O critrio generalizador, dos exemplos-padro consubstancia-se num tipo de

culpa, cuja funo a de caracterizar de forma autnoma uma atitude do

agente actualizada no facto como especialmente censurvel ou perversa.
A delimitao da noo do tipo de culpa fundamental na apreenso do
critrio generalizador utilizado pelo legislador. A sua existncia e a sua misso
no mbito de um conceito material de culpa, capaz de converter-se numa
medida susceptvel de elevao ou diminuio para alm dos limites fixados
pela graduao da ilicitude.
O homicdio qualificado no mais que uma forma agravada do homicdio
simples previsto no art. 131 CP.
A qualificao deriva da verificao de um tipo de culpa agravado assente
numa clusula geral extensiva e descrito com recurso a conceitos
indeterminados: a especial censurabilidade ou perversidade do agente
referida no art. 132/1 CP, verificao indiciada por circunstncias ou elementos
uns relativos ao facto, outros ao autor, exemplarmente elencados no art. 132/2
CP. Elementos estes assim, por um lado, cuja verificao no implica sem mais
a realizao do tipo de culpa e a consequente qualificao; e cuja no
verificao, por outro lado, no impede que se verifiquem outros elementos
substancialmente anlogos aos descritos e que integrem o tipo de culpa
qualificador. Deste modo devendo afirmar-se que o tipo de culpa supe a
realizao dos elementos constitutivos do tipo orientador que resulta de uma
imagem global do facto agravada correspondente ao especial contedo de
culpa tido em conta no art. 132/2 CP.
Estes elementos so tpicos de certas classes de crimes, designadamente
das que constituem grupos valorativos que exprimem um maior ou menor
desvalor da atitude relativamente ao tipo fundamental. Ou seja, so tpicos os
crimes a que se pode chamar variantes que constituem especificaes
dependentes atravs da adio ao tipo fundamental de elementos que
exprimem uma agravao ou uma atenuao quer do contedo da ilicitude
quer do contedo da culpa dando origem a tipos qualificados ou privilegiados.
Face ao art. 132 CP no parece porm que se possa defender outra
doutrina que no seja a de ver ali, elementos constitutivos do tipo de culpa.
exacto, que muitos dos elementos constantes das diversas alneas do art.
132/2 CP, em si mesmos tomados, no contendem directamente com uma
atitude mais desvaliosa do agente, mas sim com um mais acentuado desvalor
da aco e da conduta, com a forma de cometimento do crime. Ainda nestes
casos, porm, no esse maior desvalor da conduta o determinante da
agravao, antes ele mediado sempre por um mais acentuado desvalor da
atitude: a especial censurabilidade ou perversidade do agente dizer, o
especial tipo de culpa do homicdio agravado. S assim se podendo
compreender e aceitar que haja hipteses em que aqueles elementos esto
presentes e, todavia, a qualificao vem em definitivo a ser negada. Tido isto
tudo na conta devida no h objeces de princpio a que se defenda que a
agravao da culpa em todos os casos suportada por (ou se reflecte
necessariamente em) uma correspondente agravao (gradual-quantitativa) do
contedo de ilcito.

