10215ECTCResumoAula4P Civil Tutela Coletiva

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Processo Civil Tutela Coletiva

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais. (600.03)
Sumrio
(Continuao AO POPULAR) ............................................................................. 3
4.
Cabimento ........................................................................................................... 3
5.
Legitimidade........................................................................................................ 3
5.1.
Legitimidade ativa ............................................................................................... 3
5.2.
Legitimidade passiva ........................................................................................... 4
5.3.
Posio da pessoa jurdica de direito pblico ou privada lesada ....................... 4
5.4.
Posio do MP na Ao Popular ......................................................................... 4
6.
Outras questes processuais .............................................................................. 5
6.1.
Resposta na LAP (art. 7, IV): .............................................................................. 5
6.2.
Sentena da ao popular (art. 7, VI) ................................................................ 5
6.3.
Natureza da sentena que julga procedente a ao popular ............................. 5
6.4.
Responsabilidade disciplinar............................................................................... 6
6.5.
Reexame necessrio invertido ............................................................................ 6
6.6.
Efeito suspensivo da Apelao ........................................................................... 6
6.7.
Sucumbncia ....................................................................................................... 6
6.8.
Competncia ....................................................................................................... 7
6.9.
Prescrio ............................................................................................................ 7
MANDADO DE SEGURANA COLETIVO .................................................................... 8

1.
Introduo ........................................................................................................... 8
2.
Breve anlise histrica ........................................................................................ 8
3.
Disciplina constitucional do mandado de segurana ......................................... 9
Aspectos gerais ............................................................................................................... 9

Mandado de segurana coletivo .................................................................................... 9
3.3.
Anlise dos elementos ........................................................................................ 9
4. Disciplina infra-constitucional do mandado de segurana coletivo (Lei

n.12.016/09) ......................................................................................................................... 11
4.1.
Objeto ............................................................................................................... 11
1
www.cursoenfase.com.br
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4.2.
Legitimidade...................................................................................................... 12
4.3.
Coisa julgada e litispendncia ........................................................................... 13
4.4
Smulas importantes: ....................................................................................... 14
4.5.
Teoria da encampao (STJ, RMS 10.484/DF) .................................................. 14
5.
Procedimento.................................................................................................... 15
6.
Atuao do MP como fiscal da lei ..................................................................... 16
MANDADO DE INJUNO ..................................................................................... 16

1.
Instrumentos de controle das omisses constitucionais ................................. 16
2.
Instrumentos de controle de inconstitucionalidade por omisso lei 9869(ADI

17
2.1.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDE POR OMISO (ADO) ....................... 17
2.2.
MANDADO DE INJUNO ................................................................................. 20
e ADC)
2
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(Continuao AO POPULAR)
4. Cabimento
Regra geral: no cabe ao popular contra ato de particular. Todavia, se o ato
impugnado for emanado de particular, delegatrio de servio pblico, equiparado a ato
administrativo, possibilitando o cabimento da ao popular.
No tocante ao ato administrativo pode ser: atos vinculados e discricionrios.
Exceo: cabe ao popular para impugnar atos de particular que sejam lesivos ao
meio ambiente e ao patrimnio histrico.
Em regra, no cabe ao popular contra lei, exceto se tiver efeitos concretos. Ex.: lei
sobre anistia tributria.
No cabe ao popular contra decises judiciais. Mas, h uma exceo, o STJ no Resp.
906400, que admitiu ao popular para anular acordo homologado judicialmente.
No cabe em face de atos polticos, que possui uma atividade de governo.
5. Legitimidade
5.1. Legitimidade ativa
Qualquer cidado, aquele que se encontra em pleno exerccio dos direitos polticos,
que se inicia aos 16 anos de idade. O STJ tem entendido que necessrio que a ao seja
instruda com cpia do ttulo de eleitor.
Observao1: O indivduo condenado criminalmente, enquanto durarem os efeitos
da condenao, no tem legitimidade para propor ao popular, porque os direitos polticos
ficam suspensos durante o cumprimento de pena.
Percebe-se que o estrangeiro e o Ministrio Pblico no detm legitimidade ativa
para interpor ao popular.
Observao2: O Cidado pode ajuizar a ao fora de seu domicilio eleitoral.
Observao3: A CRFB/88 define os chamados quase nacionais os portugueses
artigo 12, possui os mesmos direitos dos brasileiros, desde que haja reciprocidade
(assegurado os mesmos direitos aos brasileiros em Portugal).
Observao4: em razo do princpio do interesse na resoluo do mrito, permite-se
a possibilidade de qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte, e, se o autor desistir ou
falecer, no decorrer do processo, outro cidado poder se habilitar. Na impossibilidade do
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cidado se habilitar, o MP tem legitimidade para retomar a ao popular. Alm disso, o MP

tem legitimidade para interpor ao rescisria e para recorrer.
5.2. Legitimidade passiva

