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DIREITO EMPRESARIAL
Selecionamos para voc uma srie de artigos, livros e endereos na Internet
onde podero ser realizadas consultas e encontradas as referncias necessrias
para a realizao de seus trabalhos cientficos, bem como, uma lista de sugestes
de temas para futuras pesquisas na rea.
Primeiramente, relacionamos sites de primeira ordem, como:
www.scielo.br
www.anped.org.br
www.dominiopublico.gov.br
SUGESTES DE TEMAS
1. CONSIDERAES DE ORDEM JURDICA AO DIREITO EMPRESARIAL NO
NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO.
2. DIREITO DAS EMPRESAS NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO.
3. CONSIDERAES PRELIMINARES DO DIREITO DAS EMPRESAS.
4. DIREITO DA EMPRESA E DO EMPRESRIO.
5. REGISTRO DA SOCIEDADE EMPRESARIAL.
6. SOCIEDADE COMERCIAL ENTRE CNJUGES.
7. SOCIEDADE COMERCIAL.
8. SOCIEDADE NO PERSONIFICADA E SOCIEDADE EM COMUM.
9. ESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS SCIOS.
10. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO.
11. SOCIEDADE SIMPLES.
12. DIREITOS E OBRIGAES DOS SCIOS.
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101.
102.
VCIO DE PRODUTO
103.
PLANEJAMENTO TRIBUTRIO COMO FORMA DE SE MANTER A
BOA REGULARIDADE FISCAL DAS EMPRESAS
104.
JUSNATURALISMO E TICA
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INTRODUO.
O Novo Cdigo Civil Brasileiro, que entrou em vigor em janeiro de 2003, est trazendo
profundas mudanas no Direito das Empresas e na regulamentao das sociedades em geral,
inclusive seus tipos societrios, dentre eles a Sociedade por Quotas de Responsabilidade
Limitada, Conta de Participao, Nome Coletivo, Comandita Simples, Sociedade Annima,
Comandita por Aes, Cooperativa e Dependente de Autorizao.
Devemos expor nas observaes do Prof. Benjamim Garcia de Matos, do curso de Direito da
UNIMEP, Piracicaba SP, que "a revogao da primeira parte do Cdigo Comercial de 1 de
junho de 1850, com a introduo do Direito de Empresa no novo Cdigo Civil, um avano,
que merece destaque especial, at porque torna o comerciante um empresrio voltado para a
atividade econmica, que a nova leitura que se deve fazer nos tempos modernos ".
que no deixa de soar curiosa e pitoresca a negao de que os valores da Parte Geral do
Direito Civil estejam em evidente fase de transformao, quando j no migraram para outras
paragens do Direito de que a Constituio da Repblica o melhor paradigma. [2]"
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SOCIEDADE COMERCIAL.
O Ttulo II trata da questo da sociedade (Arts. 981 985) onde " Celebram contrato de
sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para
o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados." [9] Com a unificao
do Direito Comercial com o Direito Civil, no Novo Cdigo Civil Brasileiro, desaparece a
distino entre sociedade civil e comercial. Neste desiderato, o Cdigo contemplou a
existncia das sociedades "no personificadas", divididas entre "sociedades comuns" e
"sociedades em conta de participao, e das "sociedades personificadas", divididas em
"sociedades simples" e "sociedade empresarial".
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sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo pacto
expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou
deva conhecer." E finalmente no artigo 90 temos que " Todos os scios respondem solidria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art.
1.024, aquele que contratou pela sociedade".
SOCIEDADE SIMPLES.
No subttulo II temos a sociedade simples (Arts. 997 1000) devendo "constituir-se mediante
contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes" [12]. O
Cdigo Comercial francs define a sociedade, com rigor e mtodo, como um acordo de
vontades, isto , como un "contrat" par lequel "deux" ou plusieurs personnes... Consagrou-se,
pois, com o alto prestgio do Cdigo Napoleo e o apoio logstico deste, que a sociedade
supe um mnimo de duas partes, porque nasce de um contrato, que, por sua vez, supe uma
pluralidade de partes.
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ADMINISTRAO DA SOCIEDADE.
Na Terceira Seo temos a Administrao da Sociedade (Arts. 1010 1021). Um grande
passo do legislador na elaborao do Novo Cdigo Civil Brasileiro foi a criao do
administrador da sociedade comercial. A esse respeito, a Lei n. 6.404/76 reserva os cargos de
administradores das sociedades para pessoas fsicas, excluindo as pessoas morais. Devemos
expor que "No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei especial, os
condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por
crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a
economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da
concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto
perdurarem os efeitos da condenao." Com respeito responsabilidade da sociedade pelos
atos dos administradores, o Cdigo inovador, pois conforme o artigo 1016 "Os
administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados,
por culpa no desempenho de suas funes".
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liquidar-se- sua quota. Sob o tema, comenta Fran Martins [13]: "No nosso ponto de vista,
havendo ou no clusula contratual, reduzindo-se o nmero de scios a apenas um, poder o
mnimo de dois ser reconstitudo no prazo de um ano, a contar da data em que foi constatada a
existncia do nico scio, aplicando-se ao caso, por fora do art. 18 do Decreto n 3708/19, a
regra de letra d do art. 206 da Lei das sociedades annimas, que permite tal procedimento a
essas sociedades quando se constata que h apenas um acionista. A Lei das sociedades
annimas, acompanhando o desenvolvimento das empresas e reconhecendo o alto valor
dessas nas atividades das sociedades, sempre facultou a continuao das atividades da
companhia quando o nmero de scios se tornava inferior ao mnimo estabelecido na lei. E a
lei atual, permitindo que a annima se forme e funcione regularmente com apenas dois scios
(artigo 80, I), expressamente disps que, reduzida a sociedade a um nico acionista, o mnimo
do dois seja reconstitudo no prazo de um ano, sob pena de ser a companhia dissolvida. O
mesmo deve acontecer com as sociedades que se formam de acordo com o art. 302 do Cdigo
Comercial entre as quais a sociedade por quotas."
Textos relacionados
Nesse sentido, confira-se o Acrdo proferido pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal,
quando do RE n 104.596-PA, relator o eminente Ministro Cordeiro Guerra, resumindo em
sua ementa: "Sociedade limitada constituda de dois scios. Deferimento de dissoluo parcial
com a apurao exata dos haveres do scio falecido, sem prejuzo da continuidade da empresa
pelo scio sobrevivente. Recurso Extraordinrio conhecido e parcialmente provido."
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sociedade livre, tem suas origens no comercio medieval italiano. As famlias residentes nas
grandes cidades, consagrando ao comercio o seu patrimnio hereditrio ainda indiviso, os
irmos continuando o trfico paterno sob o mesmo teto, constituiriam o marco inicial dessa
sociedade, cujo primeiro sinal externo se encontra precisamente nesta comunho domstica.
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sociais. Tal como a sociedade por cotas de responsabilidade limitada, pode utilizar-se de firma
ou denominao. Na primeira hiptese, os acionistas cujos nomes constarem na firma tero
responsabilidade solidria e ilimitada. Os gerentes ou diretores so nomeados por prazo
ilimitado, sendo, necessariamente, recrutados entre os scios ou acionistas, vedada a escolha
de pessoas estranhas sociedade.
SOCIEDADE COOPERATIVA.
O Captulo VII vem em tratar nos artigos 1093 1096 da Sociedade Cooperativa. As
Cooperativas so sociedades de pessoas, com personalidade jurdica prpria e de natureza
civil, no objetivando lucro e sim a prestao de servios aos seus associados. As
caractersticas dominantes desse tipo de sociedade esto inseridas no artigos 3, 4 e incisos,
da lei 5.764/71.
SOCIEDADES COLIGADAS.
O Captulo VIII vem em tratar nos artigos 1097 1101 das Sociedades Coligadas onde
acompanhando o fenmeno da globalizao, onde as empresas passam a se associarem umas
participando das outras, visando a ampliao das sua atividades, com maior produtividade e
menores custos, alm de procurarem ampliar seu domnio no mercado. Diz-se coligada ou
filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade participa com dez por cento ou mais, do
capital da outra, sem control-la.
SOCIEDADE LIMITADA.
Finalmente temos o Captulo IV do Novo Cdigo Civil Brasileiro que trata da sociedade
limitada (Arts. 1052 1087). Assim devemos descrever os artigos que retratam a nova
constituio da sociedade limitada em substituio ao Decreto 3708, de 10 de janeiro de 1919.
CONSIDERAES PRELIMINARES.
Devemos expor sobre as normas gerais da sociedade limitada no projeto de Cdigo Civil
unificado, onde Waldrio Bulgarelli [17], afirma: "Quanto aos tipos de sociedades,
principalmente, as sociedades que o Projeto denominou de limitadas (as atualmente, por
quotas de responsabilidade limitada), vale lembrar que o nmero de emendas apresentadas ao
Projeto, a maioria de elaborao do Prof. Egberto Lacerda Teixeira e a srie de crticas
recebidas esto a demonstrar que as alteraes procedidas no foram de molde a agradar a
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doutrina. Temos para ns, que sendo as sociedades por quotas de responsabilidade limitada,
um produto hbrido, que se situa entre as sociedades de pessoas e as de capital, tem servido
como um modelo dctil, capaz de albergar desde as simples sociedades entre marido e mulher
at as holdings e que portanto no mereceria em princpio alteraes, at porque a doutrina e a
jurisprudncia tm sabido com galhardia enfrentar e resolver os problemas que apresenta.
Certamente, que perante um regime empresarial, haveria que se atentar para alguns aspectos
que atuam contra a preservao da empresa, e lembraria aqui, como exemplo contundente, o
valor a ser pago ao scio retirante."
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mediante deliberao da maioria dos scios. Pode ainda ser por justa causa. (Arts. 1030 e
1085).
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subscrever as novas quotas ou ainda em caso de reduo do capital das empresas, ser
obrigatria a publicao da operao em jornais de grande circulao.
