones escritas que estn dirigidas nicamente para el conocimiento de una o ms personas; la vida pasada del sujeto, en cuanto pueda
t&
t7
s30
Ekmekdjian, Miguel Angel; y, Pizzolo, Calogero. Op. Cit., pgs. i65 y 166.
Cotos Lpez, Csar Augusto: "Derecho de lntimidad vs. Libertad de Informacin", en "('omentorios al Cdigo Procesal Consitucional", Editorial Ediciones l-egales; Lima 2004, pg. 414 y ss.
Proceso Consltucional de Hdbeas Data

ser motivo de bochorno para 1; los orgenes familiares, que lastimen la
posicin social; cuestiones concemientes a la filiacin y a los actos del
estado civil; el cumplimiento de funciones fisiolgicas de todo tipo; momentos penosos o de extremo abatimiento (...). Tambin debemos tener en
consideracin los diferentes sistemas sociales, polticos y econmicos (...).
Cabe sealar finalmente en este punto, que el derecho a la intimidad puede
ser liritado por razones de inters pblico o por colisionar con otro derecho fundamental (como el derecho de las personas a la infonnacin, por
ejemplo), pero todo tipo de restriccin debe adecuarse a los procedirnientos y a las garantas previamente establecidas en ia ley, restricciones que
deben ser razonables, atendiendo al propsito que mediante estas se quiera
obtener, as como a las circunstancias particulares del caso.
d)
Derechos que comprende el hbeas data
El maestro Marcial Rubio Correar{srespecto al Hbeas Data dice que: <a)

l)ebe ser una garanta constitucional establecida para proteger a la persona
en lo que atae a la relacin con la infomtacin que ella requiera, o que de
ella se tenga en los registros de cualquier naturaleza que existan, tanto pblicos como privados; b) Debe operar en cuanto se conozca una ilegalidad;
y, c) Debe servir para: i) Acceso a la informacin pblica disponible; y, ii)
En relacin a la inlormacin que se disponga sobre la persona interesada,
esta tiene derecho a conocer la informacin que se tenga de ella, rectificar
la infomracin equivocada, complementar la informacin en caso sea insuficiente, suprima la informacin que atente contra la intimidad personal y
fanliliar, confidencialidad de la informacin existente, informacin al interesado de la finalidad de la informacin almacenada, y que se indique la
fuente de la infonnacin>.
El jurista argentino Nstor Pedro Sagesrae seala que el derecho a la intimidad y derecho informtico esta delimitado por: a) Derecho a la Registracin,
atae a la intimidad de cada uno guardar sus datos concernientes a s mismo o terceros; b) Derecho de acceso a la informacin personal, toda persona tiene el derecho de saber que informacin se guarda de s misma en
los bancos de datos; c) Derecho a la actualizacin, facultad de exigir que
sus datos sean puestos al da; d) Derecho a la rectificacin, facultad de
corregir los datos inexactos de la persona; e) Derecho a la exclusin, eliminar la infomacin sensible de una persona, a fin de tutelar su privacidad; y,
f) Derecho a la confidencialidad, consiste en que determinados datos de la
persona pennanezcan en reserva y no puedan suministrarse a terceros.
Rubio Correa, Marcial: E.studio de lu Constitucin Poltica de l993,Tomo VI. Fondo Editorial de
la Pontiflcia Universidad Catlica del Per: Lima, 1999, pgs. 103 y I04.
Sages, Nstor Pedro: Elententos de Derecho Ctnstitucional. Tomo II. Edit. Astrea: Buenos
Aires, 1993, pgs. 86 y 87.
531
e) Tipos
de habeas data en la legislacin nacional
Toda persona cuyos datos personales o de su familia, accionando el mecanismo procesal del hbeas data, tiene derecho al acceso a la infbrmacin,
derecho ala actualizacin o rectificacin, derecho a la confidencialidad y
derecho a la exclusin de infonnacin.
Derecho al acceso a la informacin. Permite a la persona saber los
datos que sobre l y su familia se el'rcuentran registrados; y, la finalidad
del banco de datos que contiene la informacin respecto a su persona y
la de su farnilia.
Derecho a la actualizacin y rectificacin de la informacin. Posibilita que la informacin contenida en bancos de datos sea la correcta,
poniendo al da los datos de una persona o su f-amilia o corrigiendo las
infonnaciones falsas o inexactas; por ejenplo, cuando un sentenciado
ha cumplido ya su condena, no debe aparecer que tiene una condena.
- Derecho a la confidencialidad. Se presenta cuando el ciudadano ha
suministrado informacin a determinada entidad para fines especficos,
a los cuales ninguna otra persona puede tener conocimiento; por ejenrplo el secreto bancario y el tributario.
- Derecho a la exclusin. Genera que la informacin sensible sea borrada de los bancos de datos.
El Cdigo Procesal Constitucional prev el derecho de proteccin para conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectifrcar la infbrmacin o datos referidos a su
persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecnica o
informtica, en archivos, bancos de datos o registros de entidades pirblicas o de instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer suprimir o impedir que se sunrinistren datos o informaciones de carcter sensible o privado
que afecten derechos constitucionales.
Artculo 2o, inc. 6. A que los servicios informticos, computarizados o no,

pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal
y familian.
Artculo 686.- Derecho a la intimidad, a la imagen y a la voz

Cuando la demanda pretenda el reconocimiento o restablecimiento del derecho
a la intimidad de la vida personal o familiar, as como la preservacin y debido aprovechamiento de la imagen o la voz de una persona, puede el Juez dictar la medida que
exija la naturaleza y circunstancias de la situacin presentada.
El derecho a la intimidad consiste en que se deben guardar en reserva la informacin de la esfera individual de la persona y su familia. El derecho se r,rlnera cuan532
\
Proceso Constitucionul de Hdbeas Data
do se da a conooer sin el consentimiento de la persona dicha informacin individual y
familiar.
Es correcto que el derecho a la intimidad personal y familiar sea protegido, por
el dispositivo constittcional indicado; sin embargo, se ha omitido establecer en forrna
expresa que tambin existe un derecho a que se actualice, rectifique y se excluya

determinada infonr-racin que af-ecta a una persolta y su familia. No cabe duda, que la
ornisin constitucional antes indicada ha sido precisada por el Cdigo Procesal Cons-
titucional y por lajurisprudencia de
1os
tribunales peruanos.
Jurisprudcttciu
EXP. N" 0 1 34-20Ct3-HDit',C
Crrr fcha l 8 de dicienrble clei 200
l. el recurrente interpone accin de hbeas data contla
el
ministro clel Interior. Fernando Rospigliosi Capurro: contra el ministrr. de Justicia, Fernando Olivera Vega, y contra la Empresa Editora Multinredia S.A.C., oue pr.rblica el semanario
Curefus. solicitando clue los ernplazados nlinistros infonnen quin o quines entregaron la
fologlafia que aparece en su ficha de identiflcacin policial al referido semanario. para su
publicacirn en la ediciirn N" 1694, cle i'ccha 3 I de octubre del 2001, y que la ernpresa editora
rerele la firerrte que le ha hecho entrega de la lirtografia. Maniflesta que se han violado sus
dclechos constilucionales a la prcsuncjn dc inocencia, a la intimidad pelsonal y a su dignidad personal.
FIjNDAMENTOS
2. Rcspcclo a quc Ia empresa editora del semanario Ccu'etus revele la fuente que le hizo enttega
de Ia foto que aparece publicada en la edicin N' 1694, el ar1culo 2, inciso 4. de la Constitucin t'econoce el derecho a la libertad de irrfbrmacin mediante la palabra oral o escrita o la
imagen, por cualquier medio de conlLnicacin social. Esta libertad tiene una doble dimensin:
por un lado, cor.nunicar y, por otro, recibir infbrnracin. Para el adecuado e.jercicio de esta
libertad, en su dimer-rsin de comunicar inforrlacin por cualquier medio de comunicacin, los
periodistas estn protegidos por el artculo 2, inciso 1 8, de la Constitucin, que reconoce el
derecho de guardar el secreto profesional. El Tribunal Constitucional estima que este derecho
protege a los titulares de la libertad de comunicar informacin, en especial a los periodistas de
cualquier medio de comunicacin social; por ello, no pueden ser obligados a revelar sus
fuentes informativas.
3. (..) El hbeas data no es un proceso destinado a obligar a los periodistas o empresas
periodsticas a revelar sus fuentes de infbrmacin, que, por lo dems, se encuentran protegidas por el anculo 2, inciso 18, de la Constitucin, y menos a impedir el libre ejercicio de la
libertad de cornunicar. Por tanto, no encontrndose la pretensin del demandante dentro de
los dos supuestos del artculo 200, inciso 3, de la Constitucin, la demanda resulta infndada respecto de Ia codemandada Caretas.
El derecho reconocido en el inciso 5, aftculo 2, de la Constitucin seala que toda
persona tiene derecho a solicitar, sin expresin de causa, la informacin que requiera y a
recibirla de cualquier entidad pblica en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido.
Se exceptan las informaciones relativas a la intimidad personal y las que expresamente se
excluyan por ley o por razones de seguridad. Scgn el demandante, los codemandados ministerios de Justicia y del lnterior supuestamente habran violado este derecho al negarse a
infornrarle quines entregaron la fotografra a Caretas.
4.
533
\
Wslter A. Daz Zegsrra
Al respecto, este Colegiado ha subrayado que la informacin pblica solicitada debe ser
<cierta, completa, clara y, adems, actual> (cf. STC N'007-2003-AI/TC, lndamento, 3).
Asimismo, ha manifestado (STC 315-2000-HD. fund. 2) que el <hbeas data no es la va
idnea para la declaracin de veracidad, o no, de una determinada infbrmacin [...]; lo determinante, a efectos de precisar la pretensin en este proceso constitucional, es la identificacin
o determinacin de la informacin que se solicita>.
6. En el presente caso, el demandante no est solicitando una informacin cierta, completa y
clara. porque precisamente lo que pretende, con relacin a los codemandados ministros dc
Justicia e Interior, es que se le infonne <quin o quines son los responsables>, de haber
entregado a la revista Caretaslafotografia que aparece en su ficha de identificacin policial. Al
respecto, es evidente que ello deber determinarse a travs de los procedimientos administrativos yjudiciales respectivos. Por tanto, la pretensin del demandante no cumple el requisito
de que la inforrnacin sea cierta y completa, ya que para saber quin o quines entregaron la
fotografia se requiere de una investigacin.
5.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA
(Ss.
E)
la accin de hbeas data.
Alva Orlandini; Gonzles Ojeda y Garca Toma)
DERECHODERPLICA
Artculo 2u, inc. 7.- A1 honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal

y familiar as como alavozy a la imagen propia.
Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviantes en cualquier
medio de comunicacin social tiene derecho a que este se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
El derecho de rplica o rectificacin fue excluido de los derechos que protege el hbeas data por el artculo nico de la Ley No 26470, publicada el 12106l
1995; decisin acertada, toda vez que respecto a los medios de comunicacin no
puede establecerse un control previo, lo que no es bice para que el control sea
posterior.
Cuando se encontraba este rubro dentro del cono de proteccin de hbeas
data, el constitucionalista Nstor Pedro Sagesrs0 deca: <El hbeas data tiene por
meta natural tutelar a las personas por los excesos del poder inforrntico (...), el
hbeas data es un amparo especial referente a datos (y a datos registrados en bancos
o bases de datos)>.
El derecho de rplica en el caso pemano es regulado por la l-ey N' 26847

publicada el28107197, que modific los artculos 1o al 7o de la Ley N" 26715.
Sages, Nstor Pedro: "Hbeas Data: Su desarrollo constitucional", en Lectura.s Constilucionule,s
Andinas No 3. Comisin Andina de Juristas: Lima, 1991, pitg. 97.
534
Proceso
Cosucional de Hdbeus Data
La Ley N'26847 confiere al ciudadano afectaclo por afirmaciones inexactas. que no
es
atendido en su pedido en los plazos indicados o que juzga no satisfactoria la rectif-rcacin

realizada, para acudir va proceso de amparo en demanda de la tutela de sus derechos.
LEY
NO
26847
Artculo nico.- Sustihiyanse los artculos 1o al 7o de la Ley N" 26775, por

el siguiente texto:
Artculo 1.- El derecho de rectificacin consagrado por el inciso 7) del

Artculo
esta
2o, de la Constitucin Poltica del Estado se ejercita
confonne
1e1,.
Artculo 2.- La persona afectada o, en su caso, su representante legal, ejercer el derecho de rectificacin mediante solicitud cursada por conducto notarial u otro fehaciente al director del rgano de comunicacin y a
falta de este a quien haga sus veces, dentro de los quince das naturales
posteriores a la publicacin o ditusin que se propone rectificar. Para
este efecto, los medios de comunicacin debern consignar en cada
edicin o ernisin y en espacio destacado el nombre de su director o
quien haga sus veces y la direccin donde se edita o emite el medio,
lugar donde deber presentarse la rectificacin.
Artculo 3.- La rectificacin se ef'ectuar dentro de los siete das siguientes
despus de recibida la solicitud, si se tratar de rganos de edicin o
difusin diaria. En los dems casos, en la prxirna edicin que se hiciera despus de ese plazo1, si la persona afectada lo solicita, la rectifica-
cin se efectuar el mismo da de la semana y, de ser el caso, a la nrisma

hora en que se difundi la informacin que la origina en los medios de
comunicacin no escritos.
Artculo 4.- Si el medio de comunicacin social ha rectificado espontneamente los hechos, no proceder la solicitud.
Si esta rectificacin no se juzga satisfactoria. la persona afectada, o
quien corresponda, puede hacer uso de los derechos que le son conferidos por la presente ley.
Artculo 5.- La difusin o insercin de la rectificacin podr ser rechazada
por el medio de comunicacin, en los casos siguientes:
a) Cuando no tenga relacin inmediata con los hechos o las imgenes
que le aluden o que exceda lo que estima necesario para corregir los
hechos declarados inexactos o perjuciiciales para el honor.
b) Cuando sea injuriosa o contraria a las leyes o a las buenas cosfumbres.
c) Cuando se refiera a tercera persona sin causa justificada.
d) Cuando est redactada en idioma distinto al de la emisin del programa o de la edicin incriminada.
535
e)
Cuando se vulnere lo dispuesto en el artculo siguiente.
Artculo 6.- La rectificacin debe limitarse a los hechos mencionados en la

informacin difundida, y en ningn caso puede comprender juicios de
valor u opiniones.
Artculo 7.- Si en los plazos sealados en el artculo 3u no se hubiere publicado o difundido la rectificacin o se hubiese notificado expresalnente
por el director o responsable del medio de comunicacin social que aquella
no ser difundida. o se hubiere pr,rblicado o divulgado sin respcrar to
dispuesto por esta Ley, el afectado podr interponer la accin de ampa-
ro en demanda de tutela de
sr.r
derecho.
Jurisprudencia
EXP. N." 3362-2004- AA/|C
Arequipa, 29-08-2006
ANTECEDENTES
Con fecha 22 de enero del 200.1, el recurrente interpone demrnda de arnparo contra el direclor'
del Diario Regional de Hunuco, alegando la violacin de su derecho a la rectificacin consagrado en el inciso 7), del artculo 2.o, de la Constitucin. Solicita, consecuentenrente, que sc
ordene al dernandado publicar la rectificacin del da 8 de octubre del 2003, en la forma y
trminos por l establecidos, incluida la crnica rectificadora que solicitara mediante carta
notaria I de lecha 2 I de octubre de I 2003. Sustenta su demanda en que con la pLrbl icac in de I
titular 'Ex Decano del Colegio de Abogados con orden de captura!' en la prinrera pgina del
Diario Regional, y, con el desarrollo de la noticia en la segunda pgina, con el nrisrro ttulo 1,
acompaada de una fotografia suya. se han vulnerado sus derechos colstitucionales corno
abogado y dirigente grernial.
Segn seala, las afirmaciones realizadas por el diario respecto de sr-r persona y de los hechos que lo involucran son inexactas y agraviantes. En ese sentido, sostiene que en la quere-
lla seguida en su contra ante el Cuarto Juzgado Penal de Hunuco por el presunto delito de
dif-amacin, nunca se dictanlin olden de captura alguna hacia su persona, sino que a travs
del Oficio N.' 6612-03-4'.JPHCO, del 2 de octubre del 2003, se requiere a la Polica Nacional
para que conduzca mediante la fuerza pblica al querellado y lo ponga a disposicin del
juzgado para que rinda su declaracin instructiva. Tal oficio fue cursado antcs de que la
Resolucin del I de octubre del 2003, que dictamina que se conduzca de grado o fr.rerza al
derandado, estuviera consentida.
Contestacin de la demanda
El gerente de prensa del Diario Regional E.l.R.L., don Augusto Norea Llanos, sostiene que
el derecho para interponer la demanda de amparo ha caducado, puesto que de la fecha en que
ocurri, el supuesto agravio a la fecha de presentacin de la demanda ha transcurrido con
exceso el plazo legalmente previsto.
Asimismo, refiere que la publicacin de la nota infbrmativa periodstica materia de reclarno
obedece a hechos verdicos y que, por tanto, no ha publicado hechos inexactos o agraviantes
respecto del demandante. Ello debido a que la publicacin realizada tuvo corno base los
documentos en los que se solicita que se conduzca mediante fuerza pblica al querellado a
rendir su declaracin instructiva. Amparndose en el inciso 4), del ar1culo 2.o, de la Consti-
536
Proceso Constilttcional de Hbeas Dsto

tucin, as corno en los tratados internacionales, sostiene que no estar'a obligado a realizar
rectifrcacin alguna, debido a que la publicacin de su versin de los hechos es correcta.
Alega que el titular del 8 de octubre de dicho ao responde al resultado de la interpretacin del
hecho noticioso, y que se trata, en consecuencia. de un-iuicio del valor informativo. Por ello,
seala que la disposicinjudicial que dictamina que un procesado sea conducido por la flerza
pblica implica una orden de capturay detencin. En ese sentido. considera que no tiene la
obligacin de rectificarse, de acuerdo con lo establecido en el artculo 6.'de la Ley N." 26775,
y que el denlandante ha incurrido en un abuso de derecho al pletendel imponer la forma y
trnrinos de la rectitlcacin.
La dernanda planteada se sustenta en cmo el titular de un peridico, conrpleuientado con el
desarrollo de la noticia y con la inclusin dc la btografia del recurrente, puede arreritar una
rectificacin que el propio diario delnandado no quiso aceptar.
El mensa.je que lue reproducido y expandido a toda la comunidad hr.ranuquea deca lo
siguiente:
Ex Decano de Colegio de Abogados con orden de captura!
IIunuco.- El ex Decano del Colegio de Abogados de FIunuco y Pasco, (...), se encuentra
con orden de captura pnr disposicitinjudicial del C'uarto.luzgado Penal de esta ciudad.
Este juzgado lo solicita para rendir su declaracin instructiva por un juicio que le sigue el
abogado(...)yquesegnlaresolucinjudicial,defecha0l deoctubre.(...)senega
flrmar la notificacin, actitud que conlleva a entorpecer y atentar contla el principio del
debido proceso y que habiendo sido apercibido el pasado 9 de setiernbre oldena que sea
cor.rducido mediante la fuerza pblica, oficindose a la autoridad policial para tal fin.
lgualmente, el pasado 02 de octubre, el Juez David Beran Snchez emiti el correspondiente
oficio dirigindose a la Jefatura de la Polica Nacional dcl Pcr para que conduzca nrediante
la f'uerza pirblica al abogado (...).
El sentidri de la rectitlcacin
Reconocimiento normativo
I . I-a rectificacin, como derecho autnomo, es reconocida en el artculo 2.o, inciso 1), infine
cle le Conslilucin. en los siguientes trminos:
(...) Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviantes en cualquier medio de
colnunicacin social tiene derecho a que este se rectifique en forma gratuita, inrnediata y
proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
La rectiflcacin as planteada merece proteccin en el mbito procesal constitucional a travs del amparo, tal como lo expone el artculo 37.o, inciso 8), del Cdigo Procesal Constitucional:
El amparo procede en def'ensa de los siguientes derechos: (...) rectificacin de informaciones inexactas o agraviantes.
Sobre este aspecto tambin es bien claro el artculo 7." de la Ley N.' 26115, que seala que
si no lograse realizarse la rectificacin bajo el parrnetro establecido por la Constitucin y
por la ley, queda expedita la utilizacin de la demanda de amparo.
2. En este marco, se puede adnritir la existencia de un contenido esencial en el derecho
fundamental a la rectificacin, para que de csta forma sea conveniente y oportunamente
tutelado.
Bsicamente este derecho incluir dos mbitos: uno positivo y uno negativo. Dentro del
primero, se encuentra la posibilidad de que una persona afectada por un mensaje desatinado
respecto a su persona pueda acceder libremente a un medio de comunicacin de masas a fin de
que ste se rectifique en mrito a los derechos cornunicativos. Como parte de la esf'era
negativa, se entiende que es inadecuado que el medio niegue esta posibilidad a la persor-ra, toda
537
vez que le asiste con el obieto de proteger su honor, y de preselltar la verdad noticiosa; tai
negativa se puede producil tanto con no publ icar la rectificacin propuesta o, si se realiza, por
hacerse con comentarios inexactos o agraviantes adicionales.
Validez corno mecanisrno de proteccin
3. El fin que cumple en el espectro constitucional hace que el derecho fundamental a la
rectiflcacin deba estimarse com{l uno melamente lelacional, al tratar de entablar una conconitancia entre los delechos comunicativos y el derecho al honor, v presentndose en una
ltirra instancia como fbrma de proteccin de este ltimo, pero irnicamente cuando se produce el ejercicio abusivo de los prinreros. Pafiiendo de la base de la igualdad entre los derechos
fundamentales, es la rnisma Constitucin la que perrlile una 1rmuia para equiparallos, pero
solo en caso de que se produzca el avasallanriento de uno de ellos en detrimento del otro.
Es as como la rectitlcacin aparece corno una va para hacer valer la rcsponsabilidad ante el
ejercicio abusivo de los derechos cornunicativos en desmedro del honor de los dems. Por
ello, fiuye como un mecanisrno idneo y adecuado para que el tjerecho al hono en un
sistema de integracin de derechos, pueda ser protegido ante un derecho cor.r-runicativo cuando
este es ejercido de manera inconstitucional, a travs de datos inexactos ofrecidos 1'que al'ecten
o agravien a las personas.
En tal sentido, aparece como un detecho relacional enlre el honor y la infbrmacin, aunque no
por ello puede dejar de ser reconocido corno un pleno derecho firndanrental. Asimisrno. la
funcin de la rectificacin. como gar a nta procesal de un derecho como es el honor, hace que
la viabilidad de ese ltirno pueda quedar asegurada ante un alaque injustilicado.
Por lo tanto, rectificacin es, al rnismo tiempo. un derecho relacional y una garanta plocesal.
4. f)e esta forma, solo puede existir derecho a la rectificacilr relacionado con los derechos
comunicativos. E,ntonces, solo habr rectificacin si se manifiesta un excc'so en el ejercicio de
los derechos infbrmativos. I{especto a ellos, su reconocimiento se cr)cuenlra, aparte de la
norma conslitucional (artculo 2.", inciso 4), en los instrumentos internacionales (bsicanrente, artculo 19.'de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, artculo lV de la Declaracin Arnericana, artculo 19.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y
artculo I 3.ode laConvencinAmericana).
5. De otro lado. cabe recordal que este Colegiado ya ha sealado la ubicacin que poseen los
derechos comunicativos en el sistema constitucional. El fundamento l3 de la sentencia del
Expediente N." 2262-2004-HC/TC ha expresado que
El ejercicio del derecho a la inlormacin no es libre ni irrestricto; por el contrario, est sujeto
a cienos condicionamientos que deben ser respetados dentro de un Estado democrtico y
social de derecho. Solo as, con los limites que se deben encontrar en la propia Constitucin,
el derecho a la informacin podr converlirse en la piedra angular de la democracia (...).
6. Ahora es menester explicar en qu tipos de metlios existe proteccin para la rectificacin.
El mencionario artculo 2.', inciso 4), de la Constitucin seala que el ejercicio de la rectificacin ha de sel realizado a travs de los nledios de comunicacin social, pero para la Convencin Americana, a travs del artculol4. l, ha de ser a travs de medios de dif'usin legalnrente
reglamentados y que se diriian al pblico en general. Es decir, cabra rectificacin no solo
respecto a las inlbrmaciones vertidas en aquellos rnedios de comunicacin masiva cornntente denorninados de comunicacin social, sino tambin en aquellos que peruriten la transrnisitr
de noticias, datos o informes a un alto nmero indeterminado de personas, con el rasgo de
masivo.
La responsabilidad nos deriva a un autocontrol por pafte de los medios de comunicacin
social. lo cual no solo impedir abusos en su contra, sino tambin neutralizar los realizados
por ellos mismos contra los dems. Es as como (...) la responsabilidad de los medios no se
538
Proceso Constitucionsl de Hdbeas Dats

limita a normas de conducta para su intbrmacin poltica (incluyendo la ponderacin. la
objetividad y la deferencia con los bienes protegidos de los afectados), sino que tiene cue
aplicarse a la trascendente funcin de facilitar conocimientos y orientaciones necesarios, o al
menos sutiles, para que la sociedad supere sus ploblemas.
De igual lbrma, consideralnos interesante lo sealado en el artculo II, punto I de la Conven=
cin sobre el Derecho Internacional de Rectificacin, abierla a la firma por la Asaurblea

General en su Resolucin N.'630 (VII), de l6 de diciembre de 1952, y entrada en vigor, del
24 de agnsto de 1962, la cual expresa lo siguiente:
La responsabilidad plofesional de los corresponsales y de las agencias de inflonnacin les
inrpone dar cuenta de los hechos sin discrir inacin y sin separarlos de los elementos conexos
necesarios para su recta apreciacin, a fin de lomentar el respeto a los derechos humanos y
a las libenades fundamentales (...).
Contbrme a la tica profesional, todos los corresponsales y agencias de infbrmacin, en el
caso de que se haya demostrado que ciertos despachos infbrmativos transitidos o publicados por ellos son falsos o tergiversados, deberan seguir la prctica establecida dc transrtritir
por los nrismos medios, o de publicar, rectificaciones de tales despachos (...).
Configuracin del derecho a la rectificacin
7. Aparte de las disposiciones normativas expresadas en el artculo 2.o, inciso 7), in.fine dela
Constitucin y en el artculo l4'.2 de la Convencin Americana, se integrar conto parle det
bloque de constitucionalidad, lo sealado por la l-ey N." 2775.
l)e otro lado, tambin hay que aceptar lo previsto por la Corte lnteramericana a travs de' los
fundamentos 22 ss. de la Opinin Consultiva OC-7l86. respecto a que. si bie el ordenamiento
interrro puede crear un mecanismo de rectificacin particular, este no puede desconocer su
tratamiento por la Convencin Americana, segrn los parmetros explicados supra. Con ns
razn an, tambin lo dispuesto por dicha ley debe estar acorde con la Norma Fundamental.
Supuestos
8. Sobre la base de los obiter dictutn antes desarrollados, es importante para este Colegiado
interpretar la Constitucin a fin de configurar el derecho fundamental a la rectificacin.
Son dos los supuestos considerados por el constituyente en que puede plantearse un pedido
de rectificacin:
a) lnformacin inexacta
Segn el arlculo 2.o, inciso 7), de la Norma Fundarnental, cabe la rectificacin por 'aflrmaciones inexactas'; sin embargo, la Convencin Americana, en su artculo 14.o, hace referencia a
' in lormaciones inexactas'.
Por eso, consideramos que en este prirner supuesto, independientemente del trmino utilizado. la relnisin directa de la rectificacin se da respecto al derecho a la informacin. Es por
ello que la inlormacin periodstica requiere un estricto control de veracidad, pues buena
parte de su legitimidad proviene de las certezas y certidumbres contenidas en esta. En el
mbito del ejercicio de este derecho fundamental, la veracidad est ms ligada con la diligencia debida de quien informa, y no con la exactitud ntegra de lo informado. De hecho,
cada uno puede tener su verdad, exponerla o aceptar la de los otros.
Cabe sealar, adems, que el derecho a la rectificacin fluye cuando se produce una inforrracin falsa o inexacta. Es decir, solo se podr dar cuando la informacin publicada o difundida
no corresponde en absoluto con la verdad (falsedad) o cuando se ajusta solo en parte a esta
(inexactitud).
Sin embargo, es posible que pese a toda la diligencia debida que pueda poner un conrunicador
social, no transmita una verdad en el sentido puro de la palabra. Por ello, es que el derecho a
la rectificacin, en tanto redie una afectacin al derecho al honor de Ias personas, surge como
539
una forma idnea de contrastar la 'verdad periodstica' y la 'verdad real' . Para eso se tiene la
posibilidad de que, tras presentar un error noticioso. este sea corlegido prontamente y en las
mismas condiciones de las expresadas en la publicacin o emisin original. Es decir, cuando la
informacin alude a un sujeto pasivo del ejercicio de este derecho lundamental y este asevera
que lo dicho es falso o inexacto, se genera una reaccin, qlle es rectificar esa informacin,
independientemente de la exigencia o no de veracidad en la inibrracin. En ese scntido, dicho
derecho (...) ms para evitar una agresin. sirve para oiiecer ia versin de la persona ofndida
(...) o para suplir las deficiencias informativas de una noticia que se ha demostrado f'alsa (...).
El derecho a la rectificacin no tiene por finalidad principal garantizar la velacidad de una
inlolmacin de hecho o, en sentido negativo, no es su finalidad excluir las infolnaciones
falsas, inexactas o incompletas (...).
b) Honor agraviado
El otro supuesto en que se puede ejercer el derecho a la recti{icacin se presenta cuandr: la
persona se ha sentido afectada a travs de un agravio, y esto sigrrifica una violacin de su
derecho al honor (as lo seala tambin el al'tculo 1.1.3 de la Convencin Arnericana), a
travs de un medio de comunicacin de masas con independencia del derecho conrunicativo
ejercido. Esta es la interpretacin adecuada que puede fluir de una corrccta lectura del artculo
2.o, inciso 7), de la Constitucin.
Si bien la Nonna Fundatnental prefiere adscribirse a una postura fctica del honor (reconocimiento de honor interno y de honor externo, entendido este ltiro como buena reputacin), lo que en el fondo est admitiendo es la existencia de un delecho nico al honor, tal
como lo ha hecho tambin el aftculo 37.o, inciso 8., del Cdigo Procesal Constirr"cional.
En este marco, se puede considerar que el honor, sobre la base de la dignidad humana, es la
capacidad de aparecer ante los ders en condiciones de seurejanza, lo que pennite la participacin en los sistemas sociales y colresponde ser establecido por la persona en sr: libre
determinacin. Esto viene a significar cue para que haya rectificacin dcbe habelse producido previamente un ataque injustificado al derecho fundarnental al honor.
La prueba de este hecho, que no requiere una declaracinjudicial previa. debe basarse en los
elementos objetivos presentados por quien ia reclar-ne y que deben ser explicados en cl
requerimiento que exhiba ante el medio de comunicacin. Esto ha de significar que para
hacer el pedido de una rectificacin no es necesario, ni menos an exigible, que se haya
comprobado previamente el dao al honor de las personas. Basta tan solo con una apariencia
de la vulneracin.
9. Habiendo determinado los dos supuestos en los que se puede solicitar la rectiflcacin,
sobre todo en lo relativo a la existencia de un agravio, es nccesario que a continuacin
podamos contrastarlos con lo sucedido en el caso concreto.
Se puede decir que si bien el recurrente ha sido parte de un proceso penal de investigacin
reservada, el cual es un asunto elninentemente personal y no pblico, cabra preguntarse si la
noticia propagada amerita o no el ejercicio del derecho fundan-rental a la rectilicacin de su
parte, segn los parmetros establecidos.
10. Tal como ha sido presentado lneas arriba. mediante una carta remitida por el recurrente,
ste manifiesta que no tiene orden de captura alguna. Afirma que Io que existe es una orden de
comparecencia, bajo apercibirniento de ser conducido por la fuerza pblica para que rinda su
instructiva en dicho proceso, y que no asisti a la diligencia pues ella no se realiz en Ia fecha
sealada. En este contexto, ha solicitado, al utilizar el amparo, que se haga efectivo su derecho
a la rectificacin, el cual ha sido transgredido cuando (...) se ha publicado en el Diario Regional el titular 'Ex Decano del Colegio de Abogados con orden de captura!'. De igual tbrma
aparece dicha informacin en la segunda pgina con las mismas palabras en dos renglones,
540
Proceso Constitucional de Hdbeas Dsta

pero sin signos de admiracin al pie la fotografia del demandante que se public el 8 de octubre
del ao 2003 (...).

Pese a solicitar al demandado la rectificacin de la informacin considerada falsa, nunca hubo
enmienda alguna. En tal sentido, el requerido alega que la noticia que present es el resultado
de la interpletacin del hecho noticioso, es decir, es unjuicio de valor informativo.
Agrega que:
(...) la disposicin judicial de ser conducido un procesado mediante la fuerza pblica, implica
una orden de captura y detencin en el lugar que sea habido, y ser puesto a disposicin del
juez solicitante para los fines de ley.
Entonces, en la presente causa se tiene que dilucidar el significado del trmino 'orden de
captura' y determinar si, sobre la base fctica de la noticia aparecida en el medio de comunicacin social, el accionante se encontraba en los supuestos admitidos por la Constitucin
para el ejercicio del derecho a la rectificacin.
1 1. (...) Al respecto, para la mayora de las personas que no tienen conocimientos en materia
penal, el trmino 'orden de captura' hace mencin a un alto nivel de restriccin a la libertad
personal, sernejante a un mandato de detencin, cuya naturaleza no puede ser comparada
con Llna 'orden de comparecencia' bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica, en la cual, si la persona citada no concurre a la diligencia, se hace efectivo el apercibimiento decretado. De esta ranera. el director del diario o el que realiz la investigacin
periodstica no supo transmitir la inforrnacin exacta de lo sucedido. Si bien es cierlo que el
demandante est involucrado en un proceso penal por difamacin, el oficio emitido por el
juzgado era para que acuda de forma conminatoria al proceso a prestar su declaracin instructiva; en ningn momento se est limitando abiertamente su libertad personal. Por ello,
como ya se ha sealado previamente, no pueden asimilarse los conceptos de traslado a un
juzgado va grado o ferza, que significa desplazamiento de una persona a un recintojudicial para que declare o se le sentencie, y el de'orden de captura', que comnmente es
entendido como una medida que implica la prdida de la libertad personal. Presentar el
nrencionado apercibimiento como una orden de captura demuestra, a entender de este Colegiado, un agravio por parte del medio de comunicacin. Desde ya se estara hablando de un
informe incompleto y fuera de todo contexto, con la consiguiente vulneracin del derecho
consagrado en el artculo 2.o, inciso 7), de la Constitucin.
(...) De lo expresado, no cabe duda de que la informacin vertida no es completamente
cierta, por lo que corresponda rectificarla a quien la emiti, independientemente del nivel
de diligencia mostrado por el demandado (...)
Ahora bien, el dato objetivo es que existe una afirmacin que no cuenta con el grado de
exactitud necesario para que sta pudiese ser emitida. Sin embargo, al haber sido ya propagada, en pos del respeto del pblico, cabra en este caso la existencia de una rectificacin,
motivo por lo cual la demanda planteada debe ser declarada fundada.
Pero para llegar a una conclusin como la arribada, tambin ha podido existir una vulneracin del honor del recurrente, y as se estara incluyendo tambin el presente caso en el
segundo supuesto previsto.
El demandante ha sealado, respecto a la noticia presentada por el encausado, lo siguiente:
(...) esta inforracin inexacta hizo el demandado haciendo dao a mi honor, a mi reputacin
y a mi buena imagen (...) el demandado no poda ni deba de haber publicado, comentarios
falsos de un proceso penal de investigacin reservada, que es asunto eminentemente personal
y no pblico (...).
De esta forma, debe observarse que una noticia de este tipo tambin ha llegado a afectar el
honor del peticionante, toda vez que presentarlo de manera pblica como un presunto res-
541
ponsable (con orden de captura) de un delito -del cual tampoco se precis su tipicidad- le
impide presentarse adecuadamente en la sociedad, mxime si lo han designado en su calidad de
ex decano del Colegio deAbogados, sealamiento totalmente irrelevante para el caso concreto.
Elementos configuradores
Adems de lo sealado respecto a la rectificacin constitucionalmente aceptada y la declaracin respecto al caso concreto, es pertinente insistir en algunos aspectos no menos irnporrantes respecto a su configuracin.
Segn el fundamento 3 de la sentencia recada en el Expediente N." 1308-99-AA/TC, a
entenderde este Colegiado, (...) en relacin a los requisitos de procedibilidad. este Tribunal
Constitucional, de manera previa ha de sealar que de conionnidad con el artculo 2'de la Ley
N." 26847, el ejercicio del derecho de rectificacin deber canalizarse previamente medianre
solicitud cursada por conducto notarial, la que deber realizarse dentro de los quince das
naturales posteriores a la publicacin o difusin que se proponga rectificar (...).
Por ello, veremos a continuacin algunas cuestiones referidas al procedimiento de rectificacin que merecen ser explicadas:
a) Con relacin a su naturaleza:
El artculo 2.o, ,,rciso 7), n fine de la Nornla Fundamental seala los elementos que estn
insertos en una rectificacin: esta debe ser gratuita, inmediata y proporcional.
- Gratuidad: la Constitucin seala que todo acto de rectificacin debe ser completamente
gratuito para quien se ve afectado.
- Momento: la Constitucin exige que la rectificacin debe darse de rnanera inmediata, es decir,
en el menor tiempo posible desde que se produjo la afectacin. En el aculo 3.o de Ia t-ey N.'
2677 5 se establece que los responsables deben efectuar la rectificacin dentro de los siete das
siguientes despus de recibida la solicitud para medios de edicin o difusin diaria o en la
prxima edicin que se hiciera, en los dems casos. Sabiendo que los medios de comunicacin
tienen distinta naturaleza (no pueden ser iguales la radio con un peridico, y menos an, un
correo electrnico masivo), la rectificacin debe realizarse segn la nranera en que cada rnedio
difunda el mensaje. Por ello. este colegiado se ha de preocupar en que la inmediatez de la
rectificacin deba ser cumplida, pues ella es una caracterstica esencial ), constituyente en el
ejercicio de este derecho fundamental.
' Forma: Io que siernpre habr de buscarse es que la rectificacin sea proporcional con aquel
mensaje que termin violentando el derecho fundamental al honor de la persona. Tratndose
de una edicin escrita, la rectificacin deber publicarse ntegramente, sin intcrcalaciones, en
la misma pgina y con caractersticas similares a la comunicacin que lo haya provocado o, en
su defecto, en un lugar destacado de la misma seccin. Cuando se trata de radio o televisin,
la rectificacin tendr que difundirse en el mismo horario y con caractersticas similares a la
transmisin que la haya motivado. Por ello, se seala en el artculo 3." nfiire rnencionado que,
tras la solicitud de la persona afectada, la rectificacin se efbctuar el mismo da de la senrana
y, de ser el caso, a la misma hora en que se difundi el mensaje que la origina en los medios no
escritos.
b) Con relacin a los intervinientes: Como todo derecho fundamental, la rectificacin posee
un titular y un destinatario.
- Reclamante: La titularidad del derecho alcanza a cualquier persona, natural ojurdica, ofendida o injustamente aludida por algn medio de comunicacin
- Obligado: La rectificacin se traduce en una obligacin que recae, corno ya ha sido explicado,
en cualquier medio de comunicacin, y que consiste en insertar o difundir gratuitamente las
rectificaciones que les sean dirigidas.
542
Proceso Constitucionul de Hbeas Data

c) Con relacin al trmite: E,ste tema ha sido desarrollado a travs de la citada Ley N." 26775,
bsicamente a travs de los artculos 2.o y 3.oi pero hay aspectos que merecen ser resaltados.
- Solicitud: se debe hacer un requerimiento al director del medio de comunicacin o a las
personas que se presentan como responsables, en el cual se solicite Ia rectificacin.
- Tramitacin: el pedido realizado puede ser realizado hasta quince das naturales posteriores
a la publicacin o difusin que se propone rectificar, tal como lo seala el antes mencionado
artculo 2.'de Ia Ley r.\.o 26775.Bste plazo est de la mano con la exigencia de inmediatez
explicada.
(...) En el caso concreto, es de notar que el recurrente ha exigido al peridico el cambio de
titular y de la noticia que lo explica, alegando no ser objeto de una orden de captura y solo se
le ha remitido un oficio, mediante el cual le piden que asista a la querella de un proceso en
curso. De este modo le solicita al demandado rectificarse bajo sus propios trminos y segn
un formato individual.
Sin embargo, tal como se present supra, el demandado no curnpli con permitirle al
accionante la posibilidad de rectificacin, no satisf-aciendo el pedido realizado. Sobre esta
situacin, cabe hacer dos precisiones.
La primera de elias est referida a cmo ha de presentarse una rectificacin: como lo desea
el af-ectado o como lo plantea el rnedio. En el caso concreto, el solicitante enva una carta
notarial indicando la forma en que se deba rectifrcar el diario emplazado.
Por ef lo, es interesante analizar la forma en que el medio de comunicacin social 'intent'
satisfacer la rectificacin solicitada pr.res sta fue opuesta a Io que la Constitucin exige, al
agregar comentarios a extractos de la cafta notarial enviada. No fue proporcional de ninguna
forma a los estndares constitucionales del artculo 2.', inciso 7).
La supuesta rectificacin realizada por el demandado el da 27 de octubre publicada en la
pgina7 de Politica/Gestin del Diario Regional incluye un comentario de la carta notarial
que le fue dirigida das antes con el propsito de que se rectifique de la versin emitida por
la nota periodstica del 8 de octubre del 2003, sin cumplir el mandato de la ley.
La solicitud enviada por el recurrente al medio sealaba que debia ponerse, como una verdadem forma de rectificacin, en el medio lo siguiente:
Ex Decano de Colegio de Abogados nunca tuvo orden de captura!
Hunuco.- El ex Decano del Colegio de Abogados de Hunuco y Pasco con orden de captura, (...), nunca tuvo orden de captura por disposicin judicial del Cuarto Juzgado Penal de
esta ciudad. Estejuzgado solo decret su comparecencia bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica para que rinda su instructiva en el proceso de querella seguido pol el
ex Fiscal Provisional de Familia (...). El cargo que obra a fojas 298 de los autos acredita que
la seorita Secretaria del Estudio Jurdico del querellado, que atendi al personal del j uzgado,
no quiso recepcionar, de cuya actitud dej una constancia la seorita Auxiliar Jurisdiccional;
el querellado no realiz la recepcin corno falsamente se inform en el Diario Regional; por esa
razn se frustr la diligencia de la instructiva del querellado sealado para el da 22 de

setiernbre del ao en curso, es falso que el querellado se haya negado a firmar resolucin alguna
del Cuarto Juzgado Penal; en los actuados, el querellado abogado firm el cargo de la Resolucin de fecha I de octubre del 2003, en efecto la afirmacin publicada el da 8 de octubre del
ao en curso fue inexacto. El querellado por considerar que el Juzgado resolvi con error la
Resolucin que orden conducir en grado fuerza para rendir su instructiva, fue apelado dentro
del trmino de ley, por lo que fre concedida la apelacin mediante la resolucin de fecha 6 de
octubre, cuyo cuaderno ha sido elevado a la Sala de la Corte Superior de Hunuco y Pasco,
hasta el momento que se redact esta carta rectificatoria no ha sido resuelto. El 2 de octubre
del presente ao el Seor Juez David Beran Snchez, emiti el Oficio N." 66 12-2003 a favor
543
de la PNP de esta localidad en forma ilegal, por cuanto para esa fbcha Ia Resolucitin dei I dc
octubre no se encontraba consentida, debido a ese errorjurdico, el .luzsado tosLcriul ntcntc
ofici a la PNP de.jando sin efecto.
Hacer pasar la rectificacin como la posicin del recurrente dentro de una supucr5ta invesrigacin realizada, en la que se insiste en la informacin ofrecidr de manera oliginal, no
puede ser ni debi ser aceptada como rectiflcacin, tal como ocurri en el prescnte caso, !'
que ahora motiva que este Colegiado est revisando este proceso consritucional.
(...) En caso de negativa por parte del medio o si la difirsin o insercin de ia rectificacitin
no satisface al afectado, cabra presentar una derlanda de amparo por violacin del dcleclto
fundamental a la rectificacin, y, en tal caso, ser el propio,iuez consfirucionti el quc clercrmine cules son los parmctros que debe utilizar el rnedio para la rectificacion. En cuso ric
ser injustificada la negativa del medio, cabe utilizar los aplenrios con que cucnta ei jlrcz. till
como ms adelante va a ser desarrollado.
(...) As, en el caso concreto, el demandado debe rectificar la noticia prcscntada, con)ignrndo expresamente en un titular que el afectado no tuvo orden de captura sino mandto clc
conduccin va grado o fuerza. Sobre la base de dicho titulaq el accionado deber cxplicar
cul fue la verdadera situacinjurdica del recurrente en la querella que se lc inrelpuso cn srl
contra, en un artculo que est en la misma pgina (pgina 2) y con una dirensin similar r
la de la informacin original, evitando hacer comentarios aglaviantes sobrc
lr
lutici, r'
limitndose a presentar la noticia rectificada, segn consta en la carta notarial tlue le enviara
el accionante.
En segundo lugar. lo que se debe determinar es si es o no vlida una rL'ctitlcacin que

contiene aadidos por parte del medio (nuevas opiniones o infbrmaciones).
Para este Colegiado. la rectificacin debe estar circunscrita al objeto del nrensac inL.\-rcril
que la motiva, separada de cualquier discurso agregado. Lo que podr hacer el ntedio dc
comunicacin de masas frente a un pedido realizado por el afectado est litnitado a reclit'icar
el mensaje equivocado; es decir, no podr insertar en la nrisma nota rectificatolilr. cou.lo
titular o comentario, nuevas apreciaciones o noticias, pues al insistir, revertir o po1!.r en
duda la rectificacin del reclamante, se desviftuara la naturaleza de la rectiflcacin.. anulando el contenido esencial de dicho derecho fundamental.
Ello no quiere que el medio de comunicacin no pueda emitir opinione s o seguir infornrando sobre el tema, pero lo que no puede es, en el acto misnlo de rectillcacin. desdecil el
objeto del ejercicio de este derecho fundamental.
A entender de este Colegiado, no puede considerarse proporcional ni adecuada la rectificrcin realizada por el accionado. Una utilizacin de este tipo de rectificacin confradice
abiertamente los elementos configuradores que la Constitucin le reconoce. Por ral raztin,
tambin ha de considerarse fundada la demanda porque no se realiz adecuadanrente lt
rectifi cacin propuesta.
FALI,O
I . Declarar FUNDADA la demanda y, en consecuencia, ordcna la publicacin inrediata de la
rectificacin solicitada, en los trminos sealados en el fundarnento l(), supra.
2. Establecer como precedente vinculante los fundamentos Nros l0 (reglas sobre los tipos de
medios en los que se puede solicitar la rectificacin), l 4 (reglas sobre los rccluerint ientos pra
el ejercicio del derecho fundamental a la rectificacin), 20 (reglas soble los eler.ientos
configuradores que posee) y 24 y 27 (reglx sobre la fbrma en que debc ser presentada) de la
presente sentencia, de conformidad con el artculo VII del -I'tulo Prelirniriar del L--digo
s44

(Ss. Car.ca'foma, Conzles Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli y
l,anda Arroyo)
Para la procedencia del hbeas data se requerr que el demandante

previamente haya reclamado, por documento de fecha certa, el respeto de los derechos a que se refiere el artculo anteror, y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contesta-
do dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la

solicitud tratndose del derecho reconocido por el artculo 2, inciso
5), de la Constitucin, o dentro de Ios dos das si se trata del derecho
reconocido por el artculo 2, inciso 6), de la Gonstitucin. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito cuando su exigencia
genere el inminente peligro de sufrir un dao irreparable, el que deber ser acreditado por el demandante. Aparte de dicho requisito, no
ser necesario agotar la va administrativa que pudiera existir.
Concordsnci0s:
C.l1C.:
arf . 424
Con la legislacin anterior se exiga la remisin de una carta notarial al demandado y despus de 15 das recin se poda interponer la demanda de hbeas data, sin
embargo, en el Cdigo Procesal Constitucional otorga una mayor flexibilidad, pues
solo exige un documento de fecha cierta, por el cual el demandante debe requerir al
denrandado.
A)
CUESTINPREVIA
E,s un acto previo a la demanda, requisito vlido para el inicio del proceso
constitucional de hbeas data, que se encuentra taxativamente establecido en
el Cdigo Procesal Constitucional, anteriormente, se indicaba que constitua
la va previa (posibilidad por la que antes de transitar por la va judicial a nivel
administrativo se puede resolver el derecho reclamado, utilizando los recursos
impugnatorios que concede la ley o permite el estatuto de una persona jurdica
de derecho privado), concepto que ha sido aclarado por el Cdigo.
B)
PLAZOS PARAQUB SE SUBSANE LALESIN

- Tratndose del derecho a la informacin el plazopara contestar es de
10
das ti1es.
En caso del derecho a la intimidad, el plazo para contestar es de 2 das

tiles.
545
lltalter A. Daz Zegarra
c)
CONDTCIN PARAQUE SE INICIEN LOS PLAZOS

La condicin que exige la ley para interponer la demanda de hbeas data es que,
notificado el agresor con el documento de fecha cierta y transcurrido el plazo, se
ratifique en su incumplimiento de lo que se le solicita o que no conteste.
Un elemento que debe considerarse es qu ocufre en el caso en que el agresor

indica que no puede cumplir lo pedido por imposibilidad o que el acto no
depende del mismo, situaciones en las que considero se debe evaluar detenida-
mente la admisin de la demanda, o que finalmente el Juez Constitucional

pondere la causa extraordinaria invocada por el supuesto agresor. Siempre es
un tema que meditar teniendo en cuenta el caso concreto. pues qu sucedera si
se solicita documentacin pblica y la entidad responde que no la tiene o se ha
perdido.
D)
DAo IRREPARABLE Y LA CUESTIN PREVIA

Se podr prescindir del requisito del documento cierto cuando se presente
peligro inminente peligro de sufrir un dao irreparable, esto es, que el bien
cuya tutela se pide proteger puede generar un dao irreparable en el accionante,
que deber ser acreditado. En este caso, tambin se debe obviar el trmite de la
va previa.
E)
LAViAPREVIA
El procedimiento administrativo o estatutario a nivel de la persona jurdica
de
derecho privada han de seguirse si estn expresamente previstos en cada ordenamiento institucional; pero tambin es necesario ponderar el pedido para establecer si necesita transitar por la va previa, por ejemplo, no es lo mismo
pedir copia autenticada una acta electoral de proceso eleccionario del 2006,
que solicitar la correccin de rni segundo nombre, en el primer caso el hbeas
data opera despus del requerimiento, y en el segundo tiene que transitarse por
la va previa.
se ejecute el acto
que est siendo cuestionado, pudiera convertirse en irreparable el bien cuya
tutela se pide (ya comentado), no se encuentre regulada y que la va previa no
Ahora la va previa tarnbin puede ser obviada en caso que
se resuelva en los plazos frjados.
F)
PRESCRIPCIN
El plazo de prescripcin es de 60 das hbiles que se computa despus de

transcurridos los 10 das en caso del derecho a la infbrmacin, y 2 das en
caso del derecho a la autodeterminacin informativa.
Se considera dicho plazo en aplicacin supletoria del plazo de prescripcin en
caso del proceso de amparo.
546
Proceso Constitucionul de Hdbeus Dats
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del
procedimiento y antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado

para requerir al demandado que posee, administra o maneja el ar'
chivo, registro o banco de datos, la remisin de la informacin con'
cerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte
tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y
cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la
causa que estime conveniente. La resolucin deber contener un plazo
mximo de tres das tiles para dar cumplimiento al requerimiento
expresado por el Juez.
Concordancias:
C.P.C.: art.473
A)
MEDIDA CAUTELAR, TECNICADE ACELERACION O PARAMEJOR

RESOLVER
El artculo en comento puede prestarse a confusin la su ttulo de sumilla.
a) Medida Cautelar. Es un mecanismo que permite adelantar algunos de los
efectos de una probable sentencia estimatoria, concedida a pedido de parte.
de Aceleracin o Ejecucin Provisional. Se trata de casos en
que se permite que la sentencia expedida pueda ser ejecutada, as haya sido
impugnada.
Informacin para mejor resolver. No se trata de acopiar nuevas pruebas
sino de tener contacto con la informacin o dato que se pide proteccin, a
fin de resolver que corresponde, lo que no significa que la informacin o
dato suministrado vaya ha a ser entregado a la otra parte
b) Tcnica
c)
B)
QU INFORMACIN O DATO SE PIDE

El Juez de la causa puede disponer al que administra o maneja el archivo,
registro o banco de datos, la remisin de la informacin concemiente al reclamante; as como solicitar infotmes sobre el soporte tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro.
OPORTTJNIDAD
El Juez de la causa puede solicitarlo en cualquier etapa del proceso.
Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse

las pretensiones de acceder y conocer informaciones de una perso'
na, con las de actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se
suministren datos o informaciones.
547
Wslter A, Da1, Zegarro

Concordancias:
C.P.C.: arts.473 y 484
A)
LA ACUMULACIN
La acumulacin es la institucin procesal que advierte de la presencia ms de
una pretensin y ms de dos personas en el proceso.
Esta institucin se encuentra regulada:
Artculo
83.- Pluralidad de pretensiones y personas
En un proceso puede haber ms de una pretensin, o ms de dos personas. La

primera es una acumulacin objetiva y la segunda una acumulacin subjetiva.
La acumulacin obietiva y la subjetiva pueden ser originarias o sucesivas, segn se propongan en la demanda o despus de iniciado el proceso, respectivamente.
Artculo 84.- Conexidad

Hay conexidad cuando
se presentan elementos comunes entre distintas pretensiones o, por lo menos, elementos afines en estas.
LA ACUMULACIN EN ELPROCESO DE HABEAS DATA

Lo que directamente aborda el Cdigo es una acumulacin de pretensiones
donde el reclamante pide acceder y conocer infomraciones de una persona,
B)
con las de actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren

datos o informaciones. Situacin que no impide que tambin se pueda presentar una demanda donde se produzca acumulacin subjetivo, por que son 2 o
ms los demandantes o 2 ms demandados.
El procedimiento de hbeas data ser el mismo que e! previsto por el

presente Cdigo para el proceso de amparo, salvo la exigencia del
patrocnio de abogado que ser facultativa en este proceso. El Juez
podr adaptar dicho procedmento a las crcunstancias del caso.
Concordancias:
C.P.Const.: arts. 39 a 60
C.P.C.: Primera Disposicin Final
548
A)
APLICACION SUPLETORTA DEL CODIGO PROCESAL CIVIL

El nombre del proceso da la impresin que se tratara de derechos muy prximos a los protegidos por el proceso de hbeas corpus (libertad personal); sin
embargo, los derechos que protege son ms prximos al proceso de amparo,
razn por la cual el trmite que debe seguirse es el correspondiente a este
proceso.
B)
LADEFBNSACAUTI\A
La defensa cautiva significa que en los procesos judiciales es obligatoria la
intervencin de un abogado cuando hayan por lo menos tres letrados en la
jurisdiccin; sin embargo, esta regla no es de aplicacin en el proceso hbeas
data donde no se exige que la demanda sea autorizada por abogado, lo cual
significa una regla especial que no opera respecto al proceso de amparo. Lo
que s queda para ambos procesos es que la demanda es por escrito y cumpliendo deteminadas formalidades. La finalidad no es otra que proteger los
derechos de infonnacin y autodetenninacin informativa.
c)
PROCESO DEAMPARO
Dada la naturaleza de derechos que protegen al proceso de hbeas data el
proceso ms afn es el de amparo, de ah que en todo 1o no previsto

procesalmente para el hbeas data ha de seguirse las normas adjetivas previstas por el proceso de amparo.
D)
A PROPSITO DE LAJURISDICCIN SUPRANACIONAL

Corte. Interumericsnu de Derechos Humanos
Caso Claude Reyes y otros vs. Chile
Sentencia de I 9 de septiembre de 2006
3. Los hechos expuestos por la Comisin en la dernanda habran ocurrido entre mayo y agosto
de 1 998 y se refieren a la supuesta negativa del Estado de brindar a los seores Marcel Claude
Reyes, Sebastin Cox Urrejola y Arturo Longton Guerrero toda la informacin que requeran
del Comit de lnversiones Extranjeras, en relacin con Ia empresa forestal Trillium y el
Proyecto Ro Condor, el cual era un proyecto de deforestacin que se llevara a cabo en Ia
dcimo segunda regin de Chile y <poda ser perjudicial para el medio ambiente e impedir el
desarrollo sostenible de Chile>. La Comisin indic que tal negativa se dio sin que el Estado
(argumentara unajustificacin vlida de acuerdo con la legislacin chilena>, as como a que
supuestamente <no les otorg un recursojudicial efectivo para impugnar una violacin del
derecho al acceso a Ia informacin) y (no les asegur los derechos al acceso a la informacin
y a la proteccinjudicial, ni cont con mecanismos establecidos para garantizar el derecho al
acceso a la informacin pblico.
77. En lo que respecta a los hechos del presente caso, la Corte estima que el artculo I 3o de la
Convencin, al estipular expresamente los derechos a <buscao y a <recibin <informaciones), protege el derecho que tiene toda persona a solicitar el acceso a la informacin bajo el
control del Estado, con las salvedades permitidas bajo el rgimen de restricciones de la
549
Convencin. Consecuentemente, dicho artculo ampara el derecho de las personas a recibir.

dicha informacin y la obligacin positiva del Estado de suministrarla, de forma tal que la
persona pueda tener acceso a conocer esa informacin o reciba una respuesta fundamentada
cuando por algn motivo permitido por la Convencin el Estado pueda limitar el acceso a la
misma para el caso concreto. Dicha informacin debe ser entregada sin necesidad de acreditar
un inters directo para su obtencin o una afectacin personal, salvo en los casos en que se
aplique una legtima restriccin. Su entrega a una persona puede permitir a su vez que sra
circule en la sociedad de manera que pueda conocerla, acceder a ella y valorarla. De esta fornra,
el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin contempla la proteccin del derecho de
acceso a Ia informacin bajo el control del Estado, el cual tambin contiene de manera clara las
dos dimensiones, individual y social, del derecho a la libertad de pensamiento y de expresin,
las cuales deben ser garantizadas por el Estado de forma simultnea.
84. Este Tribunal ha expresado que <la democracia representativa es deterninante en to{o el
sistema del que la convencin forma parte), y constituye <un 'principio' reafirmado por los
Estados americanos en la Carta de la OEA, instrumento fundamental del Sistema Interamer.icano>. LaAsamblea General de la OEA en diversas resoluciones consider que el acceso a la
informacin pblica es un requisito indispensable para el funcionamiento mismo de la dernocracia, una mayor transparencia y una buena gestin pblica, y que en un sistema democrtico
representativo y participativo, la ciudadana ejerce sus delechos constitucionales, a travs cle
una amplia libertad de expresin y de un libre acceso a la infbrmacin.
85. La Corte Interamericana ha hecho referencia a la estrecha relacin existente entre democracia y libertad de expresin, al establecer que
[...] la libenad de expresin es un elemento fundamental sobre el cual se basa la existencia de
una sociedad democrtica. Es indispensable para la formacin de la opinin pblica. Es

tambin conditio sine qua non para que los partidos polticos, los sindicatos, las sociedades
cientficas y culturales, y en general, quienes deseen influir sobre la colectividad puedan
desarrollarse plenamente. Es, en fin, condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus
opciones est suficientemente informada. Por ende, es posible afirmar que una sociedad que
no est bien informada no es plenamente libre.
86. En este sentido, el actuar del Estado debe encontrarse regido por los principios de
publicidad y transparencia en la gestin pblica, lo que hace posible que las personas que se
encuentran bajo sujurisdiccin ejerzan el control democrtico de las gestiones estatales, de
forma tal que puedan cuestionar, indagar y considerar si se est dando un adecuado cumpiimiento de las funciones pblicas. El acceso a [a informacin bajo el control del Estado, que sea
de inters pblico, puede permitir la participacin en la gestin pblica, a travs del conrrol
social que se puede ejercer con dicho acceso.
88. E[ derecho de acceso a la informacin bajo el control del Estado admite restricciones. E,ste
Tribunal ya se ha pronunciado, en otros casos, sobre las restricciones que se pueden imponer
al ejercicio del derecho a la libertad de pensamiento y de expresin.
89. En cuanto a los requisitos que debe cumplir una restriccin en esta ntateria, en primer
trmino deben estar previamente fijadas por ley como medio para asegurar que no que<jen al
arbitriodelpoderpblico. Dichasleyesdebendictarse(porrazonesdeintersgeneralycon
el propsito para el cual han sido establecidas>. Al respecto la Corte ha enfatizado que
En tal perspectiva no es posible interyretar la expresin leyes, utilizada en el artculo 30, como
sinnimo de cualquier norma jurdica, pues ello equivaldra a admitir que los derechos fundamentales pueden ser restringidos por la sola determinacin del poder pblico, sin otra limitacin
formal que la de consagrar tales restricciones en disposiciones de carcter general.
t.. l
550
Proceso Constitucional de Hdbeus Duta

El requisito segn el cual las leyes han de ser dictadas por razones de inters general significa
que deben haber sido adoptadas en funcin del <bien comn> (art.32.2), concepto que ha de
interpretarse como elemento integrante del orden pblico del Estado democrtico [...].
90. En segundo lugar, la restriccin establecida por ley debe responder a un objetivo pernritido por la Convencin Americana. Al respecto, el artculo 1 3.2 de la Convencin perm ite que
se realicen restricciones necesarias para asegurar ((el respeto a los derechos o a la reputacin
de los dems> o <la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral
pblicas>.
91. Finalmente, las restricciones que se impongan deben ser necesarias en una sociedad
democrtica, lo que depende de que estn orientadas a satisfacer un inters pblico irnperati-
vo. Entrevariasopcionesparaalcanzareseobjetivo,debeescogerseaqullaquerestriniaen
menor escala el derecho protegido. Es decir, la resriccin debe ser proporcional al inters que
lajustifica y debe ser conducente para alcanzar el logro de ese legtimo objetivo, interfiriendo
en la menor medida posible en el electivo e.iercicio del derecho.
92. La Corte observa que en una sociedad democrtica es indispensable que las autoridades
estatales se rijan por el principio de mxima divulgacin, el cual establece la presuncin de que
toda informacin es accesible, sujeto a un sistema restringido de excepciones.
93. Corresponde al Estado demostrar que al establecer restricciones al acceso a la infbrnacin
bajo su control ha cumplido con los anteriores requisitos.
94. En el presente caso, est probado que la restriccin aplicada al acceso a la intbrmacin no
se bas en una ley. En esa poca no exista en Chile legislacin que regulala la materia de
restricciones al acceso a la informacin bajo el control del Estado.
95. Asimismo, el Estado no demostr que la restriccin respondiera a un objetivo permitido
por la Convencin Americana, ni que fuera necesaria en una sociedad democrtica, ya que la
autoridad encargada de responder la solicitud de informacin no adopt una decisin escrita
fundarnentada que pudiera permitir conocer cules fueron los motivos para restringir el
a tal informacin en el caso concreto.
98. Tal como haquedado acreditado, la restriccin aplicadaen el presente caso no cumpli con
los parmetros convencionales. Al respecto, la Corte entiende que el establecimiento de restricacceso
ciones al derecho de acceso a infomracin bajo el control del Estado a travs de la prctica de sus
autoridades, sin la observancia de los I mites convencionales (sapra prrs.77 y 88 a 93), clea un
campo frtil para la actuacin discrecional y arbitraria del Estado en la clasificacin de la

informacin como secreta, reservada o confidencial, y se genera inseguridadj urdica respecto al
ejercicio de dicho derecho y las facultades del Estado para restringirlo.
l0l. Sin embargo, la Corte considera necesario reiterar que, de conformidad con el deber
dispuesto en el artculo 2o de la Convencin, el Estado tiene que adoptar las medidas necesarias para garantizar los derechos protegidos en Ia Convencin, lo cual implica la supresin
tanto de las normas y prcticas que entraen violaciones a tales derechos, as conro la expedicin de normas y el desarrollo de prcticas conducenles a la efectiva observancia de dichas
garantas. En particular, elto implica que la normativa que regule restricciones al acceso a la
informacin bajo el control del Estado debe cumplir con los parmetros convencionales y solo
pueden realizarse restricciones por las razones permitidas por la Convencin (supra prrs.
88 a 93), lo cual es tambin aplicable a las decisiones que adopten los rganos internos en
dicha materia.
I 63. Sin embargo, el Tribunal considera necesario reiterar que el deber general comprendido en
el a(culo 2'de la Convencin implica la supresin tanto de las normas como de las prcticas
de cualquier naturaleza que entraen violaciones a las garantas previstas en la Convencin,
as como la expedicin de normas y el desarrollo de prcticas conducentes a la efectiva
55r
observancia de dichas garantas (supra prr.64). Por ello, Chile debe adoptar las medidas
necesarias para garantizar la proteccin al derecho de acceso a la inlbrmacin bajo el contlol
del Estado, dentro de las cuales debe garantizar la efectividad de un procedimiento administrativo adecuado para la tramitacin y resolucin de las solicitudes de informacin, que fije
plazos para resolver y entregar la informacin, y que se encuentre bajo la responsabil idaci cic
funcionarios debidamente capacitados.
C.4) Realizarlacapacitacinalosrganos,autoridadesyagentespblicossobreel
dcech<-'
de acceso a la infbrmacirr bajo el control del Estado

I 64. En el presente caso la autoridad administrativa encarsada de resolver ia solicitLd dc
intbrmacin de los seores Claude Reyes y Longton Guerrero observ una actitud vulneratoria
del delecho de acceso a la infbrmacin bajo el control del Estado. Al respecto, este'l-rib-rnal
observa con preocupacin que diversos elementos probatorios aportados al expediente dc
este caso coinciden en afirmar que los funcionarios pblicos no responden ef-ectivanrentc a
solicitudcs dc inlbrnracin.
I 65. La Corle considera que el Estado debe realizar, en un plazo razonable, la capacitacin a
los rganos, autoridades y agentes pblicos encargados de atender las solicitudes de acceso a
infolmacin bajo control del Estado sobrc la nornrativa que rige este derecho, que inctrrpore
los pat'rnetros convencionales que deben respetarse en materia de restricciones al acccso a
dicha inf'ormacin (supra prrs. 77 y 88 a i 0l).
PuNrros REso-ulrvos
174. Por tanto,
LACORTEDECLARA
Por unanimidad que:
l. El Estado viol el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin consagrado en el
artculo 13 de la Cor-rvencin Americana sobre Derechos Humanos, en perjuicio de los se ores
Marcel Claude Reyes y Arturo Longton Guerrero, en relacin con las obligaciones generales
de respetar y garantizar los derechos y libertades y de adoptar disposiciones de derecho
interno establec idas en los artculos L I y 2 de d icho tratado, en los trm inos de los prrafbs
61 a 103 de la presente sentencia.
Por cuatro votos contra dos, que:
2. El Estado viol el derecho a las garantas judiciales consagrado en el artculo 8. I de la
Convencin Americana sobre Derechos Hunranos, en perjuicio de los seoles MaLcel Claude
Reyes y Arluro Longton Guerrero, con respecto a la decisin de la autoridad adrninistlativa
de no entregar infolmacin, en relacin con la obligacin general de lespetar y garantizar los
derechos y libertades establecida en el articulo 1.1 de dicho tratado, en los trminos de los
prrafos ll4 a 123 de la presente Sentencia.
Disienten el JuezAbreu Burelti y la Jueza Medina Quiroga.
Por unanimidad, que:
3. El Estado viol los derechos a las garantasjudiciales y a la proteccinjudicial consagrados
en los artculos 8.1 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en perj u ic io
de los seores Marcel Claude Reyes, Arturo Longton Cuerrero y Sebastin Cox Urrejola, con
respecto a Ia decisinjudicial del recurso de proteccin, en relacin con Ia obligacin general
de lespetar y garantizar los derechos y libertades establecida en el artculo
de dicho
tratado, en los trminos de los prrafos 124 a144 de la presente Sentencia.
4. Esta sentencia constituyeper se vna forma de reparacin, en los trminos del prralb 156
de la rnisma.
LI
552
Proceso Constilucional de Hbeas Data

YDECIDE
Por unaninidad que:
5. El Estado debc, a travs de la entidad colrcspondiente y en el plazo de scis rneses, entregat'la
infbrmacin solicitada por las .rctimas, en su caso, o adoptar r.rna decisin lundanrentada al
respecto, en los tnlinos de los prrafos I 57 a 1 59 y 1 68 de la presente sentencia.
6. El Estado debe publicar, en ei plazo de seis meses, en el Diario Oficial 1'en otro diario de
amplia circulacin nacional, por una sola vez, el captulo rclativo a los Hechos Probados de esta
Sentencia, los prlafbs 69 a7l,'73,74,77.88 a 103. l l7 a 123. 132 a 137 y 139 a 143 de la
presente Scntencia, que corresponden a los capnrlos Vll y Vlll soble las violaciones declat'adas
por la Corte, sin las notas al pie de pgina conespondientes. y la parte resolutiva de la rnisma.
en los trminos de los prlafos I60 y I68 dc la presente sentcncia.
7. EI [,stado debe adoptar'. cn un plazo razonable, las nredidas nccesarias para garantizal el
derecho de accesc- a la infcrrmacin bajo el control del Estado. de acuerdo al deber general de
adoptal disposiciones de derecho interno establecido en el artculo 2 de la Convencicln Amea 163 y 168 de la
ricana sobrc Derechos Llumanos, en los tminos de los prralos
presente senlencia.
8. El Estado debe realizar. en un plazo razonable, la caracitacin a los rganos, autoridades y
agentes pblicos encargacios de atender las solicitudes de acceso a infbrmacin bajo el control
del E,stado sobre la norrnativa que rige este derecho, que incorpore los parrletros convencionales cue deben respetarse en materia de restricciones al acceso a dicha infornlacin. en los
trminos de los pn'afos I 64, 165 y 168 de la presente sentencia.
9. El Estado debe pagar a los seores N4arcel Claude Reyes, Afturo Longton Cuen ero y Sebastin
Cox Urle-jola, eri el plazo de un ao, por concepto de costas y gastos, la cantidad lrjada en el prrafo
167 de la presents sentencia, en los trminos de los prrafos 167 y 169 a 112.
10. Supervisar el cumplirniento ntegro de esta sentencia, y dar por concluido el plesente
caso unl vez que el Estado haya dado cabal cumplirniento a lo dispuesto en la misma. Dentro
del plazo de un ao, contado a partir de la notificacin de esta sentencia, el Estado deber
rendir a la Corte un informe sobre las medidas adoptadas para darle cumplimiento, en los
trr-inos del prrafo 173 de la presente sentencia.
Redactada en espaol e ingls, haciendo f'e el texto en espaol, en San Jos, Costa Rica, el
I 9 de scptierrrbrc del 2006.
(Sergio Carca Ramrez Alilio Abreu Burelli Antnio A. Cangado Trindade. Cecilia Medina
Quiroga, Manuel E. Ventura Robles. Diego Garca-Sayn)
l6l
55J
PROCESO CONSTITUCIONAL DE
CUMPLIMENTO
Proceso Constitucionsl de Camplimienlo
A) EL PROCESO
DE CUMPLIMIENTO
El proceso constitucional de cumplimiento no es por naturaleza un proceso

constitucional, toda vez que, no protege un derecho con contenido constitucional,
sino la proteccin de derechos reconocidos en la ley y de orden administrativo,
mediante el control de la inaccin administrativa.
Quiz ya no sea necesario el Proceso de Cumplimiento, pues el afi.24 dela
Ley del Proceso Contencioso Administrativo No 21854, regula el proceso urgente
para el cumplimiento del acto administrativo o mandato legal, es ms, en materia
provisional es procedente cuando afecta el contenido esencial del derecho a la
pensin; por tanto, haber que acorde al proceso contencioso administrativo pronto
a la inaccin de la administracin porque es una via estraordinaria, cuyo trmite es
sumarsimo. Entonces el proceso de Cumplimiento a estas alturas, requiere una
reformulacin y por qu no su eliminacin del ordenamiento.
Adicionalmente a la realidad descrita, ya el profesor Edgar Carpio Marcosrsr seala que lo que caracterizaaun proceso como constitucional es la presencia conjunta de los siguientes elementos: a) Su configuracin o creacin a nivel
constitucional, no simplemente mediante una ley, b) Existencia autnoma, esto es,
con identidad propia; y, c) Su objeto, esto es, un proceso destinado a resolver
controversias de materia constitucional y no de otra clase (...) la ausencia del
tercero parece ser de tal envergadura que basta, por s sola, para enrarecer su
condicin de proceso constitucional (...) sin temor a equivocarse, que se trata de
un proceso destinado a controlar la ilegalidad por omisin de la Administracin
Pblica. No hay, pues, controversia que gire sobre materia constitucional.
Carpio Marcos, Edgar: "La Accin de Cumplimiento", en Derecho Procesal Constitucional.

Susana Castaeda Otsu, Coordinadora. Jurista Editores: Lima, 2003, pgs., 449 y 450.
557
B)
ANTECEDENTES HISTRICOS
a) La institucin que se aproxima ms al actual proceso de cumplimiento
es la
del Writ of Mandamus remedio jurdico contra el abuso del poder estatal
que se niega a ejecutar o hacer algo de su competencia; en este caso, la
Corte Suprema se encuentra facultada para dictar <Mandamus> contra.
cualquier autoridad o funcionario estatal (un ejemplo se puede ver en el
celebre caso Marbury vs. Madison).
b)
La Constitucin de Brasil de 1988 en el artculo
inciso LXXI, consagr

y libertades fundamentales afectados por la falta de norma reguladora, que convierte en inviable el ejercicio de los derechos fundamentales y las prerrogativas inherentes a la nacionalidad, soberana y ciudadana.
El Mandado de Injuncao, que
c)
5o,
se concede en defensa de derechos
El antecedente latinoamericano de laAccin de Cumplimiento es la Constitucin cc,-mbiana de 1991, que en su artculo 87o establece que es para
hacer efectiva una ley o un acto administrativo.

<Artculo 87.- Toda persona podr acudir ante la autoridad judicial para
hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo.
En caso de prosperar la accin, la sentencia ordenar a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido>.
C)
FUNDAMENTOS JURDICO-DOCTRINALES
Encuentra sus bases en presupuestos elementales de la doctrina sobre el Derecho Pblico y la legislacin positivo constitucional; siendo Ios siguientes:
a) La Validez Constitucional de las Leyes. En un ordenamiento jurdico

coherente, opera la presuncin constitucional de validez de las leyes que
expide el Congreso o en su caso el Poder Ejecutivo, mediante la delegacin
de facultades, salvo que se demuestre lo contrario (Proceso
de
Inconstitucionalidad de Leyes). Ello indica que aquella persona, funcionario o autoridad que la incumple lo establecido en la ley lesiona y vulnera la
Constitucin y por ende el principio de Supremaca Constitucional.
b) La Validez de los Actos Administrativos.
En la misma lnea de enfoque
en un ordenamiento jurdico coherente, se presume que los actos administrativos son vlidos, salvo demostracin en contrario (Accin Contenciosa
Administrativa o Proceso Constitucional de Amparo). Ello nos permite afir-
mar que aquella persona, autoridad o funcionario que incumple un acto

administrativo viola la ley, y por ende el principio de legalidad y
constitrcionalidad.
5s8
Proceso Constitucional de Cumplimiento
D)
CONCEPTO
Es una accin de derecho pblico que tiene por objeto reclamar la prestacin
de un servicio pblico, que incumbe ai sujeto fisico o moral vctima de funcionario o
autoridad renuente a acata una norrna legal o un acto administrativo, con el fin de
obtener el cumplimiento de la ley o acto administrativo.
No cabe duda que pueda haber una confusin entre los derechos que cautela el proceso constitucional de amparo y el de cumplimiento; sin embargo, se debe
precisar que no existe tal confusin, cada accin tiene su rbita o cono de proteccin propia, as por ejemplo:
El proceso constitucional de amparo protege los derechos de las personas que

encuentran reconocidos explcita o implcitamente en la Constitucin y procede contra cualquier persona, autoridad y funcionario que por accin u omisin amenace o viole los derechos en referencia.
se
El proceso constitucional de cumplimiento procede contra autoridad o funcionario renuente a acatar una ley o acto administrativo; es decir, 1o que cautela es
el cumplimiento del derecho reconocido en la norma, la ley o acto administrativo determinado, y no el derecho de las personas que est reconocido en la
Constitucin.
El magistrado Jorge Dans Ordezrs2 dice: <La dificultad en precisar los derechos protegidos por esta accin se deriva que se trata en verdad de un mecanismo
procesal referido esencialmente al control jurisdiccional de la administracin, que en
lugar de estar destinado a la proteccin de derechos constitucionales, bien pudo ser
considerado como una modalidad especial de la accin contenciosa administrativa>.
El profesor Marcial Rubio Correars3 dice: <Puede verse que la intencin es

interesante. Las normas no se cumplen y este ser un proceso, se entiende rpido, en
el cual la autoridad judicial ordena el cumplimiento de lo mandado en el Derecho, sea
por una norrna general que se aplica concretamente a determinada persona, sea por
un acto administrativo que ya ha sido emitido y que hay autoridades renuentes a
poner en ejecucin>.
No cabe duda que el proceso constitucional de cumplimiento es un mecanismo

procesal mediante el cual lajudicatura ordena al rgano ejecutivo que cumpla las leyes
de la repblica y con los actos administrativos que expide. Es una garanta a favor del
ciudadano o administrado para que el rgano estatal que desarrollo funciones ejecutiDans Ordoez, Jorge: "EI Amparo por Ornisin y la Accin de Cumplimiento en la Constitucin
Peruana de 1993", en Lecturas Constitucionales Andinas N' 3. Comisin Andina de Juristas:
Linra, 1994, pqs.202 a 208.

Rubio Correa, Marcial. E,studio de la Constitucin Politica de l993,Tomo VI. Fondo Editorial
la Pontificia Universidad Catlica del Per: Lima, 1999, pg. ll7.
de
559
vas cumpla con 1o ordenado en la ley y en los casos que decida. No se puede esperar
que se cumpla con la ley o con lo decido en un acto administrativo cuando el e.lecutivo
lo crea conveniente, sino en forma oportuna y adecuada.
Se podra pensar que se trata de una accin de exigibilidad o cumplimiento del
ordenamiento jurdico, lo cual es muy destacable. E,l ordenamiento jurdico debe cumplirse sin necesidad de requerimiento y si no se cumple se debe acudir a esta acciin"
Es objeto de! proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o

autoridad pblica renuente:
1. D cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administrativo firme; o
2. Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una resolucin administrativa o dictar un reglamento.
Concordoncias:
Const.: arts. I y II del TP y
L.O.P.J.: art.7
A)
CONTRA RENUENCIA A ACATAR UNA NOR]IIA LEGAL O

ACTO ADMINISTRATIVO
a) Norma Legal
La regla de conducta vigente para un determinado tiempo y lugar, cr-ryo contenido
se encuentra plasmado de valores existentes en la sociedad, que establece obligaciones y derechos. El concepto nonna legal puede comprender no solo a las leyes
aprobadas en el Congreso de la Repblica, sino tambin a otro tipo de normas
jurdicas, siempre y cuando regulen en materia de carcter general y abstracta,
verbi gratia: decretos supremos, ordenarzas municipales, edictos, resoluciones
expedidas de manera general por los organismos pblicos desseutralizados.
Lo que se pretende con este proceso constitucional, es que las normas legales
se cumplan, pero no olvidemos que todo ordenamiento jurdico debe tener como
caracterstica bsica coherencia, es decir, que las norunas juridicas no deben ser
contradictorias entre s.
Jurisprudencia
Caso: Ca Minera Santa Julia contra Jefe de Registro Pblico de Minera. Conforme se
aprecia del petitorio contenido en la demanda interpuesta se orienta este a obligar al emplaza-
s60
Proceso Constitucionsl de
C umplimienlo
109 o
do a cumplir con el procedimiento establecido en los artculos 230'y 231'del D. Leg.
del
D.S. N'
Dcima
transitoria
la
disposicin
con
concordante
de
Minera,
Ley
General
Nr,reva
por consiguiente, el
0 i 4-92-EM o T'exto nico de la Ley General de Minera, y, se le otorgue
ttulo de concesin rrrinera respecto a los denuncios mineros Santa JuliaNos. 1, 3, 4 y 5, e
inscritas en su oportunidacl por ante la ex jetbtura Regional de Minera de la ciudad de Huaraz'
Cernf'crmc a la l)cima Disposicin Transitoria del D. S. 014-92-EM <Los derechos mineros

cn trmite rrontinuarn ligindose por las normas de procedimiento ordinario previstas en el
D. Leg. 109 -v sus clisposiciones reglamentarias, prevalecientes a la fecha. Que los artculos
230. y 23 l. del D. Leg. 109 regulan el proceclimiento para que los titulares de los denuncios
mineros ya reconocidgs. obtengan la correspondiente resolucin de otorgamiento de ttulo de
concesin, situacin en la que precisamente se encontraba la empresa demandante al momento de er-rediise cl D. S. N'014-92-EM. Que por consiguiente, tratndose en el presente caso
de cje'nuncios obteniclos el 07-02-96, que contaban con amparo provisiorral, y cuyo trmite
para otor.gar-niento de concesin se encontraba pendiente, su tratamiento jurdico al amparo
de un nuevo rgimen. en este caso el correspondiente a I D. S. 014-92-EM, solo poda ser
razonable en tanto se reconociera su regulacin por norma que originalmente los estableci; es
decir, pgr e1 D. Leg. 109, idea que por otra parte resulta coherente a la luz del principio de
irretroactividad de las normas jurdicas. Que, lo afirmado permite considerar que si el D' Leg'
109ye|D.S.N.014-92-EMnocondicionabanexpresamentealademandanteacancelarel
ciereclrovigentecorrespondientealosaos lgg3ylgg4,pornoserafectasatalobligacin'
conforme se ha visto no se debi incluir a la demandada en la Resolucin Directoral N' 35394-Eil,l/DGM que aprob el lista<lo de derechos mineros que incumplieron con el referido
pago. ni en la Resolucin N'433-94-EN,/DGM que aprob las exclusiones correspondientes
as cgmo los denuncios. concesiones y petitorios cuyos titulares no acreditaron pago opoltuno del derecho de vigencia ni por ltimo, en la Resolucin Jefatural N'041-95-RPM, que
declar caducos los derechos de la demandante. Falla declarando fundada la Accin de Cumplimiento y en consecuencia Inaplicables a la compaa demandante las Resoluciones indicadas; y, ordenaron que el jefe de registro Pblico de Minera cumplir con el procedimiento
previsto por los arts. 230o y 231" del D. Leg. 109 y en su oportunidad otorgar el ttulo de
concesin minera. (Garantas Constitucionales. El Peruano, pgs.760 - 761 del 21-04-98)
b) Caractersticas del mandato legal y/o administrativo
l profesor Jos Bartra Caverorsa cita a Miguel Acosta Romero, quien dice: <Es
una manifestacin unilateral y extema de la voluntad, que expresa una decisin
de una autoridad administrativa competente)). Sin pretender ser un erudito en
el tema, podra afirmar que el acto administrativo es la manifestacin de voluntad de la administracin pblica en aplicacin a un derecho objetivo frente a un
petitorio que formula el ciudadano, cuyo reconocimiento una vez que ha quedado firm-e otorga al particular un derecho cierto y exigible, que debe ser de
obligatorio cumliminto, porque contiene intrnsecamente una presuncin de
validez (cosa decidida), salvo que se demuestre 1o contrario (proceso contencioso administrativo).
Bartra cavero, Jos: Procedimiento Administralivr. Editorial Huallaga E.l R.L.: 3". Edicin'
1994, Lima, pg. 93.
561
llalter A. Duz Zegsrra

Ahora el acto administrativo debe contener un mandato:
Obligatorio cumplimiento, sin condiciones.

Tratndose de actos sujetos a condiciones, que se haya acreditado haber satisfecho las mismas.
- El mandato cierto
-
o 1quido, es decir, susceptible de inferirse
indubitablemente de la ley o del acto administrativo que lo contiene.

Se encuentre vigente.
Jurisprudencia
N." 0l 68-2005-PC/TC
MAXIMILIANO VILLANUEVA VALVERDE
EXP.
Lima,29-ll-2005
ANTECEDENTES
Con fecha I de octubre del 2003, e[ recurrente interpone accin de cumplimiento contra la
Oficina de Norrnalizacin (ONP) solicitando que se cumpla con determinar y ejecutar el
pago de su pensin inicial de conformidad con lo dispuesto por la Ley N." 23908, que
establece una pensin mnima no menor de tres remuneraciones mnimas vitales, as como
que se ordene el reintegro de las pensiones devengadas y sus respectivos intereses legales.
Carcter normativo de la Constitucin y procesos constitucionales
14. Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecucin del acto adrninistrativo y la
orden de emisin de una resolucin sean exigibles a travs del proceso de cumplimiento,
adems de la renuencia del funcionario o autoridad pblica, el mandato contenido en aquellos deber contar con los siguientes requisitos mnimos comunes:
a) Ser un mandato vigente.
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma legal
o del acto administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podr tratarse de un mandato condicional, siempre y cuando su satisfaccin no sea compleja y no requiera de actuacin probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de los actos administrativos, adems de los
requisitos mnimos comunes mencionados, en tales actos se deber;
f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario.
15. Estos requisitos mnimos se justifican porque el proceso de cumplimiento, diseado por
nuestra Constitucin y el Cdigo Procesal Constitucional, dado su carcter sumario y breve,
no es el adecuado para discutir los contenidos de normas generales cuyos mandatos no
tienen las caractersticas mnimas a que hemos hecho referencia, o de normas legales superpuestas que remiten a otras, y estas a su vez a otras, lo cual implica una actividad interpretativa
compleja que, en rigor, debe llevarse a cabo a travs de las vas procedimentales especficas.
16. Del mismo modo, en este tipo de procesos, el funcionario o autoridad pblica tiene un
deber absoluto de acatamiento de la norma legal o del acto administrativo, no siendo posible
ningn tipo de discrecionalidad de su parte. Asimismo, en ellos Ios derechos del demandante
son prcticamente incuestionables, de modo que, comprobada la renuencia y el incumpli-
562

miento de la norma legal o el acto administrativo conforme a las pautas descritas, de ineludible
cumplimiento, corresponder amparar la demanda.
22. En el presente caso, de la Resolucin N.' 0000050737-2002-ONP/DC/DL 19990' de
fecha 20 de setiembre del 2002, que obra a fojas 2 de autos, se advierte que al demandante se
le reconoci su pensin dejubilacin a partir del 1 de diciembre de 1994. En consecuencia,
habindose verificado la contingencia con posterioridad al 18 de diciembre de 1992 (fecha
en que entr en vigencia el Decreto Ley N." 25967), no le corresponde el beneficio de la
pensin mnima establecido por la Ley N" 23908, conforme a los criterios reseados en el
fundamento anterior. Razn por la cual la demanda debe ser desestimada. Del mismo modo,
habindose desestimado la pretensin principal, la subordinada corre la misma suerte, por lo
que el pedido de pago de devengados e intereses debe tambin desestimarse.
IIARESTMLTO
l. Declarar INFUNDADA la accin de cumplimiento.

2. Declarar que los criterios de procedibilidad de las demandas de cumplimiento, previstos
en los fundamentos 14, l5 y 16, sapra, constituyen precedente vinculante inmediato, de
conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del C.P. Const.; motivo por el cual, a
partir del da siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial E/
Peruano,toda demanda de cumplimiento que sea presentada o que se encuentre en trmite y
que no cumpla con tales condiciones, debe ser declarada improcedente.
(Ss. Alva Orlandini , Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Carca Toma, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo)
c) Renuencia
La renuencia es la omisin deliberada de hacer algo a que se est obligado,
tambin significa la repugnancia que se muestra para hacer una cosa. La renuencia debe ser considerada como el Ocio Administrativo, donde el funcionario o autoridad omiten cumplir con ejecutar lo ordenado por la norma jurdica o lo f,rjado en un acto administrativo que se encuentra firrne.
Con el proceso de cumplimiento no controla la inactividad formal de la administracin (derivado del derecho de peticin que en caso de no ser atendido conlleva
al silencio administrativo, que tiene su proceso especfico-contencioso administrativo); sino lo que se conoce como inactividad material (incumplimiento de mandatos
nacidos de la ley o de actos administrativos).
Como ya se ha expresado, el proceso constitucional de cumplimiento tiene por
objeto proteger al administrado o usuario frente a la inaccin u ocio del ente administrador, pero por inaccin material, entendida como el incumplimiento de la administracin a cumplir una norrna legal o resolucin administrativa, donde no se haya seguido un pedido particular iniciando un procedimiento administrativo; situacin contraria se presenta en el caso de la inaccin formal del ente administrador donde el
usuario a travs de su pedido inicia un procedimiento administrativo donde el rgano
administrador no resuelve por inaccin dicho pedido, a lo que la doctrina le ha denominado aplicacin del silencio administrativo negativo; es decir, que el usuario debe
considerar denegado su pedido, siempre y cuando haya transcurrido el plazo estable563
cido en la ley y se haya interpuesto los recursos previamente previstos, en este ltimo
caso la ley prev iniciar el proceso contencioso administrativo.
Jurisprudencia
EXP.
N" l9l-2003-AC/TC
Lima, 26-9- 2003
ANTECEDENTES
La recurrente interpone accin de cumplimiento contra el Instituto Peruano de Seguridad Social (hoy EsSalud), con ob.ieto de que acaten la Resolucin Suprema No 0l 8-97-EF, de fecha I 7
de febrero de 1997, que, en su escala mixima, aprob la poltica remunerativa del IPSS, cuyri
vigencia es retroactiva desde el mes de noviembre de I 9961 as como la Resolucin Supreuta N"
019-97, de lecha l7 de febrero de 1997, que, en su escala mxima, aprueba la poltica de
bonificaciones de la entidad demandada; y las Resoluciones de Gerencia General del antiguo
IPSS N'298-GC-IPSS-97 y 361-GG-IPSS-97. Asimismo, solicita que se ordene el pago de
nivelacin de los adeudos con retroactividad al mes de noviembre de I 996.
FT]NDAMENTOS
El objeto del control en Ia accin de cumplimiento
Antes se ha dicho que la accin de cumplimiento protege derechos e intereses legtimos de
los administrados que se deriven de la inaccin de los rganos de la Administracin pblica.
Ella, si bien en la doctrina recibe diversas denominaciones, ha venido siendo considerada
por este Tribunal bajo el ttulo genrico de <inactividad material de la administracin>.
De esta manera, la Constitucin de 1993 consolid un sistema integral de control de la
totalidad de la actuacin administrativa. No slo de los actos administrativos (expresos o
presuntos) a los que se haba constreido el proceso contencioso-administrativo hasta antes
de que se expidiera la Ley No 27584, sino tambin de aquello que la doctrina administrativista
denomina <inactividad material de la administracin>, esta ltima, como se ha dicho, a
travs de la accin de cumplimiento.
En efecto. mediante la accin de cumplimiento no se controla cualquier clase de inactividad,
sino exclusivamente la que se ha denominado <material>, es decir, la que deriva del incumplimiento de mandatos nacidos de la ley o de actos administrativos, donde no media la
peticin de un particular, sino donde se encuentra vinculado, prima facie, un deber o el
ejercicio de una atribucin relacionada con sus competencias naturales.
Mediante la accin de cumplimiento no se controla la denominada <inactividad formal de la
administracin>, es decir, la que se origina tras el ejercicio del derecho de peticin por un
particular, pues esta tiene su instrumento natural de control en la tcnica del silencio administrativo negativo, cuyos efectos procesales -derivados de su acogimiento- tienen el propsito
de no dejar en estado de indefensin al administrado que hubiese peticionado algo o hubiese
interpuesto un medio impugnatorio en el seno de un procedimiento administrativo y que,
pese a ello, no hubiese recibido algn pronunciamiento expreso.
Caractersticas del mandato contenido en la ley o en el acto administrativo
6. (...) Entre otras, debe tratarse de un mandato que sea de obligatorio cumplimiento, que sea
incondicional y, tratndose de los condicionales, que se haya acreditado haber satisfecho las
condiciones; asimismo, que se trate de un mandato cierto o lquido, es decir, susceptible de
inferirse indubitablemente de la ley o del acto administrativo que lo contiene y, en lo que al
caso se refiere, que se encuentre vigente.
s64

7. En el caso de autos, el Tribunal considera que la pretensin debe parcialmente estimarse:
Por un lado, pues el ar1culo 5u de la Ley N.'23495,en ef'ecto, establece que <Cualquier
incremento posterior a la nivelacin que se otorgue a los servidores pblicos en actividad que
desernpeen el cargo u Lrtro similar al ltinlo cargo en que prest servicios el cesante o
jubilado, dar lr-rgar al inclcmento de la pensin en igr.ral monto que corresponde al servidor en
activ idad>.
8. Dicho incremento est previsto en los adculos rnicos de las Resoluciones Supremas No
018-97-EF r 019-97-EIt rnediante las cuales se aprueba <[...] la Poltica Remunerativa del
IPSS, que se detalla en ei ancxo que tblma parte de ia presente Resolucin Suprema>>, conforrne indier la priire ra de ls resoluciones citadas, y la aprobacin de Ia poltica de bonificaciont:s. que expresa
1a
seguncia.
Sin c'mbargo, cabe prc,.:isal'cue la Rersolr"rcin Suprema N" 018-97-EF ha aprobado una
poltica de remunercirnes del iPSS, y no una remuneracin especfica y deterrninada, esto es,
quc corrcsponde dc manera particularizada a cada servidor en actividad o en funcin del nivcl
o cargo que deserrpeila. Se trata" pues, de ur-ra <poltica remunerativa del IPSS> que, como se
indica en los anexos a los cue sc ha hecho ref'erencia, constituye una <escala de remuneracioncs rnximas>.
Conro este
-fribunal
ha
procede que se agregue
Suprema No 0l 9-97-EF.
23495. aprobado por el
sealrdo en su sentencia recada en el Exp.
N'
1146-2000-ACffC,
a las pensiones el pago de la bonificacin prevista por la Resolucin
siempre que cumplan las caractersticas del Reglamento de la Ley N"

N' 0l 5-83-PCM, cuyo artculo 5o declara que las
remuneraciones especiales a considerarse segn los casos que correspondan en la determinacin del monto con el cual se debe proceder a la nivelacin de las pensiones, incluyen <otros
de naturaleza similar que con el carcter de permanentes en eltiempo y regulares en su monto
f)ecreto Supremo
se hayan otoi'gado o se otorguen en el futuro>; as como el artculo 6o del Decreto Ley
N'
20530, que establece que (es pensionable toda remuneracin afecta al descuento para pensiones. Estn af-ectas al descuento para pensiones, las remuneraciones que son permanentes en
el tiempo y regulares en su monto).
FALTA
REVOCANDO la recurrida que. revocando la apelada, declar infundada la demanda; y, reformndola la declara FUND\DA. y, en consecuenciE ordena que la demandada cumpla con pagar
a los asociados de la demandante que se encuentran bajo el rgimen del Decreto Ley
N' 20530,
sus pensiones de cesanta nivelables, teniendo en cuenta las Resoluciones Supremas No 0l 8 y
019-97-ER conforme a lo expuesto en los fundamentos de esta sentencia. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Larlirigoyen;Aguirre Roca; Revoredo Marsano; Gonzales Ojeda
y Garca Toma)
B)
CUANDOLASNORMASLEGALESORDENANEMITIRTINARESOLUCIN ADMINISTRATIVA O DTCTAR UN REGLAMENTO

a) El Ocio Administrativo. La autoridad o funcionario pueden violar la ley al
omitir (ocio administrativo) dictar una norma jurdica reglamentaria

ral y que ha sido dispuesta por una ley.
de alcance gene-
5tr5
Wslter A, Daz Zegarua

El tema del ocio 1o hemos tratado en lo que se refiere a la inconstitucionalidad
por omisin, esto es, la renuencia legislativa de no cumplir con una exigencia constitucional de accin, pero un no hacer concreto a lo que constitucionalmente el legislador estaba obligado. As mismo, existe una omisin por parte de la administracin
pblica (no incluido el legislativo) al no dictar o reglamentar una disposicin legal.
El jurista espaol Francisco Fernndez Segadorss refiere: <El instituto de la

inconstitucionalidad por omisin se vincula, por una parte, a la estructura de detenninadas normas constitttcionales, que requieren para su complitud de una intervencin
reguladora ulterior, normalmente del legislador, si bien, aunque de modo excepcional, dicha intervencin puede provenir asimismo de un rgano administrativo (...)).
b) Inters para demandar

Se puede presentarse un tema en discusin, de cul es la legitimidad (agravio
directo y personal) del ciudadano que intentara esta accin o si pudiese plantearse
argumentando un inters difuso.
cualquier persona podr iniciar el proceso de cumplimiento frente a

normas con rango de ley y reglamentos. Si el proceso tiene por objeto
hacer efectivo el cumplimiento de un acto administrativo, solo podr
ser interpuesto por la persona a cuyo favor se expidi el acto o quien
invoque inters para el cumplimiento del deber omitido.
Tratndose de la defensa de derechos con intereses difusos o colectivos, la legitimacin corresponder a cualquer persona. Asmismo, la
Defensora del Pueblo puede iniciar procesos de cumplimiento.
Concordancias:
C.P.C.: aArts. 57 y 58
A)
SUJETO ACTIVO ANTE BL INCUMPLIMIENTO DB NORMAS CON

RANGO DE LEY
Aunque hemos establecido dos supuestos en el proceso de cumplimiento, este

artculo no es muy claro, infirindose que cualquier persona puede accionar en el
caso del cumplimiento de una norna legal, o que se expida la resolucin administra-
tiva o dicte reglamento.

Fernndez Segado, Francisco: "lnconstitucionalidad por Omisin: Cauce de Tutela de los Derechos de Naturaleza Socioeconmica?", en Inconstitucionalidad por Omisin. Coordinador Vctor Bazan. Editorial Temis: Santa Fe de Bogot, 1997, pg. ll.
566

a todo ciudadano debe comprender a que se exija
resolucin
administrativa
o dicte reglamento cuando as los disponla expedicin de
gan las nornas legales. El primer caso, incumplimiento de normas con rango de ley
debe ser ejercido por el agraviado directo con el no cumplimiento de lo dispuesto en
la ley (excepcin de legislar por el ejecutivo).
Considero que la legitimacin
B)
SUJETOACTIVOANTEELINCUMPLIMIENTODEACTOADMINIS.
TRATIVO
En este caso se debe tratar de un agravio directo a la persona, pudiendo delegarse designarse un representante para reclamar el cumplimiento de la resolucin
administrativa, que debe ser exigible, cierta y liquida.
a) Persona Natural. La persona natural es la ms susceptible de padecer

abusos de poder de autoridades o funcionarios, es por ello que mediante esta
va se le garantiza sus derechos ciudadanos a que se cumplan las normas
legales y los actos administrativos.
b) Persona Jurdica. Tambin las denominadas personas morales tienen derechos reconocidos en la Constitucin o en las leyes, inherentes a su naturaleza.
C)
SUJETOACTIVO EN DEFENSADE INTERESES DIFUSOS

Tratndose de la defensa de derechos con intereses difusos o colectivos, la
legitimacin corresponder a cualquier persona. Como el incumplimiento de dictar
un reglamento, donde se debe permitir a todo ciudadano la posibilidad de acudir a la
judicatura utilizando este remedio.
D)
DEFENSORADELPUEBLO
A la Defensora del Pueblo le corresponde defender los derechos constitucionaies y fundamentales, y supervisar el curnplimiento de deberes de la administracin;
entonces, tiene la legitimidad de accionar el proceso de cumplimiento, ahora la inser-
cin en el artculo en mencin puede conllevar a una conftisin por la ubicacin

dentro de la norma, ya que podra entenderse que solo en caso de intereses difusos
tendra capacidad para demandar, lo cual considero no es correcto.
Jurisprudencia
Caso: Javier Diez Canseco y otros contra el Ministro de Trabajo y el Presidente de la Clomisin de Promocin de la Inversin Privada-COPRI, con el objeto que se cumpla con lo
dispuesto por los arts. I o, 5', 20o y Sexta Disposicin Final del D. Leg. 043, Ley de la Empresa
Petrleos
del
Per, solicitan que COPRI se inhiba de continuar actos para modificar la
estructura de PETROPERU en aplicacin indebida del D. Leg. 6"14. La Accin de Cumplimiento la pueden ejercer nicamente el afectado, su representante o el representante de la
entidad afectada con el incumplimiento o no acatamiento de lo previsto en una ley o un acto
adrninistrativo, con excepcin de los asuntos de naturaleza ambiental, a que se refiere el art.
567
140'del D. Leg. 6l 3, que, en calidad de enmienda, se ha adicionado al art. 26o delal-ey N.