Segundo o artigo 6, da Lei de Ao Popular (LAP), a ao ser proposta:
Contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, ou contra as
autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado,
ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade
leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo
Infere-se que na legitimidade passiva a lei dispe que detm legitimidade passiva
aquelas que, de qualquer forma, praticaram ou se beneficiaram do ato, formando-se um
litisconsrcio passivo necessrio.
A LAP prev, no artigo 7, III, a possibilidade de ser integrada a lide no polo passivo,
durante a tramitao do processo, at a prolao da sentena final. a legitimidade passiva
ulterior, ocasio que lhe ser restitudo o prazo de defesa e os atos j praticados no so
anulados.
Art.7, III. Qualquer pessoa, beneficiada ou responsvel pelo ato impugnado, cuja
existncia ou identidade se torne conhecida no curso do processo e antes de proferida a
sentena final de primeira instncia, dever ser citada para a integrao do contraditrio,
sendo-lhe restitudo o prazo para contestao e produo de provas, salvo, quanto a
beneficirio, se a citao se houver feito na forma do inciso anterior.
5.3.
Posio da pessoa jurdica de direito pblico ou privada lesada

Art.6, 3. A pessoas jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja
objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do

autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do respectivo representante
legal ou dirigente.
Esta a possibilidade da interveno mvel: a pessoa jurdica de direito pblico ou de

direito privado pode ficar inerte, pode defender o ato ou pode se juntar ao lado do autor.
Existe uma posio cambiante.
5.4.
Posio do MP na Ao Popular
O Ministrio Pblico atuar necessariamente como custus legis, emitindo pareceres e

sendo intimado de todos os atos.
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Artigo 6, 4, dispe que:

O Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendo-lhe apressar a produo da prova
e promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem, sendo-lhe vedado,
em qualquer hiptese, assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores.
O Ministrio Pblico no pode, de forma alguma, exercer a defesa dos atos

impugnados ou de seus autores.
Ele legitimado subsidirio. No pode ser autor, caso haja hiptese de perda
legitimidade popular, ocorrendo a sucesso processual, assumindo a qualidade de autor.
6. Outras questes processuais

6.1. Resposta na LAP (art. 7, IV):
O prazo de contestao de 20 dias, sendo prorrogvel por mais 20 dias, a
requerimento do interessado. O Cdigo Civil prev o prazo em quadruplo para a fazenda
contestar, esse prazo segundo o STJ, no se aplica AO POPULAR. No NCPC, esse prazo
passa a ser em dobro. Mas, O STJ reconhece o prazo em dobro para recorrer.
Prevalece no caber reconveno.
6.2. Sentena da ao popular (art. 7, VI)

Existe uma consequncia grave caso o juiz no cumpra o prazo previsto no artigo 7,
VI, da Lei da Ao Popular.
VI-A sentena, quando no prolatada em audincia de instruo e julgamento,
dever ser proferida dentro de 15 (quinze) dias do recebimento dos autos pelo juiz.
Infere-se que, se a sentena no for proferida dentro de 15 dias do recebimento dos

autos pelo juiz, o juiz est sujeito a no constar na lista de merecimento do Tribunal ao qual
est vinculado, por 02 anos, alm de perder a promoo por antiguidade uma espcie de
sano.
6.3.
Natureza da sentena que julga procedente a ao popular
A sentena predominantemente desconstitutiva. Ela tambm condenatria, isso

est no artigo 11 da Lei n. 4.717/65.
Art.11. A sentena que, julgando procedente a ao popular, decretar a invalidade do
ato impugnado, condenar ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua prtica
e os beneficirios dele, ressalvada a ao regressiva contra os funcionrios causadores de
dano, quando incorrerem em culpa.
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O juiz pode condenar ao pagamento de perdas e danos, ainda que no haja pedido
expresso na inicial, uma condenao automtica.
6.4.
Responsabilidade disciplinar
O artigo 15, da Lei de Ao Popular (Lei 4.717/65) dispe sobre a providncia a ser
tomada quando se verificar infringncia da lei penal ou a prtica de falta disciplinar, nesses
termos:
Art. 15. Se, no curso da ao, ficar provada a infringncia da lei penal ou a prtica de
falta disciplinar a que a lei comine a pena de demisso ou a de resciso de contrato de
trabalho, o juiz, ex-officio, determinar a remessa de cpia autenticada das peas necessrias
s autoridades ou aos administradores a quem competir aplicar a sano.
No h como aplicar sanes disciplinares incidentalmente no processo da ao

popular. pacfico no STJ, caso seja verificada uma hiptese de infrao disciplinar,
encaminhar os documentos probatrios s autoridades competentes.
6.5.
Reexame necessrio invertido
A remessa no em favor do poder pblico, mas em favor da coletividade. Ou seja,

se extinguir ou julgar improcedente deve necessariamente ser levado ao conhecimento do
tribunal.
6.6.
Efeito suspensivo da Apelao
Ele automtico, como a regra geral.
6.7.
Sucumbncia
Dispe no s o artigo 5, da CF, mas no artigo 10, 12 e 13, da Lei da Ao Popular,

