COMENTRIOS DOS ARTIGOS 131 A 140

DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE*

Art. 131 O Conselho Tutelar rgo permanente e autnomo, no
jurisdicional, encarregado pela sociedade de zelar pelo cumprimento dos direitos da
criana e do adolescente, definidos nesta Lei.
rgo permanente. O Conselho Tutelar ser um rgo permanente no
significa que deva funcionar 24 horas por dia, o que exigvel apenas dos servios
de atendimento. O Conselho Tutelar permanente no sentido de que veio para
ficar, no estando sorte ou vontade do Prefeito, desta ou daquela autoridade.

rgo autnomo. A autonomia do Conselho Tutelar se expressa de duas

formas: 1. em como o Conselho Tutelar vai atender suas atribuies, que tipo de
aes ir realizar, de que forma se relacionar com a famlia, a comunidade, a
sociedade e o Poder Pblico para a defesa dos direitos das crianas e adolescentes,
etc. 2. em que medidas ir aplicar e quando o momento para aplic-las. Em ambas
no pode existir qualquer interferncia.

rgo no jurisdicional. O Conselho Tutelar no pertence ao Poder

Judicirio, no um apndice seu, nem veio simplesmente para desafogar a
sobrecarga de trabalho dos ex-juzes de menores embora assumam as situaes
jurdico-sociais a eles antes destinadas. O Conselho Tutelar um rgo
administrativo, ligado ao Poder Executivo Municipal, sendo desta natureza seus atos
e suas aes. Ento, o Conselho Tutelar no possui o poder de dizer o direito num
caso concreto (isso tpico e exclusivo jurisdio).

*
O presente texto foi objeto de palestra proferida no XXIII Encontro Regional de Conselheiros Tutelares do
Vale do Sinos, Ca e Paranhana, realizado no dia 29 de abril de 1999.

Encarregado pela sociedade. H uma necessidade de estreita ligao do

Conselho Tutelar com a comunidade. Os conselheiros tutelares devem ser feitos do
mesmo barro da sociedade. Ao conselheiro no basta a legalidade da escolha,
preciso a legitimidade pelo desempenho da funo. A forma de escolha mais
democrtica atravs do voto direto, universal e facultativo dos muncipes, em
processo divulgado na grande mdia.

Zelar pelo cumprimento dos direitos. Zelar administrar, fiscalizar,

estar atento. Zelar pelo cumprimento de direitos no atender os direitos, e sim
fiscalizar para que quem deva atender no se omita. O Conselho Tutelar um rgo
de correo exgena, atuando supletivamente no para satisfazer a necessidade de
atendimento, mas para promover a defesa de direitos e requisitar servios
indispensveis. Anteriormente aprovao do ECA, a redao que conceituava o
Conselho Tutelar dizia: ... tendo por finalidade o atendimento dos direitos da criana
e do adolescente, e isso tinha estreita ligao com os requisitos candidatura de
conselheiro, que previam a necessidade de formao superior nas reas de
pedagogia, servio social, psicologia, direito ou sociologia. O texto do Estatuto
aprovado no contempla essa velha redao; a finalidade no o atendimento dos
direitos, mas zelar pelo cumprimento dos direitos, defender e garantir para que
aquele que deve atend-los o faa, por isso nem se exige escolaridade, porque a
sua nova funo, so necessrios outros saberes, habilidades e competncias.

Art. 132 Em cada Municpio haver, no mnimo, um Conselho Tutelar

composto de cinco membros, escolhidos pela comunidade local para mandato de
trs anos, permitida uma reconduo.