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Na Oitava Seo envolvendo o artigo 1087 do Novo Cdigo Civil Brasileiro temos a questo
da dissoluo onde " a sociedade dissolve-se, de pleno direito, por qualquer das causas
previstas no art. 1.044. Portanto bastante inovador o Novo Cdigo Civil Brasileiro no que
retrata a constituio da sociedade limitada com as principais mudana envolvendo a regncia
supletiva, a responsabilidade solidria pela avaliao dos bens integrantes do capital social, da
existncia do Conselho Fiscal, da possibilidade de excluso de scio e da resoluo parcial da
Sociedade, da cesso de quotas, da deliberao dos scios e do quorum qualificado
SOCIEDADE ANNIMA.
Devemos expor da existncia do Captulo V que vem em tratar da S.A. A Sociedade Annima
brasileira uma forma societria que se assemelha bastante joint-stock company ou
corporation. Ela regida pela Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, e modificaes
posteriores, incluindo-se aquelas introduzidas pela recente Lei n 10.303, de 31 de outubro de
2001 ("Lei das Sociedades por Aes"). No artigo 1088 temos que na sociedade annima ou
companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo
preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. E que a sociedade annima rege-se
por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo.
LIQUIDAO DA SOCIEDADE.
O Captulo IX vem em tratar nos artigos 1102 1112 da Liquidao da Sociedade. O
procedimento de liquidao das sociedades deve ser simplificado e instaura-se aps a
ocorrncia de uma das causas dissolutrias previstas na lei ou no contrato. O supra artigo
1102 define que " Dissolvida a sociedade e nomeado o liquidante, procede-se sua
liquidao, ressalvado o disposto no ato constitutivo ou no instrumento da dissoluo".
A dissoluo e a extino, esta resultante de liquidao regular, devem ser traduzidas no
distrato, cujo arquivamento na Junta Comercial importa na eficcia das operaes, perante
terceiros. J. X. CARVALHO DE MENDONA, critica o sistema legal porque declara
dissolvida a sociedade antes da liquidao, apontando que a verdadeira dissoluo s ocorre
depois daquela (liquidao), mas se v nesta crtica que o citado autor considerou a dissoluo
como a "extino" da sociedade e no como causa que a leva ao fim, ou ainda como
procedimento [18].
Como bem descreve o Cdigo, consiste a liquidao na apurao do ativo da sociedade e no
pagamento de seu passivo, podendo ser extrajudicial ou judicial, sem relao direta com a
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forma em que se deu a dissoluo da sociedade; ou seja, os scios podem ter chegado
concluso da causa dissolutria mas terem divergido quanto ao procedimento liquidatrio, ou,
ainda, a sociedade pode ter sido alcanada por dissoluo judicial, no obstante seus
integrantes chegam a adotar a liquidao amigvel. Devemos expor que a regra a seguinte:
Os scios podem resolver, por maioria de votos, antes de ultimada a liquidao, mas depois
de pagos os credores, que o liquidante faa rateios por antecipao da partilha, medida em
que se apurem os haveres sociais. de se retratar que " no caso de liquidao judicial, ser
observado o disposto na lei processual " e " no curso de liquidao judicial, o juiz convocar,
se necessrio, reunio ou assemblia para deliberar sobre os interesses da liquidao, e as
presidir, resolvendo sumariamente as questes suscitadas."
TRANSFORMAO SOCIETRIA.
A Transformao societria uma forma de alterao contratual pela qual uma sociedade
passa, independentemente de dissoluo ou liquidao, de uma espcie para outra. No se
confunde com a incorporao, a fuso, a ciso ou a sucesso. Devemos expor que " A
transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato
constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio
do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031."
INCORPORAO SOCIETRIA
No que tange a Incorporao societria temos uma operao em que uma ou mais sociedades
so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e encargos. A incorporao
(merger, no direito ingls) a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por
outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. A incorporao no d origem a uma
nova sociedade, pois a incorporadora absorve e sucede a uma ou mais sociedades. Por outro
lado no ocorre, na incorporao, uma compra e venda, mas a agregao do patrimnio da
sociedade incorporada ao patrimnio da incorporadora, com sucesso em todos os direitos e
obrigaes.
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FUSO.
No Novo Cdigo Civil Brasileiro temos que a fuso determina a extino das sociedades que
se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes. A fuso
ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que
pretendam unir-se. Em reunio ou assemblia dos scios de cada sociedade, deliberada a
fuso e aprovado o projeto do ato constitutivo da nova sociedade, bem como o plano de
distribuio do capital social, sero nomeados os peritos para a avaliao do patrimnio da
sociedade. Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou assemblia dos
scios para tomar conhecimento deles, decidindo sobre a constituio definitiva da nova
sociedade. vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de que
faam parte. Constituda a nova sociedade, aos administradores incumbe fazer inscrever, no
registro prprio da sede, os atos relativos fuso.
CISO SOCIETRIA
Finalmente temos a ciso societria onde uma sociedade transfere parcelas de seu patrimnio
para outra(s) sociedade(s), constituda(s) para tal fim ou j existente(s), extinguindo-se a
sociedade cindida, em caso de verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital,
se parcial a verso [19]. Do latim scindere, cortar; da scissionis, separao, diviso.
Reorganizao de sociedades na qual a companhia transfere parcelas de seu patrimnio a
outras sociedades j existentes ou criadas para tal fim, extinguindo-se a companhia cindida, se
houver transferncia total do patrimnio ou dividindo-se seu capital se a transferncia for
parcial. A ciso, bem como a incorporao e a fuso, tem seus requisitos apontados no Art.
223 e seguintes da L-006.404-1976 (Lei de Sociedades por Aes). O acionista dissidente da
deliberao que aprovar a ciso tem direito a retirar-se da companhia, mediante reembolso do
valor de suas aes [20].
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DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL.
O Ttulo III trata do Estabelecimento especialmente 1142 1 1149 do Novo Cdigo Civil
Brasileiro. Devemos expor que matria esta incorporada do Cdigo Civil Italiano de l.942.
Conforme dispe o art. 1.142 estabelecimento o complexo de bens organizado, para o
exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Pode ser objeto unitrio
de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a
sua natureza.(art. l.l43). Contempla-se ainda, a possibilidade de sua alienao, as
conseqncias, e os direitos e deveres do adquirente.(arts. l.l44 a l.l49). Enfim, o
estabelecimento comercial, agora denominado de estabelecimento empresarial [8], todo o
complexo dos elementos, o conjunto de bens que o empresrio ou a sociedade empresarial
organiza para a atividade da empresa. o instrumental da atividade do empresrio.
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n. 1.800 de 30/01/1996, que cuida do Registro Pblico das empresas mercantis e atividades
afins.
NOME EMPRESARIAL.
Devemos expor que o artigo 1.155 retrata que considera-se nome empresarial a firma ou a
denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa. E
ainda que equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a denominao
das sociedades simples, associaes e fundaes. No supra artigo 1156 temos que o
empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se
quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade
Joo da Gama Cerqueira [21] define que : "Em nossa opinio, o direito sobre o nome comercial
constitui uma propriedade em tudo idntica a das marcas de fbrica e de comrcio, que se
exerce sobre uma coisa incorprea, imaterial, exterior pessoa do comerciante ou industrial, e
encontra seu fundamento no direito natural do homem aos resultados de seu trabalho. Essa
propriedade abrange no s o nome do comerciante singular, como, tambm, a firma das
sociedades em nome coletivo, as denominaes das sociedades annimas e por quotas, a
insgnia dos estabelecimentos e os demais elementos que entram no conceito do nome
comercial (n. 780, supra), considerados como objetos autnomos de direito". De seu turno,
Fbio Ulhoa Coelho [22], professor da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, registra
que: "Com efeito, enquanto o nome civil est ligado personalidade do seu titular, sendo
discutvel seu carter patrimonial, em relao ao nome comercial, a sua natureza de elemento
integrativo do estabelecimento comercial afasta quaisquer dvidas quanto sua natureza
patrimonial."
DOS PREPOSTOS, DOS GERENTES E DO CONTABILISTA.
Destarte no captulo III onde se trata a questo dos Prepostos, dos Gerentes e Do Contabilista
e outros Auxiliares. Os artigos 1.169 e seguintes do Cdigo Civil tratam da figura do
preposto. Diz, por exemplo, que a preposio no pode ser transferida a terceiros, salvo com
autorizao expressa, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substitudo. Tambm
se lhe veda que participe de operao do mesmo gnero que lhe foi concedida, ou que negocia
por conta prpria, perante terceiro.
Por conseguinte temos no artigo 1169 que o preposto no pode, sem autorizao escrita,
fazer-se substituir no desempenho da preposio, sob pena de responder pessoalmente pelos
atos do substituto e pelas obrigaes por ele contradas. E no artigo 1170 temos que o
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preposto, salvo autorizao expressa, no pode negociar por conta prpria ou de terceiro, nem
participar, embora indiretamente, de operao do mesmo gnero da que lhe foi cometida, sob
pena de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da
operao.
Da o ensinamento de J. X. Carvalho de Mendona [23] de que "a preposio comercial ou
contrato de emprego no comrcio participa tanto do mandato como de locao de servios;
no rene, porm, os caracteres exclusivos de nenhum destes contratos. A preposio
comercial constitui figura tpica de contrato. A subordinao ou dependncia do preposto em
relao ao preponente arreda-lhe a qualidade de mandatrio, para lhe imprimir a de locador de
servios; a representao, que, muitas vezes, o preposto exerce relativamente a terceiros,
afasta-o da posio de locador de servios para o elevar a mandatrio. Conciliando as regras
desses dois contratos obteve-se nova figura: o contrato de preposio comercial, ou de
emprego no comrcio".
DA ESCRITURAO CONTBIL.