prev o pagamento das custas. Se o autor popular for vencido fica isento do nus da
sucumbncia, salvo m-f.
Artigo 10. As partes s pagaro custas e preparo a final.
Art. 12. A sentena incluir sempre, na condenao dos rus, o pagamento, ao autor,
das custas e demais despesas, judiciais e extrajudiciais, diretamente relacionadas com a ao
e comprovadas, bem como o dos honorrios de advogado.
Art. 13. A sentena que, apreciando o fundamento de direito do pedido, julgar a lide
manifestamente temerria, condenar o autor ao pagamento do dcuplo das custas.
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6.8.
Competncia
A competncia est prevista no artigo 5, da LAP, e segue o regime da ao
civil pblica:
Art. 5 Conforme a origem do ato impugnado, competente para conhecer da ao,
process-la e julg-la o juiz que, de acordo com a organizao judiciria de cada Estado, o for
para as causas que interessem Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao Municpio.
1 Para fins de competncia, equiparam-se atos da Unio, do Distrito Federal, do
Estado ou dos Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas pessoas jurdicas
de direito pblico, bem como os atos das sociedades de que elas sejam acionistas e os das
pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em relao s quais tenham interesse
patrimonial.
2 Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qualquer outra pessoas ou
entidade, ser competente o juiz das causas da Unio, se houver; quando interessar
simultaneamente ao Estado e ao Municpio, ser competente o juiz das causas do Estado, se
houver.
3 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que forem
posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos fundamentos.
4 Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo
impugnado.
Deve ser salientado que no existe foro por prerrogativa de funo. A competncia
determinada conforme a origem do ato impugnado. Assim, deve ser identificada a
autoridade que praticou o ato lesivo, onde ela se encontra localizada geograficamente,
sendo competente o juiz de acordo com a Lei de Organizao Judiciria.
Se houver no local do ato impugnado Vara da Fazenda Pblica, ela competente
para processar e julgar ao popular.
A regra que no h competncia originria do STF, na ao popular. Porm, h duas
excees, quando todos os membros da magistratura forem interessados ou mais da
metade do Tribunal e nos conflitos federativos, com a interveno mvel.
6.9.
Prescrio
De acordo com o artigo 21, da Lei da Ao Popular, a prescrio ocorre em 5 (cinco)

anos, contado o prazo da publicidade dos atos lesivos.
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Frise-se que o que prescreve a via da ao popular e no o direito que pode ser
exercido por outra via.
E, deve se destacar que em relao a ato lesivo em face do patrimnio pblico e do
meio ambiente a ao imprescritvel.
MANDADO DE SEGURANA COLETIVO

1. Introduo
O mandado de segurana coletivo se diferencia do mandado de segurana individual
no que diz respeito ao seu objeto e a sua legitimidade.
Como o mandado de segurana, seja individual ou coletivo, uma ao
constitucional, remdio ou garantia constitucional que tem por objetivo impugnar atos
ilegais abusivos praticados por autoridade pblicas ou equiparadas.
2. Breve anlise histrica

Antes de 1934, existia a doutrina do habeas corpus, porque no havia previso para o
mandado de segurana. A tutela dos direitos em face de abuso de autoridade era feito por
meio do habeas corpus. O habeas corpus substitua o mandado de segurana.
Em 1934, foi criado o mandado de segurana para a tutela de direito certo e
incontestvel.
Em 1937, a constituio apresentava feio antidemocrtica, sendo suprimido o
mandado de segurana. Em 1946, novamente reinserido o mandado de segurana no
ordenamento jurdico.
Em 1988, a CF traz duas novidades: faz referncia ao direito lquido e certo, no mais
ao direito certo e incontestvel (artigo 5, LXIX), alm de prever o mandado de segurana
coletivo.
Em 2009, foi criada a lei 12.016, nova lei do mandado de segurana, cujas disposies
passaram a prever expressamente alguns entendimentos j consolidados do STF e STJ a
respeito do mandado de segurana.
Segundo o doutrinador Marinoni: a nova lei do mandado de segurana no inovou
em nada, deixou de desejar, limitou o mandado de segurana coletivo, beneficiando-se o
poder pblico.
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3. Disciplina constitucional do mandado de segurana

3.1. Aspectos gerais
Segundo o artigo 5, LXIX, da CF/88, conceder-se- mandado de segurana para
proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico
A Constituio Federal deixa claro que o mandado de segurana serve para proteo
de direito lquido e certo, bem como que ele subsidirio ao habeas corpus e habeas data.
3.2. Mandado de segurana coletivo

Segundo o artigo 5, LXX, da CF/88, o mando de segurana coletivo pode ser
impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao
sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h
pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados.
Nota-se que a CF/88 no prev o Ministrio Pblico como legitimado ativo para
propor o mando de segurana coletivo.
4.3. Anlise dos elementos

a) direito lquido e certo o direito que se pretende comprovar deve ser por meio de
prova pr-constituda, no sendo admitida a dilao probatria. Ou seja, no se presta a
resolver controvrsia ftica, comportando apenas a controvrsia jurdica.
Smula n.625
Controvrsia sobre a matria de direito no impede a concesso da segurana.
b) prova pr-constituda aquela que no admite dilao probatria, uma

condio especial da ao mandamental a existncia de prova documental. Impede e torna
desnecessria a dilao probatria.
Observao1: no possvel a documentalizao de prova oral. Isso quer dizer que no se
presta a constituir prova pr-constituda a prova oral produzida em outro feito, reduzida a
termo.
Observao2: possvel em uma nica hiptese a impetrao de mandado de segurana
sem prova documental art. 6, do MS, 1 e 2, da Lei n.12.016/09.
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1.No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em

repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo
por certido ou de terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a expedio desse
documento em original ou em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o
prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via
da petio.
2.Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a odem
far-se- no prprio instrumento da notificao.
Esse dispositivo prev, assim, que a petio do mandado de segurana venha