O que est aqui em causa o maior grau de culpa e no de ilicitude porque

nem todas as condutas do n. 2 envolvem uma maior ilicitude. A ilicitude tem
que estar definida e no estar em aberto so estas entre outras, por isso a
tcnica legislativa pelo legislador incompatvel com a ilicitude. A atitude
interna do agente tem a ver com a individualidade (culpa).
O fundamento de qualificao a culpa agravada devido a especial
censurabilidade ou perversidade porque o ilcito o mesmo do 131, e por isso
o n. 2 tem um carcter exemplificativo, exemplos padro, so estas entre
outras. O n. 1 do 132 que tipifica, que qualifica o homicdio e o n. 2
apenas nos ajuda a orientar quanto ao fundamento para qualificar o crime, o n.
1 que o critrio para qualificar.
Primeiro vou ao n. 2 para ver se se levantam indcios e depois ao n. 1 para
ver se preenche o critrio da especial censurabilidade ou perversidade. Podese preencher o n. 1 qualificando o crime sem preencher o n. 2 porque so
exemplos.
H autores que entendem que um tipo misto de ilicitude e culpa (Teresa
Beleza, Costa Pinto, Fernanda Palma).
A qualificao assenta na culpa, critrio para qualificar a especial
censurabilidade ou perversidade, o agente actuou com uma exigibilidade
acrescida.
Os exemplos do n. 2 s levam qualificao se estiver preenchido o n. 1,
o agente actua com culpa agravada, o facto tpico e ilcito o mesmo do 131 a
diferena est na culpa ( mais grave a culpa do agente).
Para Fernanda Palma, Teresa Beleza e Costa Pinto a culpa agravada um
critrio para a qualificao, mas no o nico fundamento, integram tambm
uma ilicitude acrescida (h um misto de ilicitude e culpa). Na alnea a) o
comportamento do agente revela um maior desvalor da aco (da conduta),
um grau mais grave de ilcito e se fosse s a culpa no era necessrio
descrever as situaes porque a culpa um juzo de censura. Na regra de
determinao da pena (moldura penal) no se pode ter um tipo de crime que
assenta s na culpa (art. 71 n. 2), tem de ter tambm como fundamento a
ilicitude.
Na posio defendida pelo Prof. Fernando Silva exclusivamente um tipo
de culpa, a alnea a) envolve um maior desvalor da aco, mas nem todas as
alneas o envolve, o preenchimento do n. 2 no implica a qualificao, tem que
estar presente o critrio qualificador. O legislador deu-nos exemplos padro
para nos orientar no n. 2. O art. 71 CP funciona no mbito da determinao
concreta da pena, e ao integrar o agente no 132 a determinao concreta da
medida da pena abstracta (de 12 a 25 anos) e s depois na determinao
concreta da pena que se chama colao o art. 71.
Estrutura do homicdio qualificado:
Comea-se pelo art. 131 (homicdio doloso), depois vai-se ao art. 132 n. 1
( preciso especial censurabilidade ou perversidade), de seguida vai-se ao n.
2 para ver se a conduta se integra nalguma das alneas, e de seguida volta-se
ao n. 1 para ver se o critrio est presente.
Duas caractersticas do n. 2 do art. 132:

1) susceptvel (no funciona automaticamente), o facto de o n. 2 estar

preenchido no significa que seja homicdio qualificado, s o se estiver
preenchido tambm o n. 1.
Contm apenas elementos indiciadores (duplo efeito):
- Positivo (s se integra numa das alneas, em principio revela especial
censurabilidade ou perversidade, indicia a circunstncia mas pode no
revelar).
- Negativo (se o caso no se integra em nenhuma das alneas, a partida no
revela especial censurabilidade ou perversidade, mas pode revelar)
2) Entre outras carcter exemplificativo, no h um carcter taxativo,
pode-se fazer uma analogia orientada.
Fundamentos:
- Relao entre o agente e a vtima, n. 2 a)
- Motivaes do agente, n. 2 c)
- Modos de praticar o facto, n. 2 c)
Duplo critrio para aplicar o art. 132 num caso no previsto nas alneas:
Aproximao quantitativa, (se se pode aplicar analogamente numa das
alneas).
Integrao do critrio qualitativo, (saber se revela especial
censurabilidade ou perversidade).
Para o Prof. Fernando Silva compatvel com a constituio, porque
mesmo que se integre no n. 2 tem de se ver se a conduta revela especial
censurabilidade ou perversidade (faz-se analogia para chamar colao certas
circunstncias), no inconstitucional, porque o critrio est presente no n. 1.
Para Figueiredo Dias no se viola um princpio constitucional (princpio da
legalidade), porque estamos a falar da culpa.
Concluso: As circunstncias do n. 2 no funcionam automaticamente, e as
circunstncias tm um carcter meramente exemplificativo.
11. Do ilcito penal
A estrutura do ilcito penal no pode deixar de reflectir a concepo que se
adopte acerca da essncia da ilicitude. Esta, por seu turno, depende
decisivamente da posio que se perfilhe sobre a natureza das normas
jurdicas, em especial das normas jurdico-penais.
Assim, uma conduta ilcita na medida em que contradiz uma norma jurdica
(ilicitude formal) e, ao contrari-la, lesa ou pe em perigo os bens jurdicos
protegidos pela norma (ilicitude material).
As normas incriminadoras constituem verdadeiros imperativos endereados
a todos, impondo a quem o seu contedo afecta uma conduta conforme ao
direito. Da que se deva concordar que a vontade dirigida ao fim a alcanar
pertence ao tipo de ilcito dos crimes dolosos.
A norma incriminadora no s norma de determinao, tambm norma
de valorao. Desde logo porque a razo de ser da prpria imperatividade deve
buscar-se no valor que h-de ser realizado pela conduta prescrita.
12. Da culpa jurdico-penal
A culpa , ao lado da ilicitude, o outro pressuposto material fundamental da
punibilidade.
Desde logo, importa referir que a problemtica da culpa pode ser vista a
partir da sua considerao como categoria dogmtica ou dando corpo ao
princpio jurdico-constitucional da culpa. A culpa a apreciar em ambos os casos
, obviamente, uma e a mesma entidade.