No mnimo um Conselho Tutelar. O Conselho Tutelar uma das maiores

conquistas sociais na busca da proteo e efetivao de direitos, sendo um
organismo pblico e social de mxima importncia. Todo municpio deve possuir um
Conselho Tutelar para o exerccio das atribuies previstas na Lei. O Ministrio
Pblico o agente competente para ajuizar a ao de responsabilidade do municpio
pela no criao e falta de estruturao do seu Conselho Tutelar. O nmero de
Conselhos Tutelares no municpio deve representar o necessrio para cumprir
somente o seu papel de fiscal do Sistema de Garantia e Proteo Integral, e no o
nmero necessrio para atender tudo aquilo que a famlia e os servios pblicos e
comunitrios ainda no esto fazendo. A necessidade de ter que funcionar 24 horas
por dia, pode ser resultado do alto ndice de ameaa ou violao de direitos
praticado no municpio.

Cinco Membros. As aes e as decises devem ser do Conselho, fruto do

coletivo e no do individual, pelo que se chamam de aes e decises colegiadas. A
populao quando escolhe, escolhe um conselho e no um conselheiro, embora
seja possvel o voto singular. A idia do trabalho de grupo, da conjuno de aes,
do interrelacionamento das habilidades e potencialidades dos membros, da
construo conjunta. As atribuies previstas no ECA so do Conselho Tutelar e no
do conselheiro tutelar, por isso inadmissvel que um Conselho Tutelar funcione
com menos de cinco conselheiros (no estou falando de todos estarem o tempo todo
juntos, nem de eventual atraso, falta, folga, licena, e dispensas legais).

Art. 133 Para candidatura a membro do Conselho Tutelar, sero exigidos os

seguintes requisitos:
I reconhecida idoneidade moral;
II idade superior a vinte e um anos;

III residir no municpio.

Requisitos candidatura. A primeira discusso que se trava acerca da
possibilidade ou no da ampliao de requisitos. Existe divergncia na doutrina e na
jurisprudncia, mas a corrente amplamente majoritria prev a possibilidade das leis
municipais acrescentarem outros requisitos. Assim, os requisitos do ECA seriam
apenas gerais, mnimos para todos os municpios brasileiros, independente de
tamanho. Cabe a cada municpio, verificando sua particular necessidade,
estabelecer atravs de lei, outros requisitos especficos. Dos que conhecemos com
maior previso, podemos citar a experincia no trato com crianas e adolescentes
por perodo mnimo de 2 anos, o atestado de sade fsica e mental, a indicao ou
abono de entidades e rgos pblicos ligados rea infanto-juvenil, o grau de
escolaridade, a prova de conhecimentos do ECA, e a entrevista com os candidatos.

Art. 134 Lei Municipal dispor sobre local, dia e hora de funcionamento do
Conselho Tutelar, inclusive quanto a eventual remunerao de seus membros.
Local, dia e horrio de funcionamento. Cabe lei municipal dispor sobre o
local, dia e horrio de funcionamento dos Conselhos Tutelares, respeitando a
jornada mxima de 44h/semanais em relao aos conselheiros tutelares, como
norma constitucional, ainda que atuem em regime de planto.

Remunerao. eventual a remunerao dos conselheiros, at porque se

todos os direitos forem respeitados e garantidos, o Conselho Tutelar ter muito
pouco a fazer. A remunerao ou no deve ser estabelecida em lei, podendo levar
em considerao fatores como a complexidade das suas demandas, o alto ndice de
violaes de direitos e a necessidade de dedicao causa. Algo que no pode

ocorrer apenas alguns conselheiros receberem remunerao, ou ainda, mesmo

todos recebendo, alguns receberem-na diferenciada. Excees que se admitiriam
o municpio remunerar somente o(s) conselheiro(s) que cumprir(em) o regime de
planto, ou ainda no remunerando ningum, permitir que um conselheiro-servidor
pblico, continue recebendo o salrio que sempre recebeu.

Recursos para o funcionamento. O valor dos recursos destinados ao

funcionamento dos Conselhos Tutelares, a incluindo, local, estrutura de pessoal,
aparelhamento logstico para o desenvolvimento das aes e a remunerao dos
conselheiros, deve constar na lei oramentria do municpio, no sendo possvel a
destinao de verba do Fundo Municipal para esse fim, pois que seu dinheiro
arrecadado deve ser empregado para outras finalidades.