desacompanhada de prova pr-constituda, quando os documentos estiverem em repartio
ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-los,
aplicando-se, por analogia, o incidente da exibio de documento prevista no CPC. E, em
sendo o caso, havendo veracidade das alegaes, o juiz determina a busca e apreenso do
documento.
c) no amparado por habeas corpus ou habeas data: significa que o mandado de
segurana residual. Deve ser destacado que o Habeas Data tem por objetivo obter ou
retificar informaes da prpria pessoa do impetrante, no serve para obter informaes
sobre terceiros. Logo se for de terceiros, cabe mandado de segurana.
d) atos que podem ser atacados por mandado de segurana:
- ato administrativo: a regra geral. Mas o artigo 5, da Lei 12.016/09, prev
uma exceo no cabe mandado de segurana do qual caiba recurso suspensivo e no
exigido a cauo. Assim, basta recorrer administrativamente. Existindo a exigncia de
pagamento na via administrativa, caber o mandado de segurana. Tambm possvel a
desistncia do recurso administrativo, para impetrar o mandado de segurana.
Existe, contudo, a exceo da exceo: omisso da autoridade
Smula 429, do STF
A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o
mandado de segurana contra omisso da autoridade.
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Nesse caso, o recurso com efeito suspensivo no tem nenhum efeito, a

administrao j est inerte, passando o mandado de segurana ser a via adequada para
afastar a ilegalidade ou abuso de poder por omisso.
- ato legislativo: cabe em face de lei de efeito concreto, pois ela equivale a um
ato administrativo. Cabe ainda em face de projeto de lei ou emenda constitucional, com
vcio no processo legislativo ou quando violar uma clusula ptrea. Em sendo assim, cabe o
controle difuso de constitucionalidade, sendo o legitimado para ajuizar o mandado de
segurana o parlamentar com o objetivo de trancar ou anular o seguimento do PL ou da EC.
Smula 266, do STF
No cabe mandado de segurana contra lei em tese, exceto as de lei de efeito
concreto
- ato judicial: contra ato judicial no cabe mandado de segurana. O artigo 5,

I e II, da Lei 12.016, repetiu o teor das smulas 267 e 268, do STF.
Art.5.No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
I de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,
independentemente de cauo;
II de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III de deciso judicial transitada em julgado
Excees: deciso do qual no caiba recurso; deciso teratolgica mesmo

aps o transito em julgado.
- atos interna corporis: no cabe - atos que esto na intimidade dos poderes,
praticados no exerccio da soberania popular. Todavia, cabe mandado de segurana se ato
interna corporis transbordem os parmetros constitucionais.
Exemplo: sano disciplinar que viola o devido processo legal.
4. Disciplina infra-constitucional do mandado de segurana

coletivo (Lei n.12.016/09)
4.1. Objeto
Assim dispe o artigo 21, pargrafo nico, da Lei 12.016/09:
Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo
podem ser:
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I coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de

natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si
ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica;
II individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os
decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou
de parte dos associados ou membros do impetrante.
No foram previstos expressamente os direitos difusos.

A discusso existe sobre a possibilidade de alcanar os direitos difusos.
1 corrente: todos os direitos metaindividuais podem ser objeto de mandado de segurana.
2 corrente: os direitos difusos no foram includos.
No h entendimento pacfico na jurisprudncia, porm a lei foi bem clara no sentido
de restringir o alcance do mandado de segurana coletivo. Em prova objetiva, deve ser
marcada a literalidade da lei; em prova discursiva pode ser aventada que a restrio viola o
devido acesso justia.
4.2. Legitimidade
Dispe o artigo 21, caput, da Lei n. 12.016/09:
Art.21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido
poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses
legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao
sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos 1(um)ano, em defesa de direitos lquidos e certos da
totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus
estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto,
autorizao especial.
- partido poltico: pode impetrar o mandado de segurana, em qualquer esfera poltica,

desde que tenha ao menos um deputado ou senador efetivo (representativa no Congresso
Nacional).
Observao 1: se o partido perder a representao no curso da tramitao do MS no
perde a legitimidade, segundo o STF.
12
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Observao 2: o objeto de defesa dos partidos polticos podem defender unicamente seus
filiados ou podem defender outros interesses?
H uma discusso.
1 corrente: somente pode na defesa de seus filiados.
2 corrente: o art. 21, da lei 12.016, prev que cabe mandado de segurana coletivo por
partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses
legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria.
Alm disso, existe um precedente do STF 196184, que decidiu que partido poltico
no pode impetrar mandado de segurana.
CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO.
LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM DE PARTIDO POLTICO. IMPUGNAO DE
EXIGNCIA TRIBUTRIA. IPTU.
1. Uma exigncia tributria configura interesse de grupo ou classe de pessoas, s podendo
ser impugnada por eles prprios, de forma individual ou coletiva. Precedente: RE n 213.631,
rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 07/04/2000.
2. O partido poltico no est, pois, autorizado a valer-se do mandado de segurana coletivo
para, substituindo todos os cidados na defesa de interesses individuais, impugnar majorao
de tributo.
3. Recurso extraordinrio conhecido e provido.
um caso especfico e faz algum sentido porque no tem relao com a finalidade
partidria nem com os filiados.
- sindicatos, entidades de classe e associaes: em relao s entidades de classe, existe
uma grande discusso se as entidades de classe e as associaes seguem o mesmo regime.
Segundo a doutrina, o requisito de funcionamento de 1 ano no se aplica aos sindicatos nem
as entidades de classe, somente s associaes. Em relao expresso defesa de seus
membros e associados: est previsto para as associaes, o STF j decidiu no RE 181438,
que o interesse protegido no precisa tpico da categoria. Existem outros precedentes,
recomenda-se a leitura das sumulas 629, do STF e a sumula 630, do STF, que logo abaixo
esto colacionadas.
4.3. Coisa julgada e litispendncia