De acordo com aquele princpio, a culpa fundamento da pena e limite da

sua medida, ou seja, no h pena sem culpa, e a medida da pena no pode
ultrapassar a medida da culpa. Esta decorrncia do princpio da culpa, a que h
que reconhecer a natureza de princpio constitucional da poltica criminal,
integrante da Constituio em sentido material. O princpio da culpa deduz-se
do reconhecimento da dignidade da pessoa humana (art. 1 CRP), do direito
integridade moral e fsica (art. 25/1 CRP) e do direito liberdade (art. 27/1
CRP), podendo acrescentar ainda que constitui pressuposto de vrias outras
disposies constitucionais. De acordo com este princpio, a pena pressupe a
culpa, e esta consiste num juzo de censura dirigido ao agente que, tendo
podido actuar segundo o dever, optou por agir ilicitamente, evidenciando uma
atitude contrria ao direito. Ou seja, o fundamento de uma agravao ou de
uma atenuao que altera uma moldura penal pode no ser um fundamento de
ilicitude, mas apenas um fundamento da culpa.
O princpio da culpa visa a realizao da justia, limitando assim as
exigncias que de outros pontos de vista se faam responsabilizao do
autor, e a maximizao da liberdade individual, duas funes que no tm a ver
com a teoria dos fins das penas.
13. Tipos de culpa agravadores da pena
O especial tipo de culpa do homicdio doloso em definitivo conformado
atravs da verificao da especial censurabilidade ou perversidade do
agente. primeira vista dir-se-ia que, traduzindo-se a culpa jurdico-penal, em
ltimo termo, em um juzo de censura, apelar tipicamente para uma especial
censurabilidade s poderia ter o significado tautolgico e, como tal, intil e
equvoco, de apelar para uma culpa especial.
A ideia de censurabilidade constitui conceito nuclear sobre o qual se funda a
concepo normativa da culpa. Culpa censurabilidade do facto ao agente,
isto , censura-se ao agente o ter podido determinar-se de acordo com a
norma e no o ter feito. No art. 132 CP trata-se de uma censurabilidade
especial: as circunstncias em que a morte foi causada so de tal modo
graves que reflectem uma atitude profundamente distanciada do agente em
relao a uma determinao normal de acordo com os valores. Nesta medida,
pode afirmar-se que a especial censurabilidade se refere s componentes da
culpa relativas ao facto, ou seja, funda-se naquelas circunstncias de um maior
grau de ilicitude.
Com a referncia especial perversidade tem-se em vista uma atitude
profundamente rejeitvel, no sentido de ter sido determinado e constitui indcio
de motivos e sentimentos que so absolutamente rejeitados pela sociedade.
Significa isto, pois, um recurso a uma concepo emocional da culpa e que
pode reconduzir-se atitude m, eticamente falando, de crasso e primitivo
egosmo do autor.
Importa salientar que a qualificao de especial se refere tanto
censurabilidade como perversidade. A razo da qualificao do homicdio
reside exactamente nessa especial censurabilidade ou perversidade revelada
pelas circunstncias em que a morte foi causada.
A natureza jurdica que se atribui aos exemplos-padro, no art. 132 CP a
de determinao de uma moldura penal agravada, e, de modo algum, a de
elementos do tipo. A relao entre uma especial maior culpa e uma moldura
penal agravada est perfeitamente de acordo com o princpio da culpa.