Art. 135 O exerccio efetivo da funo de conselheiro constituir servio

pblico relevante, estabelecer presuno de idoneidade moral e assegurar priso
especial, em caso de crime comum, at o julgamento definitivo.
Servio pblico relevante. O conselheiro quando investido em sua funo
assume o posto de autoridade pblica municipal, sendo seu servio considerado de
alta relevncia, concedendo as benesses da presuno de idoneidade moral e da
priso especial em caso de crime comum.

Art. 136 So atribuies do Conselho Tutelar:

Inciso I atender as crianas e adolescentes nas hipteses previstas nos
arts. 98 e 105, aplicando as medidas previstas no art. 101, I a VII;
Atender crianas e adolescentes. O Conselho Tutelar atende crianas (de
zero a doze anos incompletos) e adolescentes (de doze a dezoito anos

incompletos). Acima dessa idade, no h excees, como por exemplo a deficincia

ou doena mental. totalmente inaplicvel ao Conselho Tutelar o pargrafo nico
do art. 2 do Estatuto.

Atender direitos. Existem muitas formas de se atender direitos, no apenas

ficar

sentado

no

Conselho

atendendo

os

usurios.

Nenhuma

deve

ser

desconsiderada, desde que atendam ao papel do conselheiro tutelar, de defesa e

proteo de direitos. Desta forma tambm pode-se dizer que se est atendendo
direitos quando se est promovendo um seminrio numa escola, participando de
uma capacitao ou visitando a comunidade e verificando suas carncias. O
Conselho Tutelar autnomo para definir suas aes no cumprimento de suas
atribuies legais.

Hipteses do art. 98. O projeto de lei do Estatuto previa situaes concretas

s quais considerava como de risco pessoal e/ou social. Entre elas estava a falta de
habitao certa e de ensino fundamental, envolvimento com a prostituio, a
inadaptao familiar e comunitria, o uso e a dependncia de drogas, e a prtica de
ato infracional. Prevendo a inesgotabilidade das situaes, o que daria ao artigo
carter meramente exemplificativo, a opo foi estabelecer situaes abstratas de
ameaa e violao (por ao ou omisso da sociedade e do Estado; por falta,
omisso ou abuso dos pais ou responsvel; em razo de sua conduta).

Criana autora de ato infracional. A pessoa at 12 anos incompletos

criana que praticar ato infracional (qualquer ato tipificado como crime ou
contraveno penal) ser atendida pelo Conselho Tutelar, que aplicar as medidas

de proteo previstas no art. 101, I a VI do ECA. Ao contrrio do que existe em

relao ao adolescente infrator, cujo atendimento judicial, a criana no possui
previses legais para a garantia de seus direitos diante da discricionariedade tpica
das aes da Administrao Pblica.

Medidas de proteo. Muitos conselheiros tutelares confundem-se na

aplicao da medida do inciso II do art. 101 do ECA. A orientao, apoio e
acompanhamento temporrio no o Conselho Tutelar que realiza, mas um
programa com essas qualidades. O Conselho Tutelar aplica a medida que outro
rgo ir executar. O abrigo em entidades medida extremada, devendo figurar
somente como medida provisria e excepcional, como forma de ingresso em famlia
substituta. O que vemos diariamente a criana e o adolescente sendo abrigados
fora dessas hipteses, muitas vezes por abuso dos conselheiros ou por morosidade
do procedimento judicial de afastamento do agressor do lar. O dirigente do abrigo
o guardio (art. 92, pargrafo nico, do ECA), decorrendo-lhe todos os deveres
inerentes guarda.

Inciso II atender e aconselhar os pais ou responsvel, aplicando as medidas

previstas no art. 129, I a VII;
Atender e aconselhar os pais ou responsvel. O Conselho Tutelar atende
os pais ou responsvel (no suas necessidades) e aconselha-os sobre a sua
situao e os encaminhamentos que podero tomar. Ao aplicar uma medida (art.
129, I a VII do ECA) o conselheiro responsabiliza os pais ou responsvel, cobrandolhes cumprimento da aplicao. O descumprimento de suas determinaes

infrao administrativa que sujeita os pais ou responsvel a multa de trs a vinte

salrios de referncia, aplicando-se o dobro em caso de reincidncia.