23506. Que, siendo ello as no admitindose incumplimiento o no acatamiento considerado
como lesivo, una relacin directa e inmediata a un inters jurdicamente protegido que se haya
reconocido a favor de los demandantes, bien sea por una ley, un acto administrativo o un
hecho de la administracin, este Colegiado estima que los actores en cuanto Congresistas de
la Repblica, carecen de legitimidad para obrar. Falla declarando improcedente (Garantas
Constitucionales. El Peruano, pgs. 139-140 del l3-07-97).
La demanda de cumplimiento se dirigir contra la autoridad o funconario renuente de la administracin pblica alque corresponda elcumplimiento de una norma legal o la ejecucin de un acto administrativo.
Si el demandado no es la autoridad obligada, aquel deber informarlo aljuez indicando la autordad a quien corresponde su cumplimiento. En caso de duda, el proceso continuar con las autoridades respecto de las cuales se interpuso la demanda. En todo caso, el juez
deber emplazar a la autoridad que, conforme al ordenamiento jurdico, tenga competencia para cumplr con el deber omtdo.
Concordsncias:
C.P.C.: arts. 57, 58 y 59
A)
LEGITIMIDADPASIVA
a) Autoridad. Persona que detenta poder poltico, policial-militar,
judicial.
Los conceptos ya sealados al referirnos al proceso constitucional de hbeas

corpus.
b) Funcionario. Empleado pblico al servicio del Estado, que tiene la capacidad de decisin y representa a la entidad en funciones de su competencia; pero
solo en un nivel administrativo.
La demanda de cumplimiento se dirigir contra la autoridad o funcionario renuente de la administracin pblica al que corresponda el cumplimiento de una norma legal o la ejecucin de un acto administrativo.
B)
DENUNCIA CIVIL
En caso que el demandado no sea la autoridad obligada, aquel deber informarlo

al juez indicando la autoridad a quien corresponde su cumplimiento (denuncia civil).
En caso de duda, el proceso continuar con las autoridades respecto de las cuales
juez deber emplazar a la autoridad que confor-
se interpuso la demanda. En todo caso, el
me al ordenamiento jurdico, tenga competencia para cumplir con el deber omitido.

568

Artculo
102.- Denuncia civil
El demandado que considere que otra persona, adems de l o en su lugar,

tiene alguna obligacin o responsabilidad en el derecho discutido, debe denunciarlo
indicando su nombre y domicilio, a fin de que se le notifique del inicio del proceso.
Para la procedencia del proceso de cumplimiento se requerir que el
demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha

cierta, el cumplimiento del deber legal o administrativo, y que la autoridad se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado
dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud. Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va administrativa que pudiera existir.
Concordaneias:
C.P.C.: arts.424
A)
CUESTTONPR-EVIA
El requerimiento por documento de fecha cierta constituye en puridad una
cuestin previa (acto antes de interponer la demanda) y no como va previa (procedimientos administrativos pblicos o intemos privados, que han sido creados para resolver en ese nivei intemo los conflictos que se pudieran presentarse antes de acudir
a la instancia judicial).
Ntese la anterior legislacin exiga carta notarial, lo cual no es bice para que
a afectos de generar mayor confiabilidad en el cumplimiento del requisito se pueda
optar por el requerimiento utilizando la va notarial
Es necesario establecer que se considera un documento pblico o privado y de
sobre manera qu es fecha cierta, para ello acudiremos en forma supletoria al Cdigo
Procesal Civil.

Artculo 235.- Documento pblico
Es documento pblico:
1.
2.
El otorgado por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones; y

La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario
pblico, segn la ley de la materia.
s69
W'slter A. Daz Zegarra
La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si

est certificada por auxiliarjurisdiccional respectivo, notario pblico o
fedatario, segn corresponda.
Artculo 236.- Documento privado

Es el que no tiene las caractersticas del documento pblico. Lalegalizacin o certificacin de un documento privado no 1o convierte en pblico.
Artculo 245.- Fecha cierta

Un documento privado adquiere fecha cierta y procluce eficacia jurdica como tal en el proceso desde:
L La muerte del otorgante;

La presentacin del documento ante funcionario pblico;
J. La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la fecha o legalice las firmas;
4. La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o determinable; y
5. Otros casos anlogos.
Excepcionalmente, el Juez puede considerar como fecha cierta la que
2.
haya sido detemlinada por medios tcnicos que le produzcan conviccin.
B)
SILENCIO O NEGATIVA EN DAR RESPUBSTA

Con ocasin del requerimiento pueden ocurrir tres opciones:
a) Silencio
Despus de realizado el requerimiento el obligado (funcionario o autoridad)
l0 das hbiles no da respuesta alguna al requerimiento, entonces queda habilitado iniciar el proceso de Cumplimiento.
transcurrido el plazo de
b) Ratificacin de incumplimiento
cuando la autoridad o funcionario requerido contesta al requerimiento indicando que no va ha pronunciarse sobre lo que se le est pidiendo el cum-
plimiento de una ley o acto administrativo.
C)
CONTESTACININDICANDOCAUSAJUSTIFICADA
Lo que el magistrado constitucional debe ponderar es en el caso que el funcio-
nario o autoridad contesta dando a conocer una causa justificada del incumplimiento,
en este caso debe ponderarse si realmente existe renuencia en dar cumplimiento a
mandato previsto en la ley o acto administrativo.
D)
LA NO EXIGIBILIDAD DE LA VA PREVIA
En el proceso de Cumplimiento tratndose de un mandato concreto dispuestn

en la ley o acto administrativo no se exige el agotar la va previa que pudiera existir.
570
Proceso Constitucionsl de Cumplmiento
E)
PLAZOPARAINTERPONERLADENANDA
El plazo para presentar ia demanda es transcurridos diez das hbiles de realizado el requerimiento a la autoridad o fuucionario, no antes ya que no se habra cumplido el requisito de plazo, debiendo rechazarse ia demanda por inadmisible.
F)
PRESCRIPCINDELAPRETENSIN
Como pretensin, el cmputo de la prescripcin debe ser 60 das hbiles
despus de realizado el requerimiento; situacin con la que discrepo porque recin de

transcurridos ios 10 das tiles del requerimiento se est habilitado para interponer la
demanda, entonces, los 60 das hbiles deben computarse desde cuando el justiciable se encuentra habilitado para interponer la demanda, en resumidas cuentas a los
70 das de realizado el requerimiento.
No procede e! proceso de cumplimionto:
1. Contra las resoluciones dictadas por el Poder Judicial, Tribunal

Constitucional y Jurado Nacional de Elecciones;
2. Contra el Gongreso de la Repblica para exigir la aprobacin o
la insistencia de una ley;
3. Para la proteccin de derechos que puedan ser garantizados me.
diante los procesos de amparo, hbeas data y hbeas corpus;
4. Cuando se interpone con la exclusiva finalidad de impugnar 14
validez de un acto admnistrativo;
5. Cuando se demanda el ejercicio Se potestades expresamente ca.
lificadas por la ley como discrecionales por parte de una autoridad o funcionario;
6. En los supuestos en los que pfoceda interponer el proceso corpetencial;
7. Cuando no se cumpli con el requisito especal de la demanda
previsto por el artculo 69 del presente Cdigo; y,
8. Si la demanda se nterpuso luego de vencido el plazo de sesenta
das contados desde la fecha de recepcin de la notificacin notarial.
Concordancias:
Const.: arts.142,200 Inc. 3)
C.P.Const,: art. 69
C.P.C.: art. 1
57t
Wslter A. Da7 Zegarra
A)
CONTRA LAS RESOLUCIONES DICTADAS POR ET, PODER JUDI.

CIAL, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y JURADO NACIONAL DE
ELECCIONES.
Toda vez que se trata de resoluciones que deciden conflictos en el mbito de su

competencia, entonces, tienen sus mecanismos propios de ejecucin, que la Constitucin y leyes establecen, a travs del apoyo del Poder Ejecutivo que el encargado de
hacer cumplir lo ordenado tanto por el Poder Judicial, fiibunal Constitucional y Jurado Nacional de Elecciones.
Jurisprudencia
EXP. N. 263 6 -200 4 - AC t't" C
Lima, l4-10- 2004
ANTECEDENTES
Confecha3l dediciembredel2002,larecurrenteinterponeaccinclecumplimientocontrala
Municipalidad Metropolitana de Lima (MML), solicirando que se nivele su pensin de
cesanta otorgada conforme al rgirnen del Decreto Ley N" 20530, con la remuneracin de
un funcionario en actividad del grado F-1, incluyendo la remuneracin por prodLrctividad,
en cumplimiento de la Ordenanza No 130, la Octava Disposicin Ceneral y Transitoria de la
Constitucin Poltica del Per de 1979, la Ley
N'
23495,Ia Resolucin de Alcalda
N.
1744
y la sentencia del Tribunal Constitucional del 23 de abril de 1997, recada en el Expediente
N'008-96-AI/TC.
FUNDAMENTOS
3. Sobre el particular, cabe reiterar que la accin de cumplirniento procede contra cualquier
autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto adrninistrativo, sin
perjuicio de las responsabilidades de ley, conforme lo establece el inciso 6). del artculo 200',
de la Constitucin; por lo que el extremo de la demanda en que se solicita el curnplimiento
de la sentencia del Tribunal Constitucional del 23 de abril de I 997, recada cn el Expediente
N" 008-96-AI/TC, debe ser desestimado, en razn de que la accin de cumplimiento no es la
va idnea para solicitar el cumplimiento de cualquier resolucin judicial, y por que la sentencia cuyo cumplimiento se solicita no ha tenido ef'ecto alguno entre las partes de la presente relacin procesal.
5. En tal sentido, debe tenerse en cuenta que mediante la Ordenanza No I 30 se establecieron
normas complementarias para el rgirnen laboral de los trabajadores de la Municipalidad de
Lima Metropolitana, incorporndose el artculo 4" de la Ordenanza N" 100, que regula la
vigencia de los incrementos remunerativos por ejercicio presupuestal anual, y la posibiliclad
de que el inicio de la vigencia de los reajustes de remuneraciones, bonificaciones, aguinaldos, refrigerios y movilidad se establezca en la respectiva Resolucin de Alcalda. aun cuando aquella corresponda a un ejercicio presupuestal en curso.
6. De lo dicho se desprende que no existe evidencia que en las Ordenanzas N" 1 00 y I 30 un
mandato claro, expreso e inobjetable que reconozca derechos a la actora y que sea de obligatorio cumplimiento por parte de la Municipaiidad Metropolitana de Lima; por el contrario,
572
Proceso Constituconal de Cumplimienlo

dichas normas establecen criterios para el otorgamiento de los beneflcios que corresponden
a los pensionistas del rgimen del Decreto LeyN'20530 en su conjunto, los que se encuentran sujetos a evaluacin para determinar si corresponde o no su otorgamiento, mas en modo
alguno contienen un mandato a f'avor de la accionante.
7. Por otro lado, cabe agregar que la demandante pretende someter a estaj urisdiccin constitucional una controversia con el objeto de que se determine la naturaleza de lo que l denomina
remuneracin por productividad, situacin que solo puede ser dilucidada en un proceso que
cuente con estacin probatoria, de la cual carece el presente proceso constitucional, de conformidad con el artculo l3o de la Ley N'25398.
IIARESTJELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda
Alva Orlandini: Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda)
Caso: Rogelio Lpez Bolvar contra el Director General de la Polica Nacional del Per.
Que, se ha solicitado que se de cumplimiento a lo previsto en una resolucin judicial, este
lntrprete Supremo de la Constitucin no puede pasar por inadvertido que la Accin de
Cumplimiento en nuestro ordenamiento jurdico no constituye un proceso a travs del cual
puede unjusticiable pretender se ejecute lo resuelto en una sentencia por los rganos de la
jurisdiccin ordinaria (cuestin que, por demis, de presentarse con resoluciones judiciales
que hayan quedado consentidas o con autoridad de res iudicata, obligan aljusticiable hacer
ejercicio de los mecanismos procesales que las leyes procesales especficas prevn, y llegado el caso de proceder conforme a lo dispuesto por el art. 4o de la Ley Orgnica del Poder
Judicial), sino un proceso cuyo objeto es prestar tutela a los administrados frente a la inercia,
retardo o mora de la actuacin administrativa, que pudieran presentarse de cara a obligaciones derivadas de actos administrativos, bien de normas con rango de ley, a fin de preservar la
eficacia de la actividad administrativa y su sujecin al principio de legalidad. Falla declarando improcedente (Garantas Constitucionales . El Peruano, pgs. I I 9 I - I 1 92 del 23-09-98).
(Ss.
B)
CONTRAELCONGRESODELAREPBLICAPARAEXIGIRLAAPRO.
BACIN O LA INSISTENCIA DE UNA LEY
El cumplimiento no es la va idnea para remediar el ya comentado ocio legislativo, no opera, pues nuestro ordenamiento jurdico ha establecido la Ley de Control
y Participacin Ciudadana que regula el mecanismo de democracia directa a travs
del cual la ciudadana puede acceder a la iniciativa legislativa.
C)
PARA LA PROTECCIN DE DERECHOS QUE PUEDAN SER GARANTIZADOS MEDIANTE LOS PROCESOS DEAMPARO, HBEAS DATA
YHBEASCORPUS
Por el contenido constitucional si los derechos que se pide sus susceptibles de
protegidos
por el hbeas co{pus, amparo y hbeas data, se debe intentar los
ser
mismos antes de acudir al proceso de cumplimiento.
D)
CUANDO SE INTERPONE CON LAEXCLUSIVAFINALIDAD DE

PUGNAR LAVALIDEZ DE UN ACTOADMINISTRATIVO
IM.
Para el cuestionamiento de actos administrativos que se consideren arbitrarios

o ilegales, caso en el cual los interesados deben hacer uso de los recursos impugnato573
Walter A. Da4 Zegarru
rios de orden administrativo, de ser el caso; pues de lo contrario significara la existencia del proceso de cumplimiento en suplencia de recursos que el procedimiento
administrativo establece.
Jurisprudencia
Caso: Roberto Hacen Bernaola contra Presidente del Dilectorio de la Empresa Municipal de
Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad Annima, EMAPICA. El actor solicita se de
cumplimiento a la Resolucin de Alcalda N" 576-93-AMPI mediante el cual el actor es
transferido de SENAPA a EMAPICA, que mediante la carta N'018-96-RR-HII-CGEMAPICA se desconoce el mandato de la citada resolucin. Que conforme se desprende del
escrito de demanda, de la carta N" 018-96-RR-HH-GGEMAPICA as como de una carta
notarial, al momento de expedirse la citada resolucin de alcalda el actor se encontraba
prestando servicios en la entidad demandada, lo que en realidad busca el actor es impugnar
un acto administrativo en virtud del cual se prescindi de sus servicios y no obtener el
cumplimiento de la resolucin de alcalda. Que, por su propia naturaleza, la Accin de Cumplimiento, no r un proceso constitucional a travs del cual se pretenda impugnar por accin, como acontece en el caso de autos; sino su objeto es tornar exigible un intersjurdicamente protegido, establecido en una norma legal o en un acto administrativo, que, por omisin, no se haya cumplido con acatar por parte de cualquier autoridad o funcionario. Falla
declarando improcedente (Garantias Constitucionales. El Peruano,pg.96 del 2l-06-97).
E)
CUANDOSEDEMANDAELEJERCICIODEPOTESTADESEXPRESA.
MENTE CALIFICADAS POR LA LEY COMO DISCRECIONALES POR
PARTE DE UNAAUTORIDAD O FUNCIONARIO
Cuando la autoridad tenga la potestad segn su criterio de otorgar detenninado

derecho. Tambin puede ser comprendida cuando la administracin tiene la facultad
de otorgar de entre varias prestaciones una sola. En este caso, 10 que se puede exigir
al rgano ejecutivo es que cumpla con dar cualquiera de las prestaciones que tiene
para escoger.
F)
EN LOS SUPUESTOS EN LOS QUE PROCEDA INTERPONER EL PRO-
CESOCOMPETENCIAL
Cuando la autoridad niega cumplir con sus funciones sealadas en la Constitucin y su ley orgnica, se produce un conflicto negativo de competencias, que corresponde ser resuelto por el Tribunal Constitucional mediante el proceso competencial.
G)
CUANDO NO SE CUMPLI CON EL REQUISITO ESPECIAL DE LA

DEMANDA DE REQUERIR AL DEMANDADO EL CUMPLIMIENTO
DE DEBER LEGAL O ADMINISTRATIVO
Esto es que no se haya requerido con documento de fecha cierta el cumpli-
miento del acto administrativo o norrna legal o expedir la resolucin administrativa

dispuesta por nonna con rango de ley.
574
Proceso Constiluconol de Cumplimieno

Tambin en este caso si no media el plazo del requerimiento con el documento
y la interposicin de la demanda.
H)
SILADEMANDASEINTERPT.JSOI,UEGODEVENCIDOELPLAZODE
SESENTAD.S CONT'TOS DESDE LAFECHADE RECEPCIN NN I.
NOTIFICACIN NOTARIAL
El tema de la prescripcin de la demanda de curnplimiento ya comentado, que

segn nuestra legislacin opera 60 das despus de realizado el requerimiento a la
autoridad o funcionario pblico.
I)
ELSILENCIONEGATI\/O
lJn caso no contemplado por el Cdigo Procesal Constitucional es cuando

haya operado el silencio administrativo negatil'o, derivado porque la administracin
no resuelve el pedido fonnulado por el administrado, pese a que venci el plazo legal
que tena para resolver dicho pedido y habindose interpuesto el recurso de impugnatorio, tampoco resuelve, por lo que, dicho pedido debe ser considerado como denegado en este caso lo procedente sera asudir va proceso contencioso adrninistrativo y
no utilizando el proceso constitucional de cumplimiento.
Interponer un proceso de cumplimiento en el mejor de los casos significara

que la judicatura constitucional ordene a la administracin que emita pronunciamien-
to de fondo sobre lo pedido por el usuario, ello implicara llegar a un resultado intil
para el justiciable, pues lo que se desea es obtener la autorizacin, lo que se puede
lograr slo con el proceso contencioso administrativo, va que la adecuada.
es
No obstante, ahora se nota un cambio radical en la legislacin donde la regla

el silencio positivo y la excepcin el negativo, ello a partir de la Ley del Silencio
Administrativo N'29060; a parlir de dicha noruna ahora si un administrado solicita un

pedido de autorizacin y la administracin no le da respuesta oportuna, entonces el
administrado debe considerar que su pedido ha sido aceptado; como consecuencia
excepcionalmente se aplicar el silencio negatirzo en caso de inters pblico y otros;
sin embargo, como ya se ha referido lo que correspondera en caso de aplicarse silencio administrativo es el proceso contencioso administrativo.
Ley del Silencio Administrativo

Artculo 1.- Objeto de la Ley
a)
Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo,

cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos
preexistentes o para el desarrollo de actividades econmicas que requieran
autorizacin previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final.
575
b)
Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos

administrativos anteriores.
c) Procedimientos en los cuales la trascendencia de Ia decisin final no pueda
repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante
la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos.
Artculo 2.- Aprobacin automtica
Los procedimientos administrativos, sujetos a silencio administrativo positivo, se considerarn automticamente aprobados si, vencido el piazo establecido o mximo, la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiellto o docuniento alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, bajo
responsabilidad del funcionario o servidor pblic.o que lo requiera.
Lo dispuesto en el presente artculo no enerva la obligacin de la entidad
de realizar la fiscalizacin posterior de los documentos, declaraciones e
informacin presentada por el administrado, confonne a lo dispuesto en el
artculo 32 de la Ley No 2'7444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Artculo 3.- Aprobacin del procedimiento
No obstante lo sealado en el artculo 2, vencidcl el plazo para que opere el
silencio administrativo positivo en los procedimientos de evaluacin previa, regulados en el artculo l, sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo solicitado, los administrados podrn presentar una Declaracin Jurada ante la propia entidad que configur dicha aprobacin
ficta, con la finalidad de hacer valer el derecho conferido ante la tnisma o
terceras entidades de la administracin, constituyendo el cargo de recepcin de dicho documento, prueba suficiente de la resolucin aprobatoria
ficta de la solicitud o trmite iniciado.
Lo dispuesto en el primer pnafo ser aplicable tambin al procedimiento
de aprobacin automtica, reemplazando la resolucin de aprobacin ficta,
contenida en la Declaracin Jurada, al documento a que hace referencia el
artculo 31, prrafo 31.2, de la Ley N'21444.
En el caso que la administracin se niegue a recibir la Declaracin Jurada a
que se refiere el pnafo anterior, el administrado podr remitirla por conducto notarial, surtiendo los mismos efectos,
(...).
DISPOSICIONES TRANSITORIAS, COMPLEMENTARIAS Y FINALtrS
PRIMERA. Silencio administrativo negativo

Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser aplicable en aqr"rellos casos en
los que se afecte significativamente el inters pblico, incidiendo en la salud, el rnedio ambiente, los recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema flnanciero y de seguros, el
mercado de valores, la defensa comercial; la defensa nacional y el patrimonio histrico
576

cultural de la nacin, en aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen obligacin de
dar o hacer del Estado; y autorizaciones para operarcasinos dejuego y mquinas tragamonedas.
Asimismo, ser de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera facul-
administracin pblica, y en aquellos procedimientos de inscripcin registral.

administratil'o se regir por sus leyes y normas
especiales. Tratndose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la
detcrminacin de la obligacin tributaria o aduanera, se aplicar' el segundo prrafo del
artculo 163 del Cdigo Tributario.
tade,s de la
Hn materia tributaria y aduanera, el silencio
El desistimiento de la pretensin se admtr nicamente cuando sta

se refera a actos administrativos de carcter particular.
Cott co rdan cias:
C.p.C.: art. 3,1,{ , 345
A)
DESESTIMIENTO DE LAPRETENSIN CUANDO SE REFIEREA ACTOS PARTICULARES
El dese'stimiento de la pretensin procede cuando se refiere a actos administrativos de carcter particular, que produce los efectos de demanda infundada con la
autoridad de cosa juzgada.
Considero que tambin es procedente el desestimiento del proceso o acto procesal, o de la pretensin, en aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil, siempre
y cuando se re{:lera al cumplimiento de actos administrativos de carcter particular.
En ambos aasos deben de reunir los requisitos que se exigen para cada uno.
Artculo 343.- Desistimiento del proceso o del acto procesal

El desistimiento del proceso lo da por concluido sin afectar la pretensin.
Cuando se fonnula despus de notificada la demanda, requiere la conformidad del demandado expresada dentro de tercer da de notificado, o en su
rebelda. Si hubiera oposicin, el desistimiento carecer de eficacia, debiendo continuar el proceso.
El desistiuriento de algn acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de
defensa u otro, deja sin efecto la situacin procesal favorable a su titular. Si
el desistimiento es de un medio impugnatorio, su efecto es dejar firme el
acto impugnado, salvo que se hubiera interpuesto adhesin.
577
Artculo 344.- Desistimiento de la pretensin

La resolucin que aprueba el clesistimiento de la pretensin, produce los
efectos de una demanda infundada con la autoridad de la cosa juzgada.
Este desistimiento no requerir la confbrmidad del demandado, debiendo el
Juez revisar nicamente la capacidad de quien lorealiza y la naturaleza del
derecho que sustenta la pretensin, teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la
improcedencia del allanarniento en lo que corresponda.
Si el desistimiento no se reflere a todas las pretensiones o si solo es deducido por uno de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y personas no comprendidas en 1. En este ltimo caso, debe
tenerse presente lo dispuesto sobre litisconsorcio necesario.
El desistimiento de la pretensin no obsta el trmite de la reconvencin,

que continuar ante el mismo Juez, cualquiera que frese su cuanta.
B)
LANO PROCEDENCIADBLDESESTIMIENTO
RSGENERAL
ENASUNTOS DE INTE-
Es necesario analizar el tema cle los intereses difllsos o, cuando en que los derechos no corresponden a una persona en particular, sino a la colectividad cuando se pida
el cumplimiento de una ley o se pronuncie expresamente cuando las normas legales le
ordenan emitir una resolucin administrativa o dictar un reglamento; en este caso. no
procede el desestimiento por el carcter o afbctacin general del incumpliendo.
La sentencia que declara fundada la demanda se pronunciar preferentemente respecto a:

1. La determinacin de la obligacin incumplida;
2. La orden y la descripcin precisa de la conducta a cumplir;
3. El plazo perentorio para el cumplmento de lo resuelto, que no
podr exceder de diez das;
4. La orden a la autoridad o funcionario competente de iniciar la
investigacin del caso para efecto de determinar responsabilidades penales o disciplinaras, cuando la conducta del demandado
as lo exija.
Concordancias:
C.P.C.: art. 122
Establece un adecuado orden de puntos sobre los que ha de pronunciarse el

Juez Constitucional, debido a que usualmente las sentensias se limitan a sealar fundada la demanda interpuesta.
578
Proceso Constitucionsl de Cumplimiento
A)
DETERMINACIN DE LA OBLIGACIN TNCUTVTPLIDA

En caso de estimarse la demanda el juez constitucional deber indicar con
precisin cul es el mandato contenido en acto administrativo o ley, que el demandado

renuentemente ha incumplido.
B)
ORDENPARAREALIZARINVESTIGACINPORRESPONSABILIDAD
Establecido qu mandato se ha incumplido en forma renuente, corresponde

evaluar la determinacin de responsabilidad funcional o penal, para ello el juez constitucional deber ordenar que el jefe inmediato superior inicie proceso de investigacin disciplinaria o remitir copia de loa actuado al Ministerio Pblico, quien analizar
si denuncia penalmente al infiactor. Estas opciones deben ser seguidas cuando existan razones que la conducta del infractor ha sido manifiestamente entorpecedora de
cumplir a lo que se encontraba obligado.
C)
ORDEN DE LACONDUCTAACUMPLIR
Determinada la obligacin incumplida, el juez constitucional debe ordenar al
responsable al jefe inmediato superior que se cumpla la obligacin que se demanda,
indicando en forma clara y expresa en qu consiste lo que debe cumplirse.
D)
PLAZO PARACUMPLIR CON ELMANDATO DE CUMPLIMIENTO
a) El plazo para cumplir con
sentencia estimatoria
El plazo que el juez constitucional para que se cumpla con lo que ordena en
1a sentencia no debe exceder de los 10 das.
b) Mandato con prestacin monetaria

No
es infrecuente que existan mandatos que contienen prestaciones mone-
tarias, caso en el que debiera aplicarse en forma supletoria el plazo de 4

meses previsto por el artculo 59" del Cdigo Procesal Constitucional; siempre y cuando la autoridad o funcionario pblico encargado de cumplir el
mandato alegue imposibilidad material; trascurrido el plazo se aplicarn
las medidas coercitivas.
La sentencia firme que ordena el cumplimiento del deber omtdo,

ser cumplida de conformidad con lo previsto por el artculo 22 del
presente cdigo.
Concordancias:
L.O.P.J.: art. 4
579
La sentencia firme que ordena el cumplimiento del deber omitido, ser cumplida de conformidad con 1o previsto en la actuacin de los procesos constitucionales de
hbeas corpus. amparo, cumplimiento y hbeas data.
Ahora bien. es necesario tener en cuenta que tratndose de sentencia estimatoria que ordena larealizacn de una obligacin de dar, hacer o no hacer son de cumplimiento inmediato, an en caso sean apeladas para su revisin ante el superior jer'rquico, esta es justamente una de las novedades del Cdigo Procesal Constitucioual,
donde tambin se podr hacer aplicacin de las multas e incluso disponer la destitucin del responsable; y, como sealramos anteriormente, esta ejecucin significa la
prudencia del Juez Constitucional al emitir sus fallos.
El procedimiento aplicable a este proceso ser el msmo que el previsto por el presente Gdigo para el proceso de amparo, en lo que sea
aplicable. El Juez podr adaptar dicho procedimiento a las circunstancias del caso.
Concordancias:
C.P.Const.: arts. 39 a 60
En el proceso de cumplirniento que en realidad no constituye un proceso constitucional, sin embargo, el procedimiento que se sigue es el mismo para el del amparo,
razn por la cual se debe seguir con las mismas pautas que indica el proceso de
amparo, siempre y cuando, el proceso de cumplimiento no lo haya hecho, as por
ejemplo se debe aplicar supletoriamente el caso de impedimentos de magistrados,
trmite para contestar la demanda, apelar de la sentencia y otros, aspectos que s se
encuentran precisados en el proceso de amparo mas no en el de cumplimiento. Ahora
bien, en caso que ningn proceso brinde el procedimiento a seguir, se ha de aplicar
supletoriamente el Cdigo Procesal Civil, pero siempre teniendo en consideracin
los principios del Cdigo Procesal Constitucional.
580
DISPOSICION ES GENERALES
APLICABLESA LOS PROCESOS
DE INCONSTITUCIONALIDAD
Y
AcctN popuLAR
Disposiciones Generules Aplicables a los Procesos de Inconstitttcionalidad
A)
NOCTONES PRELIMIN{ARES
En esta parte toca el estudio de los procesos constitucionales orgnicos:
accin popular, inconstitucionalidad y competencial. Como se ha mencionado, esta

obra abarca el estudio desde sus orgenes de los Procesos Constitucionales. Ahora
bien, no cabe duda que nuestro ordenamiento jurdico contempla como rganos
jurisdiccionales el Poder Judicial y Tribunal Constitucional, encargados de velar
por el principio de supremaca constitucional o respeto a la jerarqua de normas. A
su turno evaluaremos cada proceso en forma separada, pero ahora analizaremos
las disposiciones generales de ambos procesos, tal como lo regula el Cdigo Procesal Constitucional.
B)
ELEMENTOS DEL ORDENAMIENTO JURDICO
Tradicionalmente se ha entendido que el ordenamiento jurdico debe ser

como una pirrnide donde en la cspide se encuentre la norma suprema y de ah
bajar a norrnas de menor nivel, es decir, se basaba en el principio de jerarqua de
las nomas, en donde las normas inferiores si contrariaban a las superiores deberan ser anuladas por incompatibles.
Ahora bien, el ordenamiento jurdico de un Estado para llegar a constituir un

marco jurdico adecuado, guardando armona, para lograr una respuesta clara a 1os
justiciables, debe contener 3 elementos, a saber:
Unidad. Entendida en el sentido que el ordenamiento jurdico reposa en la

norrna fundamental que es la Constitucin, y de ah le siguen otras normas
de menor rango, pero que tambin regulan conductas de manera general, es
decir, que exista una pirmide
de
jerarqua de normas jurdicas.
Coherencia. Todas las normas jurdicas dadas en el mbito interno no deben ser contradictorias o incompatibles. Aunque ello puede ser una utopa,
583
Walter A. Da4, Zegorra
es necesario
frjar conceptos o crear mecanismos para eliminar tales contradicciones, lo que supone que las normas inferiores guarden armona con lo
establecido en normas superiores. Ahora mismo se habla de normas
supranacionales por lo que hay que entender que las norrnas tanto de Estados como los Tratados Internacionales guarden armona entre las mismas y,
como ya se ha mencionado, que no sean incompatibles la norma intema con
la internacional.
Plenitud. El ordenamiento jurdico del Estado brinda una respuesta jurdica

a todo conflicto jurdico planteado, pese a vacos o deficiencias de las normas jurdicas, para lo cual se establecer en forma clara mtodos de integracinjurdica, y acudiendo a ellos se resuelve el conflicto planteado, que
pueden ser: la analoga, los principios generales dei derecho, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina, entre otros.
Los procesos de accin popular y de inconstitucionalidad tienen por finalidad la defensa de la constitucin frente a infracciones contra su jerarqua normativa. Esta infraccin puede sei directa o indirecta, de carcter total o parcial, y tanto por la forma como por el fondo.
Por contravenir el artculo 106 de la Constitucin, se puede demandar la
inconstitucionalidad, totalo parcial, de un decreto legislativo, decreto de
urgencia o ley que no haya sido aprobada como orgnica, si dichas disposiciones hubiere regulado materias reservadas a ley orgnica o impliquen modificacn o derogacin de una ley aprobada como tal.
Concordancias:
Const.: art.202 lncs. 4) y 5)
C.P.Const.: ar1. IV del TP
Podemos encontrar en el caso del Peru que para el cuestionamiento de normas, la Constitucin prev dos tipos de procesos constitucionales, dirigidos a cuestionar la validez de las normas jurdicas de carcter general (no referidas a casos
particulares); por un lado, tenemos el proceso de inconstitucionalidad de normas

jurdicas con rango de ley ante el Tribunal Constitucional; y por otro lado, el proceso
de accin popular contra las normas jurdicas de carcter general con rango inferior
a una ley ante la Sala correspondiente de la Corte Superior.
584
Disposiciones Genersles Aplicables s los Procesos de Inconstitucionalidad
A)
PROCESODEINCONSTITUCIONALIDAD
En el Proceso de lnconstitucionalidad procede iniciar contra norrnas que tengan rango de ley y que contravengan el Estatuto Constitucional tanto por el fondo
como por la forma, o por la materia. Ignacio De Otto Pardors6 dice: <l,a ms significativa de las relaciones entre norrnas en un ordenamiento modemo es la llamada
jerarqua, la ordenacin jerrquica de las diversas formas que pueden adoptar las
nornas; la jerarqua formal no es otra cosa que un conjunto de reglas acerca de la
validez de las normas consistentes en que unas, las que ocupan una posicin inferior.
pierden validez, desaparecen como norrnas, cuando contradicen a otras, las que ocupan una posicin superior. Ei otro sistema de articulacin de fuentes, complementario
y en ocasiones corrector del anterior, consiste en una distribucin de materias susceptibles de regulacin entre las diversas fuentes que integran el ordenamiento jurdico; a este criterio se le suele denominar habitualmente distribucin de competencias.
Una tcnica de disrribucin distinta, aunque combinable con la anterior, es la de las
reservas, mediante las cuales se establece que ciertas materias solo pueden ser reguladas por cierta clase de normas y no por otras).
B)
PROCESO DE ACCIN POPULAR
El proceso de accin popular procede iniciar contra norrnas que tengan rango
inferior a ley, que contravengan lo establecido por laCarta Poltica del Estado o las
Leyes, aqu se habla del principio de supremaca constitucional y del principio de
legalidad, que tambin pueden contener infracciones tanto de forma como de fbndo,
entre las mismas tenemos:
'
'
'
'
'
'
'
'
Decreto Supremo
Resolucin Suprema
ResolucinMinisterial
ResolucinDirectoral
ResolucinSubdirectoral
Resolucin Regional
Acuerdos de Concejo
Edictos
C) TIPO DE INFRACCIN
C.l) Infracciones por la forma y por el fondo
a) Por la forma
La incompatibilidad por la forma le viene dada por un vicio en el procedimiento de la expedicin de la norma jurdica.
De Otto de Pardo, Ignacio: Derecho Constitucional, Barcelona, Ariel, 1991, en Cuadernos de
Trabajo del Programa de Formacn a Aspirantes a lvfagistrados de la Academia de la lvlagi.stratura. Lima,1998, pgs. 8 a 21.
585
Walter A. Daz
Zegata
Por no seguir el procedimiento legislativo
Corstitucin
<Artculo 106.- Leyes Orgnicas

Mediante leyes orgnicas se reguian la estructura y el funcionamiento de
las entidades del Estado previstas en la Constitucin, as como tambin las
otras nlaterias cuya regulacin por ley orgnica est estabiecida en la Cons-
titucin.
Los proyectos de ley orgnica se tramitan como cualquiera otra ley. Para su
aprobacin o moclificacin, se requiere el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso>.
Tanlbin se puede producir cuando no se cumple con el trmite de la aprobacin de comisin del proyecto de ley, salvo que sea exonerado del nlismo.
La norma regula materia que debe ser dada por una fuente formal especifica
Se contraviene por lonna cuando se regula o rnodifica la organizacin de

entidad constitucional, utilizando normas diferentes a la ley orgnica o cuando no obtuvo la aprobacin califisada de miembros del Ciongreso.
I-a non-na jurdica es expedida por rgano que no puede dar la misma.
La f'alta de ia publicacin de la norma tambin es causai de invalidez.
b) Contravenir materia
reservada
La Constitucin Poltica ha previsto rganos constitucionaies con la potestad de dictar nolmas generales en forma exclusiva por razn de la tnateria,
tales como: Banco Central de Reserva, Oficina Nacional de Procesos Electorales y los Concejos Municipales (ordenanzas municipales).
s86

Banco Central de Reserva
Artculo 84'.- El Banco Central es persona jurdica de derecho pblico.
Tiene autonoma dentro del rnarco de su Ley Orgnica.
La finalidad del Banco Central es pleservar la estabilidad monetaria. Sus
funciones son: regular la moneda y el crdito del sistema financiero, administrar las reservas interuacionales a su cargo, y las dems funciones que
seala su ley orgnica.
El Banco informa al pas, exacta y peridicamente, sobre el estado de las
finanzas nacionales, bajo responsabilidad de su Directorio.
El Banco est prohibido de conceder financiamiento al erario, salvo la compra, en el mercado secundario, de valores emitidos por el Tesoro Pblico,
dentro del limite que seala su Ley Orgnica.
Oficina Nacional de Procesos Electorales
Artculo l8'.- La Oficina Nacional de Procesos Electorales dicta ias instrucciones y disposiciones necesarias para el mantenimiento del orden y la
proteccin de la libertad personal durante los comicios. Estas disposiciones
Disposiciones Generules Aplicables a los Procesos de Inconstitucionalidad

son de cumplimiento obligatorio para las Fuerzas Armadas y la Polica Na-
cional.
Municipios
3.
<<Artculo 192'.- Las municipalidades tienen competencia para:

Crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y de-
4.
rechos municipales.
Organizar, reglamentar
responsabilidad.
y administrar los servicios pblicos locales de
su
5. Planificar el desarrollo urbano
y rural de sus circunscripciones, y ejecutar

los planes y programas correspondientes>.
Ernesto Blume Fortnirs7 dice: <El medio o instrumento por el cual el Concejo Municipal ejerce su potestad normativa es la Ordenanza Municipal,
que, como est demostrado, es en puridad una autntica ley municipal, de
igual rango que las leyes que dicta el Congreso de la Repblica, pero diferenciada de aquellas que el principio de competencia (no por el principio de
la jerarqua normativa), traducido en una distinta rea competencial nomrativa de la primera respecto de las segundas>.
Al menos estos tres rganos constitucionales, la misma Carta Constitucional, les otorga poder normativo especfico y exclusivo.
c) Por el fondo
La norma expedida contaria derechos, principio o valores constitucionales.
Una norma con rango de ley puede ser contraria a la Constitucin por
contravenir el contenido de la misma, ya sea desnaturalizando funciones
encomendadas; vaciar, alterar, modificar. suprimir el contenido constitucional del derecho que protege la Carta Magna. Ahora ese contenido tiene
que ver con los intereses que protege y cmo lo entiende la sociedad el
derecho.
C.2) Infracciones parciales o totales
Parcial
Cuando una parte de la norma resulta contraria a la Constitucin. Error
que puede ser corregido suprimiendo una palabra o frase de la ley, o precisando la forma correcta de interpretacin en caso se presentaran varias.
Total
Todo el contenido normativo resulta incompatible con el texto constitucional,razn por la cual debe declararse su inconstitucionalidad y perder validez.
Infracciones directas e indirectas. EI bloque de constitucionalidad
C.3
- Directa
La incompatibilidad de la norma cuestionada

slo con la Constitucin.
se
veriftca entre el examen
Blume Fortini, Ernesto: La Defensa de la Constitucin a lravs de la Ordenanza Municipal.

Editorial Grijley: Lima, 1998, pg. 75.
587
Indirecta
Cuando la incompatibilidad se verifica luego de analizar otras norrnas qlle
integran el bloque de constirucionalidad, esto es, su incompatibilidad hay que
establecerla ya no solo a travs de la Constitucin, sino con otras norrnas
involucradas, ya sea en su creacin o parmehos constitucionales.
C.4) Infraccin vertical y horizontal

- Verlical
Se ve inmerso un problema de jerarqua normativa entre la norma infe-
rior y superior, que puede verse afectado por ia forma o fondo, total o par-
cial, directa o indirecta.
Horizontal
El problema no va haser ret"erido estrictanrente a jerarqua de la nonrra
cuestionado sino la materia que regula, que en algunos casos es reservacla y
exclusiva para determinados rganos constitucionales.
D)
ELBLOQUEDELACONSTITUCIONALIDAD
Son normas, principios y valores que estn fuera del texto constitucional, qlre
y complementan los dispositivos constitucionales relativos a los fines.
estructura, organizacin, rncionamiento y competencias (material v territoria[) cle
los rganos constitucionales; as como los derechos y deberes de los ciudadanos.
desarrollan
Tal como lo indica el rribunal constitucional en ios Exps. 041-2004-Ai y 0462004-Al. En tales casos, estas fuentes asumen la condicin d,e <<normas sobre lt
produccin jurdica>>, en un doble sentido; por un lado, como <<norntas sobre laforrnct
de la produccinjurdica)), esto es, cuando se les encarga la capaciilacl de cgndicionar el procedimiento de elaboracin de otras fuentes que tienen su rnismo rango;
,\,
por otro, como (normas sobre el contenido de la normacin>, es decir, cuar1do por
encargo de la Constitucin pueden limitar su contenido.
La demanda de accin popular procede contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones de carcter general, cualquiera
que sea la autoridad de la que emanen, siempre que infrinjan la Constitucin o la ley, o cuando no hayan sido expedidas o publicadas en ra
forma prescrita por la Constitucin o la ley, segn el caso.
Concordancius:
Const.: art. 202, inc. 5)
Dos principios guan al proceso de accin popular, el de constitucionalidad y

legalidad; ello representa que las norrnas con rango inferior a la ley no pueden contra588
Disposiciones Generales Aplicables s los Procesos de Inconstitucionalidad

decir lo establecido en la Carta Poltica ni en la ley, tanto por el fondo fierarqua de
nonnas y reserva de materia) como por la forma.
1. Normas de carcter general,
con rango inferior a la ley, que expide el Poder
Ejecutivo (Decretos, Resoluciones Supremas, Ministeriales, Directorales,

Sub directorales, etc.).
2. Normas de carcter
3.
4.
general que expiden los gobiemos regionales (Decretos Regionales que son competencias administrativas y los Decretos Ejecutivos Regionales que son los reglamentos de las normas generales que emite la Asamblea General).
Normas de carcter general emanadas de los gobiernos locales (los Decretos de Alcalda que reglamentan las ordenanzas o resuelven algn asunto de
inters general).
Normas Administrativas que expiden los organismos del Estado (Reniec,
Sunat, Cofopri, Sunnas, Defensora del Pueblo, etc.).
La demanda de inconstitucionalidad procede contra las normas que

tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgen'
cia, tratados que hayan requerdo o no la aprobacin de! Gongreso

conforme a los artculos 56 y 57 de la Constitucin, Reglamento del
Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales.
Concordancias:
L.O.P.J.: Primera Disposicin Final.
El principio que gua este proceso es el de la constitucionalidad, esto es, que la

norma con rango de ley no infrinja la Constitucin ni por el fondo ni por la forma.
(normas de carcter general, aprobadas por el Congreso, y promulgadas y publicadas por el Presidente de la Repblica).
2. Decretos Legislativos (En mrito a la delegacin de facultades, el Poder
Legislativo delega en el Poder Ejecutivo la facultad de expedir norrnas con
carcter general, y que se denominan Decretos Legislativos).
3. Decretos de Urgencia (expedidos por el Ejecutivo en materia econmica y
financiera con cargo a dar cuenta al Congreso).
4. Tratados intemacionales que hayan requerido o no la aprobacin del Congreso.
5. Los Reglamentos del Congreso.
1. Las Leyes
589

6. Normas regionales de carcter general (Leyes regionales aprobadas por la
Asamblea Regional, en virtud de delegacin de f-acultades por el Congreso,
siendo promulgadas por el Presidente de la Repblica).
7. Las Ordenanzas Municipales (Normas de carcter general de mayor jerarquia en la esffuctura normativa municipal, por medio de las cuales se aprueba
la organizacin intema, la regulacin, adrninistracin y supervisin de los

servicios pblicos y las materias en las que la municipalidad tiene competencia normativa.
La sentencia que declare la ilegalidad o inconstitucionalidad de la

norma mpugnada, declarar igualmente la de aquella otra a la que
debe extenderse por conexin o consecuencia.
Concordancias:
Const.: art. 200, inc. 4
Ello se refiere a qu aspectos la sentencia de ser estimatoria podra pronunciarse, es decir, que en caso que la norma jurdica cuestionada mediante resolucin de
fondo declare inconstitucional (Tribunal Constitucional) o de ilegal (Poder Judicial),
tambin los rganos jurisdiccionales podrn decir a qu otras normas conexas o que
guardan relacin con la norrna cuya impugnacin ha sido declarada, deben tambin
aplicarse la declaratoria de inconstitucionalidad o ilegalidad.
Significa que si bien la demanda versa sobre una deterrninada norma jurdica,
judicatura
puede ampliar los efectos aniquiladores contra otras nonnas jurdicas,
la
que si bien no fueron objeto de demanda, pero que obviamente guardan relacin con
la norma jurdica s cuestionada. Lo contrario significara tener que accionar directamente cada norma, ello sin lugar a dudas puede ser factible, ms es ilnportante que
tratndose de normas que contrarian el principio de supremaca constitucional o de
legalidad de las normas, la judicatura cuente con una lrerramienta que le pemrita sacar
del mbito jurdico las normas que son contrarias al Estatuto Constitucional o a las
leyes.
Para apreciar la validez consttucionalde las normas, elTribunal Cons-
titucional consderar, adems de las normas consttuconales, las

leyes que, dentro del marco constitucional, se hayan dictado para determinar la competencia o las atribuciones de los rganos del Estado
o el ejercicio cie los derechos fundamentales de la persona.
s90
Disposiciones Generales Aplicables a los Procesos de Inconslitucionslidsd

Concordunciss:
Const.: Cuarta Disposicin Final y Transitoria
C.P.Const.: arts. V y VI del TP
Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda nonna con rango de ley y los
reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos.
El ordenamiento jurdico penano tiene un control concentrado a cargo del

Tribunal Constitucional; y, un control difuso a cargo del Poder Judicial y Tribunal
Constitucional; dichos rganos son intrpretes de las nornas constitucionales.
A)
INTBRPRETACINHERMENUTICA
La Constitucin como una nonna jurdica debe ser interpretada conforme a los
mtodos de interpretacin de la ley, esto es:
B)
Teleolgica
Sistemtica
Histrica
Lgica
Gramatical.
INTERPRETACINTPICA
Mtodo tpico que surge al querer establecer un punto de equilibrio en la libertad de expedir leyes por el Congreso y la posibilidad de las mismas por el Tribunal
Constitucional. Sobre este mtodo Javier Prez Royo158 dice: <La Constitucin es un
lmite para el legislador, pero el legislador no tiene por qu quedarse en el lmite o
llegar hasta el lmite que la Constitucin le fija. Puede quedarse muy lejos del lmite
al dictar la ley. Y es que el legislador interpreta la Constitucin para dictar una norrna,
para dar solucin al un problema creando derecho. Para el Tribunal Constitucional,
por el contrario, la Constitucin es exclusivamente lmite, ya que su funcin no es
crear derecho, sino la de impedir que se cree derecho anticonstitucional>; pero el
mtodo tpico no es el ms exacto, es por ello que se han creado principios de interpretacin, a travs de los que se intenta algo ms de seguridad.
Se trata que de los diversos criterios de interpretacin que se tiene, se adaptara
uno que busque un equilibrio adecuado para resolver el problema planteado.

Prez Royo, Javer: Cursa de Derecho Constitucional.5'. Edicin. Marcial Pons Ediciones
y Sociales S.A.; Madrid, 1998, pg. 140.
Jurdicas
591
C)
INTERPRETACININSTITUCIONAL
Aqu el enfoque debe ser la Constitucin como material normativo o
sociolgico.
a)
Test de razonabilidad
Principio de Idoneidad oAdecuacin. Donde toda injerencia en los derechos fundamentales debe ser apta para propiciar un objetivo constitu-
Principio de Necesidad. No debe existir otro mecanismo para proteger
'
b)
.
cionalmente Iegtimo.
el derecho que se indica lesionado.

Principio de Proporcionalidad. l,a intervencin debe ser de igual intensidad para proteger el derecho fundamental.
Principios de interpretacin
Principio de unidad de la Constitucin, que debe entenderse como un

todo integral.
Principio de concordancia prctica, que no haya contradicciones, sino

coherencia en sus norrnas.
.
.
Principio de eficacia integradora, su intrpretacin debe dirigirsc
a po-
tenciar las soluciones que refuercen dicha unidad.

Principio de correccin funcional, respetar el rnarco de distribucin de
funciones estatales contenidos en la Constitucin.
Principio de eficacia o efectividad, el interprete debe encauzar su actividad hacia opciones hermenuticas que optiniicen y maxirniccn }a eficacia de las normas constitucionales, sin distorsionar sr,r contenido y
actualizndolas ante los cambios de la realidad.
La interpretacin constitucional debe ser como lo seala el prof'esor Luis Alberto Huerta Guerrerorse: <El intrprete de las noffnas constitucionales debe identificar la frmula poltica de una Constitucin, entendida esta como la expresin irieolgica que organiza la convivencia poltica en una estructura social>.
El jurista Juan F. Jimnez Mayorr60seala que la doctrina constitucional ha

avaruado en dotar de nuevos enfoques a los sistemas de interpretacin: a) Principio
de la Unidad de la Constitucin, la Carta Fundamental es el cuerpo normativo unitario del Estado; b) Principio de concordancia prctica, los bienes constitucionales protegidos deben ser coordinados y ponderados de modo que se alcance una efectividacl
prctica; c) Principio de la conformidad funcional, es la concorciancia prctioa en los
td
592
Huefa Guenero, Luis Alberto: "Jurisprudencia Constitucional e Interpretacin de los Dcrechos Fundamentales", en Lecturas Conslituconales N' 13. Comisin Andina de Juristis: Lima, 1997, pgs. 23-59.
Jimnez Mayor, Juan: Jurisprudencia en Materia Constitucional, en Cuadernos le Debate Jutlicial,
Normativa y jurispntdenca. Volumen 2. consejo de Coordinacin Judicial: l-ima, 2000, pgs. 32-'{7.
Disposiciones Generales Aplicables
s los Procesos de Inconstitucionalidsd
casos de armonizar las clusulas constitucionales referidas a las competencias y atri-
buciones de los rganos regulados por la Constitucin; d) Principio de la eficacia

integradora, que alude a la necesidad de preservar el mantenimiento de la unidad
poltica del Estado y todos sus componentes; e) Principio de la interpretacin conforme a la C'onstitucin, reconoce que la Constitucin es la norma fundamental del Estado. la misma que no puede ser contrariada por norrnas subconstitucionales o actos
que ocun'en bajo su mbito de competencia; 0 Principio de inmediatez de la Constitucin, ya que, es Lura norma directamente aplicable; g) Principio del respeto a los
valores y principios constitucionales, integra principios que fundamentan la integridad del ordenamiento vigente; y, h) Principio de interprefacin pro liberfatis, plantea
la posibilidad de interpretar la norma del modo ms favorable para la persona.
D)
IN'I'ERPRETACINALTERNIATIVA
I-a interpretacin se funda en la realidad social, donde se tiene un texto
normativo que es la Constitucin formal; por otro lado, la expresin de los reales
operadores que es la Constitucin material.
E)
CRI'I'ERIOSORIENTADORBSDEINTERPRETACIN
El constitucionalista Domingo Garca Belander6r dice: <En el fondo lo que hay

que tener presente fundamentalmente es que el intrprete, ms que buscar una verdad
o voluntatl en el legislador, debe buscar asignar un sentido a la norma; para lo cual
deber hacer una bsqueda escalonada, en primer lugar, tratar de entender la norma
tal como se desprende de su lectura; luego conectarla el sentido de esa norma con el
resto del cuelpo de leyes o sistema normativo, para evitar caer en unilateralismos o
interpretaciones que incunan en contradiccin (...) Los criterios orientadores de la
interpretacin constitucional son: i) Debe primar 1a presuncin de constitucionalidad;
ii) En caso que surjan dudas al interior del texto constitucional, debe buscarse una
concordancia de la Constitucin consigo misma, iii) Razonabilidad, la sensatez y la
flexibilidad frente a nuevas situaciones, tratando de superar el problema sin afectar el
entramado normativo; iv) Previsin de consecuencias, incorporar previsiones futuras
al momento de resolver, no como dato definitivo, sino como uno entre muchos existentes para llegar a la solucin; v) Preferencia por los derechos humanos; vi) Frmula
poltica, detrs de todo texto constitucional existe, en forma explcita o implcita, un
modelo, una meta o pretensin de lo que debe ser la sociedad poltica y a la cual se
aspira>.
El maestro Segundo Linares Quintanar62 dice: <En la interpretacin constitucional debe siempre prevalecer el contenido teleolgico o finalista de la Constitucin,
"La Interpretacin Constitucional como Problema", en Pensa'

miento Constitucional. Obra editada por la Maestra en Derecho con mencin en Derecho
Constitucional de la Pontil'icia Universidad Catlica del Per. Lirna, 1994, pgs. l3 a 36.
Linares Quintana, Segundo: Derecho Constitucional e Instilttciones Polticas. Tomo I. Edit. Ptus
Ultra: Buenos Aires, 1981, pg. 361.
Garca Belande, Domingo:
s93
Wsfter A. Daz Zegarra
que es instrumento de gobierno, tambin y principalmente lo es de amparo de la

libertad. La finalidad suprema y ltirna de la norma constitucional es la proteccin y
garanta de la libertad y dignidad del hombre. Y en caso de aparente conflicto entre la
libertad y el inters del gobiemo, aquella debe primar siempre sobre este>. Asimismo,
el referido maestro163 ensaya algunas reglas de interpretacin constitucional como:
a) Fin supremo de la interpretacin constitucional, que es el contenido teleolgico, su
finalidad es la proteccin y la garantia de la libertad y la dignidad del hombre;
b) Interpretacin amplia, con un criterio ampliado liberal y prctico; c) Sentido de las
palabras de la Constitucin, deben entenderse en su sentido general y comn; d) La
Constitucin como un todo orgnico, significando que cada parte debe de determinarse en armona con el de las partes restantes; e) La Constitucin como instrumento
de gobierno permanente, teniendo presente condiciones, circunstancias y necesidades no solo las existentes al momento de su dacin, sino ias que existan al tiempo de
su aplicacin e interpretacin; f) Privilegios y excepciones, clue deben interpretarse
con criterio restrictivo; y, g) Presuncin de constitucionalidad, en tanto mediante una
interpretacin razonable puedan ser armonizados con esta.
La interpretacin de una nonna constitucional es diferente a la interpretacin

de una ley, en la primera se va a tratar de desentraar el contenido de un texto poltico,
razn por la que, se debe buscar el sentido teleolgico y de libertad de la persona

humana; situacin en que no acontece con la nonna con rango de ley, en la que si
aplicamos el mtodo literal, histrico, teleolgico, etc.
Jurisprudencia
Exp. 00 1 6-2003-AI.
Accin de inconstitucionalidad interpuesta por el Alcalde de la Municipalidad Metropolitana de Lima (N{ML) contra la Ordenanza Municipal N" 00006, expedida por la Municipalidad de Huarochir (MPH), que se pronuncia sobre los siguientes aspectos: a) Ratifrcar el
Acuerdo de Concejo N' 042-2001/CM-MPH-M, del 23 de octubre del 2001, que declara la
existencia de continuidad urlana entre las provincias de Huarochir v Lima. b) Ratificar, en
pafte, el Acuerdo de Concejo N" 030-200 I/CM-MPIJ-M, del l9 de junio de 2001, que
conforma la Comisin Tcnica Legal, facultada por el Concejo de la MPFI para establecer,
junto con la Comisin Tcnica de la MML, el rgimen de gestin comn. La autonoma y las
competencias municipales. (...) este Tribunal se ha pronunciado en reiteradas oponunidades; as, en el fundamento 9 de la sentencia recada en el Exp. N" 0007-2002-AIiTC, de
fecha 9 de septiembre del 2003, expres que <El artculo l9l" (ahora artculo 194o, en
aplicacin de la Ley N" 27680) de la Constitucin garantiza el instituto constitucional de la
autonoma municipal, en sus mbitos poltico, econrnico y administrativo, en los asuntos
de su competencia. (...) Es decir, se garantiza que los gobiernos locales, en los asuntos que
constitucionalmente les ataen, puedan desarrollal las potestades necesarias para garantizar
su autogobierno (...) 5. En ese sentido, el ejercicio de lis conrpetencias que corresponden a una
autoridad municipal deben ser ejercidas dentro de la circunscripcin territorial correspondien-
Linares Quintana, Segundo: La Conslilucitt Interpretada. Depahna Editor, Buenos Aires, 1860.
594
Disposiciones Genersles Aplicables a los Procesos de Inconstitucionalidad

te, pues, de lo contrario. se llegara al absurdo de pretender que los actos adrninistrativos de
una entidad municipal pudieran vincular y obligar a las dems corporaciones municipales,
'19-1"
de la Constitucir no distingue entre uno u otro gobierno
rns an cuando e I anculo
municipal, as sea uno de rango provincial y el otro distrital, en razn, justamente, del mbito
teritorial dentro del cual cada uno de ellos puede hacer uso de sus atribuciones. 6. Como la
Constitucin no ha regulado las relaciones entre los gobiernos locales entre s, dicha obligacin
ha quedado librada al legislador ordinario, el cual lra llenado dicho vaco dictando la LOM
27972, que, en su arlculo 123o, expresamente dispone que <Las relaciones que mantienen las
municipalidades entre estas, son de coordinacin, de cooperacin o de asociacin para la
ejecucin de obras o prestacin de servicios. Se desenvuelven con respeto mutuo de sus
compelencias y gobierno> (...)Anlisis de la Ordenanza inrpugnada. 9. En cuanto al contenido
del artculo prirnero de la Ordenanza irnpugnada (fundamento 2.a. de la presente sentencia),
este Colegiado considera que es inconstitucional, puesto que la potestad de declarar la existencia de continuidad r"rrbanr, no constituye, por su naturaleza, urra fhcultad que competa a un
gobiemo municipal. EI concepto de <continuidad urbana> se define en el inciso 1), del artcuto
134", del Decreto Suprerno No 040-2001-MTC como un <rea urbana sin solucin de continuidad, integrada por dos ciudades pertenecientes a dos o ms provincias contiguas>; en
consecuencia, su determinacirr no puede quedar librada a la decisin de un gobiemo municipal, cuando dicha decisin, indirectamente, afecta a los intereses y competencias de otra
corporacin. As, en caso de discrepancia o a falta de acuerdo, Ia competencia queda reservada
a una autoridad de competencia nacional, la que, en modo alguno, puede ser asumida por
ningn gobierno local. 10. Distinto es el caso del artculo segundo de la Ordenanza Municipal
N' 000006, expedida por la MPH, no aprecindose vicio de inconstitucionalidad en ella, pues
su objeto es ratificar el Acierdo de Concejo que conforma la Comisin Tcnica Legal de la
MPH, facultada para establecer, junto cr.ln la Comisin Tcnica de la MML, el rgimen de
gestin comn conforrne lo establece el articulo l7 .2 de la Ley N" 271 81 . En virtud de lo
expuesto, la demanda, en lo que respecta a dicho extrenro, debe desestimarse. La supuesta
inconstitucionalidad de los Acuerdos, Decretos y Resoluciones de la MPH. I l. La Constitucin Politica del Per establece en su articulo 200', inciso 4), que: <La Accin de
Inconstitucionalidad [...] procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, tratados, r'eglamentos del Congreso, normas regionales de
carcter general y ordenanzas rnunicipales que contravengan la Constitucin, en la forma o en
el fondo>. Siendo as, la ltima parte de la pretensin de la MML, en cuanto a la nulidad e
ineficacia de Acr.rerdos, Decretos y Resoluciones, debe desestimarse, por cuanto la accin de
inconstitucionalidad no es la idnea para tal fin. FALLA: Declarando FUNDADA, en parte, la
demanda de inconstitucionalidad interpuesta en c:ontra de Ia Ordenanza IVlunicipal N'000006,
expedida por la Municipalidad Provincial de Huarochiri; en consecuencia, inconstitucional su
artculo primero; e INFUNDADA en lo denrs que contiene, incorporando el fundamento l0
al fallo de la presente scntencia.
Los Jueces deben suspender el trmite de los procesos de accin

popular sustentados en normas respecto de las cuales se ha planteado demanda de inconstitucionalidad ante el Tribunal, hasta que este
expda resolucin definitiva"
595
Wolter A. Duz Zegarru
Concordancias:
C.P.Const.: art. 94
Cuando se haya interpuesto una demanda para activar el proceso constitticioy luego se advierta que sobre la misma nomla cuestionada
tambin se ha interpuesto demanda de proceso de inconstitucionalidad; entonces, la
Sala respectiva de la Corte Superior de Justicia que conoce el proceso de Accin
Popular suspende el trmite de este proceso hasta que el Tribunal Constitucional
resuelva la demanda de inconstitucionalidad.
nal de accin popular
Las sentencas fundadas recadas en el proceso de inconstitucionalidad dejan sin efecto las normas sobre las cuales se pronuncian. Tienen alcances generales y carecen de efectos retroactivos. Se publican ntegramente en el Diario Oficial El Peruano y producen efectos
desde el da siguiente de su publicacin.
Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por

violacin del artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentenca los efectos de su decisin en el
tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente respecto de las situaciones
jurdicas producidas mientras estuvo en vigencia.
Las sentencias fundadas recadas en el proceso de accin popular
podrn determinar la nulidad, con efecto retroactivo, de las normas
impugnadas. En tan supuesto, la sentencia determinar sus alcances
en eltiempo. Tienen efectos generales y se publican en el Diario OficialEl Peruano.
Concordancias:
Const.: art.204
Los efectos que producen las sentencias que se expidan tanto en el proceso de
inconstitucionalidad y en el proceso de accin popular difieren.
A)
EFECTOS EN EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

En el Proceso de Inconstitucionalidad, la sentencia que declara fundada una
demanda tiene por efecto dejar sin efecto para todos la norma jurdica cuestionada, lo
que se produce al da siguiente de publicada en el diario oficial EI Peruuno. La salvedad la constituye cuando se trata de normas tributarias caso en el que el Tribunal
596
Disposiciortes Generales Aplicubles a los Procesos de Inconstitucionslidsd

precisar los efectos en el tiempo y lo que se relaciona a los efectos de las relaciones
jurdicas producidas durante la vigencia de la norma tributaria, entonces tenemos:
'
'
'
'
'
'
'
'
B)
Efectos generales. es decir. oponible a todos.
No tiene efecto retroactivo, salvo en materia tributaria donde se precisar

el tiempo y los efectos de lo acontecido con los hechos producidos.
l,a sentencia rlenegatoria impide que posteriormente se interponga una nueva
accin fi-rndada en idntico precepto constitucional.
La declar"atoria de inconstitucionaliclad de una norrna por vicios formales
ntr intpicic qrre eslr sea clernanda posteriormente por razones de fondo.
l,a sentetrcia declaratoria de inconstitucionalidad no permite revivir procesos f'enecidos en kis que se iraya aplicado la norma o nonnas declaradas
inconstitucionales. saivo en materia tributaria.
l-os.jueces debern aplicar una nonna cuya constitucionalidad haya sido
confinnada por cl iribunal.
I-a dcr;iaracin de inconstitucionalidad de una nonna no permite recobrar
la vigencia de las nomtas que esta hubiera derogado.
La scntencia rccada tielte la calidad de autoridad de cosajuzgada, vinculacla a tc'dos los poderes pilblicos, y produce efectos generales desde el da
siguiente a la leclia de su publicacin en el diario oficial.
EFECTOS EN ELI'ROCESO DBACCINPOPULAR
En el caso clel Proceso de Accin Fopuiar los efectos de la norma que se declara
su nulidad. tienen ef'ectos retroactivos, es decir, desde la dacin de la norma invlida,
precisando. deterrnina los alcances de la nonna en el tiempo, cmo deben quedar las
relacionesjurdicas producidas durante el tiempo en que se encontraba vigente la norma. Existe adicionaln-rertte el requisito que se publique en el Diario Oficial EI Peruuno.
Ef-ectos generales:
'
La nulidad de la noi:ra, con efecto retroactivo, determinndose los al-
'
cances en el tiempo de la noma declarada nula.

l)etre ser publicada en el diario oficial.
Entre los efectos naturales que generaran de ser fundadas y quedar firmes
son:
.
.
.
.
Que no recobran vigencia las normas derogadas por disposicin de las

nornlas declaradas invlidas.
La sentencia que deniega un pedido impide la interposicin de una nueva accin fundadas en la misma infraccin.
Las sentencias declaratorias de inaplicabilidad total o parcial no permiten revivir procesos fenecidos en los que se haya aplicado las normas.
Las sentencias recadas en los procesos de accin popular constituyen
597
Wulter A. Daz Zegarrs
norrnas prohibitivas para que cualquier rgano del Estado emita nueva
nonna con contenido parcial o total al derogado por mandato judiciai.
Las sentencias delTribunal Constitucionalen los procesos de inconstitucionalidad y las recadas en los procesos de accin popular que
queden firmes tienen autoridad de cosa juzgada, por lo que vinculan a
todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde el da
siguiente a ta fecha de su publicacn.
Tiene la misma autoridad el auto que declara la prescripcin de la
pretensin en elcaso previsto en el inciso 1), delarticulo 104.
La declaratoria de inconstitucionalidad o ilegalidad de una norma
impugnada por vicios formales no obsta para que esta sea demandada ulteriormente por razones de fondo, siempre que se interponga
dentro del plazo sealado en el presente Cdigo.
Concordancias:
C.P.Const.: art. VII del TP
L.O.P.J.: art.4
A)
LA COSA JUZGADA O
RES
IUDICATA
Cuando no procede contra la resolucin otros medios impugnatorios de los

ya interpuestos (ejecutoriada).
Cuando las partes renuncian expresamente a interponer medios

impugnatorios o dejan transcurrir el plazo sin interponerlos (consentida).
B)
CARACTERSTICASDELACOSAJUZGADA
Inimpugnable. No existe la posibilidad de un cuestionamiento ulterior.
Inmutable. Nadie puede alterar los trminos de la sentencia firme (salvo el
caso de acuerdo entre partes).
Coercitibilidad. Si se requiere,
se puede
exigir el cumplimiento empleando la
fuerza.
Claro que en este tipo de procesos de carcter abstracto no se puede sostener
que solo produce efectos entre las partes y terceros que hayan tenido la posibilidad de
intervenir en el proceso, concepto que queda para un proceso ordinario y no de con-
trol abstracto con los que son materia de estudio.

598
Dsposicones Generales ,4plicables
C)
s los Protesos de Inconstitucionslidad
AUTORIDADDBCOSAJUZGADA
Las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional y Poder Judicial en los

procesos de Inconstitucionalidad y Accin Popular, respectivamente, tienen la autoridad de cosajuzgada, en consecuencia, oponibles a todos los poderes pblicos y todos
los ciudadanos, producen efectos al da siguiente de su publicacin, salvo que se trate
de materia tributaria en el proceso de inconstitucionalidad y sentencias de demandas
de accin popular que declaran la nulidad con efectos retroactivos.
D)
PRESCRIPCINPARAINTERPONERDEMANDADECONTROLABSTRACTO
Tratndose del Proceso de Inconstitucionalidad la accin prescribe a los seis

aos de entrada en vigencia la norma cuestionada y tres meses en caso de tratados
intemacionales; siendo que, el auto que declara improcedente tiene la calidad de cosa
juzgada. En este mismo debe entenderse cuando se menciona el plazo de prescripcin
de la accin popular que es de cinco aos, con lo cual declarada la prescripcin de
igual manera el auto tambin tiene la calidad de cosa juzgada.
E)
DEFECTOFORMALNOEQUIPARABLEACOSA.IUZGADA
Ahora bien, tratndose de estos procesos en caso que hayan sido rechazados
por incumplimiento de forma, nada obsta a que puedan ser objeto de nueva demanda,
siernpre y cuando se interpongan antes que se cumpla el plazo de prescripcin que
concede la ley.
Las sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstitucionalidad no

conceden derecho a reabrr procesos concluidos en los que se hayan
aplicado las normas declaradas inconstitucionales, salvo en las materias previstas en el segundo prrafo, del artculo 103, y ltimo prrafo
del artculo 74 de la Constitucin.
Por la declaracin de ilegalidad o inconstitucionalidad de una norma
no recobran vigencia las disposiciones legales que esta hubiera derogado.
Conc0rdancias:
C.P.Const.: arts. 8l y 82
La sentencia declaratoria de inconstitucionalidad o ilegalidad no permite revivir

procesos fenecidos en los que se haya aplicado la norma o noffnas declaradas inconstitucionales, salvo en materia tributaria, que algunas ocasiones pueden dictarse con
efecto retroactivo y en otras no.
599
Walter A. Dux Zegarra
Constitucin Poltica
<Artculo 74.- Los tributos
se crean, modifican o derogan, o se establece una

exoneracin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante
decreto supremo.
Los Gobiemos Regionales y los Gobiernos Locales pueden crear, modificar y

suprirnir contribuciones y tasas, o exonerar de estas, dentro de sujurisdiccin,
y con los lmites que seala la ley. El Estado, al ejercer la potestad tributaria,
debe respetar los principios de reserva de la ley, y 1os de igualdad y respeto de
los derechos fundamentales de la persona. Ningn tributo puede tener carcter
confiscatorio.
Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a tributos de periodicidad anual
rigen a partir del primero de enero del ao siguiente a su promulgacin.
No suften efecto ias norrnas tributarias dictadas en violacin de lo que establece el presente artculo.>(*)
Artculo 103"
Pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de las diferencias de las personas. La ley, desde su
entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga solo
por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara
su
inconstitucionalidad. *
La Constitucin no ampara el abuso del derecho.

Jurisprudencia
EXP. N' 004 1 -2004-AI/TC
Lima, l1-ll-2004
FUNDAMENTOS
l. La Defensora del Pueblo, mediante la presente accin de inconstitucionalidad contra

diversas Ordenanzas de la Municipalidad de Santiago de Surco que establecieron el pago de
arbitrios por concepto de Serenazgo, Linrpieza Pblica, Parques y Jardines, para los periodos fiscales 1996, 1997 ,1 998, 1 999, 2000, 200 I , 2002,2003 y 2004, solicita a este Colegiado la revisin constitucional de las mismas, bsicamente por lo siguientes argumentos:
I. Respecto a la impugnacin de ordenanzas ya derogadas, demanda el pronunciamiento del
Tribunal Constitucional, debido a que los efectos de las mismas an perviven en el tiempo.
Artculo modificado por el Artculo lJnico de la Ley No 28390, publicada el l7-ll-2004"
600
Disposciones Generales Aplicables u los Procesos cle Inconstilucionalidad

Il.
La Municipalidad de Santiago de Surco, en la emisin de las Ordenanzas Municipales

impugnadas, no ha respetado el mecanismo formal de ratificacin para su validez, establecido
en Ia Ley Orgnica de Municipalidades.
III. La Municipalidad de Santiago de Surco ha cobrado arbitrios utilizando criterios no admisibles para su cuantificacin.
Marco del anlisis constitucional
Marco constitucional de los tributos municipales: el caso de los arbitrios por concepto
de Serenazgo, Limpieza Pblica, Parques y Jardines
3. El artculo 74" dela Constitucin establece que los gobiernos regionales y los gobiernos
locales pueden crear, modificar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de stas, derrtro de su jurisdiccin, y con los lmites que seala la ley. Asimismo, seala que el Estado, al
ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona. Ningn tributo puede tener
carcter conflscatorio.
De este modo, la Ley Orgnica de Municipalidades y la Ley de Tributacin Municipal, en lo
que sea pertinente, constituyen el parmetro de constitucionalidad para el correcto ejercicio
de la potestad tributaria municipal.
Juicio de validez de normas derogadas
7. En el Expediente No 0004-2004-AI/TC (Caso ITF), el Tribunal Constitucional estableci
el criterio vinculante respecto a la revisin de los efectos de normas derogadas, sealando
que: <(...) no toda norma derogada se encuentra impedida de ser sometida a un juicio de
validez pues, aun en ese caso, existen dos supuestos en los que procedera una demanda de
inconstitucionalidad: a) cuando la norma contine desplegando sus efectos,
b) cuando, a
pesar de no continuar surtiendo efectos, la sentencia de inconstitucionalidad puede alcanzar
a los efectc.rs que la norma cumpli en el pasado, esto es, si hubiese versado sobre materia
penal o tributaria>.
8. Ello tomando en cuenta que la derogacin termina con la vigencia de la ley, pero no logra
eliminarla del ordenamiento jurdico; afecta su aplicabilidad futura, rnas no su existencia y,
por tanto, tampoco su aplicabilidad para las situaciones pasadas creadas a su amparo, que no
hayan quedado agotadas. Por tanto, como se ha sealado, la derogacin de una ley o nonna
con rango de ley no es impedimento para que este Tribunal puedajuzgar su validez constitucional. Como lo ha expresado su par italiano: <(...) el control de la Corte Constitucional
puede y debe ser realizado, inexorablemente, todas las veces que de eficacia y de aplicacin
de la ley pueda hablarse, independientemente de su derogacin sobrevenida, siempre y cuando
eficaciay aplicacin se mantengan)> [SentenciaN" 4119591.

9. De este modo, estando a que el presente proceso de inconstitucionalidad se cuestiona
su
Ordenanzas con tiempo de vigencia de un ejercicio fiscal, pero cuyos electos perviven en el
tiempo, es evidente que el Tribunal Constitucional puede pronunciarse y ser susceptible de
alcanzar, con su fallo, los efectos de tales normas; toda vez que, con base en las mismas, se
han emitido en muchos casos rdenes de pago, determinaciones y multas, Ias cuales han
derivado en procedimientos de cobranzas coactivas que an continan en trmite.
El fundamento de la ratificacin de Ordenanzas Distritales por pae de una Municipalidad
Provincial, el parmetro de constitucionalidad y el principio de legalidad
I 0. En el Exp. No 007-200 I -AI/TC, el Tribunal confirm la constitucionalidad del proced imiento de atificacin de Ordenanzas Distritales por parte de una Municipalidad Provincial,
sealando que no resulta contrario ni a la garanta institucional de la autonoma municipal ni
tampoco al principio de legalidad en materia tributaria.
601
Whlter A. Daz Zegarua
12. En consecuencia, no queda duda que la ratificacin es un mecanismo de control sobre la

produccin de uormas, consustancial a la garantia de Ia autononla nrunicipal. Por lo tanto, de
ninguna manera el Trlbunal Constitucional puede adrnitii e I alegato de la def-ensa cle la Municipalidad de Surco, de qr-re la l'alta de lundamento de la ratificacin se sustenta en que se ha
derogado la participacin de las municipalidades plovinciales como segunda instancia en el
procedimiento contencioso tributalio. Pareciera eue, en su emadr,. entender, la simpiiticacin
administrativa en las instancas de reclaacin -que perfbctamente cueda.!ustificada a favor
de los contribuyentes-, tierre el nlismo fundamento que una exisencia en el procediiniento de
procluccin normativa. necesario para garantizar un sistenta tributalici de rna,or equidad.
Pubticidad y entrada en vigor de las ordenanzas distritales en materia tributaria
17. Es claro entonces que, si una Municipalidad Distrital al ernitir sus ordcnanzas por arbitrios no ha cumplido con el requisito de la ratitlcacin, no se encuentra habilitada para exigir
dicho cobro a los usuarios en base a tal norma. Sin ernbargo, qued:r pendiente concordar el
momento de la ratificacitin (vaiidez) con la publicidad de la nor.nra (eficacia).
Por lo tanto. los cuestionamientos que puedan surgir en torno a la publicacin de una norma
no deben resolverse en clave <r,alidez o invalidez>, sino de <eficacia o inclicacia;r. una ley
que no ha sido publicada, sencillamcnte es ineficaz, pues no ha cobraclo vigencia. y sobre
aquello que no ha cobrado vigencia, no es posible ejercer unjuicio de validez en un procgso
de inconstitucionalidad, pues no ser posible expulsar dcl ordenamienro jurdico aquello
que nunca peneneci a 1.
Consecuentemente, las Ordenanz-as Municipales quedan constituidas tras su aprobacin y
sancin por parte del Concejo Municipal, pero carecen de eficacia y obiigatoriedad mientras
no sean publicadas.
19. Lo expuesto se sustenta en el altculo 51'de la constitucin, que establece que la
publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. En consecuencia, el procedimiento para la produccin de Ordenanzas Distritales en materia tributaria, requiere <]e la
ratificacin por parte del Concejo Provincial y que dicho Acuerdo sea rublicaclo. Solo as
podrn cobrarse arbitrios vlidos, pues se habr respetado el principio de lcgaliCacl para la
creacin de normas.
24. En ese sentido, reitelamos que el mecanismo de ratificacin es ur-r requisito esencial de
validez y la publicacin del Acuerdo de conce.jo, requisito esencial para su vigencia;
,v, por
tanto, constituve n requisitos constitutivos y no meramente declarativos, como lo sostiene la
Municipalidad de Surco. Cabe entonces preguntarse, qu sentido de razonabiliclad rendra
que un requisito necesario para la validez y vigencia de una noma, pueda establecer.se
indefinidanlente; y qu sentido tendra que, en el caso de ordenanzas que crean arbitrios
cuya vigencia es de un ejercicio fiscal, se pueda cumplir con un requisito esencial de validez,
casi al finalizar dicho ejercicio o, lo que es peor, al ao siguiente, o 5 aos rns tarde, como en
el caso de la Ordenanza N' 003-96-O-MSS.
26. En consecuencia, se infiere de lo desarrollado en los fundamentos precedentes y de las
disposiciones bajo cornentario, lo siguiente: a) las ordenanzas aprobadas, ratificadas y publicadas hasta al 30 de abril de cada ejercicio fiscal, tendrn efectosjurdicos para todo el ao; b)
sern exigibles ante los contribuyentes al da siguiente de la publicacin cle la ordenanza
ratificada, cuando esto haya ocurrido hasta el 30 de abril; c) no es posible otorgarles efectos
retroactivos y, por ende, los costos por servicios en el periodo anterior a la vigcncia de la
nueva ordenanza vlida sern exigibles, en base al nionto de arbitrios cobrados al 0 I de enero
del ao fiscal anterior -creado mediante ordenanza vtida o las que precedan, de ser el caso-,
reajustadas con la variacin del IPC; d) en caso que no se haya cunrplido con ratificar y
602
Disposiciones Generales Aplicables s los Procesos de Inconstitucionalidsd

publicar las ordenanzas en el plazo previsto, corresponde la aplicacin del articulo 69-B de la
Ley de Tributacin Municipal"
La determinacin del costo del servicio y los parmetros generales de distribucin: casos
arbitrios de Serenazgo, Limpieza Pblica, Parques y Jardines.
29. Claro est que el hecho de que sean las municipalidades a quienes les corresponda esta
facultad, no las autoriza a considerar de manera indiscrirninada e irrazonable cualquiel criterio parajustificar sus costos, pues los mismos -directos e indirectos-, debern ser idneos
y guardar relacin ob.jetiva con el servicio que se preste.
30. No pareciera, pues, que justificar el costo o mantenimiento del servicio en mayor medida
por costos indirectos, como por ejernplo remuneraciones, o incluso tomar en cuenta dietas
de regidores -como en algunos casos se ha hecho- logre este objetivo; resulta ms razonable
la justificacin basada en el valor y mantenimiento de la maquinaria e insumos empleados,
as como Ia frecuencia en la prestacin del servicio.
Revisin de los criterios antes establecidos por el Tribunal Constitucional
32. Ahora bien, en el Expediente N'0918-2002-AA/TC (Caso Estudio Navarro Abogados
S.C.R. Ltda.), el Tribunal Constitucional tuvo oportunidad de pronunciarse sobre Ios criterios de distribucin en los casos de arbitrios por servicio de serenazgo, limpieza pblica, de
disposicin final de residuos slidos y de parques vjardines, sealando qtre: <(...) en todos
los casos, el i\4unicipio justiflca la utilizacin de los criterios de determinacin de los tributos sobre la base de la capacidad contributiva de los contlibuyentes (valor o uso de los
predios), entendiendo que ellos permiten una distribucinjusta (o equitativa) y adecuacla del
costo total del servicio; sin embargo, al igual que en el caso del arbitrio de serenazgo, dicha
justificacin y relacin no resulta congruente con la naturaleza del tributo>>. (Fund. Jur.
N' l2). En dicha oportunidad, el Tribunal estableci que, en e[ caso de arbitrios -por su
naturaleza-, el hecho generador de la obiigacin tributaria es la prestacin efectiva o mantenimiento del servicio, cuyo clculo debe hacerse en funcin de su costo, por lo gue no resulp
criterio vlido el valor del predio para el pago del Impuesto Predial, su ubicacin o uso; ello
porque no existe una relacin vlida entre el servicio pblico recibido y el valor, ubicacin o uso
del inmueble.
El Tribunal Constitucional considera conveniente la revisin del criterio antes expuesto, a fin
de ajustarlo a la problemtica de este tipo de tributos y lograr Lrn mayor grado de justicia y
equidad en su exigencia.
34. Por ello, concordamos con la posicin doctrinal que expresa que: <(...) quizs sea ms
razonable en estos casos prescindir de la utilizacin del elemento cuantitativo base irnponible,
que es un concepto de necesaria aplicacin individualizada, para la medicin de riquezas
individuales. Lanaturaleza de estos tributos demanda la utilizacin en cada caso, de los
elementos de cuantificacin ms adecuados para medir el uso del servicio que realiza cada
cual. Criterios que pueden serlo de fijacin y distribucin de cuotas frjas, moduladas en
f'uncin del grado de utilizacin del servicio que realice cada sujeto pasivo (...)> [Lago
Montero, Jos Mara: Tasas Locales: Cuanta. Marcial Pons. Madrid, 2004, pg. 1231.
35. Si bien la cuantificacin del costo efectivo del servicio presenta una mayor complejidad
cuando se habla de costo concreto por <prestacin efectivamente singularizada>, esta fr.
mula admite una mayor flexibilidad al haberse incorporado su determinacin en funcin a
un (goce potencial>, determinndose aquello que previsiblemente deber pagar cada indivi.
duo, asumiendo que el servicio es ofrecido o puesto a su disposicin aunque no lo use.
En la cuantificacin de las tasas se parte de dos principios: el principio de cobertura y el
principio de equivalencia. El primero se refiere al lmite cuartitativo del costo global del servi-
603
cio para su distribucin, mientras que el segundo, al coste individuaiizado real o potencial de
cada servicio, de modo que no podrn exigirse tass por scn icio (luc r)o scal) susceptibles de
ser individualizados y que no procurerl aigrn beneficio a las personas llanradas a sri paso.
Qu criterios estn proscritos y cr-rles se admiten como parmetlos generales para la distribucin de costos por arbitrios?
38' En primer lugar, es necesario entender que los criterios de ctiautificacion deben lomar en
cuenta la especial naturaleza de cada servicio o actividad que se real ice; por tal nroti r o, no sc
aplican de la misma manera en todos los tipos de arbirrios.
En consecuencia, ser la distinta naturaleza de cada servicio la que deterrnine la opcin
cuantificadora ms adecuada, para lograr acercarnos a un cquilibrio en la distribucin cle
costos por uso efectivo o poterrcial del servicio; en este caso, el criterio de rrizonabilidad y la
conexin lgica entre el servicio prestado y la intensidad de su uso. rcsultan ele-nentos de
especial relevancia.
La razonabilidad como criterio deteninante dc la validez del cobr;
41. La aplicacin de criterios de razonabilidad evita quc la decisin dc disrlibLrir el costo del
servicio sea discrecional por falta de reglas claras, y estar -sujeto a parmetros objetivos que
sustentan dicha decisin; en el caso de distribucin de costos por servicios municipales, esta
objetividad se verifica cuando exista una conexin lgica entre la naturaleza del servicio y ei
grado de intensidad en su uso, de modo tal que, gracias al criterio empleado, se obtcngan
con mayor fidelidad el monto que coresponde paga en cada caso.
En el caso de lirnpieza pblica
42. Generalmente involucra el pago por servicios de recoleccin y transportc de residuos,
barrido y lavado de calies avenidas, relleno sanitario, etc. Dependcr de la mayur intensidad del servicio en cada contribuyente, a fin de generar una mayor obligacin de pago en
estos casos.
Para el rribunal resulta razonable que quien contamina ms -por generacin de basura y
desperdicios-, debe pagar un arbitrio mayor. Por elio, un criterio ad hoc en este caso lo
constituye el uso del predio; por ejernplo, no puede negarse clue los estatriecirnientos comcrciales generan mayor cantidad de basura que una casa-habitacin. Dc igual rnodo, el nrnero
de personas que en promedio habitan un predio tambin dcterminai que en un caso Lr orro
sea previsible una mayor generacin de basura.
No creemos, sin embargo, que esta finalidad se consiga del nlismo moilo, al utilizar el criterio
tamao del predio, pues no necesariamente un predio de mayor tamao genera ma1'ores residuos. Bajo este razonamiento compaftimos lo resuelto por el TSJ tle Canarias ('Ienerile) cle
fecha 7, de abril de 1999, en el que se proscribe el uso del parrretro rnetros cuadrados de
superficie, en la tasa por recogida de basura, para todos los supuestos distintos de vivientla
comprendidos en la norma, atendiendo al hecho de que, un despacho profesional, una cal'ctera, un supermercado, etc., de lamisnla superficie, no generan el nlisnro volunten de residugs.
Sin embargo, s creemos que podra ser utilizado de mediar una relacin proporcional entre el
tamao del predio y el uso del mismo. Por ejempto, en estos casos, siendo dos predios de la
misma actividad comercial pero de distinto tamao, ser objetivo presuponer que el predio de
mayor tamao genera ms desperdicios. De otro lado, consideramos que el criterio tamao dcl
predio s determina que se reciba un mayor servicio por barrido y lavado de calles.
En el caso de arbitrios de serenazgo
44. El servicio de serenazgo cumple el objetivo de brindar seguridad ciudadana, por lo

general, mediante servicios de vigilancia pblica y atencin de emergencias. Como servicio
esencial, la seguridad es un necesidad que aqueja por igual a todo ciudadano, por lo que el
604
Disposicones Generoles Aplicables a los Procesos de Inconstitucionulidad

tamao del predio resulta un criterio no relacionado directamente con la prestacin de este
servicio; sin embargo, es razonable admitir que el uso de este servicio se intensifica en zonas
de rnayor peligrosidad, para cuya medicin es importante el criterio de ubicacin del predio;
asimismo, puede admitirse el criterio uso del predio, ya que, por ejemplo, la delincuencia y
peleas callejeras suelen producirse con mayor intensidad en lugares de uso comercial y discotecas.
Finalmente, debe tomarse en cuenta que estos tres criterios ya han sido positivizados por el
legislador en la ltima modificacin legislativa a la Ley de Tributacin Municipal, mediante
Decreto Legislativo N" 952, cuyo tenor es: <Artculo 69" (...) Para la distribucin entre los
contribuyentes de una municipalidad, del costo de las tasas por servicios pblicos o arbitrios,
se deber utilizar de manera vinculada y dependiendo del servicio pblico involucrado, entre
otros criterios que resulten vlidos para la distribucin: el uso, tamao y ubicacin del predio
del contribuyente (...)>.
b) La incidencia de la capacidad contributiva en la determinacin de la cuanta de las tasas
48. Hemos sealado que la capacidad contributiva no es lo determinante sino lo alternativo en
el caso de los arbitrios municipales, debindose apreciar en conjunto con otros criterios. Por
ello, una prirnera prohibicin al momento de cuantificartasas es que el criterio de capacidad
contributiva sea utilizado como nico criterio o el de mayor prevalencia, pues es justamente
en estos casos donde la tasa se convierte en un impuesto encubiefio. Las prohibiciones al uso
del valor del predio como criterio de cuantificacin, cuando este resulta determinante para
aumentar el pago de arbitrios, se justifica porque el mayor valor de un inrnueble o los incrementos del mismo durante un ao, de ninguna manera pueden determinar, por s mismos, el
aumento de los montos. Ello, deber ser evaluado para efectos del pago del impuesto predial.
50. Otro aspecto que debe tomarse en cuenta es evitar que, bajo el pretexto de atender a la
capacidad contributiva, se termine exigiendo una contribucin mayor que la equivalente al
coste del servicio prestado. Consideramos que el principio de capacidad contributiva se
adecua ms si es utilizado para bajar la cuota respecto del estndar, mas no para aumentarla.
Los servicios de serenazgo, limpieza pblica y parques yjardines son esenciales y de ineludible recepcin; es lgico, entonces, que sea ms factible yjustificado atender al principio de
capacidad contributiva, no siempre como criterio de determinacin positiva, sino ms bien
establecindose exoneraciones u otros beneficios de pago, como lo son las tarifas sociales,
para aquellos contribuyentes con menores recursos.
c) La Unidad lmpositiva Tributaria (UIT) como criterio cuantificador
A juicio del Tribunal, si se trata de actualizar montos, la Ley de Tributacin Municipal ha
previsto los reajustes de acuerdo al ndice de Precios al Consumidor, lo cual resulta ms
propicio que el uso de la UIT.
Anlisis de las Ordenanzas cuestionadas

Es claro que, en ningn caso la Municipalidad de Surco estaba habilitada para efectuar el cobro
de arbitrios antes de la publicacin del Acuerdo de Ratificacin pues, conforme se ha desarro-
llado en los fundamentos24 a26, dicho acuerdo debi ser publicado a ms tardar el 30 de abril
de cada ejercicio. Sin embargo, ninguna ordenanza cumpli con tal requisito y peor an,
conforme lo asevera en su escrito de fecha 22 de noviembre del 2004, dicha Municipalidad
consider estar habilitada para cobrar arbitrios desde el primer trimestre del ejercicio fiscal.
Consecuentemente, lo cobrado bajo dicho criterio de manera retroactiva es ilegal, por contrariar lo dispuesto en el parmetro de constitucionalidad.
Los artculos 7" y 8o y la Segunda Disposicin Final de la Ordenanza N' 128-MSS
(22.01.2003)
60s
Walter A. Duz Zegarru
68.
La Segunda Disposicin Transitoria y Final aludida debe ser declarada inconstitucional,

por establecer que la vigencia de la Ordenanza es a partir del da siguiente de su publicacin,
desconociendo el requisito de la ratificacin para su validez y vigencia.
El artculo 8o establece como criterios de distribucin en todos los tipos de arbitrios, el valor
del predio (autovalo), uso o actividad del predio y el valor de la UIT; es por consiguiente,
inconstitucional, pues conforme a lo sealado en los fundamentos 47 a 51, supra, la UIT no
resulta criterio vlido cuando se utiliza para expresar distribucin de costos en funcin al
valor del predio, en cuyo caso, lo que determina la inconstitucionalidad es el uso preponderante del autovalo reflejado en porcentaje de la UIT.
El artculo 70 establece que la obligacin del pago de las cuotas trimestrales vence el ltimo
da hbil de los meses de febrero, mayo, agosto y noviembre. Segn la Defensora, esta es
una exigencia ilegtima, por no tomar en cuenta la verificacin efectiva del servicio prestado
como supuesto necesario para determinar el monto a pagar. Al respecto, en el fundarnento
63, supra, hemos sealado que, tomando en cuenta la naturaleza de este tipo de tributos, tales
disposiciones sern razonables, siempre y cuando se trate de normas vlidas ,vigentes.
Ordenanzas N" I 7l -MSS (25.01 .2004) y 172-MSS (28.01 .2004)
69. Se observa, . lems, que en el artculo 3o de la Ordenanza N' I 72-MSS, la distribucin de
costos est basada en el autovalo como criterio preponderante, lo cual no puede ser adntisible, conforme lo hemos sealado en el fundamento 44, supra.
Efectos en el tiempo de la declaracin de inconstitucionalidad
70. El artculo 204" de la Constitucin establece que la norma declarada inconstitucional
queda sin efecto al da siguiente de la publicacin de la sentencia que as la declara. Por su
parte, el artculo 74o de la Constitucin prescribe que no surten efecto las normas tributarias
dictadas en violacin de los principios tributarios, disposicin que, junto a lo previsto por
los artculos 36o y 40" de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (LOTC), permire a
este Colegiado, de manera excepcional, modular los e1'ectos de su sentencia en el tientpo, en
el caso de normas tributaias.
As, en materia tributaria, conforme se establece en el segundo prrafo del art. 36' de la
LOTC, ((...) el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los efectos de su
decisin en el tiempo> y resolver <(...) lo pertinente respecto de las situaciones jurdicas
producidas mientras estuvo en vigencia>.
Esta atribucin permite al Tribunal Constitucional decidir, en materia tributaria, si los efectos de sus sentencia deben ser a futuro (ex nunc) o con carcter retroactivo (ex tunc), en cuya
deliberacin, evaluaciones en torno al coste econmico, jurdico y poltico de su decisin
adquieren especial relevancia.
72. El presente es un caso que, circunscrito en los vicios y anomalas a la produccin normativa de la Municipalidad de Surco, reproduce una problemtica que a nivel nacional aqueja a la
mayora de gobiemos locales y usuarios de los servicios prestados por estas. Se ha observado a
lo largo de los ltimos aos una notoria falta de tecnicismo para la determinacin y distribucin
de costos por servicios municipales, adenrs de la inobservancia de requisitos de validez de sus
ordenanzas; frente a ello, no puede desconocerse tampoco la falta de previsin legislativa para
establecer procedimientos de ratificacin en tiempo eficaz y acordes a la realidad, as como la
falta de reglas claras sobre criterios de distribucin de arbitrios.
73. En este escenario, un primer aspecto a considerar es que la declaracin
de
inconstitucionatidad de las Ordenanzas impugnadas con efecto retroactivo (ex tunc),

involucrara la devolucin o compensacin de la totalidad de lo recaudado de acuerdo a lo
establecido en el Cdigo Tributario, por tratarse de pagos indebidos. Esta posibilidad -dada
606
Disposiciones Generales Aplicables s los Procesos de Inconstilucionulidud

la antigedad de algunas normas impugnadas y la vigencia de sus efectos, situacin que se
agrava, considerando que es una problemtica que se reproduce a nivel nacional-, creara un
caos financiero y administrativo municipal en perjuicio de los propios contribuyentes, a

quienes finalmente se busca garantizar.
Las cuantiosas devoluciones que habilitara un fallo con efectos retroactivos haran inviable la
propia continuidad y mantenimiento de los servicios que hoy en da deben suministrar los
municipios, y con ello, la propia gestin municipal. Este, a nuestro juicio, el argumento que
irnpide a este Tribunal hacer uso de su facultad excepcional de declarar la inconstitucionalidad
con efecto retroactivo.
74. Y es que, en la valoracin, de las consideraciones expuestas, el principio de unidad de la
constitucin y el de concordancia prctica, nos obliga a buscar unjusto equilibrio entre la
capacidad de los municipios para seguir gestionando servicios y el respeto a los principios
constitucionales para la creacin de tributos.
75. Este tipo de evaluacin, en casos de sentencias que anulan tributos, es una consideracin
que diversos Tribunales y Cortes Constitucionales han tomando en cuenta en varias ocasiones. De ah que se afirme que: <(...) cuando se dicten sentencias anulatorias de tributos que
han estado cobrndose por mucho tiempo, los efectos retroactivos de aqullas pueden producir serias dislocaciones en las finanzas pblicas, pues el Estado o la entidad pblica correspondiente se veran obligadas a devolver grandes sumas de dinero ilegtimamente recaudadas. A fin de evitar estos problemas, se utilizan las sentencias anulatorias, pero
dimensionando sus efectos hacia futuro (...)> (Hernndez Valle, Rubn. <La tipologa de las
sentencias constitucionales con efectos fiscales>, en: Revista Espaola de Derecho Constitucionul. Ao 14, Nm 41, p9.240).
77. La decisin de no otorgar retroactividad a los efectos de esta sentencia no impide que, con
justa razn, se determine dejar sin efecto cualquier cobranza en trmite, as como impedir el
inicio de cualquier procedimiento cuya finalidad sea la de ejecutar el cobro de deudas originadas en las normas declaradas inconstitucionales. Con ello, se impide la aplicacin de normas
inconstitucionales a hechos pasados que no hayan quedado agotados.
78. Finalmente, para el Tribunal Constitucional otro aspecto que merece ventilarse es el
concerniente a [a elaboracin de la estructura de costos por servicios. No solo en el caso
materia de este proceso, sino en varios procesos de amparo contra diferentes Municipalidades, se ha observado que las ordenanzas no consignan informes tcnicos o, de considerarlos,
no especifican cmo se llega a establecer los montos que ah se alegan. Asimismo, suele
apelarse a consignar costos indirectos, sin que el contribuyente tenga una explicacin de
cules son. Ello, evidentemente, resta certe'zaal contribuyente respecto a si lo pagado por
arbitrios corresponde efectivamente al costo del servicio.
Por estas razones, es importante invocar la intervencin oportuna de la Contralora General
de la Repblica a fin de que en sus auditoras a los gobiemos locales, conceda mayor atencin
a la inspeccin sobre la forma cmo las Municipalidades vienen determinando los costos de
sus servicios, y de este modo, establecer certeramente las responsabilidades civiles, administrativas y penales a que hubiera lugar.
IIARESTIEUTO
1
Declarar FUNDADA la accin de inconstitucionalidad; en consecuencia, inconstitucionales
las siguientes Ordenanzas:
- Ordenanzas N" 171-MSS y 172-MSS (200a)

- Ordenanza N" 003-96-O-MSS
1996)
607
- Ordenanza N" 006-97-O-MSS (1997)

- Ordenanza N' 002-98-O-MSS (1998)
- Ordenanza N" 001-99-MSS (1999)
- El artculo 4o de la Ordenanza N' 024-MSS (2000)
- El artculo 4o de la Ordenanza No 55-MSS (2001)
- El artculo 6" de la Ordenanza N" 92-MSS (2002)
- Los artculos 7" y 8o y la Segunda Disposicin Final de la Ordenanza N' 128-MSS (20t)-.1j
- El artculo 5" de la Ordenanza No 130-MSS (2003)
2. Declarar que la presente sentencia surte efectos a partir del da siguiente de su publ icacin
y, por consiguiente, no habilita la devolucin o compensacin de pagos efectuados a consecuencia de las Ordenanzas declaradas inconstitucionales, quedando a salvo aquellas solicitudes por pagos indebidos o en exceso originados en motivos distintos a la declaratoria dc
inconstitucional idad.
3. Declarar que los trminos de esta Sentencia no habilitan la continuacin de procedimicnttrs
de cobranza coactiva en trmite, ni el inicio de estos o cualquier otro lipo de cobranza

relacionada con las Ordenanzas declaradas inconstitucionales.
4. Se invoca la intervencin de la Contralora General de la Repblica para que, denr.o Ce
las funciones que la Constitucin le confiere y conforme a lo sealado en el fundanenio 78
supra, programe auditoras a la Municipalidad Distrital de Surco y dems municipigs, a firr
de evaluar la forma cmo se han determinado los costos por servicios de arbitrios dt'
Serenazgo, Limpieza Pblica, Parques y Jardines; y se eslablezcan, de ser ei caso, las rcsponsabilidades civiles, administrativas y penales a que hubiera lugar.
(Ss. Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Revoredo MaLs;,uro,
Gonzales Ojeda y Garca Toma)
608
PROCESO DE ACCIN
POPULAR
Proceso de Accitt Popular
A)
Nuestra actual Constitucin Poltica prev dos tipos de procesos constitucionales, dirigidos a cuestionar la validez de las normas jurdicas de carcter general (no referidas a casos particulares, ya que para ello se encuentran los procesos constitucionales de la libertad como: el hbeas cotpus, hbeas dafay amparo).
As tenemos: a) el proceso de inconstitucionalidad de normas jurdicas con rango
de ley ante el Tribunal Constitucional; y, b) el proceso de accin popular contra
las normas jurdicas de carcter general con rango inferior a una ley ante la Sala
correspondiente de la Corte Superior de Justicia del Poder Judicial (depende del
rango de la norma impugnada).
En el Per histricamente la institucin de accin popular ha recibido 2

enfoques: uno de contenidojurdico penal, para denunciar ilcitos penales en contra
de autoridades o funcionarios; y, otro de contenido constitucional, que es el destinado a defender lajerarqua de las nonnasjurdicas y su contenido.
B)
ANTBCBDENTES HISTRICOS
El antecedente de la institucin como accin de garanta constitucional se

encuentra en la Constitucin de 1933 y la Ley Orgnica del Poder Judicial de
1963. Como seala Ernesto Blume Fortinila: <Del diario de debates del Congreso
Constituyente de 1931, se desprende que laraz6n que llev a los constituyentes a
su consagracin fue haber comprobado que el Poder Ejecutivo, al ejercer su facultad de reglamentar las leyes haba expedido multitud de disposiciones reglamentarias que infringen la Constitucin o las Leyes, por lo que resultaba aconsejable
y prudente poner lirnitaciones a tales excesos)).
Blume Fortni, Ernesto:

1996, pg. 80.
El Control de la Constitucionalidad. Editores Reunidos S.A: Lima,
611
a)
Contenido penal
Desde el punto de vista con contenido penal, el nombre de accin popular se establece en las Constituciones de 1920 y 1933.
Constitucin de 1920
Artculo 157".- Producen accin popular contra magistrados y jueces, la prevaricacin, el cohecho, la abreviacin o suspensin de las
b)
formas judiciales, el procedimiento ilegal contra las garantas individuales y la prolongacin indebida de los procesos sumarios.
Constitucin de 1933
Articulo 2310.- Hay accin popular para denunciar los delitos contra L'ls deberes de funcin y cualquier otro que cometan los nliembros del Poder Judicial, en ejercicio de sus funciones. Tarnbin la
hay para denunciar los delitos contra la ejecucin de las resoluciones judiciales que cometan los funcionarios del Poder Ejecutivo.
En la actualidad se encuentra vigente el artculo 1 I o del D. Leg. 052,
al sealar que la titularidad de la accin penal pblica, sc ejercita de
oficio, a instancia de parte agraviada o mediante accin popular. si
se trata de delito de comisin inmediata o de aquellos contra los
cuales la ley la conceda expresamente.
Contenido constitucional
A su tumo, el actual Estatuto Constitucional Peruano lo establece como
mecanisrno de defensa de los principios de constitucionalidad y legalidad de las normas jurdicas de carcter general con rango inferior a ley.
- Constitucin de 1933
Artculo 1330.- Hay accin popular ante el Poder Judicial contra
los reglamentos y contra las resoluciones y decretos gubernativos
de carcter generai y que infrinjan la Constitucin o las leyes, sin
perjuicio de la responsabilidad poltica de los ministros.
La ley establecer el procedimiento judicial correspondiente.
- Ley Orgnica del Poder Judicial, D. Ley 14605
Artculo 7o.-La accin que concede el artculo l33o de la Constitucin se ejercitar ante el Poder Judicial y se substanciar por la
va ordinaria, como proceso de puro derecho, con intervencin del
Procurador General de la Repblica en representacin del Estado.
- Ley Procesal de la Accin Popular N" 24968 (*)
(*) DBROGADA por el numeral 3 de la Primera Disposicin Transtoria y Derogatoria y la Segunda Disposicin Transitoria y Derogatoria de la Ley N' 28237-Cdigo Procesal Constitucional, publicado el 3l mayo del2004.
612
Proceso de Accin Popular
Artculo l.- Hay accin popular
C)
ante el Poder Judicial por infrac-
cin de la Constitucin o la ley, contra los reglamentos y nonrlas

administrativas y contra las resoluciones y decretos de carcter general que expiclen el I'oder Ejecutivo, los Gobiemos Regionales y'
I-ocales y derris pLrsonas de derecho pblico.
La Constitucin de 1993o
Artculo 200o.- Son garantas constitucionales:
5.- La Accin Popular, que procede, por infraccin de la Constitucin y de 1a ley.'. contra los reglamentos. normas administrativas y
resoluciones y decretos de earcter general, cualquiera sea 1a autoridad de la clue elranen"
CONCEPTO
[,os maestros con-stitLrcionalistas Enrique Bernales y Marcial Rubiors expresan qr-rc. <La accin llopLrlar es complementaria de la accin de
inconstitucionalidad, coil la dif'erencia de que esta se halla referida a las leyes y
nonnas de su mismo rango jerrquico, incluidas las ordenanzas municipales>.
El profesor Vctor Julio Ortecho Villenar66 dice: <Sin un procedimiento

expreso y adecuado, las facultades ciudadanas de cuestionar y ejercer accin ante
el Poder Judicial. en contra de normas administrativas que adolezcan de
inconstitucionalidad o de ilegalidad, resultaban predominantemente lricas>.