O artigo 22, da Lei 12.016/09 dispe o seguinte:
Art.22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada
limitadamente aos membros do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante.
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A sentena no mandado de segurana coletivo gera efeitos ultra partes, no

alcanando todos indistintamente, de modo que seus efeitos seriam erga omnes.
1. o mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes
individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual
se no requerer a desistncia de seu mandado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a
contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva
Na verdade, no se trata, a rigor, de litispendncia, mas de conexo: imagine-se que

havendo a hiptese de um particular que ajuza um mandado de segurana e,
concomitantemente, h em paralelo, um mandado de segurana coletivo, esse particular,
nos autos de sua ao, informado do andamento do mandado de segurana coletivo,
podendo optar por continuar com sua demanda individual ou por suspender sua ao e
aguardar pelo desfecho do mandado de segurana coletivo. Todavia, a lei claramente prev
que o particular deve desistir de sua ao individual, inferindo-se que o objetivo da lei
desestimular o uso do mandado de segurana individual
4.4. Smulas importantes:

Smula 629
A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em
favor de associados independe da autorizao desses
Smula 630
A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda
quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.
4.5. Teoria da encampao (STJ, RMS 10.484/DF)

a possibilidade de ser apontada de forma equivocada a autoridade coatora, no
mandado de segurana, situao que no resultar na extino do processo sem resoluo
do mrito, desde que observados determinados requisitos.
5.5.1. Requisitos:
a) o encampante deve ser um superior hierrquico;
b) no pode haver modificao da competncia absoluta, a encampao no pode
gerar a modificao da competncia absoluta;
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c) o encampante deve esclarecer o mrito;

d) existncia de dvida razovel da autoridade coatora.
Colaciono o seguinte julgado:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. VIOLAO DO ART. 535 , II , DO CPC .
OMISSO CONFIGURADA. ILEGITIMIDADE PASSIVA DAAUTORIDADE IMPETRADA. TEORIA DA

ENCAMPAO. INAPLICABILIDADE AOCASO DOS AUTOS. RETORNO DOS AUTOS ORIGEM
PARA REJULGAMENTO DOSEMBARGOS DECLARATRIOS. 1. A Primeira Seo, ao apreciar o
MS n. 10.484/DF , traou os requisitos mnimos da teoria da encampao, que somente
incide se:(a) houver vnculo hierrquico entre a autoridade erroneamente apontada e
aquela que efetivamente praticou o ato ilegal; (b) a extenso da legitimidade no
modificar regra constitucional de competncia; (c) for razovel a dvida quanto
legitimao passiva na impetrao; e (d) houver a autoridade impetrada defendido a
legalidade do ato impugnado, ingressando no mrito da ao de segurana. 2. No caso dos
autos, no esto presentes os requisitos para a incidncia da teoria da encampao, porque:
(a) no h hierarquia entre o Inspetor da Receita Federal no aeroporto de Confins (autoridade
impetrada) e a autoridade responsvel pela arrecadao dos impostos estaduais (que
supostamente deveria constar da impetrao); e (b) a adoo da teoria promove mudana
em regra de competncia absoluta prevista na Constituio (altera a competncia da Justia
Estadual para a Federal). 3. Afastada a encampao, e tendo sido a Corte regional omissa
quanto ao argumento de ilegitimidade formulado pela Unio, deve ser anulado o acrdo
que julgou os embargos de declarao, para que outro seja proferido, com exame expresso
da alegao de ilegitimidade passiva ad causam. 4. Recurso especial provido.
5. Procedimento
O procedimento o mesmo do previsto para o mandado de segurana individual,
exceto quanto regra do artigo 22, 2, da Lei n.12.016/09.
2. No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a
audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se
pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas.
15
600-4
6. Atuao do MP como fiscal da lei

Segundo o artigo 12, da Lei n.12.016/09, o juiz ouvir o representante do Ministrio
Pblico, que opinar.
Existe discusso se o Ministrio Pblico obrigado a se manifestar sempre.
1 corrente se houver interesse pblico e interesse de incapaz, deve o Ministrio Pblico
se manifestar.
2 corrente - deve sempre se manifestar.
Opinio do professor, deve sempre ser intimado, mas no a obrigatoriedade de se
manifestar.
MANDADO DE INJUNO
1. Instrumentos de controle das omisses constitucionais
O neoconstitucionalismo reforou a ideia da constituio como uma norma
imperativa, bem como atribuiu aos direitos fundamentais fora de princpios, mandamentos
de otimizao normas que ordenam que algo seja feito, respeitadas as limitaes fticas e
jurdicas.
Assim, a constituio possui fora prpria, uma norma dotada de superatividade de
onde se extrai o princpio da supremacia da constituio.
Todavia, a Constituio de 1988 sofre de uma sndrome de inefetividade que consiste
na desobedincia da constituio, uma vez que h falta de regulamentao de determinadas
normas despidas de eficcia plena. Essa patologia da inefetividade est ligada ao que se
chama constitucionalismo ou legislao simblica. O legislador cria diversos direitos e
garantias constitucionais que no so colocados em prtica, servindo de hlibe para o
legislador, mas no so efetivamente exercidos.
Diante dessa omisso, faz-se necessrios mecanismos para que seja dado
concretizao da constituio.
Observao1: Todas as normas constitucionais possuem eficcia jurdica alguma eficcia
todas as normas possuem, mas apenas parte delas possui eficcia social. Mesmo a limitada,
tem eficcia negativa, impedindo que outras normas que com ela seja incompatvel seja
introduzida no ordenamento jurdico. A sndrome parcialmente combatida atravs da Ao
Direta de Inconstitucionalidade por Omisso (ADO) e Mandado de Injuno(MI).
16
600-4
2. Instrumentos de controle de inconstitucionalidade por omisso