Inciso III promover a execuo de suas decises, podendo para tanto:

a) requisitar servios pblicos nas reas de sade, educao, servio social,
previdncia, trabalho e segurana;
Executar suas decises. O Conselho Tutelar aplica medidas e executa suas
decises atravs da requisio de servios pblicos nas reas de sade, educao,
servio social, previdncia, trabalho e segurana. Requisitar um verbo de ordem,
imperativo, que imprime a obrigao do acatamento (no nenhuma solicitao ou
um pedido). As reas de servio enumeradas so exemplificativas, podendo serem
requisitados servios pblicos em outras reas.

b) representar junto autoridade judiciria nos casos de descumprimento

injustificado de suas deliberaes;
Requisio e representao. Abre a faculdade do Conselho Tutelar entrar
diretamente com um procedimento judicial (capacidade postulatria) arts. 194 e ss.
do ECA figurando como autor (capacidade de ser parte em juzo) contra aquele
que injustificadamente descumpriu uma de suas deliberaes.

Inciso IV encaminhar ao Ministrio Pblico notcia de fato que constitua

infrao administrativa ou penal contra os direitos da criana ou adolescente;
Encaminhamento de notcia ao Ministrio Pblico. Dar cincia de algum
fato que constitua infrao penal (arts. 228 a 244 do ECA, ou Cdigo Penal e demais
leis esparsas) ou administrativa (arts. 245 a 258 do ECA). Tendo conhecimento de

infrao penal, o encaminhamento da notcia ao Ministrio Pblico obrigatrio,

sendo nica autoridade competente para promover a denncia ao juzo. O Conselho
Tutelar poder encaminhar a notcia ao Ministrio Pblico solicitando providncias,
como a instaurao de inqurito policial e o requerimento da designao de curador
especial. Em relao infrao administrativa, esta poder ser ajuizada pelo
Conselho Tutelar diretamente autoridade judiciria (arts. 194 e ss. do ECA), ou
ainda encaminhada ao Ministrio Pblico para que assim ele proceda.

Inciso V encaminhar autoridade judiciria os casos de sua competncia;

Encaminhamento dos casos judiciais. Os casos de competncia do Juiz da
Infncia e da Juventude so aqueles previstos nos arts. 148 e 149 do ECA. Assim,
sempre que tratar-se de algum desses assuntos, o Conselho Tutelar encaminhar o
caso autoridade judiciria. Como visto no inciso III supra, ainda existem os
requerimentos judiciais facultados pelo art. 194 e ss. do ECA, alm daqueles
provenientes da fiscalizao de entidades (art. 191 e ss.).

Inciso VI providenciar a medida estabelecida pela autoridade judiciria,

dentre as previstas no art. 101, de I a VI, para o adolescente autor de ato infracional;
Providenciar a medida estabelecida pelo juiz ao adolescente infrator. A
medida a ser providenciada pelo Conselho Tutelar j deve vir estabelecida pelo juiz,
dentre as do art. 101, I a VI do ECA. Afora a medida estabelecida pelo juiz, poder o
Conselho Tutelar cumular qualquer outra medida, desde que no afronte a medida
judicial. No atendimento realizado ao adolescente, o Conselho no deve enfocar o
ato infracional praticado, deve verificar e analisar a situao de risco pessoal e social
dele. H controvrsia quanto a impossibilidade do juiz aplicar a medida de abrigo

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(art. 101, VII, do ECA), sendo mais encorpada a que impede a aplicao. Aos que
admitem, vigora o fundamento de que quem pode mais internar -, pode menos
abrigar -. Aos que no admitem, respondem pela letra da lei, alm da natureza e do
contedo da medida de proteo.