a) Artigo 132/2-a CP: ser descendente ou ascendente, adoptado ou

adoptante, da vtima:
Neste, se tem pretendido encontrar uma particular justificao para a ideia
de que circunstncias como esta seriam particularmente indicativas de que a
agravao do homicdio tem de que ver tambm com um maior desvalor do tipo
de ilcito, s por essa via relevando para a verificao de um tipo de culpa
especialmente agravado.
b) Artigo 132/2-b CP: praticar o facto contra a pessoa particularmente
indefesa, em razo da idade, deficincia, doena ou gravidez:
Consagrou-se neste exemplo-padro cuja estrutura valorativa se liga, de
forma clara, situao de desamparo da vtima em razo de idade, deficincia,
doena ou gravidez, independentemente do carcter insidioso ou no do meio
utilizado para matar.
c) Artigo 132/2-c CP: empregar tortura ou acto de crueldade para aumentar
o sofrimento da vtima:
Traduz-se em o agente se servir de uma forma de actuao causadora da
morte em que o sofrimento fsico ou psquico infligido, pelo acto de matar ou
pelos actos que o antecedem, ultrapasse sensivelmente, pela sua intensidade
ou durao, a medida necessria para causar a morte, com a preciso, em
todo o caso de que o acto de crueldade tem de ter lugar para aumentar o
sofrimento da vtima: relao meio/fim.
d) Artigo 132/2-d CP: ser determinado por avidez, pelo prazer de matar ou
de causar sofrimento para excitao ou para satisfao do instinto sexual
ou por qualquer motivo torpe ou ftil:
estruturado com apelo a elementos estritamente subjectivos, relacionados
com a especial motivao do agente. Ser determinado matar por:
Avidez: significa a pulso de satisfazer um desejo ilimitado de lucro custa
de uma desconsiderao brutal da vida de outrem;
Pelo prazer de matar: significa o gosto ou a alegria sentidos com o
aniquilamento de uma vida humana, sem que todavia eles devam
reconduzir-se a uma anomalia psquica nos termos e para os efeitos do
art. 20 CP;
Para excitao ou para satisfao do instinto sexual: significa que a
motivao requerida se verifica no apenas quando a morte da vtima
visa determinar a libertao do agente da pulso sexual, mas tambm
sempre que aquela serve a prtica de actos necrfilos ou simplesmente
visa despertar do instinto sexual;
Por qualquer motivo torpe ou ftil: significa que o motivo da actuao,
avaliado segundo as concepes ticas e morais ancoradas na
comunidade, deve ser considerado pesadamente repugnante, baixo ou
gratuito, de tal modo que o facto surge como produto de um profundo
desprezo pelo valor da vida humana.
e) Artigo 132/2-e CP: ser determinado por dio racial, religioso ou poltico;
f) Artigo 132/2-f CP: ter em vista preparar, facilitar, executar ou encobrir um
outro crime, facilitar a fuga ou assegurar a impunidade do agente de um
crime:
No necessrio que este outro crime venha a ter lugar, ainda que mesmo
s sob a forma tentada, bastando que, no plano do agente, o homicdio surja
(relao meio/fim) como determinado, ainda que s de forma eventual, pela
perpetrao de um outro crime. Como necessrio no , por outro lado, que o