El proceso constitucional de Accin Popular se constituye en el mecanismo
procesal contra las normas que expiden los rganos pblicos de carcter general y
que tienen rango inferior a la ley que contravienen a la ley y/o la Constitucin, lo
cual garantiza la jerarqua de notmas jurdicas y evita antinomias.
D)
DENOMINACIN
jurista Fernando de Trazegnies Grandar6T expresa que existe en 1a doctrina diversas denominaciones de accin populaq unos prefieren llamarle Declaracin de llegalidad, Declaracin de Inconstitucionalidad, Declaracin de
Inaplicabilidad o Declaracin de Invalidez^ Haciendo un anlisis de cada uno de los
El
Bernales Ballesteros, Enrique; y, Rubio correa, Marcial. constitucin y Sociedad Poltica, Mesa
Redonda Editores, Lima, 1985, Pg. 205.
Ortecho Villena, Vctor Jutio. Derechos y Garantas Constitucionales. Marsol Per Editores S.A.;
Trujillo 1990, Pg. 600.
De Trazegnies Grancla, Fernando. <La Nulidad de los Decretos Supremos>: En Sobre la Jurisdic-
cin Constitucional, Anbal Quiroga Len (compilador) Pontificia Universidad Catlica del Per.
Fondo Editorial 1990, Pg. 200-201.
613
Walter A. Da7 Zegurra
nombres anteriormente indicados, sealaremos que: a) La denominacin de declaracin de ilegalidad indica el propsito del proceso a seguirse, siendo ms adecuado llamarlo as, no obstante puede surgir la duda cuando la norma de inf'erior.lerarqua a la ley contraviene a la Constitucin, caso en el que habra que llarnarlo
declaracin de inconstitucionalidad; b) Declaracin de inaplicabilidad sera cuando
la decisin judicial establecera que la norrna impugnada no es de cumplimiento
obligatorio, pero con el carcter de general y no referido a un caso concreto,
porque sino se desvirtuara el control abstracto de este tipo de procesos constitucionales; siendo sus efectos para el futuro; c) Declaracin de invalidez tencliente a
declarar la ineficacia de una norma jurdica desde que fue dada, desconociendo los
actos o hechos jurdicos producidos durante su existencia; y d) Accin popular: sin
lugar a dudas el legislador pemano prefiri dar esta denominacin para dar a conocer que se trata de un mecanismo procesal constitucional que puede ser utilizaclo
por cualquier ciudadano, siendo irrelevante que acredite el inters en la accin.
Ahora bien, la legislacin peruana lo denomina Accin Popular, siendo sus

efectos de inaplicacin con carcter general de la norma cuya validez se ha impugnado. Sin embargo, pareciera ser un contrasentido nominarlo proceso de ac-
cin popular, particularmente considero que 1o acertado sera nominarlo como

proceso de nulidad normativa, pero dando una explicacin de lo que sucede se
trata, sin lugar a dudas, que el trmino accin popular ha calado rruy hondo en la
sociedad jurdica peruana y por ende entre la ciudadana, para describir que un
mecanismo de proteccin puede ser invocado por todo ciudadano o extranjero
residente en el Peru contra una nonna de carcter general.
Cdigo Procesal Constitucional indica que la sentencia en proceso de accin popular podr determinar la nulidad, con efecto retroactivo, de las normas
impugnadas, siendo ello as, se establece que no se trata de una declaracin de
ilegalidad, inaplicabilidad o invalidez sino de una declaracin de nulidad que se
retrotrae a la fecha de su entrada en vigencia.
E)
En general cualquiera sea el sistema jurdico al cual nos acogemos, sus

norrnas deben constituir una unidad, como bien lo apunta el jurista Fernando de
Trazegnies Grandar.s. Qu es lo que funda la unidad de la pluralidad de normas?
La nocin de validez, esto es, que una norrna no puede tener fundamento, sino es
la validez de otra norrna. Ahora nos preguntamos cmo hacer prevalecer ese principio de validez de las normas jurdicas, para ello la ciencia del Derecho Procesal
rs
614
De Trazegnies Cranda, Fernando. Op. Cit., pg.
193

Constitucional ha creado mecanismos para defender tal principio de validez; uno
de estos es el proceso constitucional de accin popular.
Laraz6n filosfica de ser del proceso constitucional de accin popular es 1a
de hacer prevalecer el principio de supremaca constitucional y legal, con ello se
garantiza la vigencia del Estado de Derecho.
F)
FUNDAMENTOS DOCTRINALES
El proceso constitucional de Accin Popular encuentra sus bases en presupuestos elementales de la doctrina del Derecho Pblico, norrnas constitucionales
y legales, a saber:
La Soberana. Atributo de poder estatal, aunque otros indican qlre corresponde a la nacin, que supedita a todos: gobemantes y gobernados;
a las actividades que se despliegan en su seno.
Constitucin. Documento por el cual los Estados lirnitan sus funciones, fijando su organizacin y funcionamiento; dirigiendo sus objetivos hacia el bien comn; as como el reconocimiento de derechos fundamentales de sus ciudadanos.
Supremaca Constitucional. Es el principio que establece la coherencia que el contenido de las normas de inferior jerarquia deben guardar
para con la Constitucin Poltica, a fin que no entren en conflicto o la
nieguen a esta.
Principio de Legalidad. El contenido de las nomas jurdicas con rango de ley no pueden ser contradictorias o en conflicto con normas jurdicas de inferior jerarqua.
G)
ETAPAS DEL PROCESO DE ACCIN POPULAR

- Etapa postulatoria o expositiva. Constituido por la presentacin de la
demanda conteniendo la pretensin de inconstitucionalidad o ilegalidad

de una norna con rango inferior a la ley.
Etapa conclusiva. Donde se realizan los alegatos, conclusiones sobre
todo lo actuado en el proceso.
Etapa resolutoria. Expedicin de la sentencia o decisin judicial de la
pretensin.
Etapa impugnativa. Este tipo de proceso s admite una segunda instancia (Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de la Repblica).
Etapa de ejecucin. Cumplimiento de la decisin judicial, en la cual se
inaplica la norma jurdica, siempre y cuando sea declarada fundada la
demanda de accin popular.
6t5
Walter A. Daz
H)
Zegata
NORMAS ANTE LAS QUE PROCEDE EL PROCESO DE AC-
cIN DE POPULART6e
l. Normas de carcter general, con rango inferior a la ley, que expide el
2.
3.
4.
Poder Ejecutivo (Decretos, Resoluciones Supremas, Ministeriales,

Directorales, Subdirectorales, etc.).
Normas de carcter general que expiden los Gobiemos Regionales (Decretos Regionales que son competencias administrativas y los Decretos
Ejecutivos Regionales que son los reglamentos de las norrnas generales
que emite la Asamblea General).
Normas de carcter general emanadas de los Gobiernos Locales (los
Decretos de Alcalda que reglamentan las ordenanzas o resuelven algn
asunto de inters general).
Normas Administrativas que expiden los rganos u organismos pblicos
(Reniec, Cofopri, Defensora del Pueblo, Sunass, Sunat, etc.)
Jurisprudencia
A.P. 1060-04
Lima, tres de noviembre del dos mil cuatro.
CONSIDERANDO: (...) Segundo: Que, fluye del petitorio de la demanda, que se

encuentra orientada la pretensin a la declaracin de ilegalidad de la Resolucin
nmero mil ciento sesenticinco-dos mil tres-ANR expedida por el Presidente de la
Asamblea Nacional de Rectores, don Francisco Delgado de la Flor Badaracco;
(...)Sexto: Que, en el presente caso, la nonna cuya ilegalidad se denuncia es la
Resolucin nmero mil ciento sesenticinco-dos mil tres-ANR, que en copia obra dc
fojas tres a cinco, mediante la cual se dispone la conformacin del Comit Electoral
Universitario de la Universidad Nacional Hermilio Yaldizn de Hunuco, con la
finalidad de que elabore el cronograma y Reglamento de Elecciones a fin de que
realice un proceso electoral imparcial y transparente en la citada Universidad. tal
como se desprende de su segundo considerando y se establece en el artculo
tercero de su parte resolutiva; Stimo: Que como se advierte, la disposicin impugnada es una resolucin administrativa que no tiene carcter general, toda vez que
mediante la misma se est regulando un asunto particular, el mismo que va a tener
vigencia nicamente en el mbito de la Universidad para la cual se est conformando un Comit Electoral y no para un colectivo, pudiendo ser impugnada mediante
los mecanismos procesales que el ordenamiento reconoce, debiendo declararse la
improcedencia de la presente demanda; consideraciones por las cuales: CONFIRMARON la sentoncia apelada de fojas ciento cuarentiocho, su fecha veintinueve
de octubre del dos mil tres, que declara IMPROCEDENTE la demanda.
(S.s. Vasquez Cortez, Walde Jauregu,LozaZea, RocaVargas, palomino Thompson)
Dans Ordez, Jorge: "La Garanta Constitucional de la Accin Popular", en Lecturu.t Constitucionales N" 4. Comisin Andina de Juristas: Lima, 1989, pgs.l59 a 162.
r69
616
Proceso de Accin PoPulur
La demanda de accin popular puede ser interpuesta por cualquier

persona.
Concordancias:
L.O.P.J.: art. 7
C.P.C.: arts. I del TP y 57
A)
LBGITIMIDAI)
Cuando se trata el tema de legitimidad no puede dejar de analizarse la relacin

jurdica sustantiva y la procesal. La primera se produce cuando al menos dos personas (natural ojurdica) tienen un inters propio y opuesto al inters de otro respecto a
un mismo bien jurdico protegido; la segunda referida a la aptitud de ios intervinientes para realzar actividadjurdica al interior del proceso.
B)
LEGISLACINANTERIOR
I-ey Procesal de la Accin Popular N" 24968 (derogada), en su artculo
4o
estableca que la demanda poda ser interpuesta por:
l.
Los ciudadanos peruanos con capacidad de ejercicio.
2. Los ciudadanos extranjeros residentes en el Per.

3. Las personas jurdicas constituidas o establecidas
en el Per, a travs de
sus representantes legales.
4.
El Ministerio Pblico.
Se trata de un reconocimiento de legitimidad amplia donde el bien jurdico

puede no afectar en forma directa a la persona que cuestiona la norma, pero obviamente la misma solo puede ser ejercida por personas con capacidad procesal, esto es'
que puedan intervenir en el proceso.
C)
LEGITIMIDADAMPLIA
El Cdigo Procesal Constitucional reconoce una legitimidad ms amplia que la

derogada legislacin, esto permite afitmar que puede ser interpuesto por cualquier
persona natural o jurdica, de derecho privado y pblico, en esto obviamente se eniuentran comprendidos los rganos constitucionales del Estado, la sola condicin
ser que quienes intervengan acten con capacidad procesal.
617
La demanda de accin popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial. Son competentes:
1. La Sala correspondiente, por razn de la materia de la Corte Superior del Distrito Judicial al que pertenece el rgano emisor, cuando
la norma objeto de la accin popular es de carcter regional o
local, y
2. La Sala correspondiente de la Corte Superior de Lma, en fos dems casos.
Concordancias:
C.P.Const.: an. 76
A)
COMPETENCIA
La competencia entendida como la aptitud para ejercer en forma vlida la jurisdiccin y sus elerrentos: cuanta (no aplicable a la institrrcil analizada), materia,
tumo, grado y territorio.
La competencia de los procesos de Accin Popular corresponde de rranera

exclusiva al Poder Judicial, a travs de sus Salas Superiores correspondientes, en
primera instancia; y, por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de la
Repblica, en segunda y ltima instancia.
B)
COMPETENCIA POR EL CARCTER REGIONAL O LOCAL DE LA

NOR]\,IA
La Sala correspondiente, por razn de la materia de la Corle Superior del Dis-
trito Judicial al que peenece el rgano emisor, cuando la norma objeto de la accin
popular es cle carcter regional o local; siempre y cuando el rgano emisor se encuentre fuera de la competencia territoriai de la Corte Superior de Justicia de l.ima.
C)
CON{PETENCIAALEXPEDIRSE LANORMAEN LACTUDAD DE LINA

Cuando la entidad u organismo pblico realiza sus funciones en la ciudad de
Lima, entonces corresponde a los jueces de la Corte Superior de Justicia de Lima
colocer y resolver la controversia planteada.
D)
COMPETENCIAPORRAZN DE MATERTA
La competencia de las Salas Superiores ya sea en Lima o fuera de dicho distrito judicial se determina por la materia de la noffna jurdica irnpugnada; es decir, el
contenido civil, penal, laboral, agrario, etc. Si bien en situaciones en que se irnpugna
618

una norrna jurdica con jerarqua inferior a la ley, pueden contener materias diferentes, sera recomenclable que todos los aspectos de la norma cuestionada sean vistos
por Llna sola Sala Superior, teniendo en cuenta la preponderancia de la materia regulada e impugnada, a fin de garantizar su unidad y evitar una dilacin innecesaria, claro
que debe analizarse cada caso en concreto.
La demanda escrita contendr, cuando menos, los siguientes datos y
anexos:
1. La designacin de la Sala ante quien se nterpone.
2. El nombre, identidad y domicilio del demandante'
3. La denominacin precisa y el domiclio del rgano emisor de la
norma objeto del proceso.
4. El petitorio, que comprende la indicacin de la norma o normas
consttucionales y/o legales que se suponen vulneradas por la que
es objeto del proceso.
5. Gopia simple de la norma objeto del proceso precisndose el da,
mes y ao de su publicacin.
6. Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.
7. La firma del demandante, o de su representante o de su apodera'
do, y la delabogado.
Concordancius:
C.P.C: art.426
A)
DATOSYANEXOSDELADEMANDA
La enumeracin de requisitos que debe contener el escrito de demanda y los

anexos que se deben acompaar permite tener un orden, a fin que tanto el petitorio y
fundamentos de hecho y derecho sean claros, y no dejar al libre albedro del demandante su redaccin, que en algunos casos conllevara una demanda confusa o desordenada, donde no se sabra si existe un pedido o varios pedidos (si no se tiene un tem
especfico de petitorio).
B)
EL OLVIDO DEL CONTROL PREVENTIVO

Ley Procesal de Accin Popular N'o 24968 (Derogada)
6t9
<<Artculo 5.- Es admisible la demanda de accin popular, contra ]as nollras

formalmente aprobadas que no han sido an publicadas oficialmente, siempre que del
conocimiento extraoficial de las mismas se prevea que lesionan o alllenazan con lesjonar el orden constitucional y/o legal o contravenir el principio dejerarquia nonnativa.
La subsanacin del contenido de la nomra, efbctuada antes de su publicacin, deja sin
efecto la denlanda>.
Cuando estudibamos el mecanismo procesal constitrcional de la Accin Popular con la anterior legislacin peruana, se estableca que esta puede tener un control
preventivo contra las normas aprobadas, pero no publicadas, siempre que del conocimiento extraoficial se prevea que lesionan o anrenazan con lesionar el orden conslitucional o legal; si posteriormente ha interpuesto la demanda, se expide 1a nonna subsrnando el contenido de la norma, se debe dejar sirr efecto la demanda; sin enibargc',
con la dacin del Cdigo Procesal Constitucional se ha eliminado el control preveutivo; asimismo, ahora solo se presenta un control represivo dirigido a las normas que
ya han sido publicadas.
El plazo para interponer la demanda de accin popular prescribe a los

cinco aos contados desde el da siguiente de publicacin de la norma.
Concordancias:
C.C.: Art. 1989.
A)
LAPRESCRIPCIN
La institucin jurdica de la prescripcin establece que la Accin Popular se
pierde por el transcurso del tiempo, es decir, se pierde la facultad de ir-npugnar r,a
Accin Popular la validez de una norma jurdica de rango inferior a la ley; pero, no se
pierde el derecho de invocar tal contradiccin o conflicto, rnediante la garanta de la
adrninistracin de justicia del Control de la Inaplicabilidad.
B)
LADIFERENCIACINDEPLAZOSENLASLEGTSLACIONES
a)
La anterior legislacin
Anteriormente, se estableca que cuando contrariaba la Constit,,rcrn, el plazo

de prescripcin era de 5 aos, y en caso de contravenir la Ley o norr.na igual
con rango, el plazo era de 3 aos.
620
b)
El Cdigo Procesal Constitucional
Se ha unificado el plazo de 5 aos, tanto en caso que la norma con rango

inferior a la ley contravenga la Constitucin o la Ley,plazo que se cuenta desde
el da siguiente de publicacin de la norma.
A continuacin insertamos una resolucin a tipo de ejernplo sobre la

prescripcin, claro que fue expedida a la luz de la legislacin anterior, pero como
concepto de institucin de prescripcin no ha variado, sino 1o que cambia
nicamente el plazo en que opera en este tipo de procesos.
es
Jurisprudencia
Lima, cinco de septiembre de mil novecientos noventicuatro. VISTOS; de confbrmidad con
el dictarnen Fiscal; )', CONSIDERANDO: que el Edicto Municipal nmero cero cero unoochentisiete-CDsB-A crea en sus acpites G cero treinticinco al G cero treintinueve un
denominado <derecho> por autorizacin municipal temporal para ocupar el retiro municipal
para uso comercial; que dicho edicto fue publicado el ocho de diciembre de mil novecientos
ochentisiete y ratificado por la Municipalidad de Lirna Metropolitana mediante Acuerdo
nmero cero setentids, de fecha veinticuatro de marzo de mil novecientos ochentiocho; que
entre el ocho de diciembre de mil novecientos ochentisiete en que se public el Edicto
materia de litis y el veinticuatro de marzo de mil novecientos noventids en que se interpuso
la demanda no ha operado el plazo de prescripcin de cinco aos que prev el inciso primero
del artculo sexto de la Ley nmero veinticuatro mil novecientos sesentiocho cuando se acusa
violacin de la Constitucin; que, sin embargo, ha operado el plazo de prescripcin de tres
aos previsto en el inciso segundo del artculo sexto de la norma citada contra las normas que
contravienen la ley; (6) que, en consecuencia, cabe analizar nicamente el extremo de la
demanda referido a la inconstitucionalidad del Edicto Municipal cuestionado; que al respecto,
el artculo noventids de la Ley Orgnica de Municipalidades (7) define claramente en su
inciso cuarto que se entiende por <derechos>>, calificndolos como tributos obligatorios que
deben pagar los contribuyentes como contraprestacin de un servicio administrativo que la
Municipalidad les brinda, por el uso o aprovechamiento de bienes pblicos o municipales;
que la propia Ley Orgnica de Municipalidades confiere a estas la potestad de establecer
restricciones o modalidades en el uso de los bienes privados, como es el caso de respetar un
rea de retiro; que sin embargo, esto no implica que dicha rea de retiro pase por tal limitacin
a ser propiedad pblica o municipal; que por ende, la Municipalidad demandada ha excedido
la potestad tributaria delegada que le confiere la Constitucin al cobrar bajo la denominacin
de <derecho> un tributo que es en el fondo un impuesto, el cual contbrme al arIculo ciento
treintinueve de la Constitucin Poltica de mil novecientos setentinueve, recogido en el ar1culo setenticuatro de la Carta de mil novecientos noventitrs, slo puede ser creado por ley; que
en consecuencia los acpites G. cero treinticinco al G cero treintinueve del Edicto Municipal
nmero cero cero uno-ochentisiete-CDSB-A son inconstitucionales por vulnerar la reserva
legal establecida por la Carta; que de conformidad con el Artculo veintitrs de la Ley nmero
veinticuatro mil novecientos sesentiocho (8) cabe declarar la inconstitucionalidad por conexin a consecuencia del Acuerdo nmero cero setentids de la Municipalidad de Lima
Metropolitana, de fecha veinticuatro de marzo de mil novecientos ochentiocho, en la parte
que ratifica los preceptos materia de litis.
621
Walter A. Dax Zegawa
Declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas ciento veintictatro, su

fecha veintiocho de octubre de mil novecientos noventitrs, que declara FUNDADA laAccin
Popular interpuesta a fojas veintitrs, por la Cmara de Comercio, lndustria y 'Iurismo de
San Borja contra elAlcalde del Concejo Distrital de San Borja; en consecuencia Inconstitrcionales los acpites G. treinticinco, G treintisis, Gtreintisiete, Gtreintiocho y Gtreintinueve
contenidos en el Edicto Municipal nmero cero cero uno-ochentisiete-CDSB-A publicado el
ocho de diciembre de mil novecientos ochentisiete, as como el Acuerdo nmero cero setentids
de la Municipalidad de Lima Metropolitana, su fecha veinticuatro de malzo de mil novecientos ochentiocho, en la parte que ratifica los preceptos materia de litis; declararon que CARE,CE DE OBJETO pronunciarse con relacin a la excepcin de prescripcin deducida a fojas
noventiuno. MANDARON se publique la presente resolucin de conformidad con Ic previsto por el segundo pargrafo delArtculo veinte de la Ley nmero veinticuatro mil novecientos
sesentiocho; y los devolvieron.

(Ss. Castillo C.; Buendia G.; Ortiz B.; Reyes R.; EchevarriaA)
lnterpuesta la demanda, la Sala resuelve su admsin dentro de un

plazo no mayor de cinco das desde su presentacin. Si declara la
inadmisibilidad, precisar el requsito incumplido y el plazo para subsanarlo. Si declara la improcedencia y la decisin fuese apelada, pondr !a resolucn en conocimiento del emplazado.
Concordancias:
C.P.C.: arts. 426 y 421
A)
PLAZOPARAEVALUARLAADMISIN
Interpuesta la demanda, la Sala resuelve su admisin dentro de un plazo no

mayor de cinco das desde su presentacin. Si declara la inadmisibilidad, precisar el
requisito incurnplido y el plazo para subsanarlo. Si declara la improcedencia y la
decisin fuese apelada, pondr la resolucin en conocimiento del emplazado.
Jurisprudencia
A.P.2510 - 2002
Lima, veintisis de marzo del dos mil cuatro
CONSIDERANDO (...) Tercero: Que en el caso de autos la demanda tiene por objeto
se
declare judicialmente: a) La nulidad de la carta remitida al Presidente de la Repblica del

Per, donAlberto Fujimori, a[ Presidente de la Repblica Federativa del Brasil, don Fernando Enrique Cardoso, de fecha ocho de octubre de ril novecientos noventiocho; b) Se
declare improcedente la Resolucin Legislativa nmero veintisis rnil novecientos

ochentids de fecha diecisis de octubre de mil novecientos noventiocho, por la que el
Congreso de la Repblica aprob el procedimiento planteado por los pases garantes; c) Se
622

declare la inadmisibiliclad de la denominadaActa Presidencial de Brasilia del veintisis de
octubre de mil novecientos noventiocho; d) Se declare la nulidad, tanto del Tratado de
Comercio y Navegacin y del Acuerdo Amptio Peruano - Ecuatoriano de Integracin Fronreriza, Desarrollo y vecindad, por ser violatorios al Tratado de Paz, Amistad y I-imites
celebrado entre el Per y Ecuador en Ro de Janeiro con fecha veinlinueve de enero de mil
novecientos cuarentids; e) Se declare la inaplicabilidad de las Resoluciones Legislativas
nmeros veintisis mil novecientos noventicinco y veintisis mil novecientos noventisis,

por las que, con fecha veintitrs de noviembre de mil novecientos noventiocho, el Congreso
de la Repblica dio por aprobado e[ Acuerdo Amplio de Integracirr Fronteriza, Desarrollo
de octubre de rnil
y Vecindad, y el l'ratado de Comercio y Navegacin suscritos el
"'eintisis
novecientos noventiocho; f) Se declare la nulidad de los Decretos Supremos nmero cero
cuarenta-noventiocho-RE y nmero cero cuarentiuno-noventiocho-RE, del nueve de diciembre de mil novecientos noventiocho, por infraccin al precepto constitucional que
impide ai Presidente de la Repblica ratificar los Tratados que af-ectan las disposiciones
constitucionales antes de que sean aprobadas por el misnto procedimiento; g) Se declare la
demarcacin pendiente de los setentiocho Kilmetros de la Cordillera del Cndor, entre Ios
Hitos <C-'unhuime Sur> y <<Diez de Noviembre>, debe proseguir, de conformidad con lo
dispuesto en el articulo octavo - B uno del Protocolo de Ro de Janeiro de mil novecientos
cuarentids; Cuarto: Que en cuanto a los literales a), c) y g), debe sealarse que tales
pretensiones no se incluyen dentro de los supuestos de nortnas que son pasibles de cuestionar a travs de la presente accin de garanta, toda vez que como se ha sealado, laAccin
Popular solo resulta viable contra los reglamentos y normas administrativas y conlra las
resoluciones y decretos de carcter general que expiden el Poder Ejecutivo, los Gobiernos
Regionales y l-ocales y dems personas de derecho pblico, por infraccin a [a Constitucin
o a la Ley; Quinto: Que en lo concerniente a los literales b) y e), referidos a la impugnacin
de la Resolucin Legislativa veintisis mil novecientos ochentids del diecisis de octubre
de mil novecientos noventiocho, ascomo de las Resoluciones Legislativas nmero veintisis mil novecientos noventicinco y veintisis mii novecientos noverttisis, ambas de fecha
veintitrs de noviembre de mil novecientos noventiocho, las mismas que aprueban el procedimiento propuesto por lo pases garantes del Protocolo de Ro de Janeiro de mil novecientos cuarentids, y aprueban el <Acuerdo Amplo de Integracin Fronteriza, Desarrollo y
Vecindad>, 1' el <Tratado de Cornercio y Navegacin>>, suscritos entre Per y Ecuador con
fecha veintisis de octubre de mil novecientos noventiocho, respectivamente, tales normas
ostentan el rango de Ley, motivo por el cual, la va idnea para su impugnacin resulta ser
la accin de inconstitucionalidad y no la de Accin Popular; Sexto: Que en lo que respecta
al literal d), tanto el <Tratado de Contercio y Navegacin>r y el <Acuerdo Amplio Peruano
Ecuatoriano de Integracin Frouteriza, Desarrollo y Vecindad>, fueron ratificados por el
Presidente de la Repblica a travs de los Decretos Supremos nmero cero cuarentanoventiocho-RE y nmero cero cuarentuno- noventiocho-RE, incorporndose al derecho interno de conformidad con lo preceptuado en el artculo cincueuticinco de la Constitucin
Poltica del Estado. adquiriendo el rango de Decretos Supremos, correspondiendo su
cuestionamiento al procedimiento establecido en el segundo prrafo del artculo cincuentisiete
de la Carta Poltica, a travd's del Congreso de la Repblica; Sptimo: Que finalmente, el
artculo cincuentisis de la Carta Magna establece que los Tratados deben ser aprobados
por el Congreso lrrtes de su ratificacin por el Presidente de la Repblica, y siempre que
versen, entre otras materias, sobre soberana, dominio o integridad del estado y defensa
nacional; que en el presente caso, se advierte que mediante las Resoluciones Legislativas
nmero veintisis mil novecientos noventicinco y veintisis rnil novecientos noventisis,

publicadas en el Diario Oficial E/ Peruano con fecha veinticinco de noviembre de mil
623
novecientos noventiocho, el Congreso de la Repblica aprob los Tratados Internacionales

precedentemente citados, los rnismos que fueron ratificados a trar,s dc los Decretos Supremos nmero cero cuarenta-noventiocho-RE y cero cuarentiuno-noventiocho-RE, cuya nulidad se demanda, pretensin que resulta tanrbin infundada al no haberse acreditado Ia
contravencin de nonna constitucional o legal alguna: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas cuatrocientos diecinueve, su fecha veintioclro de mayo del dos rnil dos, que
declara INFUNDADA la Accin Popular interpuesta a fojas veintiuno por don Alfonso
Benavides Correa.
(S.s. Vasquez Corfez, Walde Jauregui,LozaZea, Miraval Flores, Roca Vargas)
B)
ELOLVIDO DELMINISTERIO PBLICO
En nuevo cuerpo orgnico procesal constitucional no establece participacin

en el proceso de Accin Popular del Ministerio Pirblico; adems, se lta omitido indicar en todos los casos plazos; es por ello que, a fin de no hacer incr.rrrir en error no se
consignan, en todo caso, ser la prctica judicial la que frje los referidos plazos.
Admitida la demanda, la Sala confiere traslado al rgano emisor de

la norma objeto del proceso y ordena la publicacin del auto admisorio, el cual nclur una relacn sucnta del contenido de la demanda, por una sola vez, en el Diario Oficial EI Peruano si la demanda se
promueve en Lma, o en el medo oficial de publicidad que corresponda si aquella se promueve en otro Distrito Judicial.
Si la norma objeto del proceso ha sdo expedda con participacin de
ms de un rgano emlsor, se emplazar al de mayor jerarqua. Si se
trata de rganos de igual niveljerrquico, la notificacin se dirige al
prmero que suscrbe eltexto normativo.
En el caso de normas dictadas por el Poder Ejecutivo, el emplazamiento se har al Ministro que la refrenda; si fuesen varos, al que
haya firmado en primer trmino.
Si el rgano emsor ha dejado de operar, corresponde notificar al rgano que asumi sus funciones.
Concordancias:
C.P.C.: aArts. 167, 431 y 435
A)
PUBLICACIN DEL RESUMEN DE AUTO ADMISORIO

Admitida a trmite la demanda por la Sala Superior aparte de correr traslado al
rgano demandado se ordena la publicacin del resumen del auto admisorio, por una
sola vez, en el Diario Oficial EI Peruano, si la demanda se promueve en Lima, o en el
624

medio oficial de publicidad que corresponda si aquella se promueve en otro distrito
judicial.
B)
NOTIFICACINALAINSTITUCINPBLICADEMANDADA
Puede suceder que la norma cuestionada haya sido expedida por representantes de varios orgauismos pblicos.
Si la norna objeto del proceso ha sido expedida con participacin de ms

de un rgano emisor, se emplazar al de mayor jerarqua.
- Si se trata de rganos de igual nivel jerrquico, la notificacin se dirige al
primero que suscribe el texto normativo.
- Las norrnas dictadas por el Poder Ejecutivo, el emplazamiento se har al
Ministro que la refrencla. Si son varios los ministros que refrendan la demanda, se entender con el que haya firmado primero.
- La norma en comentario trae una precisin que si el rgano emisor ha
dejado de operar se corre traslado al rgano que ha asumido las funciones
del rgano desactivado, situacin que sugiere preguntar qu suceder en
caso que las funciones del rgano fenecido hayan sido distribuidas entre
varias entidades.
Disposicin que evita una innecesaria participacin de sujetos procesos, ms
an, si se tiene en cuenta que los asuntos judiciales del Estado se encuentran a cargo
de los procuradores pblicos.
C)
INTER\'ENCINDETERCEROS
Al igual
que en el proceso de inconstitucionalidad, se puede permitir la inter-
vencin del partcipe
del amicus curiue.
Si se admite a trmite la demanda
Admisin
a) Public.
auto I
Demanda
VCZ CN
Contest.
diario.
de
demanda
b) Trasl.
Vista de
la causa
e
informe
Dda.
de
org.
abogados
Sentencia
de la Sala
Superior
emisor
(es)
625
Walter A.
Dai Zegarra
La Sala puede, de oficio, ordenar en el auto admisorio que el rgano

remita el expediente conteniendo los informes y documentos que dieron origen a la norma objeto del proceso, dentro de un plazo no mayor de diez das, contado desde la notificacin de dicho auto, bajo
responsabilidad. La Sala dispondr las medidas de reserva pertinentes para los expedientes y las normas que asi lo requieran.
Concordancias:
C.P.C.: art.239
A)
REQI.IERIMIENTODELEXPEDIENTEDELANOR]VIACUESTIONADA
La Sala tiene la facultad de disponer que el rgano emisor de la norma cuestionada remita el expediente formado para la emisin de la misma, esta prerrogativa es
muy til en caso que e[ cuestionamiento se refiera a la forma en que fue expedida
(procedimiento segr"rido); sin embargo, representar muy poco vaior cuando el cuestionamiento sea de fondo, por lo que, el anlisis es de puro derecho al tenerse que
contrastar bien la Carta Poltica o Ley con la norma cuestionada.
B)
RESERVADELEXPEDTENTE
Cuando el caso lo amerite, la Sala puede disponer la reserva del expediente que
origin la norma cuestionada.
C)
RESPONSABILIDADES
Respecto a las responsabilidades la misma podr ser de conocirniento del Ministerio Pblico para que ejerza sus atribuciones sealadas en la ley', ante la renuencia
en dar cumplimiento a resolucin judicial. Tambin podria aplicarse en fomra supletoria el Cdigo Procesal Civil para estahlecer sanciones como multas.
La contestacin deber cumplir con los mismos requisitos de la demanda, en lo que corresponda. El plazo para contestar la demanda es
de diez das.
Concordancias:
C.P.C.: art.442
626
A)
CONTESTACINSOSTENIENDOLAVALIDEZ
La contestacin de la demanda debe reunir los requisitos pertinentes que se
exigen para la presentacin de la demanda, por lo que es necesario remitimos al
artculo 86" de esta noma en comentario; adems, la contestacin debe hacerse sosteniendo la validez de la norma cuestionada, esto es, que no existe allanamiento a la
demanda, tampoco desistimiento, debido a que, lo que se discute no son derechos
particulares sino de inters pblico.
B)
SUSTRACCTNDELAMATERIAOBJETODBDE]VIANDA
El proceso de Accin Popular puede archivarse siempre y cuando la norma
objeto de cuestionamiento haya sido derogada, entonces es intil seguir con el proceso constitucional ya que la norrna cuestionada ha desaparecido. Sin embargo, tambin puede establecerse la posibilidad de pronunciamiento de fondo respecto a los
efectos que haya generado la norma derogada.
Jurisprudencia
A.P. No
tt94-2004
Lit'na,22-l | -2004
CONSIDERANDO: Primero: Que, la recurrente Cooperativa de Ahorro y Crdito <La Esperanza de Marcona Limitada> interpuso demanda de Accin Popular contra Ia
Superintendencia de Banca y Seguros, a efectos de que se declare la ilegalidad e
inconstitucionalidad de la Resolucin SBS nmero quinientos cuarenta-noventinueve de la
Superintendencia de Banca y Seguros que aprob el Reglamento de las Cooperativas de
Ahoro y Crdito no autorizadas a operar con recursos del pblico, en cuanto se refiere a sus
artculos uno (numerales cuatro, ocho y nueve), tres, cuatro, cinco, ocho, diez, once, doce,
trece, catorce, diecisiete, dieciocho, veintiuno, veintinueve, treintisiete, treintinueve, cua-
renta, cuarentinueve, cincuenta, cincuentitrs, cincuenticinco, cincuentisiete, sesenta,

sesentiuno y la Segunda Disposicin Final (...); Cuarto: Que, esta Sala Suprema ha conocido anteriormente un proceso sobre Accin Popular sustentada en la impugnacin de las
mismas normas contenidas en la Resolucin SBS nmero quinientos cuarenta-noventinueve
que aprob el Reglamento de las Cooperativas deAhorro y Crdito no autorizadas a operar
con recursos det pbtico; dictando a este respecto la sentencia de vista de fecha quince de
octubre del dos mil dos en el expediente setecientos cuarenta-cero dos, confirmando la sentencia apelada de fecha veintitrs de abril del dos mil uno en cuanto se declar fundada en parte
la demanda e inaplicables con efectos generales el literal l) del artculo treintinueve, el artculo
cincuenta y el pnafo del artculo cincuentitrs del refeido Reglamento; revocndola en
cuanto se declar infundada la demanda en relacin a los artculos tres, cuatro, cinco, once,
catorce, dieciocho, veintiuno, cincuentisiete y sesenta, y reformndola se declar fundado
este extremo e inaplicables con efectos generales los mencionados artculos; confirmando a su
vez los dems extremos de la demanda en cuanto se declar infundada la misma en relacin a
las dems normas impugnadas; Quinto: Que, en mrito a que esta Sala Suprema declar
inaplicables algunas de las normas contenidas en el Reglamento de las Cooperativas de Ahorro
627
y Crdito no autorizadas a operar con recursos del pblico aprobado mediante Resolucirr
SBS nmero quinientos cuarenta-noventinueve, la Superintendencia de Banca y Scguros ha
expedido la Resolucin SBS nmero seiscientos veintiuno-dos mil tres, publicada con f-echa
veintids de mayo del dos mil tres, nrodificando el referido reglarnento derogando expresamente los artculos treintinueve literal [), veintinueve, cuarentinueve, cincuenta, cincuentitrs
y sesenta, sustituyendo por otro texto los artculos tres, cuatro, cinco. once y catorce,
dieciocho, veintiuno y cincuentisiete; Sexto: Que, sobre este aspecto el ar1culo veintiuno de
la Ley Procesal de la Accin Popular establece que si al momento de sentenciar la nornta
impugnada ya no se encontrar en vigor porque ha sido derogada o modificada en todo en
parte, la resolucin deber ser inhibitoria por sustraccin de la materia; Stinro: Que, en ese
sentido, en el caso de autos rige Ia norma anterionnente citada, por io que carece de objeto
emitir pronunciarniento en relacin a la irnpugnacin de los dispositivos prcccdentementc
citados porhaberse producido la sustraccin de la materia; Octavo: Que. en relacitin al resto
de normas irnprrgnadas mediante lapresente accin popular, se debe teneren cuenta clue Ias
misrnas ya han sido materia de pronunciarniento en la sentencia expedida por esta Sala
Suprema en el expediente n(rmero setecicntos cuarenta-cero dos, por lo que lo resuelto con
respecto de ellas constituye cosa.juzgada; por tales razones; CONFIRMAITON la sentencia
apelada de lojas trescientos cinco, sLr fecha diecinueve de mayo del dos mil trcs, en cuanto
declara IMPROCEDENTE la demanda de Accin Popular; declararon que CARECE, Dl)
OBJETO ernitir pronunciamiento por haber sobrevenido la sustraccin de la mtclia en
relacin r los anculos tres! cuatro, cinco. once, calorce, dieciocho, veinliuno, veintinucve,
treintinucve literal l), cuarentinueve, cincuenta, cincuentitrs, cincuentisiete y sesenta del
referido Rcglamento; declararon NULO el extremo en cuarlto se condena al pago de costas; en
los seguidos contra la Superintendencia de Banca y Seguros, sobre Accin Popular.
(S.s. Vasquez Cortez, Echevarria Adrianzen, Walde Jauregui,LozaZea, Roca Vargas)
c)
PLAZA PARACONTESTAR
El plazo de l0 das es improrrogable, computados desde la notificacin reali-
zada al rgano emisor de la norma.
D)
QUINCONTESTA:PROCURADOROTITULARDELPLIEGO?
Es de tener en cuenta que tratndose que las entidades estatales emisoras de las
norrnas cuestionadas son representadas en el proceso a travs de los procuradores
pblicos que son los encargados de la defensa en juicio; no obstante ello, considero
que los titulares deben litigar directamente en el proceso.
Practicados los actos procesales sealados en los artculos anteriores, la Sala fijar da y hora para la vsta de la causa, la que ocurrr
dentro de los diez das posterores a la contestacin de la demanda o
de vencido el plazo para hacerlo.
A la vista de la causa, los abogados pueden informar oralmente. La
Sala expedir sentencia dentro de los diez das siguientes a la vista.
628
Conf'erido el traslado a la parte demandada, la misma tiene l0 das para contestar la demanda, en caso de no hacerlo se declara en rebelda; la Sala hjar fecha y hora
para la vista de la causa dentro de los 10 das posteriores de contestada o de la
declaracin de rebelda.
Contra la sentencia procede recurso de apelacin el cual contendr

la fundamentacin del error, dentro de los cinco das siguientes a su
notificacin.
Recibidos los autos, la Sala Constitucional y Social de la Corte Supre'
ma darn traslado del recurso concediendo cinco das para su absolucin y fijando da y hora para la vista de la causa, en la misma
resolucin. Dentro de los tres das siguientes de recibida la notifica'
cin las partes podrn solicitar que sus abogados informen oralmente
a la vista de la causa.
Concardancias:
C.P.C.: art.364
Si se admite a trmite la demanda, con apelacin de sentencia

5d
-)
+
10 d
+
l0
629
Procede solctar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de primer grado. El contenido cautelar est limitado a la suspensin de la eficacia de la norma considerada vulneratoria por el
referido pronunciamiento.
Concordancias:
C.PC.: art.608
A)
AUSENCIA DE MEDIDA CAUTELAR CON LAANTERIOR LEGISL,A-
CIN
Ley de Accin Popular N' 24968, no estableca en sus dispositivos una norna
que posibilite al detnandante solicitar la suspensin de la norma con menor jerarqua
a la ley; es necesario replantear el asunto y posibilitar la suspensin de la norma con
rango inferior a la ley, si de su aplicacin se puede cometer un perjuicio al inters
pblico o en todo caso solo con efectos para el solicitante; no se olvide que, la razn
de ser de los procesos constitucionales es de constituir mecanismos procesales para
asegurar la vigencia y respeto de los derechos fundamentales; y es que, la eficacia de
los derechos constitucionales no debe estar supeditada a los procesos que por muy
urgentes que se indica, en realidad presentan complejidades y demoras.
La seguridad jurdica de las relaciones no se pondra en peligro si se suspendiera los efectos de la norma irnpugnada solo para quien 1o solicita.
B)
MEDIDACAUTELAR
El Cdigo Procesal Constitucional establece ahora que procede solicitar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de primer grado; disposicin que
es muy similar a la establecida por el Cdigo Procesal Civil.
Artculo 615.' Caso especial de procedencia

Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia
favorable, aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en
cuerda separada ante el Juez de la demanda, con copia certificada de los actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los incisos
1 y 4 del artculo 610.
630
Proceso
C)
cle
Accin Popular
OTORGAMIENTO DE MEDIDA CAUTELAR

El otorgamiento de la rnedida cautelar debe ser prudente, la legisiacin solo
permite una vez expedida sentencia estimatoria de primer grado, considero que tambin debera concederse antes de la sentencia, en todo easo se debe ver ei inters
general, adems de evaluarse apariencia de derecho y peligro en la demora del proceso principal.
Si la senteneia que declara fundada la demanda no es apelada, los

autos se elevarn en consulta a la Sala Constitucional y Social de la
Corte Suprema. La consulta se absolver sin trmite y en un plazo no
mayor de cinco das desde que es recibido el expediente.
Concordancias:
C.P.C.: arts. 408 y 409
Si se declara fundada la demanda y no se apela, necesariamente la sentencia

sube en consulta a la Sala Constitucional y Social de Corte Suprema.
l0
Demanda
cl
\
)
(
Sentencia de
Sala Superior
con sentencia
5d
fundada
La sentencia expedida dentro de los diez das posteriores a la vista

de la causa ser publicada en el mismo medo de comunicacin en el
que se public el auto admisorio.
Dicha publicacin no susttuye la notificacin de las partes. En ningn
caso procede el recurso de casacin.
631
Wulter A. Da7, Zegana
Concordancias:
C.P.C.: arf. 16'l
A)
FACULTADEXTRAPETTTA
Al momento de expedirse la sentencia la Sala deber tener en cuenta aparte del
cuestionamiento de la norma impugnada:
Que la declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad de los preceptos

impugnados, declarar igualmente la de aquellos otros a los que debe extenderse por conexin o consecuencia.
La declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad puede fundarse en la
infraccin de cualquier norrna constitucional o legal, aunque no haya sido
invocada en el curso del proceso.
Jurisprudencia
Lima, 3l -08-94
CONSIDBRANDO: que la pretensin de Ia actora es que se declare la inconstitucionalidad
del acpite a) de la Segunda Disposicin Complementaria del Decreto Supremo nmero
ciento sesentids-noventids-E,F por ser violatorio del artculo ochentisiete de la Constitucin de mil novecientos setentinueve pues en va de interpretacin deroga el artculo veintitrs
del Decreto Legislativo nmero setecientos dos; que, la actora solicita a fojas ciento veintiocho que se emita pronunciamiento por conexin respecto al Decreto Supremo nmero cero
trece-noventitrs-TCC que aprueba el Texto nico ordenado de la Ley de Telecomunicaciones; que del anlisis del Decreto Legislativo nmero setecientos cincuentisiete se establece
que no deroga expresamente el articulo veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos
dos, ni regula ntegramente la mayora que dicho cuerpo de leyes contiene, por lo que tampoco
lo deroga tcitamente; que para mayor anlisis cabe detenninar si el inciso l. de la Priinera
Disposicin Final del Decreto Legislativo nmero setecientos cincuentisiete, que deroga toda
norma legal que se le oponga, ha derogado como frmula abierta y en va tcita el artculo
veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos dos; que, al respecto no hay incompatibilidad alguna entre el Decreto Legislativo nmero setecientos cincuentisiete y el artculo
veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos dos, pues conforme al ltimo prrafo
del artculo quinto del Decreto Legislativo nmero setecientos cincuentisiete en la explotacin
de los recursos naturales o prestacin de servicios pblicos que por ley deban realizarse
mediante concesiones u otas fbrmas de otorgamiento a particulares, se respetar lo dispuesto
en el Decreto Legislativo nmero setecientos cincuentisiete en lo que no contravenga la
legislacin sectorial, entindase en este caso el Decreto Legislativo nmero setecientos dos;
que en cuanto al artculo treintiocho del Decreto Legislativo nmero setecientos cincuentisiete
que segn dictamen superior de fojas noventisiete, hecho suyo por la apelada de fojas ciento
veinticinco, ha derogado el Artculo veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos
dos, cabe precisar que dicho precepto no hace sino otorgar tratamiento igual a los inversionistas
nacionales y a las empresas en que stos participen con el otorgado a los inversionistas
extranjeros en los trminos del Decreto Legislativo nmero seiscientos sesentids <Ley
Marco para la Inversin Extranjero; que, en consecuencia, el artculo treintiocho del Decreto
632

Legislativo nmero setecientos cincuentisiete no deroga el afticulo veintitrs del Decreto
Legislativo nmero setecientos dos, que el citado precepto se sustenta en el artculo ciento
catorce de la Constitucin de mit novecientos setentinueve; que si bien el artculo sexto del
Decreto Legislativo nmero setecientos cincuentisiete deroga toda reserva a favor del Estado
para la realizacin de actividades econmicas o la explotacin de recursos naturales, con
excepcin de las referidas a reas naturales protegidas, no deroga dichas reservas en favor de
los peruanos, que, por otro lado, por Decreto Ley nmero veintisis mil noventisis se
autoriza la aprobacin del Texto Unico Concordado de las normas contenidas en el Decreto
Legislativo nrnero setecientos dos, modificado por el Decreto Legislativo nrrrero setecientos sesentisis por la Ley nmero veinticinco mil trescientos noventinueve, Decreto Ley
nmero veintisis mil noventicinco y Decreto Ley nmero veintisis mil noventisis
adecundose asimismo al Decreto Ley nmero veirlticinco mil cuatrocientos noventiuno; que
mediante Decreto Supremo nmero cero trece-noventitrs-TCC se aprueba el Texto Unico
ordenado de la Ley de Telecomunicaciones en cumplimiento del Decreto l-ey nmero veir.rtisis mil noventisis, que dicho Decreto Ley no hace referencia al Decreto Legislativo nmero
setecierrtos cincuentisiete como ampliatorio, derogatorio o modificatorio del Decreto Legislativo nmero setecientos dos y, sin embargo, el Decreto Supremo nirmero cero trece-noventitrsTCC omite en el Texto nico ordenado de la Ley de Telecomunicaciones elArtculo veintitrs
del Decreto Legislativo nmero setecientos dos, entendindolo derogado; que la Disposicin
Final del Decreto Supremo nmero cero trece-noventitres-TCC deroga el Decreto Ley nmero diecinueve mil veinte y toda norma de igual o inlerior jerarqua que se oponga a la Ley de
Telecomunicaciones, dejando a salvo lo dispuesto en la Segunda Disposicin Transitoria de la
referida Ley; que, elAnculo veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos dos no es
incompatible con la Ley de Telecomunicaciones, por lo que no se entiende derogado por la
Disposicin Final bajo comentario; que las dems normas glosadas y aplicables por la materia
tampoco han derogado el Artculo veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos dos,
por lo que el acpite a) de la Segunda Disposicin Cornplementaria del Decreto Supremo
nmero ciento sesentids -noventids-EF, por ser una norma de rango inferior al Decreto
Legislativo nmero setecientos dos, infringe el Articulo ochentisiete de la Constitucin de mil
novecientos setentinueve pues en va de interpretacin deroga uno de sus preceptos; que en
aplicacin del artculo veintitrs de la Ley nmero veinticuatro mil novecientos setentiocho cabe
declarar por conexin la inconstitucionalidad del Decreto Supremo nmero cero trece-noventitresTCC, en tanto al ornitir el Anculo veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos dos del
Texto nico ordenado de la Ley de Telecomunicaciones reitera el vicio constitucional anotado;
Declararon HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas ciento veinticinco, su f-echa
veintiuno de agosto de mil novecientos noventitrs, que declara infundada la Accin Popular interpuesta por la Asociacin de Radio y Televisin del Per contra El Estado; r'eforrnando la de vista declararon FUNDADA la referida accin de garant4 en consecuencia, inaplicables
con efectos generales el acpite a) de la Segunda Disposicin Complementaria del Decreto
Supremo nmero ciento sesentids-noventids-EF y el Decreto Supremo nmero cero trece-
noventitrs TCC en tanto omite el artculo veintitrs del Decreto Legislativo nmero setecientos dos.
(Ss. Castillo C.; Buendia G; Ortiz B.; Reyes R.; Echevarria A.)
B)
EFECTOSDELASENTENCIA
Los efectos son generales, esto es, si se declara fundada se declara la nulidad
la
norma
de
cuestionada con efecto retroactivo, en todo caso la sentencia determinar
los alcances de la nulidad en el tiempo.
633
lYalter A. Doz Zegarra
C)
PUBLICACINDELASENTENCIA
Es de obligacin el publicar la sentencia, pero io ms apropiado es que recin

cuando se encuentre firme la sentencia se publique la misma, esto es, cuando la Sala
Suprema ha aprobado la consulta efectuada o en caso que se traya resuelto el recurso
de apelacin, recin ah se podr publicar; hacerlo anteladamente cuando la sentencia
an es materia de revisin por 1a instancia suprema significara generar cierla inceftidumbre sobre un hecho que no es firme.
si la sentencia declara fundada la demanda se impondrn los costos

que eljuez establezca, los cuales sern asumidos por el Estado. si la
demanda fuere desestimada por el Juez, este podr condenar al demandante al pago de los costos cuando estime que incurri en manifiesta terneridad. En todo lo no previsto en materia de costos, ser de
aplicacin supletoria lo previsto en el Cdigo procesalGivil.
C0ncordancias:
C.P.Const.: art. 56
C.P.Cr art.4l0
Los costos, entendidos como los gastos por honorarios profesionaies de asesoramiento de las partes, comentario que nos remitimos cuando se trato el tema de
costos y costas en el proceso de amparo.
A)
ELESTADO
Cuando el Estado es el que pierde el proceso, por haber sido declaracla fundada la demanda de Accin Popuiar, entonces debe cumplir con pagar los costos a favor
del demandante.
B)
NIANTFIIiSTATEMERIDADDELDEMANDANTE
Si la demanda se desestima y se advierte que el demandante ha actuaclo con
mala fe, entonces debe pagar costos a favor del Estado.
634
PROCESO DE
INCONSTIruCloNIALIDAD
Proceso de Inconstitucionslidad
A)
El presente estudio analizael proceso de inconstitucionalidad de las leyes a

nivel comparado, como uno de los mecanismos procesales existentes en diversos
pases para hacer prevalecer el principio de Supremaca de la Constitucin, derogando toda norma legal inferior en jerarqua que se oponga; asimismo, haremos
un estudio comparativo de mecanismos de proteccin de inconstitucionalidad y
sus caractersticas en la legislacin nacional.
El jurista Pedro de VegarT0 refiere: <El sistema de proteccin jurdica que
los distintos ordenamientos articulan como mecanismos de salvaguarda de la supremaca y la rigidez (...) siguiendo la orientacin de los ordenamientos, jurdicamente ms coherentes y polticamente ms progresivos, establece tambin como
instrumento mximo de garanta un Tribunal Constitucional, cuya misin a la postre, no es otra que la de impedir que ningn poder constifuido pueda ir en contra de
la voluntad soberana del pueblo, actuada y expresada, como poder constituyente,
en la propia Constitucin>.
B)
ORGENES
a) El caso Bonham
El origen del control de la constitucionalidad de las leyes aparece en Inglaterra, segn lo refiere el constitucionalista Femndez SegadorTr en la sentencia
emitida por el Juez Coke en 1606, en el caso en que el doctor Thomas Bonham,
mdico de profesin, al ser evaluado por el Royal College of Physician, fue desDe Vega, Pedro: Ia Reforma Constitucional y la problemlica del Poder Consliluyente. Editorial
Tecnos, pgs. 52 y ss.
Fernndez Segado, Francisco: "Evolucin Histrica y Modelos de Control de Constitucionalidad", en Pensamiento Constitucional, Ao IV, nmero 4. Pontificia Universidad Catlica del
Per I 997, Lima, pg. 177.
637
lVulter A. Daz Zegarua

aprobado para el ejercicio de la profesin de mdico y prohibido de ejercer la
profesin, al hacer caso omiso de seguir ejerciendo la profesin, fue sentenciado
a pena de privacin de la libertad, en aplicacin de una carta de Enrique vII que,
posteriormente fue convertida en ley, motivo por el cual, el doctor Bonham demanda al Royal College of Physician; la sentencia en referencia estableci que la
competencia de Royal college of Physician no abarcaba el caso en cuestin, y que
la ley que le daba tal competencia debe ser considerada nula.
Si bien se encuentran los orgenes del control de la constitucionalidad en

Europa, no es ah donde se va desarrollar con la nitidez y trascendencia, pues, en la
Europa de esos tiempos primaba el pensamiento que la ley era la voluntad soberana del pueblo expresada a travs de sus representantes en el parlamento y que los
jueces eran los sbditos del prncipe o monarca; cosa contraria suceda en
Norteamrica donde los jueces eran los que protegan a los ciudadanos contra el
abuso de poder de ros gobemantes.
b)
EI caso Marbury vs. Madison
En el ao de 1803 el clebre fallo del juez Marsall establece que la Consties norrna suprema en todo el ordenamiento jurdico y que una ley contraria
a esta debe ser ignorada; este pensamiento norteamericano fuente del control
difuso, va nuevamente a regresar a sus orgenes y ser inspiracin de un nuevo
tucin
modelo de control de la constitucionalidad de las leyes, para ser determinante en

algunas codificaciones de Europa despus de las guerras mundiales, fundamentalmente de aquellas experiencias sufridas por pensamiento nazi-fascista.
c)
Hans Kelsen y su visin de Tribunal Constitucional
En Europa va a ser obra fundamental del viens Hans Kelsen quin va

proponer la creacin de un organismo especializadopara resolver cuestiones constitucionales, en las que un juez de carrera no podra fcilmente resolver, debido a
su formacin y desarrollo de vida, en su quehacer diario en la resolucin de conflictos; raz6n por la cual, se necesita de otro tipo de magistrados que al igual que
los que hacen leyes tengan una visin de interpretacin histrica, teleolgica, literal
e histrica, es decir, una visin ms amplia que la de los jueces de carrera,
vislumbrndose un control concentrado.
d)
El Control en el Sistema Poltico
Influenciado por la obra de Rousseau, que privilegia a la ley como expresin

de la voluntad soberana del pueblo y que ninguna autoridad puede desconocer esta
voluntad soberana del pueblo francs manifestada a travs de la ley, en una organizacinpoltica basada en la divisin de poderes donde el poder ejecutivo, judicial
638
Proceso de Inconslitucionslidud
y legislativo cumplen sus funciones no purfiendo uno invadir las competencias del
otro; razn por la cual, en Francia se conserva un sistema de control basado en el
propio poder poltico, en lo que algunos autores como Francoise Luchaire considera que la funcin del Consejo Constitucional es la de reforzar al ejecutivo en detrimento del parlamento.
e)
Un nuevo enfoque de los Tribunales Constitucionales
Tradicionalmente los Tribunales Constitucionales eran considerados

los legisladores negativos, ya que al encontrar incompatibilidad de la ley con la
Constitucin, su fallo decida por la derogacin o anulacin de la ley inconstitucional. Pero el sentido con que nacieron los Tribunales Constitucionales hoy ha
variado, pues lo que ahora se busca es tener Tribunales Constitucionales que busquen salvar la norma, logrando su adecuacin a Ia Constitucin; lo que importa es
no crear un clima de inestabilidad jurdica, pues de nada valdra una funcin legal si
no sintoniza con la justicia anhelada por la poblacin. Lo que la Constitucin busca
es proteger los derechos de las personas, no generar caos en los derechos de las
personas.
C)
NATI.JRALEZAJURDICA
Anteriormente se le ha denominado Accin de Inconstitucionalidad, entendida como la facultad del justiciable al derecho a la jurisdiccin, es la parte inicial; tambin se ha referido con el trmino de recurso como medio de impugnacin de una ley; otros 1o sealan como juicio. el cual es la valoracin de los actos
por el juzgador, que se da en la sentencia; asimismo, tambin se ha utilizado el
trmino procedimiento, que es, la estructura extema preestablecida legalmente
que condiciona la forma y la oportunidad de realizacin de los actos procesales; y,
aderns, se le denomina como proceso donde hay la presencia de sujetos (partes),
conjunto de actos procesales coordinados y se tiende a la solucin de conflicto de
intereses con relevancia constitucional. Si bien la tradicinjuridica ha acuado el
de Accin de Inconstitucionalidad, esta se tramita utilizando como medio
proceso
un
de naturaleza constitucional que resuelve los conflictos nacidos sobre
la validez de las normas con rango de ley.
trmino
La naturalezajurdica del Proceso de Inconstitucionalidad es la de ser proceso constitucional de tipo cognoscitivo, con caractersticas especiales donde no
hay etapa probatoria, debido a que el derecho nacional no es objeto de prueba,
donde existe un juicio juridico-poltico de conformidad o disconformidad de una
norrna jurdica con rango de ley con la Constitucin Poltica del Estado; dicho
sencillamente aparecera como un razonamiento deductivo; sin embargo, tal ase639
Walter A, Daz Zegama
veracin es inexacta, debido a que, el Juez o Tribunal Constitucional que decide un

conflicto constitucional debe ir ms all, dando razones de su decisin (argutxentacin), que van ms all del argumento lgico o deductivo.
El Proceso de Inconstitucionalidad tiene las siguientes etapas:
i) Etapa postulatoria o expositiva.
Se da con la presentacin de la demanda conteniendo la pretensin de inconstitucionalidad de nna norma colr

rango de ley, tambin comprende la correspondiente contestacin del rgano que expidi la norma impugnada.
ii) Etapa Conclusiva. Aqu podramos ubicar
a la defensa oral que realizan
las partes (alegatos) y se presentan las conclusiones sobre todo lo actuado en
el proceso de cuestionamiento de validez de nonna corl rango de ley.

o decisin judicial de la
demanda presentada, ahora bien, en algunas legislaciones como la peruana
se tiene que tener una votacin calificada para declarar fundada, no basta el
iii) Etapa Resolutoria. Expedicin de la sentencia
voto en mayora simple de los jueces constitucionales.
iv) Etapa de Ejecucin. Cumplimiento de la decisin jurisdiccional. Algunos modelos reconocen que con la sola publicacin de la sentencia del Tribunal Constitucional la normajurdica cuestionada queda expulsada del ordenamiento jurdico nacional, en otros casos, como el recogido en la Constitucin Polti ca de 1979, el Tribunal de Garantas Constitucionales enviaba al
Congreso la sentencia para que este dejara sin efecto la norma expedida, s
no se cumpla con ello en el plazo establecido, era el propio Tribunal que
dejaba sin efecto la norma cuestionada.
En el Proceso de Inconstitucionalidad de las norrnas jurdicas, no existe la
etapa probatoria, debido a que, se trata de un proceso de puro derecho, al confrontarse la validez una norrna con rango de ley con lo establecido en el Estatuto
Constitucional; siendo principio que el derecho nacional no es objeto de prueba;
asimismo, tampoco existe etapa impugnativa, en razn que lo resuelto por el Tribunal Constitucional no es objeto de revisin por otro rgano estatal, ya que aqul es
considerado como el supremo intrprete de la Constitucin.
D)
TTPODEPROCESO
Es necesario determinar qu tipo de proceso es el de inconstitucionalidad
de las normas con rango de ley:
a) Proceso de cognicin. Como lo seala Eduardo B. Carlos, supone la

existencia de una incertidumbre sobre la existencia de un derecho o una
640
Proceso de Inco nstitucionulidad

relacin jurdica cuestionada en concretorT2. Estando comprendido el proceso de Inconstitucionalidad en este tipo de proceso, ya que, su objeto es determinar 1a v alidezformal o sustancial de la norma jurdica con rango de ley,
por entrar en contradiccin con el Estatuto Constitucional.
b) Proceso de Condena. El Proceso de Inconstitucionalidad no busca establecer una condena o sancin al rgano constitucional que emiti una norma jurCica (Congreso de la Repblica, Poder Ejecutivo por delegacin de
facultades, Concejos Municipales), sino determinar la validez o no de la
norma que contraviene a la Constitucin.
c) Proceso de Ejecucin. En este tipo de proceso existe la certeza del

derecho y correlativamente una obligacin insatisfecha del acreedor; sin embargo, el proceso de inconstitucionalidad, si bien es un debate de puro derecho
donde no existe etapa probatoria, no existe una obligacin insatisfecha.
d) Proceso Cautelar. Preserva o evita un dao irreparable en ios derechos

de los justiciables, protegiendo el bien jurdico que se demanda en tanto se
tramite el proceso y se expide la sentencia de fondo. Es un proceso medio
al servicio de otro proceso para que la resolucin final no sea ineficaz.
El Proceso de Inconstitucionalidad no es un proceso medio de otro proceso,
sino es un proceso autnomo, cuya finalidad es el analizar si una norrna
jurdica entra en conflicto con la Constitucin.
E)
FUNDAMENTACINFILOSFICA
La raz6n de ser del Proceso de Inconstitucionalidad no radica en ser un

conjunto de normas que regulan a dicha institucin jurdica, sino que est dotada
de raigambres filosficas, que son el respeto al acuerdo jurdico poltico de la
ciudadana (ley fundante implcita en toda sociedad organizada) que autoriz al
poder constituyente a elaborar la Constitucin Poltica de un pas, como en la obra
de Rousseau El Contrsto Social. Es el respeto a esa voluntad fundante que le da
legitimidad y validez a las normas del sistema jurdico; y, para lograr ese respeto,
debe prevalecer el principio de supremaca constitucional y con ello la vigencia del
Estado de Derecho. Las normas siempre han de estar al servicio del hombre, para
lograr el bien comn de la sociedad.
El ordenamiento jurdico de un Estado para establecer un marco jurdico

adecuado, guardando armona entre las mismas, para lograr una respuesta clara a
Carlos, Eduardo B. <Juicio Ordinario>. Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo
Driskill,
XVll.
Buenos Aires:
1958, pg 429.
641
Walter A, Duz Zegurra
losjusticiables debe contener 3 elernentos, a saber: unidad, coherencia y plenitud,

ya explicados anteriormente.
F)
FUNDAMENTACINDOCTRINAL
El Proceso de Inconstitucionalidad encuentra sus bases en presupuestos
elementales de la doctrina del Derecho Pblico y normas constitucionales:
a) Soberana. Atributo de poder del Estado de esa actuacin suprema desarrollada por y dentro de la sociedad humana que supedita lo que en esta existe, que
subordina a todos los denrs poderes y actividades que se despliegan en su
seno. Como lo seala el constitucionalista Fernndez SegadorT3 al comentar la
Constitucin espaola: <Soberana Nacional, que enuncia el llamado principio
de soberana popular, y que viene a ponemos de manifiesto que el pueblo es el
origen de todo poder)), a la cual hay que agregar que, finalmente, es el pueblo
el que da iegitimidad a sus representantes y correlativamente a las decisiones
que se adopten en su representacin, sin legitimidad los gobernantes no man-
tienen sus cargos, salvo que ello se conserve empleando mecanismos

compulsivos contra el pueblo que refieren representar. El politiclogo Rodrigo
BorjarTa dice: <La soberana es el derecho del Estado a determinar por s mismo
en la vida intema y actuar de la comunidad intemacional sin sujetarse a los
dems Estados>.
b) Constitucin. La autodeterminacin se maniflesta en un ordenamiento jurdico, que por s solo excluye la idea de arbitrariedad. Ley fundamentat que
finca sus bases de calificacin, organizacin y funcionamiento del gobiemo
del Estado o del pueblo (autodeterminacin) y establece los preceptos legales
prmordiales restrictivos del poder soberano (autolimitacin).
c) Supremaca Constitucional. No existe ninguna norrna legal superior a lo
que establece la Carta Poltica de cada Estado, la supremaca supone 2 catego-
ras: de carcter supremo y los ordinarios o secundarios.

d) Derechos Fundamentales. FIoy en da no solo se trata de norrnas abstractas, sino que las mismas tienen un contenido organizacional del Estado y ltimamente un reconocimiento de derechos fi.mdamentales de la persona.
Debemos indicar que existe un orden constitucional establecido en el Estatuto
Constitucional de cada Estado; y, a su vez deben existir mecanismos procesa-
173
El Sstenn Corntitucional Espaol, Edit. D.vkinson: 1992, pgs. 107 a 109.

Boda Rodrigo: Derecho Poltico y Constitucional, Fondo de Cultura Econmica Mxico: 1992, p9. 37.
FemriLndez Segado, Francisco:
111
642
Proceso de Inconstitucionalidsd
les cuyos conflictos constitucionales deben de ser resueltos porjueces especia-
lizados o comunes.
G)
SISTEMAS DE DEFENSA CONSTITUCIONAL

a) Sistema americano o difuso o Judicial Review
El modelo americano o difuso tiene su origen en el clebre fallo expedido en el
ao de 1803 en el caso Marbury vs Madison expedido por la Corte Suprema de
los Estados Unidos y muy particularmente al juez John Marshall. Fallo en el
cual se frj como principio la supremaca de la Constitucin del Estado sealando que: <La constitucin es una ley suprema y soberana, no susceptible de
ser modificada por medios ordinarios, o bien est a nivel de las leyes ordinarias
y como todas las otras leyes puede ser modificada. Si la primera parte de la
alternativa es cierta, una ley contraria a la Constitucin no es ley; si la ltima

parte es verdadera, las Constituciones escritas son tentativas absurdas de parte
del pueblo para limitar un poder que por su naturaleza misma no puede ser
limitado (...)r.ttt
El criterio adoptado en la sentencia fija como principio la supremaca constitucional cuyos alcances son que unjuez al encontrar conflicto entre la Constitucin y una ley, debe preferir la primera. Si bien es cierto el fallo emitido en el
caso Marbury vs. Madison solo tena efectos para las partes intervinientes
(inter partes); cabe hacer mencin que en los Estados Unidos el sistema jurdico opera sobre la base del principio de slare decisis (precedente vinculante u
obligatorio), aplicando el principio de stsre decisis la norma declarada inconstitucional por la Corte Suprema termin siendo inaplicado por todos los jueces
de los Estados Unidos con lo cual el criterio adoptado termin por producir
efectos generales (erga omnes) y no slo para las partes (inter partes) que
intervinieron en el proceso.
a este sistema difuso o americano, el maestro Hctor Fix ZamudiorT
dice: <El sistema americano consiste en la facultad otorgada a los jueces ordi-
Al referirse
narios sin importar su jerarqua, para resolver las cuestiones de

constitucionalidad de las disposiciones legislativas, siempre que sean planteadas por las partes y an de oficio por el juez que conozca del asunto, en una
controversia concreta). Se trata de un mecanismo de defensa que tiene el carcter de control concreto (va indirecta o incidental).
Caso Marbury vs. Madison: En Lecturas Constitucionales, N' 2. Comisin Andina de Juristas:
Lima, 1987, pgs. 99 - 106
Fix Zamudio, Hctor: "Jurisdiccin Constitucional y Proteccin de los Derechos Fundamentales
en Amrica Latina", en Revista Contribuciones, N" 2, CIEDLA. Fundacin Konrad Ademnauer:
Buenos Aires, 1994, pg. 68.
643
El jurista Manuel Vicente Villarnt77 dice: <En los Estados Unidos la manera
como se ha entendido y aplicado desde su origen el Derecho Constitucional, es
que las Cortes, teniendo enfrente un artculo constitucional y una ley contraria
a ese artculo constitucional, estn en el caso de resolver el conflicto poniendo
de lado la ley, respetando la Constitucin porque esta es una ley superior a
cualquier otra (...). La Corte ejercita siempre sus funciones en el terreno judicial, que consiste en fallar pleitos, en resolver litigios entre partes interesadas
cuando hay demandas. Se necesita pues, que una persona entable una demanda ante el Poder Judicial; y si no hay demanda, ninguna Corte tiene la oportunidad de pronunciarse si la ley es contraria o no a la Constitucin>.
Cabe mencionar que el sistema americano o difuso o de la iudicial Review
basa su estructura de Jurisdiccin Constitucional en el Poder Judicial, a quien
se le encarga la defensa y control de la Constitucin; ahora bien, el
cuestionamiento constitucional no se presenta directamente, sino que surge
con ocasin de un proceso ya iniciado y con otra pletensin, con lo que queda
precisado que su origen es indirecto o circunstancial. Cualquier juez en este
sistema puede declarar la inconstitucionalidad de una nonna iurdica, o de un
acto de gobiemo, con efectos si bien iniciales inter partes, al final con efectos
erga omnes, esto es, con efectos derogatorios o rescisorios generales.
Caractersticas
i)
los jueces pueden ejercer este control, no existiendo un juez

especializado para resolver la controversia constitucional, ello obedece a
que no existe un proceso directo para cuestionar la validez de la norma que
le seala incompatible con la Carta Poltica.
ii) Incidental. Surge en el desarrollo de un proceso en concreto, donde se
observa que la ley a aplicar por el juzgador contradice la norma Constitncional, es decir, la controversia no est encaminada a cuestionar directamente la validez de la norma legal, sino que surge en el desarrollo de un
proceso donde se tramita otra pretensin; el juzgado o partes puede apreciar que la norma a aplicar es contradictoria con el Estatuto Constitucional.
iii) Especial. La sentencia tiene efectos inter partes, vinculan a las partes que
intervienen en el proceso y es oponible a terceros, es evidente que ello sea
as, ya que el debate de invalidez de la norrna contradictoria a la Constitucin surge en el desarrollo de la solucin de otro conflictojudicial.
iv) Declarativo. Tiene por finalidad la constatacin de un derecho, tal como lo
apunta Coviello citado por Fernando Vidal Ramrezr78, es decir, declara que
Difuso. Todos
Villarn, Manuel Vicente:. Leccones de Derecho Consiucional. Pontificia Universidad Catlica

del Per, Fondo Editorial: Lima, 1998, pgs. 325-332.
Vidal Ramrez, Fernando: Lo Prescripcin y Ia Caducidad; La Relacin Jurdica. Cultural Cuzco
S.A.: Lima, 1985, pgs. 62 y 63.
644
Proceso de Inconsfitucionalidad
la norma legal a ser aplicada es incompatible con la Constitucin, por lo
que, no debe aplicarse al caso en concreto, no quedando derogada la norma
jurdica que es contradictoria al Estatuto Constitucional; no obstante ello,

hay la posibilidad de aplicar la jurisprudencia vinculante, en otros casos
donde se presentar la aplicacin de la norma ya cuestionada, por lo que
debera mantenerse el nlismo criterio, pues, si bien la apreciacin judicial
fue inter partes, termina siendo su inaplicacin con carcter general.
b) Sistema Europeo o Conceutrado

El sistema europeo o concentrado surge a partir de la notable obra del jurista
viens Hans Kelsen en sits obras Teoru Genersl del Derecho, Teora Purs de
Derecho y el Positivismo Jurdico; plasrnndose con el proyecto de 1918,
ms tarde, en Ley en 191 9 y se coitstitucionaliza en 1920, perfeccionada en el
act 1929.
El profesorAnbai Quiroga Lenr7e expresa: <La recepcin europea del sistema

de _iusticia constitucional no va a tener lugar hasta la primera gran post-guerra
de i 919, por dos vias principales: una primera a partir de la compleja articulacin que supuso el Imperio alemn y la Monarqua austro-hngara y que concluye con la Constituci(tn alemana de Weimar, creando un Tribunal al que se
confiere la facultad de decidir sobre los conflictos entre los poderes constitucionales y, es:eciah-nente, entre los distintos entes territoriales propios de una
organizacin f-ederal>.
El sistema de control concentrado o ad hoc o europeo, basa su estructura en la

existencia de un rgano del Estado, autnomo, integrado por magistrados ajenos
orgnicarnente al Poder Judicial, con la facultad de aniquilar una ley inconstitucional con efectos generales; asimismo, tambin se les atribuye la facultad de
resolver los conflictos de competencia entre diferentes rganos del Estado o
regionales. Ahora bien, ntese que en este caso el cuestionamiento es directo a la
validez de la norma de jerarqua inferior a las normas constitucionales'
Caractersticas
i)
Concentrado. La existencia de un organismo especializado y ajeno al Poder

Judicial es el encargado de resolver los conflictos constitucionales; ahora, en
la actualidad, se aprecia en el derecho comparado que tambin existen rganos dentro del mismo Poder Judicial encargados de resolver dicho conflicto
constitucional, adems de resolver conflictos de otra naturaleza.
Quiroga Lcn, Anbal:

sin Andina de Juristas
Justicia Constitucional", en Lecluras Constitucionales N' 2. ComiLima, 1988, pgs. 75 y ss.
"l,a
645
*ltalter A. Daz Zegsrra
ii)
se plantea va de accin y no como una cuestin

en
un proceso en concreto y directo para cuestioincidental. Desarrollado
jurdica incompatible con la Constitucin. Se
norma
nar la validez de una
abstracto.
control
normativo
le denominada
son de carcter general al derogar la
Los
de
la
sentencia
iii) General.
efectos
ley cuestionada (erga omnes); significa que declarada la invalidez de la norma cuestionada por el rgano competente, ningn juez puede aplicar la
norrna derogada por inconstitucional.
iv) Constitutiva. El proceso constitutivo persigue que se establezca o constituya mediante sentencia un nuevo estado o situacin, como indica el profesor Pedro Sagstegui Urteagars0. Tiene por finalidad el aniquilamiento de
una norrna, tal como lo apunta Ennecerus, citado por el maestro Femando
Principal. La pretensin
Mdal Ramrezr8r.
c) Sistema Poltico o Socialista

La defensa de la supremaca constitucional est a cargo del propio Poder Legislativo, correspondiendo al Legislativo conocer de las inffacciones a la Constitucin. En Francia se estableci el Consejo Constitucional el cual ejerce un
control preventivo de la constitucioralidad de las leyes; si el Consejo consideraba que la ley es inconstitucional, la Constitucin prevaleca y la ley era sacrificada; en opinin del jurista Humberto Nogueira Alcalt82, refiere que es <la
variante francesa del control concentrado de carcter preventivo>.
Hemos descrito anteriormente ios sistemas de jurisdiccin constitucional tal
como fueron creados de manera prstina; sin embargo, al ser difundidos estos
sistemas o modelos a otros pases, se han introducido cambios o adiciones de
acuerdo a la realidad jurdico-poltica de cada Estado. En el siguiente punto
trataremos de manera esquerntica las variantes operadas a nivel del derecho
comparado y la forma cmo se han incorporado cambios en el rgano encargado de resolver este tipo de conflictos constitucionales, lo que tendra que ver
con lo que anteriormente estudiamos de la magistratura constitucional.
H)
LOS RGANOS ENCARGADOS DE CONOCER PROCESOS DE

INCONSTITUCIONALIDAD
Lajurisdiccin constitucional en cuanto al Proceso de inconstitucionalidad
puede ser ejercido por rganos creados especialmente que desempean sus fun-
Sagstegui lJrteaga, Pedro: Insttuciones y Normas de Derecho Procesal Cluil. Editorial San
Marcos: Lima, 1993, pg.239.
Op. cit. pgs. 63 y 64.
Nogueira Alcal, Humberto: "Consideraciones sobre jurisdiccin constilucional y la accin de
inconstitucionalidad en el derecho comparado", en Lecluras Constitucionales Andinas N" l.
Comisin Andina de Juristas, Fundacin Freedrich Naumann: Lima, 1991, pg.203.
646
Proceso de Inconsttucionulidad
ciones de manera autnoma a los otros rganos constitucionales, tribunales especializados dentro del Poder Judicial o porjueces de las distintasjerarquas; por
ello es necesario establecer las variantes que presentan los rganos de justicia.
Al respecto, el maestro Manuel Garca Pelayors3 las ha clasificado de la siguiente
manera:
a)
Jurisdiccin descentralizada y no especializada. Todo juez sin distincin dejerarqua puede conocer y resolver el conflicto constitucional
planteado, verbi gratia: caso americano; y, tambin en diversos pases
cuando se ejerce el control de inaplicabilidad (va excepcin), tal como:
Venezuela, El Salvador, Per (en estos pases tambin existe la
inconstitucionalidad en la va principal).
b)
Jurisdiccin descentralizada y especializada. Se da a travs de diversos jueces, pero a su vez, dentro de ellos tienen competencia para
resolver los conflictos constitucionales, siendo que, los mismos tienen

como especialidad la solucin de este tipo de controversias; el ejemplo
de este tipo de jurisdiccin es el caso de Alemania donde junto al Tribunal Constitucional juzga casos en relacin a la ley fundamenta. Asirnismo, existen tribunales constitucionales de los Lnder competentes para
entender la constitucionalidad en relacin a sus propias constituciones y
autoridades.
c)
Jurisdiccin centralizada y no especializada. Cuando el conocimiento

de un conflicto constitucional lo realiza el rgano supremo en la administracin de justicia de un Estado, pero obviamente lo conoce por razn de
su jerarqua, ms no se trata de un rgano especializado en resolver
cuestionamientos constitucionales.
d)
Jurisdiccin centralizada y relativamente especializada. La funcin se encarga a la instancia suprema de administracin de justicia de
un Estado, especficamente a una Sala, la que resolver segn su cotnpetencia, entre otras, los conflictos constitucionales que se le presenten;
por ejemplo el caso de Costa Rica y El Salvador.
e)
Se encomienda el control
especializadolafuncin de defensa de la Constitucin, un rgano ajeno al Poder Judicial, pero que. sus
fallos tienen carcter de obligatorio al mismo nivel que las resoluciones
judiciales, as por ejemplo: Colombia, Guatemala, Ecuador, Chile y Per.
Jurisdiccin centralizada y especializada.

de constitucionalidad a un organismo
Garca Pelayo, Manuel: "El Estado de Derecho y los Tribunales Constitucionales", en Enfoques Pennnos Temas Latinoamericanos,Vo . Comisin Andina de Juristas, Consejo Latinoamericano de Derecho
y Desarrollo, y, Fundacin Friedrich Naumann: [,im4 segunda edicin, marzo, 1988, pgs. 23 a34-
647
T)
VARIANTES DELPROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD EN EL

DERECHO COMPARADO
El Proceso de Inconstitucionalidad en el Derecho Comparado siempre ha
de tener como principio fundamental la supremaca del Estatuto Constitucional y la
sumisin de los poderes pblicos a la Ley de Leyes. En el rea americana las
legislaciones de estos pases han ido adaptando de acuerdo a sus necesidades los
modelos de control de la constitucionalidad existentes (americano o europeo),
originando que los modelos puros terminen siendo mezclados o ejercitados en
forma paralela. Analizaremos la inconstitucionalidad como control normativo
abstracto (va directa o de accin) y tambin como excepcin (va indirecta o
incidental), para ello es necesario describir determinados conceptos que se van ha
emplear al explicar las caractersticas del sistema adoptado por cada pas, cuya
ordenamiento jurdico se analiza:
a) Oportunidad del control

Este elemento se refiere al momento en que se rnterpone la controversia
constitucional si es antes o despus de la entrada en vigencia de la norma
jurdica materia de cuestionamiento en sede constitucional:
' Control preventivo. Cuando la revisin de la norma jurdica cuestionada se realiza a priori, esto es, antes que entre en vigencia en el ordenamiento jurdico de determinado Estado.
' Control represivo. Cuando la opcin de revisin de la norma cuestionada por contravenir la Constitucin se realiza con posterioridad a su
entrada en vigencia, esto es, cuando ya fue promulgada.
Segn el tipo legislacin del pas, el Proceso de Inconstitucionalidad

puede tener un control preventivo o represivo o ambos. Cabe precisar
clue si el control se ejerce en la va de excepcin, esto es, dentro del
proceso encargado de resolver otro tipo de conflicto jurdico,

evidentemente el control ha de ser de manera represiva, pues el texto
normativo a ser aplicado se encuentra vigente.
b) Efectos de Ia sentencia
Cuando se menciona efectos de la sentencia se indica de que manera es
oponible la misma a las partes que interviene en el conflicto constitucional
o si tambin puede ser oponible a todo ciudadano que pretenda hacer valer
la norma jurdica ya cuestionada.
'
648
Erga Omnes o efectos generales. Cuando la sentencia expedida en

el conflicto constitucional de validez de la norma, deroga o confirma la
Proceso de Inconstitucionnlidad
misma, el fallo constitucional expedido en dicho proceso es dado con
efectos generales, es decir, que bien }a sentencia sea estimatoria o
desestimatoria, siempre sobre el fondo, es dada con efectos generales,
por ello, es oponible a todo ciudadano en general, inclusive a los magistrados, los que no podrn basarse al momento de resolver un conflicto
sobre la norrna cuya constitucionalidad o inconstitucionalidad se haya
declarado en forma expresa.
Inter Partes o Efectos Particulares. La sentencia expedida en un
proceso en que se demanda determinado derecho, pero que, en el trrnite del mismo se aprecia que la norrna a ser aplicada es incompatible con
la Constitucin, la sentencia expedida en caso declare inaplicable la ley
al caso en concreto solo produce efectos entre las paftes que intervinie-
'
ron en dicho proceso, en el que incidentalmente se trato la

inconstitucionalidad de una ley.
c) Legitimidad
La legitimidad para obrar es la capacidad procesal que posee el demandante
para acudir ante la judicatura al tener titularidad de una relacin jurdica
sustancial.
- Agravio directo.- Se reconoce legitimidad para obrar en aquel ciudadano que sufre el perjuicio directo de la nonna jurdica cuya validez
cuestiona, por ser contraria a la Carta Poltica.
- Sin agravio.-
Todo ciudadano puede accionar el Proceso
de
Inconstitucionalidad, obviamente estamos describiendo cuando se impugna la validez de una norrna en va directa. Es evidente que cuando
se analiza la inconstitucionalidad en va de excepcin tiene que haber
de por s un agravio. Ahora bien ,laraznpor la cual se da legitimidad a
todo ciudadano radica en que se trata de proteger el ordenamiento jurdico en su conjunto, claro est, que esta legitimidad debe reposar cumpliendo los ciudadanos determinados requisitos sobre todo de nmero,
atribucin que tambin debe ser concedida a ciertos rganos constitucionales.
Legitimidad por ley. Es la norma constitucional o legal la que reconoce quines pueden plantear la demanda.
Intervencin en el proceso. No es propiamente la de legitimar de ser

parte en el proceso, sino de la intervencin en el proceso para lograr
esclarecer el debate jurdico.
Es inadecuado hablar que la inconstitucionalidad se puede presentar va de
excepcin, lo correcto sera hablar de una cuestin preliminar, la cual ser
649
ll/ulter A" Daz Zegurra

debatida antes de sentenciar el fondo del asunto; aclu nos ref-erimos cuando
ya existe ull proceso que debate una controversia sobre algn derecho, y
que en la secuela del proceso aparece que la norrna a ser aplicada o por
aplicar es contraria al Estatuto Constitucional del Estado (control de

inaplicabilidad o difuso).
d) Forma cmo han sido acogidos los distintos
J)
modelos
Originario.
Se utiliza en forma pura cualquiera de los tipos de sistema

de control de la constitucionalidad, tales como: Difirso, Concentrado o
poltico.
N{ixto. Indica qu tanto el rnodelo de control difuso y el concentrado se
han mezclado en sus elementos caractersticos para con{brmar una mix-
tura en sus alcances.

Dual. Cuatrdo en la legislacin del pas coexisten en forma originaria
tanto el modelo de control de la constitucionalidad difuso como el concentrado, mantenindose con sus conespondientes elementos originarios del respectivo sistema.
CLASIFICACIN DE SENTENCTAS
Los profesores Eliseo da y Marlcus Gonzales
Beilfussrsa indican: <Pueden

distinguirse tres grandes tipos de sentencias: en primer lugar, las decisiones simples que se limitan a declarar la constitucionalidad o no de la ley, y en este caso, su
consiguiente expulsin del ordenamiento. En segundo lugar, las sentencias que
resuelven la inconstitucionalidad con la incorporacin a la ley de algn elemento
normativo, realizada directamente por el Tribunal Constitucional. Y en tercer lugar, las decisiones que no solucionan inmediatamente la invalidez de la ley y
llaman a la colaboracin del legislador, y por ello suponen la resolucin de la
inconstitucionalidad por el conjunto de las dos decisiones. Dentro de cada una de
estas son posibies mirltiples variables (...)>.
Cabe destacar que en la interpretacin de las leyes el prot-esor E. Javier

Daz Revorior8s realiz la distincin entre disposicin y nonna, siendo que la
primera sera el texto, ei conjunto de palabras que lorman una oracin, mientras que la segunda sera su significado, esto es el resultado de su interpretacin.
Gonzles Beilfuss, Ivlarkus: "Conclusiones Generales. Las l'ensiones enrre el Tribunal

Constitucional y el Legislador e'n la Europa Actual", Editorial Ariel: Barcelona, 1998, en "Materiales de enseanza de la Universidad dc Castilla - La Mancha en curso de Gobcmabilidad, Sistemas de
Gobierno y Separacin de Poderes cn los Actuales Sistemas Constitucionales", pg. 517.
Daz Revorio, E. Javier: Le inlerpretdcin Constitut:ional de la Ley. Las Senten'ias lnlerp,'etuliva.s del Tribunal Con.ttituciotlol. Editorial Palestra: Lima, 2003, pgs. 52 y ss.
Aja Eliseo;
6s0
Proceso de Inconstitucionalidud
La disquisicin terica no es irrelevante, ya que, mucho se ha discutido si el Tribunal Constitucional interpreta el texto o el significado de este, que no siempre son
coincidentes, cuyo anlisis deber necesariamente realizarse en el marco de una
realidad concreta, tanto jurdica como social. El citado autor tambin realiza una
clasificacin de
1as
sentencias:
a) Sentencias Ordinarias
Donde la resolucin final analiza la validez o no de la norma jurdica que
cuestionada por ser contraria a la Constitucin Poltica del Estado.
a.l) Sentencia desestimatoria pura. Se puede
es
establecer formalmente
donde el pronunciamiento no recae sobre el precepto impugnado; en otro

caso, realmente se pronuncia sobre la constitucionalidad de la norma.
a.2) Sentencia estimatoria pura. La sentencia contiene un pronunciamiento de inconstifucionalidad de la normajurdica que fue cuestionada.
b) Sentencias interpretativas sobre disposiciones ambiguas
complejas.
b.l) Sentencias interpretativas desestimatorias
Utilizado disposiciones que admiten varias interpretaciones altemativas,
al menos una de las normas derivadas de la disposicin ha de correr la
misma suerte que esta, pero no otra u otras.
Formalmente la norrna cuestionada es constitucional interpretado

en determinado sentido, o es inconstitucional, salvo que se interprete
en uno o varios sentidos que el Tribunal seale.
Realmente este pronunciamiento recae directamente sobre la dis-
posicin que
b.2)
es declarada
constitucional.
Sentencias interpretativas estimatorias

Cuando el precepto impugnado es declarado inconstitucional, si se
interpreta en determinado sentido, salvo que se interprete en otro
sentido.
Utilizado para declarar la inconstitucionalidad de una o varias normas que derivan conjuntamente de una disposicin.
b.3) Sentencia interpretativa integrativa

Cuando de la norma cuestionada no es posible extraer sentidos
interpretativos; pero s es posible encontrarla en otra disposicin que
regula materia sustancialmente anloga.
651
Lltulter A. Daz Zegsrra
c) Sentencias aditivas en realidad modelo de sentencias

interpretativas
c.1)
-
Sentencias aditivas estinratorias

Formalmente declaran que el precepto es inconstitucional en la parte que no prev o no incluye algo. Sobre la disposicin, donde podra
declararse la inconstitucionalidad de la disposicin, pero entenderlo
as sera un contrasentido, de ntanera que no queda sino entender que
la disposicin es constitucional.
En cuanto a la nona donde bien crea una norrna conforme a la
Constitucin; o bien enclrentra o seala cul es la norrna clue deriva
de dicha interpretacin; o bien declara inconstitucional de una norma irnplcita, derivada de dicha disposicin, que irnpeda su aplicacin a determinados supuestos.
c.2) Sentencias aditivas desestimatorias.

Aunque no son frecuentes podra llegarse sealando que el precepto
irnpugnado es constitucional, si se entiende que incluye o si se entiende
que no excluye.
K)
INCONSTITUCIONALIDAD EN EL DERECHO COMPARADO
A continuacin trataremos el Proceso de Inconstitucionalidad de las leyes en

el Derecho Comparado, insertando las disposiciones aplicables en diversos pases:
a) Mxico. Se considera como un sistema de control de la constitucionalidad
en forma dual.
i)
Control concentradors6
Denominada como Accin de Inconstitucionalidad.

Control a cargo de la Suprema Cofte de Justicia.
Constitucin de Mxico de
l9l7
con los artculos transitorios del 04-04-1990,03-01-1993,27-
0l-t992, l8-08-1993, 02-09-1993, 20-10-1993, l5-04-1994, 28-06-1994. 27-02-t995 y 2606-1996. artculo l05o (... ll. De las acciones de inconstitucionalidad que tcngan por ob.ieto
plantear la posible contradiccin entre una norma de carcter general y esta Constitucin. Las
acciones de inconstitucionalidad podrn ejercitarse, dentro de los treinta das naturales siguientcs
a la fecha de publicacin de Ia norma, por: a) El equivalcnte 0l treinta y lres por cicnto de los
integrantes de la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, en contra de leyes lederales o del
Distrito Federal expedidas por el Congreso de la Unin; b) El equivalente al rreinta y tres por
ciento de los integrantes del Senado, en contra de leyes federales o del Distrito Federal expedidas
por el Congreso de la Unin o de tratados internacionales celebrados por el Estado; c) El
Procurador General de la Repblica, en contra de leyes de carcter federal, estatal , del Distrito
Federal, as como de tratados intemacionales celebrados por el Estado Mexicano; d) EI equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantcs de alguno de Ios rganos legislativos estatales, en
contra de leyes expedidas por el propio rgano; e) El equivalente al treinta y tres por ciento de
los integrantes de la Asamblea de Representantes del Distrito Federal, en contra de leyes expedidas por la propia Asamblea, y F) Los partidos polticos con registro ante el [nstituto Federal
6s2
Proceso de Inconslituconulidad
ii)
Control es represivo, esto es, promulgada la norma jurdica recin

puede demandarse.
- Efectos erg omnes, oponible a todos.
- La demandada puede ser planteada por rganos que taxativamente
establece 1a Constitucin Poltica.
Control difusorsT
- Denominado como Accin de Amparo.
- El control est a cargo de los Tribunales de la Federacin.
- Control represivo, despus de promulgada la norma.
- Efectos inter partes, a los que intervienen en el proceso.
- Agravio directo.
b) Colombia. Constitucin de 1991, considerado como un sistema
de
control mixto.
i) Control concentradorss
- Se le denomina Accin de Exequibilidad.
Electoral, por conducto de sus dirigencias nacionales, en contra de leyes electorales federales o
locales; y los partidos polticos con registro estatal, a travs de sus dirigencias, exclusivamente en
contra de leyes electorales expedidas por el rgano legislativo del Estado que les otorg el
registro. La nica va para plantear la no conformidad de las leyes electorales a la Constitucin es
la prevista en este artculo. Las leyes electorales federal y locales debern promulgarse y publicarse por lo menos noventa das antes de que se inicie el proceso electoral en que vayan aplicarse, y
durante el mismo no podr haber modificaciones legales fundamentales. Las resoluciones de la
Suprema Corte de Justicia slo podrn declarar la invalidez de las normas impugnadas, siempre que
fueren aprobadas por una mayora de cuando menos ocho votos...).
Constitucin de Mxico de l9l7 con los artculos transitorios del 04-04-1990,03-01-1993,27-
01-1992, l8-08-1993, 02-09-1993,20-10-1993, ls-04-1994, 28-06-1994, 27-02-t99s y 26-
06-1996. Artculo l03o: <Los tribunales de la Federacin resolvern toda controversia que se
suscite: I) Por leyes o actos de autoridad que violen las garantas individuales; II) Por leyes o actos
de autoridad federal que vulneren o restrinjan la soberana de los Estados o la esfera de competencia del Distrito Federal, y III) Por leyes o actos de las autoridades de los Estados o del Distrito
Federal que invadan la esfera de competencia de la autoridad federal> Artculo l07o: <Todas las
controversias de que habla el artculo 103" se sujetarn a los procedimientos y formas de orden
jurdico que determine la ley, de acuerdo a las bases siguientes: I) El juicio de amparo se seguir
siempre a instancia de parte agraviada; II) La sentencia ser siempre tal, que slo se ocupe de
individuos particulares, limitndose a ampararlos y protegerlos en el caso especial sobre el que
verse la queja, sin hacer una declaracin general respecto de la ley o acto que la motivare... IX)
Las resoluciones que en materia de amparo directo pronuncien los Tribunales Colegiados de
Circuito no admiten recurso alguno, a menos que decidan sobre la inconstitucionalidad de una ley
o establezcan la interpretacin directa de un precepto de la Constitucin, caso en que sern
recunibles ante la Corte Suprema de Justicia, limitndose la materia del recurso exclusivamente a
la decisin de las cuestiones propiamente constitucionales...>.
Constitucin de Colombia de 1991. Artculo 24lo: <A la Corte Constitucional se le confia la
guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin, en los estrictos y precisos trminos de
este artculo. Con tal fin, cumplir las siguientes funciones: l) Decidir sobre demandas de inconstitucionalidad que promuevan los ciudadanos contra los actos reformatorios de la Constitucin,
cualquiera que sea su origen, slo por vicios de procedimiento en su formacin. 2) Decidir, con
anterioridad al pronunciamiento popular, sobre la constitucionalidad de la convocatoria a un
referendo o a una Asamblea Constituyente para reformar la Constitucin, solo por vicios de
procedimiento en su formacin. 3) Decidir sobre la constitucionalidad de los referendos sobre
653
Walter A. Daz Zegama
Resuelve la Corte Constitucional.
El control
ii)
es preventivo y represivo, es decir, se permite antes o

despus de promulgada la norma materia de cuestionamiento.
No es necesario agravio, aqu se da la posibilidad que cualquier ciudadano pueda promover el conflicto constitucional.
Efectos derogatorios generales, cabe sealar que con ello se anula
la norma jurdica cuestionada.
Control difusorEe
Se establece como principio que en caso de incompatibiridad entre
la constitucin y la ley u otra norma jurdica se aplicarn las disposiciones constitucionales.
l96i con las reformas de l9g9

considerado como un sistema de control mixto.
i) Control Concentradoreo
- Se l^ denomina Accin de Inconstitucionalidad_
c) Uruguay. Constitucin de
1994
leyes y. de las consultas populares y plebiscitos de orden nacional. Estos ltimos solo por vicios de
procedimiento en su convocatoria y realizacin. 4) Decidir sobre demandas de incnstirucionalidad que presentes los ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido material como por
vicios de procedimiento en su formacin. 5) Decidir sobre las demandas de inconstitucionaliad
que presenten los ciudadanos contra los decretos con luerza de ley dictados por el Cobierno con
fundamento en los artculos 150 numeral l0 y 341" de la Constitucin, por su contenido material
o por vicios de procedimiento en su formacin. 6) Decidir sobre las excujas de que trata el artculo
137" de la Constitucin. 7) Decidir definitivamente sobre la constitucionalidid d. lor decretos
legislativos que dicte el gobierno con fundamento en los artculos 212",213" y 215" de la
Constitucin. 8) Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de los proyects de ley que
hayan sido objetados por el gobierno como inconstitucionales, y los proyectoi de ley esratufarios, tanto por su contenido material como por vicios de procedimient en su formacin. 9)
Revisar, en la forma que determine la ley, las decisiones judiciales relacionadas con la accin de
tutela de los derechos constitucionales. l0) Decidir definitivamente sobre la exequibilidad de los
tratados intemacionales y de las leyes que los aprueban. Con tal fin, el Gobiemo jos remitir a la
Corte, dentro de los seis das siguientes a la sancin de la ley. Cualquier ciudadano podr intervenir
para defender o impugnar su constitucionalidad. Si la Corte los declara constitucionales, el Gobierno podr efectuar el canje de notas; en caso contral'io no sern ratificados. Cuando una o varias
normas de un tratado multilateral sean declaradas inexequibles por Ia Corte Constitucional, el
Presidente de la Repblica slo podr manifestar el consentiminto formulando la correspondiente reserva. 1l) Darse su propio reglamento. Cuando la Corte encuentre vicios de procedimiento subsanables en la formacin del acto sujeto a su control, ordenar devolverlo a la autoridad que lo p1ofiri para que, de ser posible, enmiende el defecto observado. Subsanando el vicio,
proceder a decidir sobre la exequibilidad del acto>. Artculo 242o: <<Los procesos que se adelanten
ante la Corte Constitucional en las materias a que se refiere este ttulo, jern reguiados por la ley
conforme a las siguientes disposiciones: l) Cualquier ciudadano podr ejercer las-accionei pblicas
previstas en el artculo precedente, e intervenir como impugnador o defensor de las normas
sometidas a control en los procesos promovidos por otros, s como en aquellos para los cuales
no existe accin pblica...>. Artculo 243o: <Los fallos que la Corte dicte en el ejercicio del
control jurisdiccional hacen trnsito a cosa juzgada constitucional).
Constitucin de colombia de 1991, artculo 4': <La Constitucin es norma de normas. En todo
caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn las
disposiciones constitucionales. Es deber de los nacionales y extranjeros en Colombla acatar la
Constitucin y las leyes, y respetar y obedecer a las autoridades>.
con_stitucin de uruguay de 1967 reformada en 1989 y 1994, artculo z57o: <A la suprema corte
de Justicia Ie compete el conocimiento y Ia resolucin originaria y exclusiva en ia materia y
654
Proceso de Inconstitucionulidad
ii)
Resuelve la Suprema Corte de Justicia.