Finalmente no Captulo IV temos a questo da Escriturao. Contbil.O Cdigo exige que o
empresrio e a sociedade empresarial sigam um sistema de contabilidade, com base na
escriturao de seus livros, alm de anualmente promover o balano, salvo no caso do
pequeno empresrio.O Dirio, contudo, livro necessrio a todos os empresrios, inclusive os
pequenos, Nele sero lanadas, com individuao, clareza e caracterizao do documento
respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reproduo, todas as operaes relativas ao
exerccio da empresa.estende-se ao pequeno empresrio.
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em lei." Por seu turno, o artigo 1.191 completa dizendo que "o juiz s poder autorizar a
exibio integral dos livros e papis de escriturao quando necessria para resolver questes
relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou
em caso de falncia."
Portanto de forma resumida apresentamos as principais mudanas no Direito das Empresas
com o Novo Cdigo Civil Brasileiro, sob a gide em nossa obra Manual das Empresas Luz
do Novo Cdigo Civil Brasileiro.
NOTAS
01. REALE, Miguel. Viso geral do projeto de cdigo civil: tramitao do projeto
02. LUCCA, Newton de. A atividade empresarial no mbito do projeto de cdigo civil. In:
SIMO
FILHO,
Adalberto
LUCCA,
Newton
de
(Org.). Direito
empresarial
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Resumo.
O direito comercial brasileiro est em crise. Diante de um sistema positivado absolutamente
arcaico traamos um histrico das trs teorias que explicam a incidncia do direito comercial
nas diferentes pocas, dando-nos a noo de quem eram os sujeitos que faziam jus aos
benefcios que s o direito comercial confere, quais sejam, a falncia e a concordata. A teoria
subjetiva considerava sujeito do direito comercial o comerciante matriculado em uma das
corporaes de ofcio. A teoria dos atos de comrcio, inspirada nos ideais da Revoluo
Francesa, deslocou o mbito do direito comercial para a atividade dos atos de comrcio, as
quais nunca foram muito bem definidas em virtude da evoluo contnua e frentica das
atividades comerciais. A principal lacuna dessa teoria que se verifica hoje - no
contemplar as atividades de prestao de servios como sujeitas ao direito comercial e,
conseqentemente, merecedoras das prerrogativas acima mencionadas. Com o surgimento da
teoria da empresa, o sujeito do direito comercial o empresrio pessoa fsica ou jurdica
que exerce atividade econmica organizada, no importando a natureza dessa atividade.
Incompatvel com o princpio da isonomia no contemplar as empresas prestadoras de servio
como sujeitos merecedores dos benefcios da concordata e da falncia.
1.Introduo.
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do comerciante para a dos atos de comrcio, tem sido acoimado de infeliz, de vez que at hoje
no conseguiram os comercialistas definir satisfatoriamente o que sejam eles"(10).
O cdigo napolenico enumerou as atividades consideradas mercantis. O nosso Cdigo
Comercial no elencou os atos de comrcio, porm, eles foram normatizados pelo
Regulamento 737, de 1850, no intuito de definir quais atividades estariam afetas aos
Tribunais do Comrcio.
Na tentativa de contemporizar a indefinio do que seriam os atos de comrcio, parte da
doutrina utiliza uma frmula pela qual o "ato de comrcio aquele praticado habitualmente
com o fito de lucro para a mediao dos bens e servios.(11)"
No Brasil a edio do Cdigo Comercial de 1850 em vigor at hoje foi totalmente
inspirado no Code de Commerce francs, adotando ento a teoria dos atos de comrcio, meio
misturada teria subjetiva, pois o art. 4. deste diploma dispe que comerciante aquele que
esteja matriculado em algum Tribunal do Comrcio do Imprio e que faa da mercancia sua
profisso habitual. Como se v, ao exigir a matrcula no Tribunal do Comrcio(12), nosso
Cdigo est retornando ao sistema subjetivo, bem como, ao dizer que comerciante aquele
que faz da mercancia sua profisso, est contemplando a teoria dos atos de comrcio. Por isso
Waldrio Bulgarelli chama nosso sistema de misto.
No podemos acusar o nosso Cdigo de ser anacrnico ao adotar a teoria dos atos de
comrcio, pois tendo ele nascido em meados do Sculo XIX, sob forte influncia do Cdigo
de Napoleo, no poderia ser de outra forma.
Atualmente as dificuldades proporcionadas pela adoo agora sim anacrnica dos atos de
comrcio em nosso sistema, consistem justamente na indefinio das atividades ou dos
sujeitos que estariam sob a gide do direito comercial e, por conseqncia, sendo beneficiados
pela possibilidade de pedir concordata e desfrutar das prerrogativas que s a falncia confere
aos insolventes. Alfredo de Assis Gonalves Neto arremata da seguinte forma: "O principal
argumento contrrio ao sistema objetivo justamente a precariedade cientfica da base em que
se assenta uma enumerao casustica de atos de comrcio, feita pelo legislador ao acaso (de
acordo com aquilo que a prtica mercantil considerava, poca, pertencer ao Direito
Comercial). Com isso, sequer se consegue encontrar o conceito de seu elemento fundamental,
o ato de comrcio.(13)"
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A atividade de prestao de servios tambm no poderia ser contemplada por esta teoria,
posto que no sculo XIX no existia a prestao de servios em massa e explorada de forma
empresarial como temos hoje. Assim, por tradicionalismo e apego quilo que diz a lei, at
hoje tem gente que considera a atividade de prestao de servios (prestada em massa) como
de natureza civil. Combatendo essa idia obsoleta, Alfredo Assis Gonalves Neto pondera:
"Ora, o que o Cdigo Civil regulou foi o contrato de prestao de servios isoladamente
considerado; no a atividade que se identifica pela intermediao de um profissional que se
dedica a recrutar trabalho alheio para coloca-lo disposio de terceiros"(14).
No mais sustentvel negar o carter empresarial das atividades econmicas de prestao de
servios efetuadas repetidamente e em cadeia. So atividades lcitas e de grande importncia
na economia sendo questionvel (adiante discutiremos isso mais a fundo) arrebatar desses
setores os benefcios concedidos aos comerciantes, quais sejam, falncia e concordata.(15)
4.Teoria da Empresa ou Sistema Italiano ou Conceito Subjetivo Moderno.
A teoria da empresa fruto da unificao dos direitos civil e comercial ocorrido na Itlia, em
1942 com o surgimento do Cdice Civile. Conforme dito acima a principal lacuna da teoria
dos atos de comercio consiste em no abranger atividades econmicas to ou mais
importantes que o comrcio de bens, tais como a prestao de servios, a agricultura, a
pecuria e a negociao imobiliria, prestados de forma empresarial.
O cerne da teoria da empresa est nesse ente economicamente organizado que se
chama empresa,(16) a qual pode se dedicar tanto a atividades eminentemente comerciais como
a atividades de intermediao de servios ou de compra e venda de bens imveis,
tradicionalmente excluda do direito comercial por motivos histricos(17). Para esta teoria,
todo empreendimento organizado economicamente para a produo ou circulao de bens ou
servios, est submetido regulamentao do direito comercial.
Waldrio Bulgarelli fala da dificuldade da doutrina em trabalhar com o conceito de empresa:
"Essa concepo que alvo de intensas discusses pela doutrina, tendo em vista as
dificuldades para conceituar juridicamente as empresas e de abranger juridicamente os seus
vrios tipos, que adotam por objeto atividades tradicionalmente fora do mbito do direito
comercial (como agricultura), (...) tomou extraordinria importncia, constituindo hoje o
fulcro do direito comercial.(18)"
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produo, mas na qualidade dos objetivos visados pelo agente; sendo que a ordem jurdica
assina aos particulares e, especialmente, aos empresrios, a realizao obrigatria de objetivos
sociais, definidos na Constituio".(22) Sendo assim, o Estado exige, atravs das normas
jurdicas, atuao voltada aos objetivos sociais o que d cor e forma funo social da
empresa.
O empresrio tem conscincia da funo social de sua atividade. Porm, muitas vezes,
manifesta-a quando precisa do Estado para algum tipo de incentivo fiscal ou at mesmo para o
livramento dos pagamentos de ordem tributria.
Reforando o carter social da atividade empresarial a Lei n. 6.404, de 1976, em seu art. 154,
disps expressamente sobre a funo social da empresa:
Art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para
lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da
funo social da empresa.
A Constituio Federal de 1988 tem na ordem econmica as diretrizes de valorizao do
trabalho humano e na livre iniciativa, com finalidade de assegurar a todos existncia digna
conforme os ditames da justia social. No pargrafo nico do artigo 170 a CF fala
em atividade econmica, quando declara que todos so livres para o exerccio de qualquer
atividade econmica, sem distinguir sua natureza civil ou mercantil. Neste sentido se
pronuncia Alfredo Assis Gonalves Neto, dizendo que "a regra constitucional mostra que a
tutela especial determinada para quem quer que, na iniciativa privada, exera atividade
econmica, o que significa que qualquer distino que no deflua desses princpios
referenciais assentados em nossa Constituio fere o princpio da isonomia, que impe
tratamento igual a quem se encontre em situao de igualdade (art. 5. e incisos).(23)"
A empresa congrega em si qualidades e atribuies que a fazem um centro gravitacional de
interesses. Se prestarmos ateno ao sistema normativo vigorante perceberemos a posio de
destaque da empresa. Assim, no s o direito comercial, que regulamenta as relaes de
produo e circulao dos bens e servios, mas tambm outros ramos do direito, esto
gravitacionando ao redor das empresas. Neste sentido podemos citar: o direito do trabalho
cuja relao empregatcia est em grande parte alocada para atividades empresariais; o direito
civil quando regulamenta as relaes de garantias creditcias; o direito tributrio pelo qual o
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Estado arrecada seus recursos, sendo a maioria deles provindos de pagamentos de tributos por
parte de empresas; o direito Constitucional, quando trata dos princpios da Ordem Econmica
cujo objetivo proporcionar melhor distribuio de renda e acesso aos bens e servios, e
assim sucessivamente.