homicida seja agente do outro crime, podendo este ser cometido por terceiro.
Como necessrio ainda que o homicdio seja cometido com dolo intencional
ou directo, bastando dolo eventual.
g) Artigo 132/2-g CP: praticar o facto juntamente com, pelo menos, mais
duas pessoas ou utilizar meio particularmente perigoso ou que se traduza
na prtica de crime de perigo comum:
Juntam-se nesta alnea trs constelaes que se deixam reduzir mesma
estrutura atravs da ideia da particular perigosidade do meio empregado e da
consequente maior dificuldade de defesa em que se coloca a vtima.
i) Praticar o facto juntamente com, pelo menos, mais duas pessoas:
Constitui uma circunstncia cujo exacto sentido pode dar lugar a fundadas
dvidas. Pode pensar-se desde logo que, para que ela tenha lugar, necessrio
se torna que ocorra no quadro de uma associao criminosa que tenha pelo
menos trs membros.
O teor literal do preceito, nomeadamente na parte em que se serve do
adjectivo juntamente, parece indicar que o exemplo-padro s dever
considerar-se preenchido quando no facto comparticipem pelo menos trs
agentes em co-autoria: juntamente com outro ou outros precisamente a
expresso de que se serve o art. 25 CP para definir a co-autoria; alm de que
o cmplice verdadeiramente no pratica um facto de homicdio, mas participa
em um facto praticado por outrem.
ii) Utilizar meio particularmente perigoso: servir-se para matar de um
instrumento, de um mtodo ou de um processo que dificultem
significativamente a defesa da vtima e que crie ou sejam susceptveis de
criar perigo de leso de outros bens jurdicos importantes.
iii) Crimes de perigo comum: so os constantes dos arts. 272 a 286 CP
sendo certo que a ligao entre este exemplo-padro e o tipo de culpa
deve fazer-se atravs da falta de escrpulo em princpio revelada pela
utilizao de um meio adequado criao ou produo de um perigo
comum.
h) Artigo 132/2-h CP: utilizar veneno ou qualquer outro meio insidioso:
Meio insidioso ser todo o meio cuja forma de actuao sobre a vtima
assuma caractersticas anlogas do veneno do ponto de vista pois do seu
carcter enganador, sub-reptcio, dissimulado ou oculto.
i) Artigo 132/2-i CP: agir com frieza de nimo, com reflexo sobre os meios
empregados ou ter persistido na inteno de matar por mais de 24
horas;
j) Artigo 132/2-j CP: praticar o facto contra membro de rgo de soberania,
do Conselho de Estado, Ministro da Repblica, magistrado, membro de
rgo do governo prprio das Regies Autnomas ou do territrio de
Macau, Provedor de Justia, governador civil, membro de rgo das
autarquias locais ou de servio ou organismo que exera autoridade
pblica, comandante de fora pblica, jurado, testemunha, advogado,
agente das foras ou servios de segurana, funcionrio pblico, civil ou
militar, agente de fora pblica ou cidado encarregado de servio
pblico, docente ou examinador, ou ministro de culto religioso, no
exerccio das suas funes ou por causa delas;
l) Artigo 132/2-l CP: ser funcionrio e praticar o facto com grave abuso de
autoridade.

14. Relaes entre tipo objectivo, o tipo subjectivo de ilcito e o tipo de

culpa.
O homicdio qualificado , tal como o homicdio simples um tipo unicamente
punvel a ttulo de dolo sob qualquer uma das suas formas inscritas no art. 14
CP: intencional, directo ou eventual. Uma vez que os exemplos-padro no
fazem parte do tipo de ilcito, uma de duas: ou se mantm em plena
congruncia entre o tipo objectivo e tipo subjectivo de ilcito caso em que o
dolo no ser necessria nem a representao, nem a vontade de realizao
dos elementos integradores dos exemplos-padro, tudo se passando nesta
sede como se de um homicdio simples se tratasse; ou, em nome de
argumentos especficos de proteco e defesa do agente, anlogos aos que
do corpo ao princpio da legalidade, se exige que o agente tenha
representado e querido os elementos que constituem os exemplos-padro, pelo
menos aqueles que respeitem ao lado objectivo do ilcito, isto , ao desvalor
objectivo da conduta.