Control represivo.
Requiere de agravio.
Efectos derogatorios generales.
Control difusorer
Presencia del control de inaplicabilidad.

Lo resuelve la Suprema Corte de Justicia, la particularidad es que se
puede oponer en cualquier procedimiento judicial, debiendo los juzgados que conocen la causa suspender el trmite del proceso y elevarlo a la Suprema Corte de Justicia para que resuelva.
Los efectos son inter paftes.
d)
Paraguay. Constitucin Poltica de 1992 considerado como un

sistema de control mixto.
i)
ii)
Control
concentradore2
Se le denomina
Accin de Inconstitucionalidad.
Resuelve la Corte Suprema de Justicia.

Control represivo.
No requiere agravio.
Control difusote3
- Presencia del control de inaplicabilidad.
deber pronunciarse con los requisitos de las sertencias definitivas>.
Afculo 258o: <La declara-
cin de inconstitucionalidad de una ley y la inaplicabilidad de las disposiciones alectadas por

aqulla, podrn solicitarse por todo aquel que se considere lesionado en su inters directo, personal
Por va de accin. que deber entablar ante la Suprerna Corte de Justicia>.
Constitucin del Uruguay de 1967 relormada en 1989 y 1994, artculo 258o: <...2) Por via de
excepcin, que podr oponer en cualquier procedimiento judicial.- El Juez o Tribunal que entiende
en cualquier procedimiento judicial, o el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, en su caso,
tanbin podr solicitar de oflcio la declaracin de inconstitucionalidad de una ley y su inaplicabilidad, antes de dicta resolucin. En este caso y en el previsto por el numeral 2o, se suspendern
los procedimientos, elevndose las actuaciones a la Suprema Corte de Justicia>. Artculo 259':
<El fallo de la suprema Corte de Justicia se ref'erir exclusivamente al caso concreto y solo tendr
efecto en los procedimierltos en que se haya pronunciado>.
Constitucin de Paraguay de 1992, artculo 132": <La Corte Suprema de Justicia tiene facultad
para declarar la inconstitucionalidad de las normas jurdicas y de las resoluciones judiciales, en la
forma y con alcances establecidos en esta Constitucin y en la ley>; y, artculo 259o: <Son deberes
y atribuciones de la Corte Suprema de Justicia: 5) Conocer y Resolver sobre inconstitucionalidad>.
Constitucin de Paraguay de 1992, artculo 260: <Son deberes y atribuciones de la Sala Constitucional: l) Conocer y resolver sobre la inconstitucionalidad de las leyes y de otros instrumentos
normativos, declarando la inaplicabilidad de las disposiciones contrarias a la Constitucin en cada
caso concreto 1' en fallo que solo tendr efecto con relacin a ese caso, y 2) Decidir sobre la
inconstitucionalidad de las sentencias definitivas o interlocutorias, declarando la nulidad de las que
resulten contrarias a esta Constitucin. El procedimiento podr iniciarse por accin ante la Sala
Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, y por va de excepcin en cualquier instancia, en
cuyo caso se elevarn los antecedentes a la Corte>.
y legtimo: l)
55
e)
Resuelve la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, la

particularidad es que se puede oponer en cualquier procedimiento
judicial, debiendo losjuzgados que conocen de la causa suspender
del trmite del proceso y elevarlo a la Sala Constitucional para que
resuelva.
Los efectos son inter partes.
El Salvador. Constitucin de 1982 considerado como un sistema
de control mixto.
i)
ii)
Controlconcentradorea
- Se le denomina Accin de Inconstitucionalidad.
- Resuelve la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.
Control represivo.
No requiere agravio.
Control difusotes
f)

Los tribunales pueden ejercer este control difuso.
Guatemala. Constitucin de 1985 considerado como sistema de
control dual.
i)
Controlconcentradore6
Se le denomina Inconstitucionalidad de las leyes de carcter general.

Resuelve el Tribunal o Corte de Constitucionalidad.
Control preventivo y represivo.
Constitucin de El Salvador 1982, artculo l83o: <La Corte Suprema de Justicia por medio de la
Sala de lo Constitucional ser el nico tribunal competente para declarar la inconslituoionalidad
de las leyes, decretos y reglamentos, en su forma y contenido, de modo general y obligatorio, y
podr hacerlo a peticin de cualquier ciudadano>.
Constitucin de El Salvador 1982, artculo 185': <Dentro de lapotestad de administrarjusticia,
corresponde a [os tribunales en los casos en que tengan que pronunciar sentencia, declarar la
inaplicabilidad de cualquier ley o disposicin de los otros rganos, contrarios a los preceptos
constitucional es>.
Constitucin de Guatemala 1985, articulo 267": <lnconstitucionalidad de las leyes de carcter
general. Las acciones en contra leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general que contengan vicio parcial o total de inconstitucional, se plantearn ante el Tribunal o Corte de
Constitucionalidad>. Artculo 272". Funciones de la Corte Constitucionalidad. La Corte de Constitucionalidad tiene las siguientes funciones: a) Conocer en nica instancia de las impugnaciones
interpuestas contra leyes o disposiciones de carcter general, objetadas parcial o totalmente de
inconstitucionalidad; b) Conocer en nica instancia en calidad de Tribunal Exlraordinario de
Amparo en las acciones de amparo interpuestas en contra del Congreso de la Repblica, La Corte
Suprema de Justicia, el Presidente y el Vicepresidente de la Repblica; c) Conocer en apelacin de
6s6
ii)
Control difusote'
Denominado lnconstitucionalidad de las leyes en casos concretos.

Los tribunales pueden ejercer este control difuso.
Los efectos son inter Partes.
g) Honduras. Constitucin de 1982, se ejerce un sistema de control mixto.

D Control concentradore8
- Se le denomina Accin de Inconstitucionalidad.
- Resuelve la Corte Suprema de Justicia.
- Control represivo.
- Efectos derogatorios generales.
ii) Control difusoree
- Presencia del control de inaplicabilidad'
- Los tribunales pueden ejercer este control difuso.
- Los efectos son inter Partes.
h) Ecuador. Constitucin de 1993, se ejerce un sistema de control mixto.
D Control concentrado2oo
' Se le denomina Accin de Inconstitucionalidad.
toclos los amparos interpuestos ante cualquiera de los tribunales de justicia. Si la apelacin fuere en
contra de una resolucin de amparo de la Corte Suprema de Justicia, la Corte de Constitucionalidad se ampliar con dos vocales en la forma prevista en el artculo 268'; d) Conocer en apelacin
de todas las impugnaciones en contra de las leyes objetadas de inconstitucionalidad en casos

concretos, en cualquier juicio, en casacin, o en los casos contemplados por Ia ley de la materia;
e) Emitir opinin sobre la constitucionalidad de los tratados, convenios y proyectos, a solicitud
de los organismos del Estado. l.) Conocer y resolver lo relativo lo relativo a cualquier conflicto de
jurisdiccin en materia de constitucionalidad; g) Compilar la doctrina y principios constitucional"r qu. r" vayan sentando con motivo de la resolucin de amparo y de inconstitucionalidad de las
leyei, manteniendo al da el boletn o gaceta jurisprudencial; h) Emitir opinin sobre la inconstiiucionalida{ de las leyes vejadas por el Ejecutivo alegando inconstitucionalidad; e i) Actuar,
opinar, clictaminar o conoccr de aquellos asuntos de su competencia establecidos en la Constitucin de la Repblica>.
Constitucin de Cuatemala de 1985, artculo 266o: <lnconstitucionalidad de las leyes en casos
concretos. En casos concretos, en todo proceso de cualquier competencia o jurisdiccin, en
cualquier instancia y en casacin y hasta antes de dictarse sentencia, las partes podrn plantear
com accin, .*..pin o incidente, la inconstitucionalidad total o parcial de una ley. El tribunal
deber pronunciarse al respecto>.
Constitcin de Honduras de 1982, artculo 184: < Las Leyes podriin ser declaradas inconstitucionales por razn de fbrma o de contenido. A la Corte Suprema de Justicia le compete el conocimient y la resolucin originaria y exclusiva en la materia y deber pronunciarse con los requisitos de las sentencias definitivas>. artculo 185": <La declaracin de inconstitucionalidad de una
ley y su inaplicabilidad, podr solicitarse, por quien se considere lesionado en su inters directo,
y legtimo: l) Por va de accin que deber entablar ante la Corte Suprema de Justicia>.
personal
-constitucin
de Honduras de 1982, artculo 185': <...2) Por va de excepcin, que podr oponer
en cualquier procedimiento judicial; y, 3) Tambin el Juez y Tribunal que conozca en cualquier
procedimiento judicial, podr solicitar de oficio la declaracin de inconstitucionalidad de una ley
y su inaplicabilidad antes de dictar resolucin. En este caso y en el previsto por el numeral
nterior, se suspendern los procedimientos elevndose las actuaciones a la Corte Suprema de
Justic ia>.
657
Wslter A. Daz Zegarrt
ii)
i)
D
El Tribunal de Garantas Constitucionales somete su fallo a la Sala

Constitucional de la Corte Suprema, al que en el trmino de 8 das
resuelve el caso.
Control represivo.
Control difuso2ol

Los Tribunales pueden ejercer este control difuso.
Chile. Constitucin de 1980,
Control
se ejerce un sistema de
control dual.
concentrado2o2
Se le denomina Accin de Inconstitucionalidad.
El Tribunal Constitucional resuelve.

Control preventivo.
Efectos como se trata de un control preventivo, no entra en vigencia
la norma cuestionada.
Constitucin del Ecuador de 1993, artculo 146' < Compete al Tribunal de Garantas Constitucionales: l) Conocer y resolver las demandas que se presentaren sobre leyes, decretos-leyes, decretos, resoluciones, acuerdos u ordenanzas que fueren inconstitucionales por el lbndo o por la forma
y suspender total o parcialmente sus efectos. El Tribunal someter su resolucin a la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en el plazo nrximo de ocho das. La resolucin de la
Sala Constitucional ser definitiva y de efectos generales. Las resoluciones del Tribunal y de la
Sala Constitucional no tendrn efecto retroactivo. 2) Conocer las quejas que formulare cualquier
persona natural o jurdica contra los actos de las autoridades pblicas que violaren sus derechos y
libertades garantizados por la Constitucin. Si el Tribunal encontrare fundado el reclamo, observar a la respectiva autoridad. Si se incumpliere su resolucin podr solicitar al rgano competente la remocin del funcionario y la aplicacin de las dems sanciones contempladas en la ley, sin
perjuicio de la accin penal ha que hubiere lugar; y, 3) Ejercer las dems atribuciones que le
confiere la Constitucin y la ley>.
Constitucin del Ecuador de 1993, artculo l4l: <En las causas que conociere, cualquier Sala de la
Corte Suprema de Justicia y de los dems tribunales de ltima instancia, sin perjuicio de fallar sobre
el asunto controvertido, podr declarar inaplicable un precepto legal contrario a las normas de la
Constitucin. Esta declaracin no tendr fuerza obligatoria sino cn las causas en que se pronunciare. EI Tribunal o la Sala presentar un informe para que la Sala Constitucional de la CDrte
Suprema de Justicia resuelva en ltima y definitiva instancia>.
Constitucin de Chile de 1980, artculo 82".: <tSon atribuciones del Tribunal Constitucional: l)
Ejercer el control de la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales antes de su
promulgacin y de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin; 2) Resolver las
cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de los proyectos de ley
o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso; 3) Resolver
las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un decreto con fuerza de leyl 4)
Resolver las cuestiones que se susciten sobre constitucionalidad con relacin a la convocatoria a
un plebiscito, sin perjuicio de las atribuciones que correspondan al Tribunal Calificador de Elecciones; 5) Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no promulgue una ley
cuando deba hacerlo, promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda o
dicte un decreto inconstitucional; 6) Resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolu-
58
Proceso de Inco nstitucionslidad
ii)
Control
difuso2o3

Corresponde a la Corte Suprema ejercer este control, este recurso
podr ser interpuesto en cualquier Estado de la gestin, pudiendo la
Corte ordenar la suspensin del procedimiento.
cin del Presidente de la Repblica que la Contralora haya representado por estimarlo inconstitucional, cuando sea requerido por el Presidente en conformidad al artculo 88' de esta Constitucin; 7) Declarar la inconstitucionalidad de las organizaciones y de los movimientos o partidos
polticos, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 8o de esta Constitucin; 8) Declarar, en
conformidad al artculo 8' de esta Constitucin, la responsabilidad de las personas que atenten o
hayan atentado contra el ordenamiento institucional de la Repblica. Sin embargo,.si la persona
afctada fuere el Presidente de la Repblica o el Presidente electo, dicha declaracin requerir,
adems, el acuerdo del Senado adoptado por la mayora de sus miembros en ejercicio;9) Informar
al Senado en los casos a que se refiere el artculo 49o, No 7 de esta Constitucin; l0) resolver sobre
las inhabilidades constituionales o legales que afecten a una persona para ser designado Ministro
de Estado, permanecer en dicho cargo o desempear simultneamente otras funciones; ll)
Pronunciarse sobre las inhabilidades, incompatibilidades y causales de cesacin en el cargo de los
parlamentarios, y l2) Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos dictados en
el ejercicio de l potestad reglamentaria del Presidente de la Repblic4 cuando ellos se refieran a
marias que pudieren estar ;eservadas a la ley por mandato del artculo 60o. El Tribunal Constitucional pbdr apreciar en conciencia los hechos cuando conozca de las atribuciones indicadas en
los nmeros 7), 8), 9) y l0), como, asimismo, cuando conozca de las causales de cesacin en el
cargo de parlmentari.- n el caso del nmero lo, la Cmara de origen enviar al Tribunal
Costitucional el proyecto respectivo dentro de los cinco das siguientes a aquel en que quede
totalmente tramitado por el Congreso...>.
Constitucin de Chile de 1980, artculo 80o: (La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte,
en las materias de que conozca, o que le fueran sometidas en recurso interpuesto en cualquier
gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo
estado de la
irecepto'legal co-ntrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier
gestin, pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento)).
659
,/
o\
o\
ELPROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD EN ELDERECHO COMPARADO

MXrCO
Constituc
1917. modif.
90, 93,94,
URUGUAY
PARAGUAY
HONDURAS
'1967, ref.
'1992
1942
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CHILE
1993
'1980
EL
1982
COSTA
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Ley No 71 35
'1993
de
1989
Amin de
ln@nstitucionalidad
lnconstitucionalidad
lnconst. de
Leyes de
carc.
general
ln@nsttucionaldad
ln@nstituconaldad
lnonsttu-
lnonsttu-
cionaldad.
cionaldad
lnmnst..
Suprema de
Justicia
Corte
Suprema de
Justcia
Corte
Constitucional
Corte
Constitucional
T.G.C. faJlo
Sala Const.
C. Suprema
Tribunal
Constitucional
Sala Const.
de la Corte
Suprema
Sala Const.
de la Corte
Suprema
Trbunal
Constitucional
Represivo
Represivo
Preventivo y
represivo
Preventivo y
represvo
Represivo
Preventvo y
represivo
Represivo
Represivo
Represivo
Lesn @n
inters, dir y
personal
A@in
Popular
Lesionado
con nters,
dir y
personal
Accin
Popular
rg. que
Erga Omnes
Erga Omnes
Erga Omnes
Erga Omnes
Erga Omnes
Erga Omnes
Erga Omnes
A@in de
lnaplicablidad
Control de
lnaplicabilidad
lnaplbil-
lnaplicabildad
ln@nst.
Leyes carc
concreto
Control de
Control de
Control de
Amparo
lnaplibl-
lnaplibili-
naplibili-
dad
dad
dad
resuelve
Tribunales
de la
Federacin
Suprema
Corte de
Justica
Sala Const
de la Corte
Suprema
Corte
Suprema de
Justcia
A los jueces
e a todos los
jueces
Corte Sup. o
tribunal de
lt. nstanc.
Corte
Suprema
Efectos
lnter pates
lnter parles
lnter partes
lnter partes
lnter partes
Inter gartes
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Sistema
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Mixto
Mixto
Mixto
Dual
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Nombre en
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Suprema de
Justicia
Corte
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Efectos
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F
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L)
EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD EN EL PERU
En el Peru, el Proceso de Inconstitucionalidad de leyes es competencia

nica y exclusiva del Tribunal Constitucional, constituyndose en un rgano jurdico poltico. No obstante ello, es necesario averiguar con relacin a la legitimidad
de sus decisiones, sobre el parlicular Ignacio Otto Pardo20a refiere que si el Tribunal Constitucional no dispone de una legitimacin directa, solo puede hacer que sus
decisiones sean aceptadas, si aparecen como aplicacin de derecho, no como
creacin poltica de non'nas. Para la jurisdiccin constitucional es de vital importancia asegurar su carcter jurisdiccional, porque este constituye la fuente principal de legitimacin de aquellos rganos de Estado que han de decidir sobre conflictos concretos.
El tratadista Calamendri dice: <Hay sin embargo, en la funcin de la Corte
Constitucional que anula las leyes viciadas por ilegitimidad constitucional y la
funcin de los rganos ms propiamente legislativos que pueden abrogar una ley
independientelnente de su constitucionalidad una profunda diferencia: mientras
los rganos legislativos obran librernente, bajo el impulso de 1a oportunidad poltica, que les indica para abrogar una ley vieja por una nueva considerada mejor; y,
la Corte Constitucional anula una ley no con el objeto de sustituirla por una considerada polticamente rns conveniente, sino porque est en contraste con la norma constitucional que debe ser respetada, esto por motivos jurdicos. La Corte
Constitucional se inspira en el pasado no como el Parlamento en el porvenir,
anula leyes no para dar ingreso a nuevas leyes, sino para hacer respetar la ley
vieja. Por eso, es que su funcin, an siendo en su efecto legislativo, se asemeja en
sus premisas a las de un tribunal que quita vigor a las leyes de carcter general y
abstracto, pero hace esto en aplicacin de una ley preexistente y superior que
debe predominar sobre las leyes en oposicin a esta. Ejercita un Poder Legislativo
no libre, sino por mandato de la Constitucin>.
dice: <La funcin del juez de la

constitucionalidad sigue siendo ejercicio nonnal y ordinario de la funcin judicial,
jurisdiccional, de decidir cul es el derecho, el derecho aplicable, definiendo con
El profesor Luis Carlos
Schica2os
fuerza de cosa jtzgada una prioridad normativa entre preceptos contradictorios,

operacin intelectual de interpretacin que es la que tipifica y caracteriza a los
jueces conlo una rama distinta del poder pblico. Sin embargo, en el fondo, es
Otto Pardo, lgnacio: "La Posesin del Tribunal Constitucional a partir de la Doctrina de la
Interpretacin Constitucional", en El Tribunol Constitucional. Editorial lnstituto de Estudios
Fiscales: Madrid, 1980.
Schica, Luis Carlos: La Corte Constitucional y su Jurisdiccin. Editorial Temis S.A.: Santa Fe de
Bogot, 1993, pgs. 60 y 61.
66t
Walter A. Daz Zegarrs
preciso admitir tambin que la labor interpretativa tiene carcter decisorio, es ejercicio de poder poltico. Toda sentencia parte de una norrna superior; esta contiene
unos hechos condicionantes de los actos que la concretan o aplican; pero estos
envuelven, quirase o no, una apreciacin subjetiva del juez, en que este inserta en
su decisin los valores culturales, polticos, sociales, econmicos en que cree, o
acepta como necesarios, injertando un forzoso matiz poltico en su decisin>.
En el caso peruano, los rganos que se encargan de hacer prevalecer la supremaca de la constitucin son: l) Tribunal Constitucional (Proceso de
Inconstitucionalidad y Acciones de garanta constitucional personales mediante el
control de inaplicabilidad); y, 2) Poder Judicial (Acciones de garanta constitucional
personales, Accin Popular y control de inaplicabilidad por parte de los jueces).
La Constitucin de 1856 estableci el principio que sera invlido todo acto
legislativo dictado en contravencin de la norma constitucional. Posteriormente, el
dispositivo legai que menciona un control constitucional fue el Cdigo Civil de 1936
que en su Ttulo Preliminar, artculo XXII, deca: <Cuando hay incompatibilidad
entre una disposicin constitucional y una legal se prefiere la primera>, con dicha
norrna se facultaba a losjueces poder ejercer control de la constitucionalidad; sin
embargo, la Corte Suprema no asumi el reto histrico que se le encomend y bajo
el argumento (que el artculo veintids del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de
1936, en que se pretende sustentar la facultad judicial para no aplicar leyes, no
puede regir sino en el campo restringido del Derecho Civil, ya que dicho Cdigo no
es un Estatuto Constitucional, sino una ley que norrna las relaciones de la vida civil,
en cuyas controversias cuando interviene el Estado, lo hace como sujeto de derecho privado, sin que ninguna disposicin legal posterior haya extendido su aplicacin a otros rdenes del campo jurdico, en que aquel acta como sujeto de derecho pblico; para que el Poder Judicial pudiera aplicar la facultad que se le atribuye, sera necesario que ella emergiera consignada en forma expresa o inequvoca
de lapropia Constitucin, formando parte del Derecho Constitucional positivo como
acontece en los contados pases cuyas Cartas Fundamentales consagran tal prerrogativa>.
Ante la pasividad, inaccin o timidez de la Corte Suprema de la Repblica

para garantizar la supremaca de Ia Constitucin, se hace necesario crear en forma expresa un mecanismo (Proceso de Inconstitucionalidad) y un rgano (Tribunal de Garantas Constitucionales) con la finalidad de garantizar la defensa de la
Constitucin, aspiracin que es plasmada en la Constitucin Poltica de 1979, que
crea al rgano encargado de la defensa de la Constitucin y la accin por medio de
la cul se garantizar el principio de supremaca de la Constitucin; posteriornente, dicho modelo es recogido por la actual Constitucin Poltica de 1993, que debe
mantenerse.
662
Si bien, tradicionalmente se ha sostenido que la funcin del Tribunal Consties como un legislador negativo de leyes; ya que su funcin es aniquilar la
tucional
norrna que contraviene la Carta Poltica, hoy en da asistimos que dicha funcin
no es la de legislador negativo, sino que busca salvar la ley, adecundola conforme a la Constitucin, a fin de evitar generar caos con el vaco legislativo que
producira derogar una ley. Este nuevo enfoque genera un cuestionamiento en la
actuacin del Tribunal Constitucional, pues se estara irrogando la funcin de
legislador, al cambiar en algunas veces cle sentido a la norma o dotarlo de otro
contenido. No obstante ello, considero que si dicha funcin larealizan de manera
ponderada y respetando lmites de la Constitucin, es una buena medida en el
sentido que la solucin busca corregir los problemas y no generar un caos con el
vaco legislativo. No debe perderse de vista la autolirnitacin que el propio Tribunal
Constitucional debe hacer de sus funciones.
Sobre el particular, el profesor Carlo Magno Salcedo Cuadros206 expresa:
<Los Tribunales Constitucionales no legislan, pero crean normas jurdicas a travs de
sujurisprudencia, constituyndose -en los pases adscritos al sistemajurdico romnico-germnico- en una fuente de derecho alternativa y supletoria a las leyes o noffnas
con rango de ley sancionadas por los rganos legislativos del Estado, que tradicionalmente ha sido la principal fuente de Derecho en tal sistema jurdico>.
Jurisprudencia
EXP. N.' 0019-2005-PI/TC
III.
NORMA CUESTIONADA
La norma impugnada es la Ley N' 28586, cuyo Artculo nico dispone:

<Artculo nico.- Modificase el artculo 47'del Cdigo Penal, el mismo que quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 47o: El tiempo de detencin prelimina preventiva y domiciliaria, que haya sufrido
el imputado, se abonar para el cmputo de la pena impuesta a razn de un da de pena
privativa de libertad por cada da de detencin.
Si la pena correspondiente al hecho punible es la de multa o limitativa de derechos, la detencin preliminar, preventiva o domiciliaria, se computar a razn de dos das de dichas penas
por cada da de detencin> (...).
V. MATERIAS CONSTITUCIONALES RELEVANTES

l. Delimitacin del petitorio
3. Del tenor de la demanda se advierte que los recurrentes no han cuestionado la
constitucionali dad in toto del aludido artculo, pues solo consideran inconstitucional el pri-
Salcedo Cuadros, Carlo Magno: "El Tribunal Constitucional legisla a travs de las sentencias
normativas", en Cuadernos Jurisprudenciales N' 72, junio 2007, Ao 6. Gaceta Jurdica.
663
ll/alter A. Dax Zegarra

mer prrafo del precepto en cuanto dispone que el tiempo de arresto domiciliario se abona al
cmputo de la pena privativa de libertad, a razn de un da de pena privativa de libertad por
cada da de arresto; mas no que, para esos mismos efectos, se tome en consideracin el
tiempo de detencin preventiva sufrido.
En consecuencia, desde el punto de vista de la disposicin (texto lingstico impugnado),
debe concluirse que los recurrentes consideran inconstitucional la frase <y domiciliaria> del
primer prrafo del precepto impugnado.
2. Sobre la supuesta sustraccin de la materia
4. La ley cuestionada ha sido derogada por la Ley N' 28577, en el presente caso se ha
producido la sustraccin de la materia.
5. Sobre el particular, cabe recordar lo establecido por este Colegiado en el Caso ITF (STC
0004-2004-AI /acumulados), en el sentido de que <(..,) no toda norma derogada se encuentra impedida de ser sometida a un juicio de validez pues, aun en ese caso, existen dos supuestos en los que procedera una demanda de inconstitucionalidad: a) cuando la norma
contine desplegando sus elctos, y, b) cuando, a pesar de no continuar surtiendo e1'ectos, la
sentencia de inconstitucionalidad puede alcanzar a los efectos que la norma cumpli en el
pasado, esto es, si hubiese versado sobre materia penal o tributaria>. (Fundamento 2)
En tal sentido, la derogacin de la ley no es inrpedimento para que este Tribunal pueda
evaluar su constitucionalidad, pues la derogacin es una categora del Derecho sustancialmente
distinta a la inconstitucionalidad. Ivlientras que la primera no necesariamente elimina los
efectos (capacidad reguladora) de la ley derogada (as, por ejemplo, los casos de leyes que,
a pesar de encontrarse derogadas, surten efectos ultractivos), la declaracin de
inconstitucionalidad <aniquila> todo efecto que la norma pueda cumplir; incluso los que
pueda haber cumplido en el pasado, en caso de que haya versado sobre materia penal o
tributaria (aftculo 83" del Cdigo Procesal Constitucional).

De ah que el artculo 204'de la Constitucin establezca:
<La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma, se publica en el
diario oficial. Al dia siguiente de la publicacin, la norma queda sin efecto). (subrayado
agregado).
3. El abono del tiempo de la prisin preventiva al cmputo de [a pena privativa de libertad
7. El Tribunat Constitucional considera que no existe vicio alguno de inconstitucionalidad en
la exigencia de que el tiempo de prisin preventiva sea computado a razn de <da por da>
con la pena privativa de libertad. Y ello a pesar de su distinta naturaleza (...).
La detencin preventiva es una medida cautelar limitativa del derecho fundamental a la
libertad personal, vlida en la medida de que se encuentre en riesgo el xito del proceso
penal, sea porque existe certeza o presuncin fundada y razonable de que se pretende obstruir la actividad probatoria, sea porque se tienen los mismos elementos para temer la eva-
sin en la aplicacin de una eventual sentencia condenatoria; y siempre que su dictado

resulte compatible con los principios de subsidiariedad, razonabilidad y propolcionalidad.
(Caso Siva Checa. STC l09l -2002-HC, Fundamento 5 y siguientes).
8. Ernpero, ms allde los distintos presupuestos quejustifican el dictado, de un lado, de una
detencin provisional, y, de otro, de una pena privativa de libertad, lo cierto es que los efectos
personales generados por e[ dictado de una u otra son sustancialmente anlogos. No solo
resulta que ambas son cumplidas en un establecimiento penitenciario. sino que, en los hechos,
producen el mismo grado de limitacin de la libertad personal, la misma sensacin de encierro,
la misma afliccin psicosomtica que conlleva la separacin del ncleo fanliliar, la imposibilidad de desempear el empleo, y, en general, el brusco quiebre que representa el trnsito de
664
una vida desarrollada fuera de las paredes de un penal, a una sometida al frreo rgimen
disciplinario propio de todo centro de reclusin (...)
As pues, tal como a la fecha se encuentran regulados el arresto dorniciliario y la prisin
preventiva, y aun cuando comparten la condicin de medidas cautelares personales, son
supuestos sustancialmente distintos en lo que a su incidencia sobre el derecho fundamental
a la libertad personal respecta; ello porque, en el caso del arresto domiciliario, el ius ambulandi
se ejerce con mayores alcances; no existe la afliccin psicolgica que caracteriza a la reclusin; no se pierde la relacin con el ncleo familiar y amical; en determinados casos, se
contina ejerciendo total o parcialmente el empleo; se sigue gozando de mltiples beneficios (de mayor o menor importancia) que seran ilusorios bajo el rgimen de disciplina de un
establecimiento penitenciario; y, en buena cuenta, porque el hogar no es la crcel.
6. Obligacin del legislador de respetar el principio de igualdad en el tratamiento de las
instituciones
24. En consecuencia, si bien cabe alegar una sustancial identidad entre los efectos personales de la prisin preventiva y los que genera la pena privativa de libertad, lo cual justihca que
el tiempo de aquella se abone para el cmputo de la pena impuesta a razn de un da de pena
privativa de libertad por cada da de detencin, en modo alguno puede sostenerse lo mismo
en lo que a la detencin domiciliaria respecta.
Sin embargo, el legislado a travs de la ley impugnada, dispens igual trato a ambos supuestos (el arresto domiciliario y la detencin preventiva), con lo cual implcitamente est
afirmando que la detencin domiciliaria genera la misma incidencia sobre la libertad personal que la producida mientras se cumple pena privativa de libertad en un centro penitenciario. En otras palabras, el Congreso de la Repblica ha optado por generar una <identidad
matemtica> entre el arresto domiciliario y la pena privativa de libertad, permitiendo que
aquel y sta sean equiparados, de manera tal que cada da de permanencia de la persona en
su hogar o en el domicilio por ella escogido, sea homologado como un da purgado de la
pena privativa de libertad, en el caso que sea dictada una sentencia condenatoria.
Tal hecho, de conformidad con lo expuesto, resulta manifiestamente irrazonable y contrario a
lajurisprudencia del Tribunal Constitucional reseada'
9. Los fines de la pena desde una perspectiva constitucional
37. Este Colegiado ya ha descartado que se conciba a la retribucin absoluta como el fin de la
pena. Ello, desde luego, no significa que se desconozca que toda sancin punitiva lleva
consigo un elemento retributivo. Lo que ocurre es que la pretensin de que esta agote toda su
virtualidad en generar un mal en el penado, conviefte a este en objeto de la poltica criminal del
Estado, negando su condicin de persona humana, y, consecuentemente, incurriendo en un
acto tan o ms execrable que la propia conducta del delincuente.
En consecuencia, las penas, en especial la privativa de libertad, por estar orientadas a evitar
la comisin del delito, operan como garanta institucional de las libertades y Ia convivencia
armnica a favor del bienestar general. Dicha finalidad la logran mediante distintos mecanismos que deben ser evaluados en conjunto y de manera ponderada.
41. Es preciso destacar, sin embargo, que ninguna de las finalidades preventivas de la pena
podrajustificar que exceda Ia medida de la culpabilidad en el agente, la cual es determinada
por el juez penal a la luz de la personalidad del autor y del mayor o menor dao causado con
su accin a los bienes de relevancia constitucional protegidos.
42.Pero a su vez, ninguna medida legislativa podra, en un afn por favorecer (a toda costa)
la libertad personal, anular el factor preventivo como finalidad de la pena a imponerse. En
tales circunstancias, lejos de ponderar debidamente los distintos bienes protegidos por el
665
Wulter A. Daz Zegawu
orden constitucional, se estara quebrando el equilibrio social que toda comuniclatl reclama
como proyeccin de la Constitucin n.raterial.
Es ms, ninguna medida tendiente a la resocializacin del imputado (prevencin especial),
podra anular el efecto preventivo general, sobre todo en su vertiente positi,,a, pues, como
ha establecido la Corle Constitucional italiana:
<('.') al lado de la reeducacin del condenado, la pena persigue otros fines esenciales a la
tutela de los ciudadanos y del orden jurdico contra la delincuencio (Sentencia N. 107i
1980, Fundimento 3).
Dicha corte, en criterio que este Tribunal compafte, rechaza <<que la funcin y el fin de la
pena misma se agoten en la "esperada enmienda" del reo, pues tiene como objeto exigencias
irrenunciables de'disuacin, prevencin y defensa social> (idem).
En consecuencia, toda ley dictada como parle de la poltica criminal del Estado ser inconstitucional si establece medidas que resulten contrarias a los dercciros fundamentales de las
personas, procesadas o condenadas. Pero tambin Io ser si no prescr.va los fines que cumple
la pena denfro de un Estado social y denrocrtico de derecho.
't8.Por otra parte, la nnrma resulta tambin contraria a la llnalidad pleventivo-especiat de ta
pena, pues al permitir que el delincuente conciba el a.rresto domiciliario como una lirnitacin de la libertad personal idntica a la pena privativa de libertad, debilita e incluso descarta toda posibilidad de que internalice la gravedacl de su conclucta. Esto resultar particularmente evidente en el caso de delitos de corrupcin, en los que los beneficios generados por
la comisin del delito aparecern como significativamente sureriores a la gravedad de la
pena impuesta como consecuencia de su comisin. La tendencia a la reiteracin de esta
conducta es, pues, un peligro inminente para la sociedad.
l l.Efectos en el tiempo de la presente sentencia
51. En mrito a la <fuerza de ley> atribuida a las sentencias del Tribunal Constitucional, y a
la luz de una interpretacin que concuerda el artculo 204" de la Constitucin, que establece
Ia funcin de este Tribunal de dejar sin efecto las leyes que resulten incompatibles con la
Norma Fundamental, con el artculo 103o de la constitucin, que e slablece q,.re ninguna ley
tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando favorece al reo, el legislador del Cdigo Procesal Constitucional ha establecido en su artculo 83o, que:
<Las sentencias declaratorias de (...) inconstitucionalidad no conceden derecho a reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado la*s normas declara<las inconstitucionales, salvo
en las materias previstas en el segundo prrafo del artculo 103' (...) de la constitucin.(...)>.
Es decir, dicho precepto autoriza a que, en virtud de una sentencia de este Colegiado expeclida
en los procesos de inconstitucionalidad, se declare la nulidad de resolucionesjudiciales amparadas en leyes penales declaradas inconstitucionales, en la medida que de dicha r.etroactividad
se desprenda
algn beneficio para el reo.
52. No obstante, el principio de aplicacin retroactiva de la ley penal ms favorable no puede

ser interpretado desde la perspectiva exclusiva de los intereses del penado. Si tal fuera ei caso,
toda ley ms favorable, incluso aquellas inconstitucionales, inexorablemente deberan desplegar sus efectos retroactivos concediendo la libertad al delincuente.
La interpretacin de aquello que resulte ms favorable al penado debe ser interpretado a partir
de una comprensin institucional integral, es decir, a partir de una aproximacin conjunta de
todos los valores constitucionalmente protegidos que resulten relevantes en el asunto que es
materia de evaluacin.
De ahi que, como qued dicho, por ejemplo, las leyes inconstitucionales que conceden algn
benet'icio para el reo no podrn desplegar tales efectos porque, siendo el control clifuso un
666
poder-deberdetodalajudicatura(artculo 138'delaConstitucin),eljuezaquiensesolicite
su aplicacin retroactiva deber inaplicarla por resultar incompatible con la Constitucin.
La retroactividad benigna sustentada en una ley inconstitucional carece de efectosjurdicos.
54. Es indudable que el principio de aplicacin retroactiva de la ley penal ms favorable se

encuentra en directa relacin con el derecho fundamental a la libertad personal del condenado.
En consecuencia, el primer lmite a la aplicacin retroactiva de las sentencias del Tribunal
Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad se encuentra en los supuestos en los
que dicha retroactividad genere una afectacin del derecho fundamental a la libertad personal.
Sucede, sin embargo y tal como se ha expresado en la presente sentencia, que no forma parte
del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la libertad personal el hecho de que
se permita que el tiempo de arresto domiciliario impuesto a cualquier persona (con excepcin
de las valetudinarias), sea abonado para el cmputo de la pena impuesta a razn de un da de
pena privativa de libertad por cada da de arresto. Por el contrario, dicha previsin resulta
manifiestamente inconstitucional, por desvirluar la finalidad de las penas en el Bstado social
y democrtico de derecho.
55. La funcin integradora del Tribunal Constitucional ha comportado que en reiteradas
ocasiones tenga que supeditar la determinacin de los efectos de sus sentencias a la
optimizacin de la fuerza normativo-axiolgica de la Constitucin, evitando de esa manera
que, en virtud de un anlisis literal y asistemtico de las normas que regulan la materia, se
contravengan las principales funciones de los procesos constitucionales, cuales son:
<(...) garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales>. (Artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional).
62. En consecuencia, por virtud del efecto vinculante de una sentencia del Tribunal Constitucional para todos los poderes pblicos (artculo 82'del Cdigo Procesal Constitucional),
las solicitudes de aplicacin de la ley impugnada (en lo que a la detencin domiciliaria se
refiere) que no hayan sido resueltas, debern ser desestimadas, por haber cesado sus eleclos
inconstitucionales.
VII.FALLO
HARESUELTO
1 . Declarar FUNDADA
la demanda de inconstitucionalidad de autos.

2. Declarar la inconstitucionalidad de la frase <y domiciliaria> del primer prrafo del artculo 47'del Cdigo Penal, modificado por el Artculo nico de la Ley N" 28658. En consecuencia,
A) Con relacin al efecto normativo de esta sentencia:
Inconstitucional el extremo de la disposicin que permite que el tiempo de arresto domiciliario sea abonado para el crnputo rJe la pena impuesta arazn de un da de pena privativa de
libertad por cada da de arresto.
B) Con relacin al efecto en el tiempo de esta sentencia y a su aplicacin a procesos
en
rrmite:
Ningn juez o magistrado de la Repblica puede aplicar el precepto impugnado, por haber
cesado en sus efectos.
En tal sentido, de conformidad con los Fundamento 62y 63, supra,las solicitudes de aplipacin de la ley impugnada (en lo que a la detencin domiciliaria se refiere) que todava no hayan
sido resueltas, debern ser desestimadas, por haber cesado los efectos inconstitucionales de la
ley impugnada.
667
Del mismo modo, los jueces o magistrados que tengan en trmite nredios impugnatorios o de
nulidad en los que se solicite la revisin de resolucionesjudiciales en las que se haya aplicado
el precepto impugnado (en lo que a la detencin domiciliaria se refiere), debern estimar'los
recursos y declarar nulas dichas resolucionesjudiciales, por no poder conceder et-ecto algLrno
a una disposicin declarada inconstitucional por el Tribunal Constitucional.
Precsese que la obligacin de los jueces y magistrados de actuar de confonridad cor lo
reseado en los fundamentos 62 y 63 supra, es exigible incluso antes de la publicacin de esla
sentencia en el Diario Oficial E/ Peruano, pues los criterios jurisprudcnciales vertidos en
relacin con las sustanciales diferencias entre el arresto domiciliario y la detencinjudicial
pieventiva, imponen la aplicacin del control difuso contra la ley impugnada.
3. Exhorta al Poder Judicial a resolver los procesos penales, en los que e.ristan ;erson;rs
privadas de su libertad, dentro de un plazo mximo de 36 rneses, de conformidad con el
artculo I 37' del Cdigo Procesal Penal.
4. Exhorta al Congreso de la Repblica para que, en el Presupuesto 2006, considere plazas
suficientes que permitan a los magistrados del Poder Judicial y el Ministerio Pblico resolver
la totalidad de los procesos penales seguidos por delitos de corrupcin.
5. Exhorta al
Ministerio Pblico a velar por el cabal cumplimiento del principio de legalidad
en los procesosjudiciales y al cunrplimiento de los criteriosjurisprudenciales vinculantes del
6. Exhorta al Consejo Nacional de la Magistratula para que exija los informes trimestrales
respecto de los procesos penales en los que no se hayan realizado diligencias durante un plazo
razonable, que facilitaran el vencimiento del plazo mximo de detencin judicial preventiva.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garcia Tonra, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo)
M) OCIO
LEGTSLATIVO EN EL DESARROLLO DE NORMAS

CONSTITUCIONALES
En principio no solo se viola una non'na constitucional por accin, sino talrbin por omisin, es decir, no emitir las normas que la Constitucin ha encargado
su desarrollo, produciendo un texto constitucional incompleto, porque no se dan
todas sus norrnas; siendo que, el ocio legislativo es la renuencia del Congreso de 1a
Repblica o Parlamento en elaborar proyecto de ley sobre noffnas que la Constitucin ha dejado encargada para su posterior regulacin mediante una norrna de
desarrollo constitucional, o tambin por dar una ley omitiendo el contenido que
seala la Carta Poltica, este ltimo puede confundirse con la inconstitucionalidad
por contravenir la Constitucin. La exigencia de un derecho cuyo desarrollo constitucional corresponde a una ley, tiene que ser de inmediato cumplimiento. y no un
derecho programtico o aspiracin de un Estado, por ejemplo contar con una vi-
vienda decorosa.
668
Proceso de Inconsttucionalidad
Jess M. Casal H.207 seala que: <La omisin legislativa inconstitucional, o
inconstitucionalidad por omisin, se produce cuando el legislador no observa, en un
tiempo razonable o en el que haya sido fijado constitucionalmente, un mandato
concreto de legislar impuesto, expreso o implcitamente, por la Constitucin, o cuando,

en el cumplimiento de la funcin legislativa, se dicta una regulacin no acorde con
la Constitucin por haber sido omitidas previsiones que la Norma Suprema exiga
(...).La evolucin particular en este tema en Venezuela ha sido
crear
jurisprudencialmente el recurso de interpretacin que servira para determinar el

alcance de los preceptos constitucionales que reclaman desarrollo legislativo, con
lo cual se asegurara su aplicabilidad ordenada hasta la intervencin del legislador;
ahora la legislacin prev dar una orden de legislar dirigida al rgano renuente o
moroso, y alude expresamente a la facultad de fijar el plazo dentro del cual la
omisin debe ser reparada.
El jurista argentino Pedro Nstor Sages dice: <En definitiva, es aqu donde
se grafica de modo ms llamativo la metamorfosis del juez <legal>> en juez (constitucional>>, ya que el magistrado va a decidirlalitis <<sin> ley, o ms todava, superando el silencio del legislador, haciendo prevalecer a la Constitucin por sobre la
renuencia de ese legislador en dictar la norma reglamentaria, lo que importa -de
algn modo,y para el caso concreto- es el desempeo del juez como legislador
suplente>.
Asimismo, Martn J. Risso Ferrand20s indica que para que exista omisin
constitucional se requiere:
a)
b)
En primer trmino, la existencia expresa de una obligacin constitucional de

hacer; y
En segundo lugar, que se trate de actos de incumplimiento de mandatos
constitucionales concretos que vinculen al legislador. Las omisiones respecto a mandatos abstractos, como por ejemplo el promover condiciones de
libertad e igualdad, no configuran una hiptesis de omisin constitucional en
el sentido que se est analizando.
Por ejemplo, la Constitucin de 1993 ha establecido en la Stima Disposicin Final y Transitoria que: <El primer proceso de elecciones generales que se
realice a partir de la vigencia de la presente Constitucin, en tanto se desarrolla el
proceso de descentralizacin, se efecta por distrito nico>.
207
2
M: "La Proteccin de la Constitucin frente a las Omisiones Legislativas", en Anuario

de Derecho Constitucional Latinoamericano 2003.Konrad Adenauer. Montevideo, pgs. 51 y ss.
Risso Ferrand, Martn: "Declaracin de Inconstitucionalidad por Omisin en el dictado de actos
ordenados por la Constitucin", en Anuario de Derecho Constitucionol Lalinoamericano 2001.
Casal H., Jess
Konrad Adenauer: Montevideo, pgs.
l2 y
ss.
669
Recin a partir de las Elecciones Polticas del 2001, se pudo hacer efectiva
la eleccin de Congresistas de la Repblica por Distrito Electoral Mltiple, ahora
esta denominacin no es correcta, como lo sostiene el Dr. Ramiro d valdiyia
Cano, por lo que se debe denominar Eleccin por Distritos Electorales o Circunscripciones Electorales;volviendo al tema, la norma final y transitoria de la Constitucin de 1993 solo facultaba la eleccin por distrito nico para el primer proceso
electoral a partir de su vigencia; sin embargo, hemos observdo, que no se umpli
y que la eleccin en las Elecciones Polticas de 2001 fue porque la sociedad ivil
p_resion para que el congreso de la Repblica estableciera que la eleccin de
Congresistas se realizar por Distritos Electorales.
<<octava.- Las disposiciones de la constitucin que lo requieran son mate-
ria de leyes de desarrollo constitucional.

Tienen prioridad:
l.
Las non..Js de descentralizaciny, entre estas, las que permitan tener
nuevas autoridades elegidas a ms tardar
"n
tOOS. V,
Las relativas a los mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los

monopolios legales otorgados en las concesiones y licencias de servicios pblicos>.
En el caso sealado, la Constitucin Poltica ha establecido que se elijan

autoridades regionales a ms tardar en I 995; sin embargo, recin en el ao 200 1 se
eligieron autoridades regionales.
Jurisprudencia
Por consiguiente, si bien este colegiado asume, que no es impclsible <jemandar la
inconstitucionalidad por omisin legislativa proveniente de los poderes pblicos, ya que, a
la Constitucin no solo se transgrede por lo que se hace, sino por lo que se deja de hacer,
tambin entiende, que ello solo es viable o procedente, de acuerdo altipo de norma programtica
cuya exigibilidad se invoque, descartndose dentro del tal contexto las de tipo ecnmico,
como se dijo, por no ser materia de anlisis en sede jurisdiccional. ("Garantas Constitucionales" . El Peruano, pg. 737 del 09-04-98).
La demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el rribunal

constitucionaly solo puede ser presentada por los rganos y sujetos
indicados en el artculo 203 de la Constitucin.
Concordancias:
Const.: arts. 138 y 139, inc 3)
L.O.P.J.: art.7
670
Proceso de Inconstitucionslidad
A)
DEFINICION
El 'Iribunal Constitucional
es el rgano de control de la constitucionalidad. Es

autnomo e independiente de los dems rganos constitucionales. El Tribunal Constitucional tiene como sede la ciudad de Arequipa. Pueden tener sus sesiones en cualquier otro lugar de la Repblica.
La denominacin de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional le asigna

expresamente la calidad de supremo intrprete de la Constitucin.
B)
COMPETENCIA
El Tribunal Constitucional
c)
es competente para collocer:
En nica instancia la Accin de Inconstitucionalidad.

En ltima y definitiva instancia las resoluciones denegatorias de Hbeas
Corpus, Amparo, Hbeas Data y Accin de Cumplimiento.
Los conflictos de competencia, o de atribuciones, asignadas por la Constitucin, conforme a ley.
coMPosrcrN
Est conformado por siete miembros designados por el Congreso de la Rep-
blica mediante Resolucin Legislativa con el voto favorable de los dos tercios del
nmero legal de sus miembros (80 congresistas); sus miembros son elegidos por el
perodo de 5 aos, no hay reeieccin inmediata.
El Presidente del Tribunal Constitucional es elegido de entre sus miembros por
votacin secreta. Para su eleccin se requiere en primera vuelta no menos de 5 votos,
en caso de no alcanzarse tal votacin, se proceder a una segunda vuelta donde
resultar elegido quien obtiene mayor nmero de votos. En caso de empate se efecta
una ltima votacin. Si persiste el empate, es elegido el de mayor antigedad en la
colegiacin profesional, y en caso de igualdad, el de mayor edad.
El cargo de Presidente del Tribunal dura dos aos. Es prorrogable, por reeleccin, solo por un ao ms. El Presidente representa al Tribunal, lo convoca y preside,
adopta las medidas para su funcionamiento.
Ei Vicepresidente del Tribunal Constitucional es elegido siguiendo el mismo

procedimiento para la eleccin del Presidente del Tribunal. Y en caso de ausencia
temporal u otro impedimento o en caso de vacancia de la presidencia y hasta que sea
elegido el nuevo Presidente,
1o
sustituye el Vicepresidente.
677
D)
REQUISITOS PARA SER MAGISTRADO DELTRIBUNAL CONSTITU.
CIONAL
Para ser magistrado se requiere:
1.
Ser peruano de nacimiento.
2. Ser ciudadano en ejercicio.

3. Ser mayor de 45 aos.
4. Haber sido magistrado de la Corte Suprema o Fiscal Supremo, o Magistrado Superior o Fiscal Superior durante l0 aos, o haber ejercido la abogaca
o la ctedra universitaria en materia jurdica durante 15 aos.
E)
NO PTIEDEN SER MAGISTRADOS DEL TRIBTJNAL CONSTITUCIONAL.
l.
2.
3.
Los magistrados del Poder Judicial o del Ministerio pblico que fueron
objeto de separacin o destitucin o medida disciplinaria.
Los abogados que han sido inhabilitados por sentencia judiciar, o resolucin de Congreso.
Los que hayan sido condenados o se encuentren procesados por delito doloso.
4. Los que han sido declarados en estado de quiebra.

5. Los que hayan ejercido cargos polticos o de confianzacon gobiernos de
facto.
F)
PRERROGATIVAS,IMPEDIMENTOS,PROMBICIONESYDERECHOS
DE LOS MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

La funcin de magistrado del Tribunal es a dedicacin exclusiva, le est prohibido desempear cualquier otro cargo pblico o privado, salvo la docencia universitaria. Los magistrados del Tribunal estn impedidos de defender o asesorar pblica o
privadamente, salvo causa propia, de su cnyuge, ascendientes o descendientes.
A los magistrados del Tribunal Constitucional les alcanzan las mismas incompatibilidades de los congresistas y estn prohibidos de afiliarse a organizaciones polticas.
Los Magistrados del Tribunal Constitucional no estn sujetos a mandato imperativo. No responden por los votos u opiniones emitidas en el ejercicio de su cargo. Gozan
de inmunidad. No pueden ser detenidos ni procesados sin la autorizacin del Tribunal.
Asimismo, gozan de los mismos derechos y prerrogativas que los congresistas.
G)
QURUM DEL TRTBUNAL CONSTTTUCTONAL

El qurum del Tribunal es de 5 de sus miembros, de un total de 7 integrantes.
El Tribunal en Sala Plena resuelve y adopta acuerdos por mayora simple de votos
emitidos, salvo para resolver la inadmisibilidad de la demanda de inconstitucionali672
Proceso de Inconstituconalidad
dad o para dictar sentencia que declare la inconstitucionalidad de una nona con
rango de ley, casos en los que se exigen 5 votos conformes (anteriormente con la
norrna derogada se requera de 6 votos conformes).
Tratndose de la emisin de sentencias en procesos sobre acciones de incons-
titucionalidad, de no alcanzarse la mayora calificada de cinco votos a favor de la

inconstitucionalidad de la norma impugnada, el Tribunal dictar sentencia declarando infundada la demanda de inconstitucionalidad. En ningn caso, el Tribunal Constitucional puede dejar de resolver. Los magistrados del Tribunal no pueden abstenerse de votar, debiendo hacerlo a favor o en contra en cada oportunidad.
H)
BL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD PROCEDE CONTRA LAS

SIGUIENTES NORMAS CONRANGODE LEY:
l
2.
3.
Las Leyes (normas de carcter general, aprobadas por el Congreso, y promulgadas y publicadas por el Presidente de la Repblica).
Decretos Legislativos (en mrito a la delegacin de facultades, el Poder
Legislativo delega en el Poder Ejecutivo la facultad de expedir nonnas con
carcter general, y que se denominan Decretos Legislativos).
Decretos de Urgencia (expedidos por el Ejecutivo en materia econmica y
financiera con cargo a dar cuenta al Congreso).
4. Tratados intemacionales que hayan requerido o no la aprobacin del Congreso.

5. Los Reglamentos del Congreso.
6. Normas regionales de carcter general (leyes regionales aprobadas por la
Asamblea Regional, en virtud de delegacin de facultades por el Congreso,
siendo promulgadas por el Presidente de la Repblica).
7
I)
Las Ordenanzas Municipales son nonnas de carcter general de mayor

jerarqua en la estructura normativa municipal, por medio de las cuales se
aprueba la organizacin intema, la regulacin, administracin y supervisin de los servicios pblicos y las materias en las que la municipalidad
tiene competencia normativa.
Se crean, modifican, suprimen o exoneran, los arbitrios, tasas, licencias,
derechos y contribuciones, dentro de los lmites establecidos por ley, segn
el art. 40" de la Ley N'27972.
INTERVINIENTES EN EL PROCESO
constituyen el demandado y demandante en el proceso, cada
cual sostendr uno lavalidez y otro lo contrario.
a) Partes. Lo
b)
Representante. Institucin que permite al titular del derecho que otra persona ejerza la facultad de obrar en el proceso constitucional, esto es, ejercer en
su nombre los actos procesales que deben desarrollarse en el proceso.
673
c) Amicus
curiae. El amigo de la causa, contribuye en brindar opinin sobre

asuntos trascendentes dando mayor legitimidad a la decisin que se adopta,
debido al debate generado. Es un tercero ajeno, pero con inters en que se
resuelva el problema, su intenencin es voluntaria.
En nuestro caso tal labor la viene desempeando la Defensora del Pueblo,
ya que interviene en los procesos constitucionales a fin que se respeten los
derechos de los ciudadanos, esto es, su finalidad es la prevista por la norma
constitucional.
Jurisprudencia
EXP. N." 0020-2005 -PVTC
EXP. N." 0021-2005-PVTC
(acumulados)
Lima
Presidente de la Repblica
Lima,27-l l- 2005
10. La posibilidad de permitir la intervencin en el proceso constitucional de personas o
entidades especializadas que puedan coadyuvar en la resolucin de la causa, ha sido prevista
en el articulo I 3-A del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional. aprobado mediante Resolucin Administrativa N." 095-2004-P-TC. Dicho precepto establece:
<Artculo l3-A.- El Pleno o las Salas pueden solicitar los informes que estimen necesarios a
los rganos de Gobiemo y de la Administracin y requerir respuesta opotuna de ellos, de
acuerdo al artculo I l9 del Cdigo Procesal Constitucional; as como solicitar informacin del
(los) arzicus atiae (anci curiarum), si fuera el caso, que permita esclarecer aspectos especializados que puedan surgir del estudio de los actuados.>
I Tal como se aprecia del tenor de la disposicin, el apersonamiento al proceso de personas
o entidades en c alidad de amicus curiae, se encuentra sujeto a la previa solicitud realizada por
este Colegiado, Io que no ha sucedido en el presente caso. No obstante, considerando las
tareas que el Constituyente ha reservado a la Defensora del Pueblo (artculo 162'de la
Constitucin), este Colegiado entiende prudente atender Ias consideraciones planteadas por
el referido rgano constitucional.
d) Litisconsorte.
Cuando en el proceso dos o ms personas tienen intereses

en el debate del asunto controvertido.
Jurisprudencia
Exps. 0020-2005-PI/TC y 0021 -2005-PI/TC (acumulados)
Presidente de la Repblica (demandante) c. Gobiernos Regionales de Cusco y Hunuco
(demandados
Lima,27-11-2005
Con fecha 5 de agosto del 2005, 3l Congresistas de la Repblica, solicitan ser admitidos como
litisconsortes activos facultativos en el proceso de inconstitucionatidad. En tal sentido, solicitan
que se declare la inconstitucionalidad de la Ordenanza Regional N." 031-2005-CRC/CRC,
expedida por el Gobiemo Regional de Cusco, bsicamente, por las mismas consideraciones
expuestas por la Presidencia del Consejo de Ministros en su escrito de demanda.
Dicha solicitud fue estimada por el Tribunal Constitucional, mediante resolucin de fecha 8
de agosto del 2005.
674
e) Partcipe constitucional.
Institucin sui gneris establecida por el Tribu-
nal Constitucional en atencin a las funciones o atribuciones que cumple el

rgano interviniente, con el objetivo que pueda aportar su interpretacin de
la norma cuestiorada.
Jurisprudencia
Exp. 00007-2007-PI-TC
Lima, 19-6-2007
Colegio de Abogados del Callao contra Congreso de la Repblica
(...)
l.
2.
3.
Mediante resolucin del Tribunal Constitucional de fecha 22 de mayo del 2007
se
incorpor al presente proceso de inconstitucionalidad el Jurado Nacional de Elecciones

en calidad de parrcipe.
Como ya ha sido establecido en el considerando No 2 de la resolucin antes citada, la
incorporacin del partcipe en el proceso de inconstitucionalidad tiene unajustificacin
muy concreta: <darazn de su intervencin es la de aportar una tesis interpretativa en
la controversia constitucional que contribuya al procedimiento interpretativo (...)))
En tal sentido, el partcipe es un sujeto procesal del proceso de inconstitucionalidad,
pero no constituye parte. Debido a ello, este Tribunal ya ha prescrito que el partcipe
puede presentar informe escrito, as como intervenir en la vista de la causa para sustentar
sus apreciaciones, si lo estima conveniente-
Para interponer una demanda de inconstitucionalidad, el Presidente

de la Repblica requiere del voto aprobatoro del Consejo de Ministros. Concedida la aprobacin, designa a uno de sus ministros para
que presente la demanda de inconstitucionalidad y lo represente en
el proceso. El ministro designado puede delegar su representacin
en un Procurador Pblico.
El Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo interponen directamente la demanda. Pueden actuar en el proceso medante apoderado.
Los Congresstas actan en el proceso medante apoderado nombrado al efecto.
Los ciudadanos referdos en el inciso 5), delartculo 203, de la Gonstitucin deben actuar con patrocinio de letrado y conferir su representacn a uno solo de ellos.
Los Presidentes de Regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin
Regional o los Alcaldes Provnciaes con acuerdo de su Concejo actan en el proceso por s o mediante apoderado y con patrocinio de
letrado.
Para interponer la demanda, previo acuerdo de su Junta Directiva,
los Colegios Profesionales deben actuar con el patrocnio de abogado y conferir representacin a su Decano.
675
Wulter A, Daz Zegarra
El rgano demandado se apersona en el proceso y formula obligatoriamente su alegato en defensa de la norma impugnada, por medio de
apoderado nombrado especialmente para el efecto.
Concordancias:
Const.: art.203
Nuestro ordenamiento establece legitimidad para interponer la demanda en el

proceso de inconstitucionalidad, es decir, que dicho mecanismo no permite que cualquier ciudadano cuestione la validez de la norma con rango de ley, lo que si bien puede
parecer un exceso, considero que es prudente, ya que, posibilitar que cualquier ciudadano entable demanda podra significar un abuso en su ejercicio, sustentado en cuestiones de intereses particulares.
A)
ELPRESIDENTEDELAREPBLICA,
Obviamente el Presidente de la Repblica tiene la facultad de observar el proyecto de ley que el Congreso de la Repblica le remite para su promulgacin;
sin embargo, puede haber normas con rango de ley que no requieran la aprobacin del mismo (ordenanzas regionales y municipales) o habiendo sido observadas el Congreso se haya ratificado en la misma.
Para interponer la demanda en el proceso de Inconstitucionalidad requiere el
voto aprobatorio del Consejo de Ministros, obtenido el mismo designa un ministro quien puede interponer la demanda y lo represente en el proceso, dicho
ministro puede delegar la representacin en el Procurador Pblico.
B)
ELFISCALDELANACIN
El Fiscal de la Nacin es el representante de la sociedad en los procesos judiciales, de ah le viene la legitimidad para intervenir en este tipo de proceso.
La demanda la puede interponer en forma directa o mediante apoderado.
C)
ELDEFENSORDELPUEBLO
El Defensor del Pueblo tiene como funcin primordial defender los derechos
constitucionales de las personas, por ello su legitimidad en aras de la defensa
de los derechos lurdamentales.
Tambin puede interponer la demanda en forma directa o mediante apoderado.
D)
CONGRESISTASDELAREPBLICA
El Parlamento es unicameral, requirindose el 25Yo del nmero iegal (30 integrantes), debiendo acompaar certificacin por el Oficial Mayor del Congreso
y actan por apoderado nombrado para el efecto.
676
Proceso de Inconstitucionulidud
E)
FIRMAS DE CIUDADANOS
La anterior legislacin estableca que se requera 50,000 firmas de ciudadanos;
criterio que ha carnbiado y ahora se exige 5,000 hrmas comprobadas verificadas por el Registro Nacional de Identificacin y Estado civil (con patrocinio de
abogado y conferirn poder para su representacin a uno de ellos; adjuntando
certificacin).
Si la norma cuestionada es de mbito regional u ordenanza municipal, est

facultada para interponerla el 1% de los ciudadanos del respectivo mbito terriF)
torial, siernpre y cttando este llmero no supere el nmero de 5,000'

PRESIDENTES DB REGIN YALCALDES PROVTNCIALBS
Los Presidentes de Regin con el acuerdo de Consejo de Coordinacin Regional o Alcalcles con el acuerdo de su Concejo (por s o apoderado y con patrocinio de letrado; adjuntando certihcacin).
G)
COLEGIOS PROFESIONALES
Los colegios profesionales, en materia de su especialidad (acompaando copia
del acuerdo de la Junta Directiva y conferirn su representacin al Decano,
actuando con patrocinio de letrado; adjuntando certificacin del acuerdo).
Jurisprudencia
EXP. No 003-2004-AI/TC
Lima,23-9- 2004
ASUNTO
El recurrente, en representacin del I % de los ciudadanos de Ancn, alega que los artculos
o,
I
20. 30, 40 y 50 de la orclenanza Municipal N' 07-2003-MDA, expedida por la Municipalidacl Distrital de Ancn, contravienen el artculo 62o de la Constitucin, que protege la
libertad de contratar y la inviolabilidad de los contratos ley, y vulneran los derechos constitucionales al debido proceso en sede administrativa consagrados en el numeral 3) del artculo 139' de la Constitucin.
Sostiene que dicha Ordenanza es inconstitucional por haber dejado sin efecto el procedimiento de selcccjn en el que particip la ernpresa CASREN E.l'R.L., producto de lo cual se anul
el otorgamiento {e la buena pro y se declararon nulos el Convenio de fecha 21 de agosto de
1999, suscrito entre la referida enpresa y la Municipalidad para la gestin de residuos
slidos; y el Convenio de Estabilidad Jurdica de fecha 5 de noviembre de 2001, que amparaba
el Convenio de gestin y, por consiguiente, todos los actos administrativos relacionados con
el mismo.
Agrega que, cle este modo, la Municipalidad de Ancn, representada por su Alcalde, ha
vulnerado <sus derechos constitucionales a la libertad de contratar (y a la) inamovilidad de los
contratos leyes>, alegando que, conforme al artculo 62' de la Constitucin, Ios contratos ley
no pueden ser modihcados legislativamente y, por tanto, tampoco por una ordenanza municipal; y que, en toclo caso, los conflictos de la relacin contractual se solucionan va arbitral o
judiciai.
677
ll/slter A. Dsz Zegarrs

FTINDAMENTOS
2. Objeto de laAccin de lnconstitucionalidad
2. El objeto de la accin de inconstitucionalidad es efectuar la valoracin de una ley o norma
con rango de ley de conformidad con la Constitucin, ya sea por la forma o por el fondo. Se
trata, pues, de unjuicio abstracto de constitucionalidad de la norma, en el cual, debido a su
propia naturaleza, no se faculta al Tribunal Constitucional a evaluar las afectaciones subjetivas derivadas de Ia supuesta aplicacin de la norma inconstitucional, sino, nica y exclusivamente, a cumplir la funcin de eficacia integradora de la unidad constitucional, sea mediante la expulsin de la nonna inconstitucional del sistemajurdico o a travs de la interpretacin de conformidad constitucional, cuando sea el caso.
3. Bajo esta premisa, corresponde evaluar la constitucionalidad de la Ordenanza No 072003-MDA; es decir, nicamente respecto a su conformidad con la Constitucin, dejando a
salvo las acciones a que hubiera lugar para que sean ejercidas en la va correspondiente, en
caso existan afectaciones ajenas a este proceso constitucional, pero derivadas de Ia norma
materia de evaluacin.
3. Contenido de los artculos de la ordenanza impugnada
5. La Ordenanza Municipal N'07-2003-MDA, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
5 de abril del 2003, se pronuncia en los artculos cuestionados sobre los siguientes aspectos:
a) Declarar nulo el acto administrativo del proceso de seleccin por <invitacin> para la
gestin, cooperacin, implementacin y operacin para el reaprovechamiento, tratamiento y
disposicin final de residuos slidos det 9 de agosto de 1999.
b) Declarar nulo el otorgamiento de la buena pro a favor de la empresa CASREN E.t.R.l-.
c) Declarar nulo el Convenio de gestin, cooperacin, implementacin v operacin para el
reaprovechamiento, tratamiento y disposicin final de residuos slidos, celebrado el 2 I de
agosto de i999 y el 24 de agosto del 2000.
d) Declarar nulas y sin efecto legal las Ordenanzas N" 015-99-A/MDA y N' 014-2001-Al
MDA; y, en consecuencia, nulo el <Convenio de Estabilidad Jurdicu f'rrmado el 5 de novierlbre del 2001,
e) Declarar nulo el acto administrativo de celebracin del Convenio de cesin de derechos
sobre la <titularidad de aprobacin del estudio del impacto ambiental, contenida en la Resolucin Directoral N" 0440/2001/DIGESA/SA> del 2l de febrero de\2002.
f) Facultar al Alcalde para iniciar las acciones civiles por indemnizacin de daos y perjuicios y otras que se deriven, sin perjuicio de las acciones penales a que hubiera lugar.
g) Facultar al Alcalde para solicitar la colaboracin de la fuerza pblica a efectos de afrortar las
consecuencias administrativas y/o legales que se deriven de la decisin de Concejo.
I I . Conforme se ha detallado en el Fundamento No 5, supra, la ordenanza inrpugnada no solo
ha dejado sin efecto las ordenanzas que la parte demandada invoca, sino que, a su vez, ha
declarado la nulidad de actos administrativos, contratos y convenios, motivo por el cual este
Colegiado no puede aceptar el alegato de la Municipalidad de Ancn, tal como lo expone.
12. Se ha expresado precedentenrente que las ordenanzas municipales, como nonnas con
rango de ley y manifestaciones de la autonoma municipal, no pueden extralimitar sus cornpetencias y/o vulnerar principios constitucionales. Por ello, para este Tribunal queda claro que,
estando establecidos en las leyes de la materia -sea la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado o la Ley del Procedimiento Administrativo Ceneral- Ios mecanismos para declarar
la nulidad de los procesos de seleccin o de cualquier acto adrninistrativo, o luego de ello, para
invocar la nulidad de los contratos derivados de dichos procesos de seleccin, es lgico que la
ordenanza municipal no puede ni debe ser utilizada para estos fines, puesto que al hacerlo,
678
Proceso de Inconslilucionalidad
como en el caso de aulos, se estara vulnerando ncl sOlo el carcter general de la norma sino,
adems, el anculo l03o de la Constitucin, que establece que <ninguna ley tiene f'uerza ni
efecto retroactivo).
14. Si bien la ordenanza impugnada, en puridad. no modifica tr'minos conlractuales, s deja
sin efecto contratos y convenios -lo que es peor-, al utilizar esta va para declarar su nulidad;
es decir, la vulneracin del artculo 62o se produce porque ha quebrantado Ia regla constitucional que dispone que: <los conflictos derivados de la relacin contractual solo se solucionan
en la va arbitral o en la judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato
y 3' de Ia
o contmplados en la Ley>. En consecuencia, siendo esa la regla, los artculos
Ordenanza N' 07-2003-MDA devienen en inconstitucionales.
I 5. De otro lado, respecto al artculo segundo de la relerida Ordenarrza, que declara nulas
las OrdenanzasN''. 15-99-A/MDA y 014-2001-AiMDA, puecle concluirse que no ha incurrido en vicio de inconstitucionalidad, siempre y cuando se entienda que no se trata de una
derogacin con efecto retroactivo. Solo de este modo podemos afirmar que se ha respetado el
principio que seala que (una ley se deroga por otra ley>; y es que, si la Ordenanza N" 01 599-{MDA fue expedida en el ao I 999 para declarar en situacin de emergencia y/o urgencia
el servicio de disposicin final de residuos slidos. es claro que. una vez terminada la urgencia
y dejado sin efecto el presupuesto habilitarte de la misma, ha quedado sin vigencia la referida
l'
disposicin.
7. Determinacin de los alcances de la presente sentencia
22. Finalmente, es conveniente aclarar que la declaratoria de inconstitucionalidad, en este
caso, de ninguna manera puede interpretarse como un pronunciamiento a fvor de la validez
de los contratos incorrectamente dejados sin efecto por la Ordenanza irnpugnada; puesto
que, conforme ya se ha sealado (Fundamentos N'2 y 4), este pronunciamiento nicamente
se limita a establecer que la ordenanza municipal no es un mecanismo vlido para dejar sin
efecto contratos y/o convenios cuyo acuerdo de voluntades tiene proteccin conslitucional.
De modo que, de existir vicios de nulidad en los actos administrativos que dieron origen a
dichos contratos -como se alega en el presente caso-, la va correspondiente para anularlos
debe ser a travs de los procedimientos previstos en las leyes de la materia vigente s al momento de los hechos, como lo son hoy la Ley del Procedirniento Administrativo General Ley No 27444,y1o el TO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, Decreto
Supremo N' 012-2001 -PCM.
Es decir que, una vez finnados los contratos, cualquier conflicto derivado de dicha relacin
contractual, confonne lo seala el artculo 62" dela Constitucin, nicamente podr ser
solucionado en la va arbitral o en lajudicial. En concreto, la nulidad de los confratos debe ser
declarada en vajudicial, y no mediante de una ley o norma con rango de ley.
HARESUELTO
1. Declarar FUNDADA, en parte, la accin de inconstitucionalidad; por tanto, inconstitucional: a) el artculo primero, b) el anculo segundo, referido a la nulidad del Convenio de
Estabilidad Juridica, y c) el artculo tercero de la Ordenanza N' 07-2003-MDA.
INFUNDADA Ia accin de inconstitucionalidad respecto al artculo segundo en lo

concerniente a la derogacin de las Ordenanzas N' 015-99-A/MDA y 014-2001-A/MDA,
debiendo ser interpretadas en los trminos sealados en el Fundamento N" l 5 de la presente
sentencia. De igual manera, INFUNDADA respecto a los artculos 4o y 5o de la Ordenanza
2. Declarar
cuestionada.
3. La declaratoria de inconstitucionalidad de la Ordenanza impugnada no confirma la validez
de los contratos dejados sin efecto a travs de la misma, puesto que la declaratoria de nulidad
679
llalter A. Daz Zegata

de los mismos deber ser ventilada en la va correspondiente, conforme se indica en el Funda-
mento No 22 de la presente sentencia.

(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Gonzales Ojeda; Garca Toma)
La demanda de nconstitucionalidad de una norma debe interponerse dentro del plazo de seis aos contado a partir de su publicacin,
salvo elcaso de los tratados en que el plazo es de ses meses. Vencido los plazos indicados, prescrbe la pretensin, sn perjuicio de lo
dispuesto por el artculo 51 y por el segundo prrafo del articulo 138
de la Constitucin.
Concordancios:
C.C.: art. 1989
A)
PRBSCRIPCINDELAINCONSTITUCIONALIDAD
Elplazo de prescripcin significa que transcurrido el tiempo hbil para interpo-
ner la correspondiente demanda y al no haberlo hecho, la norma cuestionada mantiene su validez y no podr ser cuestionada va accin; ms ello no impide que la judicatura realice un control indirecto de la norma, esto es, que realice el control difuso.
Jurisprudencia
Expediente No 0044-2004-AI/TC
Lima, l8-5-2005
Demanda de f nconstitucionalidad interpuesta por 35 Congresistas, con firmas debidamente
certificadas por el Oficiat Mayor del Congreso de la Repblica, contra el articulo 4o de la
LeyN'1801, publicada el26de febrerode
1913.
El artculo 4o de la siguiente ley:
LEYN."
18OI
Declarando oficiales e intangibles la letra y msica del Himno Nacional

EL PRESIDENTB DE LA REPUBLICA
Por cuanto el Congreso ha dado Ia ley siguiente:
El Congreso de la Repblica Peruana
Ha dado la siguiente ley:
Articulo lo.- Declrense oficiales e intangibles la letra y msica del Himno Nacional, debidas
respectivamente a la pluma de don Jos de la Torre Ugarte y a la inspiracin del maestro don
Jos Bemardo Alcedo, y adoptado como tal en 1821 por el Supremo Gobierno.
Artculo 2o,- En las Fiestas Patrias y en los dems actos oficiales y pblicos, no podr
tocarse ni cantarse otro himno nacional que el reconocido por esta ley.
Artculo 3o.- De los tres ejemplares archivados en el Ministerio de Gobierno, a que se contrae
e[ decreto supremo de 24 de mayo de 1901 , depostese uno en el Museo Histrico, otro en la
Biblioteca Nacional y, el tercero, en el Ministerio de Guerra y Marina.
680
Proceso de Inconslitucionalidad
Artculo 4o.- La letra del Himno Nacional
a que la presente
ley se refiere es la siguiente:
coRo
Somos libres, semoslo siempre,
y antes niegue sus luces el sol,
que faltemos al voto solemne
qr.re la patria al Etemo elev.
ESTROFAS
Largo tiempo el peruano oprimido
la ominosa cadena arrastr;
condenado a cruel servidumbre
largo tiempo en silencio gimi.
Mas apenas el grito sagrado
Libertad! en sus costas se oy,
la indolencia de esclavo sacude,
la humillada cerviz levant.
Ya el estruendo de broncas cadenas
que escuchamos tres siglos de horror,
de los libres al grito sagrado
que oy atnito el mundo, ces.
Por doquier San Martn inflamado,
libertad, libertad, pronunci,
y meciendo su base los Andes

la anunciaron, tambin, a una voz.
Con su influjo los pueblos despiertan

y cual rayo corri la opinin;
desde el istmo a las tierras del fuego,
desde el fego a la helada regin.
Todosjuran romper el enlace

que Natura a ambos mundos neg,
y quebrar ese cetro que Espaa
reclinaba orgullosa en los dos.
Lima, cumple ese voto solemne,
y, severa, su enojo mostr,
al tirano impotente lanzando,
que intentaba alargar su opresin.
A su esfuerzo saltaron los grillos
y los surcos que en s repar,

le atizaron el odio y venganza
que heredara de su Inca y Seor.
Compatriotas, no ms verla esclava
su humillada tres siglos gimi,
para siempre jurmosla Iibre
manteniendo su propio esplendor.
Nuestros brazos, hasta hoy desarmados
estn siempre cebando el can,
que algn da las playas de lberia
68r
Walter A. Dax
Zeguta
sentirn de su estruendo cl tenor.

En su cima los Andes sostengan
la bandera o pendn bicolor,
que a los siglos anuncie crl esfuerzo
que ser libres. por siempre nos dio
A su sombra vivamos tranqrrilos,
1.' al nacer por sus curnbrcs el sol,
renovemos el gran.iuramento
que rendimos al I)ios de Jacob.
a) La competencia del Tribnal Constitucional para conocer de la inconstitucionalidad
de una ley del ao l9l3

En tal sentido, conforme a la legislacin correspondiente, la accin de inconstitucionalidad
se puede interponer solo dento de los aos computados a partir de la puhlicacin de la
norma irnpugnada. Respecto de normas anteriores a la existencia del Tribunal, el plaz-o de
krs 6 aos no podra correl sino a partir de la constit.tcin del mismo. La Le1,N'2618,
pub!icada el I de junio de 1996, redLrjo el plazo ab meses; pero la i.ey No 27780, publicada
el l2julio clel 2002, reslaur el plazo inicial de los 6 aos.
3. En consecuencia, a partir clel l2 de julio clel 2002, respecto de leyes, tratados internacionales y las denls normas comprendidas en el inciso 4.o, del artculo 200. de la Constitucin,
el plazo es de 6 arios, y se cuenta solo ;r partir de la constitucin de este Tribunal. Asimismo,
este Colegiado precis que entre el 30 de mayo de I 997 y el I 8 de noviembre del ao 2000, el
plazo no corri, toda vez que en dicho periodo no haba r'gano jurisdiccional ante el cual
pudiese plantearse demandas de inconstitucionalidad, habida cuenta de la inicua e inconstitucional <destitucin> sufrida por tres de sus rnagistrados, quienes, separados, precisamente, el
30 de mayo de 1997, solo fueron desagraviados y reincorporados en sus finciones el 18 de
noviembre del 2000, haciendo asposible el luncionamiento constitucionaI de este Tribunal,
y, con ello, la reanudacin del plazo de los 6 aos.
.1. Consiguienternente, la demanda interpuesta con fecha 29 de setiembre del 2004, contra el
artculo 4" de la Ley No 1801, publicada antes de la constitucin de este Tribunal, no ha
rebasado el plazo legal de los 6 aos. En efecto, hasta la fecha de presentacin de la demanda
de autos. 29 de setiembre del 2004, no haban corrido, a partir del da en que se instal el
Tlibunal (24 dejunio de 1996), descontando el lapso que media entre el 30 de mayo de 1997
y el 18 de noviembre del 2000, sino 4 aos,9 mescs y 6 das.
b. I . El articulo 4o de la Ley t.r-" I 801 y la ornisin de una estrofa original en el Himno Nacional.
9. El artculo 1" de la Ley N' I 801 establece como oficiales e intangibles la ietra y nrsica del
Himno Nacional, debidas respectivamente a la pluma de don Jos de la'lbrre l-rgarte y a la
msica de don Jos Bernardo Alcedo.
En el presente caso, nuestro anlisis no se efectuar sobre la contradiccin del artculo 4"
con el artculo 1o de la Ley No 1801, sino entre el artculo 4.o de dicha ley y el artculo 2",
inciso 8o, de la Constitucin.
10. Elinciso8o,delartculo2",delaConstitucindisponequetodapersonatienederechoa
la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as como a la propiedad
sobre dichas creaciones y su producto (...)
13. En esa misma lnea, el artculo 6o bis del Convenio de Berna para la Proteccin de las
Obras Literarias y Artsticas, del que el Per forma parte, relativo a los derechos morales,
establece que, independientenlente de los derechos patrirrroniales del autor, este ltimo conservar el derecho de reivindicar la paternidad de la obra y de oponerse a cualquier defbrma-
682
cin, mutilacin u otra rnodificacin de la misma, y que estos derechos sern mantenidos
despus de su muerte. En el marco de la Comunidad Andina de Naciones, la Decisin 351'
sobie el rgirnen comn sobre derecho de autor y derechos conexos, expedida por la Coniisin del Acuerdo de Cartagena, dispone en su artcuio I I que el autor tiene el derecho
inalienable, inembargable, irnprescriptible e irrenunciable de oponerse a toda deformacin,
mutilacin o modificacin que atente contra el decoro de la obra o la reputacin del autor.
14. En ese sentido, de la interpretacin sisternlicade las normas internacionales citadas y
del inciso 8", del artculo 2o, de la Constitucin, se concluye que el derecho de autor compren=
de la creacin intelectual, artstica, tcnica o cientfica, y la proteccin de su propiedad y de
los derechos morales de paternidad e integridad que le son inherentes; asimismo, que estos
ltimos son imprescriptibles.
I 8. En el presente caso, ambas partes concuerdan en que el artculo 4" de la Ley No I 80 l,

que establece [a letra del Himno Nacional, no consigna la quinta estrofb de la letra original
compuesta por don Jos de Ia Torre Ugafte. Este hecho ha sido corroborado por los inlbrnres
de los Ministerios de Del'ensa. de Educacin y del experto nacional solicitados por este
Tribunal Constitucional, asi como por diversas nbras de autores nacionaies que este Colegiado ha tenido oportunidad de estudiar con detenimiento. Consiguieniemente, existe consens6 acadrnico en que la quinta estrofa de la letra original del Himno Nacional, compuesta
-lorre
Ugarte, no fue incorporada por el legislador de i913.
por don Jos de La
Ei Tribunal Constitucional considera que este hecho constituye una omisin del legislador
que vulnera el derecho de autor, en su acepcin de derecho moral de integridad de la obra de
carcter perpetuo y en su dimensin objetiva.
19. Para la resolucin de varios casos de inconstitucionalidad este Tribunal Constitucional
ha hecho uso de las denominadas sentencias manipulativas-interpretativas (normativas) creadas por la jurisprudencia de sus pares, a saber, Tribunales Constitucionales de Alemania,
Italia y Espaa.
En este caso, y respecto de la omisin legislativa que vulnera el inciso 8, del artculo 2" de la
Constitucin, este pronunciamiento se concretar a travs de una sentencia estimativa aditiva.
En efecto, como este Colegiado ha afirmado <(...) mediante las sentencias denominadas
aditivas, se declara la inconstitucionalidad de una disposicin o una parte de ella, en cuanto
se deja de mencionar algo [<en la parte en la que no prev que (...))] que era necesario que
se previera para que ella resulte conforme a la Constitucin. En tal caso, no se declara la
inconstitucionalidad de todo el precepto legal, sino slo de Ia omisin, de manera que, tras la
declaracin de inconstitucionalidad, ser obligatorio comprender dentro de la disposicin

aquello omitido.> Caso Marcelino Tineo Silva y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N'00i02002- AI/T C, Fundamento 3 0.
20. Ms recientemente se ha declarado que las sentencias aditivas son aquellas <(..') en donde
el rgano de control de la constitucionalidad determina la existencia de una inconstitucionalidad
por omisin legislativa. En ese contexto procede <aadin algo al texto incompleto, para
transformarlo en plenamente constitucional. En puridad, se expiden para completar leyes
cuya redaccin (...) presentan un contenido normativo (menor) respecto al exigible constitucionalmente. En consecuencia, se trata de una sentencia que declara la inconstitucionalidad no
del texto de la norma o disposicin general cuestionada, sino ms bien de lo que los textos o
normas no consignaron o debieron consignar (,..) La finalidad en este tipo de sentencias
consiste en controlar e integrar las omisiones legislativas inconstitucionales; es decir, a travs
del acto de adicin, evitar que una ley cree situaciones contrarias a los principios, valores o
normas constitucionales (...) E,l conteni<1o de lo <adicionado> surge de la interpretacin exten-
683
Wslter A. Dax, Zegarra
siva, de la interpretacin sistemtica o de la interpletacin analgica> (caso Poder Judicial

contra el Poder Ejecutivo, Exp. N' 0004-200'1-CC/TC, Fundamento 3.3.2.).
2 I . En consecuencia, en mrito a una interpretacin extensiva y sistemtica que se deriva del
articulo I " de la Ley N' 1801, que dispone que la letra del Himno Nacional es la debida a la
pluma de don Jos de la Torre Ugarte, este Colegiado adicior.ra la quinta estlofa original del
Himno Nacional, que obra en el Museo Nacional de Arqueologa, Antropologa e Historia
del Per, y que los documentos histricos y bibliogrficos reconocen como tal, al texto que
el artculo 4o de la Ley No 1801 identifica como Himno Nacional, restitu,ndose de este
modo la integridad de Ia obra del mencionado autor que est protegida por el inciso 8', del
artculo 2", de la Constitucin en su dimensin objetiva.
b.2. El artculo 4" de la Ley No 1801 y la incorporacin de la prirnera estrola del Hirlno
Nacional
24. En tal sentido, si bien se ha restituido la integridad de la versin original del l-limno
Nacional ante la ornisin del legislador, la adicin de una estrofa cuya autora no corresponde a don Jos de la Torre Ugarte constituye tambin una alteracin de su obra en cuanto a su
integridad -conforme las opiniones de los expertos Kresalja y Ugarteche, citadas en el findamento No I , supra, y que este Colegiado comparte- y. por tanto, vulnera tambin el derecho
moral de integridad de la obra inherente al derecho de autor protegido por el inciso 8o del
artculo 2o de la Constitucin.
26. Por ello, a la luz del principio de presuncin de constitucionalidad de las leyes, deben
agotarse las posibilidades interpretativas antes de declarar la inconstitucionalidad de una ley.
Al respecto, se ha manifestado que <En el anlisis de la constitucionalidad de las leyes, (...)
este Tribunal se encuentra obligado a buscar, entre las diversas opciones interpretativas, una
que armonice razonablemente con Ia Constitucin; y solo en el caso de no hallarla, se ver
obligado a declararla inconstitucional>. (Caso Colegio de Abogados de [,irna contra el artculo 4.2. de la Ley N'27056, Exp. N'0005-99-l/TC).
27. Enconsecuencia,esteColegiadodeclaraqueelCongresodelaRepblicastenacompetencia para incluir una prinrera estrofa de autor annimo en la versin oflcial dcl Himno
Nacional que estableci, siempre que se interprete jurdicamente y se haga de pblico
conocimiento que la letra del Himno Nacional del Per establecido por el artculo 4o de la
Ley N" 1801 comprende la versin original completa debida a la plurna de Jos de la Torre
Ugarte, y que este Tribunal ha restituido, y una primera estrofa de autor annimo establecida
e incorporada por voluntad del pueblo peruano representado por el Congreso de la Repirblica.
c) La primera estrofa del Himno Nacional y la presunta vrlneracin del artculo l.o de la
Constitucin referido a la dignidad de la persona como fin supremo del Estado.
32. Desde esta perspectiva, ta dignidad de la persona humana se configura cono un principio-derecho constitutivo de los derechos fundamentales que la Constitucin reconoce. Al
respecto, se ha declarado que <El principio de dignidad irradia en igual magnitud a toda la
gama de derechos, ya sean los denominados civiles y polticos, como los econlnicos, sociales y culturales, toda vez que la mxima eficacia en la valoracin del ser humano solo puede ser
lograda a travs de la proteccin de las distintas ganras de derechos en forma conjunta y
coordinado. (Caso Azanca Alhel Meza Carca Exp. N" 2945-2003-AA/TC). Del mismo
modo, es un principio informador para la configuracin de nuevos derechos de rango constitucional y es el presupuesto de nuestro Estado Constitucional, Social y Democrtico de
Derecho.
33. En el presente caso, en critelio que este Tribunal Cor-rstitucional compae, Ia Corte
Constitucional Colombiana ha establecido en la Sentencia C-16919"1 , que <Una cosa es la ley
que adopta oficialmente un smbolo patrio, en este caso el texto del Hinlno Nacional, y otra
684
el contenido de dicho smbolo>. En efecto, como bien establece la aludida sentencia <El
Himno Nacional es una composicin potico musical cuyo sentido es honrar personajes y
sucesos histricos, que contribuyeron al surgimiento de la nacin (...). Su inspiracin lirica,
propia de la poca de su composicin, no adopta un contenido normativo de carcter abstracto que obligue a su realizacin por el conglomerado social. Materialmente, no crea extingue o modifica situacionesjurdicas objetivas y generales; su alcance no es propiamente
jurdico y, por tanto no va ms all del significado filosfico, histrico y patritico expresado en sus estrofas. El himno cumple as una funcin expresiva que interpreta la gesta de la
independencia, sin comprometer ni condicionar la conducta social al contenido de su texto
y, en manera alguna, pueden desprenderse de su contenido, efectos contrarios a su origen, o
interpretaciones diversas que se apafien del sentido histrico de su canto)'
E,n efecto, para el Tribunal Constitucional la diferencia que existe entre la letra de nuestro
Himno Nacional, en este caso el artculo 1o de la Ley N' 1801 , y el artculo 4 de dicho texto
legal, disposicin normativa que la reconoce como oficial, ha sido el punto de partida para
su evaluacin en los fundamentos anteriores.
En consecuencia, el Tribunal Constitucional considera que el artculo 4' de la ley N' 1801,
que incluye la primera estrofa, no vulnera el principio constitucional de la dignidad de la
persona reconocida en los artculos 1o y 3' de la Constitucin.
d) Los lmites del Congreso de la Repblica al momento de establecer o modificar el Himno
Nacional
Este Tribunal Constitucional comparte la tesis de que <Independientemente de su origen, los
simbolos patrios tienen una funcin de representacin de sentimientos de identidad nacional. Su permanencia, estabilidad e intangibilidad es lo que permite que generaciones sucesivas
se identifiquen con los smbolos y los conviertan en un factor de cohesin social y de orgullo.
Muchos actos de herosmo, en el mundo entero, se han producido con motivo de la defensa de
algn smbolo patrio, particularmente de la banderu. Asimismo, considera que los valores
comunes y la representacin de sentimientos de identidad nacional deben ser preservados por
el Estado a fin de cumplir el mandato constitucional de promover la integracin nacional,
conforme al artculo l7.o de la Constitucin.
38. A tenor del artculo 49o de la Constitucin, si bien el Congreso de la Repblica es el
rgano competente para establecer el Himno Nacional, del mismo modo la Constitucin
impone una serie de mandatos que debern ser plasmados por el legislador cuando mediante
ley establezca o reforme dicho smbolo patrio.
A su tumo, el artculo 38o establece que todos los peruanos tienen el deber de honrar al Per
y de proteger los intereses nacionales.
40. Este Tribunal considera que la determinacin de la o las partes del Himno que debern ser
tocadas y entonadas en todos los actos ohciales y pblicos, debe ser decidida por el pueblo,
o sus representantes, esto es al Congreso de la Repblica, conforme al principio representativo reconocido en el artculo 43o la Constitucin, y con vista a los lineamientos establecidos
en el fundamento No 39, szpra.
VI. FALLO: Declarar FUNDADA, en parte, la demanda de inconstitucionalidad de autos; en
consecuencia, inconstitucional la omisin en el artculo 4" de la Ley No i 801, debindose
adicionar la quinta estrofa de la versin original del Himno Nacional debida a la autora de don
Jos de la Torre Ugarte, conforme al fundamento N' 2l de la presente Sentencia.
2 Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad de autos en el extremo que
solicita se declare inconstitucional el artculo 4o de la Ley N" 1 801 , por incorporar la estrofa
de autor annimo en el Himno Nacional, conforme al fundamento No 27, supra.
685
Walter A. Daz Zeganu
3. Declarar que en las publicaciones en donde se transcriba la letra del Himno Nacional debe
expresamente sealarse que la estrofa adicionada a[ texto de don Jos de la Torre Ugarte es de
autora annima y que su insercin expresa la voluntad del pueblo representada en el Parlamento Nacional, mediante la Ley No I 801, la misma que debe ser colocada al trnal del rnismo.
4. Declarar que corresponde al Congreso de ta Repblica determinar la o las estrof'as del

Himno Nacional del Per que deben ser tocadas y entonadas en los actos oficiales y pblicos. En tanto ello no se produzca mantiene su fuerza normativa la costumbre imperante.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda; Carca Toma; Vergara Gotelli y
Landa Arroyo)
B)
EJERCICIO DEL CONTROL DIFITSO EN CASO NO
SE HA INTERPUESTO PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

La legislacin peruana prev la situacirr que en caso cuando los magistrados
al fallar el fondo del asunto, en cualquier clase de proceso judicial, encuentre incompatibilidad entre una norrna constitucional con rango de ley, resuelve conforme a la
norrna suprema. DrvilsS sentencias cuando no sean impugnadas son elevadas en consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corle Suprema (artculo 14 del Texto
nico de la Ley Orgnica del Poder Judicial). Situacin que ahora tambin se posibilita en los procesos constitucionales de la libertad al haber sido rnodificado el criterio
y establecerse que en caso se ejerza control difuso y la sentencia no haya sido apelada, debe ser elevada en consulta a la Sala de Derecho Constitucional y Social de la
Corte Suprema de la Repblica, lo mismo opera en caso que la inaplicacin sea realizada en segunda instancia.
Para el constitucionalista Francisco Jos Eguiguren Praeli20e: <El Tribunal Constitucional debe conocer en ltimo grado cualquier hbeas co{pus, amparo, hbeas data
o proceso de cumplimiento, y ya no solo los desestimados en sede judicial, previa
decisin de seleccin y admisin del caso por el propio TC. Igualmente, que cualquier
sentencia judicial donde se realice el control difuso e inaplique una norma por considerarla inconstitucional, sea necesariamente sometida a la revisin final del TC>.
Jurisprudencia
N' I 1 24-2001-AA/TC.
Lima, I l-7-2002
Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y FETRATEL conra las
empresas Telefnica del Per S.A. y Telefnica Per Holding S.A. con el objeto de que se
abstengan de amenazar y vulnerar los derechos constitucionales de los trabajadores a los
EXP.
cuales representan, en virtud de la aplicacin de un Plan de Despido Masivo contenido en un

Resumen Ejecutivo elaborado por la Gerencia de Recursos Humanos de la primera de las
Eguiguren Praeli, Francisco Jos: Za Jurisdiccin Constitucional en el Per. En lu Constitucin

Contemporneos) (Ponencias peruanas al Vill Congres<t
Iberoamericonn de Derecho Constitucional, Sevilla,3, l y 5 de diciembre de 2003. Editorial
Jurdica Grijley: Lima, 2003, pg. 149.
y su Defensa (Algunos Problemas
686
demandadas. Sostienen que se han vulnerado los derechos constitucionales a la igualdad ante
la ley, al clebido proceso, a la legtima defensa, al trabajo, a la libertad sindical y a la tutela
jurisdiccional efectiva de los trabajadores de Teletnica del Per S.A., dado que esta ha
iniciado una poltica de despidos masivos con el propsito del <despido de la kfalidad de
trabajadores sindicalizados>). FUNDAMENTOS. Petitorio de la demanda.(...) 2. Si bien la
demanda inicialmente se sustentaba en la amenaza de despido de los demandantes, esta
circunstancia ha variado, dado que desde la fecha de inicio del presente proceso hasta la fecha
se ha producido, sucesivamente, el despido de numerosos trabajadores. Este despido se ha
producido en sucesivas etapas, por lo que la controversia sobre la certeza e inminencia de la
presunta amen aza caeae de sentido. Por este motivo, no tiene objeto centrar el anlisis en el
resumen ejecutivo como amen az.a,por lo que se proceder a evaluar el acto mismo de despido.
3. No es competencia de este Tribunal Constitucional, ni materia propia de un proceso
constitucional como el amparo, analizar si el acto cuestionado se ha efectuado en trminos o
no de la ley correspondiente, puesto que ello constituye un asunto de mera legalidad ordinaria
y, desde ese punto de vista, competencia propia de los juzgados competentes en materia
laboral. Por el contrario, el asunto a dilucidarse es deternrinar si el acto cuestionado constituye
o no un acto lesivo de derechos constitucionales, controversia que corresponde al proceso de
amparo segn lo establece el artculo 200", inciso 2), de la Constitucin y el artculo 24" de la
Ley N" 2350. (...) Determinacin del problema planteado en la controversia. 5. El problerna
de la presente controversia reside en determinar si el acto de despido cuestionado resulta

lesivo o no de los derechos f'undamentales alegados por los demandantes.Implica, fundamentalmente, determinar si se ha afectado: a) la libertad de sindicacin y, b) el derecho al trabajo.
Telefnica del Per S.A. ha procedido al despido sobre la base de lo establecido en el artculo
34" del l'exto nico ordenado del Decreto Legislativo No 728. l.ey de Productividad y
Competitividad Laboral, Decreto Supremo N' 003-97-TR, tal como se constata en las respectivas cartas de despido. Por esta razn, este extremo de la controversia conduce a determinar si <Jicho dispositivo es o no compatible con la Constitucin, para segn ello establecer la
validez o no del acto cuestionado. Los efectos irrter privatos de los derechos constitucionales
7. En la relacin laboral se configura una situacin de disparidad donde eI empleador asume un
status particular de preeminencia ante el cual el derecho y, en particular, el derecho constitucional, se proyecta en sentido tuitivo hacia el trabajador. Desde tal perspectiva, las atribuciones o facultades que la ley reconoce al empleador no pueden vaciar de
contenido los derechos
del trabajador; dicho de otro modo, no pueden devenir en una forma de ejercicio irrazonable.
Libertad sindical. 8. La Constitucin reconoce la libertad sindical en su artculo 28o, inciso I ).
Este derecho constitucional tiene como contenido esencial un aspecto orgnico, as como un
aspecto funcional. El primero consiste en la facultad de toda persona de constituir otganizaciones con el pr.opsito de defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facultad
de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su vez., implica la proteccin del
trabajador afiliado o sindicado a no ser objeto de actos que perjudiquen sus derechos y
tuvieran como motivacin real su condicin de afiliado o no afiliado de un sindicato u organizacin anloga. (...) 1 l. En el presente caso, las personas que fueron despedidas por Telefonica clel Per S.A., son miembros del sindicato" Resulta coincidente que las personas con las
que la mencionada demandada concluy unilateralmente la relacin laboral hayan sido precisamente las que conforman tanto el Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per
S.A. y de la Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per. Como se aprecia, es el criterio
de afiliacin sindical el que ha determinado la aplicacin de la medida de despido. Por esta
687
Yalter A. Dat Zegarra
razn, el acto cuestionado lesiona el citado derecho constitucional en la medida que significa
atribuir consecuencias perjudiciales en los derechos de los trabajadores por la sola circunstancia de su condicin de afiliado a uno de los mencionados sindicatos (...). Derecho al trabajo.
12. El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22o de la Constitucin. Este Tribunal
estima que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos. El de
acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser despedido sino
por causa justa. (...) Debe considerarse que el artculo 27o de la Constitucin contiene un
<mandato al legislador> para establecer proteccin <frente al despido arbitrario>. Tres aspectos deben resaltarse de esta disposicin constitucional: a) Se trata de un <mandato al legisladon; b) Consagra un principio de reserva de ley en garanta de la regulacin de dicha
proteccin; y, c) No determina la forma de proteccin frente al despido arbitrario, sino que la
remite a la ley. Por este motivo, cuando el artculo 27o de la Constitucin establece que la ley
otorgar <adecuada proteccin frente al despido arbitrario>, debe considerarse que este mandato constitucional al legislador no puede interpretarse en absoluto como un encargo absolutamente abierto y que habilite al legislador una regulacin legal que llegue al extreno de vaciar
de contenido el ncleo duro del citado derecho constitucional. Para el Tribunal Constitucional
no se trata de emplazar el problema desde la perspectiva de la dualidad conceptual estabilidad
absoluta y estabilidad relativa. Por el contrario, planteado en trminos de derecho constitucional lo que interesa en el anlisis es determinar si el contenido esencial de un derecho
constitucional como el derecho al trabajo es o no respetado en su correspondiente desarrollo
legislativo. Ms precisamente, si la formula protectora acogida por el legislador respeta o no
el contenido esencial del derecho al trabajo. Ahora bien, el segundo prafo del artculo 34'del
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N' 728, Ley de Productividad y Conrpetitividad
Laboral, Decreto Supremo No 003-97-TR, establece que frente a un despido arbitrario corresponde una indemnizacin <como nica reparacin>. No prev la posibilidad de reincorporacin. El denominado despido ad nutum impone slo una tutela indemnizatoria. Dicha disposicin es incompatible con la Constitucin, a juicio de este Tribunal, por las siguientes
razones: a) El artculo 34o, segundo prrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque
vaca de contenido este derecho constitucional. b) La forma de aplicacin de esta disposicin
por la empresa demandada evidencia los extremos de absoluta disparidad de Ia relacin
empleador/trabajador en la determinacin de la culminacin de la relacin laboral. Ese desequilibrio absoluto resulta contrario al principio tuitivo de nuestra Constitucin del trabajo que se
lnfiere de las propias normas constitucionales tuitivas del trabajador. c) La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al momento de cometido el acto viciado de
inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuencia consustancial a un acto nulo.
La indemnizacin ser una forma de restitucin complementaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por
inconstitucional (...). Control difuso en el proceso constitucional de amparo.l3. La Facultad
de controlar la constitucionalidad de las normas con motivo de la resolucin de un proceso de
amparo constituye un poder-deber por imperativo de lo establecido en el artculo 138o,
segundo pnafo de la Constitucin. A ello mismo autoriza el artculo 3" de la Ley N' 23506.
El control difuso de la constitucionalidad de las normas constituye un poder-deber del J uez al
que el artculo 138'de la Constitucin habilita en cuanto mecanismo para preservar el principio de supremaca constitucional y, en general, el principio dejerarqua de las normas, enunciado en el artculo 51o de nuestra norma fundamental. Por ello, su ejercicio no es un acto
simple, requirindose, para que l sea vlido, la verificacin en cada caso de los siguientes
688
Proceso de Inconstilucionalidad
presupuestos: a) Que en el proceso constitucional, el objeto de impugnacin sea un acto que
ionstituya la aplicacin de una norma considerada inconstitucional (artculo 3o de la Ley N"
23506);t) que la norma a inaplicarse tenga una relacin directa, principal e indisoluble con la
resolucin del caso, es decir, que ella sea relevante en la resolucin de la controversia; c) Que
la norma a inaplicarse resulte evidentemente incompatible con la Constitucin, aun luego de
haberse acudido a interpretarla de conformidad con la Constitucin, en virtud del principio
enunciao en 1a Segunda Disposicin Ceneral de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.
En el presente caso, se cumplen los tres presupuestos: a) el acto de despido realizado por el
emplea<Jor se sustenta en la norma contenida en el citado articulo 34o (segundo prrafo); b) la
constitucionalidad o no de esta norma es relevante para la resolucin del proceso debido a que
los despidos tienen como fundamento el artculo 34o (segundo prrafo); y, finalmente, c) el
hecho de que no es posible interpretar el citado artculo de conformidad con la Constitucin,
pues resulta evidentemente inconstitucional, confotme se sostuvo lneas arriba (...). FALLA
Confinrando en parte la recunida en el extremo que declar FUNDADA la excepcin de falta
de legitirnidad para obrar propuesta; y, la REVOCA en el extremo que declar improcedente
la demanda, refomndola declara FUNDADA la accin de amparo e inaplicable el artculo
34o, segr,rndo prrafo, del Texto nico ordenado del Decreto Legislativo N" 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N' 003-97-TR; ordena la rein-
corporacin al trabajo de las personas afiliadas a los sindicatos demandantes que fueron
despedidas por Telefnica del Per S.A. y dispone que dicha empresa se abstenga de continuar con el ejercicio de lo establecido por el citado artculo 34o por su incompatibilidad con la
Constitucin, respecto de los afiliados que continan trabajando'
(Ss. Rey Terry; Revoredo Marsano;Alva orlandini; Bardelli Larlirigoyen; Gonzales ojeda;
Garca Toma)
La demanda escrta contendr, cuando menos' los siguientes da'

tos y anexos:
1. La identidad de los rganos o personas que interponen la deman'
da y su domicilio legaly Procesal.
2. La indicacn de la norma que se impugna en forma precsa.
3. Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.
4. La relacn numerada de los documentos que se acompaan'
5. La designacin del apoderado si lo hubiere'

6. Gopia smpe de la norma objeto de la demanda, precisndose
el
da, mes y ao de su Publicacn.
Concordancius:
C.P.C: Art.424,
La insercin de los requisitos que debe contener la demanda permite un.mayor

en
cuanto a la determinacin clra de lo que se pide, adems a quien se demanorden
da
y los fundamentos correspondientes.