Conclui-se que as prerrogativas conferidas pelo direito comercial tm fundamento na
importncia da atividade econmica para o desenvolvimento social.
7. O papel do profissional do Direito neste impasse.
H dificuldade em se estender queles que no praticam atos de comrcio, mas que explorem
atividade econmica organizada em forma de empresa, os benefcios da concordata e da
falncia. Isso se deve ao fato de ter o nosso Cdigo Comercial adotado a Teoria dos Atos de
Comrcio. Ora, como j visto acima, pela sua idade o Cdigo Comercial no poderia ter feito
diversamente. Mas agora ns temos uma realidade no contemplada por aquele diploma, por
isso ele no satisfaz aos anseios dos empresrios. Ento por que esse apego ao Cdigo
Comercial como se ele ainda fosse um instrumento capaz de oferecer as normas aplicveis aos
problemas da empresa moderna? Bobbio explica o que ele chama de fetichismo da lei,
dizendo que "a cada grande codificao desenvolveu-se entre os juristas e juzes a tendncia
de ater-se escrupulosamente aos cdigos (...)"(24).
Bem, estamos diante de uma situao para a qual no h regulamentao jurdica satisfatria.
O que se quer incluir no mbito de um benefcio uma categoria que est excluda por
motivos histricos, qual seja, os empresrios (pessoas fsicas ou jurdicas) que no pratiquem
atos de comrcio. Os motivos histricos a que aludo so a idade do nosso Cdigo Comercial,
e a insipincia da atividade de prestao de servios de forma empresarial (em massa) na
ocasio da edio do Cdigo.
J sabemos que os empresrios recebem tratamento diferenciado da lei porque o Estado
reconhece a importncia da atividade econmica para a sociedade humana. J sabemos que as
empresas prestadoras de servios so to (ou mais) importantes para a economia quanto
aquelas que praticam atos de comrcio. Sabemos que estas duas categorias de empresas esto
materialmente em situao igualitria, e que a lei est deficitria, porm, no podemos ficar
esperando por ela.
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Como pode o profissional do direito equalizar essa questo com o fito de estender aos
empresrios a possibilidade de receber o mesmo tratamento dos comerciantes stricto
sensu? Podemos aplicar a interpretao teleolgica, a analogia, o princpio da isonomia ou a
interpretao extensiva para fundamentarmos a extenso do beneficio da falncia e da
concordata a todas as categorias de empresrios. Vejamos.
A interpretao teleolgica consiste em identificarmos a finalidade da lei. A ratio legis da
concordata e da falncia justamente a importncia da empresa (como atividade econmica
organizada) hbil geradora de trabalho, arrecadadora de tributos, geradora de bens e servios,
promotora da circulao do capital, etc. Diz o princpio geral de direito: "Onde houver o
mesmo motivo, h tambm a mesma disposio de direito"(25).
J sabemos que os benefcios tm a finalidade de estimular a atividade empresarial que
considerada salutar para a sociedade. Bem, se a finalidade da lei fomentar a economia, os
empresrios prestadores de servios merecem tratamento igualitrio, pois cumprem esse
mesmo objetivo que a lei visa implementar.
Podemos aplicar a analogia ou a interpretao extensiva para dilatar os benefcios aos
empresrios prestadores de servio. A analogia e a interpretao extensiva esto muito
prximas, sendo que a primeira consiste em um "procedimento mediante o qual se explica a
assim chamada tendncia de cada ordenamento jurdico a expandir-se alm dos casos
expressamente regulamentados"(26).
Ora, no seriam as empresas prestadoras de servio agentes econmicos tais como o so as
empresas praticantes de atos comerciais stricto sensu ? A qualidade comum a ambas de
importantes agentes econmicos, o que determina a extenso dos benefcios de uma para
outra.
Se preferirmos utilizar o princpio da isonomia podemos invocar a preceito geral pelo qual um
benefcio legal s legtimo medida em que alcance todos os indivduos daquela categoria
que se encontrem na mesma situao material: todos os empresrios so agentes econmicos,
logo, todos aqueles que exploram atividade econmica organizada de forma empresarial esto
aptos a participar dos mesmos benefcios.
8. Concluso
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em seu art. 9., XIII deixou de fora dos prestadores de servios cuja atividade estivesse
relacionada a profisses regulamentadas ou que exigissem um pouco mais de qualificao de
seus scios ou empregados.
16.A palavra empresa tem o significado de empreendimento, aquilo que se empreende;
Porm, para a economia essa palavra assume uma conceituao mais complexa, designando a
organizao econmica destinada a produo ou venda de mercadorias ou servios, tendo em
geral como objetivo o lucro.
17.O direito comercial, em sua gnese, excluiu de seu mbito a compra e venda de bens
imveis porque na Idade Mdia somente os senhores feudais eram detentores da propriedade
da terra. Os comerciantes, mesmo com dinheiro no podiam negociar esses bens, por serem
negcios tpicos dos senhores feudais. Da o desinteresse dos comerciantes em regulamentar
uma atividade da qual eles no participavam.
18.BULGARELLI, Waldirio. Direito Comercial. 15 edio. So Paulo: Atlas, 2000. p. 67.
19.GONALVES NETO, Alfredo Assis. Manual de Direito Comercial. 2. ed. Revisada e
atualizada. Curitiba: Juru, 2000. p. 74.
20.BULGARELLI, Waldirio. Direito Comercial. 15 edio. So Paulo: Atlas, 2000. p. 19.
21.Devemos lembrar que o consumo no uma opo mas sim uma necessidade.
22.COMPARATO, Fbio Konder. O poder de controle na sociedade annima. 3.ed.
[revista, atualizada e corrigida] Rio de Janeiro : Forense, 1983. p. 296.
23.GONALVES NETO, Alfredo Assis. Manual de Direito Comercial. 2. ed. Revisada e
atualizada. Curitiba: Juru, 2000. p. 79
24.BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. edio. Braslia: Editora
Universidade de Braslia, 1997. p. 121.
25.In BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. edio. Braslia: Editora
Universidade de Braslia, 1997. p. 154.
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Direito Empresarial
Por Emerson Santiago
Direito Empresarial ou ainda Direito Comercial so nomes dados a um mesmo ramo
das cincias jurdicas, constituindo uma subdiviso do chamado Direito Privado. Tal diviso
ir cuidar da atividade empresarial e de seu executante, o empresrio, estabelecendo um corpo
de normas disciplinadoras importantes na conduo harmnica da atividade com os interesses
do coletivo.
O principal documento do direito empresarial no Brasil o Cdigo Civil, que prev as
disposies importantes para empresrios e empresas, em uma parte dedicada especialmente
matria o Livro II, do Direito de Empresa que se estende do artigo 966 ao 1195.
Como mencionado, o principal ator dentro do direito empresarial o empresrio, e este possui
uma definio especfica no mesmo artigo 966:
Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou a circulao de bens ou de servios
Importante lembrar que scios de sociedade empresria no so empresrios, sendo
considerados empreendedores ou investidores. Por sua vez, o empresrio distingue-se da
sociedade empresria, pois um pessoa fsica (empresrio) e o outro pessoa jurdica
(sociedade empresria).
J a empresa deve ser entendida como atividade revestida de duas caractersticas singulares,
ou seja: econmica e organizada. Tecnicamente, o termo empresa deve ser utilizado como
sinnimo de empreendimento.
De acordo com o Cdigo Civil, as empresas podem se organizar de cinco formas distintas:
sociedade por nome coletivo empresa por sociedade, onde todos os scios
respondem pela dvidas de forma ilimitada.
sociedade
comandita
simples
organizada
em
scio
comanditrios,
de
sociedade comandita por aes sociedade onde o capital est dividido em aes,
regendo-se pelas normas relacionadas s sociedades annimas.
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sociedade limitada prevista no Cdigo Civil, no seu artigo 1052, em tal sociedade a
responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, sendo que todos
respondem solidariamente pela integralizao do capital social, dividindo-se este em
quotas iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio.
Alm destas sociedades, o direito empresarial prev a figura da sociedade simples, aquela que
no registrada em Registro Pblico de Empresas Mercantis (requisito obrigatrio a todas as
cinco modalidades previstas acima), sendo por isso, impedida de postular direitos perante a
justia comum. Na prtica, as empresas no Brasil esto distribudas entre sociedades limitadas
ou annimas, sendo que as outras modalidades existem praticamente apenas no papel.
No est relacionado ao mundo empresarial, mas citado no Cdigo Civil, a figura do
Profissional Liberal, exatamente no pargrafo primeiro do primeiro artigo no Cdigo Civil
dedicado ao direito empresarial, o 966:
No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica,
literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Bibliografia
PINHEIRO, Adriano Martins. Noes bsicas acerca do Direito Empresarial. Disponvel em
<http://www.artigonal.com/doutrina-artigos/nocoes-basicas-acerca-do-direito-empresarial1360124.html>. Acesso em: 07 set. 2011.
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jurdica,
objetivando
obteno
de
resultado
econmico.
Sobre o estudo da pessoa jurdica, existem vrias teorias dentre as quais destacamos: a) a
teoria do patrimnio de afetao, que diz ser a pessoa jurdica um patrimnio destinado a um
fim, defendida por Brinz; b) a teoria da fico, que as considera como puras criaes
artificiais da lei, defendida por Savigny; c) a teoria de Ihering, que a considera to-s como
um expediente tcnico que oculta os homens, que so sempre os verdadeiros sujeitos do
direito; d) a teoria lgico-formal de Kelsen, que considera os atos da pessoa jurdica como
sendo na verdade atos humanos que so imputados a um sujeito fictcio mediante um
processo, de "imputao central": o seu ordenamento jurdico geral deixa que direitos e
deveres tenham o seu titular determinado por um ordenamento jurdico parcial que
justamente a pessoa jurdica, sendo ela em suma uma expresso unitria para um conjunto de
normas (Enciclopdia Jurdica - Leib Soibelman, verbete: teorias sobre a pessoa jurdica).