Inciso VII expedir notificaes;

Expedir notificaes. Para alguns (maioria), notificar determinar o
comparecimento no Conselho Tutelar; para outros (minoria), notificar promover a
cincia de algo, determinar uma situao, por ex. notificamos o estabelecimento
comercial de que no permitida a venda de bebida alcolica a menores de 18
anos. Na prtica conhecida dos Conselhos Tutelares, a notificao uma simples
convocao para comparecimento, no cumprindo ser uma atribuio em si, mas
sim um mero meio de poder cumprir com outras atribuies (incisos I e II).

Inciso VIII requisitar certides de nascimento e de bito de criana ou

adolescente, quando necessrio;
Requisitar certides. Em primeiro lugar no se trata de solicitao, mas
requisio (ordem), sob pena de crime de embarao (art. 236 do ECA). Em segundo
lugar no existem custas a pagar (art. 102 do ECA). Em terceiro lugar s possvel
requisitar certido de nascimento e bito de crianas e adolescentes (at 18 anos
completos) e quando necessrio ao Conselho Tutelar, para fins de sua atuao. Aos
reconhecidamente pobres e outros, independente de sua situao, assegurada por
lei federal a gratuidade para o registro e a obteno de certides, bastando a
utilizao da declarao de pobreza.

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IX assessorar o Poder Executivo local na elaborao da proposta

oramentria para planos e programas de atendimento dos direitos da criana e do
adolescente;
Assessorar o Poder Executivo. O Conselho Tutelar um servio-de-ponta,
o local aonde chegam as demandas de ameaa e violao de direitos. A partir da
anlise do grau de incidncia das categorias de violao de direitos, possvel o
Conselho Tutelar avaliar as carncias no sistema municipal de proteo e
atendimento aos direitos, assessorando o poder executivo municipal na elaborao
de proposta oramentria para planos e programas de atendimento dos direitos da
criana e do adolescente. Dessa atribuio decorre a ntima relao que deve existir
entre o Conselho Tutelar e o Conselho de Direitos, que delibera a poltica municipal
e destina recursos do fundo para programas que atendam as prioridades apontadas.

X representar, em nome da pessoa e da famlia, contra violao dos direitos

previstos no art. 220, pargrafo. 3, inciso II, da Constituio Federal;
Representao. O art. 220, pargrafo 3, II, do Carta Constitucional brasileira
prev o estabelecimento de meios legais que garantam pessoa e famlia a
possibilidade de se defenderem de programas ou programaes de rdio e televiso
que contrariem, entre outros previstos no art. 221 da Constituio Federal, a
preferncia a finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas, e o respeito
aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia. O Conselho Tutelar e a sua
representao so alguns dos meios legais criados.

Inciso XI representar ao Ministrio Pblico, para efeito das aes de perda

ou suspenso do ptrio poder.

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Representar ao Ministrio Pblico para as aes de perda ou suspenso

do ptrio poder. O ajuizamento dessas aes, notadamente da ao de perda do
ptrio poder, deve ser verificado criteriosamente. Tratam-se de medidas extremadas,
s

propostas

em

decorrncia

de

forte

constatao

da

inviabilidade

do

estabelecimento ou manuteno de vnculo. Em geral significam o resultado de todo

um processo de atendimento da famlia, com aplicao e descumprimento de
medidas, num quadro regressivo e sem qualquer perspectiva de mudana da
realidade. preciso lembrar que para se representar necessria a prova da
parternidade dos pais (registro civil, certido de nascimento que conste o nome
deles), j que no h como se suspender ou haver perda do ptrio poder de quem
nem pai ou me .

Art. 137 As decises do Conselho Tutelar somente podero ser revistas

pela autoridade judiciria a pedido de quem tenha legtimo interesse.
Decises do Conselho Tutelar. O Conselho Tutelar goza de um poder
discricionrio para agir e para decidir seus casos de atendimento. So suas mais
destacadas expresses de autonomia. No h obrigatoriedade do Conselho Tutelar
proferir deciso escrita, nem de aprofundar-se em uma fundamentao. Como rgo
de defesa da cidadania, cabe sempre ao Conselho Tutelar informar a possibilidade
do recurso judicial de suas decises.