689
Jurisprudencia
EXP.
N" OOIO-2OO5.AVTC
Lima, 23-3-2005
VTSTA
La accin de inconstitucionalidad interpuesta por don Hilso Cladio Ramos Cosnle, en representacin ms de 5000 ciudadanos, contra: a) la proposicin subordinada <si los hubiera> en
el segundo prrafo del artculo 3' de la Ley N' 27847; b) la facultad conferida a la comisin
multisectorial para revisar las razones de los despidos, contemplada en el segundo prralo
del artculo 2o de la Ley N" 27586; c) la Ley N" 27803 en cuanto acoge sin discrintinar las
conclusiones de la comisin multisectorial de la Ley N" 27586, paicularmente: c.l) el
rechazo de los informes de las comisiones sectoriales que se hubieran fundado en la

inconstitucionalidad del Decreto Ley N' 26093; c.2) la validez de los procedimientos de
despido al amparo del Decreto Ley N" 26093, manteniendo de ese modo las consecuencias
y efectos de esa normativa y conexas derogadas; c.3) Ia caducidad del derecho de reclamacin de los despedidos por razn de negligencia en cuanto al plazo reglamentario de la Ley
N" 2748'7; d) la Ley N" 28299 que, modilicando la Ley No 27803, declara excepcionales los
beneficios de la misma y ciena el registro de trabajadores irregularmente despedidos del
Estado.
AIENDTENDOA
l. Que no se ha cumplido
con adjuntar a la presente demanda copias simples de las normas

impugnadas, requisito que establece el inciso 6), artculo 101" del Cdigo Procesal Consti-
tucional.
2. Que, por otro lado, a la demanda no se ha anexado la certificacin realizada por el Jurado
Nacional de Elecciones respecto a las firmas de los ms de 5000 ciudarianos, tal como lo
ordena el inciso 3), del artculo I 02o, del citado Cdigo Procesal Constitucional.
RESTJEL\T,
1. Declarar INADMISIBLE la demanda de inconstitucionalidad presentada en autos.
2. Conceder un plazo de cinco (5) das tiles para subsanar las omisiones indicadas en los
considerandos precedentes.
(Ss.AlvaOrlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Gonzales Ojeda; GarcaToma;

i ; Landa Arroyo)
Vergara Gotell
A la demanda se acompaan, en su caso:

1. Gertificacin delacuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el demandante sea el Presidente de la Repblica;
2. Gertificacin de las firmas correspondientes por el Ofical Mayor del
Congreso, si los actores son el 25o/o del nmero legal de Congresstas;
3. Gertificacin por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que proporcone el Trbunal, y segn elcaso, s los actores son
cinco mil ciudadanos o el uno por ciento de los ciudadanos del
respectvo mbito territorial, conforme al artculo 203, inciso 5), de
la Constitucin;
690
4) Certificacin del acuerdo adoptado en la Junta Directiva del respectivo Colegio Profesional; o
5) Certificacin del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinacin Regional o en el Concejo Provincial, cuando el actor sea Presidente de Regin o Alcalde Provincial, respectivamente.
Concord0ncias:
C.P.C.: art. 425
Norma referida a los anexos que deben acompaarse a la demanda, cuya omisin puede conllevar a declarar inadmisible la demanda.
EXP. No 0005-2005-AI/TC
COLEGIO DE ABOGADOS DE ICA
Lima,4-3-2005
vISTA
AIE}\IDMNDOA
L Que el objeto de la
demanda presentada por el Colegio de Abogados de Ica es que se

declare la inconstitucionalidad de la Ley N." 28427, de Presupuesto del Sector Pblico para el
Ao Fiscal 2005, alegndose que no ha incluido una panida destinada al servicio de la deuda
pbtica que mantiene el Estado con acreedores peruanos, y que, por ello, vulnera los artculos
2o, inciso 2) y 78', prrafo final, de la Constitucin.
2. Que, sobre el particular, teniendo en cuenta que el artculo 203', inciso 7) de la Constitucin establece que los colegios profesionales estn facultados para interponer demandas de
inconstitucionalidad, el Tribunal Constitucional estima pertinente analizar los requisitos que
deben reunir tales entidades para ejercer esta facultad.
3. Que, en primer trrnino, debe precisarse que los colegios profesionales son instituciones
autnomas con personalidad de derecho pblico, a tenor del artculo 20'de la Constitucin.
En cuanto tales, la Norma Fundamental les ha otorgado Ia facultad de interponer demandas
de inconstitucionalidad <en materias de su especialidad> (artculo 203o, inciso 7), y el derecho de iniciativa legislativa en <las materias que le son propias> (anculo 107').
La razn que justifrca que la Constitucin haya otorgado estas facultades a los colegios
profesionales radica en que, debido a la particularidad, singularidad y especialidad de los
conocimientos cientficos y tcnicos que caracterizan a las diferentes profesiones (Medicina,
Abogaca, Ingeniera, Arquitectura, Contabilidad, Qumica-farmacutica, Periodismo, Psicotoga y Biologa, entre otras), estas instituciones se sitan en una posicin idnea para poder
apreciar, por una parte, si una determinada ley o disposicin con rango de ley -que regula una
materia que se encuentra directamente relacionada con los conocimientos de una determinada
profesin- vulnera disposiciones de la Norma Fundamental; y, por otra, si resulta necesaria la
expedicin de una determinada ley que regule las materias que se encuentren relacionadas con
los referidos conocimientos (...)
691
ElcasodelosColegiosdeAbogadosconstituyeunsupuestoespecial.Enprimerlugar, debe
descartarse el sentido interpretativo segn el cual estos colegios podran interponer acciones
de inconstitucionalidad contra toda ley o disposicin con rango de ley. En efecto, si bien los
Colegios de Abogados agremian a profesionales en Derecho, estos no tienen legitimidad
para cuestionar todas las leyes o disposiciones con rango de ley que se encuentren vigentes
en nuestro ordenamientojurdico, sino solo aquellas que regulen una materia propia de esta
proflesin. Por ejemplo, en el caso de que un Colegio de Abogados cuestione una ley que
regula un proceso de filiacin judicial de patemidad extramatrimonial, es claro que la materia
que regula esta ley coincide con la materia que constituye la especialidad de los abogados, por
lo que, si adems esta ley vulnera una disposicin constitucional, entonces esta institucin s
tendria legitimidad para interponer la respectiva accin de inconstitucionalidad.
5. Que, en el presente caso, tal como se ha mencionado, el Colegio de Abogados de lca
interpone accin de inconstitucionalidad contra la Ley No 28427 , de Presupuesto del Sector
Pblico para el Ao Fiscal 2005, disposicin que establece los montos de gastos corrientcs,
gastos de capital y servicio de la deuda, los crditos presupuestarios correspondientes a los
pliegos que constituyen los lmites para ejecutar gastos durante el ao fiscal 2005 y otras
disposiciones vinculadas a la ejecucin del presupuesto del sector pblico.
6. Que, en consecuencia, el Tribunal Constitucional estima que la presente demanda no
puede ser acogida, toda vez que de lo expuesto en el pargrafo precedente se desprende que
la materia que regula la cuestionada ley no se encuentra directa y claramente relacionada con
la especialidad del colegio demandante, tal como lo exige el artculo 203o, inciso 7), de la
Constitucin.
HAREST]ELTI)
la demanda de inconstitucionalidad de autos.
Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Gonzales Ojeda; Garca Toma; Vergara Gotelliy
Landa Arroyo)
(Ss.
lnterpuesta la demanda, el Trbunal resuelve su admisn dentro de

un plazo que no puede exceder de diez das.
El Tribunal resuelve la inadmisibilidad de la demanda, si concurre
alguno de los siguientes supuestos:
1. Que en la demanda se hubiera omitido alguno de los requistos
previstos en el artculo 101 ; o
2. Que no se acompaen los anexos a que se refere el artculo 102.
El Tribunal conceder un plazo no mayor de cinco das, si el requsito omitido es susceptible de ser subsanado. Si vencdo el plazo no
se subsana el defecto de inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin
debidamente motivada e nmpugnable, declara la mprocedencia de
la demanda y la conclusin del proceso.
Concordancias:
C.P.C.: art.426
692
Proceso de Inconsttucionslidad
Hemos indicado que la inadmisiblidad se declara cuando no se satisface las

exigencias de orden formal que condicionan su admisin a trmite. Ahora la inadmisibilidad otorga la posibiiidad de subsanar el requisito omitido dentro del plazo no
mayor de 5 das; en caso de no subsanarse ia omisin en la forma correcta o no
contestar nada, el Tribunal Constitucional declarar la improcedencia de la demanda.
A)
INADMISIBILIDAD POR OMISIN DE DATOS
El Tribunal Constitucional puede declarar inadmisible la demanda, si se omiten

datos; ahora bien, esta facultad no debiera ser totalmente legalista, sino ejercida ponderadamente cuando falte algn dato que sea necesario para la prosecucin del proceso y se puede presentar en los siguientes casos previstos por el artculo 101o de este
Cdigo:
1. No se indique con claridad la identidad de los rganos o personas
que
interponen la demanda y su domicilio legal y procesal.
2. La peticin concreta de la norma que se impugna.

3. Los fundamentos de derecho en que se sustenta la pretensin.
4. La designacin de1 apoderado si 1o hubiere.
Asimisrlo, considero que los requisitos que a continuacin
se
indican pudieran
ser flexibles:
l La relacin numerada de los documentos que se acompaan.

2. Copia simple de la norma objeto de la demanda, precisndose el da, mes y
ao de su publicacin.
B)
INADMISIBILIDADPORNOACOMPAARANEXOSEXIGIDOS
Esta parte del artculo en comentario se refiere a que en la demanda no se ha

acompaado los anexos exigidos por 1ey, tales como:
La cerlificacin del acuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el

demandante sea el Presidente de la Repblica;
La certificacin de las firmas correspondientes por el Oficial Mayor del

Congreso, si los actores son e\ 25oA del nmero legal de Congresistas;
La certificacin por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que

proporcione el Tribunal, y segn el caso, si los actores son cinco mil ciudadanos o el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial, conforme al artculo 203", inciso 5), de la Constitucin;
693
La certificacin del acuerdo adoptado en la Junta Directiva del respectivo

Colegio Profesional; o
La certificacin del acuerdo adoptado en el consejo de coordinacin Regional o en el concejo Provincial, cuando el actor
o Alcalde Provincial, respectivamente.
sea
presidente de Regin
El rribunal declarar improcedente la demanda cuando concurre alguno de los siguientes supuestos:
l.
cuando la demanda se haya interpuesto vencido el ptazo previsto

en el artculo 100.
2. cuando elrribunal hubiere desestimado una demanda de inconstitucionalidad sustancialmente igual en cuanto alfondo; o
3. cuando el rribunal carezca de competencia para conocer la norma impugnada.
En estos casos, el rribunal en resolucin debidamente motivada e
inimpugnable declara la improcedencia de la demanda.
Concordancias:
C.P.C.: arf.427
La improcedencia si la ley no concede accin en funcin de determinada situacin jurdica o porque quien la interpone o el demandado carecen de legitimad ad
cgusam.
A)
IMPROCEDENCIAPORPRESCRIPCIN
Transcurrido el plazo para impugnar la validez de la norma, se pierde el derecho de accionar dicho cuestionamiento, toda vez que, no puede existir el mismo de
manera indefinida. Claro que ante la aplicacin ante caso en concreto el Juez puede
ejercer el control difuso de la norma.
B)
TMPROCEDENCIAPORANTERIOR PRONT.INCIAMmNTO DE FON DO

Cuando se ha desestimado anteriormente la misma pretensin que ahora se
demanda, es obvio que aqu no se trata de la clsica institucin de la cosa juzgada
donde existe triple identidad de partes, petitorio e inters para obrar. Esta improcedencia est dirigida cuando el fondo ha sido analizado anteriormente, ya no es posible
volver a debatirse la materia ya discutida por el Tribunal Constitucional, rgano competente para conocer los procesos de inconstitucionalidad, posibilitar que bajo el ar694
Proceso de Inconsttucionalidad
gumento que no son las mismas partes se pueda volver a discutir lo ya resuelto,
significara generar un clima de inseguridad.
C)
INIPROCEDENCIAPORINCONIPETENCTAPORMATERTA
Cuando el cuestionamiento no se refiere a normas con rango de ley sino otro

tipo de norrnas, en el caso que se trate de nofrnas de inferior jerarqua a la ley,
corresponde que sea conocido por el Poder Judicial, en este caso, el l'ribunal Cons-
titucional no puede adecuar el peclido, ya que es incompetente por materia de conocer

el proceso y menor an de dictar disposicin alguna.
En el proceso de inconstitucionalidad no se admiten medidas cautelares'

Concordancias:
C.P.C: art. 616
El Cdigo Procesal Constitucional establece que no se admiten medidas caLrtelares en el proceso de inconstitucionalidad, a su tumo laLey Orgnica del Tribunal
Constitucional tampoco establece en el proceso de inconstitucionalidad ninguna norma para la suspensin de la norma con rango de ley que es impugnada o cuestionada.
Este punto de la suspensin de la norrna cuestionada debe tomarse con mucho
cuidado y no otorgar la suspensin en cualquier caso, pues de lo contrario, se pondra
en peligro la seguridadjurdica del pas al tratarse de normas de carcter general.
No obstante, el principio de seguridad jurdica, este podra admitir algunas

excepciones, por ejemplo, la legislacin espaola puede acoger a pedido de parte la
suspensin de leyes, disposiciones normativas o actos con fuerza de Ley de las Comunidades Autnomas, por medio de su Presidente de la Repirblica. La legislacin
peruana podra admitir la suspensin de notmas con rango de ley como las ordenanzas y edictos municipales, y nornas de carcter regional, siempre y cuando, su cumplimiento presente adems de los presupuestos necesarios, un dao irreparable para la
poblacin, pero esta facultad solo debera solicitarla el Presidente de la Repblica y
concederla el Tribunal Constitucional.
Admitida la demanda, y eh atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el Tribunal Constitucional impulsar el proceso de ofi'
cio con prescindencia de la actividad o inters de las partes'
El proceso solo termina por sentenca.
695
Wolter A. Daz Zegarrq
Concordancias:
C.P.Const.: arts. II, V, VII TP
Admitida la demanda, y en atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el Tribunal Constitucional irnpulsar el proceso de oficio con prescindencia de la
actividad o inters de las partes. El proceso solo termina por sentencia, no pudiendo
admitirse el desestimiento del proceso ni de la pretensin.
Jurisprudencia
EXP. N" 0051-2004-PI/TC
Lima. l2-2004
VISTA
La demanda de inconstitucionalidad presentada por el Colegio de Abogados del Callao con-
tla el artculo 3' de la Ley N'28389; y,
ATENDIENDOA
objeto de la demanda consiste en que se declare la inconstitucionalidad del artculo
N' 28389, mediante el cual se reforma la Primera Disposicin Final y Transitoria
de la Constitucin.
2. Que dado que la norma inpugnada es una ley de reforma constitucional, es pertinente
evaluar si este Tribunal es competente para admitir la demanda interpuesta y ejercer el control
de constitucionalidad sobre dicha ley. En primer lugar, porque ella no se encuenta expresamente enumerada en el inciso 4), del artculo 200', de la Constitucin como supuesto normativo
1. Que el
3'
de la Ley
pasible de impugnacin. En segundo lugar, porque cuando el Congreso del Repblicaexpide una
ley de reforma constitucional, lo hace en ejercicio del poder de reforma constitucin al que le
confiael aftculo 206" de la mismaNorma. desplegando su capacidad de modificar elementos de

la propia Constitucin, que es el parmetro de control de este Colegiado, conforme al articulo I o
de ta Ley N' 28301 Orgnica del l'ribunal Constitucional.
3. Que respecto al primer tema, este Tribunal ha tenido oportunidad de precisar que la lista de
normas contempladas en el inciso 4), del artculo 200", de la Constitucin como susceptibles
de ser impugnadas en un proceso de inconstitucionalidad, tiene un carcter estrictamente
enunciativo, mas no taxativo (STC N'0010-2002-AI/TC, Fundamento N'2l). Un criterio
distinto implicara reconocer la existencia de normas eventualmente infractoras del ordenamiento constitucional y que, sin embargo, se encuentran exentas de ser sometidas a un juicio
de constitucionalidad, lo que a todas luces resulta inaceptable en un Estado de Derecho
basado en el principio jurdico de supremaca constitucional, como disponen los artculos 45o
y 5l " de la Constitucin.
4. Que, por otra parte, a pesar de que, como qued dicho, las leyes de refbrma constitucional
tienen la capacidad de incorporarse e innovar la Constitucin (parmetro y no objeto de
control en un proceso de inconstitucionalidad), este Tribunal considera que es posible asignar
a tales leyes la calidad de fuentes normativas susceptibles de control de validez, debido a que,
si bien es cierto que la Constitucin es creacin de un Poder Constituyente, tambin lo es que
las leyes de reforma constitucional son creacin de un Poder Constituyente Constituido y,
696
Proceso de Inconslitucionslidad
consecuentemente, restringido en su actuacin por los lmites jurdicos contemplados con
antelacin por la fuente que lo constituye.
Este Colegiado ha tenido oportunidad de advertir que el poder de reforma constitucional se
encuentra sometido tanto a lmites formales como materiales. Mientras que los primeros
aluden a los requisitos competenciales y de procedimiento para que la reforma prospere, los
segundos se refieren a los valores materiales y principios fundamentales que dan identidad y
constituyen la esencia del texto constitucional, pudiendo ser tanto expresos corno implcitos
(STC N'0014-2002-AI/TC, Fundamentos 71 y ss.).
Por todo lo dicho, una ley de reforma constitucional s es susceptible de ser impugnada en un
proceso de inconstitucionalidad.
5. Que el artculo 203" de laConstitucin concede al demandante legitimidad para interponer
demandas de inconstitucionalidad en materias de su especialidad.
8. Que, asimismo, la demanda cumple con los requisitos sealados en los aftculos 99o y
101" del Cdigo Procesal Constitucional.
REST]EL\T
1. ADMITIR a trmite la dernanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Colegio de
Abogados del Callao contra el artculo 3" de la Ley N" 28389.
2. De conformidad con el articulo 107'del Cdigo Procesal Constitucional, crrase traslado
de la demanda al Congreso de la Repblica.
3. Al primer y segundo otros: Tngase presente.
(Ss. Alva Orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Gonzales Ojeda; Garca Torna,
Vergara Gotel
Ii
; Landa
Arroyo)
El auto admisorio concede a la parte demandada el plazo de treinta

das para contestar la demanda. El Tribunal emplaza con la demanda:
1. Al Congreso o a la Comisin Permanente, en caso de que el Congreso no se encuentre en funciones, si se trata de Leyes y Reglamento delCongreso.
2. Al Poder Ejecutivo, s la norma impugnada es un Decreto Legislativo o Decreto de Urgencia.
3. Al Congreso, o a la Comisin Permanente y al Poder Ejecutivo, si
se trata de Tratados lnternacionales.
4. A los rganos correspondientes, si la norma impugnada es de carcter regonal o muncipal.
Con su contestacn, o vencdo el plazo sn que esta ocurra, el Tribunal tendr por contestada la demanda o declarar la rebelda del
emplazado, respectvamente. En la misma resolucn, elTribuna seala fecha para la vista de la causa dentro de los diez das tiles
siguientes. Las partes pueden solictar que sus abogados informen
oralmente.
697
Concorduncias:
C.P.C.: ar1..130
Admitida la demanda se corre traslado a la parte demandada para que absuelva

lo pertinente o en caso de omisin se declara la rebeida y se scala fecha para la vista
de la causa.
Inadmisible
El Ddo. puede no
se
cnncede 5 ds
para que subsane
Demanda,
cumplir los
Demandado
c0ntesta,
requisitos
de los arts.
ratificando la
validez de la
l0l y 102.
C.P. Clonst.
nonra
cuestionada
contestar y se
sigue en rebelda
frecLra para
ista de ia
causa y
puede haber
infbrme los
abogados
v
Irnprr:cedencia
decisin que es
inimpugnable
El rribunal dicta sentencia dentro de los treinta das posterores de

producda la vista de la causa.
Concordancias:
C.P.C.: art. 146
A)
a)
4.1)
a.2)
698
TIPOLOGADESENTENCIASDBI,TRIBUNALCONSTITUCIONAL
Tipos de sentencias en el Exp. 010-2002-AI
Sentencias estimatorias y desestimatorias
Se trata el caso que si declara fundada una demanda (estirnatoria) o rechaza
la misma por infundada, improcedente (desestimatoria).
Sentencias manipulativo-interpretativas
Sentenciasinterpretativas
Proceso de Inconstilucionslidud
Estable que la ley no es inconstitucional, si puede ser interpretada conforme

a la Constitucin.
Sentencias aditivas
No
se declara inconstitucional todo el precepto legal, sino solo de la omisin,

de manera que ser obligatorio comprender lo omitido.
Sentenciassustitutivas
Se declara inconstitucional una ley en la parte que prev una determinada
cosa en vez de prever otra.
Sentenciasexhortativas
Al advertir una manifestacin de inconstitucionalidad, el Tribunal
Constitucional declara su incompatibilidad y exhorta al Legislativo para
que en un plazo prudencial corrija la norma viciada.
b)
b.l)
Tipos de sentencias en el Exp No 004-2004-CC/TC

Sentencias de especie y principios
- Sentencias de Especie
Corresponde a la aplicacin de normas constitucionales y del bloque de
constitucionalidad para resolver un caso particular y concreto.
Sentencias de Principio
Interpretan el sentido de las normas constitucionales.
Sentencias estimativas y desestimativas
b.2)
b.2.1) Sentencias Estimativas

- Sentencias de simple anulacin
Deroga parte o total del texto de la norma cuestionada como
inconstitucional.
Sentencias interpretativas propiamente dichas
Declara inconstitucional una interpretacin errnea del operador judicial.
Sentencias interpretativo-munipulativas
La elaboracin de dichas sentencias est sujeta a 2 tipos de operaciones.
La ablativa o exgesis que consiste en reducir los alcances normativos,
eliminando alguna frase o la norma; por otro lado, la operacin
reconstructiva o de reposicin consiste en agregar un contenido o sentido
de interpretacin que no aparece en el texto de la norma.
Sentenciasreductoras
Sentencias aditivas
Se determina la inconstitucionalidad por omisin legislativa, por lo
Sentencia el acortamiento de la extensin de un contenido normativo
que hay que aadir algo al texto incompleto.
Sentenciassustitutivas
La incorporacin de un texto en reemplazo de la parte de la ley
declarada inconstitucional.
699
Walter A. Duz Zegarru
Sentenciasexhortativas
Se pide al Congreso de la Repblica para que expida una ley, que
puede concluir por la expedicin de una nueva ley, la aplicacin plenaria
de los alcances de la sentencia cuando el legislador ha incumplido

con expedir la ley sustitutoria.
Sentenciasestipulativas
Establece la parte conceptual y trminos que usar para resolver una
controversia constitucional
b.2.1) Sentencias Desestimativas
Cuando no dan larazn al demandante, pueden ser declaradas inadmisibles,
improcedentes o infundadas.
Desestimativas por rechazo simple

Se declara infundada la demanda.
Desestimativas por sentido interpretativo
Cuando se considera que el contenido es adecuado con la Constitucin.
Jurisprudencia
EXP.
N'
OO4-2004-CCITC
Lima,3l-12 2004
Con fecha 20 de octubre del 2004, el Poder Judicial interpone demanda de conflicto cle
competencia contra el Poder Ejecutivo, aduciendo que ste ha invadido sus competencias en
materia presupuestaria al presentar el <Proyecto de Ley Anual del Presupuesto del Sector
Pblico para el ao 2005> al Congreso de la Repblica excluyendo el monto toral que present el Poder Judicial conforme al artculo 145. de la Constitucin.
l. La tipologa y los efectos de lajurisprudencia constitucional
2. Sobre este tema, la doctrina ha establecido una doble clasificacin: la prirnera distingue
y la segunda entre sentencias estimativas o

desestimativas. Vemoslas brevemente:
Respecto a la primera clasificacin se tiene:
a) Las sentencias de especie se constituyen por la aplicacin simple de las normas constitucionales y dems preceptos del bloque de constitucionalidad a un caso particular y concreto.
En este caso, [a labor deljuez constitucional es meramente <declarativo, ya que se limita a
aplicar la norma constitucional o los otros preceptos directamente conectados con ella.
entre sentencias de especie o de principio,
b) Las sentencias de principio son las que forman la jurisprudencia propiamente dicha.
porque interpretan el alcance y sentido de las normas constitucionales, llenan las lagunas y
forjan verdaderos precedentes vinculantes.
En cuanto a estas ltimas, el Tribunal Constitucional peruano ha dictado diversas sentencias
emitidas en los Exps. N" 0008-2003-AI/TC y N" 018-2003-Al/TC, que llamaremos <instructivas>, y que se caracterizan por realizar, a partir del caso concreto, un desarrollo
jurisprudencial y doctrinario de los temas ms importantes en discusin. Este tipo de sentencias sejustifican porque tienen como finalidad orientar a losjueces con criterios que puedan
utilizar en la interpretacin constitucional que realicen en los procesos a su cargo y, adems,
porque contribuye a que los ciudadanos ejerciten mejor sus derechos.
Con relacin a la segunda clasificacin, debemos expresar lo siguiente:
A. Las sentencias estimativas
700
3. Las sentencias estimativas son aquellas que declaran fundada una demanda
de
inconstitucionalidad. Su consecuencia jurdica especfica la eliminacin o expulsin de la

norma cuestionada del ordenamiento jurdico, mediante una declaracin de invalidez constitucional. En dicha hiptesis, Ia inconstitucionalidad se produce por la colisin entre el texto de
una ley o norma con rango de ley y una norma, principio o valor constitucional. Las sentencias estimativas pueden ser de simple anulacin, interpretativa propiamente dicha o
interpretativas-manipulativas (normativas).
3.1. Las sentencias de simple anulacin
En este caso e[ rgano de control constitucional resuelve dejar sin efecto una parte o la integridad
del contenido de un texto. La estimacin es parcial cuando se efiere a la fraccin de una ley o
norma con rango de ley (un artculo, un pnafo, etc.); y, por ende, ratifica la validez constitucional de las restantes disposiciones contenidas en el texto normativo impugnado. La estimacin es
total cuando se refiere a la plenitud de una ley o norrna con rango de ley; por ende, dispone la
desaparicin ntegra del texto normativo impugnado del ordenamiento jurdico.
3.2. Las sentencias interpretativas propiamente dichas
En este caso el rgano de control constitucional, segn sean las circunstancias que rodean el
proceso constitucional, declara la inconstitucionalidad de una interpretacin errnea efectuada por algn operadorjudicial, lo cual acarrea una aplicacin indebida.
Dicha modalidad aparece cuando se ha asignado al texto objeto de examen una significacin y
contenido distinto al que la disposicin tiene cabalmente. As, el rgano de control constitucional puede concluir en que por una ennea interpretacin se han creado ((normas nuevas)),
distintas de las contenidas en la ley o norma con rango de ley objeto de examen. Por
consiguiente, establece que en el futuro los operadoresjurdicos estarn prohibidos de interpretar y aplicar aquella forma de interpretar declarada contraria a la Constitucin.
3.3. Las sentencias interpretativas-manipulativas (normativas)
En este caso el rgano de control constitucional detecta y determina la existencia de un
contenido nonnativo inconstitucional dentro de una ley o norma con rango de ley. La elaboracin de dichas sentencias est sujeta alternativa y acumulativamente a dos tipos de operaciones: la ablativa y la reconstructiva.
La operacin ablativa o de exresis consiste en reducir los alcances normativos de la ley
impugnada <eliminando> del proceso interpretativo alguna frase o hasta una norma cuya
significacin colisiona con la Constitucin. Para tal efecto, se declara la nulidad de las <expresiones impertinentes>; lo que genera un cambio del contenido preceptivo de la ley.
La operacin reconstructiva o de reposicin consiste en consignar el alcance normativo de la
ley impugnada (agregndosele> un contenido y un sentido de interpretacin que no aparece
en el texto por s mismo.
La existencia de este tipo de sentencias se justifica por la necesidad de evitar los efectos
perniciosos que puedan presentarse en determinadas circunstancias, como consecuencia de
los vacos legales que surgen luego de la <expulsin> de una ley o norma con rango de ley del
ordenamiento jurdico. Tales circunstancias tienen que ver con laexistencia de dos principios
rectores de la actividadjurisdiccional-constituyente, a saber; el principio de conservacin de
la ley y et principio de intepretacin desde la Constitucin. Conviene tener presente en qu
consisten:
principio de conservacin de la ley. Mediante este axioma se exige aljuez constitucional

<salvao, hasta donde sea razonablemente posible, la constitucionalidad de una ley impugnada, en aras de afirmar la seguridadjurdica y la gobernabilidad del Estado.
- El
701
Walter A. Da7, Zegorua
Es decir, la expulsin de una ley del ordenamiento jurdico por inconstitucional, debe ser la
ltima ratio a la que debe apelarse. As, la simple declaracin de inconstitucionalidad no debe
ser utilizada, salvo si es imprescindible e inevitable.
- El principio de interpretacin desde la constitucin. Mediante este axioma o pauta bsica se
asigna un sentido a una ley cuestionada de inconstitucionalidad, a efectos que ella guarde
coherencia y armona con el plexo del texto fundamental.
Dicha interpretacin hace que la ley sea conforme a la Constitucin; cabiendo, para tal efecto,
que se reduzca, sustituya o modifique su aplicacin para los casos concretos.
La experiencia demuestra que residualmente la declaracin de inconstitucionalidad puede
terminar siendo ms gravosa desde un punto de vista poltico, jurdico, econmico o social,
que su propia permanencia dentro del ordenamiento constitucional. As, pues, los efectos de
dicha declaracin pueden producir, durante un (tiempo), un vaco legislativo daoso para la
vida coexistencial.
En ese sentido, no debe olvidarse que lajurisdiccin constitucional desarrolla una funcicit't
armonizadora de los conflictos sociales y polticos subyacentes en un proceso constitucional,
por lo que dicl- - sentencias se constituyen en instrumentos procesales necesarios para el
desarrollo de tal fin.
Este tipo de sentencias propician el despliegue de los efectos de las normas constitucionales
que podran ser obstaculizados por los <huecos normatvos)) emanados de un simple fallo
estimatorio.
Las normas inducidas y deducidas emanadas de una sentencia manipulativa-interpretativa
(normativa) se encuentran implcitas dentro del ordenamiento constitucional, pero son
objetivables mediante este procedimiento.
Existe una pluralidad de sentencias manipulativo-interpretativas; a saber:
3.3.1 Las sentencias reductoras: son aquellas que sealan que una parte (flrases, palabras,
lneas, etc.) del texto cuestionado es contraria a la Constitucin, y ha generado un vicio de
inconstitucionalidad por su redaccin excesiva y desmesurada.
En ese contexto, la sentencia ordena una restriccin o acortamiento de la <extensin> del
contenido normativo de la ley impugnada. Dicha reduccin se produce en el mbito de su
aplicacin a los casos particulares y concretos que se presentan en la va administratil'a o
judicial.
Para tal efecto, se ordena la inaplicacin de una parte del contenido normativo de la ley cuestionada en relacin a algunos de los supuestos contemplados genricamente; o bien en las consecuencias jurdicas preestablecidas. Ello implica que la referida inaplicacin abarca a determinadas situaciones, hechos, acontecimientos o conductas originalmente previstas en la ley; o se
dirige hacia algunos derechos, beneficios, sanciones o deberes primicialmente previstos.

En consecuencia, la sentencia reductora restringe el mbito de aplicacin de la ley impugnada
a algurros de los supuestos o consecuenciasjurdicas establecidas en la literalidad del texto.
3.3.2. Las sentencias aditivas: son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad
determina la existencia de una inconstitucionalidad por omisin legislativa.
En ese contexto procede a (aadio algo al texto incompleto, para transformarlo en plenamente constitucional. En puridad, se expiden para completar leyes cuya redaccin rica presenta
un contenido normativo (menor)) respecto al exigible constitucionalmente. En consecuencia,
se trata de una sentencia que declara la inconstitucionalidad no del texto de la norma o
disposicin g"neral cuestionada, sino miis bien de lo que los textos o normas no consignaron
o debieron consignar.
702
Proceso de Inconstitucionslidud
En ese sentido, la sentencia indica que una parte de la ley impugnada es inconstitucional, en
tanto no ha previsto o ha excluido algo. De all que el rgano de control considere necesario
<ampliao o <extendeu su contenido normativo, permitiendo su aplicacin a supuestos
inicialmente no contemplados, o ensanchando sus consecuenciasjurdicas.

La finalidad en este tipo de sentencias consiste en controlar e integrar las omisiones legislativas inconstitucionales; es decir, a travs del acto de adicin, evitar que una ley cree situaciones
contrarias a los principios, valores o normas constitucionales'
Es usual que la omisin legislativa inconstitucional afecte el principio de igualdad; por lo que
al extenderse los alcances de la norma a supuestos o consecuencias no previstos para determinados sujetos, en puridad lo que la sentencia est consiguiendo es homologar un mismo trato
con los sujetos comprendidos inicialmente en la ley cuestionada.
El contenido de lo <adicionado> surge de la interpretacin extensiva, de la interpretacin

sistemtica o de la interpretacin analgica.
3.3.3. Las sentencias sustitutivas: son aquellas en donde el rgano de control de la

constitucionalidad declara la inconstitucionalidad parcial de una ley y, simultneamente,
incorpora un reemplazo o relevo del contenido normativo expulsado del ordenamientojurdico; vale decir, dispone una modificacin o alteracin de una parte literal de la ley.
Ahora bien, debe aclararse que la parte sustituyente no es otra que una norma ya vigente en
el ordenamiento jurdico.
La actividad interpretativa se canaliza con el traslado de los supuestos o las consecuencias

jurdicas de una norma aprobada por el legislador, hasta la parte de la ley cuestionada y en
concreto afbctada de inconstitucional-, con el objeto de proceder a su inmediata integracin.
Dicha accin se efecta excepcionalmente para impedir la consumacin de efectos polticos,
econmicos, sociales o culturales gravemente daosos y derivados de la declaracin de
inconstitucionalidad parcial.
3.3.4. Las sentencias exhortativas: son aquellas en donde el rgano de control constitucional
declara la incompatibilidad constitucional de una parte o la totalidad de una ley o norma con
rango de ley, pese a lo cual no dispone su inmediata expulsin del ordenamiento constitucional, sino que recomienda al Parlamento para que, dentro de un plazo razonable, expida una ley
sustitutoria con un contenido acorde a las normas, principios o valores constitucionales.
Comopuedeobservarse, si ensedeconstitucional seconsidera'psofactoqtJevnadeterminada disposicin legal es contraria a la Constitucin, en vez de declararse su invalidez constitucional, se confiere al legislador un plazo determinado o determinable para que la reforme, con
el objeto de eliminar la parte violatoria del texto fundamental.
En este tipo de sentencias se invoca el concepto de vacatio selentiue, mediante el cual se
dispone la suspensin de Ia eficacia de una parte del fallo. Es decir, se modulan los efectos de
la decisin en el tiempo. Dicha expresin es un equivalente jurisprudencial de la vacatio legis
o suspensin temporal de la entrada en vigencia de una ley aprobada'
Debe sealarse que la exhortacin puede concluir por alguna de las tres vas siguientes:
- Expeclicin de Ia ley sustitutiva y reformante de la norma declarada incompatible con la
Constitucin.
- Conclusin in totum de la etapa suspensiva; y, por ende, aplicacin plenaria de los alcances
de la sentencia. Dicha situacin se da cuando el legislador ha incumplido con dictar la ley
srstitutiva dentro del plazo expresamente fijado en la sentencia.
- Expedicin de una segunda sentencia. Dicha situacin se produce por el no uso parlamentario del plazo razonable para aprobar la ley sustitutiva.
703
Walter A. Dar Zegarra
Asimismo, este Tribunal ha emitido en mltiples procesos constitucionales sentencias

exhortativas que, a diferencia de las anteriormente descritas, no tiene electos vinculantes.
Dichas sentencias son recomendaciones o sugerencias, estrictu sensu, que, partiendo de su
funcin armonizadora ante los conflictos, se plantean al legislador para que en el ejercicio de
su discrecionalidad poltica en el marco de la constitucin pueda corregir o mejorar aspectos
de la normatividadjurdica. En tales sentencias opera el principio de persuasin y se utilizan
cuando, al examinarse los alcances de un proceso constitucional, si bien rro se detecta la
existencia de un vicio de inconstitucionalidad, se encuentra una legislacin defectuosa que de
algn modo conspira contra la adecuada marcha del sistema constitucional.
Al respecto, deben mencionarse las sentencias emitidas en los Expedientes Acumrlados
N''.001/003-2003-AI/TC,endondeseexhortaalPoderEjecutivoparaque,ensaivaguarda
del principio de seguridad jurdica que debe informar al Sistema Registral, rcglanrente el uso
del formulario registral legalizado por notario, previsto en el segundo prrafo del artculo 7o
de la Ley N.' 277 55; o la sentencia del Expediente N.o 022-2003-AI/TC, en dondc se exhorta
a la autoridad competente y a los Poderes del Estado involucrados a asurrrir las tunc iorres c1ue.
conforme al artculo 102.", inciso 7.', de la Constitucin y a las normas de desarrollo, le

corresponde en materia de delimitacin territorial, especiahnente en lo que respecta a la
controversia suscitada por los lmites territoriales de la Isla Lobos de tierras, que genera un
conflicto entre los gobiernos regionales de Lambayeque y Piura.
3.3.5. Las sentencias estipulativas: son aquellas en donde el rgano de control de la
constitucionalidad establece, en la parte considerativa de la sentencia, Ias variables conceptuales o terminolgicas que utilizar para analizar y resolver una controversia constitucional.
En ese contexto, se describir y definir en qu consisten determinados conceptos.
B. Las sentencias desestimativas
4. Las sentencias desestimativas son aquellas que declaran, segn sea el caso, inadmisibles,
improcedentes o infundadas las acciones de garanta, o resuelven desfavorablenrente las acciones de inconstitucionalidad. En este ltimo caso, la denegatoria impide una nueva interposi-
cin fundada en idntico precepto constitucional (peticin parcial y espccfrca relerida a una
o varias normas contenidas o en una ley); adems, el rechazo de un supuesto vicio formal no
obsta para que esta ley no pueda ser cuestionada ulteriormente por razones de lbndo. Ahora
bien, la praxis constitucional reconoce una pluralidad de formas y contenidos sustanti\ros de
una sentencia desestimativa, a saber:
4.1 La desestimacin por rechazo simple: En este caso el rgano de control de la

constitucionalidad resuelve declarar infundada la demanda presentada contra una pae o la
integridad de una ley o norma con rango de ley.
4.2. La desestimacin por sentido interpretativo (interpretacin estrictu sensu). En este caso
el rgano de control de la constitucionalidad establece una manera creativa de interpretar una
Iey parcial o totalmente impugnada. Es decir, son aquellas en donde el rgano de control de la
constitucionalidad declara la constitucionalidad de una ley cuestionada, en la medida cue se la
interpreta en el sentido que ste considera adecuado, armnico y coherente con el texlo
fundamental.
En ese entendido, se desestima la accin presentada contra una ley, o norma con rango de ley,
previo rechazo de algn o algunos sentidos interpretativos considerados como inlraccionantes
del texto supra. Por ende, se establece la obligatoriedad de interpretar dicha norma de (acuerdo> con la Constitucin; vale decir, de conformidad con la interpretacin declarada como
nica, exclusiva y excluyentemente vlida.
704
Proceso de Inconstitucionulidud
B)
LMTTES DE LAS SENTENCIAS

El Tribunal constitucional en el Exp. 030-2005-PI ha fijado los lmites:
No deben l'ulnerar el principio de separacin de poderes.

Cuando exista ms de una manera para cubrir el vaco legislativo'
Cuando declarar inconstitucionalidad signifique perversas consecuencias
para el Estado social y democrtico de derecho.
Solo son legtimas si el Tribunal argumenta razones constitucionales que la
justifiquen"
C)
Requiere rnayora calificada de votos.
PLALOPARAEXPEDTRLASENTENCIA
Producida la vista de la causa, donde se podrn realizar los informes orales, la

sentencia debe expedirse en el plazo de 30 das'
Caractersticas de la sentencia:
La sentencia que declara inconstitucional una nofrna impugnada, declara

igualmente la de aquellos otros preceptos de la misma norna a los que debe
de extenderse por conexin o consecuencia y que haya sido materia de la
causa.
La sentencia de inconstitucionalidad puede fundarse en la inliaccin
de
cualquier norma constitucional, aunque no haya sido invocada en el curso

del proceso.
Respecto a este tema, siempre se ha mencionado que el Juez conoce de
derecho y aplica la norma jurdica pertinente, an cuando haya sido errneamente invocada por las partes; no obstante, surge la pregunta si el
desarollo de este proceso constitucional puede tealizar ello, considero que
tratndose de normas jurdicas el Tribunal puede ampliar el nmero de normas cuestionadas, ya que se trata de norTnas y no hechos en virtud de los
cuales se solicita un derecho, aqu se trata de nolrnas con rango de ley.
Los jueces suspenden la tramitacin de los procesos de accin popular,
sustentados en normas respecto de las cuales se ha planteado la demanda
de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional, hasta que est expedida su resolucin.
70s
EL PROCESO COMPETENCIAL
EI Proceso Competencial
A)
ANTECEDENTES:
Ley de Bases de la Regionalizacin N" 24650
Artculo 7lo
Los conflictos entre urr gobiertro regional y un gobiemo local, entre gobiernos
regionales y entre un gobierno regional y el gobiemo central son resueltos
por la Corte Suprema, tramitndose el proceso en primera instancia ante la
Segunda Sala Civil, y en segunda instancia ante la Primera Sala Civil de la
Corte Suprema.

Artculo 202.- Atribuciones del Tribunal Constitucional
Corresponde al Tribunal Constitucional:
3. Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la
Constitucin, conforme a ley.

Artculo 109.- Legitirnacin y representacin
El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se susciten sobre las
competencias o atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o
las leyes orgnicas que delimiten los mbitos propios de los poderes del
Estado, los rganos constitucionales, los gobiemos regionales o municipales,
y que opongan:
1. Al Poder Ejecutivo con uno o ms gobiemos regionales o municipales;
2. A dos o ms gobiernos regionales, municipales o de estos entre s; o
3. A los poderes del Estado entre s o con cualquiera de los dems rganos
constitucionales, o a estos entre s.
Los poderes o entidades estatales en conflicto actuarn en el proceso a travs
de sus titulares. Tratndose de entidades de composicin colegiada, la decisin
requerir contar con la aprobacin del respectivo pleno.
Artculo 110.- Pretensin

El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entidades estatales a
que se refiere e1 artculo anterior adopta decisiones o rehuye deliberadamente
709
actuaciones, afectando competencias o atribuciones que la Constitucin y

las leyes orgnicas confieren a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atribucin expresada en una
nonna con rango de ley, el Tribunal declara que la va adecuada es el proceso
de inconstitucionalidad.
B)
LOSCONFLICTOSCONSTITUCIONALES
El Estado est conformado por organismos que ejercen una cuota de poder,
1o que tradicionalmente se conoca en Ciencia Poltica del Estado dividido en tres poderes: Ejecutivo, Legislativo y Judicial; hoy la
modema corriente de la Teoria Poltica establece que el poder del Estado se encuentra repartido entre los diversos rganos estatales, a cada uno con una cuota
de poder segn sus competencias funcionales y territoriales, definidas en la Constitucin, porque se habla de rganos o poderes constiruidos a los que la Carta
Poltica y las leyes orgnicas les han asignado competencias o funciones especficas, no pudiendo dos rganos estatales desempear iguales competencias o fun-
no existiendo en la actualidad,
ciones.
El profesor Marcial Rubio Correa2r0 dice: <El Estado tiene un aparato conformado por entes de gobierno y de administracin: ministerios, instituciones, juzgados, etc. Muchos tienden a confundir al Estado con su aparato, es un error. La
esencia del Estado es el manejo del poder poltico>.
Ahora bien, existen diversos tipos de rganos estatales, unos creados por la
Constitucin o poderes constituidos, y otros creados por leyes, sobre el particular
nos interesan los primeros; sin embargo, es necesario conocer ambos grupos:
Organismos ConstitucionalesAutnomos o Poderes Constituidos, tales como:

Congreso de la Repblica, Poder Judicial, Ministerio Pblico, Poder Ejecutivo con sus Ministerios, Defensora del Pueblo, Banco Central de la Reserva, Tribunal Constitucional, Jurado Nacional de Elecciones, Oficina Nacional de Procesos Electorales, Registro Nacional de Identificacin y Estado
Civil, Superintendencia
joMunicipales.
de Banca y Seguros, Gobiemos Regionales, Conce-
Organismos Pblicos Descentralizados, tales como: Oficina de Normalizacin Previsional, Essalud, Superintendencia de Administracin Tributaria,
Superintendencia deAFP,Indecopi, Osinerg, Ositram, Itintec; lnictel, Insti-
lt0
7r0
Rubio Conea, Marcial; Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Tomo

Ia Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1999, P9. 24.
III,
Fondo Editorial de
EI Proceso Competenciul
tuto Nacional Penitenciario, Comisin de Formalizacin de la Propiedad Privada (COFOPRI), Instituto Peruano de Deporte, Superintendencia de Re-
gistros Pblicos, etc.

Por su parte el destacado constitucionalista y magistrado constitucional Csar
Landa Arroyo2rr indica que existen conflictos jurisdiccionales que se genera en
una contienda de competencia que debe ser resuelta por el Poder Judiciai, el mismo que est regulado por el artculo 35 y ss.. del TUC del Cdigo Procesal Civil
(...) conflicto interorgnico infraconstitucional que se produce entre las distintas
administraciones pblicas del Estado, pero que versan sobre las competencias con-
tenidas en una norrna de rango inferior a la Constitucin, que se produce por una
disposicin de rango inferior, por lo que la solucin del conflicto debe plantearse en
el proceso contencioso administrativo a cargo del Poder Judicial (...) conflicto
interorgnico de jerarqua que se produce al interior de un organismo, cuya solucin del conflicto corresponde al rgano supremo de dicho organismo.
Tratndose de los dems organismos pblicos descentralizados en caso de
conflicto de competencia ser el Poder Ejecutivo quien determine la fuircin que
corresponde a cadainstitucin, o el rgano jurisdiccional o Parlamento quien determine a quin le asiste determinada atribucin; no siendo de competencia del Tribunal
Constitucional, por no tratarse de organismos constitucionales autnomos.
Estos conflictos pueden presentarse en dos mbitos tanto en competencia
como en atribuciones:
Conflictos competenciales. Cuando la controversia se produce en el

mbito de distribucin territorial de competencias, que no viene a ser
sino una divisin vertical. Se produce entre el Estado con uno o ms
gobiernos municipales o gobiernos locales, o entre estos entre si.
Conflictos de atribuciones. Cuando la discrepancia se origina entre
los rganos constitucionales, referido a la separacin de poderes y rganos constitucionales, trasladndose a una divisin horizontal de poderes.
Se produce en el caso del Congreso de la Repblica, Poder Judicial,
Ministerio Pblico, Poder Ejecutivo con sus Ministerios, Defensora del
Pueblo, Banco Central de la Reserva, Tribunal Constitucional, Jurado
Nacional de Elecciones, oficina Nacional de Procesos Electorales, Registro Nacional de Identificacin y Estado civil, Superintendencia de
Banca
Seguros.
Landa Arroyo, Cesar: Teora del Derecho Procesal Constitucional. Editorial Palestra: Lima,
2003, pg. 151.
717
Walter A. Dax, Zegarra
c)
coNCEI,To
El Proceso Competencial es un mecanismo de defensa de las competencias

o atribuciones que la Carta Poltica y sus correspondientes leyes orgnicas han
otorgado a los poderes del Estado, rganos constitucionales, gobiernos regionales
se produce un conflicto por accin u omisin entre los mismos
organismos mencionados, siendo resuelto dicho conflicto por una judicatura espe-
y locales, cuando
cializada.
El Proceso Competencial se encarga de resolver precisamente las desavenencias por accin, omisin u otras variantes surgidas entre los poderes constituidos en el desernpeo de sus competencias o funciones asignadas por la Constitucin y las leyes orgnicas que desarrollan su desenvolvimiento para el cumplimiento de sus roles sealados en la Constitucin. Justamente para determinar a
qu rgano constituido le corresponde una detemrinada competencia o atribucin, se ha fijado al Juez, que en este caso es el Tribunal Constitucional, que es el
llamado para resolver esta clase de conflictos. Evidentemente para que se inicie
este proceso constitucional debe surgir un conflicto de intereses surgido entre dos
rganos estatales, que tengan la calidad de poderes constituidos, en el cual cada
uno sostenga su competencia o atribucin en determinada materia u omita la misma, pese a que es una funcin de la misma.
D)
DOBLEDIMENSIN
En el Proceso Competencial se ha de ver su doble dimensin o finalidad
para el cual ha sido estatuido, esto es, objetiva y subjetiva:
Dimensin Subjetiva. Comporta el definir la competencia o atribucin

que es materia del proceso, a fin de determinar a que rgano constitucional le corresponde.
Dimensin objetiva. Tiene que ver con el respeto al orden constitucional en su conjunto y la correcta aplicacin e interpretacin de las normas constituciones y leyes orgnicas referidas a competencias o funciones de dichos rganos constitucionales.
E)
FINALTDAD
La finalidad del proceso constitucional sirve para evaluar si el actuar
o no de los organismos constitucionales se adecua a lo normado por la Constitucin Poltica y las leyes orgnicas que regulan su funcionamiento.
F)
COMPETENCTA
El Tribunal Constitucional es el nico rgano competente para conocer los

conflictos de competencia, o de atribuciones, asignadas por la Constitucin, conforme a ley.
712
El Proceso Competencial
En ningn caso se puede promover contienda de competencia al Tribunal
Constitucional, respecto de los asuntos que le son propios de acuerdo a la
Constitucin y su Ley Orgnica. El Tribunal aprecia de oficio su falta de
competencia o de atribuciones.
H)
QURUM DEL TRIBUNAL CONSTTTUCIONAL

El qurum del Tribunal Constitucional es de 5 de sus miembros y
para
adoptar resolucin respecto al proceso de los Conflictos Constitucionales de Cornpetencia y Atribuciones se requiere la votacin de la mayora simple de sus integrantes.
ETAPAS
Etapa postulatoria o expositiva. Comienzacon la presentacin de la demanda conteniendo la pretensin de Conflicto de Competencia.
Etapa conclusiva. Donde se realizan los informes orales, los alegatos de
las partes sobre lo actuado en el proceso constitucional.
Etapa resolutoria. Expedicin de la sentencia o decisin judicial de la pre-
El Proceso de Conflicto de Competencias y Atribuciones presenta las mismas etapas que el proceso constitucional de inconstitucionalidad.
tensin.
J)
l.
2.
Etapa de ejecucin. Cumplimiento de la decisin de lajudicatura constitucional por sujetos intervinientes en el proceso.
REQUISITOS DE LA DEMANDA
Datos de identidad de las personas o representantes de los rganos que
interponen la accin y su domicilio legal o procesal.
La indicacin de la competencia afectada y la forma como la otra entidad
invade o rehusa la competencia de aquella en forma precisa.
3.
Los fundamentos de hecho y derecho que la sustentan y la relacin numerada de los documentos que se acompaan.
4.
La designacin de apoderado si 1o hubiese, y de los sustitutos.
El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se susciten

sobre las competencias o atribuciones asignadas directamente por la
Gonstitucin o las leyes orgnicas que delimiten los mbitos
713
Walter A. Du7 Zegorra
de los poderes del Estado, los rganos consttuconales, los gobiernos
regionales o municipales, y que opongan:

1. Al Poder Ejecutivo con uno o ms gobiernos regionales o municipales;
2. A dos o ms gobiernos regionales, rnunicipales o de estos entre s;
o
3. A los poderes del Estado entre s o con cualquiera de los dems
rganos constittcionales, o a estos entre s.
Los poderes o entidades estatales en conflicto actuarn en el proceso
a travs de sus titulares. Tratndose de entidades de composicin
colegiada, la decisin requerir contar con la aprobacin del respectivo pleno.
Concordancia
onst,: afi.202, Inc 3)
C.P.Const.: arts. 35 al 37
A)
LEGITIMACIN
Propiamente el tema que nos toca estudiar ahora constituye el elemento subje-
tivo.
a)
Concepto. La legitimidad para obrar es uno de los elementos que integran

las condiciones de la accin sin cuya presencia no es posible resolver
validamente el tema de fondo. La legitirnidad para obrar se presenta cuando las partes de una relaciniurdica sustantiva son tambin las partes en la
relacin jurdica procesal.
b) Legitimidad en el Proceso Competencial. En
este aspecto se destaca

con nitidez que la legitimidad para plantear o contra quien se dirige el proce-
so competencial son los organismos constitucionaies que estn expresamente mencionados en nuestra Carta Poltica y que escuetarnente se pueden congregar en los Poderes del Estado, rganos constitucionales y gobiernos regionales y municipales.
Jurisprudencia
EXP. N.004-2005-CC/TC
Lima, 30 de mayo del 2005
V'ISTA
La demanda de conflicto de competencia interpuesta por Minera Yanacocha S.R.L. contra la
Municipalidad Provincial de Celendn; y,
7t4
ATENDIENDOA
1. Que la recurrente interpone demanda de conflicto de competencia contra la Municipalidad Provincial de Clelendn a fin de que se declare que el rgano competente para crear reas
de conservacin ambiental, zonas intangibles, reservas ecolgicas y zonas no aptas o reservadas contra la explotacin minera, es el Poder Ejecutivo, y no la referida Municipalidad; y,
en consecuencia, se disponga la anulacin de la Ordenanza N.'020, expedida por dicha
entidad.
2. Que, uno de los elementos concurrentes para plantear un proceso competencial, es que los
sujetos involucrados en el conflicto cuenten con legitimidad para accionar.
3. Que, el ar1culo 109'del Cdigo Procesal Constitucional, establece que: <EI Tribunal
Constitucional conoce de los conflictos que se susciten sobre las cotnpetencias o atriLruciones
asignadas directamente por la Constitucin o las leyes orgnicas que delimiten los mbitos
propios de los poderes del Estado, los rganos constitucionales, los gobiernos regionales o
rnunicipales, y que opongan: 1) Al Poder E-iecutivo con uno o ms gobiernos regionales o
municipales; 2) A dos o ms gobiernos regionales, municipales o de ellos entre s; o 3) A los
poderes del Estado entre s o con cualquiera de los derns rganos constitucionales, o a estos
entre s. Los poderes o entidades estatales en conilicto actuarn en el proceso a travs de sus
titulares. Tratndose de entidades de composicin colegiada, la decisin requerir contSr
con Ia aprobacin del respectivo pleno>.
En tal sentido, la legitimidad para accionar en este tipo de procesos se encuentra reservada
nicamente a los poderes del Estado, rganos constitucionales, gobiernos regionales y gobiernos locales; quedando excluida de ella los particulares.
4. Que, careciendo manifiestamente la recurrente de legitimidad para obrar, es de aplicacin
al caso el artculo 427", inciso l, del Cdigo Procesal Civil, concordante con el numeral lX
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
REST]ELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda, disponiendo el archivamiento de los actuados.
Landa Arroyo)
c) Intervencin
de particulares o conllieto atpico
El Cdigo Procesal Constitucional en el artculo en comento no ha recogidp

la norma de la anterior legislacin que s permita la intervencin de particulares en el Proceso Competencial (conflicto de competencias y atribuciones)
Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N' 26435

<Artculo 49.- Estn legitimados para demandar la resolucin del Tribunal
los titulares de cualquiera de los poderes o entidades esl.atales en conf'licto.
Cuando proceda, la decisin debe se,r adoptada por el respectivo pleno.
Asimismo estn f-acultados para reculrir ante el Tribunal, una vez agotada
la va administrativa, los particulares perjudicados por la negativa de la
entidad estatal de que se trate, para asrmir una competencia o atribucin
por entender que ha sido asignada a of.ro rgano del Estado>.
715
Walter A. Daz Zegarys
Esta eliminacin de la facultad de particulares en el Proceso Competencial

tiene una relacin directa con el tema legitimidad para ser parte en el proceso, que ya solo corresponde a los organismos reconocidos en la Constitucin, aunque parece un recorte de derechos de los parliculares en mi opinin tal desencuentro no es tal, porque, los particulares pueden accionar ya
sea va amparo u otro mecanismo idneo la defensa de sus derechos, esto
es, que nuestra legislacin s permite medios adecuados para los defensa de
los derechos de los ciudadanos.
d) Intervencin de litisconsortes
Si bien a nivel jurisprudencial el Tribunal Constitucional peruano ha negado la intervencin de litisconsortes, es necesario tener en cuenta que los
efectos de la sentencia ha emitirse puede afectarlo, por lo que, considero
que s debe admitirse su participacin comoparlcipe, esto es, que tenga la
posibilidad de presentar informes orales o escritos que permitan exponer
sus argumentos, a fin que el Tribunal Constitucional evale los mismos de
ser el caso, pero no un impedimento absoluto.
En este punto no referimos a terceros particulares, sino organismos pblicos que dependen jerrquicamente de los poderes, rganos constitucionales, gobiemos regionales y locales.
B)
REPRESENTACIN
La capacidad procesal es la aptitud para ser parte en un proceso; pero la misma

en las personasjurdicas se denomina representacin procesal, siendo esta una representacin prevista en la ley.
La representacin de las partes en el Proceso Competencial se ejercer por los
titulares de los poderes, rganos constitucionales, gobiemos regionales y locales; claro est que se puede delegar tal representacin, pero siempre por el titular.
Tambin se puede presentar de organismos constitucionales que se encuentren
integrados por un colegiado, en dicho caso la autorizacin requiere la aprobacin del
colegiado.
Iurisprudencia
EXP.
OOO8.2OO6-PCC/TC
Lima, l3-11-2006
Municipalidad Distrital de Jess Mara
VISTOS
La demanda de conflicto de competencia presentada por Jos Urbina N'lachuca, procurador
pblico municipal adjunto, contra el Poder Ejecutivo, por haber expedido el decreto de
urgencia 022-2006, pubticado el 24 de agosto del 2006 en el Diario Oficial E/ Peruano,
afectando las competencias y atribuciones que la Constitucin, la Ley Orgnica de Munici-
716
palidades y la Ley de Bases de Descentralizacin le confieren; y el escrito mediante el cual
ie solicita que el Tribunal Constitucional dicte medida cautelar a fin de que se suspendan los
efectos del precitado decreto de urgencia; y,
ATENDIENDOA
l. eue para interponer demanda competencial en conflictos que se susciten sobre las competencias o atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o la leyes orgnicas que
delimiten los mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos constitucionales, los
gobiernos regionales o municipales, los poderes o entidades estatales en conflicto actuarn
en el proceso a travs de sus titulares de acuerdo a lo establecido por el artculo 109 del
2. eue del escrito de demanda se observa que ste no ha sido suscrito por el alcalde, persona
en quien recae latitularidad paraactuaren el proceso sobre conflicto de competencias.
Si bien la observacin podra ser subsanada, el conflicto se produce con la expedicin del
Decreto de Urgencia 022-2006,que tiene rango de ley, cuestionndose su constitucionalidad
como tema de fondo por lo que se advierte que la va procedimental ha sido invocada errneamente. Por tal razn, este Tribunal considera ventilar el tema de fondo en un proceso de
inconstirucionalidad aplicando al efecto el artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional que dice: <El rgano jurisdiccional debe aplcar el dereclto que
corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes, o lo haya sido errneamente...r, y debiendo aplicarse, portanto, el ar1culo I 10 del Cdigo Procesal Constitucional segn el cual la va adecuada sera el proceso de inconstitucionalidad.
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de autos.
(Ss. Garca Toma, Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo y Mesa Ramrez)
c)
PRESCRIPCTN
La institucin de la prescripcin no es aplicable al Proceso Competencial,

pudiendo intentarse la demanda cuando se presente o subsista el conflicto, toda vez
que se trata del respecto a la dimensin objetiva del proceso constitucional, cual es el
cumplimiento de la Constitucin Poltica y las correspondientes leyes orgnicas.
D)
BLOQUEDECONSTITUCIONALIDAD
Significa que la judicatura constitucional ha de tomar en cuenta las normas
jurdicas para resolver los conflictos de competencias y atribuciones, en este caso,
dicho parmetro normativo lo constituye la Constitucin y las leyes orgnicas que
regulan el funcionamiento de los poderes, rganos constitucionales y gobiemos regionales y municipales.
Dentro de este bloque de constitucionalidad si se presenta un defecto o vaco
norrnativo, se debe aplicar el test de competencia que est integrado por:
Principio de Unidad Constitucional. Donde deben primar los intereses generales del Estado sobre los de organismos constitucionales en conflicto.
717
ltalter A. Daz Zegarrs
Principio de la Cornpetencia. Referido a las competencias que los organismos constitucionales tienen expresamente sealadas: positivas, negativas,
compartidas y concurrentes.
El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entdades

estatales a que se refiere el artculo anteror adopta decisiones o rehuye deliberadamente actuaciones, afectando competencias o atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas confieren a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atrbucin expresada
en una norma con rango de ley, elTribunal declara que la va adecuada es el proceso de inconstitucionalidad.
Concordancias:
C.P.C.: arts. 36 y 37
Dentro del proceso competencial no solamente se puede producir el conflicto

por accin u omisin, sino tambin por otros casos.
A)
CONFLICTOI'OSITIVO
Un organismo pblico puede invadir la esfera de competencias de otro, cllando mediante hechos, actos o resoluciones interfiere en las atribuciones o competencias de otro, contenidas en la Constitucin o en la Ley Orgnica del organismo afectado.
Cada organisnlo del Estado debe hacer uso de las facultades que les han sido
conferidas por la Constitucin y su Ley Orgnica.
Jurisprudencia
EXP. N.' 00005-2006-CC/TC
Lima,28.3.2007
Contralora General de la Repblica
ANTECEDEI\TES
Con f-echa l2 de octubre del 2006, la Contralora General de la Repblica interpone demanda
de conflicto de conrpetencias contra el Gobierno Regional de Amazonas, solicitando que se
declare que es de su exclusiva competencia el designar al Jefe del rgono de Control

Institucional, de conformidad con el artculo 19 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de
Control y de la Contralora General de la Repblica; y que, por consiguiente, se declare la
ineficacia de la reposicin del CPC Lucio Vallejos corno Jefe de Control f nstitucional efectuada por el Cobierno Regional de Anazonas.
718
El
Proceso Competencrtl
FIJNDAI\{ENTOS
6. El Tribunal observa que el conflicto de competencias denuncirdo se origin en el cumplimiento de una resolucin judicial dictada en el ploceso contencioso-administrativo seguido
por don Lucio Vallcjos Chvez conlra el Gobierno Regional de Amazonas, mediante el cual
se orrlen que se repusiera a este ltinro en el <cargo de Cerente Regional de Control Interno
que vena e.jerciendo hasta antes de su destihcir-,, cargo denonrinado actualmente Jefe del
rgano de Control lnstitucional del Gobierno Regional deArnazonas (...)>. A juicio de Ia
Contralora General de la R.epblica, con la ejecucirr de dicha resolucin judicial, el Cobierno Regi<lnal de Amazonas halrra ejercido una competencia que es exclusiva de ella,
puesdecr:nfbrmidadconel ar1culo 19de laLeyOrgnicadelaLeydel SistemaNacional de
Control y de ta Contralora Ceneral de la Repbiica, corresponde a la referida Contralora la
designacin rJel Jefb del rgano de Control Institucional,
8. E,l'lribunal toma nota de que cuando se expidi la Ley Ongnica dei Sistema Nacional de
Control y de la Contraioria General de ta Repblica, el Legislador previ los posibles problemas que se presentaran de implementarse el articulo l9 dc dicha Ley N.'27785, relativa
al ngmbramie nto clel Jefe del (ilgano de Audiioria lnterna. L,a adecuacin a la Ley Orgnica
del Sisterra Nacional de Control y de la Contralora General de la Reprblica, en efecto, fue
regulada en su Tercera Disposicin Transitoria. establecindose que
La aplicacin de las disposiciones conter ridas en los at1culos I 9 y 40 de la Ley, se efectuar
en forma progresiva, en funcin a la disponibilidad presupuestal asignada a la Contralora
Gener-I, con arreglo a los procedimientos ,requisitos que para el efecto dictar el rgann
Contralor.
9. El Tribunal obsen,a, por otro lado, qut' una vez electuaclo el nombramiento por la
Contralora General cle la Repblica del Jefe del Organo de Control Institucional del Cobierno Regional de Amazonas, al resolvelse Ia demanda contercioso-administrativa presentada
por don L,ucio Vallejos Chvez, los rganosjurisdiccionales debieron tener presente que, si
se expeda una :;entencia estinatoria, como al flnal se hiz-o, los efectos de la decisin no
podan poner en entredicho el nombramiento ef'er:tuado por la Contralora General de la
Repblica, pues de olro modo se habra af'ectado la autonota de dicho rgano de relevancia
constitucionai, al ordenarse lareposicin ele un funcionario laboralmente vinculado al Gobiemo Regional de Arnazonas. cuando. de conformiclad con la Ley Orgnica de la Contralora
General de la Repblica, el Jefe det rgano clc Controi ft.rstitucional depende funcional y
administrativamente de la Coniraloria"
10. En definitiva, el'fribunal considera que, al levantarse el acta de reposicin de fecha l3
de octubre del 2005, y disponerse que don Lucio Vallejos Clvez asumiera la Jefatura del
rgarto de Control lnstitucional del Gobierno Regional deAntazonas, el Gobierno Regional
de Amazonas se atribuy materialmente una competencia que, de conformidad con Ia Ley
Orgnica de Gobiernos Regionales y la Ley Orgnica clel Sistema Nacional de Control y de
la Contralora General de la Repblica. soio corresponde a la referida Contraloria.
Porconsiguiente, de confonnidad con el artculo 113 det Cdigo Procesal Constitucional,
debe declararse la nulidad del acta de reposicin de fecha 1 3 de octubre del 2005. El Tribunal
no considera que dicha declaracin de nulidad deba extenderse a la sentencia de fecha 1 9 de
septiernbre del 2005, particularmente en lo expresado en su parte resolutiva, pues sta puede
ser integrada por el rgano jurisdiccional que la dict, en el sentido de entenderse que la
reposicin det'initiva que all se expresa, dada la situacin particular del caso que se resol-
vi. puede efectuarse en un cargo distinto, attnque de igual nivel.

719
ll/alter A. Dai Zegarra

TIARESUEUTO
l. Declarar FUNDADA la demanda de conflicto de competencia.

2. Declarar la nulidad del acta de reposicin de fecha 1 3 de octubre del 2005, levantada por el
Gobierno Regional de Amazonas.
3. Dejar a salvo el derecho de don Lucio Vallejos Chvez de solicitar la integracin de la
sentencia de fecha I 9 de septiembre del 2005, en los trrlinos indicados en la parle considerativa
de esta sentencia.
(Ss. Landa Arroyo, Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Garca Toma,
VergaraCotelli)
B)
CONFLICTONEGATTVO
Cuando un organislno constitucional, Concejo Municipal, Gobierno Regionai

o Poder Ejecutivo omiten o rehuyen ejercer las atribuciones que tienen y otro organismo pblico o particular lesionado reclame; si no existe reclamacin no habra con-
flicto.
a)
b)
Cuando el organismo pblico omite el cumpiir su competencia y otro organismo pblico le exige que cumpla con sus atribuciones.
Cuando un organismo pirblico X rehuye ejercer sus atribuciones y una
persona parlicular le exige que cumpla con la atribucin. En este caso de
particulares perjudicados por la negativa de la entidad estatal a asumir su
competencia, los particulares podrn recurrir al Tribunal Constitucional,
una vez que hayan agotado la va administrativa.
Jurisprudencia
EXP. No 002-2001-cc/TC (24t 10t2002)
Sindicato nico de Trabajadores de Petrleos del Per Operaciones Oleoducto-Piura contra
-lrabajo
y Promocin Social y el Poder Judicial. Fundamentos: 1) El objeto
el Ministerio de
del presente proceso constitucional se dirige a que se determine la competencia ,atribucin
de la autoridad llamada por ley para conocer y resolver asrlntos relacionados con los conflictos laborales de los trabajadores a partir de 1992 y/o las denuncias por incurnplimiento o
violacin de disposiciones legales o convencionales de trabajo cuando el vinculo laboral est
vigente, por considerar que tanto el Poder Judicial como el Ministerio de Trabajo se muestran
renuentes a asumir sus competencias, perjudicando con su compoamiento omisivo a la
entidad recurrente y a sus integrantes en su condicin de particulares. (...). Este Colegiado
considera legitima la demanda interpuesta habida cuenta de que; a) mediante Ejecr.rtoria expedidael Tdeagostode 1987, laSalaConstitucional ySocial delaCorteSuprernadeJusticiade
la Repblica se revoc [a resolucin recurrida y se declar fundada la demanda contencioso
administrativa promovida por el Sindicato contra el Ministerio de Trabajo. Dicha demanda
tena por objeto que se declare la nulidad tanto de [a Resolucin Subdirectoral N' 184-90-DRTRU. Mientras que la primera haba revocado la Resolucin Divisional N" I I 7-89-DR-PI UDNGR que a su vez habia declarado fundada [a denuncia por violacin de disposiciones
convencionales por parte de Petrleos del Per-Operaciones Oleoducto, la segunda de las
resoluciones declar sin lugar la nulidad deducida contra la prinrera; b) al haberse declalado
fundada la demanda contencioso-administrativa, quedaron anuladas tanto la Resolucin
Subdirectoral como la resolucin directoral en mencin y restablecida er su validez y efectos
120
la resolucin divisional que no slo haba declarado fundada la denuncia interpuesta, sino que
haba ordenado a Petrleos del Per cumplir con el pago a los trabajadores de 4 horas a tiempo
simple poriornada en das domingo, conforme la clusula segunda. inciso f9, prrafo segundo, del Convenio Colectivo de 198 l;(...) e) Conforme lo establece la novena disposicin
Transitoria y Final de la Ley Orgnica del Poder Judicial o el Decreto Legislativo N'767 <<Las
denuncias sobre vjolacin o incumplimiento de disposiciones laborales, que presenten los
trabajadores con vinculo laboral vigente a parlir de la publicacin de la presente ley, se
interponen ante los Juzgados de Trabajo o Juzgados de Paz Letrado en su caso(...) Concordante con dicha lgica el artculo 5lo. inciso 4) del mismo dispositivo establece que los
<Juzgados cle Trabajo conocen (...) De la ejecucin de resoluciones administrativas que seala
la ley>. El articulo I o del Decreto Supremo N" 006-72-TR, sern remitidas de oficio o peticin
de parle al Juzgado de Trabajo que corresponda parea efectos sealados en el inciso 4) del
artculo 5 I ", dcl l)ecreto Legislativo 767 y el inciso e) del artculo 2", del Decleto Legislativo
381". La ltima de las citadas normas haba previsto a su vez que <Son de competencia del
FLrero de Trabajo y Coniunidades Laborales: La ejecucin de resoluciones administrativas en
materia laboral dictadas por las autoridades de trabajo; f) Del texto de las glosadas normas,
qr":eda clalarriente establccido clue si se trata de ejecutar resoluciones adnrinistrativas ojudiciales emitidas dentro del procesos de carcter laboral, son competentes las autoridades del
Poder Judicial. Er el caso de autos y como ya se ha sealado, se tiene a la vista la Ejecutoria
Suprema de fecha 7 de agosto de 1998, la misma que, al declarar f'undada la demanda y dejar
sin efecto las resoluciones administrativas irnpugnadas, restableci en su validez y efectos la
Resolucin Divisional I l7-89-DR-PIU-DNGR. Por consiguiente, si de lo que se trata es de
ejecutar los alcances de la ejecr.rtoria suprema, sobre la base de lo resuelto inicialmente a nivel
de la citada resolucin divisional, las autoridades competentes son las judiciales y no las
administrativas. corno equivocadamente pretende interpretar tanto la resolucin emitida por
la Sala l.aboral de la Corte Superior de Jirsticia de Lima del 20 de may'o de I 999, como la
resolr.rcin expedida por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema, de fecha 28 de
junio del 2000. Estas ltjmas resoluciones, incluso desnaturalizan el proceso, no solo por la
circunstancia descrita, sino pretender que el que el proceso administrativo se prolongue

indefinidamente con la expedicin de nuevas resoluciones administrativas, cuando se supone
que aquel, confbrme lo establece la ejecutoria suprema inicial, culmin con la tantas veces
citada resolucin divisional, cuyos alcances precisamente se restituyeron; g) debe quedar
establecido, que la 1gica de reconocer capacidad ejecutoria a las autoridadesjudiciales en los
procesos contencioso administrativos tiene su sustento en el derecho a la tutela judicial
efectiva, que supone, la presencia de elementales seguridades en la ejecucin o cumplimiento
de mandatos judiciales, las que. evidentemente, quedaran peligrosarnente neutralizadas si
aquellos quedaran condicionados en su efectividad a lo que ad infinitum dispongas las autoridades adrninistrativas, 4) Por consiguiente y habindose acreditado que la competencia para
ejecutar la sentencia enritida por la Sala Constitucional y Social de la Coe Suprema del 7 de
agosto de 1998, y la propia Resolucin Divisional N' I l7-89-DR-PIU-DNGR del 12 de junio
de I 989, le corresponde al Poder ludicial, Ia presente demanda deber estimarse en forma
favorable, en las competencias de dicho rgano constitucional.- FALLA: Declarando FUNDADA la demanda interpuesta sobre conflicto de competencia. En consecuencia, establece
que el rgano conlpetente para conocer y resolver asuntos relacionados con los conflictos
laborales de los trabajadores, a partir de febrero de 1992,ylo las denuncias por incumplimiento o violacin de disposiciones legales o convencionales de trabajo cuando el vnculo laboral
est vigente, es el Poder Judicial. Por tanto, dicho rgano es el encargado de ejecutar, dentro
721
Walter A. Doz Zegarru
de un plazo razonable, lo solicitado por el Sindicato nico de Trabajadores de Petrleos del
Per Operaciones Oleoducto-Piura.

(Ss. Alva Orlandini; Bardelli l,artirigoyen; Aguirre Roca; Rey 'Ierry; Revoredo Marsano;
Gonles Ojeda y Garca Toma)
Conflicto por ortrisin en curnplimiento de acto obligatorio.
Cuando un rgano constitucional deliberadamente rehye actuaciones,

afectando las competencias o atribuciones de otros rganos constitucionales.
Jurisprudencia
EXP. N.. 0005-2005-CC/]'C
BANCO CENIRAL DE RESERVADELPER
Lima, 18.11.2005
II.ANTECEDENTES
A)
Demanda
Con fecha 25 de agosto del 2005, el Banco Central de Reserva del Peni (BCli) interpone
demanda de contlicto competencial contra la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), solicitando que se declare que es competente para emitir opinin previa en los procedimientos iniciados ante la SBS con el propsito de autorizar la transfclrmacin de la sucursal de una empresa del sistema financiero del
exterior en una empresa constituida en el Per; y que, consecuentemente, se declare la nulidad de la Resolucin SBS N.' 655-2A04, mediante la cual se autoriz la transformacin del
CITIBANK N.A. Sucursal de Lima en Citibank del Per S.A., pues en dicho procedimiento
no se solicit su opinin. Solicita, asimismo, que la referida dt:claracin de nr.rlidad slo
surta efectos a partir del molnento en que, previa opinin del BCR, la SIIS dicte una nueva
resolucin sustituyendo a la anterior y mediante la cual deje a salvo los contratos y operaciones que Citibank del Per S.A. haya celebrado con terceros.
V. ANT.ISIS DE I-AS CLJESTIONES DE FORMA
19. El Tribunal comparte parcialmenir: ei criterio de la demandada, pues, en e1-ecto, el presente caso no se trata de un conflicl.o positivo de competencia, en tanto el BCR 1, la SBS no
se encuentran en disputa por el ejercicio de una misma competencia. ni tampoco de uno
negativo tpico, ya que tampoco resulta que alguno de estos rganos constitucionales se
encuentre rehuyendo el ejercicio de una competencia que la Constitucin o las leyes orgnicas le hayan asignado.
Sucede, sin embargo, que el proceso competencial no solamente se reduce a stas dos categoras tpicas de formulas conflictivas, prres en 1, prima facie, es posible tarnbin que se
ventilen los denominados conflictos por omisn en cumplimienta de acto obligatorio, que
si bien son una variante de conflicto negativo no se identifrcan con su versin cla-cica.
20. Tal como seala Cmez Montoro,
En prirner lugar, con la denorninacin conJlicto negatiro se suele aludir en el mbito de los
conflictosjurisdiccionales a aquellos casos en los que dos rganos se declaran inconrpetentes para satisfacer la pretensin de un parlicular. (...). Pero e conflicto negativo se habla
tambin en aquellos supuestos en los que la oontroversia es planteada no por un particular
afectado, sino por otro rgano. La legitimacin de este rgano para plantear el conflicto
puede derivar a su vez, bien de un inters propio -cuando la inactividad de un rgano impide
o hace ineficaz el ejercicio por otro rgano de sus propias competencia-s, lo que suele ser
relativamente habitual en los casos en que el ejercicio de una funcirr requiere la concurren-
722
cia de clos o ms rganos-, bien de un inters objetivo en que cada rgano ejerza sus competencias -y entonces se atribuye legitimacin a un rgano con independerlcia de que se vea o no
afectado por la inactividad de otro--. El conflicto se presenta en estos casos como una tpica
disputa interorgnical.
Para continuar sealando que
La actuacin de un rgano aparece en esos casos como un deber cuya omisin incide en la
competencia de los otros rganos (obstaculizando su ejelcicio o impidiendo el perfeccionamiento del acto). (...). Esas hiptesis pueden producirse fundatnentalmente en los casos en
que el ejercicio de una competencia requiere la autorizacin o el dictarren previo de otro
rgano (...) y puede suceder que en un caso concreto se discuta si la materia sobre la que
versa el acto se incl uye o no entre las que requieren la autorizacin o el dictarnen, producindose as un conilicto que puede ser resuelto mediante la interpretacin de la Constitucin o
de la ley orgnica correspondiente.
21. Ello, en efecto, es lo que acontece en el presente caso, pues la cuestin controvertida se
centra en que mientras para el demandante recabar su opinin resulta obligatorio antes de
que la SBS aurorice o deniegue la transformacin de una sucursal de empresa domiciliada en
el extranlero en empresa domiciliada en el Per, la demandada considera que, en dichos
casos, tal opirrin no resulta necesaria.
22. Desde luego, el hecho de que la doctrina haya reconocid o alos conflictos por omisn en
cuntplimento de acto obligatoro, como una variante de conflicto negativo de competencias,
no autoriza, sin ms, a que este Tribunal se considere competente para conocerlos, pues ello
debe derivar de una razonable interpretacin del artculo 202,3,de la Constitucin' que
concede competencia a este Tribunal para conocer los conflictos de competencias y atribuciones, y, rns especficamente, del artculo 110, del c.P. const., que, de conformidad con
aquel, ha regulado el objeto de la pretensin en el proceso competencial. Este artculo establece:
El conflicto se produce cuanclo alguno de los poderes o entidades estatales a que se refiere el
artculo anterior adopta decisiones o rehuye deliberadamente actuaciones, afectando competencias o atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas confieren a otro. ('..)
23. De este modo, si bien es cierto que los <tpicos> conflictos positivo y negativo de
competencia pueden dal lugar al proceso competencial, tambin lo es clue cuando el artculo
110 del C.P^ Const., establece que en ste pueden ventilarse los conflictos que se suscitan
cuando un rgano rehye deliberadamente actuaciones <afectando> las competencias o atribuciones de otros rganos constitucionales, incorpora tambin en su supuesto normativo a los
conflictos por omisin en cuntplimiento de aclo obligatorio, pues no cabe duda de que cuando
un rgano omite llevar a cabo una actuacin desconociendo las competencias constitucionales
atribuiclas a otro rgano constitucional, las <afbcta)). No se trata pues de la disputa por titularizar
o no una misma competencia, sino de aquella que se suscita cuando, sin reclanrarla para s, un
rgano constitucional, por omitir un deber constitucional o de relevancia constitucional, afecta
el debido ejercicio de las cornpetencias constitucionales de otro.
ltimo supuesto se encuentra el presente caso: el BCR no acusa a la

SBS de haberse arrogado la competencia de emitir una opinin previa a ia autorizacin o
denegacin de la transfbrmacin de una sucursal de empresa financiera extranjera en una
empresa constituida en territorio peruano, sino de desconocer que dicha competencia existe;
y, consecuentemente, acusa a la SBS de haber afectado sus competencias constitucionales al
Y, justamente, en este
omitir solicitarle la referida opinin previa.
24.
Este Colegiaclo estima que ms all de las implicancias del caso entre el Banco Central
y la Superintenilencia de Banca y Seguros en torno a la autorizacin de transfor-
de Reserva
723
llalter A. Daz Zegata

macin del CITIBANKN.A. Sucursal de Limaen Citibankdel Per S.A., lo fundamental del
proceso consiste en dilucidar si existe o no conflicto de competencia en los casos solicitados
de ttansformacin de una sucursal de una empresa del sistema financiero del exterior en una
empresa constituida en el Per.
25. En consecuencia, en atencin a Ia funcin pacificadora de los conflictos entre rganos

constitucionales, inherente al proceso competencial, y a partir de una razonable interpretacin del artculo I l0 del C.P. Const., que contribuye a adecuar toda previsin procesal a las
finalidades de los procesos constitucionales (artculo Ill del Ttulo Prelirrinar del C.P. Const.),
el Tribunal Constitucional considera que este proceso es la va para dilucidar la presente
materia controveftida.
26. Sin ernbargo, a diferencia de fos conflictos positivos y negativos de competencia, en los
que la relevancia constitucional es consubstancial a la ls, en los casos de conflictos en torno
a los alcances del ejercicio de una detenninada at'ibucin o competencia, dicha relevancia no
puede darse por sobreentendida, razn por la cual, antes de poder ingresar al fbndo del
asunto, corresponde determinar si el asunto reviste entidad constitucional.
VI. ANLISIS SOBRE LAS CUESTIONES DE FONDO
5. Relevancia constitucional de la litis
35. Cuandoel artculo58delaConstitucindisponequelainiciativaprivadaeslibreyque
se ejerce en una economa social de mercado, sienta las bases de principios axiolgicos que
fundamentan el orden pblico econmico de la Constitucin y que garantizan que ste se
desenvuelva en forma integrada y racional. El Estado y cada uno de los poderes que lo
conforman tienen el deber constitucional de actuar en consonancia con tales principios, de
forma tal que, en ningn caso, se pierda de vista que el propsito ltimo de los principios de
la Constitucin econmica es el bienestar general (artculo 2, I ), en dignidad (artculo l) y
en igualdad (artculo 2. 2..
36. Desde Iuego, la libre iniciativa privada presupone una liberrad de movimiento de capitales que se encuentre constitucionalmente garantizada. La soberana monetaria del Estado y
la estabilidad del sistema monetario son resguardados por el BCR, a partir del ejercicio de
diversas competencias, entre las que se encuentran regular la moneda y el crdito en el
sistema financiero (articulo 83 y 84 de la Constitucin)
37. Por su pafte, el artculo 87 de la Carta Fundamental dispone que la SBS tiene por
funcin ejercer el control de las empresas bancarias y de seguros y de todas aquellas otras
empresas que reciben ahorro y/o depsitos del pblico. As pues, la finalidad de la SBS, tal
como viene configurada por el artculo 345 de su Ley Orgnica, consiste en proteger los
intereses del pblico en el mbito de los sistemas financiero y de seguros.
38. De este modo, vistos los distintos alcances de las competencias que constitucionalmente
vienen asignadas a los rganos constitucionales en conflicto, resulta tambin evidente la <natural> relacin que existe entre sus respectivas funciones. Es manifiesto que para efectos de
una debida proteccin del ahorrista, resulta fundamental la estabilidad del sistema barlcario o
financiero, dependiente, a su vez, de la estabilidad de la moneda. Y analizadas las cosas desde
la perspectiva inversa, es tambin claro que es poco lo que se podra hacer para garantizar la
estabilidad monetaria con un sistema bancario y financiero indebidamente supervisado.
39. A la luz de lo establecido en el artculo 84 de la Constitucin, la funcin reguladora en
materia financiera es ejercida por el BCR. No obstante, es importante resaltar que, en dicha
tarea, debe contar con la cooperacin y coordinacin de la SBS, al constituir rganos constitucionales con funciones relacionadas con Ia moneda y la Banca, que, como ya lo sealamos de manera precedente, se relacionan de manera intrnseca. Es a travs de la pafticipacin de ambas entidades que se ganntiza la estabilidad econmica financiera y el orden
724
pblico econmico, por lo que nuestro modelo financiero supone -bajo criterios de cooperacin entre poderes y rganos pirblicos- una labor racional e integrada de arnbos entes, siendo
que sus competencias requieren articularse permanentemente con un importante grado de
coordinacin, sin perjuicio de la autonoma que constitucionalmente les ha sido reconocida
(ar1culos 84 y 87).
40. Por ello. sin per,iuicio de las exclusivas competencias previstas en la regulacin orgnica del BCR y de la SBS. se proyecta desde la propia Constitucin la obligacin de que se
respete un nitcleo funcional cie coordinacin enfre ambas entidades. Ello queda evidencia-
do, por ejernplo, en la repetida exigencia prevista en diversas normas de la LOSBS, de

requerir la opinin previa del BCR antes de autorizar o denegar determinadas solicitudes
fbnnuladas por entidades clel sisienra bancario y financiero a la SBS.
4,1. En consecuencia, este liibunal considera que las opiniones previas del BCR, all donde
las leyes orgnicas las exigcn, configuran una cornpetencia de dicha entidad con sustento
constitucional dirccto. motivo por cl cual corresponde evaluar si en los supuestos de transformacin de una sucursal de una enrpresa finrnciera del extraniero en una empresa consttuida en el lter, dicha exigencia existe, pues, de ser as, la demanda deber estimarse.
6. ,Con'esponde al BCR eritir una opinin previa en los procedimientos de transformacin
de la sucursal de una enrpresa del sistenra financiero del exterior en una empresa constituida
en el
Pe r[r'?
V. FALLO
l. Declarar INFUNDADA la demanda en el extremo en el que se solicita que se declare la

nulidad de la Resolucin N." SBS N.'655-2004, de 30 de abril del 2004, la cual fue expedida
en dicha fecha por la SBS, con sLrjecin al propio criterio adoptado por el BCR. En consecrrencia, de conformidad con los fundamentos 51 a 60 supra, dicha Resolucin mantiene
plenos efectos.
2. Declarar FUNDADA la demanda de conflicto competencial en la parte en la que se solicita a la SBS recibir opinin previa BCR en los procedimientos de autorizacin de transformacin de la sucursal de una empresa del sistema financiero del exterior, disposicin que,
en concordancia con la conclusin precedente, debe entenderse que la medida a que se hace
ref-erencia ser exigida a futuro. en todos los casos.
3. RECOMENDAR al BCR el establecimiento de polticas uniformes de accin institucional
en el tiempo, a efectos de coadyuvar al funcionamiento ptimo del sistema constitucional.
(Ss. Alva Orlandini, Bardelli Larlirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Torna, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo)
c)
coNFlrcroPoRMEI\oScABoDEATRIBUCIONESCONSTITUCIONALES
Se presenta cuando los rganos constitucionales identifican plenamente su

competencia o atribucin; no obstante, una de los mismos reahza una conducta prohibida qlle afecta la esfera de competencia o atribucin de otro organismo constitucional, tipo que admite una subclasificacin como se indica en la sentencia 006-2006PC/TC del Tribunal Constitucional peruano.
a) Conflicto por
menoscabo en sentido estricto. Donde un rgano constitucional eierce un acto prohibido que perjudica la competencia de otro.
725

b) Conflicto
por rrenoscabo de interferencia.
Se presenta cuando un rga-
no constitucional coopera o acta en ejercicio de su competencia, lo que

genera que el otro rgano constitucional no pueda e-iercer su cornpetencia o
atribucin.
c) Conflicto por menoscabo de rmisin. Cuando un rgano constitucional
no ejerce su competencia, lo que entorpece la competencia o atribucin del
otro.
Jurisprudencia
Exp. 006-2006-PC/TC
Lima, l2 de febrero del2007
Poder Ejecutivo (demandante) c. Poder Judicial (dernandado)
SNTESIs
Demanda de conflicto de cornpetencias interpuesta por el Poder Ejecutivo (Ministerio de
Comercio Exterior y Turismo), representado por la Procurad ora Pblica Ad Hoc a cargo de
los plocesos judiciales relacionados con la explotacin de casinos de juego y nrquinas
tragamonedas, contra el Poder Judicial.
I.ASUNTO
l.
Demanda
Con fecha l3 de octubre del 2006, Patricia del Carmen Velasco Senz, Procuradora Pblica
ol
hoc a cargo de la representacin del Ministerio de Comercio Exterior y Turismo en los

procesosjudiciales relacionados con casinos dejuego y mquinas tragamonedas, interpone
demanda de conflicto de competencias contra el Poder Judicial por considerar que, en sede
judicial, se vienen afectando las esferas de cornpetencia del Poder Ejecutivo; concretamente, el amculo I l8o, incisos 1 y 9 de la Constitucin; as corno el artculo l2i'y 128" de la
Constitucin. En consecuencia solicita: (l) que se determine si el Poder Judicial tiene la
facultad de declarar inaplicables normas legales que regulan la actividad dejuegos de casinos y mquinas tragamonedas, cuya constitucionalidad ha sido ratificada por el 'l'ribunal
Constitucional en reiterados pronunciamientos; (2) que se declare la nulidad de lo siguiente:
-Resolucionesjudiciales recadas en procesos de amparo que declaran inaplicable el Decreto
Supremo N." 04-94-MITINCI modificado por el Decreto Supremo 04-97-MITINCI, y las
resoluciones judiciales recadas en procesos de cumplimiento que ordenan al Ministerio de
lndustria, Turismo, Integracin y Negociaciones Comerciales Internacionales (MI'tlNCI) y
al Ministerio de Economa y Finanzas (MEF) abstenerse de restringir o modificar la situacin de las empresas que se dedican a la actividad de juegos de casinos y rnquinas
tragamonedas.
- Sentencias recadas en procesos de amparo que declaran inaplicable el texto de la Ley
N." 27153 con anterioridad a la publicacin de la sentencia ernitida por el Tribunal

Constitucional, recada en el Expediente N." 0009-2001-AliTC.
- Sentencias recadas en procesos de amparo que declaran inaplicable el texto de la Ley
N." 27153 con posterioridad a la publicacin de la sentencia emitida del Tribunal Constitucional, recada en el Expediente N." 0009-2001-AliTC.
- Sentencias recadas en procesos de amparo que declaran inaplicable
que modific la Ley N." 27153.
726
laLey 27796. norna
- Todos aquellos supuestos que, sin haber sido contenrplados en esta relacin, originen conllicto de competencias entre el Poder Judicial y el Ministerio de Comelcio Exterior y Turismo
(MTNCETUR).
17. En la jurisprudencia del Tribunal Constitucional se ha distinguido, hasta ahora, tres
clases de conflictos de corrretencias. Mientras el conflicto constitucionalposi/lvo se produce cuando dos n ms poderes del Estado u rganos constitucionales se disputan, entre s, una
competencia o atribucin constitucional, el conflicto constitucional negativo se da cuando
dos o ms poderes del Estado u rganos constitucionales se niegan a asumir una competencia o atribucin constitucional.
18. Junto a ellos se ha advertido tambin el conflicto por omsin en cumplirniento de acto
obligatorio, clue se configura cuando un rgano omite llevar a cabo una actuacin desconociendo las competencias o atribuciones constitucionaies reconocidas a otro podel del Estado
u rgano constitucional, a la par que las afecta. En ste no se trata, pues, de la disputa por
titularizar o no una misma competencia o atribucin, sino de la que se suscita cuando, sin
reclamar cornpetencia para s, un rgano constitucional, por omitir un deber constitucional o
de relevancia constitucional, afecta el debido ejercicio de las competencias o atribuciones
constitucionales de otro.
22. Se trafa aqui de un tipo de conflicto que se ha venido a denominar como conflicto
constitucional por meno,scabo de an'bucianes constituciot'tale.r. Puede este clasificarse en:
a) conflicto constitucional por menoscabo en sentido estricto; b) conflicto constitucional
por menoscabo de interferencia; y, c) conflicto constitucional por menoscabo de omi,sin.
En el conflicto constitucional por menoscabo en sentido estricto, cada rgano constitucional
conoce perfectamente cul es su competencia. Sin embargo. uno de ellos lleva a cabo un
indebido o prohibido ejercicio de la competencia que le corresponde, lo que repercute sobre
el mbito del que es titular el otro rgano constitucional.
En el conflictr-r constitucional por menoscabo <1e interferencia, las competencias de los rganos constitucionales estn enlazadas a tal punto que uno de ellos no puede ejercer la suya
sino tiene la cooperacin o la actuacin de la competencia que le pertenece al otro. En el
conflicto constitucional por menoscabo de ontisin, uno de los rganos omite ejercer su
competencia producindose, como consecuencia de ello, una atrofia o irnposibilidad de ejercicio de la competencia del otro rgancl constitucional, solo que, en este caso, la omisin
funcional no es condicin indispensable para el ejercicio de la competencia o atribucin del
otro rgano conslitucional.
5" Anlisis del caso concreto
26. A juicio del Tribunal Corstitrcional. cn el presente caso se configura vrt conflicto de
atribuciones por menoscabo, en el cual el Poder Judiciai, a travs del ejercicio de su funcin
jurisdiccional, ilegtimo, como habr de verse, ha producido un detrimento en las atlibuciones constitucionales del Poder Ejecutivo. tales como la de cumplir y hacer cumplir las leyes
(artculo I i8', inciso i) y cumplir y hacer cunrplir las sentencias y resoiucionesjurisdiccionales (artculo I l8o, inciso 9); ello mediante el pronunciamiento estirnatorio de sendas demandas de amparo y de cumplimiento, tal como consta en autos de fojas 27 a302.
5.1. Alectacin de Ia atribucin constitucional del Poder Ejecutivo de cumplir 1' hacer cunr-
plir las leyes