2.1. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDE POR OMISO (ADO)
A ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso foi uma inovao da Constituio
Federal de 1988, no mbito do controle de constitucionalidade. Somente pode ser manejada
em relao s normas constitucionais de eficcia limitada, porque elas so aquelas que
reclamam regulamentao ulterior para produzir efeitos positivos, so normas que, a rigor,
produzem poucos efeitos at que haja uma norma regulamentadora a finalidade tornlas efetiva. A ADO est prevista no artigo 103, 2, da CRFB/88.
Em concursos pblicos em prova discursiva deve ser utilizada a expresso CRFB/88.
um sistema de controle abstrato concentrado de constitucionalidade. Concentrado
quando a competncia originria do STF, e abstrato porque a inconstitucionalidade est
inserida no pedido e solucionada erga omnes.
Exemplo: servidores pblicos tem direito a greve nos termos da lei. No houve
regulamentao do direito de greve dos servidores e foi resolvido pelo STF.
A norma constitucional como parmetro uma norma de eficcia limitada.
- Espcies de omisso: total ou parcial
A omisso total quando o legislador deixa integralmente de regulamentar a norma
constitucional. Por exemplo no artigo 37, VII, da CF/88. O legislador at hoje no editou a lei,
logo existe uma omisso total em regulamentar o artigo 37, da CF.
A omisso parcial existe quando houver uma integrao da norma constitucional,
mas insuficiente, existe a omisso parcial propriamente dita e a omisso parcial relativa.
H uma lei regulamentando determinada matria, mas de forma ineficiente.
Omisso parcial propriamente dita: existe a lei regulamentando a norma
constitucional de eficcia limitada, mas regula de forma ineficiente. Ex.: artigo 7, IV,
da CF/88, prev o direito ao salrio mnimo, com objetivo de satisfazer vrios outros
direitos, mas a legislao infraconstitucional que regulamentou a norma
constitucional o fez de forma deficiente.
Omisso parcial relativa: existe quando por exemplo h um benefcio para
determinada categoria, deixando de lado outra categoria. Ex.: servidores pblicos
federais tm direito a greve e a lei vem regulamentar somente para parte da
categoria.
Smula 339, do STF:
17
600-4
No cabe ao Poder Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar vencimentos

de servidores pblicos sob fundamento de isonomia.
O que dela se extrai que no permitido ao Poder Judicirio estender benefcio de

determinada categoria a outra, dada a omisso parcial relativa.
- Objeto: o erro est na omisso, qualquer um dos poderes pode ser omisso. Poder
Judicirio, legislativo, executivo e at mesmo o Ministrio Pblico.
Se for ajuizada ADO, e no curso da ao surge a norma regulamentadora que estava
faltando, perde o objeto? O STF no julgamento da ADO 3682, decidiu que o mero envio de
Projeto de Lei no faz perder o objeto, mas a promulgao da lei faria perder o objeto, em
algumas vezes mitigado pelo STF.
Fungibilidade: o STF no julgamento do MI 395, entendeu que no existe fungibilidade
entre Mandado de Injuno e ADO, o MI, uma vez que a ao de controle de
constitucionalidade por imisso uma ao de controle abstrato e o mandado de injuno
uma ao de controle difuso. Logo os pedidos so distintos.
- Competncia: a ADO de competncia originria do STF controle concentrado de
constitucionalidade, artigo 103, 2, da CF/88.
- Legitimidade: ATIVA - os mesmos legitimados para ADI, prevista no artigo 103, da CF/88.
PASSIVA autoridade ou rgo responsvel por tornar efetiva a norma constitucional.
- Procedimento: ele est previsto na Lei 9.868/99 (Dispe sobre o processo e julgamento da
ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o
Supremo Tribunal Federal). Antes de 2009, o STF entendia que o Advogado Geral da Unio
(AGU) no precisava ser citado, j que no existia nenhuma lei para ele defender, mas a
partir da edio da Lei n.12.063/091, houve previso da possibilidade da oitiva do Advogado
Geral da Unio - AGU. O Procurador Geral da Repblica - PGR deve ser ouvido. No existe
prazo para a propositura da ao.
- Parmetro: o que se chama de fundamento de controle, a norma constitucional que
est sendo violada; ao passo que o objeto aquilo que est sendo atacado. O objeto na ADO
a omisso; por outro lado o parmetro uma norma constitucional de eficcia limitada,
que depende de regulamentao infraconstitucional.
- Medida cautelar:
Acrescenta Lei no 9.868, de 10 de novembro de 1999, o Captulo II-A, que estabelece a

disciplina processual da ao direta de inconstitucionalidade por omisso
18
600-4
O artigo 12-F, da Lei n. 12.063/09, prev o seguinte:

Art. 12.Em caso de excepcional urgncia e relevncia da matria, o Tribunal, por
deciso da maioria absoluta de seus membros, observado o disposto no art. 22, poder
conceder medida cautelar, aps a audincia dos rgos ou autoridades responsveis pela
omisso inconstitucional, que devero pronunciar-se no prazo de 5 (cinco) dias.
1o. A medida cautelar poder consistir na suspenso da aplicao da lei ou do ato
normativo questionado, no caso de omisso parcial, bem como na suspenso de
processos judiciais ou de procedimentos administrativos, ou ainda em outra providncia
a ser fixada pelo Tribunal.
2o . O relator, julgando indispensvel, ouvir o Procurador-Geral da Repblica, no
prazo de 3 (trs) dias.
3o.. No julgamento do pedido de medida cautelar, ser facultada sustentao oral
aos representantes judiciais do requerente e das autoridades ou rgos responsveis pela
omisso inconstitucional, na forma estabelecida no Regimento do Tribunal.
Antes de 2009, no existia a previso cautelar para a ADO, bem como a possibilidade
de participao do AGU, mas a Lei n. 12.063/09 passou a prev-los.
- Efeitos da deciso de mrito:
O artigo 12-H, da Lei n. 9.868/99, dispe que:
Declarada a inconstitucionalidade por omisso, com observncia do disposto no art.
22, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias
Em respeito separao de poderes, a princpio, no permitido ao Judicirio

legislar, assim, a deciso tem carter mandamental, que tem o condo de gerar a
possibilidade de o Poder Judicirio constituir em mora o poder omisso em elaborar a norma.
Todavia, h registro na ADO n. 3682, no STF, que decidiu, diante da negligncia do
Congresso Nacional, pela fixao do prazo de 18 meses para que adotasse as providencias
necessrias para o cumprimento do dever constitucional. H, portanto, precedentes, ainda
que a lei somente preveja que se dar cincia.
Por outro lado, no caso de rgo administrativo, no 1 do artigo 12, H, dispe que:
19
600-4
1o Em caso de omisso imputvel a rgo administrativo, as providncias devero ser

adotadas no prazo de 30 (trinta) dias, ou em prazo razovel a ser estipulado
excepcionalmente pelo Tribunal, tendo em vista as circunstncias especficas do caso e o
interesse pblico envolvido
A lei somente prev prazo para rgos administrativos.
2.2. MANDADO DE INJUNO

A CF/88, no artigo 5, LXXI, prev o mandado de injuno:
conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora
torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania
- Requisitos:
Para tornar vivel a impetrao de mandado de injuno preciso a presena de dois
requisitos: existncia de norma constitucional de eficcia limitada e falta de norma
regulamentadora tornando invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e
das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
A grande diferena entre o Mandado de Injuno (MI) e a Ao Declaratria de
Inconstitucionalidade por Omisso (ADO) que naquele h controle difuso por omisso,
serve para proteger direitos subjetivos.
- Legitimidade
ATIVA: MI 725: o STF decidiu at mesmo Pessoa Jurdica de Direito Pblico
pode impetrar o Mandado de Injuno individual.
Obs. A expresso liberdades constitucionais e as prerrogativas inerentes
soberania, nacionalidade e cidadania deve ser lida de forma ampla e no restritiva.
Qualquer omisso pode dar ensejo ao MI.
Os preceitos do Mandado de Segurana Coletivo so aplicados para o Mandado de
Injuno Coletivo, por analogia. So, portanto, os mesmos os legitimidados.
PASSIVA: autoridade que deveria editar a norma regulamentadora da norma
constitucional.
- Competncia:
20
600-4
No se trata de controle concentrado abstrato, mas, repise-se de controle difuso,

portanto, o mandado de injuno no se encontra relacionado como de competncia
exclusiva do STF.
Para identificar a competncia no Mandado de Injuno, aplica-se por analogia o
regramento do mandado de segurana, devendo primeiramente serem observadas as
disposies constitucionais previstas que tratam de competncia dos tribunais superiores.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
(...)
q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados,
do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da
Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal;
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
I - processar e julgar, originariamente:
(...)
h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta,
excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia
Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal;
Art. 121. Lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos

tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais.
4 - Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso
quando:
V - denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de
injuno
Tribunais dos Estados: de acordo com a Lei de Organizao Judiciria.