Art. 138 Aplica-se ao Conselho Tutelar a regra de competncia constante do

art. 147.
Competncia. Estamos falando dos limites territoriais de exerccio das
atribuies, no do poder de agir. Na matria, o art. 138 remete-nos ao art. 147 do

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ECA, estabelecedor da competncia do Juiz da Infncia e da Juventude. Nos termos

do inciso I do art. 147: a competncia ser determinada pelo domiclio dos pais ou
responsvel, mas falta dos pais ou responsvel, a competncia ser determinada
pelo lugar onde se encontre a criana ou adolescente (inciso II). preciso dizer que
a falta dos pais, no inciso II, no aquela momentnea, de ocasio, mas aquela
consagrada como tal, a ausncia. Afora a pacfica aplicao dos incisos I e II, existe
divergncia doutrinria a respeito da aplicao ou no dos pargrafos, notadamente
do primeiro, que diz respeito determinao da competncia em razo do local da
prtica do ato infracional. Neste sentido, Lus Edmundo Labanca e Paulo Lcio
Nogueira, como tambm ns entendemos, posicionam-se pela aplicao nica dos
incisos. Seja em que hiptese for, ser apresentado ao Conselho Tutelar com
competncia de ao na rea do domiclio da famlia e da comunidade. A nica
hiptese de alterao de competncia no caso da falta dos pais, quando, por
inexistncia ou ausncia deles, o Conselho Tutelar competente o do local onde a
criana ou adolescente se encontra.

Art. 139 O processo para a escolha dos membros do Conselho Tutelar ser
estabelecido em Lei Municipal e realizado sob a responsabilidade do Conselho
Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e a fiscalizao do Ministrio
Pblico.
Processo de escolha. O processo de escolha dos conselheiros tutelares
pode se dar de diversas formas, como se tem conhecimento de vrios municpios
nacionais. Poder existir uma indicao do executivo municipal ou de entidades,
com aval deste; poder haver eleies diretas dos muncipes; poder haver eleies
atravs de um Colgio de Representantes pr-escolhido para tal tarefa, etc. O

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processo de escolha de responsabilidade do Conselho Municipal dos Direitos da

Criana e do Adolescente e a fiscalizao do Ministrio Pblico.

Art. 140 So impedidos de servir no mesmo Conselho marido e mulher,

ascendentes e descendentes, sogro e genro ou nora, irmos, cunhados, durante o
cunhadio, tio e sobrinho, padrasto ou madrasta e enteado.
Pargrafo nico Estende-se o impedimento do conselheiro, na forma deste
artigo, em relao autoridade judiciria e ao representante do Ministrio Pblico
com atuao na Justia da Infncia e da Juventude, em exerccio na comarca, foro
regional ou distrital.
Impedimentos. O artigo traz um rol de impedidos. As dvidas giram em torno
de ser ou no um rol exaustivo, e ocorrer o impedimento enquanto servindo no
mesmo Conselho e ao mesmo tempo ou independente desse, bastando ser no
mesmo Conselho. Sobre as extenses do pargrafo nico, a dvida que paira , se
ambos estiverem assumindo no mesmo dia e hora, quem no poder assumir: o
conselheiro tutelar escolhido por uma comunidade ou o bacharel que foi aprovado
num concurso pblico? Em que pese a valiosa preocupao com a lisura das aes
do Conselho Tutelar e dos demais agentes da justia com ele envolvidos, as
disposies ambguas deixaram respostas abertas. Note-se, ainda que o
impedimento refere-se no s a um municpio, mas a uma comarca, o que pode
abranger vrios municpios, onde apenas um juiz ou promotor impediria parentes de
vrios municpios de concorrerem funo de conselheiro tutelar.

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Braslia: 1988.

15

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