29. Es cierto, como ya se ha sealado slpra, que [a Constitucin (artculo I38o) reconoce
al
Poder Judicial la atribucin de ejercer la funcin jurisdiccional. Pero no se puede negar que
dicho ejercicio, para que sea constitucionalmente legtimo, debe estar dentro del marco constitucional establecido. Dicho esto cabe precisar que el Congreso de la Repblica haba dictadolaLey 27 153, que regula Ia explotacin de losjuegos de casino y mquinas tragamonedas.
1"r1
Wulter A. Doz Zegarua
30. Esta ley fue cuestionada en su conformidad con la Ley Fundamental a travs de una
demanda de inconstitucionalidad. El Tribunal Constitucional declar fundada en parte la
demanda y, con ello, la inconstitucionalidad de los artculos 38o. inciso l, 39o, primera y
Segunda Disposicin Transitoria y, por conexidad, el artculo I'de la Ley 27232, refrendando
la constitucionalidad de sus dems disposiciones. Esta sentencia, posteriormente, mereci la
intervencin del legislador a travs de la Ley 27796, a fin de proveerla de la confbrmidad
reclamada.
31. Ell'ribunalConstitucional,endichasentencia,estableciunprecedentevinculante,cuyo
tenor es el siguiente:
Al haberse confirmado la constitucionalidad del artculo 17o, y la'l'ercera y Dcima Disposiciones Transitorias de la Ley N.o 27796; de la Tercera Disposicin Corrplementaria y Final
del Decreto Supremo N.o 009-2002/MINCETUR; de la primera, Segunda y Tercera Disposiciones Finales de la Resolucin de Superintendencia N." 014-2003/sUNAT, y de la Resolucin de SuperintendenciaN.o 052-2003/5UNAT, en aplicacin del primer prrafo del arrculo
VI del Cdigo Procesal Constitucional 1ue resulta tambin de aplicacin en aquellos casos en
los que este Colegiado desestima la solicitud de ejercer el control c'lifuso contr nonna, por no
encontrar en ella vicio alguno de inconstitucionalidad-, dichos preceptos resultan de plena
aplicacin en todo tipo de procesos, quedando proscrita su inaplicacin por parte de los
jueces en ejercicio del control difuso de constitucionalidad dc las normas.
44. Ordena a todos los poderes pblicos y, en particular, a las Coftes Judiciales clel pas, bajo
responsabilidad, cumplir en sus propios trminos lo resuelto por este Tribunal en materia del
impuesto a la explotacin de los juegos de casino y mquinas tragamonedas.
32. Siendo as, al Poder Ejecutivo le corresponde ejercer su atribucin constitucional de hacer
cumplir, efectivamente, laLey27153, modificada por la Ley 27796.Esverdad que la Constitucin ha establecido que todos tenemos el cleber de respetar, cumplir y defendr la Constitucin y el ordenamiento jurdico de laNacin (ar1culo 38'), pero es igualnrente cierto que la
atribucin constitucional de hacer cumplir las leyes es una facultad que la Constitucin le ha
reservado de manera exclusiva, pero no excluyente, al poder Ejecutivo. por lo que ningn
poder del Estado. rgano constitucional o particular puede a1-ectar esta atribucin constitucional.
33. La potestad del Poder Ejecutivo de exigir el cumplimiento de la ley antes mencionada es
indiscutible, no slo porque tal atribucin le viene dada, inequvocamente, por la Constitucin, sino tambin porque la comentada es una norma vinculada con aspectos tributarios cuyo
mbito de regulacin desborda el plano de mera legalidad y repercute en diversos aspectos
fijados por el orden constitucional, tales como la salud pblica, la moral y la seguriclad
pblica. En efecto, la finalidad de la Ley 27153 (arrculo l.) es:
<regular la explotacin de losjuegos de casino y mquinas tragamonedas a fin de proteger a la
ciudadana de posibles perjuicios o daos que afecten la moral, la salud y seguriad pbti.";
as como promover el turismo receptivo; y establecer el impuesto a los juegos de casino y de
mquinas tragamonedas>>.
34. Esta atribucin constitucional del Poder Ejecutivo se ve reforzada por la propia Ley
27153, modificada por laLey 27796,Ia cual prev que su cumplimiento se encarga (artculo
24o) ala Direccin Nacional de Turismo -entidad adscrita al MINCETUR y, finalmente, al
Poder Ejecutivo*, previsin que se despliega en las facultades de autorizar, fiscalizar, supervisar e imponer sanciones en el mbito de la explotacin de juegos de casino y mquinas
tragamonedas. De ah que la estimacin, ilegtima, de las demandas de amparo y de cumplimiento por parte del Poder Judicial, en el ejercicio de su funcin jurisdiccional, comporta un
menoscabo de la atribucin del Poder Ejecutivo para cumplir y hacer cumplir las leyes que la
Constitucin le reconoce728
5.2.La afectacin de la atribucin constitucional del Poder Ejecutivo de cumplir y hacer
cumplir las resoluciones y sentencias de los rganosjurisdiccionales
35. En cuanto a la atribucin constitucional de cumplir y hacer curnplir la sentcncias y
resoluciones de los rganosjurisdiccionales, en el Poder Ejecutivo reposa la obligacin de
hacer cumplir la sentencia del Tribunal Constitucional 009-2001-Al/TC y el precedente
vinculante establecido en la sentencia 4227-2005-AA/TC, tal como expresalttente lo prev
el artculo il8o, inciso 9, de la Constitucin. Sin embargo, csta atribucin, al igual que la
prevista en el articulo I 1 8", inciso l. se ha visto menguada por la inconstitucional tutela de
determinadas demandas de amparo y de cumplimiento por parte de algunos jueces del Poder
Judicial, en abiefio desconocimiento de la eficacia normativa de las sentencias constitucionales emitidas.
41. E,snecesarioprecisar,porello,quelassentenciasdictadasporel Tribunal Constitucional vinculan, en el marco de un proceso de inconstitucionalidad, no slo respecto al clecisum
o fallo de la sentencia sino tambin respecto a los argumentos -rato decidendi- que constituyen su fundamentacin. Yes que, a diferencia delos obiter dicta -qlue pueden ser considelados conro criterios auxiliares o complementarios-,laratio decidend constituye, naln-rente, la plasmacin o concrecin de la actividad interpretativa del ll'ibunal Constitucional ,,
dada su estrecha vinculacin con eI decisunt, adquiere tambin, ai igual que este, fuerza
vinculante para los tribunales yjueces ordinarios, tanto si se declara la inconstitucionalidad
de la norma como si, por el fondo, se la desestima.
43. Comoconsecuencialgicadeello, lostribunalesyjuecesordinariosnopuedencontradecir ni desvincularse de las sentencias del Tribunal Constitucional, bajo riesgo de vulnerar
no slo los principios de supremaca y flerza normativa de la Constitucin, sino tambin el
principio de unidad, inherente a todo ordenamiento jurdico. An ms, si as f'uera se habra
producido un efecto funesto: la subversin del ordenamiento constitucional en su totalidad,
por la introduccin de elementos de anarqua en las relaciones entre el Tribunal Constitucional y el Poder Judicial.
44. Es impofiante enfatizar que, frente a la fuerza vinculante de las sentencias dictadas
dentro del control abstracto de las normas, los jueces ordinarios no pueden recurrir a la
autonoma (artculo l38o de la Constitucin) y a la independencia (artcr-rlo 139', inciso 2)
que la Constitucin les reconoce para desenlazarse de ella. Porque si bien es verdad que la
Constitucin reconoce al Poder Judicial autonoma e independencia, esto no significa que le
haya conf'erido condicin de autarqua. Autonoma no es autarqua. Y es que, en un Estado
Constitucional Democrtico, los poderes constituidos no estn por encima de la Constitucin, sino que estn sometidos a ella.
54. Todo ello muestra que la estimacin de las demandas de amparo y de las demandas de
cumplimiento por parte Poder Judicial desconociendo los efectos normativos de las sentencias aludidas srprd, menoscaba la atribucin constitucional que la Constitucin (ar1culo
118', inciso 9) le reconoce al Poder Ejecutivo; en otros trminos, se ha configurado una
mengua en las atribuciones constitucionales del primero con respecto a las atribuciones
constitucionales de este ltimo, por lo que es necesario, ahora, que se determine, para el
presente caso, los efectos de la sentencia atendiendo a la particularidad de este tipo de conflicto de atribuciones.
6. Los efectos de la sentencia del presente proceso competencial
55. La primera cuestin que se debe precisar es que, como se ha visto, el de autos no es un
conflicto de atribuciones constitucionales positivo, negativo o de omisin en cumplinriento
de acto obligatorio. Adems de la vinculacin a los poderes pblicos y ef-ectos erga otnnes,
para el prirner caso, el Cdigo Procesal Constitucional (artculo 1 1 3") prev que la sentencia
729
,t/
llalter A. Daz Zegurra

(...) determina Ios poderes o entes estalales a que corresponden las conrpetenc'.ias o atribuciones controvertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos vicirdos de incompetencia.
Asimisrno resuelve. dn su caso, lo qr-re procerliere sobre las siruacioncs juridicas producidas
sobre la base de tales actos adnrinistratir.os (subray'ado agregada).
56. Para el supuesto de los conflir:tos de conipetencias o atribuciones negativas, el mismcJ
dispositivo estabiece que
l-a senlencia. adems de determinar su titularidad, puede sealar, en su caso, un plazo dentro
del cual el pcder del Estado o el errte eslatai de que se trate debe e.i*-'rcerlas.
De lo cral se concluye que, norrrialmente, la serltencia sobre el f'rrn Uua pone fin al proceso
competencial tiene como fin principal deteninar la titularidad de las competencias o atribucioltcs qLre correspondan a un detenninado poder del llstado ri rgarc constitucional, seguir"1o, algunas veces, dL' la anulacin de los actos viciadrrs de inc;cnrpel.errcia que se hayan
dictado.
63. Por ende, en aplicacin del articulo 1 1 3' dr:l Cdigo Plocesal Constitucional, el cual
establece que junto a la determinacin de las competencias o atribi.:ciones conlrovel'tidas, el
Tribunal Constituciolal anLrla l.s disposiciones o ctos vlciados ric incornpetencia. debe
declararse la nulidad de tocias aqLrellas resoluciones jurliciales que han estimado sendas
denrandas de anparo o de cr-rmplimiento c{)n desconocinricnto de las sentsncias 009.-2001AliTC. v 4227 -2005-AA/TC y que el Poder F,jecutivo. de acuerdo con el artculo I l 8o, inciso
9, tena la atribucin constituciorial de cumplir y haccrlas cumplir.
8. Sobre la cosa juzgacla constitr,rcional
es asi lorque lo que la Constitucin garantiza, a trares de sli
70. Ello
articulo I 39o, inciso 2,

esla cosajuzgatla c'onstitucional" la que se configura con aquella sentencia que se pronuncia srhrc el fondo de la controversil jr"u'dica. de conformidd con cl orden ob.ietivo de
valores, con ios principios constitucionales y con los derechos fundamrniales, y de acuerdo
con la interpretacin quc haya realizado el Tril'runal Constitrcional dc ias leyes, o de toda
norma con rango de ley, o de los reglarnentos y de sus precedentes vinculantes. como lo
prescriben los artculos VI y VIt del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Consritucional,
respectivamente. Solo de esa manera un ordenamiento constitucional ruetle garairtizar a la
ciudadana la ceneza juridica y la predictibilidad de las decisiones jurisdiccionalcs.
1l, Bajo estas coirsideraciorres, es evidente que en el presente caso las resoluci,.rnesjudiciales que se dictaron contraviniendo la interpretacin jurdica de este Colegiado y los ettctos
normativos de la sentencia 009-200 1 -AI/TC y del prececlente vinculante sentado a tra! s de
la sentencia 4227-2005-AAITC, rrunca adquirieron la calidad de coria juzgada constitucional y, por ende, no puede aiirmarse quc su nulidad constituya una afectacin de la garanta
de la cosa.juzgada y del derecho fundanrental al debido proceso, ambos principios reconocidos en el artculo i38'. incisos 2 y 3, de Ia Constitucin, respectivamente. Y es que de la
relacin que existe entre la Constitucin y,el proceso se deriva que este no puede ser concebido como un instrumento de resolucin de conflictos asptico.l'neutral de cara la realizacin de determinados valores constitucionales. pues esta es una prctica propia deI positivismo y relativismo procesalista; antes bien, debe entenderse como rln instrumento jurdico
comprometido con la realizacin de valores democrticos ),con el respeto pleno de la Constitucin 'de los derechos fundan-rentales.
V.
FALLO
l. Declarar FtINDADA
la demanda interpuesta por el Poder Ejecutivo contra el Foder Judi-
cial, en cuanto menoscaba las atribuciones constitucionales reconocidas al Poder Ejecutivo
730
El Proceso Competencal
en el artculo 1 l8'. incisos 1 y 9 de la Constitucin Poltica del Estado. En consecuencia,
NIILAS las siguientes resoluciones judiciales: (...)
2. Declarar sin et'ecto, hasta que la Corte Suprema de .lusticia de la Repblica se pronuncie
en virtud del anculo 14" de la Ley Orgnica del Poder Judicial, y considerar.rdo la sentencia
009-200 l-AliTC y el precedente vinculante establecido en la sentencia 4221-2005-AATC
por el Tribunal Constitucional, las siguientes resoluciones judiciales: (. . . ).
3. Poner en conocimienlo de la Oflcina de Control de la Nf agistratura del Poder Judicial para
que proceda de confbrrnidad con la Resolucir. de Jet-atura N." 02 l-2006-J-lJCMAi PJ, publicada en el Diario Oticial El Perucno el 4 de abril de 200.
(Ss. L,anda Arroyo. Gonzales O.jeda. Alva Orlandini, Bardclli Lartirigoyen, Carca lbma,
Vergara Gotelli y Mesa Rarnirez)
D)
CONFLICTO PORATRIBUCTONES ESTABLECIDAS EN LEY

Si el conflicto versa sobre una competencia que est expresada en una ley
ordinaria, el tlrgano estatal que invadira las cornpetencias o atribuciones de otro io

hara en el ejercicio y al arnparo de una ley ordinaria (principio de legalidad); no
siendo por lo tanto culpable que dicha atribucin o cornpetencia le haya sido conferida; por 1o que el mecanismo procesal idneo para eliminar esa noma jurdica al
amparo sera el Proceso de lnconstitucionalidad.
Juristrudenciu
N. 0001-2005-PC/TC
I-ima,24-l-2005
EXP.
Municipalidad Provincial Del Callao
VISTO
El proceso competencial iniciado por la demanda de fecha 17 de enero del 2005, interpuesta
por la Municipalidad Provincial de! Callao, debidamente representada por su alcalde
Alexander Martn Kouri Bumachar, en contra de la lt{unicipalidad Distrital de Ventanilla; y,
ATENDIENDOA
l. Que. la presente demancia se dirige contra la Ordenanza Municipal 020-2004-1VlDV-AI-C,
emitida por la lvlunicipalidad Distrital de Ventanilla. con fecha 20 de junio del 2004 y publicada el l5 de agosto del mismo ao, por contravenir el artculo 73o, Ias Disposiciones Complementarias segunda y cuarta de la Ley Olgnica de Municipalidades (27972), y la Ordenanza 0001 8-2002-MPC, emitida por la Municipalidad Provincial del Callao.
2. Que, en la demanda, se observa que el conflicto versa sobre una competencia o atribucin
expresada en una norma con rango de ley.
3. Que el artculo 110 .o de la Ley N.o 28237 -Cdigo Procesal Constitucional- establece
que, en casos como el de autos, el Tribunal Constitucional declarar que la va adecuada
para ventilar la controversia es el proceso de inconstitucionalidad.
RESUELVE
l. Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
2. Declara que la va adecua.da para ventilar la controversia es el proceso de
inconstitucionalidad.
(Ss. Alva Orlandini. Bardelli l-artirigoyen, Revoredo Marsano, Cionzales Ojeda, Garca Toma,
Vergara Cotelli, Landa Arroyo)
731
EXP. No 001 l-2003-cc/TC

Lima, 21 -4-2005
VTSTA
La demanda interpuesta por el representante de la Municipaliclad de Lurn contra la Municipalidad Provincial de Huarochir y la Municipalidad Distrital de Santo Dorinqo de Los
Olleros, sobre la posible existencia de un conflicto de competencia al haberse aprobado o
rnodificado la demarcacin territorial de la ltima de las emplazadas; y,
ATENDIENDOA
l. Que la demanda fue admitida a trmite
por este Colegiado en aplicacin de lo previsto por

la Ley Orgnica de Municipalidades (26435), vigente al momento de la interposicin de la
demanda, norma que a la fecha ha sido derogada.
2. Que, con fecha i de dicien.rbre del 2004, entr en vigencia el Cdigo Procesal Constit-rcional, el cual fue aprobado medianfe Leyl-"28237, normaque regula cl tr'rnite cle los procesos de inconstitucionalidad y competencial; en ese sentido y en aplicecin de ia Segunda
Disposicin Transitoria del Cdigo precitado, corresponde que el Tribunal Constirucional,

antes de emitir un pronuncianriento sobre el fondo, adecue la tramitacin del presente proceso.
3. Que el artculo 110" del Cdigo Procesal Constitucional expresamente clispone, en su
prrafo segundo, que (si el conflicto versare sobre una competencia o atribucin expresada
en una norma con rango de ley. el Tribunal declara que la va adecuada es el proceso de
inconstitucionalidad>; en consecuencia, la causa debe tramitarse como un proceso de
REST]ELVE
1. Tramitar la presente causa como un proceso de inconstitucionalirJad; el que, a partir de la
fecha recae en el Exp. N" 001-2003-PI/TC.
2. Dado que el proceso est en la etapa de expedicin de sentencia, dispone que las parles en el
presente proceso aleguen lo pertinente a su derecho en el plazo de tres das hbiles luego <le
notificada esta resolucin, y que, vencido et plazo, se emita la r.esolucin correspondiente.

(Ss. Alva orlandini; Bardelli Lartirigoyen; Revoredo Marsano; Gonzales ojeda; Garca Toma)
El demandante puede solctar al rribunal la suspensin de la disposicin, resolucin o acto objeto de conflicto. Cuando se promueva un
conflcto consttuconal con motivo de una disposicin, resolucin o
acto cuya impugnacin estuviese pendiente ante cualquier juez o tribunal, este podr suspender el procedimiento hasta la resolucin del
Concordancias:
C.P.C.: arts. 608 y
732
ss.
A)
ANTECEDENTES
Ley Orgnica del Tribunal constitucional No 26435 del6 de enero de 1995.

<<Artculo 51.- El Tribunal puede solicitar a las paftes las informaciones,
aclaraciones o precisiones quejuzgue necesarias para su decisin. En todo
caso debe resolver dentro de los sesenta das posteriores de interpuesta la
demanda.
El demandante puede solicitar al Tribunal la suspensin de la disposicin,
resolucin o acto objeto del conflicto, invocando perjuicios al inters general de imposible o dificil reparacin. En tal caso el Tribunal resuelve lo que
estime conveniente. Para disponer la suspensin, se requieren cuando menos cuatro votos conformes>.
Conforme se aprecia de la disposicin de desarrollo constitucional que precede, en materia de proceso competencial, sealaba la posibilidad que se
inicie la suspensin del acto jurdico materia de conflicto, siempre y cuan-
do perjudique al inters general de imposible o difcil reparacin;

requirindose una votacin de la mayora del nmero legal de sus miembros, es decir, el voto conforme de 4 integrantes de un total de 7.
B)
OTORGAMIENTO DE MEDIDAS CAUTELARES
El Cdigo Procesal Constitucional vigente en el artculo en comentario refiere

que se puede solicitar la suspensin de la resolucin, disposicin o acto objeto de
conflicto; pero no ha precisado que debe reunir los presupuestos de apariencia del
derecho, peligro en la demora o adecuacin de la medida solicitada; no obstante ello,
ser vajurisprudencial, el Tribunal Constitucional desarrollar dichos presupuestos,
teniendo en consideracin la naturalezajurdica de las medidas cautelares y la dimensin objetiva del proceso competencial.
Ahora bien, dado el contexto no solo podra pensarse medidas cautelares en

caso de conflictos positivos, sino tambin en los negativos y otras variantes, en todo
caso, es necesario tener en cuenta si el conflicto puede generar un perjuicio al inters
general que pueda ser irreparable.
Jurisprudencia
EXP. N.' 00003-2007-PC/TC
Lima,2l-11-2007
TI.ANTECEDENTES
1.
Demanda
Con fecha 18 de mayo del 2007, mediante escrito recepcionado el 30 de mayo del 2007'
modificado y complementado mediante escrito de fecha 8 de junio del 2007, la Municipalidad
Distrital de Surquillo interpone demanda de conflicto competenciall contra la Municipalidad
733
Distrital de Miraflores, al considerar que el Acuerdo de Concejo N.'032-2007-MM emitido

por la Municipalidad Distrital de Mirat-lores, a ravs del cual se aprueba la privatizacin del
Mercado de Abastos N.o 1, y que segn afirma la demandante estara ubicado dentro de la
circunscripcin territorial que le corresponde, constituye una afectacin a las est'eras de
competencias municipales; concretarnente a Io dispuesto en los aculos 194" y i 95' incisos
3 y 5 de la Constitucin Poltica.
2. Contestacin de la l)emanda
Con fecha 3 de octubre de\2007, el Alcalde de la Municipalidad Distrital de Miraflores se
apersona al proceso y contesta la demanda, solicitando que sea desestimada.
Principales argumentos de la Contestacin de la demanda:
La Municipalidad Distrital de Miraf'lores tiene derecho a la libre disposicin de sus bienes,
en la medida en que goza del derecho de propiedad derivado de Ia igualdad y libertad, y
aunque el origen del derecho a la propiedad es de ndole civil y no constitucional, concurre
con preceptos constitucionales.
Los artculos constitucionalesT0',72" y 73o garanfizan y regulan la inviolabilidad del derecho a la propi".lad, mientras esie sea ejercido en amona con el bien comn y dentro de los
lmites de Ley.
3. Solicitud de Medida Cautelar
La Municipalidad Distrital de Surquillo, con f'echa l3 de junio del 2007, present ante este
Tribunal solicitud de medida cautelar, a efeclos de lograr: (i) la suspensirr provisional de
los efectos del Acuerdo de Concejo N." 032-2007-MM de la Municipalidad Distrital de

Miraflores, por el que se aprueba la privatizacin del Mercado de Abastos N.o I y se dispone
la conformacin de un Comit Especial de Privatizacin para tal fin; y, (ii) Ia suspensin
provisional de toda disposicin, acto o resoluciirn que pueda emitir la Municipalidad Distrital
de Miraflores, su Alcalde, el Concejo Municipal o cualquiera de sus Gerencias, a efectos de
ejercer competencias y/o atribuciones sobre los bienes de dorninio pblico existentes dentro
de la demarcacin territorial de la Municipalidad Distrital de Surquillo, pero cuya inscripcin registral se encuentre a nombre de la Municipalidad de Miraflores.
l. Pronunciamiento sobre la solicitud de medida cautelar
l. En cuanto a Ia medida cautelar solicitada por la demandante, es necesario evaluar los
elementos esenciales de toda medida cautelar; en primer lugar, en relacin alf tmus boni iuris
(apariencia del derecho), en el caso de autos, la pretensin cautelar para ser estimada requiere
priori la definicin por parte de este Colegiado respecto de a quin (Demandante o Demandada) conesponde ejercer las competencias constitucionales cuya titularidad se reclama. En
consecuencia, no se configura la apariencia del derecho.
2. En segundo lugar, es necesario evaluar el perculttm in mora (peligro en la derrora): si bien
la demandada ha emitido el Acuerdo de Concejo que aprueba la privatizacin del Mercado de
Abastos N.' 1 y la conformacin de un Comit de Privatizacin, no es menos cierto que la
sentencia que emita este Colegiado <(...) vincula a los poderes prblicos y tiene plenos efectos
frente a todos. Determina los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias
a
o atribuciones controvertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados de

incompetencia. (...)r; en esa medida consideramos que tampoco se evidencia el elemento de
peligro en la demora, dado que -en caso as correspondiera y de acuerdo a lo expuesto- la
reversibilidad del acto es an viable.
3. Finalmente, y con respecto al elemento de la adecuacin (uso de medida adecuada a los fines
perseguidos), el fin perseguido mediante la instauracin del conflicto competencial es que este
Tribunal derina aquin corresponde el ejercicio legtimo de las competencias constitucionales
reclamadas. De autos se evidencia que el contenido en la pretensin cautelar (que es la
734
El
Proceso Competenciul
suspensin provisional de los efectos del Acuerdo de Concejo I.l.'032-2007-MM y de todo

acto de disposicin que pueda darse sobre los bienes de dorninio pblico) no es adecuado para
los fines perseguidos, pues los actos de disposicin n0 constituyen irnpedimento algun,r para
que este'fribunal se pronuncie acerca de la titularidad para el e.ielcicio de las competencias
constitucionales invocadas.
4. En consecuencia, por los firndamentos esgrinridos, este Colegiado se pronuncia por la
improcedencia de la medida cautelar soiicitada.
3. Los lr'tercados Pirhlicos y su privatizacin
La [,OM, en trminos de autor]oma, indica que <("..) l,a autonorna (...) radica en la facultad
de ejercer actos de gobierno, administrativos y de administracin, con sujecin al ordenamiento jurdico> (artculo II del Ttulo Prelirninar). La autonoma municipal est constituida
por varios elementos, y entre ellos. podemos citar la autonomia administrativa, referida a la
organizacin y prestacin de los servicios pblicos locales.
Como ya se seal en funclamentos precedentes, una de las competencias que constitucionalmente se asigna a las Municipalidades es la c1e organizar, reglamentar y administrar los
servicios pblicos de su tocalidad, aspecto congruente con la autonoma administrativa reconocida a las Municipalidades" Este Colegiado considera que es en el ejercicio de dicha
autonomia administrativa que corresponde a la Municipalidad que ejerce legtimamente las
competencias constitucionales asignadas, err virtud de la ejecucin de un acto de gobierno,
decidir acerca de [a privatizacin del bien de dominio pblico que administra, por formar
parte de la jurisdiccin territorial que le compete.
Desde e[ ao 1996 se regul la privatizacin de los mercados pblicos (Ley N." 26569 y su
Reglamento, as como la t,ey ll.o 27lll) a fin de dotar a los Gobiernos Locales del pas de
un instrumento que no solo les permita sr.rprirnir sus gastos corrientes en el mantenimiento y
funcionamiento de los mercados pblicos, sino que puedarr incrementar sus recursos disponibles o cumplir con las obligaciones atlasadas, muchas de eilas en cobranzajudicial, que
vienen asumiendo de administraciones arlteriores, contribuyendo asimismo a ser los gestores de nuevas microempresas de comercializacin que personalmente son atendidas por quienes regularmente realizan transacciones con el pblico consumidor.
Privatizrar significa <("..) (transf'erir una empresa a tna actividad pblica al sector privado).
Transferencia, pues, al sector privado de una empresa o de una actividad (...) que son pblicas)). (Subrayado agregado). Es evidente que es objeto de privatizacin aquello que no es del
mbito privado.
No debemos perder de vista que Io que se privafiza stricto sensu es el servicio pblico de
mercados, y claro est que dicho servicio pblico tiene como sopofte el inmueble en el cual
el servicio se rnaterializa. y cuya titularidad en la administracin del bien pblico viene
ejerciendo ia demandante, en los trminos expuestos en el fundanlenfo 40, supra.
3.
ANALISIS DEL CONFLICTO COMPETENCIAL
l.
Aplicacin del Tbst de Competencia
Presupuestos del ksf de Contpetencia

1'al corno sealramos en lneas precedentes, corresponde a este Tribunal definir a quin
conesponde el ejercicio de las competencies constitucionales demandadas en este Conflicto
Competencial, y para ef'ectos de que el conflicto planteado sea resuelto, es necesario realizar
una labor de interpreracin constitucional y delimitar as la titrlaridad de las competencias.
Procederemos a continuacin a la aplicacin del Test de Cornpetencia.
Este Colegiado ha definido en materia del kst de Competencia que <<de conformidad con dicho
/est, en primer lugar se debe analizar el prncipio de unidad. Luego, se debe ingresar propiarnente en el anlisis del principio de competencia, relacionado con la lista de materias
a.
735
lYalter A. Dat Zegurra
pormenorizada previstas en la Constitucin y en el bloque de constitucionalidad. (...)>.

Principio de Unidad
En el caso de autos, se trata de dos Municipalidades que fungen de sujetos del conflicto
competencial; que reclaman ser titulares -simultneanente- de dos compctencias constitucionalmente previstas (artculos 194" y l95o nurnerales 3 y 5), y es a este Colegiado a quien
le corresponde definir cul de las Municipalidades es la titular para el ejercicio legtimo de
las competencias constitucionales. No debemos perder de vista que ambos rganos se encuentran en el mismo nivel de ladivisin territorial estatal. que es el nivel local, no cxisticndo jerarqua entre ambos rganos.
En lnea con el principio de unidad del Estado, lo relevante es que el selvicio de mercaclos
sea brindado con independencia de quin ostente la plopiedad del bien inn.rueble a nivel
registral, materia, adems, que no corresponde a este Tribunal deternrinar.
El Estado peruano es unitario y descentralizado; se confbrma por entidades descentraliz-adas
en las que cada una de ellas ostenta autonoma, en lo poltico, econrnico y adrninistrativo,
dentro de lajurisdiccin territorial que les corresponde. Lajurisdiccin len'itorial dellne cn
qu porcin del territorio del Estado las Municipalidades ejercen autonorna. El territorio es
uno de los elementos esenciales de los gobiernos locales.
Principio de Cornpetencia
En la medida en que, tal como se ha sealado en los fundarnentos 26 y lQ, supra, el lv{ercado de Abastos N.' I constituye un servicio pblico que pertenece al mbito de jurisdiccin
territorial de la demandante, tal como lo afirma incluso la demandada; ms an cuando la
LOM ha establecido que se entiende por bien municipal aquel inmueble de uso pblico
destinado a un servicio pblico local (en el caso de autos, el servicio priblico de l4ercaclos),
as como los edificios municipales y sus instalaciones que hubieran sido adcluiridos, construidos y/o sos tenidos por IaMunicipalidad, como es el caso de la Municipalidad de Surquillo
respecto del Mercado de Abastos N." L
En consecuencia, al haber operado ua mutacin demanial (Yer Fundarnento 33, srytra) enla
medida en que el bien de dominio pblico que ha servido como soporte al servicio pblico de
mercados, fue trasladado a la jurisdiccin de la Municipalidad demandante desde su cleacin,
conesponde a ella la adminisiracin de este bien inmueble a travs del qr,re se brinda el servicio
pblico ya referido. Se produjo, por tanto, una redistribucin tcita de cornpetencias en cste
extremo. Con esto, el Tribunal Constitucional no pretende pronunciarse sobre la titularidad
de la propiedad inscrita en los Registros Pblicos, sino sobre la titularidad de dominio pblico
para la administracin del Mercado de Abastos N.' I (...).
La privatizacin de los mercados pblicos pertenecientes a las Municipalidades tue re-qulada por normativa legislativa especfica, y tal como la Norma Fundanrental prev, es factible
que los bienes de uso pblico sean concedidos a particulares para su nrejor aprovecharniento
econmico (artculo 73 infine).Esfe Colegiado considera que tal decisin y la ejecucin de tal
proceso estn inmersas y forman parte de las competencias constitucionales asignadas a las
Municipalidades para administrar sus bienes y rentas, as como para administrar, reglaneirtar
y organizar los servicios pblicos de su localidad, en el marco de la competencia territorial qr.re
corresponda.
La LOM ha consignado un precepto para regular las relaciones entre las nrunicipalidades.
As: <Las relaciones que mantienen las municipalidades entre ellas son de coordinacin, de
cooperacin o de asociacin para la ejecucin de obras o prestacin de serr icios. Se desenvuelven con respeto mutuo de sus competencias y gobierno>. (articulo 124" LOM). De modo
que la ley ha previsto los mecanismos institucionales para afrontar en comn la privatizacin
de los mercados pblicos de ser el caso.
736
EI Proceso Competenciol
Este Tribunal ha logrado definir que el Mercado de Abastos N.'1 : (i) es un bien de servicio
pblico por la tinalidad pblica que persigue; (ii) que se encuenta en lajurisdiccin tenitorial asignada a la Municipalidad demandante; (iii) que se ha dado una mutacin demanial,
en la rledida en que el bien pblico que sirve como soporte al servicio pblico de Mercados,
fue incorporado a lajurisdiccin de la demandante desde su creacin; (iv) que la privatizacin
constituye un acto de gobierno que, como tal, compete adoptar a la Municipalidad que
legtimamente ejerce competencias respecto de dicho bien pblico; y que (v) las Municipalidades deben mantener respeto rnutuo de las competencias que a cada una corresponde
ejercer. as como del gobierno.
En consecuencia, oonsideramos -luego de la labor interpretativa constitucional realizada y
de la aplicacin del Test de Competencia- que el ejercicio de las competencias constitucionales reclamadas en el presente conflicto competencial -respecto del Mercado de Abastos
N.o I en tanto bien de servicio pblico- le corresponde, en forma legitima, a la Municipalidad dcmandante.
Finalrnente, como ya se ha establecido, los bienes de dominio pblico materia del proceso
constitr"rcionirl instaurado estn ubicados y pertenecen a la jurisdiccin territorial de la Municipalidad Distrital de Surquillo, y es ella la legtima titular de las competencias constitucionales reclarnadas.
V.
FAI,LO
Declarar FUNDADA Ia demanda interpuesta por la Municipalidad Distrital de Surquillo

contra la Municipalidad Distrital de Miraflores, pol'cuanto se han afectado las competencias
cuyo ejercicio le corresponde en virtud de los artculos 194', y 195o, incisos 3 y 5, de la
Constitucin Poltica del Estado, respecto de los bienes deslinados a servicios pblicos pertenecientes a su jurisdiccin territorial, como es el caso del Mercado de Abastos N.' 1. Y, en
consecuencia, NULO el Acuerdo de Concejo N.'032-2007-MM, emitido por la Municipalidad Distrital de Miraflores, a travs del cual se aprueba la privatizacin del Mercado de
Abastos N.o l.
(Landa Arroyo, Mesa Ramrez, Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz,
Alvarez Miranda)
C)
SUSPENSIN DEL PROCESO JUDICIALCUANDO EXISTAPRO-
CESOCOMPETENCIAL
Se dispone que el Juez o Tibunal que conozca de un proceso en el cual de una
disposicin, resolucin o acto cuya impugnacin estn tambin siendo sometidas al
proceso competencial podrn suspender el trmite del proceso que conozcan hasta
qlle sea resuelto el proceso de conflicto de competencias.
Si el Tribunal Constituconal estma que exste materia de conflicto

cuya resolucn sea de su competencia, declara admisible la demanda y dispone los emplazamientos correspondientes.
El procedimiento se sujeta, en cuanto sea aplcable, a las disposiciones que regulan el proceso de inconstitucionalidad.
737
El Tribunal puede solicitar a las partes las informaciones, aclaraciones o precisiones que juzgue necesarias para su decisin. En todo
caso, debe resolver dentro de los sesenta das hbiles desde que se
interpuso la demanda.
Concordancias:
C.P.C.: arts.424,425 y 430
El trmite del proceso competencial es igual al trrnite del proceso de Inconstitucionalidad, en 1o que le sea aplicable; en todo casc, es necesario adecuar los plazos, debido a que, se dispone que el rlazo de duracin de todo el proceso es de 60
das, contados desde que se presenta la demanda.
Tambin el Tribunal Constitucional puede solicitar a las partes las infbrmaciones, aclaraciones o precisiones que juzgue necesario para adoptar su decisin.
Jurisprudencia
EXP. 003-2006-PCC/TC
Lima,29-8-2006
VISTO
El conflicto de competencia presentado porAlejandro Antonio Ros Mazueios, procurador
pblico a cargo cle los asuntos judiciales del M inisterio de Agricultura, contra RosaA. Surez
Aliaga, presidente del Cobierno Regional de Apurmac y'el procurador pblico del Gobierno Regional de Apurrnac; v,
ATENDIBNDOA
l. Que corresponde al Tribunal
Constitucional conocer los procesos de competencia que se

susciten y qre opongan al Poder Ejecr.rtivo con uno o rns gobiernos regionales o municipales confornre lo dispone el inciso 3, del artculo 202, de la Constitucin, en concordancia con
el inciso l, del artculo 109, del Cdigo Procesal Constitucional.
2. Que el Poder Ejecutivo, en principio, es representado por el Presidente de la Repblica,
no cumpliendo Ia demanda con lo sealado en el articulo 109 del Cdigo Procesal Constitucional, que exige al poder del Estado en conflicto la actuacin del p.osgsr a travs de su
titular.
l2 del Cdigo Procesal Constitucional establece que el procedimiento se

sujeta, en cuanto sea aplicable, a las disposiciones que regulan el proceso de
3. Que el artculo I
4. Que de acuerdo con el artculo 99 del Cdigo Procesal Constitucional, para interponer
una demanda de inconstitucionalidad, el Presidente de la Repblica requiere del voto aprobatorio del Consejo de Ministros y, concedida la aprobacin, designa a uno de sus ministros
para que presente dicha demanda, el cual lo representa en el proceso y, a su vez, puede
delegar su representacin en un procurador prblico.
738
EI Proceso Competencal
en su artculo l, el Decreto Supremo N'. 043-2005-PCM, referido a
los procedirnientos para utilizar mecanismos constitucionales en situaciones de atribucin
inconecta de competencias o quebrantamiento del ordenamiento juridico, es necesario un
trmite previo a la interposicin de procesos constitucionales de inconstitucionalidad y
competencial, requirindose su aprobacin mediante voto aprobatorio del Consejo de Ministros.
6. Que, de otro [ado, el Decreto Supremo No. 060-2006-PCM, que modifica el artculo I del
Decreto Suprenro N'. 043-2005-PCM, establece un procedimiento previo a Ia interposicin
de un proceso competencial por parte del Poder Ejecutivo, en el caso de impugnacin de
normas y actos emitidos por Gobiernos Regionales y Locales, entre otros.
5. Que como lo indica,
RESUELVE
l. Declarar INADMISIBLE la demanda de conflicto de competencia interpuesta por el

Ministerio de Agricultula.
2. Conceder un plazo de cinco (5) das para que el requisito omitido sea subsanado; caso
contrario. la demanda se tendr por no presentada.
(Ss. Garca Torna, Conzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardell i Lartirigoyen, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo, Mesa Ramrez)
Este es el esquema del proceso de inconstitucionalidad; en el caso del Conflicto de Competencia el esquema es el mismo, pero el plazo total tericamente es de 60
das que se computan desde la presentacin de la demanda.
Declara inad y
concede plazo
Admite
trmite y
traslado
Plazo
contesta
demanda
Vista causa
e informe
739
Walter A. Dsz Zegsrro
La sentencia del Tribunal vincula a los poderes pblicos y tiene plenos efectos frente a todos. Determina los poderes o entes estatales a
que corresponden las competencias o atribuciones controvertidas y
anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados de incompetencia. Asimismo, resuelve, en su caso, lo que procediere sobre las
situaciones jurdicas producidas sobre la base de tales actos administrativos.
Guando se hubiera promovido conflicto negatvo de competencias o
atribuciones, la sentencia, adems de determinar su titularidad, puede sealar, en su caso, un plazo dentro del cual el poder del Estado o
el ente estatal de que se trate debe ejercerlas.
Concordancias:
C.P.Const.: art. 81
A)
COSAJUZGADA
Lo que decide el Tribunal Constitucional tiene la calidad de firme, pese a ser
resuelto en nica instancia; dificilmente puede ser cuestionado en la sede supranacional, salvo que afecte derechos fundamentales, lo que no es usual que se presente, ya
que, aqu se ve 1o referido a organizacin estatal y su distribucin de funciones.
Ahora es necesario distinguir entre lo que constituye la cosa juzgada fbrmal y

material.
Cosa Juzgada Formal. Cuando la sentencia ya no puede ser cuestionada

ante otro nivel jerrquico, quedando firme.
Cosa Juzgada Material. Cuando no puede existir nuevo pronunciamiento
sobre temas resueltos. No obstante ello, pese a que existe un pronunciamiento se ha de tener en cuenta que pueden presentarse reclamaciones de
competencias que no han sido planteadas o alegaciones de vulneraciones al
bloque de constitucionalidad, lo cual debe ser tomado en consideracin
para posibilitar en forma excepcional conocer nuevos procesos

competenciales donde existan pronunciamientos de reclamaciones no debatidas en anterior proceso competencial.
B)
LA VINCULACIN HACIA TODOS

Lo resuelto por el Tribunal Constitucional vincula a los poderes pblicos y
tiene efectos para todos, esto es, ergs omnes.
740
Ahora bien. vincula no solo lo resuelto, sino tambin el precedente vinculante
que se lrje y la rafo decidendi que realiza el Tribunal Constitucional al emitir su
sentencia.
C)
BFECTOSRBTROACTIVOS
A dilerencia de lo que ocurre en el proceso de inconstitucionalidad donde por
generalidad la derogacin de la ley se produce para el futuro; en cambio, en el proceso

competencial, los efectos se retrotraen al momento de su origen o expedicin. esto
es, efectos retroactivos.
D)
EI.'ECTOSENCASODECONFLICTONEGATMDECOMPETENCIAS
Cuando se hubiera promovido conflicto negativo de competencias o atribuciones, la sentencia, adems de determinar su titularidad, puede sealar, en su caso, Lln
plazo dentro del cual el poder del Estado o el ente estatal de que se trate debe ejercerlas.
Jurisprudencia
EXP.
N'
00 I 2-2003-CC/TC
Lima. l6-7- 2004
FUNDAMENTOS
Delimitacin del conflicto competencial
de competencias o atribuciones, suscitado entre la Municipalidad
Distrital de San Juan de Lurigancho y la Municipalidad Meropolitana de Lima (MML),
tiene por objeto que este Colegiado determine a cul de dichas entidades municipales corresponde la administracin de los parques zonales ubicados en lajurisdiccin distrital de la
Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho.
2. Situacin especial de la Municipalidad Metropolitana de Lima en la estructura descentralizada del Estado: sus competencias especiales
2. La MML, conforme a lo previsto por el artculo 198'de la Constitucin, goza de un
rgimen especial regulado en las leyes de descentralizacin y en la Ley Orgnica de Municipalidades N'27972. E,n efecto. el propio artculo 198'de la Constitucin establece que la
MML ejerce sus colnpetencias dentro del mbito de la provincia de Lima, la cual no integra
ninguna regin. Por sr-r pafte, el artculo 65o de la Ley N" 27867 -Ley Orgnica de Gobiernos
Regionales- dispone que las competencias y funciones reconocidas al gobierno r'.,gional son
transferidas a la MML.
En tal sentido, la MML tiene por misin, a nivel regional, la organizacin y conduccin de
la gestin pblica de la provincia de Lima, de acuerdo con sus competencias exclusivas,
compartidas y delegadas en el marco de las polticas nacionales y sectoriales para contribuir
a su desarrollo integral y sostenible. De ah que toda mencin en la legislacin nacional que
haga referencia a los gobiernos regionales, deba entenderse tambin referida a la MML, en
lo que le resulte aplicable.
4. Este binomio funcional (regional y local) asignado a la MML se encuentra reconocido en
el artculo 152' de la Ley Orgnica de Municipalidades, en cuanto establece que <la capital
de la Repblica es sede de la MML, la que ejerce jurisdiccin exclusiva sobre la provincia de
I.
l. El presente conflicto
741
lYalter A. Daz Zegarra

Lima en materias municipales y regionales> (subrayarJo agregado). Asimismo, el artculo 65o
de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales estipula que la MN{L (posee autonoma poltica,
econmica
z administrativa en los asuntos de su competencia regional y municipal. En casos

de discrepancias generadas por el fenmeno de conurbacin provincial, la decisin flnal
corresponde a la Municipalidad Metropolitana de Lirno (subrayado agregado).
5. Esta sui gnelis condicin funcional de la MML en la estructura orgnica descentralizada
del Estado es, a su vez, reafirmada al atribursele un cmulo de competencias, denominadas
<especiales>, en materia de planificacin, desarrollo urbano y vivienda, promocin de clesarrollo econmico y social, abastecimiento de bienes y servicios bsicos, industria, comercio
y turismo, poblacin y salud, saneamiento ambiental, transportes y comunicaciones, y segu-
ridad ciudadana.
3. Aplicacin de criterios hermenuticos para la cleterminacin de la titulariclad competencial
en la administracin de los parques zonales
6. Concretamente, en materia de planificacin y desarrollo urbano, el inciso I .3), clel artculo
1 61o, de la Ley Orgnica de Municipalidades establece como
competencia y funcin especial
MML (constituir, organizar y administrar el sistema metropolitano de parques, ir-rtegrado por parques zonales existentes, parques zoolgicos, jardines botnicos, bosques naturales y reas verdes ubicadas en el Cercado de Lima. en forma directa o a travs de sus organisde la
mos descentralizados o de terceros mediante concesin> (subrayado agregado).

El rribunal constitucional estima que, mediante el inciso 1.3), del artculo 63", de la Ley
Orgnica de Municipalidades, el legislador orgnico ha pretendido dilucidar la problemtica
descrita asignando a la MN4L la competencia especial en la adrninistracin de los parques
zonales de la provincia de Lima, lo que debe entenderse como una derogacin tcita de la
Ley N'26664.
Aplicacin ponderada del principio de subsidiariedad y de los principios de selectividad y

eficacia
a) La demandante, tal como se ha mencionado, amparndose en el principio de subsidiariedad,
alega que la competencia debe corresponder a los municipios distritales, puesto que ellos
tienen canales que implican mayor cercana con la poblacin y, en tal medida, mayor conocimiento de sus necesidades y requerimientos.
El Tribunal opina que solo podra arribarse a tal conclusin si se optara por una aplicacin
fornral y asistemtica del principio en mencin, lo cual resultara inapropiado. El principio
de subsidiariedad, como todo <principio de descentralizacin>, debe ser interpretado en
conjunto con todos aquellos principios, expresos o implcitos, que conforman las ineas
directrices del proceso de divisin poltica y administrativa del pcder, siempre y cuando,
claro est, resulten peinentes en su aplicacin al caso concreto.
El rribunal constitucional ha sostenido, en la src 0008-2003-AI/TC, que el principio de
subsidiariedad, en sentido vertical, est referido a la <relacin existente entre un ordenamiento mayor -que puede ser una organizacin nacional o central- y un or<lenamiento menor
-que pueden ser las organizaciones locales o regionales-, segn la cual el primero de ellos
solo puede intervenir en los mbitos que no son de competencia del ordenamiento menor.
Dicha orientacin guarda estrecha relacin con los servicios pblicos y el desarrollo econmico-social>.
Este principio tiene como contrapartida el principio de selectividad y eficacia, previsto en el
pargrafo b., inciso 14.2), de| artculo l4o, de la Ley N'27783 -Ley de Bases de la Descentralizacin-. conforme a dicho principio, para determinar al rgano encargado de asumir una
742
competencia concreta, es necesario realizar una proyeccin de capacidad de gestin efectiva,
determinada en base a criterios tcnicos y objetivos. Este Colegiado considera que tal eficacia
en el ejercicio de una competencia implica, necesariamente, una evaluacin de los alcances de
los beneficios que se generen como consecuencia de la gestin, de manera tal que ante distintos
rganos que puedan ejercer una f'uncin con un mismo grado de efectividad a nivel cualitativo,
ser necesario otorgar la competencia a aquel que pueda iradiar tal eficacia a un mayor
nmero de ciudadanos (anlisis de orden cuantitativo).
Dicho criterio, aplicado al caso, permite concluir tambin que la competencia en la organizacin y administracin de los parques zonales debe corresponder a SERPAR LIMA, como
organismo descentralizado de la MML. En efecto, la realidad demuestra que, mientras algunos distritos cuentan con los recursos para una adecuada administracin de los parques
zonales de su jurisdiccin, la reducida capacidad presupuestal de otros les impide la

autogeneracin de los recursos suficientes para una adecuada administracin de Ios parques
zonales pertenecientes a su mbito. Dicha asimetra dificilmente podra ser corregida, si se
otorga a los municipios distritales la competencia en su administracin, nrientras que, por el
contrario, podra ser convenientemente afrontada por un rgano que agrupe en un solo sistema a todos los parques zonales de la provincia de Lima, de modo tal que un porcentaje de los
recursos generados por el adecuado aprovechamiento de determinados parques zonales u
otros ingresos provenientes, por ejemplo, de los aportes que la legislacin prev por concepto de habilitaciones urbanas a favor de SERPAR LIMA, puedan ser asignados al
reacondicionamiento y mantenimiento de los parques zonales menos favorecidos. Dicha
asignacin de recursos, por cierto, implica concebir la competencia administrativa no solo en
una fase organizativa. sino tambin gestora y ejecutiva.
Principio de solidaridad y colaboracin
b) Por lo dems, desde tal perspectiva, la titularidad de la competencia ejercida por la MML
implicara la consolidacin de un principio que, aunque implcito en nuestro ordenamiento,
tiene importancia mayscula en el proceso de descentralizacin. Se trata del principio de
solidaridad y colaboracin mencionado en la STC 00i2-2003-AI/TC (funds. l 1 y ss.), cuyo
contenido apunta al desarrollo equilibrado de las diversas partes del territorio del pas, particularmente
nivel econmico, como manifestacin ponderada de dos elementos que caracte-
rizan a nuestra Repblica: Estado unitario y gobierno descentralizado (artculo 43o de la

Constitucin).
I 0. Por tanto, el Tribunal Constitucional considera que, en el caso de la competencia sobre la
administracin de los parques zonales de la provincia de Lima, el principio de subsidiariedad
queda satisfecho al asignarse la competencia a un nivel local (la MN'IL), y no regional, ni
menos an nacional, pero sin que ello signifique otorgar la atribucin a un subnivel distrital,
pues tal interpretacin, al sacrificar en grado innecesario otros principios pertenecientes al
bloque constitucional en materia de descentralizacin (selectividad, eficacia, solidaridad y
colaboracin), devendra en inconstitucional por desproporcionada.
11. Finalmente, conviene precisar que, sin perjuicio de lo expuesto, la competencia de la
MML en la administracin de los parques zonales de la provincia de Lima no podra alcanzar
a aquellos que, ms all de su denorninacin. tengan la condicin de bien de dominio privado
y no pblico, ni a aquellos cuya administracin, va convenio, concesin u otro acuerdo de
similar naturaleza, haya sido delegada, con arreglo a ley, a otro rgano pblico o tercelos, en
general.
743
TIARESUEUTO
L Declarar INFUNDADA la demanda de conflicto de competencias de autos.
2. Consecuentemente, declara que es competencia exclusiva de la Municipalidad Metropolitana de Lima la constitucin, organizacin y administracin de los parques zonales ubicados en el distrito de San Juan de Lurigancho.
744
,uRrsDrccroNAL
INTERNACIONAL
J uris dic c io nsl I nte rn a citt
A)
al
LOS DERECHOS TIUMANOS
En nateria de Derecho Humanos, la proteccin que cada llstado brinde a

sus residentes debe ser inherente a la condicin de ser humano, no siendo en todo
caso determinante que su reconocimiento se encuentre expresantente sealado en
la Carta Poltica de cada Estado, en razn que los derechos humanos son anteriores y superiores al Estado.
El profesor Jorge Valencia Corominas2l2 coincide con el jurista.Iuan lvarez
Vita en sealar que los derechos humanos no son una creacin de la cultura occidental; estos derechos bajo distintas formas tambin fueron conceptualizados por
culturas orientales y de otras reas geogrficas.
Con el transcurrir del tiempo, la humanidad ha ido desarrollndose, lo cual
ha generado la aparicin de nuevos derechos y a su vez nuevas necesidades. La
cluda que queda es el saber si todos los derechos de las personas hoy da reconocidos por los Estados tienen vigencia inmediata o diferida, si es que una persona
tiene una garanta eftcazpara el curnplimiento de un derecho que le ha sido reconocido.
Es por ello, que en los ltimos tiempos se ha venido sosteniendo el concepto
que los derechos humanos no son exclusividad de determinado pas o sociedad, sino
que pertenecen a toda persona por su calidad de ser humano, no siendo solo de
competencia de un Estado, sino que corresponden de la Comunidad lntemacional.

El jurista y diplomtico Juan Alvarezvitazr3 dice: <El porvenir de la humanidad depende de la capacidad de la comunidad internacional de adaptarse a las
nuevas exigencias de coexistencia internacional y de su posibilidad de crear me-
Valencia Corominas, lorge'. Derecho.g Hunanos del Niito.Instituto Peruano de Dercchos Humanos: I 990, pe. 22.
lvarez Vita. Juan: Derecho al Desarrolio: Fjditorial Cuzco: I-ima, 1998. pg.52.
741
Walter A.
Dial Zegarra
dios necesarios para la instauracin de un nuevo orden. Factor indispensable para

hacer efectivo el derecho al desarrollo y el derecho a la paz. El Derecho Internacional tiene que reposar en Lln cuerpo de valores universales basado en el respeto
a la dignidad del hombre. Por ello atribuirse un carcter intangible y esttico,
indiferente de las realidades socioeconmicas que estn en permanente evolucin,
atenta contra los principios de moral a los cuales necesariamente debe sujetarse.
B)
CARACTERISTICAS
Los derechos humanos son valores fundamentales vinculados con la dignidad,

la libertad y la igualdad de las personas exigibles en todo momento y lugar. Es obligacin respetarlos, teniendo las siguientes caracteristicas:
a)
Universales
Corresponden a todas las personas en cualquier tiempo y h.rgar.
b)
Indivisibles, interdependientes, integrales y complementarios

Todos los derechos humanos estn relacionados entre s y foman un
sistema armnico independientemente de que unos puedan tener nfasis en derechos individuales o colectivos.
c)
Irrenunciables e imprescriptibles
No pueden renunciarse y no
d)
se pierden con el tiempo.
Inalienables e inviolables
No deben ser vulnerados, en caso que suceda el Derecho Interno e
Intemacional, son los encargados de reparar los derechos y establecer
las responsabilidades.
e) No susceptibles
de suspensin
De manera excepcional y temporal, en circunstancias muy especiales,
en todo caso siempre se garantiza un remedio o recurso que permita
evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de la restriccin.
c)
GENERACIONES DE DERECHOS HUMANOS

Hablamos de generaciones de los derechos humanos, entendidas como la
conceptualizacin de detenninados derechos a travs de la historia:
a) La primera generacin
Surge con la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano,
adoptada por la Asamblea Nacional en Pars el 26 de agosto de 1789,
este grupo de derechos civiles y polticos plasmados en un documento,
constituyen lo que se ha denominado como la primera generacin de
derechos humanos. La declaracin del pueblo fiancs tuvo carcter
748
J uris diccio
nal I nternscio
na
universal. Estos derechos son reconocidos a favor de cada persona en

su calidad inherente de ser humano.
b) La segunda generacin
Se va ha describir con una serie de documentos: Declaracin de San
Lus de Potos de Mxico, la Constitucin de Quertaro, la Constitucin Socialista de Octubre y la Constitucin de Weimar. Dichos instrumentos reconocen por primera vez a los derechos econmicos, sociales
y culturales. Estos derechos surgen como producto que las personas se
relacionan con la sociedad.
c)
La tercera generacin
Aparece con la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas,
surgen los llamados derechos de solidaridad: derecho alapaz, derecho
al desarrollo, derecho al medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, y derecho a disfrutar del patrimonio comn dc la humanidad.
d)
La cuarta generacin
El diplomtico peruano Juan lvarezvitazr4 indica que el individuo
como titular de derechos y deberes, junto con la humanidad, considerada como sujeto de derecho, asuma un papel de primersima importancia
como ente activo y pasivo de los derechos humanos, papel para lo cual
es necesario interrelacionar los llamados derechos de solidaridad partiendo de la concepcin de patrimonio comn de la humanidad, como
los recursos del universo en su totalidad, recursos a los que deben sumafse los adelantos cientficos y tcnicos producto de capacidad creadora del ser humano.
D)
FUNDAMENTOS DE LOS DERECHOS HUMANOS
a)
Fundamento iusnaturalista
Basa su filosofia en la idea de derecho natural, divina e inmutable, anteriores a cualquier ordenamiento jurdico, esto es, por el mero hecho
de ser hombre.
b)
Fundamento histrico
Sostiene que los derechos son variables y relativos de acuerdo a cada
circunstancia y momento histrico de la sociedad. Fija sus bases en la
necesidad humana y la satisfaccin de las mismas, siempre respetando
el principio de dignidad de la persona; sin embargo, no puede desligarse la base histrica.
lvarez Vita, Juan: Derechos Humanos: Cuarla Generacin, en El Comerco

1988.
ll
de diciembre de
749
c)
Fundamento Etico
Los derechos aparecen como morales y ticos por ser seres humanos,
por tanto, derecho igual con reconocimiento y garanta por parte del
Estado, independiente de cualquier contingencia histrica o cultural
E)
FUNDAMENTOS JURDICO DOCTRINALBS

Encuentra sus bases en presupuestos elementales del Derecho Pblico:
a)
Los Tratados Internacionales

Constituyen compromisos que asumen los sujetos de derecho internacional y especialmente cada Estado en el respeto de los derechos humanos de sus residentes, de acuerdo al mbito de su competencia territorial.
b) Los Derechos
Humanos
Cuyos r'tereses son superiores a los de cada Estado, no necesitndose

su reconocimiento expreso en una Carta Poltica o ley especial, ya que
pertenecen a toda persona por su calidad inherente de ser humano.
c)
Constitucin Poltica
Norma suprema en el ordenamiento de cada Estado, que expresa o implcitamente prev el derecho fundamental de las personas.
F)
TRATADOS INTERNACIONALES
Los tratados internacionales son acuerdos solemnes que celebran entre sujetos del derecho intemacional a fin de regular determinada materia, que puede ser
econmica, derechos humanos, etc.
Existen diversas teoras respecto a la prhnaca del tratado respecto a la ley

interna de un pas. Para la teora monista, el tratado prevalece sobre la ley interna,
ya que ambos forman un derecho unitario; en cambio, paralateora dualista indica que se trata de dos ordenamientos jurdicos distintos, un ordenamiento destinado a regular la conducta de los Estados partes y el otro regula la conducta de los
particulares de un Estado determinado.
Si bien existen autoridades competentes a nivel intemacional para resolver
conflictos en materia de derechos humanos, no deja de ser una preocupacin cuando
un Estado que es parte en un tratado multilateral incumple la resolucin que le
manda hacer u no hacer algo, cul es el rnecanismo coercitivo que tiene a su
disposicin la autoridad intemacional?; si bien podemos disponer de la ayuda de
la fuerza pblica para hacer cumplir una sentencia judicial firme en un pas, tambin podra operar de manera semejante tal solucin; aqu entonces, se evidencia
de ausencia de un mecanismo coercitil'o. No obstante dicha limitacin, la comuni-
7s0
J uris diccio
nal I nter na ci o n al
dad internacional ha creado un mecanismo de presin para obligar a que un Estado

cumpla con las obligaciones asumidas en los tratados internacionales, que es el
aislamiento o declaracin de inelegible; en los actuales tiempos, los Estados
se
desarrollan en una economa globalizada y que dependen de los otros Estados, esta
situacin permite obligar a los Estados a cumplir con sus compromisos internacionales; puede discutirse que este medio de compulsin se genere con mayor frecuencia en pases pobres de economa emergente.
La investigadora Mara Gmez Prez2rs refiere que la doctrina internacionalista encuentra en el Derecho Comparado cuatro tipos de jerarqua entre los
tratados internacionales sobre derechos humanos y el derecho interno:
1.
Supraconstitucional: en el cual los tratados sobre derechos humanos,

por disposicin expresa de la propia Constitucin, tienen una jerarqua
2.
3.
4.
G)
superior a ella.
Constitucional: donde tambin por tlisposicin expresa de la Constitucin, los tratados sobre derechos humanos tienen una jerarqua exactamente igual a la de la propia Constitucin.
Supralegal: en la qtie los tratados internacionales sobre derechos humanos o, incluso, sobre cualquier otra materia, se colocan por debajo
de la Constitucin pero encima de ias leyes internas.
Legal: donde los tratados internacionales, sean de la materia que sea,
tienen un rango inf'erior a la Constitucin e idntico a una ley intema.
LA SUPREMACA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES EN EL

PER
Es necesario tener presente que ms all de las limitaciones internas de una
nacin, los tratados intemacionales, y sobre todo aquellos que se refieren a la

proteccin de los derechos humanos. tienen una jerarqua superior a la Constitucin de los Estados signatarios, ya que se trata de la proteccn internacional de
los derechos humanos por estar relacionado con un tema de soberana.
La legislacin peruana ha tenido un retroceso respecto a la regulacin de los
tratados

Artculo 101".- Los tratados internacionales celebrados por el Peru con
otros Estados, forman parte del derecho nacional. En caso de conflicto entre el
tratado y la ley, prevalece elprimero.
Gmez Prez, Ivlara: "La Proteccin internacional de los Derechos Humanos y la Soberana
Nacional", en Antqrio de Derecho Constitucional Latinoanericano 2002. Konrad Adenauer:
Montevideo, pgs. 361 y ss.
751
Artculo 105'.- Los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos tienen jerarqua constitucional. No pueden ser nlodificadas sino por
el procedimiento que rige para la reforma constitucional.
En los artculos de la Carta Poltica de 1979, contena una omisin que los
tratados no solo son celebrados entre Estados, sino tambin con otros sujetos de
derecho intemacional como los Organismos Internacionales,verbi grsciu'. Naciones Unidas, etc. Y quedaba en claro que los tratados referidos a materia de derechos humanos tenan jerarqua constitucional. Asimismo, se evidencia que 1a tendencia peruana fue por la teora monista.
Artculo 55".- Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman

parte del derecho nacional.
Cuarta Disposicin Final y Transitoria. Las normas relativas
a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformiclad

con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
La actual Constitucin peruana se acoge a la teora monista y supera la

limitacin que solo los Estados pueden celebrar tratados, el articulo constitucional
establece que las norrnas contenidas en tratados fonnan parte del derecho internacional; pero, tambin ha obviado establecer de manera expresa una primaca respecto al tratado respecto a la ley, y de manera particular la primaca de los tratados
en materia de derechos humanos; sin embargo, la tendencia seguida por la Constitucin Peruana de 1993 es por la primaca de los tratados intemacionales al haberse acogido a la teora monista, y ms an si la propia Constitucin reconoce que
las normas relativas a derechos y libertades se interpretan de conformidad con los
acuerdos internacionales sobre Derechos Hurnanos, lo que nos permite concluir
que los tratados internacionales en los que forma parte el Per tienen preeminen-
cia respecto a la ley nacional.

El profesor Fabin Novak Talavera2r refiere: (En viftud del artculo 3 de la
actual Constitucin podemos establecer sin mayor dificultad que las normas sobre Derechos Humanos contenidas en tratados, siguen teniendo rango constitucional. Este artculo establece: "La enumeracin de los derechos establecidos en
este captulo no excluye los dems que la Constitucin garanfiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de
Novak Talavera, Fabin: "Los Tratados y la Constitucin Peruana de I993", en Los Dercchos
Humanos en Instrumentos Internacirnales y su De-tarroll<t en la Doclrina. Seleccin de 'fe\tos.
Fabin Novak y Sandra Namilras. Pontificia Universidad Cailica del Per: 1998. pgs. I -: ' l().
752
J urisdiccional
Inlernscional
soberana clel pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobiemo". Esto equivale a decir -seala con acierto Marcial Rubio- que los
derechos reconocidos en instrumentos internacionales (tratados, declaraciones, etc.)
hayan o no sido ratificados por el Peru, pueden ser considerados derechos con
rango constitucional en nuestro ordenamiento jurdico>.
<Las obligaciones del Estado relacionadas a las normas intemacionales sobre derechos humanos son tres: El Poder Ejecutivo tiene el deber de respetar los
derechos y libertades fundamentales de la persona, el ms importante deber es
abstenerse de todo acto violatorio de derechos y libertades. El Poder Legislativo
tiene la obligacin de revisar la legislacin existente con vistas a derogar o modificar norn-las incornpatibles con los derechos y libertades reconocidos por la
normativitlad internacional y eventualmente elaborar nuevas norrnas para la proteccin de derechos no protegidos. El deber de los tribunales nacionales es ofrecer
un recurso contra las eventuales violaciones de los derechos fundamentales reconocidos por la normatividad internacional vigente>, tal como lo dice el profesor
Daniel O'donnel12r7.
Para los efectos de lo establecido en el artculo 205 de la Constitucin,

los organismos internacionales a los que puede recurrir cualquier persona
que se considere lesionada en los derechos reconocidos por la Constitucin,
o los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Estado peruano'
son: el comit de Derechos Humanos de las Naciones unidas, la comisin
Interantericana de L)erechos Humanos de la Organizacin de Bstados
Americanos y aquellos otros que se constituyan en el futuro y que sean
aprobados por tratados que obliguen al Per.
Concordancias:
C.P.Const,: art. 24
reciente Cdigo Procesal Constitucional establece que para los efectos de lo

establecido en el artculo 205 de la Constitucin, los organismos internacionales a los
que puede recurrir cualquier persona que se considere lesionada en los derechos
reconocidos por la Constitucin, o los tratados sobre derechos humanos ratificados
por el Estado peruano son:
E1
O'donnell. Daniel'. Proteccin lnternacional de los Derechos Humanos' Comisin Andina

Juristas y f:undacin Friedrich Naumann: Lima, 2'. Edicin 1989, pg' 42.
de
753
El Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas,

La Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la Organizacin de Estados Americanos
Aquellos otros que se constitu,van en el futuro y que sean aprobados por tratados que obliguen al Peru. Con lo cual existe ya un reconocimiento, adems del
suscrito ohcialmente.
Al tratar el tema
de justicia supranacional, se ha dividido en dos sistemas de
proteccin intemacional de derechos humanos, uno de alcance en la regin y otro

universal.
A)
SISTEMAREGIONAL
4.1)
Modelo americano
El sistema interamericano fue creado por los Estados miembros de la Organizacin de los EstadosAmericanos (OEA) en el que se establecen derechos y
libertades en fvor de los individuos, obligaciones de los Estados miembros,
mecanismos de promocin y proteccin de los derechos humanos:
4.1.1)Mecanismos de Promocin de Derechos Humanos
a)
Asamblea General
Constituye el mximo rgano de la OEA, decide las acciones y polticas de la
Organizacin, adopta diversas resoluciones en materia de derechos humanos.
Cada ao durante la celebracin de perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General, este rgano recibe los Informes Anuales de la Comisin
Interamericana y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
b)
Consejo Permanente de la OEA

Ejerce funciones estabiecidas en la Carta de la OEA y de los tratados y acuerdos interamericanos, sobre cualquier asunto que le encomiende la Asamblea o
la Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores, integrado por
un representante de cada Estado miembro.
c)
Reunin de Consulta de l\Iinistros de Relaciones Exteriores

rgano consuitivo convocado por el Conseio Permanente a solicitud de cualquier Estado miembro de la Organizacin para tratar asuntos de carcter urgente y de inters comn para los Estados americanos.
d)
Secretara General
Es el rgano permanente de la Organizacin, a cargo de un secretario general
elegido en Asamblea General por 5 aos, interpone buenos oficios en cualquier asunto que afecte lapazo la seguridad del continente o el desarrollo de
cualquier Estado parte.
754
J uris dicc io
e)
nal I nter nsc io nu I
Comisin Interamericana de Mujeres

Es un rgano de la Organizacin integrada por una delegada por cada Estado
miembro, informa regulannente a la Organizacin y a Estados sobre la condicin civil, poltica, social, econmica y cultural de la mujer.
f)
Relatora Especial para la Libertad de Expresin

Es una oficina de la Organizacin que elabora infonnes generales o especiales
y realiza visitas para ver la situacin de la libertad de expresin.
g)
Relator Especial sobre los Derechos de la Mujer

La Comisin Interamericana de Mujeres designa a uno de sus comisionados
para que realice el seguimiento de los problemas y situaciones que afectan los
derechos de la mujer.
h)
Relatora sobre l)erechos de los Pueblos Indgenas

Analiza la situacin de los pueblos indgenas en la regin.
i)
Relatora sobre los Derechos del Nio.

Realiza seguimiento de la situacin de los nios en la regin.
A.1.2)Mecanismos de Proteccin de los Derechos Humanos establecidos en la

Convencin Americana sobre Derechos Humanos
a)
Comisin Interamericana de Derechos Humanos

El Protocolo de Buenos Aires ( 1967), primera reforma de la Carta de la OEA la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, es un rgano principal de la
Organizacin con competencia respecto a todos los Estados miembros, que
cumple un mandato no solo de promocin, sino tambin de proteccin de los
derechos humanos. A partir de 1969.
a.1)
Funciones:
.
.
.
.
'
.
.
Estimular la conciencia de los derechos humanos.

Examinar las peticiones individuales y formular recomendaciones al Estado
involucrado previa verificacin del agotamiento de los recursos de la jurisdiccin intema.
Conocer las peticiones y comunicaciones sobre violaciones de derechos
humanos conforme al procedimiento establecido.
Comparecer ante la Corte Interamericana en los casos previstos en la Convencin.
Solicitar a la Corte la adopcin de medidas provisionales.
Solicitar a la Corte opiniones consultivas.
Presentar a la Asamblea General proyectos de protocolos adicionales y enmiendas a la Convencin Americana;
755
Formular recomendaciones, cuando lo estime conveniente, a los gobremos

de los Estados miembros, para que adopten medidas progresivas en favor
de los derechos humanos.
Preparar los estudios e informes que considere necesarios para el rnejor
desempeo de sus funciones.
Solicitar a los gobiernos de los Estados miembros que le proporcionen

informes sobre las medidas que hubieren adoptado en materia de derechos
humanos.
Atender las consultas que le formulen los Estados miembros, por medio de
la Secretara Generai, en cuestiones relacionadas a los derechos humanos;
as como, prestar la asesora tcnica que le soliciten.
Presentar Informe Anual a la Asarnblea General de la OEA.
a.2) Requisitos
para denunciar
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos se compone de 7
miembros, que debern ser personas de alta autoridad moral y reconocida
'
'
.
'
756
versacin en materia de derechos humanos.

El agraviado debe haber agotado los recursos intemos del Estado qr-re ha
lesionado su derecho, el mismo que no ser exigido si no existe el debido
proceso, o no se haya permitido el acceso a los recursos intemos o se haya
impedido de agotarlo.
Este requisito de agotar los recursos intemos es 1o que a nivel supranacional
se denomina la va previa, esto es, que se deben agotar todos los recursos
legales para reclamar el derecho vulnerado.
En el caso Manfredo Velsquez, la Corte sostuvo: (no se refiere solo a la
existencia formal de tales recursos, sino tambin que sean adecuados y
efectivos. Adecuados significa que la funcin de estos recursos, sean idneos para proteger la situacinjurdica infringida; en todos los pases existen recursos, pero no todos aplicables en todas circunstancias; si en un
caso especfico el recurso no es adecuado es obvio que no debe agotarse.
Eficaz significa que es capaz de producir el resultado para el cual ha sido
concebido; el hbeas corpus puede volverse ineficaz, si se subordina a
exigencias procesales que la hagan inaplicable, si de hecho carece de virtualidad para obligar a las autoridades, si resulta peligroso intentarlo>.
Se interpone la denuncia ante la Comisin dentro del plazo de 6 meses
desde la notificacin de la decisin definitiva adoptado por el Estado demandado.
La peticin no sea de conocimiento de otro organismo internacional (va
paralela).
La peticin contenga el nombre, nacionalidad, profesin, domicilio y firma
de la persona natural o representante legal, en caso de ser una entidad la
denunciante.
Jurisdiccional Internacionsl
La Comisin puede declarar inadmisible la denuncia si le faltan los requisitos anteriotmente indicados o no se expongan los hechos que caracterizan la violacin de derechos, o que el pedido resulte manifiestamente improcedente, o cuando la misma comunicacin ya fue de conocimiento de la Cornisin u otro organismo internacional.
La Comisin solicitar informacin al Gobiemo del Estado al cual pertenezca la autoriclad sealada como responsable de la violacin, fijando
un plazo; transcurrido este con la contestacin o sin esta, verificar si
existen o subsisten los motivos de la peticin, de no encontrarse vigentes mandar archivar el expediente; si subsisten, la Comisinrealizar,
con conocimiento de las partes, un examen del asunto planteado; si
fuera necesario realizar una investigacin, para ello solicitar a los Estados las facilidades del caso; tambin podr pedir a los Estados interesados infbnnacin perlinente y podr recibir si lo solicitan exposiciones
verbales o escritas de los interesados; y, finalmente pondr a disposicin de las paftes una solucin amistosa. En casos graves y de suma
urgencia puede realizar una investigacin previo consentimiento del
supuesto Estado infractor, con solo comprobar que la peticin rene los
requisitos de admisibilidad. (Art. 48" Convencin).
De llegarse a una solucin amistosa, la Comisin redactar un informe
que ser trasmitido al peticionario y a los Estados Partes de la Convencin, comr-rnicando despus al Secretario General de la Organizacin de
Estados Americanos. (Artculo 49o Convencin).
En caso de no llegarse a una solucin amistosa la Comisin redactar
un informe en el que expondr sus hechos y conclusiones, que ser de
conocimietrto de los Estados interesados, informe en el cual la Comisin puede fonnular proposiciones y recomendaciones que juzgue necesarias (Artculo 48' Convencin).
Si en el plazo de 3 meses, a partir de la remisin de los informes, el
asunto no ha sido solucionado o sometido a la decisin de la Corte por
parte de la Cornisin o por el Estado interesado, la Comisin podr
emitir, su opinin y conclusiones, y har recomendaciones, fijando un
plazo; transcurrido dicho plazo decidir si el Estado ha tomado o no las
medidas adecuadas y si publica o no su informe.
b)
Comunicaciones estatales
Asume competencia la Comisin lnteramericana de Derechos Humanos cuando un Estado presenta comunicacin que otro Estado es responsable de la violacin
de derechos humanos"
757
c)
Peticiones individuales
Toda persona, grupo de personas u organizacin no gubernamental legalmente

reconocida en el territorio de cualquiera de los Estados miembros de la Organizacin
puede presentar peticiones individuales. Se pueden presentar contra Estados Partes
en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y contra Estados que no son
Partes en la Convencin pero que son miembros de la OEA, alegndose violacin de
los derechos humanos consagrados en la Convencin.
d)
Informes generales y especiales

La Comisin Interamericana de Derechos I-Iumanos puede preparar informes
de carcter general, es decir, sobre una situacin o tema de inters comn para los
Estados americanos o de carcter especial, vaie decir, sobre la situacin de los derechos humanos en un Estado determinado. Estos informes se incluyen en el lnforme
Anual de la Comisin.
e)
in loco
o visitas in loco
Observaciones o visitas
pueden ser realizadas por una Comisin

Las observaciones
Especial designada por la Comisin Interamericana, siempre que se alrente con el
consentimiento previo del Estado en cuyo territorio se realiza la visita. La frnalidad
de las observaciones o visitas in loco es conocer directamente la situacin de los
derechos humanos en el pas en el que se efecta.
f)
Corte Interamericana de Derechos Humanos

Es el rgano jurisdiccional autnomo de la Organizacin de Estados Americanos, su sede est en la ciudad de San Jos de Costa Rica. Est compuesta por siete
jueces, quienes son personas de alta autoridad moral, reconocida versacin en materia de derechos humanos y quienes, adems, renen las condiciorles para ejercer la
ms alta magistratura en el Estado del que son nacionales o en el Estado proponente.
Su mandato es de seis aos pero pueden ser reelegidos por Lrna sola vez.
f.f)
Competencia Consultiva
La Corte es competente para interpretar la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y cualesquier otro tratado concemiente a la proteccin de los derechos
humanos del que sea parte un Estado miembro de la OEA. Adems, a solicitud de un
Estado miembro, la Corte podr opinar sobre la cornpatibilidad de su legislacin interna y las disposiciones de los mencionados instrumentos intemacionales. Sort dict-
menes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que contienen criterios

interpretativos en materia de derechos humanos.
758
.I uris diccio n ul
I nte r nacio na I
Jurisprudenciu
Corte Interamericana De Derechos Humanos
Opinin Consultiva OC-g187 del 6-10-1987
1. El Gobierno de la Repblica Oriental del Uruguay (en adelante el Gobierno), mediante
comunicacin del l7 de setiembre de 1986, someti a la Cofle Interamericana de Derechos
Humanos (en adelante la Corte) una solicitud de opinin consultiva sobre el alcance de la
prohibicin de suspender las garantas judiciales indispensables para la proteccin de los
derechos mencionados en el artculo27 .2 delaConvencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin o la Convencin Americana).
2. El Gobierno solicit a la Corte que se interprete el alcance de la prohibicin, contenida en
la Convencin, de suspender las garantasjudiciales indispensables para la proteccin de tales
derechos. Como incluso en caso de guet'ra, de peligro prblico o de otra emergencia que
amenace la independencia o seguridad del Estado Parte ( art. 27.
I ) no es posible suspender las
garantasjudiciales indispensables para la proteccin de los derechos, el Gobierno del Uruguay desea, en especial, que la Corte d su opinin en cuanto: a ) la determinacin de cules
son esas garantasjudiciales indispensables, y b ) la relacin del artculo 27.2, en lo pertinente,
con los artculos 25 y 8 de la Cor-rvencin Atnericana.
rrr FONDODEL ASUNTO (...)

20. La Corte examinar en prinrer lugar qu son, de conforrnidad con la Convencin, <las
garantasjudiciales indispensables a las que alude el artculo 27.2 de la rnisma. A este respeoto,
en anterior ocasin, la Corle ha definido, en trminos generales, que por tales garantas deben
entenderse aquellos proceclimientos judiciales que ordinariamente son idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los derechos y libertades a que se refiere dicho artculo (27 .2)
y cuya supresin o limitacin pondra en peligro esa plenitud <(El hbeas corpus bajo
suspensin de garantas, supra 16, prr. 29). Asimismo ha subrayado que el carcter
judicial de tales medios inrplica ia intervencin de un rgano judicial independiente e imparcial, apto para deterninar ta legalidad de las actuaciones que se cumplan dentro del estado de
excepcin> ( Ibd., prr. 30 ).
21. Del artculo 27.1, adems, se deriva la necesidad genrica de que en todo estado de
excepcin subsistan medios idneos para el control de las disposiciones que se dicten, a fin
de que ellas se adecen razonablemente a las necesidades de la situacin y no excedan de los
lmites estrictos impuestos por la Convencin o derivados de ella.
22. La Convencin proporciona otros elementos dejuicio para precisar las caractersticas
fundamentales que deben tener las garantasjudiciales. El punto de partida del anlisis debe
ser la obligacin que est a cargo de todo Estado Parte en la Convencin de respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella y (de) garantizar su libre y pleno ejercicio a toda
persona que est sujeta a su jurisdiccin ( art. 1. I ). De esa obligacin general se deriva el
derecho de toda persona, prescrito en el artculo 25.1, a un recurso sencillo y rpido o a
cualquier otro recurso efectivo ante losjueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la
presente Convencin.
23. Como ya [o ha sealado la Corte, el articulo 25. 1 de la Convencin es una disposicin de
carcter general que recoge la institucin procesal del amparo, como procedimiento sencillo
y breve que tiene por objeto la tutela de los derechos fundamentales (El hbeas corpus bajo
suspensin de garantas, s upra 16,prr.32 ). Establece este artculo, igualmente, en trminos amplios, la obligacin a cargo de los Estados de ofrecer, a todas las personas sometidas a
sujurisdiccin, un recursojudicial efectivo contra actos violatorios de sus derechos funda-
759
Walter A. Dax Zegurra
mentales. Dispone, adems, que la garanta all consagrada se aplica no solo respecto de los
derechos contenidos en la Convencin, sino tambin de aqullos que estn reconocidos por la
Constitucin o por la ley. De donde se concluye, a fortiori, que el rgimen de proteccin
judicial dispuesto por el artcr-rlo 25 de la Convencin es aplicable a los derechos no susceptibles de suspensin en estado de emergencia.
24. El artculo 25.1 incorpora el principio, reconocido en el derecho internacional de los
derechos humanos. de la efectividad de los instrumentos o medios procesales destinados a
garantizar tales derechos. Como ya la Corte ha sealado, segn la Convencin los Estados
Partes se obligan a suministrar recursosjudiciales efectivos a las vctinras de violacin de
los derechos humanos (art. 25), recursos que deben ser sustarrciados de conformidad con las
reglas del debido ploceso legal (ar1. 8. I ), todo ello dentlo de la obligacin general a cargo de los
mismos Estados. de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos por la
Convencin a toda persona que se encuentre bajo su jurisdiccin (...).
Segn este principio, la inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones a ios
derechos reconocidos por la Convencin constituye una transgresin de la misrna por el
Estado Parte en el cual semejante situacin tenga lugar. En ese sentido debe subrayarse que,
para que tal recurso exista, no basta con qlle est previsto por la Constitucin o la ley o con
que sea lormalmente admisible, sino que se requiere que sea realnrente idneo para establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y proveer lo necesario para
remediarla. No pueden considerarse efectivos aquellos recursos que, por las condiciones
generales del pas o incluso por las circunstancias particulares de un caso dado, resulten
ilusorios. E,llo puede ocurrir, por ejemplo, cuando su inutilidad haya quedado demostrada
por la prctica. porque el Poder Judicial carezca de la independencia necesaria para decidir
con imparcialidad o porque falten los medios para ejecutar sus decisiones; por cualquier otra
situacin que configure un cuadro de denegacin dejusticia, como sucede cuando se incun'e
en retardo injustificado en la decisin; oJ por cualqr.rier causa, no se perrnitr al presunto
Iesionado el acceso al recursojudicial. (...)
29. El concepto de debido proceso legal recogido por el artculo 8 de la Convencin debe
entenderse conro aplicable. en lo esencial, a todas las garantasjudiciales ref'eridas en la Convencin Americana, aun bajo el rgimen de suspensin regulado por el aculo 27 de la misma.
30. Relacionado el anculo 8 con los artculos 7.6,25 y 27.2 de la Convencin, se concluye
que los principios del debido proceso legal no pueden suspenderse con motivo de las situaciones de excepcin en cuanto constitu'en condiciones necesarias para que los instrumentos
procesales, regulados por la Convencin, puedan considerarse como garantas judiciales.
Esta conclusin es an ms evidente respecto del hbeas corpus y del an-rparo, a los que la
Corte se referir en seguida y que tienen el carcter de indispensables par'a tutelar los derechos humanos que no pueden ser objeto de suspensin.
3 L El artculo 7 (Derecho a la Libertad Personal), en su inciso 6, reconoce y regula el recurso
de hbeas corpus. La Corte ha examinado detenidamente en otra opinin la cLrestin del
hbeas corpus como garanta no susceptible de suspensin. Dijo al respecto:
(E)s esencial la funcin que curnple el hbeas corpus como medio para controlar el respeto a la
vida e integridad de la persona, para impedir su desaparicin o la indeteminacin de su lugar
de detencin, as como para protegerla contra la tofiura u otros tratos o penas crueles, inhr-rmanos o degradantes (El hbeas corpr"rs bajo suspensin de garantias, supra 16, pn. 35).
32. En cuanto al amparo, contenido en el artculo 25. I de la Convencin, la Corte expres en
la mencionada opinin consultiva:
EI texto citado (art. 25. I ) es una disposicin de carcter general que recoge la institucin
760
J urisdiccional
Internacional
procesal del amparo, entendido como el procedimiento judicial sencillo y breve que tiene por
objeto la tutela de todos los derechos reconocidos por las constituciones y leyes de los
Estados Parles y por la Convencin. Puesto que todos los derechos son susceptibles de
ampafo, lo son tambin los que estn sealados de manera expresa por el anculo 2-l .2 cono
no susceptibles de suspensin en situaciones de emergencia (lbd., prr. 32)'
33. Refirindose a estas dos garantas judiciales indispensables para la proteccin de los
derechos no susceptibles de suspensin, la Cofie concluy que los procediruientos de hbeas
corpus y de amparo son de aquellas garantiasjudiciales indispensables para la proteccin de
varios derechos cuya suspensin est vedada por el artculo 27.2 y sirven, adems, para
preservar la legalidad en una sociedad democrtica (lbid., prr. 42).(...)
36. l'ambin dijo la Corle que la suspensin de garantas no debe exceder la medida de lo
estrictamente necesario y que resulta ilegal toda actuacin de los poderes pblicos que des-
borde aquellos lmites que deben estar precisamente sealados en las disposiciones que
decretan el estado de excepcin. (El hbeas corpus bajo suspensin de garantas, supra 16,
prr.38).
(...)
38. La Corte concluye que las garantasjudiciales indispensables para la proteccin de los
derechos humanos no susceptibles de suspensin, segn lo dispuesto en el arliculo 27 .2 de la
Convencin, son aqullas a las que sta se refiere expresamente en los artculos7.6 y 25.1,
consideradas dentro del marco y segn los principios del artculo 8, y tantbin las inherentes
a la preservacin del Estado de Derecho, aun bajo la legalidad excepcional que resulta de la
suspensin de garantas.
39. n-aturalmente, cuando en un estado de ernergencia el Gobierno no haya suspendido

algunos derechos y libertades de aqullos susceptibles de suspensin, debern conservarse
las garantiasjudiciales indispensables para la efectividad de tales derechos y libertades.
40. Debe reconocerse que no es posible ni sera aconsejable que la Corte, en la presente
opinin consultiva, trate de dar una enumeracin exhaustiva de todas las posibles garantas
judiciales indispensables que no pueden ser suspendidas de conformidad con el arfculo 27 .2,
que depen<1er en cada caso de un anlisis del ordenamiento jurdico y la prctica de cada
Estado Parte, de cules son los derechos involucrados y de los hechos concretos que motiven
la indagacin. Desde luego y por las mismas razones, la Cofte tampoco ha considerado en esta
opinin las implicaciones de otros instrulnentos internacionales (afi.27.1) que pudieren ser
aplicables en casos concretos.
LACORTE,ESDEOPININ,
por unanimidad
1. Que deben considerarse como garantiasjudiciales indispensables no susceptibles de suspensin, segn lo establecido en el anculo 27 .2 de la Convencin, el hbeas corpus (art. 7.6),
el amparo, o cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales colnpetentes ( art.
2 5. I ), destinado a garantizar el respeto a los derechos y libertades cuya suspens in no est
autorizada por la misma Convencin.
por unanimidad
2. Tambin deben considerarse como garantas judiciales indispensables que no pueden

suspenderse, aquellos procedimientosjudiciales, inherentes a la forma democrtice represen-
tativa de gobierno (art. 29.c), previstos en el derecho interno de los Estados partes como
idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los derechos a que se refiere el articulo 27 .2
de la Convencin y cuya supresin o limitacin comporte la indefensin de tales derechos por
unanimidad
761
Walter A. Daz Zegorcu
3. Qrre las rencionadas garantas.iudiciales deben eiercitarse dentro del marco y segn los
principios del debido proceso legal, recogidos por el ar1culo 8 de la Convencin.
(Ss. Rafael Nieto Navia, Hctor Gros Ilspiell, Rodolfo E. Piza E. 'fhomas Buergenthal, Pedro
Nikken, Hctor F ix-Zamudio)
f.2)
Competencia contenciosa
La Corte resuelve en foma definitiva e inapelable si un Estado es responsable

o no de una violacin de derechos humanos. Para el ejercicio de esta competencia se
requiere que el Estado demandado haya realizaclcl una declar'tin especial de reconocimiento de la jurisdiccin obligatoria de la Corte. Ia n-Iisma q'"c puede ser para un
caso especfico, por un tiempo determinado o indefinido.
Competencia. Solo los Estados Parles y la Comisitin tienen derecho a

someter un caso a decisin de la Clorte, parii ello los Estados clenunciante y denunciado deben de haberse sornetido a la contpetencia de la Cofte
(art. 61o, Convencin).
- Cuando decida que hubo violacin de un derecho rcconocido en la Convencin, la Corte dispondr que se garantiue al iesionado en el goce de
su libertad o libertad conculcados, y si fuera procedente que se repare
las consecuencias de la nledida o situacin de vulneracin.
- En caso de extrema gravedad y urgencia. citando se haga necesario
evitar daos irreparables, podr dictar me'didas pro'r'isionales que considere conveniente. Si se trata de asuntos que an no han sido de su
conocimiento, podr actuar a soliciud de la Comisin (art. 63o, Convencin).
No est de ms mencionar que la Co.e Interamericana de Derecltos Htimanos. acta por un lado como rgano jurisdiccional que resuelve cottflictos; pero,
tarnbin tiene otra funcin, la de ser un rgano consultivo, respecto a la interpr:etacin
de las normas de la Convenciirn o de otros tratados concernierttes a la proteccin de
derechos hrmanos.
La Corte Interameric.ana de Derechos l{umanos, al fallar, ftatar de reparar el

derecho lesionado y ia correspondiente indemnizacin por el perjuicio sulrido; sin
embargo, si es que no es posible reparar el dao se limitar a establecer el derecho a
una indemnizacin y ordenar que se sancione a los responsables.
El Per ratihc la Convencin Americana sobre Derechos Humanos el 28-0778 y acept la competencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 2l-
0l
-81
f.3)
Sentencias de cumplimiento obligatorio

Las sentencias de la Corte Interamericana son definitivas e inapelables y los
Estados que sean sometidos a la competencia de la Corte, tienen la obligacin de
cumplir las sentencias.

762
J ur is dicc
io
nsl I nte rn acio n s I
Jurisprudencia
Caso: Loaza'Iarnayo contra el Estado peruano. Los hechos ocurridos a parlir el 6-2-93 la
seora Mara Elena Loayza Tamayo, prol-esora de la Universidad San Martn de Porres, fue
arrestada junto con Ladislao Altrerto Huarnn Loayz.a, por miembros de la Divisin Nacional contra el Terrorismo de la Potica Nacional del Per. De acuerdo a la Ley de An'epentimiento del 2l - 10-'90, aprobado por d Ley N'25499, Anglica Torres Garcia, conocida comtl
<Mirtha, denunci a la seora N{ara Elena Loayza Tamayo. El Estado peruano sin orden
expedida por autoridad judicial competente arrest a la seora Loayza Tamayo, luego de
arrestada fue incomunica y presentada a la prensa vestida con un traje a rayas. El luelo
militar proces a!-oayza Tamayo por el delito de traicin a la patria. Ell'ribunal especial del
Consejo Supremo de Justicia Militar absolvir a la plocesada del delito irnpLrtado y orden
remitir lo actuado al fuero comn. La seora Loayza Tamayo contino detenida desde el
perodo transcurrido entre la sentencia del Tribunal Especial del Consejo Supremo Militar'
de Justicia Mititar dictada el l1-08-93 y el decreto de detencin del fuero ordinario del 08-famayo
por el delito de terrol0-93. I-ajurisdiccin ordinalia proces a la seora Loayza
rismo en varias instancias. E,l 43o Juzgado penal dict auto de instruccin el 08-10-93, la
procesada Loayza Tamayo, dedujo la excepcin de cosajuzgada de acuerdo al principio non
bis in dem. Rl l0-10-94 3i Tribunal sin Rostro del luero comn desestinr la excepcin
interpuesta y, con fundamento en los mismos hechos y cargos, la conden a 20 aos de pena
privativa de ta {ibertad, posteriormente se interpuso recurso de nulidad ante [a Corte Suprema de la Repblica, el cual fue declarado sin lugar el 06-i 0-95, durante el trmite en el fuero
militar y fuero ordinario, la seora Loayza Tamayo permaneci encarcelada. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos fall condenado al Estado peruano por:
- Unanimidad: Haber violado el derecho a la libertad personal, integridad personal, garantas judiciales en agravio de doa Mara Elena Loayza 1-amayo.
- Por Mayora de 6 votos contra 1 (disiente el Juez Alejandro Montiel Argello): Ordena al
Estado peruano ponga en libertad a Nlara Elena Loayza Tatnayo dentro de un plazo razonable.
- Unanimidad: el Estado peruano est obligado a pagar una justa indemnizacin a la vctima y
a sus familiares y a resarcirles los gastos en que hayan incurrido en sus gestiones ante las
autoridades peruanas con ocasin de este proceso, para lo cual queda abierto el procedi-
miento correspondiente.
(Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Hurnanos del i 7-09-97)
Caso: Castillo Paez contra el Estado peruano. Los hechos ocurridos a partir del 2l-10-90,
cuando el seor Ernesto Castillo Pezfue detenido por agentes de la Polica Nacionai del
Per, desconocindose desde entonces su paradero. Condenando al Estado peruano por:
- Unanimidad: haber violado el derecho a la libertad personal, integridad personal, derecho a
la vicla en agravio de Ernesto Castillo Pez.
- Unanimidad: haber violado el derecho a un recurso efectivo antejueces y tribunales coltpetentes en perjuicio de Ernesto Castillo Pez y sus familiares.
- Unaniniidad: el Estado peruano esta obligado a reparar las consecuencias de esas violaciones
e indemnizar a los familiares de la vctima y resarcilles los gastos en que hayan incttrrido en
sus actuaciones ante autoridades peruanas, para lo cual queda abierto el procedimiento correspondiente.
(Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos lJumanos del 03- I I -97)
Existen Estados mienrbros de la Organizacin de Estados Americanos qtle no

son parte de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; con relacin
a dichos pases, el procedimiento aplicable es el mismo que se ha descrito y es
763
Wolter A. Dcx Zegarra

llevado a cabo por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, a diferencia que la resolucin final; adems de hechos y conclusiones, contendr
recomendaciones, la misma que ser notificada y concedindole un plazo al
Estado parte de la organizacin; si no cumple el Estado parte" la comisin
publicar la resolucin en su lnforme Anual que la Comisin presenta ante la
Asamblea General de la organizacin, o por cualquier otra forma que la comisin considere apropiada.
4.2)
Modelo Europeo
Tiene como marco legal la convencin Europea para la proteccin de Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, la cual fue signada por 13
miembros del Consejo de Europa en la ciudad de l{oma el 04-11-50.
Se ha creado la comisin Europea de Derechos Humanos encargada de la
investigacin y la conciliacin; el Tribunal Europeo de Derechos Humanos,
rgano que resuelve conflictos que se le someten; el Comit de Ministros del
Consejo de Europa, que es el rgano de decisin poltica.
El jurista Javier Diaz Revorio refiere que el Tribunal Europeo de Derechos

Humanos ha sistematizado grandes aportes:
a) Ha resuelto numerosos
casos, amparando a ios ir,dividuos que haban
visto vulnerado sus derechos humanos.
b)
c)
d)
e)
0
g)
h)
i)
j)
764
Cuanto otra reparacin no ha sido posible, ha concedido a los individuos indemnizaciones econmicas.
Ha funcionado con criterios y fundamentos.jurdicos.
Ha contribuido decisivamente a la interpretacin y desarollo de los
derechos humanos en Europa.
Ha sido modelo y referencia de otros sistemas de proteccin internacional de derechos en otros mbitos geogrficos.
Ha sido una referencia permanente en el mbito ms restringido de la
Unin Europea.
Ha influido de forma significativa en varios Tribunales Constitucionales y Supremos de los E,stados miembros, que han ido adoptando algunos de los criterios e ideas esenciales en sujurisprudencia.
Ha sido un factor importante de aproximacin de los ordenamientos
nacionales, mediante esa influencia en las jurisprudencias y en las legislaciones.
Ha contribuido tambin a una mayor integracin poltica.

Ha ayudado a evitar que algunos Estados que, por sus tradiciones o su
cultura poltica o religiosa, podran encontrarse algo ms apartados de
ese patrimonio comn, se alejen ms del objetivo fundarnental de la
proteccin de los derechos.
J uris dic cio
B)
nal I nte rna cionul
SISTEMAUNTVERSAL
La Organizacin de Naciones Unidas, creada 1945, se encuentra constituida

por rganos principales (Asamblea General, el Consejo de Seguridad, el Consejo
Econmico y Social, la Corle Internacional de Justicia y la Secretara); adems de
otros especializados que cumplen un rol subsidiario
de Derechos Humanos.
8.1)
travs del Comit Internacional
Mecanismos de Promocin
a) La Asamblea General
Es el mximo rgano deliberante, est integrada por todos los Estados miem-
bros de \a organizacin. La Asamblea puede promover y hacer recomendaciones para fomentar la cooperacin internacional y ayudar a hacer efectivos los derechos humanos de todos.
b) Comisin de Derecho Internacional

Tiene como funcin principal proponer la codificacin de las nonnas internacionales. Esta Comisin ha participado en la elaboracin de diversos
instrumentos de derechos humanos como: la Convencin Contra el Genocidio, el Estatuto de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, el Estatuto de la Corte Penal Internacio-
nal, entre otros.
c) oficina det Atto comisionado de las Naciones unidas para los Derechos Humanos
El Alto Comisionado es el principal funcionario en materia de derechos
humanos, es nombrado por el Secretario General con la aprobacin de la
Asamblea General. Sus funciones son: la promocin y proteccin de los
derechos humanos, brindando asesoramiento y las tareas que le encomienden los rganos competentes de la organizacin.
B.2) .ganos
de Control de los Tratados de Derechos Humanos
Los rganos de confol se encuentran bajo la supervisin de la Asamblea General.
a) Comit de Derechos Humanos
b)
Su funcionamiento se da con informes peridicos de los Estados miembros, quejas entre Estados y quejas individuales conforme al Primer Protocolo Facultativo del Pacto Intemacional de Derechos Civiles y Polticos.
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
Elabora informes peridicos de los Estados partes respecto al avance del
cumplimiento del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales.
c)
Comit contra la tortura

Elabora informes peridicos de los Estados partes, quejas entre Estados
(facultativo) y quejas individuales.
765
Walter A. Duz Zegswa
d)
Comit para Ia Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial

Elabora informes peridicos, quejas entre Estados (obligatorio) y quejas
individuales.
e) Comit para la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin

contra la Mujer
f)
g)
h)
i)
j)
Elabora informes peridicos de los Estados partes; adems quejas individuales respecto al Protocolo Facultativo de la Convencin para la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer.
Consejo de Seguridad
Conformado por cinco miembros permanentes (Estados Unidos, China,
Federacin de Rusia, Francia y Reino Unido), y diez miembros no perrnanentes elegidos por la Asamblea General, por un perodo de dos aos. En
casos extremos, el Consejo puede determinar que una situacin caracterizadapor violaciones graves de los derechos humanos constituye una ((amenazaala,az>>.
Consejo Econmico y Social (ECOSOC)
Son elegidos por la Asamblea General en nmero de 54 miembros, elegidos por un perodo de tres aos. Tiene entre sus funciones: la coordinacin
de las actividades econmicas y sociales de la Organizacin1' puede promover estudios e informes y hacer recomendaciones; adems es responsable
del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Comisin de Derechos Humanos
ECOSOC en 1946 cre la Comisin de Derechos Humanos. Est integrada por 53 miembros en base a una distribucin geogrfica equitativa. La
Comisin es el principal rgano de las Naciones Unidas en materia de derechos hurnanos.
Procedimiento 1503
E121 de mayo de 1970, el ECOSOC aprob la resoiucin 1503 que crea un
procedimiento confidencial para examinar violaciones masivas y sistemticas de derechos humanos. Estas quejas son examinadas por la Cornisin de
Derechos Humanos.
Relatores Especiales
La Comisin o el Secretario General establece mandatos unipersonales para
evaluar la situacin de los derechos humanos en un pas determinado (mandato geogrfico) o para investigar determinadas violaciones de los derechos humanos en todo el mundo.
k) La Corte lnternacional
el rgano judicial
de Justicia
de las Naciones Unidas. Tiene competencia contencioy consultiva. Est integrada por quince jueces, elegidos por la Asamblea
General y el Consejo de Seguridad por un perodo de nueve aos. Ante esta
instancia solo pueden ser partes los Estados, sean o no miembros de la
Es
sa
766
J urisdiccional
Internacional
ONU. Muchos instmmentos internacionales de dereciros humanos contienen dispclsiciones que otr:rgan competencia a la Corte Intetnacional de Justicia para pronunciarse entre dos o rns Estados partes sobre la interpreta-
cin o aplicacin de esos tratados.

r) La Secretara
La Secretara se compone del Secretario General y del personal de la Organizacin nombraclo por este. La Secretara es respol-lsable de asistir a los
otros rganos de las Naciones Unidas.
Las resoluciones de los organismos jurisdiccionales a cuya compe'

tencia se haya sometido expresamente el Estado peruano no requie'
ren, para su validez y eficacia, de reconocimiento, revisin, ni examen
previo alguno. Dichas resoucones son comunicadas por e Ministerio de Relaciones Exteriores al Presidente del Poder Judicial, quien a
su vez, las remite al tribunal donde se agot la jurlsdiccin interna y
dispone su ejecucin por eljuez competente, de conformidad con lo
previsto por la Ley No 27775, que regula el procedimiento de ejecucin
de sentencias emitidas por trbunales supranacionales'
Concordancias:
Const,: art.205
Podra argirse que lajurisdiccin supranacional se origina por delegacin de

competencias irrtentas del Estado, en materia de derechos humanos, ello no es as,
toda vez que se origina por el consentimiento del Estado dando lugar a una nueva
jurisdiccin, donde previamente hay que agotar la jurisdiccin intema para ir luego a
]a supranacional, no corrto recurso irnpugnatorio (instancia de casacin), sino como
un tribunal para reclamar la violacin de derechos de la persona.
El maestro Germn Bidart Campos2rs indica: <Un Estado que se incorpora a un

sistema internacional de derechos humanos no puede argiiir que la jurisdiccin del
tribunal supraestatal existente en ese sistema se ejerce por cesin estatal de sujurisdiccin intema porque, cualquiera que sea el procedirniento a travs del cual el Estado
ha ingresado al sistema, la jurisdiccin de un tribunal supraestatal de derechos humanos nunca significa ejercer una jurisdiccin que el derecho interno monopoliza en los
rganos a los que les ha atribuido competencia judiciariu.
Bidart Campos, Germn. El Derecho de la Constitucin y su Fuerza Normativa. Ediar S.A.,
Buenos Aires, 1995, Pg. 5t2.
767
Wulter A. Daz Zegurra
Las sentencias emitidas por Tribunales Supranacionales en los que el Per se

ha sometido a su competencia deben de cumplirse conforme han resueito dicho Tribunales, siguiendo el procedimiento previsto por la Ley N" 21115.
Anteriormente la inexistencia de un procedimiento de la forma en que ha de
realizarse la ejecucin de una sentencia supranacional en materia de derechos fundamentales, traa innumerables problemas.
La historia reciente nos muestra que el Estado peruano, ante una sentencia de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre el juzgamiento de personas por
terrorismo, dispuso su retiro de la competencia de la Corte; esta situacin gener un
clima de inestabilidad jurdica lo resuelto por la instancia supranacional, considero
que dicha decisin poltica no fue acertada.
A)
SENTENCIASQUECONTENGANCONDENADEPAGODEDINERO
Las sentencias expedidas por los Tribunales Intemacionales constituidos
se-
gn Tratados de los que es parte el Per, que contengan condena de pago de suma de
dinero por concepto de indemnizacin de daos y perjuicios a cargo del Estado o sean
meramente declarativas, se ejecutarn conforme a las reglas de procedimiento siguiente:
a)
Competencia. La sentencia emitida por el Tribunal Intemacional ser transcrita

por el Ministerio de Relaciones Exteriores al Presidente de la Corte Suprema,
quien la remitirala Sala en que se agot la jurisdiccin interna, disponiendo su
ejecucin por el Juez Especializado o Mixto que conoci el proceso previo. En
el caso de no existir proceso intemo previo, dispondr que el Juez Especializado o Mixto competente conozca de la ejecucin de la resolucin.
b)
Procedimiento para la ejecucin de resolucin que ordena el pago de

suma determinada. Si la sentencia contiene condena de pago de surna de
dinero, el Juez dispone que se notifique al Ministerio de Justicia para que culnpla con el pago ordenado en la sentencia en el trmino de diez das.
c)
768
Procedimiento para el pago de suma por determinar. Si la sentencia contiene condena de pago de suma de dinero por detern-rinar, el Juez Especializado
o Mixto correr traslado de la solicitud del ejecutante con los medios probatorios que ofrezca al Ministerio de Justicia por el trmino de diez das. El representante del Ministerio de Justicia puede formular contradiccin exclusivamente sobre el monto pretendido, ofreciendo medios probatorios. Formulada
la contradiccin o sin esta, el Juez ordenar la actuacin de los medios probatorios pertinentes en audiencia de conciliacin, en el plazo no mayor de 30 das
y pronunciar resolucin dentro de los 15 das. La apelacin ser concedida
con efecto suspensivo y ser resuelta por la Sala de la Corte Superior correspondiente en igual trmino.
Jurisdiccional I nternacional
d)
Proceso para fijar Ia responsabilidad patrimonial y el monto

indemnizatorio. Si la sentencia contiene declaracin de que la parte ha sufrido daos y perjuicios distintos al derecho conculcado o como consecuencia de
los hechos materia de juzgamiento intemacional y ha dejado a salvo el derecho
del mismo para hacerlo valer conforme a la jurisdiccin intema, la parte deber interponer la demanda correspondiente siguiendo el trmite del proceso abreviado previsto en el Ttulo II de la Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil.
e)
Ejecucin de medidas provisionales. En los casos que la Corte emita medidas provisionales, ya sea cuando se trate de asuntos que estn en conocimiento
de la rnisma, o bien, a solicitud de la Comisin Interamericana ante la Corte,
estas debern ser de inmediato cumplimiento, debiendo el Juez Especializado o
Mixto ordenar su ejecucin dentro del trmino de 24 horas de recibida la co-
municacin de la decisin respectiva.