48
As pessoas jurdicas de direito pblico por sua vez so: de direito pblico externo (os Estados
estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico); e de
direito pblico interno (a Unio; os Estados, o Distrito Federal e os Territrios; os
Municpios; as autarquias; e as demais entidades de carter pblico, criadas por lei).
As pessoas jurdicas de direito privado, conforme estabelece o artigo 44 do cdigo, so
classificadas em trs grupos: a) as associaes; b) as sociedades; e c) as fundaes. As
associaes so aquelas entidades sem fins lucrativos, a exemplo dos sindicatos, associaes
dos servidores de uma determinada entidade pblica, etc. As fundaes so instituies
constitudas atravs de patrimnio livre doado por seu instituidor para uma finalidade
especfica. As sociedades, objeto foco do nosso estudo, so constitudas quando duas ou mais
pessoas celebram um contrato em que reciprocamente se obrigam a contribuir, com Bens ou
servios, para o exerccio de Atividade Econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
49
ou
determinado.
Afirma
Fbio
Ulhoa
Coelho:
salvo
se
ato
constitutivo
dispuser
de
modo
diverso.
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personificao, mas de torn-la ineficaz para a apurao de determinados atos, sem que isso
importe na dissoluo da pessoa jurdica.
A Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica refere-se, portanto, a uma hiptese
excepcional, na qual se permite superar a distino entre a personalidade da pessoa jurdica e
a personalidade de seus scios, associados ou administradores, sendo possvel alcanar o
patrimnio particular dos membros da sociedade, a fim de responsabiliz-los pessoalmente
pelos prejuzos causados a terceiros, desde que configuradas e devidamente comprovadas a
fraude e a m-f. A aplicao da teoria no suprime a sociedade nem a considera nula, apenas
declara-se determinado ato ineficaz ou regula-se a situao de modo diferente do habitual,
dando-se mais destaque pessoa do scio do que prpria sociedade, para com isso
responsabilizar quem realmente praticou o ato fraudulento ou abusivo.
Somente verificando a prova cabal e incontroversa da fraude ou do abuso de direito, praticado
pelo desvio de finalidade da pessoa jurdica, que se admite sua aplicao como forma de
reprimir o uso indevido e abusivo da entidade jurdica. No basta haver uma obrigao no
satisfeita pela sociedade para que se possa exigir que seus scios ou membros respondam por
ela, uma vez que a desconsiderao est diretamente ligada ao mau uso da personalidade
jurdica com o aferimento de dolo, abuso de direito, fraude ou desvio de finalidade. Simples
indcios ou incapacidade econmica da pessoa jurdica, por si s, no autorizam a aplicao
de tal instituto, devendo o Judicirio, quando necessrio represso de fraude e m
utilizao da pessoa jurdica, obrigatoriamente fundamentar seu ato, apontando fatos e provas
que demonstrem estar presentes as condies para desconsiderar a personalidade jurdica no
caso concreto.
No Brasil, o primeiro registro que se tem da adoo dessa teoria por diplomas legais encontrase na Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), em seu Art. 28, que prescreve que O
Juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do
consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou
violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando
houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica
provocados por m administrao. Outra abordagem legal da Teoria da Desconsiderao
identificada no Art. 18 da Lei 8.884/94, que determina que A personalidade jurdica do
responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da
parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao
dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver
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Resumo:
No atual cenrio econmico tomado pelo processo da globalizao e pelos avanos
tecnolgicos, importante destacar a crescente influncia e participao da empresa, estando,
ela, sem dvida, no centro da economia moderna, constituindo a clula fundamental de todo o
desenvolvimento empresarial.
A Lei n 10.406, promulgada em 10 de janeiro de 2002, entrou em vigor a partir de 11 de
Janeiro de 2003, trouxe mudanas em vrios pontos do ordenamento jurdico relativo a atos
civis em territrio brasileiro. Foi batizada "Do Direito da Empresa" a parte que estipula as
normas relativas ao comrcio. Com a atualizao da nomenclatura e adoo expressa da teoria
da empresa, realidade ftica indiscutvel aps a evoluo das relaes comerciais brasileiras,
os dispositivos do Livro II da Lei n 10.406/02 corrigem a rota da matria jurdica comercial,
em substituio ao entendimento vigente na poca do Imprio, calcado no Code de
Commerce da Frana, onde vigorou a teoria dos atos de comrcio. Assim, faz-se necessrio
analisar os vrios aspectos da Teoria da Empresa. A carncia de bibliografias voltadas ao
assunto que incluam o estudo do Direito Empresarial motiva o estudo de novas anlises
visando sanar as ineficcias na sua aplicao.
Em consequncia do cenrio exposto, a problemtica pode ser sintetizada na seguinte questo:
o que a teoria da empresa no Direito Empresarial? Procurou-se discutir os posicionamentos
contraditrios existentes na sua aplicao, as suas caractersticas e finalidades, apontando a
sua aplicabilidade no ordenamento ptrio, e verificando seus fundamentos e implicaes. A
observao dos aspectos metodolgicos procura indicar os meios a serem utilizados para
atingir os objetivos estabelecidos. As informaes referentes ao tema teoria da empresa foram
obtidas mediante pesquisa bibliogrfica.
Do mesmo modo, foram obtidas as informaes sobre a sua conceituao. O conceito
proposto destina-se a analisar a teoria da empresa no Direito Empresarial e sua interferncia
no sistema empresarial. Todavia, pode-se realizar e identificar as operaes mais complexas e
de maior incerteza e que justifiquem maior detalhamento desta teoria para a sua adequada
aplicao. Pode-se concluir que a empresa est caracterizada pelo exerccio da sua
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1 - INTRODUO
No atual cenrio econmico tomado pelo processo da globalizao e pelos avanos
tecnolgicos, importante destacar a crescente influncia e participao da empresa, estando,
ela, sem dvida, no centro da economia moderna, constituindo a clula fundamental de todo o
desenvolvimento empresarial. A Lei n 10.406, promulgada em 10 de janeiro de 2002, entrou
em vigor a partir de 11 de Janeiro de 2003, trouxe mudanas em vrios pontos do
ordenamento jurdico relativo a atos civis em territrio brasileiro. O diploma tem por
caracterstica a unificao do direito privado brasileiro, uma vez que abrange, alm de matria
de ordem civil propriamente dita, matria de direito comercial. Revoga expressamente a Lei
n 3.071/16 (Cdigo Civil) e a Parte Primeira da Lei n 556, de 1850 (Cdigo Comercial), que
versa sobre o "Comrcio em Geral".
Foi batizada "Do Direito da Empresa" a parte que estipula as normas relativas ao comrcio.
Com a atualizao da nomenclatura e adoo expressa da teoria da empresa, realidade ftica
indiscutvel aps a evoluo das relaes comerciais brasileiras, os dispositivos do Livro II da
Lei n 10.406/02 corrigem a rota da matria jurdica comercial, em substituio ao
entendimento vigente na poca do Imprio, calcado no Code de Commerce da Frana, onde
vigorou a teoria dos atos de comrcio. Configurada nos artigos 632 e 633 do Cdigo Francs
de 1807, a teoria dos atos de comrcio adstringe o comerciante s prticas elencadas no texto
legal, vale dizer, comerciante vem a ser aquele que pratica atos de comrcio dispostos na lei
como tal. Impossvel, portanto, coadunar-se a teoria dos atos de comrcio com o processo de
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desenvolvimento verificado desde ento, caindo por terra a limitao taxativa das prticas
comerciais
dado
dinmica
empresarial
verificada
atravs
dos
tempos.
Em 1942 foi promulgado o Cdigo Civil Italiano, dispondo com fora de lei a teoria da
empresa, formulada a partir da observao do panorama evolutivo do direito comercial.
Segundo esta teoria, atividade comercial aquela que visa a obteno de lucro mediante a
organizao da fora de trabalho, capital e matria-prima, produzindo e circulando bens e
servios. Este pensamento terico gradativamente tomou vulto entre juristas dos pases
participantes do sistema jurdico legalista.
A partir da prevalncia desta teoria entre os doutrinadores, a figura do comerciante passa a ser
melhor traduzida pela palavra empresrio.
Assim, faz-se necessrio analisar os vrios aspectos da Teoria da Empresa. A carncia de
bibliografias voltadas ao assunto que incluam o estudo do Direito Empresarial motiva o
estudo de novas anlises visando sanar as ineficcias na sua aplicao.
Em consequncia do cenrio exposto, a problemtica pode ser sintetizada na seguinte questo:
o que a teoria da empresa no Direito Empresarial? Procurou-se discutir os posicionamentos
contraditrios existentes na sua aplicao, as suas caractersticas e finalidades, apontando a
sua aplicabilidade no ordenamento ptrio, e verificando seus fundamentos e implicaes.
A observao dos aspectos metodolgicos procura indicar os meios a serem utilizados para
atingir os objetivos estabelecidos. As informaes referentes ao tema teoria da empresa foram
obtidas mediante pesquisa bibliogrfica. Do mesmo modo, foram obtidas as informaes
sobre a sua conceituao. O conceito proposto destina-se a analisar a teoria da empresa no
Direito Empresarial e sua interferncia no sistema empresarial. Todavia, pode-se realizar e
identificar as operaes mais complexas e de maior incerteza e que justifiquem maior
detalhamento desta teoria para a sua adequada aplicao.
2 - CONCEITO
o conjunto de normas jurdicas (direito privado) que disciplinam as atividades das empresas
e dos empresrios comerciais (atividade econmica daqueles que atuam na circulao ou
produo de bens e a prestao de servios), bem como os atos considerados comerciais,
ainda que no diretamente relacionados s atividades das empresas, conforme MAMEDE
2007.