- Parmetro:
Somente as normas de eficcia limitada, que trata de normas fundamentais.
- Medida Cautelar:
Mandado de Injuno n. 283 e 542, o STF se utilizou do seguinte: impossibilidade da
medida cautelar em mandado de injuno.
21
600-4
- Procedimento:
O mesmo do mandado de segurana. A grande questo quanto ao efeito da deciso
de mrito. Tem variado bastante, de acordo com as seguintes correntes:
1 corrente: no concretista: o tribunal no pode suprir a omisso, somente
pode dar cincia ao rgo ou poder para editar a lei regulamentadora.
Mesmo efeitos da ADO (MI 107/DF)
2 corrente: concretista geral: o poder judicirio diante da falta
regulamentadora, cria essa norma regulamentadora para todos de maneira
geral (MI 670, 708 E 712) so referentes ao direito de greve aplicada a lei
dos trabalhadores geral aos servidores pblicos.
3 corrente: concretista individual: MI 721, pelo STF, para essa, o efeito
concretista apenas entre as partes. O poder judicirio apenas cria a norma
para regulamentar o caso especfico, no atuando assim como legislador.
4 corrente: concretista intermediria: MI 232, do STF, para essa, o PJ deve
dar cincia ao Poder ou rgo e se no o fizer, o PJ cria a norma
regulamentadora.
Percebe-se que o Supremo varia na aplicao das diversas correntes, no havendo
como afirmar qual a adotada. Tudo indica que as peculiaridades de cada caso emseka a
adoo de determinada corrente.
Indaga-se: a supervenincia de lei regulamentadora faz o MI perder o seu
objeto?
Em relao ao mandado de injuno h um precedente recente em relao ao aviso
prvio.
MI 1090, do STF, julgado em 2013: no decorrer do processo do mandado de
injuno, surge a lei regulamentadora do aviso prvio. O STF decidiu que ao no perde o
objeto, porque a lei sobreveio, mas houve um vcuo entre a propositura do MI e a edio da
lei. O autor do MI, buscou o direito retroativo, inclusive o perodo de vcuo. Por conta
disso, foi decidido que a supervenincia da lei no prejudicaria o andamento da MI. Na
deciso, foram aplicados os parmetros da nova lei editada, inclusive para os perodos nos
quais a lei no tinha ainda sido editada.
22

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600-4

Processo Civil Tutela Coletiva

Legitimidade ativa ............................................................................................... 3

Legitimidade passiva ........................................................................................... 4

Posio da pessoa jurdica de direito pblico ou privada lesada ....................... 4

Posio do MP na Ao Popular ......................................................................... 4

Outras questes processuais .............................................................................. 5

Resposta na LAP (art. 7, IV): .............................................................................. 5

Sentena da ao popular (art. 7, VI) ................................................................ 5

Natureza da sentena que julga procedente a ao popular ............................. 5

Reexame necessrio invertido ............................................................................ 6

Efeito suspensivo da Apelao ........................................................................... 6

MANDADO DE SEGURANA COLETIVO .................................................................... 8

Breve anlise histrica ........................................................................................ 8

Disciplina constitucional do mandado de segurana ......................................... 9

Aspectos gerais ............................................................................................................... 9

Anlise dos elementos ........................................................................................ 9

4. Disciplina infra-constitucional do mandado de segurana coletivo (Lei

Coisa julgada e litispendncia ........................................................................... 13

Smulas importantes: ....................................................................................... 14

Teoria da encampao (STJ, RMS 10.484/DF) .................................................. 14

Atuao do MP como fiscal da lei ..................................................................... 16

MANDADO DE INJUNO ..................................................................................... 16

Instrumentos de controle das omisses constitucionais ................................. 16

Instrumentos de controle de inconstitucionalidade por omisso lei 9869(ADI

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDE POR OMISO (ADO) ....................... 17

MANDADO DE INJUNO ................................................................................. 20

cidado se habilitar, o MP tem legitimidade para retomar a ao popular. Alm disso, o MP

5.2. Legitimidade passiva

Posio da pessoa jurdica de direito pblico ou privada lesada

objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do

Esta a possibilidade da interveno mvel: a pessoa jurdica de direito pblico ou de

O Ministrio Pblico atuar necessariamente como custus legis, emitindo pareceres e

Artigo 6, 4, dispe que:

O Ministrio Pblico no pode, de forma alguma, exercer a defesa dos atos

6. Outras questes processuais

6.2. Sentena da ao popular (art. 7, VI)

Infere-se que, se a sentena no for proferida dentro de 15 dias do recebimento dos

Natureza da sentena que julga procedente a ao popular

A sentena predominantemente desconstitutiva. Ela tambm condenatria, isso

No h como aplicar sanes disciplinares incidentalmente no processo da ao

Reexame necessrio invertido

A remessa no em favor do poder pblico, mas em favor da coletividade. Ou seja,

Efeito suspensivo da Apelao

Ele automtico, como a regra geral.

Dispe no s o artigo 5, da CF, mas no artigo 10, 12 e 13, da Lei da Ao Popular,

De acordo com o artigo 21, da Lei da Ao Popular, a prescrio ocorre em 5 (cinco)

MANDADO DE SEGURANA COLETIVO

2. Breve anlise histrica

3. Disciplina constitucional do mandado de segurana

3.2. Mandado de segurana coletivo

4.3. Anlise dos elementos

b) prova pr-constituda aquela que no admite dilao probatria, uma

1.No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em

Esse dispositivo prev, assim, que a petio do mandado de segurana venha

Nesse caso, o recurso com efeito suspensivo no tem nenhum efeito, a

- ato judicial: contra ato judicial no cabe mandado de segurana. O artigo 5,

Excees: deciso do qual no caiba recurso; deciso teratolgica mesmo

4. Disciplina infra-constitucional do mandado de segurana

I coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de

No foram previstos expressamente os direitos difusos.

- partido poltico: pode impetrar o mandado de segurana, em qualquer esfera poltica,

4.3. Coisa julgada e litispendncia

A sentena no mandado de segurana coletivo gera efeitos ultra partes, no