Jurisprudencia
Resolucin de la corte interamericana de derechos humanos
2 de febrero del 2007
Solicitud de medidas provisionales presentada por la comisin interamericana de derechos

hunranos respecto de la repblica bolivariana de venezuela
Asunto del centro penitenciario de la regin centro occidental (crcel de uribana)
Vistos:
l. El escrito de
I de febrero del 2007 y sus anexos, mediante los cuales la Comisin

Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Comisin Interamericana o la Comi-
sin>) someti a la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Corte, la Corte
Interamericana o el Tribunal) una solicitud de medidas provisionales, de conformidad con los
artculos 63.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin o la ConvencinAmericana), 25 del Reglamento de la Corte (en adelante el Reglanrento)
y 74 del Reglamento de la Comisin, con el propsito de que la Repblica Bolivariana de
Venezuela (en adelante el Estado o Venezuela) proteja la vida y la integridad personal de las
personas privadas de la libertad en el Centro Penitenciario de la Regin Centro Occidental,
conocido como Uribana (en adelante [. . .] Crcel de Uribana), as como de las personas que
ingresen a dicho centro penitenciario, entre ellas familiares y dems visitantes.
2. Los supuestos hechos en que se fundamenta la solicitud de medidas provisionales presentada por la Comisin, a saber que:
a) La Crcel de Uribana est situada en la ciudad de Barquisimeto, Estado Lara. Segn datos
aportadosporlaComisin,al 25 deenerodel 2007tenaunapoblacinreclusade I448

internos, siendo [a capacidad mxima del establecimiento de 790 plazas. Dicha crcel est
distribuida en reas de mnima, rnedia y mxima seguridad, adems de contar con un pabelln de observacin y un anexo para mujeres. Asimismo, conviven internos procesados y
condenados e incluso hombres y mujeres sin la adecuada separacin entre ellos;
b) La custodia interna se encuentra a cargo de funcionarios civiles y la externa a cargo de
personal militar perteneciente a la Cuardia Nacional. Se evidencia la falta de un sistema
aplopiado de control de la seguridad del establecimiento y el ambiente de la violencia imperante,
pues la poblacin carcelaria est siendo custodiada por ocho funcionarios, es decir, un custodio por cada I 8 1 privados de la libertad. Dada la situacin de inseguridad de la crcel, los
769
llalter ,4. Daz Zegsrra

funcionarios a cargo de Ia custodia interna <no ingresan a la parte interna del penal, sino
despus del ltimo conteo de la poblacin reclusa y acompaados de la Cuardia Nacional>;
c) Entre enero del 2006 y enero del 2007 se han producido en Ia Crcel de Uribana incidentes
de violencia, se registraron un total de 80 rnuertes violentas y 2 I 3 heridos, en su mayoria por
arma blanca y arnra de fuego. El nrnero ms elevado de muertes y heridos a nivel nacional
en El 2006 se registr en dicha crcel. Durante enero del2007 se han producido hechos de
violencia que han dejado un saldo de 18 muertos y al menos I 5 heridos. Los ltimos hechos
de violencia se registraron el 20 de enero del 2007 con un saldo de dos helidos, uno por arma
blanca y otro por arma de fuego;
d) Entre los hechos figuran reiteradas huelgas de hambre de los reclusos en protesta por las
deficientes condiciones de detencin, el hacinamiento, los presuntos maltratos por parte de
efbctivos de la Guardia Nacional y reclamos por los retardos procesales. Asimismo, en
septiembre del 2006 internos tomaron como rehenes a fhmiliares que hacan visita y, durante
otra huelga en octubre del mismo ao, aproximadamente 500 f'amilieres, incluidos nios,
<decidieron auto secuestrarse y permanecer en las instalaciones de la penitenciara en solidaridad con los reclamos de los detenidosu;
e) Varios son los elementos que contribuyen al alto grado de violencia que se registra en el
internado, tales como la tenencia de armas, incluidas armas de firego, por las personas recluidas: la ausencia de vigilancia adecuada en nmero y en capacitacin para garantizar la
convivencia normal en el internado; el presunto maltrato recibido por los internos,1,el uso
excesivo de la fuerza por parte de las autoridades encargadas de controlar los motines;
f) Los actos de violencia, amenazas entre internos, amotinanrientos, huelgas de hambre,
peleas, golpizas y alegaciones de tofture se producen con liecuencia sin que las autoridades
hayan adoptado redidas para remediar la situacin;
g) La falta de seguridad tambin alecta a las visitas, <dado que se han reportado situaciones en
las que personas visitantes han resultado muertas o heridas>. Otro aspecto preocupante es
el relacionado con la integridad personal y seguridad de las visitas, quienes seran sometidos
a requisas vejatorias;
h) Los internos viven en condiciones inaceptables, que generan o agravan tensiones, y sin las
debidas medidas de seguridad y control, y
i) El DefensordelPueblodel EstarloLarayel Defbnsordel PueblodelaRepblicaBolivariana

de Venezuela se han referido a varias de las situaciones antes sealadas.
Considerando:
4. Que en el Derecho internacional cle los Derechos Humanos las medidas provisionales
tienen un carcter no slo cautelar, en el sentido de que preservan una situacin juridica,
sino fundamentalmente tutelar, pol cuanto protegen derechos humanos, en la nredida en que
buscan evitar daos irreparables a las personas. Siempre y cuando se reirnan los requisitos
bsicos de la extrema gravedad y urgencia y de la prevencin de daos irreparables a las
personas, las medidas provisionales se transforman en una verdadera garantajurisdiccional
de carcter preventivo.
6. Que la Comisin lnteramericana solicit a este Tribunal que ordene la proteccin de las
personas privadas de libertad que residen en Ia Crcel de Uribana, de las personas que
ingresen a dicho centro penitenciario, entre ellas familiares y dems visitantes. Si bien al
ordenar medidas provisionales esta Corte ha considerado en algunos casos indispensable
individualizar a las personas que corren peligro de sufrir daos irreparables a efectos de
otorgarles medidas de proteccin, en otras oportunidades el Tribunal ha ordenado la proteccin de una pluralidad de personas que no han sido previarnente nominadas, pero que s son
770
J uris diccion
al I nternacio n u I
identificables y determinables y que se encuentran en una situacin de grave peligro en

razn de su pertenencia a un grupo o comunidad, tales como personas privadas de libertad
en un cento de detencin. En el presente asunto, los posibles beneficiarios son identificables,
ya que son personas que se encuentran recluidas, que pueden ingresar en el futuro en calidad
de internos, o que ingresen, norr.nal o eventualmente, ya sea conro funcionarios o visitantes,
al centro penitenciario de referencia.
7. Que el Estado se encuentra en una posicin especial de garante con respecto a las personas
privadas de libertad en centros penitenciarios o de detencin, en razn de que las autoridades
penitenciarias ejercen un control total sobre estas. Adems, <una de las obligaciones que
ineludiblemente debe asumir el Estado en su posicin de garante, con el objetivo de proteger
y garantizar el derecho a la vida y a la integridad personal de las personas privadas de libertad,
es la de procurar a estas las condiciones mnimas compatibles con su dignidad mientras
permanecen en los centros de detencin>.
8. Que los antecedentes apoftados por la Comisin, relativos a los hechos acaecidos en la
Crcel de Uribana (supraYisto 2), demuestran,prmafacie una situacin de extrema gravedad y urgencia y de posible irreparabilidad de daos a los derechos a la vida e integridad
personal de los internos de la Crcel de Uribana, as como de las personas que ingresen a
dicho centro penitenciario. En particular, cabe resaltar que desde enero del ao 2006 hasta
la fecha se han producido diversos hechos de violencia en la Crcel de Uribana, dejando un
saldo de 80 muertes violentas producto de disparos con arma de fuego, heridas con armas
blancas, ahorcamientos, decapitaciones y descuartizamientos, as como 213 heridos, de los
cuales I 8 muertos y I 5 heridos corresponden al mes de enero del presente ao (sr.rpra Visto
2). La Comisin alega que algunas de esas personas han resultado muertas y heridas en rias
ocurridas entre internos. Asimismo, la Comisin ha destacado la falta de control en el
ingreso y posesin de armas en el centro de internacin.
9. Que segn se desprende de la informacin aportada por la Comisin, el Estado ha adoptado
o est por adoptar determinadas medidas con la finalidad de proteger Ia vida e integridad tisica
de la comunidad penitenciaria en Venezuela, as como para mejorar las condiciones carcelarias
de stos (slpra Vistos 3), las cuales no habran resultado suficientes para acabar o al menos
paliar la situacin descrita.
1 1. Que la Corte considera peftinente y necesario, para proteger la vida e integridad personal
de los reclusos de la Crcef de Uribana, clue las condiciones de este centro penitenciario se
encuentren ajustadas a las normas internacionales de proteccin de los derechos humanos
aplicables a la materia. En particular, el Tribunal estima que debe existir una separacin de
categoras, de manera que <los reclusos pertenecientes a categoras diversas debern ser
alojados en diferentes [...] secciones dentro del establecimiento, segn su sexo y edad, sus
antecedentes, los motivos de su detencin y el trato qu corresponda aplicarles>, y <los
detenidos en prisin preventiva debern ser separados de los que estn cumpliendo condena>. Asimismo, en cuanto a la disciplina y sanciones, cabe destacar que los funcionarios de
la crcel <no debern, en sus relaciones con los reclusos, recurrir alafuerza, salvo en caso
de legtima defensa, de tentativa de evasin o de resstencia por la fuerza o por inercia fisica
a una orden basada en la ley o en los reglamentos>. Adems, en las circunstancias del presente
asunto, las medidas que se adopten deben incluir las que puedan favorecer al mantenimiento
de un clima de respeto de los derechos humanos de las personas privadas de libertad entre s,
en particular, las medidas para evitar Ia presencia de armas dentro de los establecimientos en
poder de los internos; reducir el hacinamiento; mejorar las condiciones de detencin; y proveer personal capacitado y en nmero suficiente para asegurar el adecuado y efectivo control,
custodia y vigilancia del centro penitenciario.
771
llulter A. Daz Zegana

Portanto:
La Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Resuelve:
I . Requerir al Estado que adopte, de forma inmediata y definitiva, las medidas provisionales
que sean necesarias y efectivas para evitar la prdida de vidas y los daos a la integridad flsica,
psquica y moral de todas las personas que se encuentran privadas de libertad en Ia Crcel de
Uribana, de las personas que puedan ingresar en el futuro en calidad de internos al centro
penitenciario, as como de quienes all laboran y de quienes ingresen en calidad de visitantes.
2. Requerir al Estado que, adems de las medidas de implementacin innrediata ordenadas en
el punto resolutivo anterior, adopte las medidas pertinentes para adecuar la situacin descrita
a las normas internacionales aplicables en materia de tratamiento de personas privadas de
libertad, en particular:
a) decomisar las armas que se encuentren en poderde los internos;
b) reducir el hacinamiento y mejorar las condiciones de detencin;
c) proveer personal capacitado y en nmero suficiente para asegurar el adecuado y efectivo
control, custodia y vigilancia del centro penitenciario;
d) separar a los internos hombres de las internas mujeres;
e) separar a los internos procesados de los condenados, y
l establecer un mecanismo de supervisin peridica de las condiciones de detencin.
3. Solicitar al Estado que, a ms tardar el 16 de febrero de2007, presente a la Corte
lnteramericana de Derechos Humanos un primer infbrme sobre Ias medidas provisionales que
haya adoptado en cumplimiento de la presente Resolucin, en particular respecto de lo
ordenado en el primer punto resolutivo, y solicitar a los representantes de los beneficiarios y
a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que presenten sus observaciones al
citado informe dentro de un plazo de siete y diez das, respectivamente, contado a partir de
la notificacin del informe del Estado.
(Ss. Sergio Garca Ramrez, Cecilia Medina Quiroga, Manuel E. Ventura Robles, Diego Garca-
Sayn, Leonardo
A. Franco, Margarette May Macaulay, Rhadys Abreu Blondet)
En el caso sealado, en el literal c) y a), las partes podrn solicitar que la

determinacin del monto apagar y la responsabilidad patrimonial y el monto indemnizalorio en su caso se tramiten a travs de un procedimiento arbitral de carcter facultativo, para lo cual el Procurador del Estado del Ministerio de Justicia debe estar
debidamente autorizado para ello. El procedimiento arbitral se regir por la Ley de la
materia.
Este tipo de sentencia de condena de costos e indemnizatorias se dan cuando,
si bien se ha determinado la violacin del derecho humano y la responsabilidad del
Estado agresor, no es posible reparar el mismo; por ejemplo, los casos de desaparicin forzosa o ejecuciones extrajudiciales, casos en los que no es posible reponer al
estado anterior el derecho violado, precisamente en estos casos corresponde otorgar
indemnizacin. Cuando sea posible la reparacin, se realiza una liquidacin de los
costos y costas irrogados a la vctima de la rulneracin de su derecho fundamental.
772
J u ris dc cio nu I I nterna cio
B)
na
SENTENCIASSOBRERBPARACIONESDISTINTASACONDENA
Las pretensiones de parte sobre reparaciones distintas de la condena o declaracin contenidas en la sentencia del Tribunal Intemacional se sujetan a la competencia
y a la va procedimental sealadas en el Cdigo Procesal Civil.
Como ejemplo podemos mencionar las recomendaciones que hizo la Corte

Interamericana de Derechos Humanos sobre materia la legislacin terrorista, que fueran acogidas por el Tribunal Constitucional peruano y que contribuy de manera
eficaz ha elaborar un conjunto de normas coherente sobre legislacin terrorista y
respeto a los derechos humanos.
Significa que la sentencia estimatoria puede contener no solo reparaciones.
Jurispruelencia
Cortc Interamericana de Derechos Humano
Caso Albn Cornejo Y Otros vs. Ecuador
Sentencia de 22 de Noviembre del 2007
Introduccin de la Causa y Objeto de la Controversia

l. El 5 de julio de 2006. de conformidad con lo dispuesto en los artculos 50 y
6l de la
Convencin Americana, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante <la
Comisin> o <la Comisin Interamericana>) someti a la Corte una demanda en contra de la
Repblica del Ecuador (en adelante <el Estado> o <Ecuador>), la cual se origin en la denunciaNo. l2.406,remitidaalaSecretaradelaComisinel 3l demayodel 200l,ycomplementada el 27 de junio del 2001, por Carmen Susana Cornejo Alarcn de Albn (en adelante
<Carmen Cornejo de Albn> o <seora Cornejo de Albn), en su nombre y el de su esposo.
Bismarck Wagner Albn Snchez (en adelante <Bismarck Albn Snchez> o <seor Albn
Snchea). El 23deoctubredel 2002 laComisinaprobel InformedeAdmisibilidadN'.69/
02 y el 28 de febrero del 2006 aprob el Informe de Fondo N'. 7/06, en los trminos del
artculo 50 de la Convencin, el cual contiene determinadas recomendaciones, que en concepto de la Comisin no fueron adoptadas de manera satisfactoria por parte del Estado,
razn por la cual aquella decidi someter el presente caso a lajurisdiccin de la Corte.
3. La demanda de la Comisin hace referencia a que el Estado no ha asegurado el acceso
efectivo a las garantas y proteccin judiciales de Carmen Cornejo de Albn y Bismarck
Albn Snchez, quienes <en su inters por esclarecer el homicidio de su hija, Laura Albn, por
aos han buscado justicia y la sancin de los responsables mediante el recabo de indicios
respecto de la muerle de aquella y el intento de obtener la atencin formal de las autoridades
respecto al caso>. Asimismo, la Comisin seal en la demanda que en el ordenamiento
interno y en la prctica del Ecuador no existen normas o mecanismos adecuados que permitan
promover la persecucin penal cuando se afectan bienesjurdicos y su vulneracin requiere el
ejercicio de la accin pblica, lo que a criterio de la Comisin caus un perjuicio a la parte
lesionada en el presente caso.
,l5.
En la demanda la Comisin manifest que el Estado
incuri en violacin de los artculos 8 (Garantas Judiciales) y 25 (Proteccin Judiciat), en conexin con los artculos l.l
(Obligacin de Respetar los Derechos) y 2 (Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho
Interno) todos de la Convencin Americana (supra prr.4). Los representantes coincidieron
en que hubo violacin de esas mismas normas, aunque con algunos argumentos diferentes,
y adicionalrnente alegaron la violacin de los artculos 4 (Derecho a la Vida), 5 (Derecho a
773
llhlter A. l)ai Zegorra

la Integridad Personal), l3 (Libertad de Pensamiento y de Expresin) y 17 (proreccin a la
Familia) de la Convencin (supra prr. 5).
16. Como se ha dicho, en la audiencia pblica el Estado reconoci la negligencia y omisin <ie
las autoridades estatales al no impulsar de oficio el proceso de extradicin del doctor Fabin
Espinoza Cuesta, y se allan al cargo de violacin de los artculos 8 y 25 cle la Convencin
Americana (sapra prr. l0). Adems, seal la irnportancia del presente caso para adecuar la
regulacin respecto a la mala prctica mdica y declar que dichas modiflcaciones anreriran un
((enorme esfuerzo pat'a adecuar tanto los contenidos sustantivos como los adjetivos y procesales y las reglas sobre las cuales debe actuar el Estado a futuro>. Asimismo, en sus alegatos
finales escritos se refiri expresamente a la inobservancia del artculo 2 de Ia Convencin
(supra prr. ll).
17. En lo que se refiere a los hechos, Ia Corte observa que el Estado confes la exister.rcia de
una omisin de las autoridades estatales por no realizar de oficio las diligencias relacionadas
con la extradicin de uno de los encausados en el proceso penal tramitado anre lajurisdiccin interna en el presente caso. Consecuentemente, declara que ha cesado la controversia
sobre ese hecho, que se tiene por establecido en los trminos sealados (supra prr. l6).
18. Por otra parte, se mantiene la controversia respecto a los dems hechos alegados en la
demanda y relacionados con la investigacin y esclarecimiento de la muerte cle Laura Albn,
respecto a las diligencias realizadas en la jurisdiccin civil y penal, en relacin con los
artculos 8 (Garantas Judiciales) y 25 (Proteccin Judicial), y aquellos hechos que pudieran
determinar la violacin de los derechos consagrados en los ar1culos 4 (Derecho a la Vida),
5 (Derecho a la Integridad Personal), 13 (l-ibertad de Pensamiento y de Expresin) r l7
(Proteccin a la Familia) de la Convencin Americana, en perjuicio de los l'arniliares de
Laura Albn.
19. En cuanto al articulo 2 de la convencin, la comisin solicit, entre otras cosas, que el
Estado <adopte las medidas legislativas o de otra ndole necesarias [...] para garantizar el
derecho a la proteccin judicial y el derecho a un juicio justo lrespecto al ejercicio de la]
accin penal en caso de homicidio preterintencional>, as como para evitar qr.re vuelvan a
ocurrir hechos similares a los del presente caso. La Comisin enfatiz que para curnplir Ios
deberes de prevencin y garanta de los derechos reconocidos en la Convencin, es preciso
corregir la carencia de legislacin nacional sobre mala prctica rndica y eliminar obstculos
para la obtencin de la verdad en estos tipos de casos. Los representantes indicaron que el
Estado debe adoptar las reformas constitucionales y legales necesarias para evitar la repeticin de hechos de esta naturaleza, y promulgar una Ley contra la mala prctica rndica.
20. Al examinar los argumentos de la Comisin, los representantes y el Estado respecto al
alegado incumplimiento de la obligacin consagrada en el aculo 2 de la Convencin Americana, la Corte considera pertinente analizarlos en el captulo Vlll de la presente Sentencia.
2 I . Este Tribunal observa que e[ Estado reconoci parcialmente la violacin de los artculos 8
y25 de laConvencinAmericana, comose indicen el prrafos 10, ll, l6y 17, per.o excluy
expresamente la violacin de los artculos 8 y 25 de la Convencin lespecto a los hechos
sealados en el prrafo 18, por lo que es necesario continuar el anlisis de fondo de estos
hechos y alegatos en el captulo VII de la presente Sentencia. Igualmente, el Estado excluy
las alegadas violaciones de los artculos 4 (Derecho a la Vida), 5 (Derecho a la Integridacl
Personal), l3 (Libertad de Pensamiento y de Expresin) y 17 (Proteccin a la Familia) de la
Convencin.
22. En virtud de lo anterior, la Corte considera que ha cesado la controversia respecto de la
responsabilidad internacional del Estado por Ia violacin de los aftculos 8.i y 25 de la
Convencin, en perjuicio de Carmen Cornejo de Albn y Bisrnarck Albn Snchez, padres
774
J uris diccir
na
I nter n acio na I
de Laura Albn, en los trminos sealados en los prrafos l6 y 17, con independencia de las
precisiones que se harn en el captulo VII. Se mantiene la controversia respecto de las
violaciones de los ar1culos 8 (Garantas Judiciales) y 25 (Proteccin Judicial), corno se seal
en el prrafo 18, as como de los artculos 4 (Derecho a la Vida), 5 (Derecho a la Integridad
Personal), l3 (Libertad de Pensamiento y de Expresin) y 1 7 (Proteccin a la Farnilia) de la
Convencin y el alegado incumplimiento de ios artculos l.I y 2 de esta.
23. Al efectuar el reconocimiento parcial de responsabilidad intemacional el Estado manifest
su desacuerdo en relacin con las pretensiones sobre las reparaciones solicitadas por los
representantes. En consecuencia, tambin subsiste Ia controversia respecto a stas.
24. El reconocimiento parcial de responsabilidad et'ectuado por el Estado constituye una
contribucin positiva al desarrollo de este proceso, al buen despacho de la jurisdiccin
interamericana sobre derechos humanos, a la vigencia de los principios que inspiran la Convencin Americana y a [a conducta de los Estados en esta lnateria.
25. Teniendo en cuenta las atribuciones que le incumben a este Tribunal como rgano internacional de proteccin de los derechos humanos, la Corte estima necesario dictar una sentencia
en la cual se determinen los hechos y todos los elementos del fondo del asr"rnto, as como las
correspondientes consecuencias, en cuanto la emisin de la Sentencia contribuye a la reparacin de Carmen Cornejo de Albn y Bismarck Albn Snchez, a evitar que se repitan hechos
similares y a satisfacer, en suma, los hnes de la jurisdiccin interamericana sobre derechos
humanos.
X
Puntos Resolutivos
I.ACORTEDECI.ARA,
i. Acepta el reconocimiento parcial de responsabilidad intemacional efectuado por el Estado
por la violacin de los derechos a las garantasjudiciales y a Ia proteccinjudicial, consagrados
en los artculos 8.I y 25.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin
al artculo 1.I de la misma, en los trminos de los prrafos l5 a 25 de la presente Sentencia.
2. El Estado viol el derecho a la integridad personal consagrado en el artculo 5.1 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, en relacin con el artculo 1.1 de la misma.
en perjuicio de Carmen Cornejo de Albn y de Bismarck Albn Snchez. en los trminos de
los prrafos 44 a 50 de la presente Sentencia.
3. EI Estado viol los derechos a las garantasjudiciales y a laproteccinjudicial consagrados
enlosartculos8.l y25.1delaConvencinAmericanasobreDerechosHumanos,enrelacin
con los artculos 4, 5. I y I . I de la misma, en perjuicio de Carmen Cornejo de Albn y de
Bismarck Albn Snchez, en los trminos de los prrafos 79 a 109 de la presente Sentencia.
Y DTSPONE,
Por unanimidad, que
4. Esta Sentencia constituyeper se una fbrma de reparacin.
5. El Estado debe publicar en los trminos del prrafo 157 de la presente Sentencia en el Diario
Oficial y en otro diario de amplia circulacin nacional, en el plazo de seis meses contado a
partir de la noticacin de la misrna, por una sola vez, lo siguiente: la parte resolutiva de este
Fallo, as como los prrafos que se indican a continuacin: 1,2,4,5 y 6 del Captulo I
denominado <lntroduccin de la Causa y Objeto de Ia Controversia>; 17, 18, 21,22 y 24 del
Captulo IV denominado <Reconocimiento Parcial de Responsabilidad Internacional>>;44 a
50 del apartado b), denominado <Artculo 5.1 (Derecho a la Integridad Personal)> de la
775
Convencin, del Captulo VI;y 64 del captulo Yll;y 79 a 109 del apaftado B, denominado
<Diligencias practicadas ante la jurisdiccin penal>, captulo VII.
6. El Estado debe llevar a cabo. en un plazo razonable, una amplia difusin de los derechos de
los pacientes, utilizando los medios de comunicacin adecuados y tomando en cuenta la
legislacin existente en el Ecuador y los estndares internacionales, en los trminos de los
prrafos 162 y 163 de la presente Sentencia.
7. El Estado debe realizar, en un plazo razonable, un programa para la formacin y capacitacin a los operadores dejusticia y profesionales de la salud sobre la normativa que el Ecuador
ha implementado relativa a los derechos de los pacientes, y a la sancin por su incumplirniento, en los trminos del prrafo 164 de la presente Sentencia.
El Juez Carca Ramrez hizo conocer a la Corte su Voto Razonado, el cual acompaa a la
presente Sentencia.
(Sergio Carca Ramrez, Cecilia Medina Quiroga, Manuel E. Ventura Robles, Diego GarcaSayn, Leonardo A. Franco, Margarette May Macaulay y Rhadys Abreu Blondet)
C)
CESACIN DEACTOS LESIVOS
Dentro del plazo de diez das de recibida la comunicacin de la Cofte Suprema,

el Juez que agot la jurisdiccin intema ordenar a los rganos e instituciones estatales concernidas, sea cules fuesen estas, el cese de la situacin que dio origen a la
sentencia referida, indicando la adopcin de las medidas necesarias.
En el caso que la sentencia se refiera a resolucin judicial, el Juez competente
deber adoptar las disposiciones que resulten pertinentes para la restitucin de las
cosas al estado en el que se encontraban antes de que se produzca la violacin declarada por medio de la sentencia.
En este tema se trata de una cesacin inmediata de los actos violatorios, ello
siempre y cuando no se haya dado ya una medida cautelar para proteger el derecho
reclamado en sede supranacional. Por lo que, s es viable el otorgamiento de medidas
cautelares a nivel supranacional para lograr una sentencia eficaz.
D)
DERECHO DE REPETICIN DELESTADO CONTRAELFUNCIONARIO AGRESOR
Fijada la responsabilidad personal de la autoridad, funcionario o empleado pque

blico
dio rrotivo al procesamiento internacional, el Estado representado por el
Procurador correspondiente iniciar proceso judicial para obtener, a su vez, el resarcimiento de los daos y perjuicios que se le ha ocasionado.
El derecho de repeticin es la facultad de cobrar lo que el Estado ha tenido que
pagar por la violacin del derecho fundamental de una persona, por hechos realizados
en su territorio. En el Derecho Internacional pblico, la responsabilidad la asume el
Estado en caso de cualquier tipo de violacin de derechos fundamentales, pese a que
dicho acto haya sido cometido por autoridades o particulares.
776
J uris rlic cio n u I I nternucio na
En un juzgamiento ante el Comit o Corte, el deniandado no es sino el Estado,

no es un particular ni el funcionario que cometieron los actos lesivos. Es por ello, que
es legtimo que el Estado al haber cumplido con pagar lo que un ciudadano realiz en
su territorio, tenga la facultad de exigir el reembolso corespondiente a quien efectivamente ccmeti el hecho violatorio a los derechos fundamentales.
Evidentemente hasta aqu hemos mencionado la responsabilidad civil del responsable de los hechos, esto es muy independiente de la responsabilidad penal que
hubiera, de ser el caso, sobre los hechos juzgados en la instancia supranacional.
E)
COMUNICACIN DE CUMPLIMIENTO DE SENTENCIAS
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica informar, por medio del Ministerio de Relaciones Exteriores a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, acerca de las medidas que se hayan adoptado en cumplimiento de la sentencia.
El beneficiario ser informado peridicamente de las mediclas que se adopten

en cumplimiento de la sentencia.
Jurisprudencia
Resolucin del Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
De l3 de diciembre de 2007
Caso de los <Nios de la Calle> (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala Supervisin de
Cumplirn iento de Sentencias
Vistos:
l. La Sentencia de fondo dictada por la Corte lnteramericana de Derechos Humanos (en
adelante <rla Corle>, <la Corte Interamericana> o <el Tribunal>) el I9 de noviembre de 1999.
2. La Sentencia de reparaciones dictada por la Corte Interamericana el 26 de mayo del 200 l.
3. La Resolucin de Ia Corte Interamericana de 27 de noviembre del 2003, mediante la cual
declar:
I . Que el Estado ha dado cumplimiento al pago de la indemnizacin ordenada por concepto de
dao material y moral Qtuntos resolutvos prirnero, segundo, tercero y cuarto de la Senfencia
de Reparaciones emitida por este Tribunal el 26 de mayo del 200 l), excepto el pago referente
a Gerardo Adoriman Villagrn Morales, de conformidad con lo sealado en el Considerando
9.a y 9.b de la [. . .] Resolucin, a la designacin de un centro educativo con un nombre alusivo
a los jvenes vctirnas de este caso y la colocacin en dicho centro de una placa con sus
nombres, al pago de las costas y gastos ordenado a favor de los representantes de los f'amiliares de las vctimas y a la adopcin de medidas las legislativas necesarias con el fin de adecuar
la normativa guatemalteca al artculo l9 de la Convencin Americana Qtuntos resolutivos

quinto, sptimo y noveno de la Sentencia de Reparaciones emitida por este Tribunal el 26 de
mayo del 2001) de conformidad con lo sealado en el Considerando 9.c, 9.d y 9'e de la [...]
Resolucin.
2. Que mantendr abierto el procedimiento de supervisin de cumplimiento en el presente
caso, en relacin con los siguientes puntos:
a. el pago de la indemnizacin por concepto de dao moral ordenado a favor de Gerardo
Adoriman Mllagrn Morales;
777
ll/alter,4. Dsz Zegurra

b. la obligacin de investigar , juzgar y sancionar a los responsables de las violaciones a los
derechos hLlntanos declarad:rs por la Corle en la Seutencia de 26 de mayo del 2001. de acuerdo
con lo dispuesto en el artculo 8.1 de la Convencin Anrericana sobrc Derechos I-lumanos; y
c. brindar los recursos y adoptar las dems medidas necesarias para el traslado de los restos
mortales de l{enr-y Giovanni Contreras y su posterior inhumacin en el lugar de eleccin de
sus farniliarcs.
4. La Resolucin enlitida por la Corte el 1.1 de junio del 2005. metliante la cual declar.:
l. Que el Estaclo ha dado cumplimiento a lo sealado en los puntos resolutivos cuano y
scxto de la Sentencia de Reparaciones emitida por este 'I'ribunai el 26 de nrayo clel 2001, en lo
que respecta el pago de la indernnizacin por concepto de dao innlaterial ortienado a l'avor
del seor Gerardo Arbrirnan \/illagrn Morales, y a ln obligacitir cic brindar los recursos y
adoptar las dems medidas necesarias para el traslado de los restos mortales de lJenry
Giovanni Contreras y su posterior inhumacin en el lugar de eleccin de sus familiares.
2. Que nrantendr abierto el procedirniento de supervisin de l cunqtlimientc; del punto sealado en el Consideranclo l3 de la [...] Resolucin.
Y Resolvi:
3. Requerir al Estado que adopte todas las medidas que s('an necesarias para clar efecto y
pronto acatamiento al punto resolutivo de la Sentencia de Reparaciones de 26 de mavo clel
2001 pendiente de cumplimiento. de confcrrrnidad con lo esiipulado en el artcuio 68.I de la
Convencir-r Americana sobre Derechos lJumanos.
Considerando:
3. Que de conformidad con lo estatrlecido en el articulo 67 de la Convencin Americana, las
sentencias de la Corte deben ser prontamente cumplidas pr:r el [istado en forma ntegra.
Asimisnro, el artculo 68.1 de l Convencin Americana estipula que <rkrs Estados Partes en
la Convencin se comprometen a cumplir la decisin de la Clorte en todo caso en que sean
partes).
5. Que el Estado manifbst que <se llev a cabo un procesojudicial donde se agotaron los
procedimientos de la.lurisdiccin internar>. En concreto, (el Juzgado Tercero de Primera
Instancia Penal [...] absolvi por falta de pruebas a dos sindicados del deiito dc homicidio de
Ios nios vctinas del caso. La Sala Cuarta de la Corte de Apelaciones [...] confinn el tbllo
y dej abierto el procedimiento en contra de otro sindicado. El 24 de tbbrero de 1997, el
Ministerio Pblico solicit [...] el sobreseimiento del proceso debido a que el sindicado [...]
falleci el 2l de marzo de 1995>.
9. Qtre en atencin a los ya ms de ocho aos transcurridos desde la emisin de las referidas
Sentencias de la corte (supra Vistos 1 y 2) y los ms de I 7 aos desde que ocurlieron los
hechos del presente caso, se hace imperativo que el Tribunal conozca cules han sido todas
las medidas adoptadas por el Estado para dar cumplimiento a stas, a efectos <le que pueda
apreciar su el'ectiva implementacin y valorar la pertinencia de dar por concluida la supervisin del cumplirriento de este caso. Por lo tanto, corresponde al Estado demostrar que ha
emprendido con la debida diligencia su obligacin de investigar, juzgar y, en su caso, sancionar a todos los responsables de los hechos que dieron lugar a las violaciones a los derechos humanos cometidas en este caso Qtunto resolutivo octavo de Ia Sentencia de
-fondo y
punto resolutivo octavo de la Sentencia de reparaciones).
10. Que la supervisin del cumplimiento de las sentencias dictadas por ia Corte Interarnericana
se ha desarrollado a travs de un procedirniento escrito, en el cual el Estado responsable
debe presentar los informes que le sean requeridos por el Tribunal, y en atencin a estos la
Comisin Interamericana y las vctimas o sus representantes legales deben de remitir las
observaciones correspondientes. No obstante lo anterior, el propio Tribunal ha reconocido
778
J uri s dic ci o na
I I nternacio n u I
que, de considerarlo conveniente y necesario, puede convocar a las partes a una audiencia para
escuchar sus alegatos sobre el cumplimiento de las sentercias.
12. Que en estos momentos es convcniente y necesario convocar a una audiencia privada
para que la Corte Interamericana reciba del Estado informacin completa y actualizada sobre el cumplimiento del punto pendiente de acatamiento dc las Sentencias de fondo y reparaciones emitidas en este caso, y escuche las observaciones al respecto por parte de la Comisin Interamericana y de los famiiiares de las vctimas o sus represenlantes.
Por tanto:
El Presidente de la Corte lnteramericana de Derechos Hr-lmanos,
Flesuclve:
1. Convocar a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, a los representantes de
las vctinlas y sus familiares y al Esta<io de Guaternala a una audiencia privada que se celebrarii en la sede del'Iribunal en San Jos de Costa Rica, el da I de febrero de 2008, a partir
delas l5:30horasyhast:rlas l7:00horas,conel propsitodeque laCorleobtengainfonnacin por parte del Estado sobre el cumplimiento del punto pendiente de acatarniento de la
Sentencia de lbndo y de la Sentencia de reparaciones emitidas en el presente caso, y escuche
las observaciones de la Cornisin Interamericana de Derechos Llunranos y de los representantes de las vctimas y sus {arniliares.
2. Requerir a Ia Secretara de la Corte que notifique la presente Resolucin al Estado, a la
Conrisin Interamericana de Derechos Humanos y a los representantes de las vctimas y sus
familiares.
(Ss. Juez Sergio Garca Ramlez, Presidente)
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica y el Tribunal Constitucional debern remitir a los organismos a que se refiere el artculo
114,|a legislacin, las resoluciones y dems documentos actuados en
el proceso o los procesos que orignaron la peticin, as como todo
otro elemento que a juicio del organismo internacional fuere necesario para su ilustracin o para mejor resolver el asunto sometdo a su
competencia.
Concorduncias:
L.O.P.J.: art. 185, incs. 2 y
Existe la obligacin de la Corte Suprema de Justicia y el Tribunal Constitucional que debern remitir a los organismos a que se refiere el artculo ll4,la
legislacin, las resoluciones y dems documentos actuados en el proceso o los
procesos que originaron la peticin, as como todo otro elemento que a juicio del
organismo internacionai fuere necesario para su ilustracin o para mejor resolver
el asunto sometjdo a su competencia.
779
ERALES
APLICABLESA LOS
PROCEDIMIENTOSANTE EL
TRIBUNAL CONSTITUC IONAL
DISPOSICONES
G EN
Disposiciones Genersles - procednientos anle
el Tribunul Constitucionsl
ElTribunal Constitucional puede, en cualquier momento, disponer la

acumulacn de procesos cuando estos sean conexos.
A)
LACONEXINpARAT.AACUMULACTON
La acumulacin de procesos se presenta cuando existe conexin jurdica de
procesos, ya que la cuestin jurdica a resolver es sustancialmente una sola, aunque
sean diversas las personas, cosas o acciones.
B)
LAACUMULACIN DE PROCESOS ORGNICOS
Tratndose de los procesos de inconstitucionalidad, accin popular y competencial se pueden acumular, pues depende solo de la direccin del Tribunal Constitucional quien como nica instancia resuelve los procesos de inconstitucionalidad y
competencial; y, en caso de Accin Popular, tambin, es posible la acumulacin

nivel de la Sala Superior y por el glado de apelacin ante la Corte Suprema.
c)
LAACUTIIIiLACINDEPROCESOSDE LALIBERTAD
Considero la acumulacin de procesos de la libertad cuando se encuentren
pendientes de resolver diversos procesos donde la lesin constitucional sea la misma,

a fin que el Tribunal Constitucional los resuelva en una sentencia.
EXPS. N* 0050-2004-PI/TC,
005 1-2004-PI/TC, 0004-2005-P /'TC
y 0007-2005-PVTC (ACUMUL ADOS)
Lima. 7-3-2005
f
VISTAS
Las demandas de inconstitucionalidad signadas cou los nmeros 004-2005-PI y 007-2005PI, presentaCas por don Vctor Lazo Crdenas y don Ral \izcardo Otazo, cada una en
783
representacin de ms de 5,000 ciudadanos, contra diversos artculos de la Ley N." 28389

la Ley N.o 28449; y,
r.
ATEN]DMNDOA
l. Que, conforme [o establece el artculo I17" del Cdigo Procesal Constitr.cional, el Tribunal Constitucional puede, en cualquier momento, disponer la acumulacin de proccsos cuando
estos sean conexos.
2. Que con fechas 17 de diciembre del 2004 y 22 de diciembre del 2004, respectivarrente, el
Tribunal Constitucional resolvi admitir las demandas presentadas por el Colegio de Abogados del Cusco (Exp. N." 0050-2004-PI/|C) y por el Colegio de Abogados del Callao
(Exp. N.' 005 I -2004-PI/TC).
3. Que las presentes demarrdas contienen sustancialnente el mismo pelitorio que Ias acotadas en el prrafo anterior, por lo que les resultan aplicables las consideraciones expuestas
por este Colegiado cuando evalu su admisibilidad.
4. Que siendo la norma impugnada una ley de reforma constitucional, s peinente evaluar
si este Tribunal es competente para admitir la deranda interpuesta y c.iercer el cottrol de
constitucionalidad sobre la ley. En primer lugar, porque ella no se encuentra expresarnente
enumerada en el ar1culo 200', inciso 4, de la Constitucin corno supuesto norn)ativo pasible
de impugnacin. En segundo lugar, porque cuando el Congreso del Repblica expide una
ley de reforma constitucional, lo hace en ejercicio del poder de reforrna constitucional que le
confia el artculo 206" de la Nonna Suprema, desplegando su capacidad de modificar.elementos de la propia Constitucin, que es el parmetro de control de este Colegiado, confbrme al artculo I o de la Ley N." 28301 -Orgnica del Tribunal Constitucional.
5. Que, respecto al primer tema, este T'ribunal ha precisado anteriorrnente que la lista de
normas contenrpladas en el artculo 200o, inciso 4, de la Constitucin, como susceptibles de
ser impugnadas en un proceso de inconstitucionalidad, tiene un carcter estrictarnente
enunciativo, nras no taxativo (STC N.'0010-2002-AI/TC, Fundamento N.o 21.. Un criterio
distinto implicara reconocer la existencia de normas eventualmente infractoras del ordenamiento constitucional y que, sin embargo, se encuentran exentas de ser sometidas a un juicio
de constitucionalidad, lo que a todas luces resulta inaceptable.
6. Que conviene enfatizar que es deber de este Colegiado pleservar la supremaciajuridica de
la Constitucin, haciendo respetar los valores constitucionales -funcin valorativa-, expulsando la norma contraria a la Constitucin -funcin paciticadora-, y restableciendo la racionalidad y unidad del ordenamiento jurdico-constitucional -f'uncin racionalizadora-.
7. Que, por otra parte, a pesar de que, como qued dicho, las leyes de retbrma constitucional
tienen la capacidad de incorporarse e innovar la Constitucin (parmetro y no objeto de
control en un proceso de inconstitucionalidad), este Tribunal considera que es posible asignar a tales leyes Ia calidad de fuentes normativas susceptibles de control de validez, debido
a que, si bien es cierto que la Constitucin es creacin de un Poder Constituyente, tantbin
lo es que las leyes de reforma constitucional son creacin de un Poder Constituyente Constituido y, consecuentemente, restringido en su actuacin por los lnritcs jurdicos contemplados con antelacin por la fuente que lo constituye.
8. Que este Colegiado ha tenido oportunidad de advertir que el poder dc relornra constitucional se encuentra sometido tanto a lmites formales corno materiales. N'lientras que los
primeros aluden a los requisitos competenciales y de procedimiento para que la relorma
prospere, los segundos se refieren a los valores materiales y principios fundamentales que
confieren identidad y constituyen la esencia del texto constitucional, pudiendo ser tanto
expresos como implcitos (STC N.' 0014-2002-AI|TC, Fundamentos 7l y ss.).
784
Disposiciones Generales - procedintentos snte
el Tribunsl Conslitucional
9. Que. por todo lo dicho, una 1ey de reforma constitucional s es susceptible de ser impugnada en un proceso de inconstitucionalidad.
10. Que en las demandas se solicita, adicionalmente, que se declare la inconstitucionalidad de
la Le'N.o 28449 por conexidad o consecuencia con el petitorio principal; al respecto es de

aplicacin el artculo 78' del Cdigo Procesal Constitucionalidad, que dispone que el Tribunal
Constitucional, dado el caso, est facultado para evaluar la constitucionalidad de las normas
conexas a la que se impugna en la parte principal del petitorio.
I 1. Que las demandas han sido interpuestas dentro del plazo previsto en el artculo I 00" del
12. Que, asimismo, las demandas cumplen con los requisitos sealados en los artculos 99o,
l0l" y 102'del Cdigo Procesal Constitucional.
RESLIELVE
l. ADMITIII a trrnite las demandas de inconstitucionalidad interpuestas por ms de 5,000

ciudadanos contra las Leyes N.'" 28389 y 28419.
2. ACTINIULAR las denrandas de inconstitucionalidad signadas con los nmeros 00502004-Pt/TC, 005 l -2004-PI/TC, 0004-2005-PI/TC y 0007-2005-PI/TC, quedando subsistcnte el nmero 0050-2004-PI/TC por ser el que ingres al Tribunal Constitucional en prirner lugar.
3. De confbrnridad con el artculo l07o del Cdigo Procesal Constitucional, crrase traslado
de la demanda al Congreso de la Repblica, contabilizndose el plazo para la contestacin
de la dernanda a partir del da siguiente de Ia notificacin de Ia presente resolucin.
4. A los otroses: Tnganse presentes.
(Ss. Aiva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli,
Landa Arroyo)
Las sentencias dictadas por el Tribunal Constitucional se enumeran

en forma correlatva y anualmente.
Corno se podr apreciar, el Tribunal Constitucional penano ha establecido la

asignacin de nmeros de expedientes a los procesos que llegan para su conocimiento por competencia, generando un nmero correlativo segn el proceso constitucional, y el expediente como proceso culmina con la sentencia.
El Tribunal puede solicitar a los poderes del Estado y a los rganos de

la Administracn Pblica todos los informes y documentos que con-
sdere necesaros para la resolucin de los procesos de su competencia. En talcaso, el Tribunal habilita un plazo para que las partes conozcan de ellos y puedan alegar lo que convenga a su derecho.
785
El Tribunal dispone las medidas necesarias para preservar el secreto

que legalmente afecta a determinada documentacin, y el que, por
decisin motivada, acuerda para su actuacin.
A)
PEDIDODEINFORMESy/ODOCTJMENTOS
Dado el carcter sumarsimo de los procesos constitucionales, donde como

hemos sealado no existe etapa probatoria, se faculta al Tribunal Constitucional a
solicitar informes y documentos a los diversos rganos de la administracin pblica,
como una prueba de oficio. Obtenida la respuesta se debe poner en conocimiento de
las partes la misma, a fin que las partes pueden alegar lo pertinente sobre el contenido
de los informes y/o documentacin obtenida.
B)
RESERVA DE LAINFORI\4ACIN y/O DOCUMENTACTN

Determinada informacin y/o documentacin puede tener el carcter de reservada, si bien las partes tienen derecho a saber que existe en el expediente en el que
intervienen, tanibin se puede presentar casos en los que la informacin y/o documentacin que obtiene el Tribunal Constitucionai pueden ser sensibles respecto del
derecho de una de las partes o su conocimiento ser posible de dao para el inters
colectivo.
El Tribunal, antes de pronunciar sentencia, de oficio o a instancia de

parte, debe subsanar cualquier vicio de procedinriento en que se haya
incurrido.
A)
DEFECTOSSUBSANABLES
Los vicios presentes en los procesos constitucionales generados en las instancias del Poder Judicial que permitan que el Tribunal Constitucional corrija las deficiencias producidas sin menoscabar el debido proceso legal son considerados subsanables, entonces, el supremo intrprete de la Constitucin puede seguir con el trmite
y hacer un pronunciamiento de fondo.
B)
DEFECTOSINSUBSANABLES
Sobre todo en los procesos constitucionales de la libertad puede suceder que

en la tramitacin se hayan vulnerado normas del debido proceso en perjuicio de algu786
Disposiciones Generales - procedimientos ante el Tribunsl Constitucional

na de las partes o terceros que no han intervenido en el proceso, frente a ello, no
queda otro camino que declarar nulo lo actuado hasta donde se cometi el vicio o
defecto y luego de corregido el error continuar con el tmite, aqu nos remitimos a lo
comentado en el art. 53 de este nuestro cdigo.
Contra las sentencias del Tribunal Constitucional no cabe impugnacin alguna. En el plazo de dos das a contar desde su notficacn o
publicacin tratndose de las resolucones recadas en los procesos
de inconstitucionalidad, el Tribunal, de oficio o a nstancia de parte,
puede aclarar algn concepto o subsanar cualquer error material u
omisin en que hubiese incurrido.
Estas resoluciones deben expedirse, sin ms trmite, al segundo da
de formulada la peticin.
Contra los decretos y autos que dicte el Tribunal, solo procede, en su
caso, el recurso de reposicin ante el propio Tribunal. El recurso puede interponerse en el plazo de tres das a contar desde su notificacin.
Se resuelve en los dos das
siguientes.
Lo anterior no afecta el derecho a recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos segn tratados de los que el Per
es parte.
A)
INIMPUGNABILIDAD DE RESOLUCIONES DEL TC
Las resoluciones del Tribunal Constitucional no son impugnables, esto es, que
no procede ninguna accin contra lo resuelto en el mbito interno.
B)
ACLARACIN
La resolucin es oscura o dudosa al no declarar en forma precisa lo que se manda

u ordena, o puede interpretarse de dos maneras contradictorias, queda claro que la aclaracin no puede alterar el contenido sustancial de la decisin. Generalmente, la aclaracin va dirigida a la parte resolutiva, excepcionalmente a la parte considerativa.
Jurisprudencia
EXP. N." 8177 -2005-ANTC
FREDDY NSTOR GIL YUFRA
Lima,25 de mayo del 2007
787
Wulter A. Da7 Zegarra

VISTO
El pedido de subsanacin de la sentencia de autos de fecha I I de abril de\2007, presentado
por don Freddy Nstor Gil Yufra el 9 de mayo del2007; y,
ATEN]DMNDOA
2. Que mediante la sentencia de autos, entre otros aspectos, se declar f'undada la demanda
por lo que, en cumplimiento del primer y segundo prrafo del artculo 56 del citado Cdigo
la emplazada debe ser condenada al pago de costos, el mismo que fue solicitado en la demanda (fojas 12). Consecuentemente, este Tribunal debe realizar la correspondiente
subsanacin de la sentencia de autos.
RESUELVE
SUBSANAR Ia sentencia de fecha 11 de abril del 2007; por lo tanto, ordena su integracin,
precisndose que. de acuerdo con el considerando 2 supra,la emplazada debe ser condenada ai pago de costos.
(Ss. Landa Arroyo, Bardelli Lartirigoyen y Garca Toma)
c)
coRRsccrN
Antes que la resolucin quede firme, el Juez de oficio o

corregir cualquier resolucin, cuando se presente:
pedido de parte puede
Error material evidente, cuando se equivoca en la denominacin de la pretensin.
Error numrico y ortogrfico, cuando se cometen errores de clculo u
de
redaccin.
Error de omisin de puntos controvertidos y no resueltos, cuando el Juez

no se pronuncia sobre alguno de los puntos demandados, puede completar
la resolucin ya expedida, pronuncindose sobre el extremo omitido.
Jurisprudencia
EXP. N." 04552-2006-PA[C
Larry Lpez Nores
Lima,26 de febrero del 2007
VISTA
La solicitud de correccin formulada por don Larry Lpez Nores, respecto a la Resolucin
del Tribunal Constitucional de fecha 29 de noviembre del 2006, recada en el Exp. 045522006-PA/TC, en el proceso de amparo seguido contra el Director General de la Polica
Nacional del Per; y
ATENDIENDOA
1. Que en el considerando 1 de la mencionada resolucin se ha sealado que la Resolucin
Directoral N.o 815-02-DIRGEN/DIPER pas al recurrente a la situacin de retiro <por Irrite
de permanencia en situacin de disponibilidad>, siendo que en realidad el motivo fue por
medida disciplinaria; por tanto, corresponde subsanar el error material en que se ha incurrido,
788
Disposiciones Genersles - procedimientos unte el Tribunal Constilucionul

de conformidad con lo establecido por el primer prrafb del ar1culo 121" del Cdigo Procesal
Constitucional.
2. Que, sin embargo, el recurrente pretende que adems de la subsanacin antes mencionada
se nrodiliclr,re sustancialnrente el senlido dc la decisin contenida en la resolucin, esto es cllle
se declarc qr,rc la accin no ha plcscrito y que se elnita un pronunciantiento de fbndo, lo cual
no es viable, porcue de conformidad con lo establecido porel mencionado dispositivo legal.
'T
las resolucioncs del ribunal Constitucional son inimpugnables, pudindose nicamente aclarar algn concepto o subsanar cualquier error matel'ial u omisin en que se hubiese incurrido.
RESUELVE
CORREGII{ el Considerando Primero de la Resolucin del Tribunal ConstitLcional
de
fbcha 29 dc noviembre del 2006, en el sentido de que la Itesolucin Directoral N." 815-02Dlt{GEN/DIPEI{ pas al recurrente a la situacin de retiro por medida disciplinaria.
(Ss. Conzales Ojeda, BaLdelli Lartirigoyen y Vergara Gotelli)
D)
REPOSTCTN
[:s un recurso impugnatorio horizontal por el cual se solicita que el mismo

rgano jurisdiccional que dict la providencia de mero trrnite o resolvi una incidencia modifique dicho sentido, conforrne le est siendo solicitado por la parte por
considerarlo que en ese sentido debe resolverse.
Jurisprudenciu
Lirna, 28 de mayo del 2007
VISTO
El recurso de reposicin de fecha 25 de mayo del 2007, interpuesto por don Jorge Alejandro
Mendoza Caldern, contra el ao de l6 de abril del 2007; y,
ATENDIENDOA
2. Que el recurrente solicita que se deje sin efccto el auto impugnado, que declar improcedente su demanda de amparo, al devenir en irreparable la violacin alegada (considerando
4); a su juicio, se ha debido emitir sentencia estableciendo si la emplazada viol (o no) sus
derechos constitucionales, en aplicacin del segundo prrafo del artculo 1 del cdigo ante-
dicho.
3. Que tal peticin carece de sustento, toda vez que la resolucin de autos ha sido expedida
de contbrmidad con lajurisprudencia del Tribunal, segn la cual <no es obligacin> del juez
constitucional declarar fundada la demanda en todos los casos en que la agresin o amenaza
haya cesado, o si deviniera en irreparable, una vez presentada la demanda, ello depender
del agravio producido al demandante en relacin con el acto considerado lesivo (mutatis
mutandis, considerandos 4 y 5 de la RTC N.'7955-2005-PA).
RESUELVE
Declarar NO HA LUGAR el recurso de reposicin.
(Ss. Gonzales Ojeda, Alva Orlandini y Garca Toma)
789
DtsPostcroNEs FINALES
Disposiciones Finules
Para los efectos de este Gdigo, se adoptarn las siguientes denominaciones:

1. Proceso de hbeas corpus, a la accin de hbeas corpus;
2. Proceso de amparo, a la accin de amparo;
3. Proceso de hbeas data, a la accin de hbeas data;
4. Proceso de inconstitucionalidad, a la accin de inconstitucionalidad;
5. Proceso de accin popular, a la accin popular;
6. Proceso de cumplimiento, a la accin de cumplimiento; y,
7. Proceso competencal, a los conflictos de competencas o atribuciones.
El constitucionalista Domingo Garca Belaunde2re indicaba que: <Por cierto, en

sentido amplio, todos los procesos son constitucionales, porque tienen su base en la
Constitucin y porque se desarrollan siguiendo principios sentados por esta. Pero
procesos constitucionales en estricto son los que surgen expresamente diseados en
la Carta Fundamental, para defender directamente determinados valores o principios
constitucionales>.
Si bien la denominacin empleada fue de acciones de garanta constitucional
dicha referencia ha variado a luz del desarrollo del derecho constitucional, para nominar procesos constitucionales a los mecanismos que protegen los principios constitucionales de la Carta Poltica de cada Estado; es ms, en puridad hoy no se puede
hablar ya de acciones, sino de procesos que utilizando las herramientas del derecho
procesal resuelven conflictos en materia constitucional, es por ello, que ms adelante
a nivel constitucional se dar el cambio, el mismo que ya empieza con el Cdigo
Garca Belaunde, Domingo. Esquema de [a Constitucin Peruana. Ediciones Justo Valenzuela
EIRL, Lima, 1992, P9. 159.
793
Las normas procesales previstas por el presente Cdigo son de aplicacin inmediata, incluso a los procesos en trmite. Sin embargo,
continuarn rgindose por la norma anteror: las reglas cle competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales
con princplo de ejecucin y los plazos que huberan empezado"
A)
ApLtCACInntnTtoIATADENORMASPROCESALES
Las normas procesales son de aplicacin inmediata, esto cs, con ios procesos
que $e encuentren en trrnite. saivo que la misma rlrrna pre\/ca que los procesos
iniciados con la legislacin anterior continuarn con la aplicacin de dicha legislacin, como ocurri con los procesos que se tramitaron con el Cdigo de Procedirientos Civiles de 1912.
Este Cdigo Procesal Constitucional es del criterio de la aplicacin inmediata
de sus llorrnas, ahora siempre se ha de tener en cuenta que la nueva tlisposicin no
exija mayores requisitos o limitaciones que la legislacin constitucional derogada. es
decir la L,ey 23506, sus modificatorias y arnpliatorias.
Jurisprudencia
EXP. N.. 3771-2004-HC/TC
29-12-2004,
Con f'echa 27 de setiembre del 2004, el recurrente interpone accin de hbeas colpus contra la
Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Piura, solicitando su inmediata excarcclacin. Manifiesta que fue detenido por la Polica Nacional el I de junio cle 1995, posteriormente procesado por la comisin del delito de terrorismo y condenado a la pena cle caclena
perpetua. Agrega que dicho proceso lue anuiado, Io mismo que la sentencia, y que se le
instaur un nuevo proceso con mandato de detencin, cumpliendo hasta la fecha ms de I I I
meses de reclusin en el Establecimiento Penal de Ro Seco de Piura, habiendo transcurrido e n
exceso el plazo mrimo de detencin que establece el artculo I 37'del Ctidigo Procesal Penal,
sin haberse expedidcl sentencia en primera instancia, por lo que la privacin judicial de su
libertad ha devenido en arbitraria e inconstitucional.
FTINDAMENTOS
2. Sobre la aplicacin del Cdigo Procesal Constitucional (Ler N." 28237)
3. Este corpus normativo establece, en su Segunda Disposicin Final, que <das norntas
procesales previstas por el presenle Cdigo son de aplicacin inmediata, incluso a kts
procesos en trmite. Sin embargo, continuaran rigindose tor la norma anterior: las reglcs
de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los acfos procesales con principio
de ejecucin y los plazos que hubieran empezado>>.
4. Es necesario precisar que si bien de la citada disposicin legal se puede interpretar que un
proceso constitucional en curso, como el de autos, puede cornenzar a ser regido por uita
nueva ley procesal, ello sr:lo ser posible siempre que la aplicacin de la referida norma
garantice la vigencia del derecho a la tutelajurisdiccional et'ectiva, lo que debe ser apreciado
atendiendo a las particularidades del caso en crollcreto.
794
Dsposiciones Finales
5. Evaluando el presente caso de acuerdo con lo que establece et Cdigo ProcesaI Constitucional, se advierte que a la demanda no se [e imponen requisitos de procedibilidad que afecten el
derecho a la tutela jurisdiccional del accionante, por lo que la aplicacin de este corpus
normativo resulta adecuada.
3. El derecho a la de presuncin de inocenciay el plazo razonable de la prisin preventiva
8. El derecho de que la prisin preventiva no exceda de un plazo razonable, si bien no
encuentra reflejo constitucional en nuestra Ze Superior se trata de un derecho, propiamente
de una manifestacin implcita del derecho a la libertad personal reconocido en Ia Carta
Fundamental (artculo 2",24) de la Constitucin) y, por ello, se funda en el respeto a la
dignidad de la persona.
I l. En consecuencia, el derecho de que la detencin preventiva no exceda de un plazo
razonable forma parte del ncleo minimo de derechos reconocidos por el sistgma internacional de proteccin de los derechos huntanos y, por tanto, no puede ser desconocido.
4. Sisteras de limitacin temporal de la prisin preventiva
12. Como respuesta al problema de duracin de la prisin preventiva, coexisten en el derecho
comparado dos sistemas: un sistema de limitacin temporal de la prisin preventiva en
trminos de exigir la razonabilidad del periodo de vigencia, pero sin prever plazos mximos,
y otro sistema, en el que se frjan unos plazos mximos de duracin de la prisin provisional.
13. Estesegundosistemaeseladoptadopornuestroordenamientojurdicopenal.Al respecto, si bien el artculo 2",24,h ha previsto plazos constitucionales aplicables solo a la detencin preliminar -la misma que opera en sede extrajudicial-, ello no es bice para afirmar que
de una interpretacin sistemtica del artculo 2o,24, b, que establece: <<I{o se permiteforma
alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en lo casos previsfos por la ley>, se pueda
admitir la concesin de una norma permisiva al legislador para que estipule plazos efectivos
de duracin, [o cual ha sido precisado en el artculo 1 37" del Cdigo Procesal Penal.
14. Nuestro sistema normativo penal, entonces, dispone de una regulacin que sirve de
parmetro para el enjuiciamiento de un caso concreto en el que se haya ordenado la medida,
I 7. Tal situacin se aprecia en nuestro ordenamientojurdico penal, pues el artculo I 37" del
Cdigo Procesal Penal que regula el plazo mximo de la detencin judicial, que en lo establece
que dichos plazos miiximos fijados por el legislador integran el contenido esencial del derecho
fundamental a la libertad personal, puesto que el mantenimiento de la situacin de prisin
preventiva por un tiempo excesivo al previsto lesiona el derecho a la libertad personal.
5. Criterios para valorar la razonabilidad de la duracin de la detencinjudicial
I 8. Los parmetros legales, si bien son vlidos para el enjuiciamiento de un caso concreto en
el que haya sido dispuesta la medida, sin embargo, no agotan el contenido de dicho derecho
fundamental, de modo que ni todo el plazo mximo legal es per se razonable, ni el legislador
es totalmente libre en su labor de establecer o concretar los plazos mximos legales. Aunque
no haya transcurrido todava el plazo miiximo legal, puede lesionarse el derecho a la libertad
personal si el imputado permanece en prisin provisional ms del plazo que, atendidas las
circunstancias del caso, excede de lo razonable. Su duracin debe ser tan solo la que se
considere indispensable para conseguir la finalidad con la que se ha decretado la prisin
preventiva; por lo tanto, si la medida ya no cumple los fines que le son propios, es preciso
revocarla de inmediato.
6. Anlisis del acto lesivo materia de controversia constitucional
20. Es necesario precisar que una de las formas en que opera la libertad procesal -que es un
derecho del encausado de obtener la aplicacin de una medida cautelar menos gravosa que la
795
Walter A. Dax, Zegarra
detencin preventiva-, es al vencimiento del plazo legal establecitJo en cl artculo I 37' del
Cdigo Procesal Penal, y cuando el procesado no hubiese ejercido una delbnsa quc alecte el
principio de celeridad judicial, y que lampoco se hr.rbiese dictado sentencia en prinrcra instuncia, de ah que la doctrina y la jurisprudencia cor-npalada caliliquen dicha situacin crrno
arbitraria.
22. Lalibetad procesal supone la existencia previa de negligenciajurisdiccional, al haberse
negado o no haberse podido juzgar al encausado dentro del plazo legal establecido en el
arlculo l37o del Cdigo Procesal Penal. En consecuencia. la vulneracin del plazo razonable para sentenciar es atribuible exclusivantente al juzgador.
23. Las particularidades de la presente causa permiten afirmar que la reclarracin del ciemandante no se condice con las consideraciones antes sealadas, por lo siguiente: a) el acciorrante
fuejuzgado por el delito de traicin a la palria, regulado por el Decreto Ley N.. 25659, y antc
tribunales militares, proceso que fue declarado nulo al Irallarse cornprendido en los alcances de
la STC 010-2002-AI/TC; b) en dicha sentencia, este Tribunrl declar inconstitucional el
delito de traicin a la patria. definido y regulado por ei Decreto Ley N.' 2559, as corro la
autorizacin que otorga para que eljuzgamiento correspondiente se ventiie en el fuero militat..
Sin embargo, en la mislna sentencia (fundamentos 229-230) se dispuso que la eventual realizacin de nuevos juicios para los procesados por el delito de tlaicin a la patria debera
efectuarse conforme a las normas que dictara el congreso de la Repblica, en un plazo

razonable; c) el Congreso de la Repblica promulg el Decrero Legislativo N.. 922, que, de
acuerdo con la STC 010-2002-AI/TC, regula la nulidad de los procesos por el rlelito de
traicin a la patriay, adems, establece normas sobre el proceso penal aplicable; cl) el artculo
40 del Decreto Legislativo N.' 922 prev, en cuanto al plazo lmite de la detencin a efectos del
artculo 137" del Cdigo Procesal Penal, que este se cuenta a parlir del auto de apertura cle
instruccin del nuevo proceso; e) al accionante se le abri nuevo proceso penal, con mandaro
de detencin, por auto de fecha l6 de mayo de 2003, por la presunta cornisin del delito de
terrorismo, por lo que dada la naturaleza del citado delito y a que este se sustancia en Ia va de
procedimiento ordinario, el plazo mximo de detencin es de 36 meses. el cual no ha sido
sobrepasado.
24. En consecuencia, no resulta acreditada la reclanracin de excarcelacin por exceso de
detencin, pretensin que, en todo caso, queda supeditada a los medios procesales que la ie1,
prev y que puedan ser articulados en el nuevo proceso penal, por lo que la presente dernanda debe ser desestimada.
26. No cabe duda de que con la previsin legal del plazo mximo de duracin dc la detencin judicial, el afectado por la medida cautelar puede conocer hasta qu momenro puecle
durar la restriccin de su derecho fundarnental a la libertad. No obstante, corro viene ocurriendo reiteradamente en el panoramajudicial nacional, el hecho de que no se decrete la
libertad inmediata de un procesado tras la culminacin del plazo mximo dc detencin,
obligndote, por el contrario, a que permanezca detenido ad infnitum, so pretexto de un
equivocado concepto de la tramitacin procesal, solo puede significar que se han transgreclido
todas las previsiones jurdicas que garantizan un proceso debido o regular, y que dicha
situacin ha comprometido, en particular, la eficacia o existencia de uno de aquellos delechos innominados constitucionalmente, pero, a la par! consustanciales a los principios del
Estado democrtico de derecho y al derecho a la dignidad de la persona reconocidos en el
artculo 3" de la constitucin Poltica del Estado, como lo es, sin duda, el derecho a un
proceso sin dilaciones indebidas.
29. Porello,tratndosededilacionesindebidasqueincidensobreel derechoalalibertad,es

exigible un especial celo a todojuez encargado de un proceso en el que se encuentra inmelso
un preso preventivo, pues la libertad es un valor constitucional informador de todo el ode-
796
namiento jurdico. De otro modo, y por aplicacin del articulo 2o,24, de la Constitucin,
procedera acordar la puesta en libertad.
34. En aplicacin de la citada norma, son vinculantes para todos los operadores jurdicos los
criterios de interpretacin contenidos en los fundamentos jurdicos N'"" .2,3,4,6, 7, 8, 9, 10,
I I, 15, 17, 18, 19 y 26.
HARESTIEI-TO
l. Declarar INFUNDADA la accin de hbeas corpus.
2. Exhorta al Congreso de la Repblica a que, dentro de un plazo razonable, dicte la legislacin correspondiente a fin de penalizar la conducta de los magistrados del Ministerio Pblico y del Poder Judicial que incumplan con dictaminar o sentenciar en los plazos previstos
por la ley de la materia.
(Ss. Alva Orlandini, Garca Toma y Vergara Gotelli)
B)
LA EXCEPCIN DEAPLICACIN DE NORMAS PROCESALES

a) Reglas de competencia
Las normas de competencia por razn de materia o jerarqua que contenidas en el Cdigo Procesal Constitucional no difieren mucho con la anterior
iegislacin; pero si hay pocos temas en lo que s se difiere, por ejemplo, el
derecho a la inviolabilidad del domicilio, con la anterior legislacin se tramitaba mediante el proceso de amparo, ahora con el Cdigo el trmite corres-
ponde al proceso de hbeas corpus.

Aplicar las normas de competencia del Cdigo, esto es, trmite de hbeas
corpus y competencia del juez penal, trastocaran el proceso que se viene
tramitando en Amparo y que tiene para su resolucin a un juez civil.
b) Medios impugnatorios interpuestos
Si en aplicacin de la legislacin anterior se han interpuesto los correspondientes recursos, entonces, los mismos deben ser resueltos por la autoridad
judicial competente.
c) Actos
procesales con principio de ejecucin

Si se dio inicio a la ejecucin de un fallo aplicando las medidas coercitivas
de la anterior legislacin se debe seguir con las mismas hasta su ejecucin;
ahora bien es necesario ponderar casos en los que la nueva normatividad
del Cdigo permite una ejecucin ms rpida y adecuada, por ejemplo podra aplicarse la institucin de homogeneidad de actos lesivos y los apremios para que los ejecutados cumplan con la decisin judicial, en una interpretacion pro libertatis, siempre a favor de la persona que se ha vulnerado
su derecho.
d) El plazo que hubieran empezado
El tema de los plazos tiene que aplicarse los que ya estn en cmputo, lo
que no puede generarse en condiciones de postergacin del derecho de la
otra parte.
797
Los procesos de competencia del Poder Judicial a que se refiere el

presente Cdigo se iniciarn ante los jueces especializados que correspondan en aquellos distritos judiciales que cuenten con estos, con
la sola excepcin del proceso de hbeas corpus que podr iniciarse
ante cualguier juez penal.
La tendencia del Cdigo es que progresivamente se vayan creando Juzgados
Constitucionales que se encarguen de los procesos constitucionales.
La excepcin la constituye el proceso constitucional de hbeas co{pus, el mismo que puede ser de competencia del cualquier juezpenal, ello por ahora.
Las sentencii^- finales y las resoluciones aclaratorias de las mismas,

recadas en los procesos constitucionales, deben remitirse, dentro de
las cuarentiocho horas siguientes a la fecha de su expedicin, al Diario Oficial EI Peruano para su publicacin gratuita, dentro de los diez
das siguientes a su remisin. La publicacin debe contener la sentencia y las piezas delexpediente que sean necesarias para comprender el derecho invocado y las razones que tuvo el Juez para conceder
o denegar la pretensin.
Las sentencias recadas en el proceso de inconstitucionalidad, el proceso competencial y la accin popular se publican en el diario oficial
dentro de los tres das siguientes al de la recepcin de la trascripcin
remitida por el rgano correspondiente. En su defecto, el Presidente
del Tribunal ordena que se publique en uno de los diarios de mayor
circulacin nacional, sin perjuicio de las responsabilidades a que hubiere lugar.
Cuando las sentencias versan sobre normas regionales o municipales, adems de la publicacin a que se refiere el prrafo anterior, el
Tribunal ordena la publicacin en eldiario donde se publican los avisos judiciales de la respectiva circunscripcin.
En lugares donde no exista diario que se publique los avisos judiciales, la sentencia se da a conocer, adems de su publicacin en el diario oficialo de circulacin nacional, mediante carteles fijados en lugares pblicos.
Las sentencias finales en los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y
cumplimiento sern remitidas al Diario Ohcial El Peruano para su correspondiente

publicacin.
798
Disposiciones Finules
Consider6 debera seguirse aplicando la disposicin por ia cual el Tribunal
Constitucional publica en el Diario Oficial El Peruano la resolucin que constituye
precedente obligatorio; en los dems casos solo se publica a travs de su pgina
webb.
Ahora la publicacin si es obligatoria en los procesos de inconstitucionalidad y

accin popular; adems de disponerse la publicacin de la parte resolutiva en dos
diarios de la localidad tratndose de normas regionales o locales'
En los lugares donde no exista diario, las publicaciones se harn mediante

carteles fijados en los lugares pblicos.
RESOLUCIN NNUIXISTRATIVA
NO
095-2004-P/TC
REGLAMENTO NORI\{ATIVO DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL
Validez, publicacin y vigencia
Artculo 48o.- La sentencia expedida por el Pleno se convierte en tal al ser
firmada por el nmero mnimo de Magistrados exigido por la ley. En el caso
de la expedida por las Salas, debe contar con tres votos conformes. Sus
efectos empiezan a regir desde el da siguiente a su notificacin y, en su
caso, publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
La'parte resolutiva de las sentencias en los procesos que declaran fundada,
total o parcialmente, la demanda de inconstitucionalidad de una ley, debe
ser difundida, adems, en dos diarios de circulacin nacional.
Gratuidad del procedimiento. Multas

Artcuto 49o.- El procedimiento ante el Tribunal Constitucional es gratuito.
No obstante, cuando se solicitan copias certificadas, el costo es de cargo del
solicitante.
El Tribunal puede imponer multas a cualquier persona, investida o no de

funcin pblica, que incumpla los requerimientos de comportarse con
sujecin a lo dispuesto en el artculo l09o del Cdigo Procesal Civil.
Las multas pueden ser de l0 a 50 Unidades de Referencia Procesal.
Lo recabado por concepto de multas constituye recursos propios del
Los procesos consttucionales se encuentran exonerados del pago de

tasas judiciales.
El trmite de los procesos constitucionales tanto a nivel del Poder Judicial

como del Tribunal Constitucional es gratuito, por tanto, est exento de gastos judiciales'
799
RESOLUCIN AIUTNISTRATIVA NO 095-2004-P/TC

RBGLAMENTO NORMATIVO DEL TRIBUNAL CONSTIT
Gratuidad del procedimiento. Multas
UC
Artculo 49o.- El procedimiento ante el Tribunal Constitucional
IONAL
es gratr.rito.
No obstante, cuando se solicitan copias certificadas, el costo es de cargo del

solicitante.
El Tribunal puede imponer multas a cualquier persona, investida o no de
funcin pblica, que incumpla los requerimientos de comportarse con

sujecin a lo dispuesto en el artculo 109'del Cdigo Procesal Civil.
Las multas pueden ser de l0 a 50 Unidades de Referencia Procesa[.
Lo recabado por concepto de multas constituye recursos propios del Tribunal
Constitucional.
En todos los centros de enseanza, de cualquier nivel, civiles, o militares, se impartirn cursos obligatorios sobre derechos fundamentales y procesos constitucionales.
Compete promover y supervisar esta tarea al Ministerio de Educacin;
a la Asamblea Nacional de Rectores, y a los Ministerios de Defensa y
del lnterior. El Ministerio de Justicia queda encargado de la labor de
publicacin y difusin de la Gonstitucin y textos bsicos conexos.
Queda encargado igualmente de editar, peridicamente, una versin
fidedigna de todas las constituciones histricas del Per y de la vi-
gente Constitucin. Adicionalmente editar y patrocinar estudios,

publicaciones, textos, jurisprudencia y legislacin constitucional.
Se trata de una disposicin que fomenta la difusin de los derechos fundanlen-
tales.
La Gaceta Constitucional es el rgano oficial del Tribunal
Constitucio-
naly ser editada peridicamente, sin perjuicio de otras compilaciones oficiales y de la publicacin electrnica de su jurisprudencia. En
esta el Tribunal Gonstitucional dar cuenta de sus actividades, publicar los documentos relacionados con su marcha institucional, as
como las resoluciones finales de los procesos constitucionales de su
competencia. Esta publicacin se hace con ndependencia de la que
efecte obligatoriamente el Diario Oficial El Peruano.
800
La Gaceta Constitucional constituye un valioso aporte en la labor que desanolla el Tribunal Constitucional, porque a travs de esta se darn a conocer las actividades de este supremo intrprete de la Constitucin, los fallos trascendentes, artculos
de la nrateria y la relacin de vistas de la causa; por ahora se trabaja con la publica-
cin va Webb del Tribunal Constitucional.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y DEROGATORIAS
PRIM ERA.- Normas derogadas

Qr,redan derogadas;
l.
LaLey N" 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo.
2.
La Ley
paro.
N' 25398, Ley complementaria
de la Ley de Hbeas Corpus y Am-
3. La l-ey N" 24968, Ley Procesal de la Accin Popular.

4. La Ley N" 2501 I , que modifica parcialmente la Ley N" 23506.
5. La Ley N" 2-5315, que modifica parcialmente la Ley N' 23506.
6. El Decreto Ley N'25433, que modifica la Ley N" 23506 y la Ley N'24968.
'7
8.
9.
La Ley N'26248, que modifica parcialmente la Ley N'23506.

La Ley
N' 26301, Ley
de Hbeas Data y
Accin de Cumplimiento.
Los artculos 20 al 63, con excepcin del artculo 58, as como la primera
y segunda disposicin general de la Ley N" 26435, Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.
10. La Ley
N'26545, que modifica parcialmente los procesos
de hbeas data y
accin de cr-rmplimiento.
1
1. El Decreto Legislativo No 824, que modifica parcialmente la Ley N'23 506.
12.La Ley No 2'1053, que modifica parcialmente la Ley N" 23506.

13. La Ley No 2'7235, que modifica parcialmente la Ley N" 23506.
14. La Ley N" 27959, que modif,rca parcialmente la Ley N" 23506.
15. Todas las disposiciones que se opongan al presente Cdigo.
80r
ll'alter A. Daz Zegarra

SEGUNDA.- Vigencia del Cdigo
El presente Cdigo entra en vigencia a los seis meses de su publicacin en el

Diario Oficial EI Peruano.
El Cdigo Procesal Constitucional entr en vigencia el I de diciembre del

2004.
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin.
En Lima, a ios siete das del mes de mayo de dos mil cuatro.
HENRYPEASEGARCA
Presidente del Congreso de la Repblca
MARCIANO RENGIFO RUIZ

Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica
AL SEOR PRBSIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REFBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobiemo, en Lima, a los veintiocho das del mes de mayo
del ao dos mil cuatro.
ALEJANDRO TOLEDO
Presidente Constitucionql de la Repblica
CARLOS FERRERO
Presidente del Consejo de Ministros
802
ANEXOS
Comentarios
al
Ccligo Procesal Constitucionsl - Anexos
EL DERECHO A LA INFORMACIN
Y EL HABEAS DATA
Ana Luca Campos Floresl
l. Nociones Preliminares. ll.El derecho humano a la lnformacin. lll.

Limitaciones de la informacin. lV. Diferencias y similitudes entre elderecho
de opinin, expresin e informacin. V. El derecho a la informacin en la
Constitucin Poltica del Per. Vl. El habeas data como mecanismo de
proteccin del derecho a la informacin. Vll. Clasificacin del habeas data
por el Tribunal Constitucional. Vlll. El hbeas data en la legislacin peruana.
lX. Conclusiones.
I.
NOCIONESPRELIMINARES.
Desde finales del siglo veinte, la humanidad viene experimentando un aumento en la dispersin de 1a informacin, como producto de una fusin de procesos
transnacionales, un acelerado proceso de cambio o fase econmica cultural conocida como <globalizacin>, dentro de la cual, el derecho de la informacin ha adquirido una creciente y singular importancia dentro de nuestra sociedad, habindose calificado actualmente como una sociedad de la informacin.
Esta sociedad de la informacin, que permite mejores condiciones para el
desenvolvimiento de los ciudadanos como individuos y dentro de la sociedad se
Magistrada de la Corte Supcrior de Justicia de Lima

Derecho en la Universidad Csar Vallcjo.
Nofe. Docente Universitaria de la Escuela
805
de

encuentra sometida a los avances tecnolgicos que tienen un carcter dual, por un
lado, implican desarrollo y por otro lado implican riesgo en el manejo de los mismos. La informacin en tanto es un derecho, tambin se configura en poder y es,
ante este poder de la informacin, que surge la necesidad de proteger a la persona,
como fin de los derechos humanos, teniendo como fundamento de los mismos su
dignidad y su libertad, que no puede ser menoscaba ante un irrestricto e indiscriminado ejercicio de este derecho; pues el derecho a la informacin establece el
derecho a la generalidad, siendo contrario a la restriccin o limitacin en el acceso
a la informacin; sin embargo en atencin a motivaciones de orden tico y moral,
este derecho no es absoluto.
Es as que afirmamos que, el derecho a la informacin se ha convertido en
uno de los derechos ms recientes y novedosos, siendo un derecho inalienable de
cualquier ciudadano, que forma parte de los derechos de primera generacin. civiles o polticos o derechos de la libertad.
El hombre en su afn de alcanzar mejores niveles de vida, con dignidad,

lucha incesantemente para consolidar los derechos que le son inherentes, siendo
titular y sujeto de los mismos con carcter universal. Por tanto, el hombre es el
sujeto universal de la informacin dentro de la sociedad.
El propsito de este artculo es el de resumir a grandes rasgos el contenido
del derecho a la informacin, como derecho humano, distinguirlo de la libertad de
informacin, establecer sus limitaciones. compararlo con otras libertades, para luego ingresar de manera general al mecanismo legal de proteccin del mismo.
II.
ELDERECHOHUMANOALAINFORMACIN
La informacin es la habilidad natural que tienen los hombres para alcan-
zar los niveles de conocimiento, mediante la indagacin, acopio de datos y hechos,

que le permiten discernir, debatir y reflexionar sobre lo que sucede a su alrededor
para tomar acciones y decisiones para difundirlos a travs de los medios que
estn a su alcance.
Toda kasgresin a cualquiera estas libertades, que se encuentran vinculadas entre si, implica la trasgresin de las dems.
La informacin, dentro del actual mundo globalizado, como derecho humano
que facilita el conocimiento y por ende el derecho a ser libres, actualmente se encuentra concentrada en bases o bancos de datos, de cualquier naturaleza e involucra
a tres operadores principales, que son en primer lugar, el productor de datos
(quien se encarga de la recoleccin de los mismos y los traduce de ser el caso, en
lenguaje computarizado), en segundo lugar, el gestor (quien conserva u organiza
806
Comenturios
al Cdigo Procesul Cottstitucional - Anexos
la informacin u crea el software indispensable para que los datos sean consultables
por los usuarios)y el distribuidor que es quien trasmite los datos (cobrando o no)
sirviendo como intermediario entre el gestor y el usuario.

Estos operaclores (el productor, gestor y distribuidor) cuentan con derechos
humanos que sustentan y protegen su labor, siendo considerados en tanto persona
o ciudadano, titular universal del derecho la informacin. Pero tambin, resulta importante precisar que, el derecho a la informacin, en la legislacin internacional, incluye como titulares del derecho a las personas jurclicas, siendo ello as y
ante este f'enmeno de la sociedad de la informacin, nos encontramos ante el
derecho a la informacin.
Al respecto el Tribunal Constitucional, mediante STC N' 00027-2005AI/TC, publicada con fecha 0711112006, ha confirrnado que,>Nerestra Constitucin no restringe la titularidad de los derechos fundamentales a la libertad
de expresin y u la libertad de informacin slo a determinados suietos; por
el contrario, extiende la titularidad de los derechos comprendidos en su ctrtculo 2o a tadas las personas" Reservar el ejercicio de la actividad periodstica d personas que han obtenidr un ltulo proiesional en periodismo supone
una limitacin injusti/icada del ejercicio de los derechos Jundamentales aludidos y una distincin, en cuanto a su tilularidad, que la Consttucin no
realiza (FJ 28).,
Respecto a este derecho, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, enuncia que a todo individuo le es inherente el derecho a la informacin por el
mero hecho de que existe. Lo que significa que todo individuo tiene el derecho a la
informacin sin limitaciones salvo las establecidas en la ley y por seguridad nacional, dado que se trata de un derecho universal, que le es inherente a la persona por
el solo hecho de existir; lo que quiere decir que este derecho existe frente al Estado y ste se encuentra obligado a proteger este derecho.
Este derecho ha sido reconocido dentro del artculo
l9
de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos de 1948, que declara que <Todo indivitluo

tiene derecho a (.,.) el de investigur y recibir informacones y opiniones y es
de diJ'undirlus sin limitacin de fronteras' por cualquer medio de expresin>. Lo que ha permitido unir coherentemente todas las disposiciones que hasta
entonces se encontraban dispersas, constitucionalizando este derecho en el mundo
para hacer factible la legislacin propia de cada pas, aunque aun se encuentre en
desarrollo.
El <<derecho a la informacin>> segn Jos ]\{ara Desantes <es descri'

to por primera vez en el artculo t9 de la Declaracin universctl de los Dere807

chos Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas el I0 de Diciembre de l94B y nominado, tambin por primera vez y por referencia expresa al
artculo citado, en Decreto Inter mirifica del Concilio Vaticano II>2.
Ignacio Bel Mallen complementa sealando que <el primer libro publicado bajo ttulo de derecho de la informacin se remonta tan solo a l95l.Fue
editado por la UNESCO y sus autores han sido krcou y Solal. EL dato habla
de la juventud de esta ciencia. f
En general, este derecho facilita el acceso a la infonnacin libremente y sin
restricciones, sin distincin de edad, procedencia, es virtualmente un derecho para
todos.
La informacin implica no solo investigar, revelar o dar a conocer datos,

hechos y opiniones, sino tambin el recibir tal informacin.
La facultad de recibir, significa obtener informacin (inclusive opiniones) de

parte de cualquier ciudadano, acorde a intereses propios dentro de una realidad
inmediata.
La facultad de investigar, consiste en la posibilidad de acceder directamente a las fuentes de informacin y opinin, sin lmite alguno, lo que le da un
doble carcter, es un derecho del ciudadano y es un deber para quienes manejan
las fuentes de informacin.
La facultad de difundir opiniones e informaciones, es una de las formas de
ejercitar el derecho a la informacin por la persona, que es una consecuencia de la
libertad individual del pensamiento.
El derecho a la informacin es un derecho humano, es un derecho fundamental y es un derecho natural, pero sobre todo, segn Jos Mara Desantes
Guanter es un <<derecho fundamentante>> porque con el concurren una serie de
derechos referidos a la persona humana.
El derecho a la informacin es el derecho a acceder a los datos, buscarlos, indagar, acopiar, recogerlos, dilrulgarlos y publicarlos. En otras palabras, contiene la facultad de investigar, a recibir informaciones, de difundirlas y como tal,
optar por rechazarlas o negarse a ellas y finalmente emplear cualquier medio para
propagarlas.
Desantes Guanter, Jos Mara, El derecho a la Informacin en cuanto valor constitucional. Piura
[Jniversidad de Piura, 1992.pp.21 -22.
Bell Mallen. Ignacio; Correidora y Alfonso, Loreto; Cousido, Pilar/Derecho de la lnlbrmacin
sujetos y medios. Madrid: Colex, 1992.v. l; pp. 55
808
Comentarios
al Cdigo Procesal Constitucionul - Anexos
Gustavo Romero Umlauff concluye que la informacin comprende /res

aspectost primero, eS una libertad de intercambio en una va y en otra, es decir,
por un lado una actitud pasiva de los individuos para recibir toda clase de informacin y simultneamente una actitud activa de poder investigar y buscar informacin; segundo, es una libertad que gozan todos los seres humanos sin distincin de
fronteras; y tercero es una libertad subordinada a otros preceptos.a
Romero Umlaufl Gustavo. Revista del Foro. Colegio deAbogados de Lima:
Ao XCII- N" 1, Lima - Per, pp. 338.
Entonces, la libertad de informocin es la facultad, forma o mecanismo
que utiliza la persona para eiercitar el derecho a la informacin, ya sea, como
emisor o receptor de los datos, en tanto que el acto de informar y de ser informado,
le concede una <doble vu al contenido del derecho a la informacin.
Podemos decir entonces que cuando nos referimos al derecho a la informacin debemos considerar como tal, a un derecho que comprende los siguientes
aspectos generales:
- Acceder a la informacin
- Recibir la informacin.
- Difundir la informacin.
En tanto que, cuando nos referimos a la libertad de informacin hacernos alusin al modo de ejercitar el derecho a la informacin, es decir, la libertad es el tinico modo de ejercer el derecho, porque la libertad es necesaria
para la eficacia del derecho.
Por otro lado, no podemos ignorar que, si bien, la reserva de la informa'
cin no se encuentra contenida propiamente dentro del derecho a la informacin
sino de la proteccin de otros derechos individuales fundamentales, como el derecho a la intimidad personal, a la reserva de la informacin, a la vida privada, no
podemos evitar su relacin con ste, en tanto, se constituye en una limitacin al
derecho de la informacin.
El Tribunal Constitucional en la STC N'01797-2002-HD/TC publicada con fecha2910912003, ha especificado que, <<El contenido constitucionalmente garantizado por el derecho de acceso a la informacin pblica no
slo comprende la mera posibilidad de acceder a la informacin solicitada y,
Romero Umlauff, Gustavo. Revista del Foro. colegio de Abogados de Lima. Ao XCII-
N' I
Lima
Per. p.336
809
lVulter
A. Daz Zegarru
correlativamente, la obligac:in de dispensarla de parte de los organi-rmos

pblicos. A criterio del Tribunal, nc. srik se afec'a el derecho cle ctcceso a lct
infortnacirt cuctndo se niega su sutninslr<t, sin existir rozones coustitucionalmente legtimas para ello, sino tambin cuando let informncin que .se
proporciotta es fragnrentarie, desaclualizodo, incontpleta, imprecisq, -fAlsa,
t'to oportuna o errada"
En su faz positiva el dereaho de acceso a la inJbrmacin impone a los
rgunos de la Administrrtr:i(n ptiblica el deber de inforrnur'," y, en su.f'az negativu, exige que la infctrmacitSn que se proporcione no sea ,ialsa, incompleta, Ji'agmentaria, incliciaria o confusa (FJ 16).))
TII.
LIMITACIONES DE LAINFORhTACION.
La persona corno individuo que oonforma la sociedad de la infonnacin,
tiene el disfrute del derecho a la informacin por cuzrlquier rnedio y sin lmites
geogrlicos, como conseouencia de la universulizttcitin de este derecho humano,
es decir, toda persona sin distincin de fronteras, formas. r:ondicioncs, razas, ctc.
goza del mismo.
Este derecho de la inforniacin, conlleva al poder qu$ otorga o restringe la
infornlacin. que en muchos casos colisiona con otros derechos hurnanos o constitucionales, como es el caso del derecho a la privacidad, a libenad de cultos o la
excesiva divulgacin de registros a terceros, por lo que surgeil los limites del derecho a la infonlacin, que resultan ser excepciones previstas en la ley o por razones de seguridad nacional.
Desde esas implicancias del derecho a la informacitin, el jursta Gustcn,o
Romero Umla{l' expresa que <la libertad de inJbrmacin es unu.facultad

moral y jurdica que le asiste a todos los hombres paro invesligcr, cottocer y
dar a conocer hechos u opiniones de toda naturaleza por cualiluier medio
que este. a su alcance. Y es, esencialmente una facnltad de todos los seres
humanos, pwes descanse en lo.s princitios de igualdad y oporrunidad>.t
La libertad de informacin es natural y fundamental para el ser humano e
incluso, puede decirse que es inviolable; pero no es absoluto. En efecto la libertad
de informacin esta sujeta restricciones cuado choca con otros derechos que suponen una mayor proteccin.
Romero Umlauff, Custavo. Revista del Foro. Colegio de Abogados de Lima. Ao XCII- |,io
Per. p.346.
810
.ima
Comenarios al Cdigo Processl Constitucionul' Anexos

Es necesario reconocer que dentro de la gama de derechos humanos que
son inherentes al ser humano, debemos reconocer que algunos son ms importantes que otros. Por ejemplo: el derecho a la vida frente al derecho a la propiedad, el
derecho a la intimidad frente al derecho a la libre expresin, el derecho a la
integridad fsica y moral y otros que son mas prximos al individuo y que son
indispensables para la convivencia pacifica y arrnoniosa en la sociedad.
Si ia informacin afecta los derechos ms prxirnos a la persona, ponemos
en peligro lapaz social, por lo tanto no es absoluto y deben existir lmites para su
ejercicio, con la finalidad de no desconocer que el fuirdamento de los derechos
humanos es la dignidad humana que implica los valores de la libenad, igualdad,
seguridad y solidaridad.
Bajo este fundamento, encontramos que la dignidad humana est relacionada con la existencia misma del ser humano, prevalece y se impone de manera total,
inclusive frente a la libertad de ejercer el derecho a la informacin.
Por tanto, el derecho a la infbrmacin, muchas veces, debe ceder ante otro
derecho natural como el derecho al honor o el derecho a la buena imagen o la
reputacin de las personas.
Es responsabilidad del operador de la
informacin valorar si su ejercicio del
derecho a la informacin prevalece frente ante otro derecho que necesita ser ms
respetado, es decir, el operador de la informacin debe tener claro los criterios de
valoracin entre los derechos humanos con la finalidad de no lesionar aquellos que
permiten que la persona viva con dignidad.
La libertad de informacin, puede tener un valor preferente, si parte de la

veracidad y relevancia pblica, lo que significa que si no se pone en peligro o no
esta en juego el honoq porque se ha dicho la verdad, o no hay intimidad, por la
relevancia pblica del hecho o la persona, el criterio es vlido, pero tal preferencia,
no tiene carcter absoluto.
Ante esta ponderacin de derechos o examen de los mismos, debemos distinguir el caso en que la informacin lesiona el derecho de un solo individuo, del
caso en que se lesiona el derecho de un grupo de individuos o sociedad. Nos
referimos entonces a las dos dimensiones de valoracin del derecho a la informacin: la primera, personal o subjetiva y la segunda, social o comunitaria, que
precisa Romero Umlauff.
<(...) La primera dimensin, es deciq la personal o subjetiva, se da en

funcin a la proximidad del derecho al ncleo de la persona. El derecho a la
infonnacin, siendo una accin de relacionarse con los dems, tiene que ceder
811

ante el derecho a la vida, que es origen de todos los derechos naturaies, el derecho al honor que emana de la propia dignidad humana y el derecho a la intimidad que es lo interior al hombre.
Estos tres derechos son los nicos que son absolutos. A medida que los
derechos naturales se alejan del ncleo de la persona y se aproximan a la superficie de las relaciones, va cediendo la fuerza del derecho a la infotmacin. (...)
La segunda dimensin de valoracin sobre el derecho a la informacin, es

decir la social o comunitaria, se da cuando el derecho a la infonnacin va colisionando
con otros derechos que fincan a todos los miembros de la sociedad en su conjunto.
Precisamente el derecho alapaz o a la seguridad nacional, son valoraciones superiores al derecho a la informacin. (... )>o
Para Enrique Ferrando GamarraT, existen excepciones y lirnitaciones al
derecho a la informacin que segirn el autor son: no autoriza el abuso del derecho.
debe tener un fin ilcito y no contravenir las leyes que interesen al orden pblico o
a las buenas costumbres; no puede suponer la lesin de otros derechos igualmente
protegidos; no debe poner en riesgo la armona social ni sonleter o subordinar la
soberana del Estado.
El Tribunal Constitucional ha sealado en la STC N" 6712-2005- PHC

/ TC publicada con fecha l9l0112006, que <d/ derecho a la informacin tiene
lmites, pues slo as puede constilurse como un dereclto curgular paro el
sistema democrtico de un Estado. As, se entiende que un lmite vlido o e.tle
derecho es el derecho ct la vida privada de las personas (FJ 36 y 37).),
IV.
DIFERENCIAS Y SIMILITUDES ENTRE ELDERECHO DE OPTNIN,

EXPRESION E INFORMACION.
Los derechos de opinin, expresin e informacin son preponderantemente
derechos de libertad y garanta de una comunicacin libre, son derechos que todos
los ciudadanos gozan por igual sin interferencia de los poderes pblicos. El derecho de acceder a la informacin, recibir y difundir la misma de nranera veraz, que
se vincula al derecho de opinin y expresin, constituyen conjuntamente derechos
de libertad frente al poder, que pueden realizarse dentro de un estado de derecho y
democrtico.
La libertad de expresin es el derecho de exteriorizar ideas y opiniones

mediante la palabra, escrito o cualquier otro rnedio de reproduccin; tiene por
Ferrando Gamarra, Enrique/ El Derecho a la Informacin. Lima. Themis N'32 199-5. pp. 84.
Rubio Correa, Marcial/ Para Conocer la Constitucin de 1993. 3n ed. Lima. DESCO, 1994. pp l9
8t2
Comenturios
al Cdigo Procesal Constitucionul - Anexos
objeto pensamientos, ideas y opiniones y la libertad de informacin acta sobre

estos.
La libertad de opinin es el derecho de comunicar los juicios de valor, testimonio, tambin creencias y el derecho a conocer juicios ajenos. Es la expresin de
la conclusin producto del anlisis, reflexin y ponderacin subjetiva, susceptible
de ser confirmada y que busca convencer al receptor de la misma. Se puede decir
que es la exteriorizacin de un atributo de la personalidad del sujeto en funcin de
racionalidad e individualidad subjetiva dentro de la sociedad.
La libertad de informacin, como bien lo hemos precisado, es el ejercicio del
derecho a trasmitir y recibir informacin, implica una amplia difusin social de la
informacin.
En conclusin, las ideas, opiniones o pensamientos forman parte de la infor-
macin. La libertad de expresin y libertad de informacin son dos derechos conectados por la comunicacin, que viene a ser la concrecin de los mismos. La
libertad de opinin y expresin se desarrollan en el aspecto personal e individual,
pudiendo en algunos casos abarcar una coletividad; la libertad de informacin se
desarrolla siempre a nivel masivo e involucra la opinin pblica.
El Tribunal Constitucional mediante STC N.
'
00905-2001-AA/TC
publicada con fecha 1110912002, ha expresado que la dif'erencia con la libertad de
expresin es que <<Mientras que la libertad de informacin garantiza el acceso, la bsqueda y la difusin de hechos noticiosos o, en otros trminos, la
informacin veraz; la libertad de expresin garantiza la difusin del pensamienr, la opinin o los juicios de valor que cualquier persona pueda emitir
(FJ e).,,
V.
ELDERECHOALAINFORMACINENLACONSTITUCINPOLITICADELPER.
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
(...)
4. A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio
de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento
algunos, bajo las responsabilidades de ley
Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de
comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero
comn.
813
ll/alter A. Daz Zegotu

Es delito toda accin que suspende o clausura algn rgano de expresin o
le impide circular libremente. Los derechos de informar y opinar compren-
den los de fi.mdar medios de comunicacin.
'
(...)
Marcial Rubio Correa, constitucionalista peruano, la primera interpretacin de este artculo <inclute las de informar a los dem.s y ser informado de asuntos en lo que tenga inters. Intplica tambin la libertad de no
informar lo que concierna ct Ltno y desee manlener en reserva> 8
Para
Lo que quiere decir, que en el ejercicio del derecho a la informacin
el
sujeto puede realizar una conducta positiva o una conducta negativa, informar o no informar, dentro de la conducta positiva, no se permite ningn
tipo de interferencias y dentro de la conducta negativa se pone en salvaguarda la reserva de la informacin.
5. A solicitar
sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla

de cualqu,er entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el
pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y
las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
CONCORDANCIA:
LEY N" 27806 - Ley de Transparencia y Acceso a la ldormacin Ptiblica.
Publicada el 03-08-2002. Entr en vigencia a los I 50 das a partir del 0308-2002.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del

Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso
con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado.
CONCORDANCIA:
DECRETO DE URGENCIA N'035-2OO].
Acceso ciudadano a informacin sobre finanzas pblicas.
'
Este numeral acta en correspondencia con el Habeas Data. que es una de

las garanta procesales que acta como ntecanismo procesal de proteccin
de la libertad de informacin; asimismo, se distinguen las excepcione.s o

limitaciones de la libertad de la informacin, la misma que no puede difundirse por que la ley lo prohbe o porque tiene carcter reservado por seguridad nacional. No puede ponerse en riesgo el inters nacional, que involucra
la defensa nacional y el orden intemo del Estado, pues la soberana de ste
no se negocia ni sucumbe frente a intereses particulares o individuales.
Chirinos Sot., Fnrque; Chirinos Soto, F'rancisco/ Constitucin de 1993: lectura y comentario.
Lima. NERMAN, 1994. pp 439.
814
Comentsrios of Ctligo Procesul Conslitucionsl - Anexos

6.
A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que af'ecten la intimidad personal y familiar.
Este numeral establece otras de las limitaciones al ejercicio del derecho a la
informacin, referida a la contenida en los bancos de datos y que pertenecen
a la esfera de la intimidad personal y familiar, que no pueden ser suministradas de manera irrestricta, por ejemplo la reserva tle las convicciones polticas, filosficas o de cualquier ndole, el secreto profesional (abogados, mdicos, perioclistas, etc.), la reserva tributaria y de propiedad industrial que solo
puede ser levantada por mandato judicial o disposicin de la ley.
7.
Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como

a la voz y a la imagen propias.
Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviadas en cualquier medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique
en fonna gratuita, inmediata y proporcionai, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
CONCORDANCIAS:
LEY
N' 26715, de fecha 23 de abril de 1997.
Establecen derecho de rectificacin de personas afectadas por afirmaciones inexactas en medios de comunicacin social
Este numeral establece otras de ias limitaciones al ejercicio del derecho a la
informacin, como son el honor y la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar. Toda infbrmacin que afecte la intimidad, est excluida del
derecho a la informacin.
VI.
ELHABEAS DATACOMO MECANISMO DE PROTECCION.