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3 - AUTONOMIA
assegurada pela Constituio Federal, no art. 22, I, que ao tratar da competncia privativa
da Unio em legislar sobre diversas matrias, explicitou dentre elas distintamente o Direito
Civil e o Direito Comercial, que atualmente melhor chamado de Direito Empresarial, pois a
preocupao da disciplina tambm se refere prestao de servios.
Em verdade, o direito empresarial possui um conjunto sistematizado de princpios e normas
que lhe do identidade, bem como institutos exclusivos como a recuperao de empresas e a
falncia, o que faz com que se diferencie de outros ramos do direito.
4 - FONTES
4.1 Formais (primrias ou principais)
So os meios pelos quais as normas jurdicas se manifestam exteriormente: Constituio da
Repblica Federativa do Brasil; Leis Comerciais CC, Lei 10.406/2002, arts. 966 a 1195; Lei
6404/76 S A; Lei 11.101/2005 Falncia e Recuperao Judicial e Extra-judicial; Lei
9179/96 Propriedade Industrial; Lei 5474/68 Lei das Duplicatas; Cdigo Comercial Lei
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556/1850, que trata do Comrcio Martimo e que no foi revogada pelo CC.; Tratados e
Convenes Internacionais (Lei Uniforme de Genebra).
4.2 Secundrias
Na ausncia de norma especfica de direito empresarial deve-se recorrer a essas fontes (leis
extravagantes). Compem-se de: Leis civis fonte direta no caso de obrigaes, considerando
a unificao do CC 2002; Usos e costumes podem ser: Secundum legem: previstos em
lei; Praeter legem na omisso da lei; e Contra legem: contra lei (cheque ps-datado).
No que tange a costumes locais, exemplo: art. 111 do CC., tem-se: Analogia; Costumes;
Princpio Gerais do Direito; e a Jurisprudncia.
58
f) Direito Penal e Processual: aproxima-se desses ramos do direito, particular manete no que
se refere aos crimes falimentares e concorrncia desleal.
g) Direito Internacional o Brasil seguidor de convenes internacionais que tratam de
ttulos de crdito e propriedade industrial, dentre outros. Para insero das normas em nosso
Ordenamento Jurdico, utilizam-se procedimentos afeitos ao Direito Internacional.
6 - TEORIA DA EMPRESA
De acordo com o Cdigo Civil, o Direito brasileiro adota a Teoria da Empresa. Substituiu a
teoria dos atos de comrcio pela teoria da empresa, deixou de cuidar de determinadas
atividades (as de mercancia) para disciplinar uma forma especfica de produzir ou circular
bens ou servios: a empresarial. Isto ocorre em razo da evoluo operada no comrcio
mundial, notadamente com a difuso e aquisio de importncia da prestao de servios.
Para tanto foi criada a Teoria da Empresa, que nasceu na Itlia e desenvolveu-se para corrigir
falhas da teoria dos atos de comrcio, vindo, atualmente, a nortear a legislao ptria.
Considera-se empresa a atividade econmica organizada. Sendo:
- Objetiva o estabelecimento um conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo
empresrio, para o desenvolvimento de uma atividade econmica;
- Subjetiva o empresrio sujeito de direitos que organiza o estabelecimento para o
desenvolvimento de uma atividade econmica;
- Funcional atividade econmica desenvolvida por vontade do empresrio por meio do
estabelecimento;
- Corporativo empresrio + empregados e colaboradores (recursos humanos utilizados na
execuo da atividade econmica a que a empresa se prope).
Abrange as atividades de comrcio, indstria e servio. facultativo para a atividade rural.
So excludos: profissionais liberais regulados por lei especial e profissionais intelectuais de
natureza cientfica, literria ou artstica.
A Teoria da Empresa desenvolveu-se para corrigir falhas da teoria dos atos de comrcio. Para
identificar o empresrio, desconsidera-se a espcie de atividade praticada e passa-se a
considerar a estrutura organizacional, relevncia social e a atividade econmica organizada, a
fim de colocar em circulao mercadorias e servios. O atual sistema jurdico passou a adotar
uma nova diviso que no se apoia mais na atividade desenvolvida pela empresa, isto ,
comrcio ou servios, mas no aspecto econmico de sua atividade, ou seja, fundamenta-se na
teoria da empresa, conforme RAMOS 2008.
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59
60
DIREITO CIVIL
Universalismo,
internacionalismo, Regionalismo;
cosmopolitismo;
Funo social;
Individualismo;
Onerosidade;
Formalismo;
Informalismo;
Completude;
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61
Fragmentarismo;
partes.
11 - CONCLUSO
Pode-se concluir que a empresa est caracterizada pelo exerccio da sua organizao, pois se
todos os elementos construtivos da empresa estiverem organizados, mas no se efetivar o
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62
Referncias bibliogrficas
MAMEDE, Gladston. Direito Empresarial Brasileiro: empresa e atuao empresarial, volume
1. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. 370 p.
RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Curso de Direito Empresarial. Salvador: Editora Podium.
2008, 671 p.
REQUIO, Rubens Edmundo. Curso de Direito Comercial. 25. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
2 vols.
SILVA, Bruno Mattos e. Direito de Empresa: teoria da empresa e direito societrio. So
Paulo: Atlas, 2007. 533 p.
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PALAVRAS-CHAVE
Nome empresarial. Novo Cdigo Civil. Lei n 10.406/02. Formao. Registro.
1. INTRODUO
Com o Novo Cdigo Civil1 em vigor, ocorreram algumas modificaes quanto ao nome
empresarial. Neste sentido, o presente texto demonstra de forma clara e direta as principais
alteraes ocorridas.
Primeiramente, abordaremos sua definio e seu conceito. A posteriori, trataremos de sua
formao, bem como dos tipos societrios que existiam, anteriormente ao novo Cdigo Civil,
e que existem atualmente. Por fim, falaremos do nome do scio que falece e do registro do
nome empresarial.
2. DEFINIO
Segundo a Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, que dispe sobre o registro pblico de
empresas mercantis e atividades afins e d outras providncias2 , em seu artigo 4 confere ao
Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC) poderes para dispor normas sobre
a ementa da lei supra. Assim, o Diretor do DNRC, no uso das atribuies que lhe so
conferidas, na Instruo Normativa n 53, de 06 de maro de 1996, resolve, em seu artigo 1,
que nome empresarial aquele sob o qual a empresa mercantil exerce sua atividade e se
obriga nos atos a ela pertinentes. Adiante, no pargrafo nico do mesmo artigo, est
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expresso que o nome empresarial compreende a firma individual, a firma ou razo social e
a denominao.
Ao passo que conforme o Novo Cdigo Civil dispe em seu artigo 1.155 considera-se nome
empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o
exerccio de empresa.
Percebe-se que o novo texto legal no expressa o termo razo social, que embora seja
sinnimo de firma social, foi, de certa forma, abolido pelo legislador.
3. CONCEITO
Com as duas definies acima expostas, observamos que a Lei n 8.934/94 mais abrangente
que o Novo Cdigo Civil. Pois este deixa lacunas, como, por exemplo, no expressa que
pelo nome empresarial que a empresa exerce sua atividade e nem que seus atos praticados
esto vinculados ao seu nome.
Por isso, devemos nos atentar ao conceito de nome empresarial, que mais amplo do que suas
definies.
O conceito de nome empresarial no muito diferente de sua definio legal3 . Todavia, como
visto anteriormente, o nome empresarial compreende alguns tipos, sendo eles a firma
individual, firma ou razo social e a denominao social.
Entende-se por firma individual o nome empresarial utilizado pelo comerciante individual,
sendo formada somente pelo nome do scio, por extenso ou abreviadamente, sendo permitido
o uso da expresso no final do nome, que melhor identifique o objeto da empresa ou tambm
para diferenciar de outro j existente.
Em relao firma ou razo social, estes so formados pela combinao dos nomes de todos
os scios, alguns, ou somente um scio. Sendo que, se na formao do nome empresarial for
omitido um ou mais scios, dever ser acrescida no final do nome a expresso & Cia por
extenso ou abreviadamente.
Os nomes dos scios tambm podem ser expressos por extenso ou abreviadamente. Conforme
ensinaWALDIRIO BULGARELLI4 a expresso & Cia. significa a existncia de outros
scios.
A respeito de denominao social, compreende-se que ser formado com o uso de qualquer
palavra ou expresso de fantasia, sendo facultado o uso de expresso que caracterize o objeto
da sociedade. Quando se usa algum nome de pessoa fsica na formao do nome entende-se
que se est prestando homenagem a algum, sendo est de inteira responsabilidade dos
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66
contratantes.
Assim, para FBIO ULHOA COELHO :
A firma e a denominao se distinguem em dois planos, a saber: quanto estrutura, ou seja,
aos elementos lingusticos que podem ter por base; e quanto funo, isto , a utilizao que
se pode imprimir ao nome empresarial. No tocante estrutura, a firma s pode ter por base
nome civil, do empresrio individual ou dos scios da sociedade empresarial. O ncleo do
nome empresarial dessa espcie ser sempre um ou mais nomes civis. J a denominao deve
designar o objeto da empresa e pode adotar por base nome civil ou qualquer outra expresso
lingustica (que a doutrina costuma chamar de elemento fantasia). Assim, A. Silva & Pereira
Cosmticos Ltda exemplo de nome empresarial baseado em nomes civis; j Alvorada
Cosmticos Ltda nome empresarial baseado em elemento fantasia.
4. FORMAO
Quanto formao do nome empresarial tambm ocorreram modificaes, tendo em vista que
alguns
tipos
societrios
no
podem
adotar
determinas
terminologias.
67
Por fim, existem sociedades em que todos os scios limitam a sua responsabilidade pelas
obrigaes sociais, ou apenas s importncias do capital social. Nesses casos, sem a existncia
de scios de responsabilidade ilimitada, no podero usar de firma ou razo social. Ao invs,
usaro de um nome fantasia ou tirado do seu objeto social, nome esse que tem a designao
especfica de denominao.8
Contudo, existem algumas excees ao princpio geral da formao do nome empresarial.