La libertad de ejercer la informacin por las personas con carcter universal, existe frente al Estado y est protegida directa y subjetivamente por ste,
mediante el mecanismo procesal constitucional idneo, sealado en el Captulo V,
artculo 200 inciso 3 de la Constitucin Politica del Per, el Habeas Data.
El Habeas Data, es un instituto jurdico de naturaleza procesal, que se encuentra vinculado a los medios de comunicacin como la radio, televisin, prensa
escrita, as como a los bancos de datos informticos, que afectan los derechos
absolutos.
Enrique chirinos soto, en atencin al significado de las palabras, seala

que <a/ estudiar el Hbeas Corpus, diiimos que la voz <habeasr; en nuestra
opinin equivole a una modalidad imperativa del verbo haber y que unida a
corpus, viene a sgniJicar algo as coma que <haya el cuerpo>, <presntese
81s
ll/alter A. Daz Zegana

el cuerpo> o (aparezca el cuerpo>. Si en lugar de <corpus> utilizctmo.r <clata>
y convenimos en que esta palabra significa dato o informacin, concluiremos que <Habeas Dato) es algo os como <haya la informacin, <entrguese la informacin> o <presntese la informacin>,e
Segn Carlos Torres y Torres Lara, cualquier ciudadano sin distincin
alguna, que quiere acceder a informacin pblica puede realizarlo mediante la
accin de Habeas Data, expone que <Si un estudiante, investigados o peqtrco empresario quiere saber, por ejemplo, qu volumen de produccin hrry
en el rea en que trabaja, puede exigirla al Ministerio de Inclustrias bcjo
Ia accin de Habeas Data. No hay en el mundo un Habea.r Data pora estct
finalidad, aqu estamos ampliando el objetivo ), todo.g han coincidiclo 1' por
ello se aprob por unanimidad, que este derecho es ,fundarnental pare conlrarrestar la segregacin qtte existe, no solamente lnica, racial sino econmica. >Io
Nstor Pedro Sagues afirma, que <El habeas data es un proceso constitucional con fines diversos. Literalmente, apunta a -traer los datos- (as como el
habeas corpus procura - traer el cuerpo -) y su objetivo principal es contener
ciertos excesos del llamado <<poder informtico>. Asimismo (Pag. 48 Revista.lurdica Instituto Peruano de Estudios Forenses. Artculo Habeas Data Alcances y
problemtica), considera el Habeas Data como un proceso judicial expeditivo cuyos objetivos son los siguientes:
<,Derecho
al acceso: Conforme a 1, cuando un sujeto est registrado
algn modo en un banco o base de datos, tiene derecho

mismo, acerca de su persona. (...)
a saber
de
lo que consta en el
Derecho a la actualizacin: En esta variable, el hbeas data permite que

una persona logre que los datos relativos a ella queden puestos al dia (por ejernplo,
si figuraba en el banco de datos como deudor, que se anote haber pagado su

obligacin; si aparece como procesado que conste su sobreseimiento o absolucin).
Derecho a la rectificacin: Aqu el interesado procura que se corrija informacin inexacta. V.gr., si figura como abogado, siendo arquitecto; o que ha viajado
a Cuba, cuando nunca lo ha hecho; o que es hijo de fulano de tal, cuando lo es de
mengano, etc.
Torres y Torres Lara, Carlos/Alcances de Ia nueva Constitucin del Per dc 1993. En Anlisis
Internacional. Lima: (4) oct.-dic. 1993.pp. 5.
Sagues, Nstor Pedro/ Hbeas Data: Alcances y Problemtica. E.n Revista Jurdica. fnstituto
Peruano de Estudios Forenses. Ao lll No 6. 1996.pp. 48.
8l
Comentarios al Cdigo Procesul Constituconal - Anexos

Derecho a la confidencialidad: En este campo, el sujeto en cuestin exige
que una informacin que l ha proporcionado y que ha sido legalmente requerida,
permanezca secreta para los terceros. Es el caso, por ejemplo, del secreto fiscal,
del secreto bancario, secreto mdico.
Derec'ho a lo exclusin: Respecto a diversos datos conceptuados como
<infbrmacin insensible> el fin del hbeas data puede consistir en cancelar o borrar tales noticias de los bancos de datos. (...)tt
Asimismo el Tribunal Constitucional ha hecho nfasis en la proteccin

del derecho a la Autodeterminacin informativa a travs del Hbeas Data, en
la STC 10614-2006-PHD, fi. 4, estableciendo lo siguiente: ((...) la proteccin
del tlerecho a le autodeerminacin informativa a travs del hbeas data
comprende. en primer lugar, la capacidad de exigir jurisdiccionalmente la
posibilidad de acceder a los registros de informacin, computarizados o no,
cualquiera sea su naturaleza, en los que se en.cuentren almacenados los datos de une persona. Tal acceso puede tener por objeto que se permita conocer qu es lo que se encuenlra registrado, para qu y para quin se realiz el
regi.stro de informacin cts como la (o las) persona (s) que recabaron dicha
informacin. En segundo lugar, el hbeas data puede tener la finalidad de
egregor dqto,s al registro que se tenga, sea por la necesidad de que se tenga
una cabal referencia sobre la imagen e identidad de la persona afeada. Asimismo, con eL derecho en referencio, y en defecto de 1, mediante el hbeqs
data, un individuo puede rectificar la informacin personal o familiar, que
se haya registrado; impedir que esta se difunda para fines distintos de
aquellos qtte justificaron su registro o, incluso, tiene la potestad de cancelar
aquellos que razonablemente no debieran encontrarse almacenadost
El Tribunal Constitucional mediante STC N' 05952-2006-HD|TC publicada
el2110512007, expone qrue <<La Constitucin protege a travs del proceso de
habeas data prima facie lanlo el derecho de todo ciudadano al acceso a lq
infornrucin pblica, cono el derecho a mantener en reserve la informacin
que pueda nfectar su intimidad personal y familiar -autodeterminacin in-
formativa-(FJ 3).> Derecho ol acceso,
En los procesos constitucionales de la libertad, como lo es el habeas data, el
Tribunal Constitucional ha establecido en el Tercer Pnafo de los Fundamentos

Jurdicos de la STC 00024-2003-HC Fj. 5 que : <...As en los casos de los
Eto Cruz, Gerardo/ El Desarrollo del Derecho Procesal Constitucional a partir de la Jurisprudencia
del Tribunal Constitucional Peruano. Centro de Estudios Constitucionales. Serie: Teora Procesal/ Tribunal Constitucional. Ao 2008. pp. 208.
817
Wulter A. Dsz Zegarra
procesos de habeas corpus, amparo, habeas dafa .v cttmplimiento, el fin de

su expedicin apunt(l a proteger los derechos constitucionales, reponiendo
las cosas al estado anferior a la violacin o amenaza de violacin de un
derecho constilucional, o di,sponiendo el cumplimiento de un mandato legal
o de un acto administrativo>.
De manera especfica, el Tribunal Constitucional en su STC 10614-2006PHD Fj. 2 y 3, ha expresado qlue <...1a Constitucin protege a lravs del
proceso de habeas data lanto el derecho de todo ciudadano al acceso a lct
informacin pblica, como el derecho (1 mantener en reserva la informacin que pueda dectar su intimidad personal y familiar (autodetermina-
cin informativa)r.
En la STC 01797-2002-PHD, Sl Fj.4, el colegiado supremo establece que

<EI habeas data puecle tener la finalidad de agregar datos al registro que
se tenga, ya sea por lu necesidad de que se actuqlicen los que se encuettran registrodos, o ben con el fin de que se incluyan aquellos no regstrados, pero que son necesarios pora que se tenga una cabal referencia sobre
la imagen e identidad de la persona uJbctada(...).Derecho a lu actuulizacin.
(...) Mediante el habeas data, un individuo puede rectificar la informacin, personal o familiar que se haya registr"ado; impedir que esta se
difunda para fines distintos de aquellos que justificaron su registo o, incluso, liene la potestad de cancelar aquellos que razonablemente no debieran
encontrarse almacenadosy. Derecho a la confidenciulidad y a Io exclusn.
VII.
CLASIFICACION DEL HABEAS DATA POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. '2

Con la finalidad de determinar su objeto, el Tribunal Constitucional ha clasificado el Hbeas Data mediante la RTC 06164-2007-PHD, fi.2 como sigue:
a) Hbeas data informativo: por medio de la cual
se procura recabar la
informacin necesaria para permitir a su promotor, a partir de sta, verifrcar si los datos del sistema estn funcionando legalmente o si, por el contrario no lo estn en cuyo caso habr de solicitar infonnacin de las operaciones sobre los asientos registrados o sobre el sistema de infbrmacin en
s mismo. Se subdivide en tres tipos: l) finalista, cuando se indaga acerca
de la finalidad para la cual se cre el registro , con lo que se llega a
determinar si el tipo de datos almacenados se corresponden con dicha nalidad; 2) exhibitorio, por el que se indaga qu datos de carcter personal
818
Comenturios
al Cdigo Procesal Constitucional - Anexos
se encuentran almacenados en un banco de informacin; y finalmente , 3)

se indaga acerca de quien proporcion los datos alma-
autoral, en el cual
cenados en
b)
el
banco
de
de datos.
Hbeas data aditivo: tiene por finalidad agregar al sistema de informacin

de datos de carcter personal no asentados en ste. ste puede, a su vez,
ser actualizador - para aclarar datos que pueden ser incorrectamente interpretados por quien acceda a los mismos-, o inclusorio - para incluir datos
aun no incorporados.
c)
d)
e)
f)
Hbeas data rectificador o correctivo: dirigido a corregir los datos falsos, inexactos o imprecisos.
Hbeas data exclutorio o cancelatorio: cuyo objeto es excluir informacin de un banco de datos que el titular considera debe ser cancelada.
Hbeas data reservador: destinado a asegurar que un dato correcta y
legtimamente almacenado sea mantenido en confidencialidad. Se vincula
frecuentemente a la reserva de datos sensibles.
Hbeas data de acceso a la informacin pblica: garantiza el libre acceso a la informacin pblica, sin embargo en algunos casos se restringe esta
garanta tratndose de asuntos relacionados a la seguridad del Estado.
Este ltimo constituye lo que puede denominarse como hbeas data <impropio>, frente a los hbeas data <propios>, que comprende los cuatro anteriores
(informativo, aditivo, rectificador, exclutorio y reservador).
VIII.
BLHABEAS DATAEN LALEGISLACION PERUANA.

La Constitucin Poltica del Per, vigente a partir del 31 de Diciembre del
ao 1993, establece en su Captulo V, artculo 200 inciso 3, como una de las GARANTIAS CONSTITUCIONALES, la Accin de Habeas Data,la misma que
inicialmente estableci que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnerao amenaza los derechos a que
se refiere el artculo 2, incisos 5,6 y 7 de la Constitucin; habindose modificado por el Artculo nico de la Ley N' 26470, publicada el I 2 junio I 995, refirindose slo al artculo 2, incisos 5 y 6 de la Constitucin.
Por otro lado dicha garanta constilucional, denominada as en la Carta

Magna, adquiere la denominacin de PROCESO CONSTITUCIONAL en la
LEY N' 28231-Cdigo Procesal Constifucional, que entr en vigencia a partir
del
0l
6l
al 65 del citado cdigo adjetivo.
de Diciembre de\2004, cuyo trmite se encuentra regulado en los artculos
Como podemos apreciar, el Hbeas Data es una de las innovaciones cons-
titucionales, incluida dentro de las garantas constitucionales en nuestra carta fun819

damental de 1993, habiendo iniciado su desarrollo en nuestro Cdigo Procesal
Constitucional, constituye as un proceso constitucional de la libertad, al que cualquierjusticiable pueda recurrir con el objeto de proteger de manera eftcaz el derecho a la informacin previsto en los incisos 5 y 6 del artculo 2 dela Constitucin
Poltica del Peru, ante los actos u omisiones que los vulneren o amenacen, mediante el ejercicio de la tutelajurisdiccional efectiva ante eljuez constitucional.
Se considera como una innovacin, por cuanto este mecanismo procesal
constitucional, est dirigido a la proteccin del derecho a la informacin, que es un
derecho de masas, de una sociedad de la informacin, acorde a la dinmica del
mundo actual, que se encuentra en proceso de globalizacin o mundializacin del
conocimiento, a travs del medio mas idneo como es el ejercicio del derecho a la
informacin; sociedad de la informacin, que debido a los avances tecnolgicos y
a la proliferacin de la informtica, han aparecido sistemas de informacin de
avanzadaque han obtenido un acceso masificado, situacin que nuestro pas tambin viene afrontando. Este derecho de masas, no puede perjudicar otros derechos absolutos, como los ya mencionados (derecho a la vida, al honor y a la intimidad), para ello el Estado interviene como garante de los derechos humanos,
implementando constitucionalmente las bases legales y mecanismos de proteccin
de stos, como es el caso, del hbeas data respecto del derecho a la informacin.
rx.
CONCLUSIONES.
l. El derecho a la informacin
se ha convertido en uno de los derechos ms

recientes y novedosos, siendo un derecho inalienable de cualquier ciudadano, que forma parte de los derechos de primera generacin, civiles o politicos o derechos de la libertad.
2. La informacin, dentro del actual mundo globalizado, es un derecho humano que facilita el conocimiento y por ende el derecho a ser libres, actualmente se encuentra concentrada en bases o bancos de datos, de cualquier
naturaleza (simple o de avanzada tecnologa).
3. La libertad de informucin es la facultad, forma o mecanismo que utiliza
la persona para ejercitar el derecho a la informacin,ya sea, como emisor
o receptor de los datos.
4. El derecho a Ia informacin comprende los siguientes aspectos generales:
acceder a la informacin, recibir la informaciny difundir la informacin.
En tanto que, cuando nos referimos a la libertad de informacin hacemos
alusin al modo de ejercitar el derecho a la informacin.
5. La libertad de informacin es natural y fundamental para el ser humano e
incluso, puede decirse que es inviolable; pero no es absoluto. En efecto la
libertad de informacin esta sujeta restricciones cuado choca con otros
820
Comentarios
6.
al Cdigo Procesel Constitucionsl - Anexos
derechos que suponen una mayor proteccin, por 1o tanto, debe ceder ante
la afectacin de otro derecho natural como el derecho al honor o el derecho
a la buena imagen o la reputacin de las personas, o en casos en que la
seguridad nacional esta cn riesgo.
El Hbeas Data es una de las innovaciones constitucionales, incluida dentro
de las garantas constitucionales en nuestra carta fundamental de 1993,
habiendo iniciado su desarrollo en nuestro Cdigo Procesal Constitucional,
constituye as un proceso constitucional de Ia libertad, al que cualquier
justiciable pueda recurrir con el objeto de proteger de manera eficaz el
derecho a la informacin, cuando al ejercerlo mediante la libertad de informacin, ha sufrido alguna vulneracin o amenaza del mismo, por las autoridades, funcionarios o personas (fsicas o jurdicas) titulares, responsables o gestores de ios ficheros, bancos informticos o registros donde se
localice el dato o la informacin objetada o reclamada por el demandante.
82r
Comentarios
ul Cdigo Procesal Constitucionsl - Anexos
MARCO JURIDICO DE LAS R.ELACIONES

LABORALES
Leonor E. Ayala Flores
Vocal Superior Tilular
1. De la Organizacin lnternacional delTrabajo-OlT. 2. Sobre los Derechos
Humanos. 3. Sobre los Derechos Laborales, relacin con los Derechos

Humanos. 4. De la constitucionalizacin de los derechos laborales. 5. De
los Derechos Laborales Fundamentales. 6. Principios y Derechos Fundamentales Per.
7. Sobre
la legislacin nacional. Precisiones
1.
DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO.OIT

El tema obliga hacer breve referencia sobre esta institucin, creada como
consecuencia de los acuerdos contenidos en el Tratado de Versalles (1919), celebrado a lanalizacin de la Primera Guerra Mundial. La OIT tiene como fundamento el principio de que <<lapazuniversal y perrnanente solo puede basarse en la
justicia social>.
Creada por los Estados que son los miembros de la Organizacin, resulta un
organismo intergubernamental o multilateral, empero tiene la particularidad que

sus rganos se integran por representantes de los gobiemos, las organizaciones de
empleadores y la organizacinde trabajadores de los Estados miembros, he ah su
carcter tripartito, que da base a su identidad, filosofia y misin de esta organiza'
cin cuya sede principal se encuentra en Ginebra-Suiza.

823
ll'ulter A, Daz Zegarra

Esta estructura de la OIT, de excepcin en el sistema de las Naciones Unidas, hace viable que los <interlocutores sociales> participen -en pie de igualdadcon los gobiemos en la formulacin de las polticas y programas, considerndose
que, iguahnente. se promueve el <dilogo social> como una forma de participacin
activa en 1a elaboracin e implementacin de diversas polticas de gobierno.
La actividad normativa constituye el medio de accin de la OIT para promover la justicia social, lo cual se materializa en al elaboracin y aprobacin de
Normas lnternacionales del Trabajo (NlT), las que ejercen influencia en la evolucin de la legislacin social mundial.
Las
NIT pueden ser Convenios y Recomendaciones, las que
se aprueban
en la Conferencia Internacional del Trabajo, que se lleva a cabo en el mes de
junio
de cada ao. Asimismo, se aprueban y emiten diversas resoluciones. declaraciones, conclusiones o compilaciones de directivas prcticas. adoptadas por la Conferencia Internacional del Trabajo y el Consejo de Administracin, si bien estas ltimas no son vinculante, sirven de base sustancial en la elaboracin de las normas.
En general, las NIT fijan metas a lograr por las polticas nacionales y establecen un marco para la cooperacin internacional, fomentan el carcter tripartito,
protegen los derechos humanos fundamentales, encarnan el consenso internacional sobre cmo regular niveles mnimos de proteccin a los trabajadores, aceptable
para la comunidad intemacional, formando con todo ello una unidad coherente que
armoniza fines especficos de orden tcnico, social y econmico.
Todas estas caractersticas conceden a las NIT una elevada legitimidad, pres-
tigio y eficacia. De esta forma, los Convenios, que son en s Tratados Internacionales, al ser ratificados, resultan pautas de accin para los gobiemos de los Estados
miembros, al igual que las Recomendaciones, que si bien no exigen ratificacin,
tienen un carcter orientador en los mbitos polticos, legislativo y practico.
As, la OIT ha coadyuvado a la creacin de las normas laborales de importancia histrica, como la jornada de ocho horas, la proteccin de la maternidad, las
leyes sobre trabajo infantil y, en general, sobre todos los temas relacionados con el
trabajo.
En cuanto a la produccin normativa, se tiene que hasta junio del 2007 la
OIT haba adoptado 188 Convenio y 199 Recomendaciones que abordan una gran
diversidad de temas como: Libertad sindical y negociacin colectiva, igualdad de
trato y oporlunidades, eliminacin del trabajo forzoso y del trabajo infantil, promocin del empleo y formacin profesional, seguridad social, condiciones laborales,
proteccin a la maternidad y proteccin de los emigrantes; entre otros. Se han
824
Comentarios
al Cdgo Processl Constitucional - Anexos
registrado ms de 7,500 ratificaciones de estos Convenios. Las NIT son importante para la elaboracin de las legislaciones nacionales, de la poltica y las decisiones
judiciales, y para los acuerdos que resulten de las negociaciones colectivas; ofrecen una gua para el desempeo de las instituciones y mecanismos nacionales de
trabajo y para las buenas prcticas laborales, tanto a los pases que han ratificado
un Convenio en particular como para los que no lo han hecho. Por eso, las NIT son
relevantes tanto para la legislacin como para las prcticas a nivel nacional, lo que
va ms all de una simple adaptacin de las leyes a los requerimientos de un

Convenio ratificado. (Pgina Web-Acerca de la OIT Derecho en el trabajo septiembre,20Ai)"
2.
SOBRELOSDERECHOSHUMANOS
Si bien el reconocimiento formal de los derechos humanos se produce mediante las Declaraciones, Tratados, Convencin, Pacto, y, en general, mediante los
instrumentos internacionales, que son aprobados por los organismos multilaterales
especializados y ratificados por los Estados miembros, que pueden ser de alcance
universal o regional debe entenderse que los Derechos Humanos residen en el ser
humano de manera anterior e independiente de su reconocimiento formal.

De esta foma, los Derechos Humanos, como tales, contienen mandatos imperativos erga homes obligando a todos sin excepcin, no solo al Estado como tal.
En esta lnea, hoy se entiende incluso, que los titulares de los Derechos
Flumanos no son solamente las personas fisicas, sino tambin las personas jurdicas como los sindicatos, e incluso la sociedad o colectividad misma.
Entre los instrumentos internacionales bsicos sobre Derechos Humanos,

tenemos: (i) la Declaracin Universal de Derechos Humanos proclamada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el l0 de diciembre de 1948, que posteriormente fueron desarrollados en el (ii) Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos y en el (iii) Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, adoptados por la Asamblea General de las Naciones Unidas el l6 de
diciembre de 1966.
De otro lado, es propio referirnos a la (iv) Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, desarrollada por la (v) Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y el (vi) Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, aprobadas por la Asamblea General de la OEA el l7 de noviembre de
1
988.
825
Walter A. Daz Zeguna

Se considera a lo expuesto el catlogo principal de los Derechos Humanos,
sin soslayarse a los instrumentos dirigidos a determinados segmentos sociales, como
muj eres, rnenores, discapacitados.
3.
SOBRE LOS DERECHOS LABORALES. RELACTN CON LOS DERECHOS HUMANOS

Si se toma en cuenta que los Derechos Humanos tienen corno finalidad la
proteccin del ser humano, que ia esencia del holnbre es su digniclad, clue el trabajo
es el f'actor fundamental irrherente a la esencia y existencia humana, podemos
llegar a la conclusin que 1os Derechos Humanos tienden, en su conceptualizacin,
a ta proteccin de los derechcs fundamentales del hombre en su actividad productiva.
Por ello compartiendo un mismo marco jurdico. los Derechos Humanos y
el Derecho I-aboral en el que se incluye a la seguridad social, estos ltimos son
reconocidos como derechos fundamentales de las personas.
4.
Dtr LA CONSTITUCIONAT,IZACIN DE LOS DERECK{OS I,ABORALES

Este proceso de intensificacin en Amrica Latina" en el siglo anterior, resulta de mayor importancia en el mundo del trabajo: en efecto, la incorporacin de
derechos laborales a la constitucin, importa darle a aquellos la mxima jerarqua
jurdica, no pudiendo por ende ser afectados por norrnas o actos cle jerarqua
inffaconstitucional.
Es necesario precisar que la constitucionalizacion de los derechos sociales,
van de la mano con la intemacionalizacin de los mismos, la que se encuentra con
la creacin de ia OIT ( l9l 9), dos aos despus de la Constitucin mexicana al lado
de la Constitucin alemana de Weimar, que fue la primera de las europeas en
incorporar derechos sociales.
De esla forma, los derechos humanos, entre los que se enausntran los sociales, lo son a nivel nacional e internacional, formando pafte de las condiciones
mnimas de vida en comn, constituyendo el orden pblico nacional y el orden
pblico internacional.
Se considera importante hacer breve referencia sobre las citadas Constitu-
ciones, iniciadora de Ia constitucionalizacin del Derecho del Trabajo, as se tiene:

LOS ESTADOS T.]NIDOS NIEXICANOS
Los Estados Unidos Mexicanos son los que nos delegan la primera expe826
Comentarios
al Cdigo Procesal Constitucianal - Anexos
riencia de constitucionalizacin del derecho del trabajo. Su carta poltica del 5 de

febrero de 1917 contiene las aspiraciones de los trabajadores urbanos, que partieiparon en la Revolucin iniciada en I 9l 0 conffa ei tirano Porfirio Daz.
La Constitucin mexicana es el producto del movimiento obrero de ese

pas, que desde fines del siglo XIX vena luchando contra la explotacin de los
trabajadores por parte de las empresas. Asi en julio de 1916 se presenta la huelga
organizada por el Sindicato Mexicano de Electricistas, siendo que las protestas
eran cotidianas. frente al constante abuso y actos hasta de crueldad que se perpetraban.
Luego, llega el momento en que el Congreso Constituyete, convocado por
el presidente Venustiano Cananza, inicia el trabajo de elaborar una Constitucin,
correspondindole al rea de trabajo el artculo 123'. El contenido de este artculo
a decir de algunos autores tiene la contextura de una ley de trabajo.
Esta disposicin tiene el mrito de haber constituido la prinera vez que se
elevaban a preceptos constitucionales derechos laborales.
Puede destacarse de la Constitucin me4icana el contenido de su artculo
I23: (TTULO SEXTO DEL TRABAJO Y DE LA PREVISIN SOCIAL>,
IO
siguiente:
La duracin de
la
jornada mxima de ocho horas
El trabajo nocturno de siete horas
Lajornada de seis horas para losjvenes

Da de descanso semanal
Pago de salario en moneda de curso legal
Responsabilidad del empresario en los accidentes de trabajo
Reconocimiento de los derechos de sindicacion y {e huelgas

El derecho a no ser despedido sin cawajust4 enfe otras importa4fes disposiciones que formaron la columna vertebral de la legislacin mexicana.
LA CONSTITUCIN ALEMANA PE WEIMAR

Fue puesta en vigencia el ll de agosto de 1919, de contenido progresista;
una de sus disposiciones bsicas es la que esfablece que el Estado, para el cumplimiento de sus funciones sociales, poda hacerse cargo de la propiedad de ciertos
servicios.
827
l(olter A. Daz Zegarra

Las normas de esta Constitucin tienen una marcada intervencin estatal
en la regulacin de las relaciones de trabajo, la contratacin colectiva, el derecho a
la libre asociacin, atencin a ciertos riesgos sociaies, derecho de libre asociacin,
entre otros.
5.
DE LOS DERECHOS LABORALES FTJNDAMENTALES
La Declaracin relativa a los principios y derechos fundamentales

La OIT en forma progresiva fue considerando como Derechos Humanos a
determinados derechos que los iba ingresando en sus Convenios, los primeros de
estos fueron los referidos a la libertad sindical, la igualdad y la no discriminacin y
al trabajo forzoso; posteriornrente, ya en vigencia de la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos,la OIT define igualmente su campo de actuacin (1988),
finalmente, en la 86o. Conferencia Internacional del Trabajo, se aprueba la Declarscin relativs a los principios y derecltos fundamenloles en el trabaja. Ilsta
Declaracin se inicia sealando: <Considerando que la creacin de la OIT proceda de la conviccin de que la justicia social es esencial para garantizarunapaz
universal y perrnanente; (...) que el crecimiento econmico es esencial, pero no
suficiente, para asegurar la equidad, el progreso social y la erradicacin de la
pobreza, lo que confirma la necesidad de que la OIT promueva polticas sociales
slidas, la justicia y las instituciones democrticas...>.
a la comunidad mundial el conjunto mninro de derechos
que
como tales residen en todos los seres humanos sienhumanos fundamentales,
do exigibles a todas las personas y entidades jurdicas; teniendo, por ende, los
derechos laborales la misma fterza imperativa de los derechos humanos.
As la OIT presenta
Es importante sealar que los derechos reconocidos en la Declaracin, que
en estricto no es un tratado para tener efectos vinculantes, no se consignan en

forma jerrquica o de prelacin, con respecto a los que no se tnenciona, expresando solo la decisin de los Estados miembros de implementar un programa de trabajo para promover la vigencia y ejercicio pleno de esos principios.
Importa sealar que el PER ha suscrito todos los Convenios Internacionales de Trabajo. declarados como derechos humanos, empero la legislacin de desarrollo, esulta insuficiente, y en su caso, deficiente.
828
Comentaros
al Cdigo Procesal Constitucionsl - Anexos
DERECHOS FUNDAMENTALES Y CONVENIOS DE LA OIT QUE LOS

REGULAN, RATIFICACIN POR EL PERU
O^
=Y
5E
<--
87
Convenio sobre la libertad
Sindical y la proteccin del derecho

de sindicacin
98
'
(1
Convenio sobre el derecho de sindi-
PER
Libertad de asociacin
R. Leg. No 13281
(02{3-1e60)
Libertad sindical
948)
cacin y de negociacin colectiva
RETIFICACIN
DERECHOS
PROTEGIDOS
CONTENIDO
R. Leg. N" 14712
Negociacincolectiva
(13{3-1eM)
(194'8)
29
105
Convenio sobre el trabajo fozoso u

obligatorio (1930)
Convenio sobre la abolicin deltraba-
ofozoso (1957)
Eliminacin de toda forma de trabajo
fozoso
100
neracin (1951)
R. Leg. No 13284
(01{2-1960)
objetivo
Eliminacin de toda forma de trabajo
fozoso
objetivo
Eliminacin
Convenio sobre la igualdad de remu-
de
R. Leg. No 13467
(0e12-1960)
la
descriminacin en materia de empleo y ocu-
R. Leg. No 13284
(01{2-1960)
pacin
111
Eliminacin
Convenio sobre la discriminacin en
materia de empleo y ocupacin (1958)
de
la
descriminacin en materia de empleo y ocu-
R. Leg. No 17687
(01{&1970)
pacn
R. Leg. N" 27453 (27-05-
138
Convenio sobre la edad minima de
Absolucin del trabaio
admisin al empleo (1973)
infantil
2001 ); aprueba convenio
Decreto Supremo
N0
038-2001-RE
(31.05.2001) lo ratifica
829
Wolter A. Daz Zegarua
6.
PRINCIPIOSYDERECHOSFUNDAMENIhLES_PER
LACONSTITUCIN
En las constituciones modemas la regulacin de los derechos laborales tienen cuatro opciones de referencia a saber: (i) reconocer el derecho y detallar sus
caractersticas centrales; (ii) reconocer el derecho y remitir la precisin de sus
caractersticas a la ley; (iii) no reconocerlo; y (iv) prohibirlos.
El modelo de tratamiento constitucional de los derechos laborales en nuestro pas se sujeta a los tipos (ii) y (iii).
El trabajo aparece en la actual Constitucin como un deber y un derecho,

base del bienestar social y como medio de realizacin personal; es objeto de proteccin por el Estado. (Artculos22" y 23").
REGULACION. VISIN PANORMICA
Considerando la divisin de los derechos laborales en individuales y colectivos, podemos advertir que en cuanto a los primeros la Constitucin contiene un
repertorio selectivo, as por ejemplo, no recoge las instituciones tradicionales como
la Gratificacin y la Compensacin porTiempo de Servicio, mantenindose dichos
derechos en nuestra legislacin solo a nivel de ley.
En cuanto a los derechos individuales, la Constitucin regula fundamentalmente la forma para el establecimiento de la remuneracin mnima, la duracin de
lajornada y de los descansos, as como la resolucin del vnculo laboral. En cuanto
a la RMV se le ha encargado al Consejo Nacional de Trabajo, y recientemente al
llamado Pacto Social, su implementacin; en ambos casos no se cumple con el
mandato constitucional.
Los derechos colectivos son regulados en forma conjunta (artculo 28") ello
por cuanto debe entenderse que los derechos de sindicacin, negociacin colectiva
y huelga se entrelazan entre s. Solo una norrna con carcter de ley desarrolla
estas tres instituciones (Decreto Ley N' 25593).
En el desarrollo de los derechos de sindicacin y huelga debe necesariamente recurrirse a los Convenios de la OIT. La huelga debe ejercerse en armona
con el inters social pudiendo el legislador sealar las excepciones y limitaciones.
En lo referente a la negociacin colectiva se establecen caractersticas como el
fomento y a la institucin y su fuerza vinculante.
PRINCIPALES NORMAS DE DESARROLLO
La Constitocin de 1993 sigue los principios de la legislacin dictadas en
830
Comentarios at Cdigo Procesal Constitucional - Anexos

funcin a la <Reforma Laboral>r que se iniciara en el ao 1991, mediante la expedicin de Decretos Legislativos con fuerza de ley'
En este orden la mxima expresin en el campo de los derechos individuales
la ubicamos en el Decreto Legislativo No 728, <I-ey de Fomento del Empleo>,

inserto hoy en los Textos nicos Ordenados aprobados por Decreto Supremo
N" 002-97-TR y 003-97-TR, Ley de Formacin y Promocin Laboral y Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, respectivamente.
En 1o referente al mbito de las relaciones colectivas, la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo> (D.L. 25593) se ocupa del desarrollo de las instituciones de
la Sindicacin, Negociacin Colectiva y Huelga.
SOBRE LA LEGISLACIN NACIONAL _PRECISIONES
En principio es importante recordar que los tratados celetrrados por el Estado y en vigor forman parte del Derecho Nacional, por ello las normas de aquellos
se incorporan a este (artculo 55o), y que en su interpretacin debe considerarse
que las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de confbrrnidad con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y con los tratados y acuerdos intemacionales sobre la misma materia
ratificadas por el Peru, (Cuarta Disposicin Fina y Transitoria. Interpretacin de
los derechos fundamentales).
7.
Es bajo este marco que las norrnas de desarrollo de los principios laborales
constitucionales deben de respetar esencialmente su fuente originaria, esto es, los
Tratados Internacionales. Se espera que esta lnea de accin sea la que fundamentalmente gue la anunciada Ley General de Trabajo, a efecto de armonizar
nuestra legislacin laboral con las noffnas internacionales, de obligatorio cumpli-
miento.
BIBLIOGRAT CONSTILTADA
' Marcos-S nchez Jos: Negociacn Colectivs y Cdigo de Conducta-OIT.
'
'
Rendn Vsquez, Jorge: Derecho del Trubuio. Tbora General
I.
Actas del Vil Congreso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Peru.20-22 de junio.
831
Comentarios al Cdigo Processl Constitucional - Anexos
LA TMPROCEDENCIA DEL PROCESO DE

AMPARO EN BLCDIGO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
GIULIANNA ELIZABETH REYES CHVEZ
Abogada de Ia Pontiftcis Universidsd Cstlica del Per
Egresada de Ia Maestra en Derecho
Civil y Comercial de Ia USMP
lntroduccin. 1. Nociones Preliminares. 2. Requisitos de la demanda deAmparo
segn el Cdigo Procesal Constitucional. 3. La improcedencia de las demandas de amparo en el Cdigo Procesal Constitucional. 4. lmprocedencia
liminar de la demanda deAmparo. 5. Conclusin
INTRODUCCIN
El presente artculo tiene por objeto analizar la improcedencia del proceso
de Amparo en el Cdigo Procesal Constitucional; para tales efectos realizaremos
brevemente algunas precisiones conceptuales del proceso de Amparo, desarrolla-
los requisitos para presentar una demanda de Amparo segn el Cdigo

Procesal Constitucional; desarrollaremos las causales de improcedencia del proceso de Amparo, conforme al artculo 5" del Cdigo Procesal Constitucional; y,
finalmente analizaremos la improcedencia liminar de la demanda deAmparo, conforme al artculo 47" del Cdigo Procesal Constitucional.
remos
833
llulter A. Daz Zegarra
I.
NOCIONESPRELIMINARES
El amparo es un proceso constitucional que protege todos los dems derechos constitucionales no cautelados por el habeas corpus y el habeas data; tiene
como objeto o finalidad ltima el de reponer las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional.
El artculo 37' del Cdigo Procesal Constitucional enumera de manera

enunciativa los derechos que se cautelan por el proceso de Amparo en caso de
violacin o amenaza de uno de estos. Asimismo, el artcrrlo 38o del citado cuerpo
legal seala que el Proceso de Amparo no procede en defensa de un derecho que
carece de sustento constitucional directo o que no est ret-erido a los aspectos
constitucionalmente protegidos del mismo.
2.
REQUISITOS LADEMANDADEAMPARO SEGN ELCODIGO PRO.
CESALCONSTITUCIONAL
El artculo 42" del Cdigo Procesal Constitucional dispone que la demanda
escrita de Amparo contendr cuando menos los siguientes datos y anexos:
l.
2.
3.
4.
La designacin del Juezy domicilio procesal del demandante;

El nombre, identidad y domicilio procesal del demandantel
El nombre y domicilio del demandado, sin perjuicio de lo previsto en el

artculo 7' del Cdigo Procesal Constitucional.
La relacin numerada de los hechos que hayan producido, o estn en
vas de producir la agresin del derecho constitucional;
5. Los derechos que se consideran violados o amenazados;

6. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que
se
7.
pide;
La firma del demandante o de su representante o apoderado, y la del

abogado.
El Cdigo puntualiza que en ningn caso la demanda podr ser rechazada

por el personal administrativo del Juzgado o de la Sala correspondiente, de esta
manera se advierte el criterio de proteccin que tiene el citado cuerpo legal.
3.
LAIMPROCEDENCIADE LAS DEMANDAS DBAMPARO EN ELCDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Los procesos de amparo tienen como tinalidad la tutela de los derechos
constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a su violacin o amenaza

de un derecho constitucional, disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o
834
Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional - Anexos

un acto administrativo; sin embargo, as como el Cdigo Procesal Constitucional
desarrolla la procedencia de demandas en este tipo de procesos, tambin desarrolla su improcedencia; tema que ser abordado en el presente artculo.
Conforme se ha mencionado en el prrafo anterior, un tema que ha merecido especial atencin en el Cdigo es el relativo a las causales de improcedencia
de los procesos constitucionales, y ello se debe, al deseo de corregir muchas de las
distorsiones cometidas en la utilizacin e instrumentacin de tales procesos, sobre
todo tratndose del amparo.
El Juez podr declarar improcedente la demanda de Amparo en los casos

previstos por el artculo 50 del Cdigo Procesal Constitucional, cuyo texto es
el siguiente:
proceden los procesos constitucionales cuando:

Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en forma
directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invoca<<No
1.
do;
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para

cuando se trate del proceso de hbeas corpus;
El agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial para
pedir tutela respecto de su derecho constitucional;

No se hayan agotado las vas previas, salvo en los casos previstos por
A la presentacin de la demanda ha cesado la amenaza o violacin de
un derecho constitucional o se ha convertido en irreparable;
Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o haya listispendencia;
B. Numeral
derogado (*)
Se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en

materias electorales, de referendo o de otro tipo de consultas populares,

alguno.
835

La materia electoral comprende los temas previstos en las leyes electorales y aquellos que conoce el Jurado Nacional de Elecciones en instancia definitiva;
(*) La STC No 0007-2007-PI (publicada en el Diario Oficial El Peruuno
el22 de junio de 2007) dej sin efecto el citado artculo nico de la Ley No
9.
28642, Iodav ezque declar su inconstitucionalidad.

Se trate de conflictos entre entidades de derecho pblico interno. Los
conflictos constitucionales surgidos entre dichas entidades, sean poderes del Estado, rganos de nvel o relevancia constitucional, gobiernos
locales y regionales, sern resueltos por las vas procedimentales correspondientes;

10. Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con excepcin del proceso de hbeas corpus).
Seguidamente desarrollaremos, brevemente, cada una de las causales de
improcedencia, conforme a lo establecido en el artculo 5o del Cdigo Procesal
Constitucional:
l.
Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en forma
directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado;

Los procesos de amparo sern improcedentes, cuyo petitorio de la demanda no se refiera al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado, con ello se evita que con esta va se pretenda discutir
asuntos que no son estrictamente de ndole constitucional, o que no se
desprenden del mbito de la proteccin constitucional de un derecho.
El Juez constitucional puede y debe recurrir al principio iura novit curia
para suplir las deficiencias en las que pueda haber incurrido el demandante en la plasmacin jurdica de sus pretensiones. Lo que no puede
hacer el Juez es olvidar cul es su rol en el proceso, asumiendo como
suyo el papel del demandante y dejando al demandado, quien tambin
cuenta con derechos que deben ser respetados, en situacin de indefensin, ante la ruptura de una siquiera mnima congruencia procesal. lndudablemente no es una labor sencilla la del juzgador, por lo que no puede
perder de vista que, en cualquier caso, hay consideraciones bsicas que
jams podr soslayar.
2. Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para
cuando se trate del proceso de hbeas corpus;
836
Comentarios
al Cdigo Processl Constitucionul - Anexos
Tambin sern improcedentes los procesos de amparo, cuando existan
otros procesos judiciales especficos igualmente satisfactorios y

protectivos del derecho vulnerado, que establezcan el carcter residual
o excepcional del amparo, ante la inexistencia o carencias de otros procesos comunes.
En consecuencia, el amparo adquiere un carcter excepcional o residual, atendiendo a su naturaleza cle proceso constitucional y no ordinario, destinado a la proteccin de un derecho constitucional, cuando se
afecta el contenido constitucionalmente protegido de este y no aspectos
secundarios o de ndole legal, asuntos que deben ventilarse por la vas
judiciales corrlunes. As el amparo ser procedente para la tutela de
urgencia de un derecho constitucional a falta de otras vas judiciales
especficas igualmente protectivas y satisfactorias. Es claro que para
declarar esta improcedencia del amparo no basta con que existan otros
procesos judiciales disponibles, lo que siempre es factible, sino que estos
resulten suficientemente satisfactorios para tutelar la pretensin.
Con esta decisin del Cdigo, no se desprotege al derecho constitucional sino que se encamina su defensa hacia la va procesal que, por las
caractersticas y el objeto de la pretensin, permitan la adecuada tutela
del derecho. Asimismo, se pone fin a una de las ms severas distorsiones
producidas mediante la instrumentacin del amparo, ocasionada por la
actuacin poco rigurosa de muchos abogados y litigantes que, lamentablemente, no fue corregida por el rgano judicial.
E,s importante tener presente que en el proceso de Amparo no existe
propiamente una etapa probatoria, por lo que se podr desestimar acciones cuya resolucin requiera la ejecucin de pruebas, causas sujetas a
complejo anlisis tcnico o de probanza, y las que demandan un mayor
debate judicial que es impropio de un proceso de urgencia como el
3.
Amparo.
El agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial para
pedir tutela respecto de su derecho constitucional.
Esta causal est relacionada con la anterior, por esta misma razn, el
proceso de amparo ser improcedente si el afectado recurri previamente a otro proceso judicial para la defensa del derecho invocado; es
decir, si recurri a la va ordinaria; es por ello que doctrinariamente se
conoce como <vas paralelas>, es decir, aquellos procesos ordinarios y
especficos, que siendo diferentes en su procedimiento tienen un mistno
resultado prctico.
837
ll/alter A. Daz Zegana

De esta manera, el proceso de Amparo constituir el ltimo remedio
jurdico contrala lesin del derecho constitucional, debiendo losjusticiables
previamente acudir a los procesos ordinarios ya establecidos.
4. No se hayan agotado las vas previas, salvo en los casos previstos por
Se denominan vas previas a los procedimientos administrativos o internos que se han creado para resolver los conflictos que pueden presentarse. Conforme a esta causal, se deben agotar las vas previas antes de
acudir a los rganosjurisdiccionales, de no ser as, significara que la
parte est de acuerdo con lo resuelto y por ello no reclama contra aquel
acto que le ocasiona un dao, manifestando de esta manera su conformidad con lo resuelto.
A la presentacin de la demanda, ha cesado la amenaza o violacin de

un derecho constitucional o se ha convertido en irreparable;
La demanda de Amparo ser declarada improcedente, cuando al momento de la presentacin de la demanda ya ha cesado la amenaza o
violacin de un derecho fundamental, o dicha lulneracin ha originado
un dao irreparable; situacin diferente cuando luego de presentada la
demanda cesa la amenaza o agresin a nuestros derechos, ya sea por
propia voluntad del infractor o por haberse generado un perjuicio irreparable, siendo responsabilidad del agraviado recurrir a la va procesai
idnea para obtener el reconocimiento que busca.
6. Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o haya litispendencia;
Esta causal trata dos aspectos, uno el Amparo contra Amparo y el otro
la excepcin de litispendencia.
En el primer caso, tenemos que ya no es posible cuestionar va Amparo
lo resuelto en otro proceso de Amparo, situacin que buscaba mantener
en incertidumbre e ineficacia las resoluciones del Poder Judicial. De
esta manera no procede el Amparo contra Amparo, si es que en el
proceso se han respetado de modo escrupuloso los derechos fundamentales de orden procesal a los que se refiere el artculo 4o del Cdigo
5.
En el segundo caso, se trata que entre las mismas partes y con el mismo
inters para obrar, se est discutiendo el mismo petitorio en otro proce-
iniciado; esto significa que no procede la tramitacin de dos procesos de Amparo con el mismo petitorio y entre las mismas partes.
so ya
838
Comentarios
'7.
8.

Tambin sern improcedentes los procesos interpuestos contra resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura, respecto a destitucin o
ratificacin de jueces y fiscales, siempre que dichas resoluciones sean
motivadas y hayan sido dictadas con previa audiencia al interesado. Sin

embargo, s pueden ser sometidas a proceso constitucional, otro tipo de
resoluciones que no sean de tipo constitucional, como por ejemplo, el
despido de un servidor de la institucin.
Numeral Derogado (*)
Se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en
materias electorales, de referendo o de otro tipo de consultas populares,
alguno.
La materia electoral comprende los temas previstos en las leyes electorales y aquellos que conoce el Jurado Nacional de Elecciones en instancia definitiva;
(*) La STC N' 0007-2007-PI @ublicada en el Diario Oficial EI Peruuno
el 22 de junio de 2007) dej sin efecto el citado artculo nico de la Ley
N' 28642, toda vez que declar su inconstitucionalidad.
9. Se trate de conflictos entre entidades de derecho pblico intemo. Los
conflictos constitucionales surgidos entre dichas entidades, sean poderes del Estado, rganos de nivel o relevancia constitucional, gobiernos
locales y regionales, sern resueltos por las vas procedimentales correspondientes.
Mediante esta causal lo que se ha limitado es que se produzcan procesos constitucionales del Estado contra el mismo Estado, es por ello que
los conflictos presentados entre entidades del Estado deben ser resueltos mediante otras va procedimentales.
10. Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con excepcin del proceso de hbeas corpus.
Con esta ltima causal estamos dentro de la institucin jurdica de la
prescripcin; es decir, la prdida del derecho de accin, con esta institucin el justiciable no pierde su derecho sustantivo sino la posibilidad de
acudir a la va comn u ordinaria para reclamar el derecho lesionado; sin
embargo, confonne a la naturaleza del derecho constitucional que se
839
Valter
A. Daz Zegana
protege, la excepcin al vencimiento del plazo es el proceso constitucional de hbeas corpus.
4.
IMPROCEDENCIALIMINARDELADEMANDADEAMPARO
El artculo 47o del Cdigo Procesal Constitucional, establece que el Juez
puede rechazar de plano la demanda de Amparo cuando resulte manifiestamente

improcedente, expresando los fundamentos de su decisin. En este extremo efectivamente se exige que el rechazo se fundamente en forma debida o adecuada,
justamente para evitar algunos excesos que lajurisprudencia constitucional advirti en su util izaci6n,lo que se significa que se debe trata es utilizar ponderadamente
esta figura de la improcedencia, que funciona exclusivamente para el amparo.
As mismo,
se podr rechazar
liminarmente una demanda manifiestamente

improcedente en los casos previstos por el artculo 5o del acotado cdigo, el mismo
que ha sido analizado en el punto anterior, desarrollando brevemente cada una de
las causales; al respecto se debe evaluar el derecho constitucional que se alega,
pues la forma no puede limitar el contenido del derecho constitucional que se seala afectado.
Finalmente, el artculo 47'del Cdigo Procesal Constitucional, tambin seala que el Juez podr rechazar liminarmente la demanda de amparo, si esta se
interpuso en defensa del derecho de rectificacin y no se acredita la remisin de
una solicitud cursada por conducto notarial u otro fehaciente al director del rgano
de comunicacin o, a falta de este, a quien haga de sus veces, para que rectifique
las afirmaciones consideradas inexactas o agraviantes.
5.
CONCLUSIN
Luego del desarrollo del presente artculo, cabe mencionar que en la actualidad el Juez Constitucional tiene la importante tarea de analizar la demanda
de amparo al momento de su calificacin, y emitir la resolucin que por ley
corresponde; de esta manera se trata de evitar los abusos que se presentaban
hasta antes de entrar en vigencia el Cdigo Procesal Constitucional. Sin duda
uno de los temas que caracterizan al actual cuerpo legal, es la adquisicin del
carcter residual del proceso de Amparo; es decir, entender a este proceso
constitucional, como un instrumento procesal al cual nicamente se recurre cuando
se han agotado todos los medios de proteccin ordinaria, requisito que solo muy
excepcionalmente puede dejarse de lado en aquellos casos en los cuales el agotamiento antes mencionado hara irreparable el perjuicio al derecho al cual se
busca tutelar. El carcter residual del proceso de Amparo hace posible un mejor
840
Comentsrios
ol Cdigo Procesal Constilucional - Anexos
funcionamiento de este proceso constitucional en el sistema judicial, as tenemos

que con la jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional, aproximadamente,
un sesenta por ciento de los procesos de Amparo que buscaban tutelar derechos
vinculados a materias laborales y provisionales, generados por acciones y omisiones de autoridades, funcionarios o servidores estatales, actualmente son abordados a travs de procesos laborales o procesos contenciosos-administrativos.
841
Comentarios
al Cdigo Procesul Constitucionul - Anexos
ALGUNAS CONSIDERACIOI{ES SOBRE EL

DERECHO COMUNITARIO
Jos Enrique Ar
Alumno de la Universidsd Nucionsl Federico Wllurregl
1. lntroduccin. 2. El Derecho lnternacional ante el Derecho Comunitario. 3.

La Soberana y el Derecho Comunitario. 4. Nueva Concepcin de la Soberana. 5. Supranacionalidad. 6. Marco Conceptual del Derecho Comunitario. 7.
Principios del Derecho Comunitario. 7.1. Principio de Primaca.7 .1.1. Carac-
tersticas. 7.2. Principio de Efecto Directo. 7.2.1. Efeclo Directo Vertical.

7
.2.2. Ef eclo
Di
recto Horizo nta I
1.
INTRODUCCIN
En una poca de constantes cambios ocasionados por el fenmeno de la
globalizacin, la necesidad de abrir mercados, la necesidad de romper con las
barreras que imponen los Estados para el ingreso de los bienes a sus respectivos
pases, las tasas aduaneras, hicieron pensar sobre la necesidad de romper tales
impedimentos para un adecuado trfico comercial que sirva para reducir los precios de los productos y satisfacer las necesidades de los diferentes Estados, es as
que motivados por tales necesidades, los Estados europeos que luego de siglos de
lucha constantes se vieron en la necesidad de unir esfuerzos para salir de la crisis
econmica ocasionada en el siglo pasado por las dos guerras mundiales que sostu843
lYaller A. Daz Zegurra

es en este contexto que conciben la idea que los problemas traspasaban las
fronteras y que era necesario coordinar todos sus esfuerzos para un crecimiento
econmico sostenible.
vieron,
2.
ELDERECHOINTERNACIONALANTEELDERECHOCOMLNITARIO
Segn la concepcin moderna deflnimos al Derecho Internacional cotno el
derecho que se ocupa de la conducta de los Estados y de los organisrnos interna-
cionales y de sus relaciones entre s, as como de algunos de sus relacioues con las
personas naturales y jurdicas220. Bsicamente este derecho se basa en la idea de
cooperacin entre los sujetos del ordenjurdico internacional22r.
En las escuelas que explican el Derecho Intemacional, se observan ya algunos indicios sobre lo que ahora se denomina derecho comunitario.
'
.
'
Escuela Positivista, Mosser y Martens sostienen que el irnico derecho

internacional es el positivo fundado en el consenitnieno de los Estados ' sel exPreso o tcifo'
Escuela Utilitarista, el derecho internacional se funda en la utilidad. representada en el inters recproco de icls Estados, lueso esta escuela
evolucion y surgi la teora de 1a necesidad (Maquiavelo); de acuerdo a
esta el Derecho Internacional existe porqre es necesario, lil , ls
inlers a los E.sfados.

Escueia de la autodeterminacin, segn Jellinek, los Estados se han obligado a cumplir con las reglas internacionales, limitando as su poder
soberano precisamente para que ias normcts tengan volor 7, vigor en
relacin con sus procesos de cooperacn y conflicto. E\ firndamento del Derecho Internacional reside en consecuencia, en la voluntad de
'
3.
los Estados.
Escuela de la Voluntad Colectiva. el Derecho Intemacional nace de la
fusin cle varia.s volunfades esfatales, que son distintas pero con un
mismo contenido (Trieppel).
LASOBERANAYELDERECHOCOMUNITARTO
Existen posiciones doctrinarias opuestas en cuanto a la relacin de la soberana con el derecho comunitario por una de las caractersticas de este derecho
que es la transferencia de competencias a un rgano internacional supranacional,
algunos doctrinos se inclinan por una postura clsica (Bodin) y otros por una postura ms lgica y acorde a la realidad.
720
Manual de Derecho Internacional Pblico. Thomas Buergenthal. Fondo de Cultura Econmica:

Mxico, 1994. pg. 12.
t2t
Segn las teoras modemas del derecho intemacional son los Estados
844
y los organismos intenracionales.
Comentarios
al Cdigo Procesal Conslitucional - Anexos
Para Cabanellas de Torres222 soberana es una manifestacin que distingue

caracferza al poder del Estado por la cual se afirma su superioridad jurdica
sobre cualquier otro poder, sin aceptar limitacin ni subordinacin que cercene sus
facultades ni su independencia dentro de su territorio y posesiones. Tambin en
otra acepcin que es independencia nacional.
Manuel Ossorio223 entiende por soberano basndose en el derecho poltico

al titular de la soberana, es decir, quien la ejerce o posee la autoridad suprema e
independiente, lo que tradicionalmente se discute es a quin pertenece esa titularidad: al rey en el caso de las monarquas o las dictaduras carismticas; al pueblo
en las democracias o estados de derecho.
Estas posturas de tendencia conservadora se podran tomar como un ejem-
plo de la postura que con el tiempo est cediendo en cuanto a abrir las puertas
hacia una visin rns prctica y realista de la soberana.
4.
NUEVACONCEPCINDELASOBERANA
En el curso del derecho pblico y de la teora del Estado se han dado las ms
variadas concepciones del trmino soberana segn el grado de desarrollo y concepto de la autonoma e interrelacin de los Estados que se tenga. Unas veces
como la cualidad ligada estrechamente a la nocin de estado independiente y autrquico (Aristteles); a la capacidad de este de determinarse a s mismo desde el
punto de vistajurdico (Jellinek); al poder superior que dirige y decide (Bodin).
Los defensores a ultranza del concepto tradicional de soberana son frecuentemente identificados como partidarios del absolutismo de los reyes, y no es extrao
encontrarlos an hoy en el mundo contemporneo. Dicha concepcin encuentra
expresin extrema en las tendencias absolutistas sobre el papel del Estado (Hobbes).
Como sintetiza Jellinek: <<.., todos los intentos de precisar el contenido concreto de la
soberana nacen de la confusin entre el poder del Estado y aquella...>.
La expresin individualista de los pueblos, su apego a la idea de autodeterminacin absoluta como sinnimo de independencia en el rnanejo de los negocios
propios, encuentra especial eco entre quienes tienen a su cargo el ejercicio de las
ramas del poder pblico. De ellos no se escapa el rgano judicial que extraa la
majestad de administrar justicia y de dar aplicacin a la ley con exclusividad de
cualquier otro agente intemo o externo. Esta apreciacin vlida en el orden intemo
no lo es en el derecho de integracin.
Diccionario Jurdico Elemental. Editorial Heliasta, 2002.
Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Editorial Heliasta, 199
845
Ll/alter
A, Daz Zegarra
Hoy puede decirse que cuando aparece la figura de la comunidad de estados en torno a un propsito determinado, resulta imposible aplicar el concepto
absoluto de soberana, entendido como el poder ilimitado que se sustrae a toda
norrna distinta de su propia determinacin. Una interpretacin de esta naturaleza
sobre el rol del Estado deber rechazarse por ser contraria a la convivencia pacfica de las naciones y de sus ciudadanos y a su interaccin que debe inspirarse en
el orden pblico internacional (ius cogens).
La existencia de intereses comunes que van ms all de los intereses nacionales, abre un nuevo camino hacia el entendimiento de las naciones base de la
cooperacin como fundamento ya no de la coexistencia, sino de la colaboracin de
estados soberanos en beneficio comn.
En el campo de las reiaciones internacionales los rganos de una comunidad
integracionista deben estar llamados a llenar el vaco debido a la internacionalizacin
de los problemas y a la inexistencia de centros de decisin y de interpretacin de la
ley con alcance sr,1,ranacional.22a
5.
SUPRANACIONALIDAD
No podemos dejar de sealar en un esfudio introductorio del derecho comu-
nitario a la supranacionalidad que es un aspecto esencial.

Partiremos realizando su definicin etimolgica, la cual significa, sobre o por
encima de la nacin22s, tambin se considera al ente que desborda o supera los
limites o intereses nacionales, es decir, que est por encima de ellos.
Ahora bien desde la ptica de la integracin, esta es una institucin que

hace referencia al nuevo ente creado cuando los Estados se integran. Es decir la
supranacionalidad implica una situacin que responde a los intereses de la comunidad de naciones que lo integra, en aras de un desarrollo interno.
Por ejemplo, en el caso de una comunidad de integracin debe manifbstarse
como un fenmeno jurdico en el que prevalezcan dos caractersticas: de un lado,
la transferencia de parte de la soberana con delegacin de competencias, y de
otro, la presencia de rganos comunitarios autnomos (rgano supranacional) en
los que la toma de decisiones o la expedicin de sus fallos sean aceptadas por
todos los pases22.
6,
MARCOCONCEPTUALDELDERECHOCOMUNITARIO
Habiendo hecho un examen previo de las implicancias del derecho comunitario, revisaremos su marco conceptual. Puede definirse como el conjunto de nor"Principios Bsicos en el Derecho Comunitario Andino". Roberto Salazar Manrique. Revist(l
2A
84
Jurdica del Per.

Diccionario Enciclopdico Larousse. 1999.
Roberto Salazar Manrique. Op. Cit.
Comentarios al Cdigo Procesol Constitucional - Anexos

mas jurdicas
y principios que las jerarquizan y coordinan coherentemente, que

regula las relaciones entre Estados soberanos y organizaciones intemacionales
supranacionales22T.
En el derecho comunitario observamos un hecho singular, dado que posee

una caracterstica propia del derecho internacional que es la cooperacin, mientras
que del derecho interno, la subordinacin. Es pues, un derecho que los combina,
logrando as una mixtura de instituciones e instrumentos jurdicos internos como
internacionales.
7.
PRINCIPIOSDELDERECHOCOMUNITARIO
Gran parte de la doctrina seala que los procesos de integracin, como es el

caso de la comunitaria, requieren de ciertos principios motores que regulen las
relaciones dentro de la comunidad.
Revisaremos los dos principios ms importantes del Derecho Comunitario,
los cuales son el Principio de Primaca y el Principio de Efecto Directo.
7.1. Principio de Primaca

Es la prevalencia del Derecho Comunitario sobre el derecho interno de
los Estados miembros.
7.1.1. Caractersticas
Lanorrna comunitaria prevalece sobre la norrna interna, cual sea el
rango de la norma, e incluso si la norma intema contradictoria es
anterior a la norma comunitaria.
. De haber conflicto normativo, la normativa comunitaria tiene que
ser garantizada por losjueces nacionales fiueces internos).
' El Estadcl que contenga en su ordenamiento una norrna contraria a
la comunitaria deber hacerse responsable de reparar los daos ocasionados por aplicacin de la norma en contradiccin.
7.2. Principio de Efecto Directo
Es la aptitud que tiene la norma comunitaria, de crear derechos y obligaciones para los habitantes de la comunidad. tanto en sus interrelaciones
particulares como son los Estados miembros y con los rganos de la co-
munidad, dentro del mbito del derecho comunitario22s.

7.2.1 Efecto Directo Vertical: es la invocacin o peticin de derechos
surgidos del derecho comunitario frente al Estado.
7.2.2 Efecto Directo Horizontal: es la invocacin de derechos surgidos del derecho comunitario frente a los particulares.
Clave.s Jurdicas de
pg 180.
lu Integracn. fleber Arbuet-Vignali. Editorial Rubinzal-Culzoni. Argentina.
BoletnJurdico. Bismarck Hoyos Vsquez. Centro de Investigacin Juridica Essentia lwis, 2006. prig. 26
847
Comentarios
ELHBEAS CORPUSY SUS CLASES
Elsa Rocsana Pastor Sanchez-Cconcho

Juez de Paz Letrado de Puente Piedra
ELHABEASCORPUS
El Hbeas Corpus. Es un derecho humano y alavezun proceso concreto al
alcance de cualquier persona, es la garanta constitucional que, como accin, tutela la
libertad corporal, la seguridad personal, la integridad fisica y psquica o moral, as
como los dems derechos que les son conexos, nominados o innominados. Tambin
protege a la persona contra cualquier rgano, pblico o privado, que ejerciendo funciones de carcter materialmente jurisdiccionales, adopta resoluciones con violacin
de la tutela procesal efectiva que lesiona su libertad personal.
Su objetivo es hacer concluir arrestos dispuestos inconstitucionalmente.
La naturaleza jurdica.
Como derecho humano y a su vez como accin y proceso (garanta constitucional), se caracteriza por ser:
Imprescriptible. No tiene plazo de prescripcin ni de caducidad.

Inalienable. No puede transmitirse a terceros.
Irrenunciable. Por serun derecho humano no puede celebrarse un acto

jurdico unilateral o bilateral a efecto de renunciar a la accin especfica
de hbeas corpus.
849
l/ulter
A. Daz Zegurra
Universal. Todo ser humano tiene derecho al hbeas corpus sin importar nacionalidad, sexo, edad, raza, ideologa, orientacin sexual, capacidad civil, ni cualquier otra circunstancia.
Inviolable. No se suspende ni se restringe por ningn motivo, ni siquiera

bajo los estados de excepcin.
Eficaz. Es un recurso idneo, capaz de proteger de modo efectivo la

libertad fisica y corprea.
Jurisdiccional. Es un proceso que
se tramita
se decide por rganos
jurisdiccionales.
Caractersticas procesales
El hbeas corpus es un proceso cuya tramitacin se inspira en los siguientes
principios:
Principio de celeridad.
Se
tramita y resuelve en el tiempo ms corto que
sea posible.
Principio de preferencia. Se tramita y se resuelve antes que cualquier

otro proceso.
Principio de unilateralidad. No es necesario escuchar a la otra parte
para resolver la situacin de agraviado.
Principio de agravio personal y directo. Solo procede contra lesiones
Principio
850
ciertas, concretas, palmarias, objetivamente personales, no ilusorias.

de procedencia constitucional. Solo se dirige a proteger el contenido constitucional protegido del derecho invocado.
Principio de prosecucin oficiosa. Interpuesta la demanda elproceso no
cae en abandono. No hay desistimiento de la pretensin ni de la accin.
Principio de no simultaneidad. Es el nico proceso adecuado para salvaguardar los derecho que protege. No hay vas paralelas.
Principio de legitimacin activa vicaria. La demanda puede ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor, sin necesidad de
representacin procesal.
Principio de primaca del fondo sobre la forma. Tanto jueces como Tribunal Constitucional tienen la obligacin de adecuar las formalidades
procesales al logro de los fines del proceso.
Principio de informalidad. La demanda puede presentarse, por escrito o
verbal; directa o por correo, a travs de medios electrnicos de comunicacin u otro idneo. No hay ms obligacin que detallar una relacin
sucinta de los hechos.
Comentarios al Cdigo Procesal Constitucionul - Anexos
Los derechos incorporados y excluidos del mbito de proteccin

del hbeas corpus por el Cdigo Procesal Constitucional
Derechos incorporados
Integridad personal
y a no ser objeto de torturas,
tratos humillantes y
degradantes.
A la no auto incriminacin ante cualquier autoridad, ni a reconocer culpabilidad contra el cnyuge, ni los parientes dentro del cuarto grado de
consaguinidad o segundo de afinidad.
A decidir voluntariarnente prestar el servicio militar.
A no ser privado del Documento Nacional de ldentidad.
A no ser objeto de una desaparicin forzada.
El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento

carente de razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple un mandato de detencin o la penal.
A la inviolabilidaddel dornicilio.
Al debido proceso en la medida que la libertad individual se vea lesionada.
Resultando viable la posibilidad de que apelando al artculo tres de la Constitucin o a los derechos reconocidos por los tratados internacionales, se efectivice
la proteccin de nuevos derechos mediante este proceso, siempre que tengan un
grado de relacin o conexin con la libertad fisica o la integridad personal.
Derechos excluidos:
A guardar resrva sobre las convicciones polticas, religiosas, filosficas

o de cualquier otra ndole.
A la libertad de conciencia y de creencia.

A no ser secuestrado.
El hbeas corpus tiene por objeto hacer concluir arrestos dispuestos inconstitucionalmente.
Sus efectos:
Puede ser reparador cuando remedia la violacin ya consumada.
Puede ser preventivo si se pretende evitar la violacin o agresin (amenaza).
CLASES DE HBEAS CORPUS SEGN EL CUCO PROCESAL CONS-
TITUCIONAL
a) El hbeas corpus reparador

Conocido como el principal, clsico o tradicional, dicha modalidad se utiliza
cuando se produce la privacin arbitraria o ilegal de la libertad fisica como conse-
851
Wulter A. Duz Zegana

cuencia de una orden policial; de un mandato judicial en sentido lato -juez penal,
civil, militar-; de una decisin de un particular sobre el internamiento de un tercero
en un centro psiquitrico sin el previo proceso formal de interdiccin civil; de una
negligencia penitenciaria cuando un condenado contine en reclusin pese a haberse cumplido la pena; por sanciones disciplinarias privativas de la libertacl; etc.
En puridad, el hbeas corpus reparador representa la modalidad clsica o

inicial destinada a promover la reposicin de la liberlad de una persona indebidamente detenida.
b) El hbeas corpus restringido

Llamado tambin en la doctrina accesorio o limitado. Se emplea cuando la
libertad fisica o de locomocin es objeto de molestias, obstculos, perturbaciones o
incomodidades que, sin restringir la libertad de locomocin de la persona, constituye una irrazonable y arbitraria limitacin en su ejercicio. Como el que una persolra
sea vctima de seguimiento, o citaciones policiales reiteradas y sin justificacin
alguna, se le prohbe el acceso y la libre circulacin a determinados lugares, las
continuas retenciones por control migratorio o la vigilancia domiciliaria arbitraria o
injustificada, as como las rejas en las calles, etc.
c) El hbeas corpus correctivo

Dicha modalidad, a su vez, es usada cuando se producen actos de agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se cumplen
las penas privativas de la libertad. Por ende, su fin es resguardar a la persona de
tratamientos carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha determinado cumplir un mandato de detencin o de pena.
En efecto, en el caso Alejandro Rodrguez Mediano vs. la presidencia del
Instituto Nacional Penitenciario y otro (Exp. N.' i26-2002-HClTC), el rribunal
Constitucional seal que:
<Mediante este medio procesal puede efectuarse el control constitucional

de las condiciones en las que se desarrolla la restriccin del ejercicio de la libertad
individual, en todos aquellos casos en que este se haya decretado judicialmente>.
As, procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad fisica y psicolgica, o del derecho a la salud de los reclusos o personas que se
encuentran bajo una especial relacin de sujecin internados en establecimientos
de tratamiento pblicos o privados (tal el caso de personas internadas en centros
de rehabilitacin y de menores, en internados estudiantiles, etc.). Igualmente, es
852
Comentarios ut Cdigo Procesal Constitucionul - Anexos

idneo en los casos en que, por accin u omisin, importen violacin o amenaza del
derecho al trato digno o se produzcan tfatos inhumanos o degradantes.
tarnbin admisible ia presentacin de esta rnodalidad en los casos de

arbitraria restriccin clel derecho de visita familiar a los reclusos; de ilegitimidad
clel traslado de un reclttso de un establecirniento penitenciario a otro; y por la
determinacin penitenciaria de cohabitacin en un mistno ambiente de reos en
E,s
crcel de procesados y condenados.

I)esde un punto de vista doctrinario, Sages ha criticado esta clase de hbeas
corpus porque el fin jurdico tutelado no es 1a liberlad fsica, sino el debido trato en
prisin, y para su proteccin coffespondera el alnparo.
d) El hbeas corPlls Preventivo

ste podr ser utilizaclo en los casos en que, no habindose concretado la
privacin de la libefiad, existe ernpero la amenaza cierta e inminente de que ello
ocurra. con vulneracin de la Constitucin o la ley de la materia.
respecto, es requisito sine qus non de esta modalidad que los actos
destinados a la privacin de la libenad se encuentran en proceso de ejecucin;
por ende, laamenaza no debe ser conjetural ni presunta.
Al
En efecto, en el caso Patricia Garrido Arcentales y otro contra el capitn PNP

Henry Fluertas (Exp. N." 399-96-HCITC), el Tribunal Constitucional precis:
<<Que, el cuanto a las llamadas telefnicas a travs de las cuales se amena-
zaria concletener a los recunentes, segrin afirman, este Tribunal considera que no
se han dado los sttpuestos para que se configure una situacin que constituya
antenazaa la libertad personal que haga procedente la accin de hbeas corpus, es
decir, tal y como 1o consagra el artculo 4" de la Ley N.o 25398, se necesita que
esta sea cierla y de inminente realizacin; se requiere que la amenaza sea conocida como verdaclera, segura e indubitable, que se manifieste con actos o palabras
que no dejen duda alguna de su ejecucin y propsito e inminente y posible, esto es,
que no deje duda sobre su ejecucin en un plazo inmediato y previsible>.
Como s se da en el caso:
Eleobina Mabel Aponte Chuquihuanca contra el juez Ronald Soto Cortez,
Exp. N. " 2663 -2003 -IC/TC. el Tribunai Constitucional precis :
<Que en cuanto a la orden de detencin del juez de paz letrado, se bas en
el incumplimiento de la recurrente de apersonarse al local del juzgado con el rope853
ll/alter A. Daz Zegarra

ro de madera cuya custodia le haba sido encomendada. Sin embargo, en la resolucin cuestionada no hace referencia al escrito presentado por la custodia con
fecha22 de julio del2003. en el que indica su falta de recursos econmicos para
efectuar el traslado del mueble, solicitando, a su vez, que dicha diligencia se realice
en su domicilio. Por tanto, no hay en el presente caso renuencia a acatar los mandatos judiciales por parte de la recurrente que justifique la medida de detencin
cuestionada>.
Como vemos aqu s se da el requisito sne qua non qve los actos destinados a la privacin de la libertad se encuentran en proceso de ejecucin.
Por Io que el Tribunal Constitucional declarar fundada la accin
de
hbeas corpus. Declarando nula la resolucin N' 26 de fecha 13 de agosto del

2003, dictada por el Juzgado dePaz Letrado de Comas en el proceso N' 12 I -2002,
la cual ordena la inmediata ubicacin y captura de Eleobina Mabel Aponte

Chuquihuana. Publquese y notifiquese.
e) El hbeas corpus traslativo

Es empieado para denunciar demora en el proceso judicial u otras graves
violaciones al debido proceso o a la tutela judicial efectiva, que se rnanifiesta por
demora en la administracin de justicia o exceso de carceleria, es decir, cuando se
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la
determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido.
En efecto, en el caso Ernesto Fuentes Cano vs. Vigsimo Cuarto Juzgado

N." 110-99-HC/TC), el Tribunal Constitucional textualmente
Penal de Lima (Exp.

seal lo siguiente:
<Que, el tercer pnafo del artculo 9o del Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos, aprobado mediante Decreto Ley N.o 22128, dispone que toda
persona detenida o presa a causa de una infraccin penal tiene derecho a ser
juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad y, en el caso de
autos, se inicia el proceso en marzo de 1993, y en diciembre de 1997 se encontraba
en el estado de instruccin, por haber sido ampliada esta; y el hecho de no haberse
completado la instruccin no justifica que se mantenga privada de su libertad a una
persona que ya 1o haba estado por ms de veinte meses, no dndole cumplirniento
as al artculo 1 37o del Cdigo Procesal Penal, en caso de efectivizarse esta nueva
orden de captura>.
f) El hbeas corpus instructivo

Esta modalidad podr ser utilizada cuando no sea posible ubicar el paradero
de una persona detenida-desaparecida. Por consiguiente, la finalidad de su inter-
854
Comentarios al Cdigo Procesal Conslituconsl - Ane-uos

posicin es no solo garantizar la libertad y la integridad personal, sino, adicionalntente,
asegurar el derecho a la vida, y desterrar las prcticas de ocultamiento o indeter-
minacin de los lugares de desaparicin.

En efecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Ernesto CastilloPez vs. Repblica del Per, (prrafo 84 de la sentencia del 3 de
noviembre de 1997), estableci lo siguiente:
<Habiendo quedado demostrado como antes se dijo (supra, pnafo 7l),

que la detencin del seor Castillo Pez fue realizada por miembros de la Polica
del Peru y que, por tanto, se encontraba bajo la custodia de este, la cual lo ocult
para que no fuera localizado, la Corte concluye que la ineficacia del recurso de
hbeas corpus es imputable al Estado, configurando con ello una violacin del
artculo 25" de la Convencin en relacin con el artculo 1.1.>.
g) El hbeas corpus innovativo

Procede cuando, pese a haber cesado la amenaza o la violacin de la libertad personal, se solicita la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales
situaciones no se repitan en el futuro, en el particular caso del accionante.
Al respecto, Domingo Garca Belunde lConstitucin y Poltica, Eddili,

Lima 1991, pg.148], expresa que dicha accin de garanta <debe inteponerse
contra la amenazay la violacin de este derecho, aun cuando este ya hubiera sido
consumado>>. Asimismo, Csar Landa Arroyo lTribunal Constitucionql, Estado
Democrtico, Editorial Palestra,Lima,2003,pg.193), acota que <... a pesar de
haber cesado la violacin de la libertad individual, sera legtimo que se plantee un
hbeas corpus innovativo, siempre que el afectado no vea restringida a futuro su
libertad y derechos conexos)).
h) El hbeas corpus
conexo
Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos

anteriores. Tales como la restriccin del derecho a ser asistido por un abogado
defensor libremente elegido desde que una persona es citada o detenida; o de ser
obligado a prestar juramento; o compelido a declarar o reconocer culpabilidad
contra uno mismo, o contra el o la cnyuge, etc.
Es decir, si bien no hace referencia a la privacin o restriccin en s de la
libertad fisica o de la locomocin, guarda, empero, un grado razonable de vnculo y
enlace con este. Adicionatmente, permite que los derechos innominados -previstos en el artculo 3" de la Constitucin entroncados con la libertad fisica o de
locomocin- puedan ser resguardados.
85s
l/'ulter
A. Daz Zegama
Esta tipologa ha sido elaborada de modo casustico. en atencin a la continua evolucin que ha experimentado este proceso constitucional, por lo que no
puede ser tomada colno un numerus clausus.
i) Bl
hbeas corpus conexo
Es el que se utiliza para verificar si la restriccin del derecho que se produce en una
zona declarada en estado de emergencia o de sitio, tiene lugar con razonabilidad y
proporcionalidad.
PROCESO CONSTITUCIONAL DE HSE,AS CORPUS
Es el proceso ms antiguo y ms corto de todo el ordenamiento jurdico
peruano.
Se interpone la demanda ante el juez penal, en el da dentro de las veinticuatro horas de sentencia, el plazo para apelar la sentencia es de dos das, concedida
la apelacin se eleva en el da a la sala Penal Superior, quien dentro de los cinco
das debe expedir sentencia de vista, si es declarada fundada queda, y si es declarada infundada o improcedente, solo el demandante dentro del trmino de diez das
presenta su recurso de agravio constitucional, el mismo que dentro de tres das se
remite al Tribunal Constitucional, quien en el plazo de veinte das emite sentencia
final, la misma que es publicada en el Diario Oficial El Peruano.
Aqu no
se busca sancin
ni indemnizacin, porque son procesos de urgen-
cia que busca reponer las cosas a su estado anterior.

Quienes pueden ejercer el proceso de habeas hbeas y ante que autoridad.
El hbeas corpus lo puede interponer la persona perjudicada o cualquier

otra en su nombre y el Defensor del Pueblo.
Por escrito en cualquier papel (a mquina o manuscrito) o en forma verbal
o telegrfica, ante el Juez Penal del lugar donde se encuentre el detenido o el lugar
donde se haya dictado o ejecutado la medida.
travs de un proceso constitucional ante el rgano jurisdiccional

competente en primera y segunda instancia se sustancian ante el Poder Judicial
a travs de sus Juzgados y Cortes competentes, (primera instancia ante cualquier
juez penal sin observar el turno, segunda instancia ante la sala penal superior) y en
ltima instancia compete al Tribunal Constitucional a travs del denominado recurso de agravio constitucional quien emite la sentencia final, la misma que es publicada en el Diario Ocial El Perusno.
856
Comentsrios al Cdigo Procesal Constitucionsl - Anexos

QUE PROTEGE EL HABEAS CORPUS
El Derecho a la Libertad:
Dar una definicin lo ms general y abarcadora posible de la libertad, es

considerarla como una facultad o capacidad que tiene el hombre de obrar de una
filanera o de otra, o sencillamente no obrar, esta f-acultad nace del poder de que se
halle revestido naturalmente el hombre para emplear sus facultades en la ejecucin de aquello que le parezca ms conveniente. Por tanto la libertad debe entenderse como ausencia de coacciones o trabas extemas que impidan el desanollo
integral de la persona.
Para Montesquieu: la libertad es el derecho de hacer 1o que las leyes pennitan, y si un ciudadano pudiera hacer lo que las leyes prohben, no tendra ms
libertad, porque los dems tendran el mismo poder. Y sealaba que en una sociedad que tiene leyes, la libertad no puede consistir en otra cosa que en poder hacer
lo que se debe querer y en no ser obligado a hacer lo que no debe quererse.
El sentido jurdico de la libertad.

La libertad individual, como elemento inseparable de la personalidad humana, se convirti en un derecho cuando el Estado se oblig a respetarla.
Para brindar una definicin jurdica podramos partir de lo expuesto en la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en Francia, de 1789, en
donde se dice que la libertad consiste en poder hacer todo lo que no daa a los
dems. Es decir, que el goce de este derecho debe estar limitado exclusivamente
en razn de asegurar a los dems el mismo derecho, y como, en una sociedad

democrtica, tal lirnitacin no puede hacerse sino mediante ley, habra que concluir
af-rrmando que la libertad es el derecho de hacer todo lo que no est prohibido por
las leyes.
CONCLUSION
El hbeas corpus
es una garanta consagradas en el artculo 200 de la Constitucin, esta destinada a la proteccin de la libertad de la persona y derechos
conexo. Esta amplia concepcin de su mbito de proteccin se justifica en la necesidad de evaluar determinados derechos que escapan a la tutela de la libertad
personal, pero que debido a su innegable vinculacin no pueden ser protegido a
travs de otros procesos constitucionales, razn que justifica la inclusin de los
derechos conexos a la libertad individual, como objeto de proteccin del hbeas
corpus. Por lo que en todo proceso de habeas corpus los magistrados deben respetar y cumplir con las garantas procesales, a efectos de evitar una demanda de la
misma naturaleza.
857
Comentsrios
MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE

AMPARO
Celiu Esther Sontiago Ruz
Abogada
l. Antecedentes de Medidas Cautelares en elAmparo. ll. Presupuestos y

Requisitos de las Medidas Cautelares. lll. Las Medidas Cautelares y la modificatoria en el Cdigo Procesal Constitucional. Vl' Conclusiones
I.
ANTECEDENTES DE MEDIDAS CAT.ITELARES I]N EL AMPARO
En el Per, el tratamiento de las medidas cautelares en los procesos constitucionales no ha sido el mismo, por lo que hay que enfocar este tema en dos
etapas:
1.
Primera Etapa o de Suspensin de Acto Lesivo

En la primera etapa se denomina suspensin de acto lesivo, este nombre
le viene siendo dado de la legislacin mexicana en su ya famoso juicio
de amparo, pero con una diferencia sustancial que representa que la

suspensin decretada generaba una situacin de statuo quo o mantener
las cosas en el estado en que se encuentran; no poda retrotraer efectos
o modificar la situacin presente, sino que se limitaba apatalizar la agresin al derecho, el por qu del nombre podemos explicarlo en que dentro
de los integrantes que elabor el anteproyecto no haba procesalistas.
859
lV'alter
A. Daz Zegarra
Si analizanros las r-loffnas dadas en esta primera etapa. \'erelnos que los
presupuestos que exige la suspensin de acto lesivo son los mismos que los exigidos en las medidas cautelares, ello es apariencia en el derecho v peligro en la
demora, adems de otro requisito como ia caucin o contracautela.
En esta primera etapa se otorga sin conocimiento de la parle contraria, esto la
reserva, caracterstica de las medidas cautelares; sin embargo, debido a la utilizacin
defraudadora del Arnparo
especialmente de la suspensin de acto lesivo,
legislativamente a ftavs de la rnodificatoria de la norma se anul esta caracterstica.
Ley de Hbeas Corpus y Amparo N" 23506

<<Artculo 31".- A soliciud de parte y en cualcuier ntr.meno, el jrrez
podr disponer la sustensin del acto qtte dio lugar ul reclumo
cuando por los fundantenlos expueslo.\ por el ac'lor los c'ott.sidere
procedente
s>>.
Ley N' 25011, publicada el 8 de febrero de 1989

Artculo l.- Modifcase los artculos 29 y 3l de la Ley N" 23506,
en los
trminos siguientes:
<Artculo 31.- A solicilud de pere ), en cuaklttier elpa clel trctcepor cuenta, coslo t riesgo clel solicirank, podr disponer.te la
suspensin del aco cTue tlio origen al rec:lcunr.
De la solicitud se corre traslado por el frmino de un da, trumiando el pedido como incidente en cuerda separada, sin intervencin
del Ministerio P.tblico. Con la contesracin expresa rs ficta el Juez
o la Corte Superior resolver, detttro clel plazo de tlos dus, bajo
responsabilidad. La resolttcin qtre dicltt el Juez, o, en su cctsr,, lct
Corle, ser recurrible en doble efecto anfe la inslanciu suterior la
que resolver en el plazo de tres dus de elevados lo.s uuto.s, bujo
responsobilidad t.
Decreto Legislativo N" 611, publicado el 8-09-90, posteriormente se modific la numeracin del D. Leg.6ll por el de D. Leg.
613, segn fe de erratas putrlicado el 10-10-90
Artculo 139'.- Agrguese el artculo 3 I de la ley 23506, modificado
por el artculo 1 de la ley 2501 l, los siguientes prrafos:
<Arlculo 31.- (...) <Si la solicitucl est referido a ecos clue F{eneran o ptteden provocar daos al ambienle, sus eco,sislemos, o .\'us
componentes esenciales, la resolucin que crdene la suspensin de
los mismos slo ser apelable en efeclo clevolutivo.
En los casos a que se reJiere el prrafo anterior, cl juez podr
disponer la suspensin de los acos que se estn troduciendo cotno
consecuencio de la omisin de olros de cumplimiento obligatrtrio,
an cuando la demanda slo se reJiera a eslc ltinto supuesto>.
so,
860
Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional - Anexos
Ley N' 25398, publicada el9-02-92

Artculo 31.- Modificase los artculos 29 y 3l de la Ley N" 23506,
modificados por la Ley N" 25011 y, este ltimo, por el Decreto Legislativo No 61 I , en los siguientes trminos:
<<Artculo 31.- A solicitud de parte y en cualquier etapa del proceso, por cuenta, costo y riesgo del solicitante, el juez podr disponer la suspensin del acto que dio origen al reclamo.
La resohtcin que dicte el juez, o en su caso, la Corte ser recarrible en
un solo efecto, conservando su eficacia la medida que dispone la suspensin del acto violatorio o la amenaza, en tanto no sea revocada>>.
Decreto Ley No 25433, publicado el 5-2-92
Artculo 1.- Modifiquese elArtculo 3l de laLeyN" 23506 modificado
por el artculo 3l de la Ley No 25398, en los siguientes trminos:
<<Artculo 31.- A solicitud de parte, en cualquier etapa del proceso
y siempre que sea evidente la inminente amenaza de agravio o violacin de un derecho constitucional, por cuenla, costo y riego del
solicitanle, el Juez podr disponer la suspensin del acto que dio
origen al reclamo.
De la solicitud se corre traslado por el trmino de un da, tramitando el
pedido como incidente en cuerda separada, con intervencin del Ministerio Pblico. Con la contestacin expresa o ficta el Juez o la Corte
Superior resolver dentro del plazo de dos das, bajo responsabilidad. La
resolucin que dicta el Juez o, en su caso, la Corte ser recurrible en
doble efecto ante la instancia superior, la que resolver en el plazo de
tres das de elevados los autos, bajo responsabilidad.
2.
La medida de suspensin decretada no implca la ejecucin de lo

que es materia del fondo mismo de la accin de amparo>>.
Segunda Etapa o Medidas Cautelares
Con la dacin del Cdigo Procesal Constitucional se denomina tcnicamente a lo que se le denominaba suspensin de acto lesivo para nominarlo
correctamente como medida cautelar, ahora esta denominacin permite
no solo declarar una paralizacin de los actos lesivos, sino modificar la
situacin que se presentan. Es decir, que se denomina tcnicamente a lo
que la jurisprudencia haba establecido el criterio de suspensin de acto
lesivo de entenderlo como medidas cautelares.
Cdigo Procesal Constitucional vigente desde el l-12-2004

violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento.
86r
l(alter A. Duz Zegarra

Para su expedicin se exigir apariencia del derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado para garantizar la eficacia
de la pretensin. Se dictan sin conocimiento de la contraparte y la ape-
lacin solo es concedida sin efecto suspensivo. Su procedencia, trmite

y ejecucin dependen del contenido de la pretensin constitucional intentada y del aseguramiento de la decisin final.
El juez al conceder la medida atender al lmite de irreversibilidad de la
misma. Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin
legislacin municipal o regional, sern conocidas en primera instancia
por la Sala competente de la Corte Superior de Justicia del Distrito Judicial correspondiente.
De la solicitud se corre traslado por el trmino de tres das, acompaando cop,* certificada de la demanda y sus recaudos, as como de la resolucin que la da por admitida, tramitando el incidente en cuerda separada, con intervencin del Ministerio Pblico. Con la contestacin expresa
o ficta la Corte Superior resolver dentro del plazo de tres das, bajo
responsabilidad salvo que se haya formulado solicitud de informe oral,
en cuyo caso el plazo se computar a partir de la fecha de su realizacin. La resolucin que dicta la Corte ser recurrible con efecto suspensivo
ante la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, la que resolver en el
plazo de diez das de elevados los autos, bajo responsabilidad.
aplicacin supletoria lo dispuesto en elTtulo IV de la Seccin Quinta
del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos 61 8, 621,630,
636 y 642 al 672.
Artculo modificado por la Ley No 28946, putrlicada el 24 de diciembre del 2006

Artculo 15.- Medidas Cautelares*
violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento, sin
transgredir lo establecido en el primer prrafo, del artculo 3, de este
Cdigo. Para su expedicin se exigir apariencia del derecho, peligro en
la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin. Se dictan sin conocimiento de la
contraparte y la apelacin solo es concedida sin efecto suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que declaren la
inaplicacin de normas legales autoaplicativas, en cuyo caso la apelacin es con efecto suspensivo.
862
Comenturios
al Cdigo Processl Constitucional - Anexos
Su procedencia, trmite y ejecucin dependern del contenido de la pretensin constitucional intentada y del adecuado aseguramiento de la de-
cisin final, a cuyos extrernos deber limitarse- Por ello mismo, el Juez
al conceder en todo o en parte la medida solicitada deber atender a la
irreversibilidad de la misma y al perjuicio que por la misma se pueda
ocasionar en armona con el orden pblico, la finalidad de los procesos
constitucionales y los postulados constifucionales.
Cuando la soiicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin efecto
actos administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la legislacin municipal o regional, se correr traslado por el trmino de tres das,
acornpaando copia certificada de la demanda y sus recaudos, as como
la resolucin que la da por admitida, tramitando el incidente por cuerda
separada, con intervencin del Ministerio Pblico. Con la contestacin
expresa o ficta, el Juez resolver dentro del plazo de tres das, bajo
responsabilidad.
aplicacin supletoria lo dispuesto en el Ttulo IV de la Seccin Quinta
del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos 618, 621,630,
636y 642a\672.
II.
PRESUPUESTOS Y REQUISITOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
l.
-
Presupuestos
Apariencia de derecho
Donde el justiciable tiene que acreditar que lo que pide tenga elementos
que permitan establecer que lo afirma es cierto,
Peligro en la demora o periculum in moro
Donde se tiene que probar que en c'l transcurso del proceso exista la
posibilidad de prdida o deterioro del derecho fundamental.
funtus bonis iuris
Contracautela
Debe conespondencia o correlato entre lo que se solicita garantizar
(pretensin u objeto del proceso) y la medida cautelar solicitada como
garanta.
2.
-
Caractersticas
Instrumentalidad
La instrumentalidad de las medidas cautelares consiste en que es considerada instrumento del proceso principal
863
Yalter
A. Daz Zegana
Jurisdiccional
Le corresponde al juez otorgarla de acuerdo a su discrecionalidad y
ponderacin, cuya finalidad es adelantar efectos de una posible sentencia estimatoria.
Variabilidad
Puede dejarse sin efecto o ser variada, si los presupuestos por los cuales
se otorg han variado.
Provisionalidad
No tienen carcter definitivo, dependen de la resolucin final del proceso o que cambien los presupuestos en mrito a los cuales se otorg.
Reserva
III
LAS MEDIDAS CAUTELARES Y LA MODIFTCATORIA EN EL CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
Artculo modificado por la Ley N'28946, publicada el 24 de diciembre del

2006.
Artculo 15.- Medidas Cautelares*

violatorio en los procesos de amparo, hbeas data y de cumplimiento, sin
transgredir lo establecido en el primer prrafo, del artculo 3, de este
Cdigo. Para su expedicin se exigir apariencia del derecho, peligro en
la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin. Se dictan sin conociriento de la
contraparte y la apelacin solo es concedida sin efecto suspensivo; salvo que se trate de resoluciones de medidas cautelares que declaren la
inaplicacin de normas legales autoaplicativas, en cuyo caso la apelacin es con efecto suspensivo.
Su procedencia, trmite y ejecucin dependern del contenido de la pre-
tensin constitucional intentada y del adecuado aseguramiento de la decisin final, a cuyos extremos deber limitarse. Por ello mismo, el Juez
al conceder en todo o en parte la medida solicitada deber atender a la
ineversibilidad de la misma y al perjuicio que por la misma se pueda
ocasionar en armona con el orden pblico, la finalidad de los procesos
constitucionales y los postulados constitucionales.
Cuando la solicitud de medida cautelar tenga por objeto dejar sin ef'ecto
actos administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la legislacin municipal o regional, se correr traslado por el trmino de tres das,
acompaando copia certificada de la demanda y sus recaudos, as como
864
Comentarios al Cdigo Processl Constitucionul - Anexos

la resolucin que la da por admitida, tramitando el incidente por cuerda
separada, con intervencin del Ministerio Pblico. Con la contestacin
expresa o ficta, el Juez resolver dentro del plazo de tres das, bajo
responsabilidad.
En todo lo no previsto expresam-ente en el presente Cdigo, ser de

aplicacin supletoria lo dispuesto en el Ttulo IV de la Seccin Quinta
del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos 618, 621,630,
636y 642 al 672.
1.
Inaplicacin de normas legales en el proceso cautelar

inapliquen nornas legales,
ya que ello se tiene que realizar en la sentencia. Lo que no debe escapar
del anlisis en el hecho de establecer la existencia de normas manifiestalnente incornpatibles con la Constitucin caso en el cual es necesario
No
es posible que va el proceso cautelar se
evaluar la situacin presentada.

1
Presu pu estos
Los presupuestos que indica la norma comentada son:
Apariencia de derecho
El solicitante debe tratar de evidenciar que de la demanda y pruebas que
acompaa existe posibilidad que lo alegado parece ser cierto, no debe
confundirse con demostracin que se establecer en la sentencia de
fondo donde ah s hay certeza de lo producido (o al menos cerleza
judicial).
Peligro en la demora
No solo se debe tener la apariencia de tener derecho sino que adems
debe existir el peligro de prdida o deterioro del derecho por el transcurso del proceso, uno puede ahrmar que de esperar la sentencia podra
producirse un dao irreparable con lo cual la sentencia del proceso podra ser ineficaz al no poderse ejecutar.
Pedido cautelar adecuado para garantizar la eficacia de la pretensin.
Significa que el pedido cautelarya sea de tipo innovativo o de prohicin de
innovar proteja en forma suficiente al derecho que se afirma lesionado.
3.- La reserva del proceso cautelar

Una de las situaciones ms resaltantes es el tema que tratndose de
medidas cautelares contra actos de aplicacin de la normas municipales
o regionales, en estos casos se corre traslado del pedido cautelar a la
865
Wolter A. Daz Zeganu

entidad demandada, lo cual rompe una de las principales caractersticas
del proceso cautelar, cual es, la reserva, obviamente esta situacin se ha
producido por un abuso que se ha dado en el otorgamiento de medidas
cautelares.
En el caso comentado la materia municipal o regional se refiere a las
funciones para las que han sido creadas las referidas instituciones pblicas.
4. Modificacin de competencia
El artculo redactado en el Cdigo Procesal Constitucional estableca
que las medidas cautelares de materia municipal o regional generaban la
competencia de la Sala Civil Superior, situacin incongruente ya que el
proceso principal se iniciaba en el Juzgado Civil y el incidente (en la Sala
Superior), lo cual ha sido remediado ahora.
5.
La intervencin del Ministerio Pblico

Un hecho que llama poderosamente la atencin es la intervencin del
Ministerio Pblico, mismo que si no demanda no es parte en el proceso,
es C.ecir, que ya su funcin dictaminadora ha sido derogada en materia
de procesos constitucionales, ello significa que ya no interviene en el
proceso, salvo que sea demandante. Pero lo curioso es que para esta
incidencia s interviene, es ms, ni existe obligacin del Ministerio Pblico de emitir dictamen en el proceso cautelar; es ms, la otra pregunta
sugiere si tiene la legitimidad para apelar de la medida cautelar que se
otorg y no se tuvo en cuenta su dictamen. Considero que debe
replantearse esta intervencin y por qu no excluirse su participacin.
IV.
CONCLUSIONES
Como hemos visto, las medidas cautelares en el proceso constitucional
y en los ordinarios tienen la mismanaturalezajurdica, por lo tanto siendo el peligro en la demora el principal objetivo de su desarrollo, y asegurar el cumplimiento del fallo definitivo, ya que la idea es ejercer el derecho del bienjurdico lesionado, una vez expedita la sentencia favorable,
sin tener que enfrentarse a otro proceso para terminar de obtener su
derecho, o lo que es peor que se vuelva irreparable.
2. Si bien el cuestionamiento del privilegio de municipalidades o regionales
cuando se pide medidas cautelares en temas de materia municipal o
regional, dicha desigualdad al quebrarse la caracterstica de reserv'a debe
1.
866
Comentarios at Cdigo Procesal Consitucionsl - Anexos

haya ratificado
ser replanteada, por ms que el Tribunal constitucional
la validez constitucional de dicho criterio'
3.
Es necesario revisar la intervencin del Ministerio Pblico, considero

constique ello debe pasar por una adecuada formacin de magistrados
tucionales.
867
Cometttsrios ul Cdigo Procesal Cottstitucionol - Anexos
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WalterA. Daz Zegarra

Comentarios al Cdigo Procesal Gonstitucional

Walter A. Diaz Zegarra

Edicin: Junio 2010

Hecho eldepsito legalen la Biblioteca Nacional

al Cdigo Procesal Constitucional

ESTTIDIO PRELIMINAR DEL ORIGEN DEL DEF.ECHO PROCESAL

Artculo II.- Fines del Proceso

Articulo III.- Principios Procesales

Walter A. Dsz Zegant

Artculo V.- Interpretacin de los Derechos Constitucionales ................

Artculo VI.- Control Difuso

Interpretacin Constitucional .............

Artculo VII.- Precedente ...............

Artculo VIIL- Juez y Derecho ..............

Artculo lX- Aplicacin Supletoria

Proteccin de derechos fundamentaIes...................

Declaraciones, libertades y garantas

Artculo 1.- Finalidad de los Procesos ................

Articulo 2.- Procedencia .................

Artculo 3.- Procedencia Frente a Actos Basados

Artculo 4.- Procedencia Respecto de Resoluciones JudiciaIes.............................

Artculo 5.- Causales de lmprocedencia .............

Artculo 6.- Cosa Juzgada ..............

Artculo 7.- Representacin Procesal del Estado

Artculo 8.- Responsabilidad del Agresor ............

Artculo 9.- Ausencia de Etapa Probatoria

Artculo 10.- Excepciones y Defensas

Artculo 21.- Incorporacin de Medios Probatorios sobre hechos

al Cdigo Procesal Constitucional

Artculo 23.- Procedencia Durante los Regmenes de Excepcin ........................... 285

Proceso Constitucional deHbeas

Artculo 41.- Procuracin

al Cdigo Procesal Constituconal

de hbeas data en el derecho constitucional latlno-

Artculo 6l .- Derechos Protegidos.

Artculo 62.- Requisito Especiai de la Demanda

El proceso de Curnplimiento ...............

Artculo 66.- Objeto

Artculo 67.- Legitimacin y Representacin

Artculo 68.- Legitimacin Pasiva

Articulo 69.- Requisito Especial de la Demanda ..................

Artculo 70.- Causales

Artculo 71.- Desistimiento de

Artculo 72.- Contenido de la Sentencia Fundada

Artculo 73.- Ejecucin de la Sentencia..............

Artculo 74.- Normas Aplicables

Artculo 75.- Finalidad

Artculo 77.- Procedencia de la demanda de Inconstitucionalidad

Artculo 76.- Procedencia de ia demanda

Artculo 79.- Principios de lnterpretacin ............

Artculo 80.- Relaciones Institucionales con Ocasin a los Procesos de Control

Efectos de la Sentencia Fundada

Articulo 82.- Cosa Juzgada ............

Etapas del proceso de Accin Popular

Normas ante las que procede el proceso de Accin de Popular

Artculo 84.- Legitimacin

Artculo 85.- Competencia .............

Artculo 86.- Demanda ................".

Artculo 87.- Plazo

al Cdigo Procesal Constituconal

Artculo 89.- Emplazamiento y Publicacin de la Demanda