A priori, o empresrio individual e as sociedades em que existem scios de responsabilidades
ilimitadas utilizam, como nome empresarial, firma ou razo social, contendo o nome civil, por
extenso ou abreviado, do empresrio individual, e o nome ou nomes civis do scio ou scios
de responsabilidades ilimitada, nas firmas das sociedades, adicionados, ou no, da locuo
e Companhia.
No obstante, esta regra possui excees, impostas pela prpria legislao, existindo
sociedades nas quais os scios tm responsabilidade limitada, que podem compor seu nome
empresarial usando firmas ou razes sociais. Enquadrando-se nesta ressalva as sociedades
limitadas e as sociedades em comandita por aes.
Nas primeiras, de acordo com a lei brasileira, a responsabilidade dos scios limitada ao total
do capital social. Todavia, permitiu o sistema que tais sociedades possussem denominao ou
firma, entretanto, para que no causasse confuso, a terceiros, sobre a responsabilidade
adquirida pelos scios, determinou que junto firma ou denominao fosse adicionada a
expresso limitada, que no caso tornou-se o elemento especfico caracterizador desse tipo
de sociedade.9
Igualmente a sociedade em comandita por aes pode utilizar firma ou denominao, porm
justificada esta possibilidade por ela contar com scios de responsabilidade limitada e scios
que respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Adotando uma firma, s podero
comp-la, os scios que assumem responsabilidade ilimitada. No entanto, devero incluir,
sempre, junto firma ou denominao, a locuo comandita por aes, para que os
terceiros possam identificar o tipo de sociedade e o grau de responsabilidade assumido pelas
pessoas integrantes da mesma.10
68
No tocante ao empresrio individual s poder adotar firma, baseado em seu nome civil.
Sendo-lhe facultado abrevia-lo, ou ainda, agregar ao seu nome empresarial o ramo de
atividade a que se destina. Exemplos: Scio Joo Pedro Antunes: Joo Pedro Antunes; J.
Pedro Antunes; Joo P. Antunes; Joo Pedro Antunes Relojoeiro. Segundo FBIO
ULHOA COLEHO13 quando se trata de empresrio individual, o nome empresarial pode
no coincidir com o civil; e, mesmo quando coincidentes, tm o nome civil e o empresarial
naturezas diversas.
J a sociedade em nome coletivo est liberada a adotar firma ou razo social, com a qual se
obrigam nas suas relaes com terceiros, podendo ter por base o nome civil de um, alguns ou
todos os seus scios, visto que neste tipo de sociedade todos os scios assumem
responsabilidade ilimitada. Esses nomes podero ser aproveitados por extenso ou
abreviadamente, conforme a vontade de seus titulares. Se o nome empresarial for composto
somente pelo nome de um de seus scios, dever ser acrescida da expresso, e Companhia
ou & Companhia, por extenso ou abreviadamente. Exemplos: Scios Alberto Antunes e
Luiz Gomes: Antunes & Gomes; Alberto Antunes & Cia; A. Antunes & Cia; Luiz
Gomes & Cia; Gomes & Cia; L. Gomes & Cia; entre outras combinaes.
Com relao a sociedade em comandita simples, esta tambm pode adotar a firma ou razo
social, da qual conste nome civil de scio ou scios comanditados, sendo obrigatria a
utilizao da partcula eCompanhia ou & Companhia, por extenso ou abreviadamente,
para fazer meno aos scios dessa categoria. O nome civil do scio comanditado pode ser
usado por extenso ou abreviadamente, podendo ser agregado a ele o ramo de negcio
explorado pela sociedade. Vale lembrar que os nomes dos scios comanditrios no podem
ser utilizados na composio do nome empresarial, posto que no tm responsabilidade
ilimitada e solidria pelas obrigaes da sociedade. Exemplos: Scios comanditados Alberto
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Antunes e Luiz Gomes: Alberto Antunes, Luiz Gomes & Cia; A. Antunes & Companhia;
Antunes, Gomes & Cia Peas Automotivas.
Em se tratando de sociedade em conta de participao, no poder adotar nome empresarial,
em virtude de sua natureza de sociedade secreta. Agir, em suas relaes com terceiros,
mediante a firma ou denominao do scio ostensivo, seja esse comerciante individual ou
sociedade comercial.
No que tange a sociedade de capital e indstria, esta poder adotar ou no uma firma social,
sendo que se escolher a primeira opo, ser constituda pelos nomes dos scios capitalista,
visto que somente eles possuem responsabilidade ilimitada, conforme disposto no artigo 318,
do Cdigo Comercial.
Sendo a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, poder usar de uma firma ou
razo social ou de uma denominao. Se optar pela firma, esta ter que se compor pelo nome
de um, alguns ou todos os scios; e se optarem pela denominao, ser de livre escolha dos
que a constituem. Porm, independentemente da escolha, seu nome empresarial ser acrescido
da expresso limitada ou sociedade de responsabilidade limitada, por extenso ou
abreviadamente. Caso contrrio todo scio ser considerado ilimitadamente responsvel pelas
obrigaes sociais. Exemplos: Antunes & Cia. Ltda; Antunes, Gomes & Cia. Ltda;
Auto Peas Tamarins, Ltda; Indstria de Auto Peas Tamarins, sociedade de
responsabilidade limitada.
No que concerne a sociedade annima, esta poder usar somente uma denominao, devendo
ser acrescida no incio, no meio ou no fim, da expresso sociedade annima, por extenso
ou abreviadamente, ou antecipada da expresso Companhia, podendo tambm ser
abreviada ou por extenso, conforme disposto no artigo 3, da Lei n 6.404/7614 . Existe a
possibilidade de, por exemplo, homenagear algum, utilizando nomes civis de pessoas que
fundaram a companhia ou concorreram para o xito da mesma.15 Exemplos: S/A Tamarins
Auto Peas; Tamarins S/A Auto Peas; Tamarins Auto Peas Sociedade Annima;
Companhia Luiz Gomes de Auto Peas.
Quando se trata de sociedade por aes, poder se utilizar firma ou denominao, em
qualquer caso, sempre acrescida da locuo comandita por aes. Na primeira opo, s
podero figurar os nomes civis dos gerentes ou diretores, que respondem ilimitadamente pelas
obrigaes sociais. Na segunda, se fundado em nome civil de um ou mais acionistas com
responsabilidades ilimitada, obrigatria a insero da palavra e Companhia, por extenso
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70
1. Regulares personificadas:
1.1. Sociedade em nome coletivo artigos 1.039 1.044, do Cdigo Civil;
1.2. Sociedade em comandita simples artigos 1.045 1.051, do Cdigo Civil;
1.3.
Sociedade
limitada
Artigos
1.052
1.054,
do
Cdigo
Civil;
1.4. Sociedade Annima Artigos 1.088 1.089, do Cdigo Civil c/c Lei n 6.404/76;
1.5. Sociedade em comandita por aes artigos 1.090 e 1.091, do Cdigo Civil c/c Lei n
6.404/76.
2. Sociedades no personificadas:
2.1.
Sociedade
em
comum
artigos
986
990,
do
Cdigo
Civil;
71
7. REGISTRO
A respeito do registro da sociedade possvel dividi-lo em duas categorias: As sociedades que
devem ser registradas na Junta Comercial e as sociedades que devem ser registradas no
Cartrio de Pessoas Jurdicas. As primeiras so as sociedades empresrias (mercantis) e as
mistas; as segundas so as sociedades simples (civis) e as cooperativas.
8. CONCLUSO
Com o Cdigo Civil Lei n 10.406/02 - em vigor desde 11 de janeiro de 2.003, ocorreram
algumas alteraes em relao s sociedades, tendo em vista que este novo Diploma Legal
incorporou o direito societrio.
Embora o legislador, na melhor de suas intenes, tenha idealizado uma maneira mais simples
e atual para tratar do direito societrio conjuntamente com o direito civil em si, no alcanou
suas expectativas. Haja visto que o Cdigo Civil em vigor no uma Lei especfica s
sociedades, deixando por muitas vezes lacunas serem preenchidas; o que certamente
ocorrer atravs dos Tribunais com seus Julgados e, as vezes, faltando inclusive termos
tcnicos que j existiam no Cdigo Comercial.
Sem esquecer dos tipos societrios que desapareceram, o que faz com as empresas, por
exemplo, de Capital e Indstria, tenham de se adequar nova legislao; assim como os
profissionais do direito.
Nome
Empresarial.
In: Departamento
Nacional
de
Registro
de
72
Referncias bibliogrficas:
BULGARELLI, Waldirio. Sociedades comerciais. 8 ed., So Paulo: Atlas, 1999.
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 13 ed., So Paulo: Saraiva, 2002.
DORIA, Dylson. Curso de direito comercial. 14 ed., So Paulo: Saraiva, 2000.
Nome empresarial. In: Departamento Nacional de Registro de Comrcio
[Internet], http://www.dnrc.gov.br; Acesso em 11.Ago.2002.
PORTAL santajus. Legislao brasileira. <http://www.santajus.unisanta.br>. Acesso em 29
jan 2003.
SENADO federal. Legislao brasileira. <http://www.senado.gov.br/legbras/>. Acesso em 29
jan 2003.
73
bsica
das
sociedades
at
sua
administrao.
As sociedades empresrias admitidas pelo ordenamento jurdico nacional so: Sociedade por
Quotas de Responsabilidade Limitada; Sociedade Annima; Sociedade em nome Coletivo;
Sociedade
em
Comandita
Aes;
Sociedade
em
Comandita
Simples.
em
funo
de
suas
peculiaridades.
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74
Podemos citar como exemplo o artigo 966 do Cdigo Civil Vigente, que conceitua o que seja
o empresrio, por exemplo, onde se atribui carter econmico a sua atividade. Superou-se a
idia de atos de comrcio, que era fruto de debate doutrinrio por mais de um sculo dentro
do ordenamento brasileiro. O empresrio, ante a lei atual, tem uma conceituao fechada, e
tem
seu
lugar
definido
no
universo
do
mercado.
Menciona Rubens Requio [1] que na empresa moderna o gerente constitui apenas uma pea
da mquina de produzir riqueza e gerar dividendos. No mesmo tpico, o jurista, de modo
proftico, aponta a tendncia de se permitir a participao dos empregados no conselho
diretor
da
administrao
da
empresa.
Em relao ao Cdigo vigente, o professor paranaense Clayton Reis [2] explica o artigo 966,
ou melhor, de qual atividade se refere o artigo: (...) uma atividade voltada exclusivamente
para a produo de bens de consumo, que tenham como objeto central o interesse econmico,
ou seja, o animus de conferir ao empresrio o lucro na explorao do setor produtivo, no
mbito
das
relaes
de
consumo.
um
empresrio
propriamente
dito.
A doutrina de modo geral critica a juno feita pelo legislador, no novo Cdigo, do direito
civil e do direito comercial, compondo um livro inteiro no Cdigo, o segundo, pois as
disposies do cdigo civil desvirtuam o sentido do direito comercial, que necessita ser mais
dinmico,
diferente
do
direito
civil.
As mudanas no direito comercial, ainda mais quando inseridas dentro do Cdigo Civil, tem
grande influncia na aplicao do direito material dentro de uma demanda judicial. As novas
disposies, que substituem dentro do cdigo a nomenclatura de direito comercial para direito
empresarial, fazem sombra sobre todas as atividades econmicas ou empresariais, ou seja,
atividade
Nos
mercantil
dizeres
de
Paulo
Roberto
privada.
Colombo
Arnoldi
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[3]:
75
O novo Cdigo neste novo livro, em linhas gerais, traz grandes inovaes no que diz respeito
ao Direito Comercial, substitui a figura do comerciante pela do empresrio, seguindo a linha
do Cdigo Civil italiano de 1942, onde adota a moderna teoria da empresa, como modelo de
disciplina da atividade econmica. Inova sensivelmente na parte relacionada as sociedades,
agora denominadas de empresrias. Regulamenta de forma mais explcita e complementa o
instituto do estabelecimento. Deu tratamento mais claro e moderno a alguns institutos como: o
registro das sociedades empresria, o seu nome, dos prepostos da empresa, da escriturao
mercantil que agora pode adotar os instrumentos modernos da tecnologia da informtica. O
Cdigo inova e consagra prticas j consagradas na doutrina e jurisprudncia. Ajusta normas
de uso comum e normas concebidas para os agentes de atividade empresarial.
sistema,
vindo
do
direito
italiano,
de
sociedade
simples.
A doutrina italiana delimita os fundamentos dessa sorte de sociedade como uma sociedade de
fins no empresariais [4], sendo a mais simplificada das formas societrias encontradas no
ordenamento, no aludido ordenamento aliengena e no ordenamento ptrio. No sistema
italiano, este instituto se estabeleceu em 1942, s agora sendo adotado no Brasil.
Essa mudana alterou todas as diretrizes fundamentais da tratativa do direito empresarial, que
coloca outros parmetros na presente pesquisa, que so aspectos a serem analisados. Os scios
agora tm outras responsabilidades, se comparados os sistemas do Cdigo de 1916 e do Novo
Cdigo Civil de 2002. A doutrina nacional ainda no proferiu vasta produo, mas j existem
manifestaes que servem de crtica e de orientao para o aprofundamento no assunto.
No antigo Cdigo Civil, o ponto de partida era a sociedade limitada, que tinha um sistema de
gesto mais simples, e que era utilizado subsidiariamente em caso de lacuna em outras
espcies de sociedade. Tanto na administrao, quanto na formao societria, a sociedade
limitada apresentava certa segurana ao scio, que estava limitado sua cota de capital social,
assim
como
gerente
tinha
uma
maior
liberdade
na
gesto
dos
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negcios.
76
desta
primeiramente.
A bem da verdade, o legislador optou por no definir os contornos exatos do que seja a
sociedade simples, apenas que seus participantes, em se escolhendo esse tipo societrio,
obrigam-se com a totalidade de seu patrimnio, solidria e ilimitadamente e que, ainda, essa
sociedade no se presta conduo de empresas comerciais. Substitui, portanto, as antigas
associaes
civis.
Tem-se que, com nos modelos estrangeiros todos os scios so responsveis, solidariamente,
por todo o capital social, e assim, repartem a responsabilidade perante outros diante de
relaes com sua empresa. um conceito mais aproximado de uma empresa de pessoas, do
que
uma
Deputado
sociedade
Ricardo
Fiza
[5]
assim
de
se
manifestou,
Capital.
ocasio:
E no foi s o sistema subsidirio que se modificou. Desta mesma forma, onde se preza pelo
empresariedade, a principal sociedade comercial teve modificaes profundas, qual seja, a por
cotas
de
responsabilidade
limitada.
77
Apesar de ter um sistema truncado, repudiado pela maioria dos comerciantes por ter certos
nus e procedimentos obrigatrios, e uma transparncia que torna o empreendimento mais
trabalhoso, mas essa mesma transparncia que almejou o legislador ao promulgar as
mudanas no novo cdigo. Mas de qualquer maneira, a aproximao entre a sociedade
limitada e annima abre espao para a aplicao da teoria da desconsiderao de forma mais
clara, alm de ter tornado a sociedade limitada mais profissional, ainda sem a determinao de
um conselho de administrao, que na verdade serve uma estrutura maior do que as empresas
normais.
Mais importante que delimitar a nova empresa no ordenamento nacional entender como isso
pode ser benfico, sombra da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. O
funcionamento da empresa comercial no mais restrito ao quadro societrio, ou ainda,
esfera hermeticamente fechada formada pelo grupo idealizador e investidor, que deu origem a
essa
pessoa
jurdica.
Com a entrada em vigor deste novo livro dentro do Cdigo Civil, do direito de empresa, a
responsabilidade pela direo da empresa limitada no mais necessariamente de um scio.
Como j dito anteriormente, pode-se utilizar um administrador profissional, fora do quadro
societrio. Em se conjugando a disregard doctrine com essa nova realidade, temos que a
responsabilizao, grosso modo, deve recair sobre que de fato administra e rege a sociedade,
assim como mais acertadamente, deve recair sobre que cometeu o abuso de direito, que
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78
deformou
sua
funo
de
administrador.
apresenta,
Novamente
citando
de
poderes
professor
de
Paulo
direo
Roberto
administrao.
Colombo
Arnoldi
[6]:
O comerciante era visto como aquele que apenas praticava atos de intermediao com
finalidade lucrativa, hoje aquele que exerce atividade econmica organizada para a
produo
ou
circulao
de
bens
ou
servios.
Ressalva, por outro lado que, no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual,
de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou
colaboradores (art.966, pargrafo nico). Visou neste aspecto, os profissionais liberais, que
somente sero alcanados pela regulamentao da atividade econmica, se de fato for provado
que exercem sua profisso numa organizao empresarial. Se no for possvel identificar o
elemento empresa, a atividade ser regulada de acordo com o regime prprio de cada
categoria
profissional
especfica.
Atualmente, deve se averiguar quem de fato faz parte do rgo diretor da sociedade, pois
por demais importante a figura do gestor profissional, agora admitido em absoluto em nosso
ordenamento.
Este aspectos de mudana, criticados por uns e festejados por outros, muda completamente a
incidncia da desconsiderao da personalidade jurdica, conforme vimos, quanto ao seu
pedido judicial, ou ainda, quanto a sua forma de demanda. No Brasil, a teoria da
desconsiderao, assim como em outros paises, comeou a ser aplicada por meio de
entendimento jurisprudencial, ou seja, sem que uma regra de carter positivo tivesse
incidncia
sobre
caso
concreto.
Assim sendo, a jurisprudncia sobre o assunto, principal fonte de estudo da teoria, trata do
modelo de sociedades do Cdigo Civil de 1916, sendo de bom alvitre perceber suas diferenas
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para
sua
aplicao
no
atual
contexto
estrutura
do
direito
empresarial.
eleita
na
empresa.
[1] REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. V.1, 21ed. So Paulo: Saraiva, 1995,
p159.
[2] REYS, Clayton et al. Direito empresarial & cidadania : questes contemporneas.
Curitiba:
Juru,
20004.
66.
da
Personalidade
Jurdica.
Curitiba
Juru,
2002.
p.
74.
[4] AULETTA, Giuseppe. Dirito Commerciale. Milo, 9 ed, Dott. A. Giuffer Editore. 1994.
p.
115/126.
[5] et al. Novo Cdigo Civil Comentado. 1 ed, So Paulo: Saraiva, 2002.
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Em seguida, deve-se escolher onde ser feita a procura e quais as palavraschave devero ser procuradas, de acordo com assunto do seu TCC (no utilizar e,
ou, de, a, pois ele procurar por estas palavras tambm). Clicar em pesquisar.
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Lembre-se de que as palavras-chave dirigiro a pesquisa, portanto, escolhaas com ateno. Vrias podem ser testadas. Quanto mais prximas ao tema
escolhido, mais refinada ser sua busca. Por exemplo, se o tema escolhido for
relacionado degradao ambiental na cidade de Ipatinga, as palavras-chave
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A seguir, estar a lista com os ttulos dos artigos encontrados, onde constam:
nome dos autores (Sobrenome, nome), ttulo, nome do peridico, ano de publicao,
volume, nmero, pginas e nmero de indexao. Logo abaixo, tm-se as opes
de visualizao do resumo do artigo em portugus/ingls e do artigo na ntegra, em
portugus. Avalie os ttulos e leia o resumo primeiro, para ver se vale pena ler todo
o artigo.
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