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derechos de los
trabajadores
scar Morales Garca
PID_00188282
CC-BY-NC-ND PID_00188282
ndice
Introduccin...............................................................................................
Objetivos.......................................................................................................
1.
1.1.1.
10
1.1.2.
10
1.1.3.
13
14
14
1.1.4.
1.2.
2.
17
2.1.
Introduccin ................................................................................
17
2.2.
18
2.3.
20
3.
Discriminacin en el empleo..........................................................
21
4.
25
4.1.
25
4.2.
26
4.2.1.
26
4.2.2.
27
4.3.
29
4.4.
Autora .........................................................................................
31
4.4.1.
32
4.4.2.
Delegacin .....................................................................
33
4.4.3.
Subcontratacin .............................................................
35
4.4.4.
36
Concursos ....................................................................................
37
5.
40
6.
42
4.5.
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6.1.
Introduccin ................................................................................
42
6.2.
43
6.2.1.
44
6.2.2.
44
52
Resumen.......................................................................................................
53
Ejercicios de autoevaluacin..................................................................
55
Solucionario................................................................................................
57
Glosario........................................................................................................
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Bibliografa.................................................................................................
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6.3.
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Introduccin
El Ttulo XV relativo a los delitos contra los derechos de los trabajadores viene
normalmente asociado con el bloque de delitos econmicos. Son muchas las
objeciones que podran hacerse a una ubicacin sistemtica como la apuntada, pero igualmente variadas son las razones que aconsejan un tratamiento
conjunto de los delitos contra los derechos de los trabajadores en el seno de la
delincuencia econmica. Con todo, el legislador ha sido prudente al regular
estas figuras en ttulo aparte a los estrictos delitos contra el patrimonio y el
orden socioeconmico.
Los artculos 311 a 318 CP contienen un conjunto de delitos de naturaleza no
estrictamente econmica y desde luego tampoco estrictamente societaria, que,
no obstante, suelen encontrar su lugar de comisin (y, en su caso, de omisin),
en el centro empresarial y por lo general a su autor en el empresario. Se trata
de figuras delictivas con bienes jurdicos desiguales que tienen como factor
comn la tutela de intereses de los trabajadores.
En algunos casos, tales intereses encontrarn un bien jurdico claramente asociado al mbito laboral. As sucede con los artculos 311, 314 y 315 CP, donde
la norma penal refiere la tutela a las condiciones de trabajo y derechos asociados estrictamente al mbito laboral; formulado en negativo, a situaciones
que no encontraran parangn en otros mbitos ajenos al trabajo. En efecto,
el artculo 311 CP sanciona el conjunto de conductas que perjudique, en determinadas condiciones, los derechos reconocidos en ley, convenio o contrato; mientras que el artculo 314 prohbe situaciones de discriminacin en el
empleo pblico y el artculo 315 CP trata de impedir la limitacin de derechos
fundamentales asociados al trabajo, como el derecho de huelga o la libertad
sindical.
En otras ocasiones, en cambio, se recogen figuras que contienen una especialidadimpropia, al regular conductas en el mbito laboral que podran igualmente merecer tutela en otros mbitos, como por lo dems as sucede. A esta
categora pertenecen los artculos 312 a 314 CP. Los dos primeros (312 y 313
CP) previenen el trfico ilegal de mano de obra, as como la inmigracin ilegal
de personas. Tales conductas son objeto de tutela tambin fuera del mbito
penal, con carcter general en el artculo 318 bis, en el que se regula el trfico
de personas. El artculo 314 CP, por su parte, sanciona conductas especficas
de discriminacin en el mbito laboral, que tambin son punibles en otros
contextos (artculo 515 CP, para las organizaciones que con carcter general
promuevan la discriminacin) e incluso ms genricamente como circunstancia agravante en el artculo 22.4 CP.
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Objetivos
En este mdulo se encuentran los contenidos y las herramientas procedimentales indispensables para que el estudiante alcance los objetivos siguientes:
1. Conocer los grupos de conductas con mayor grado de desvalor en el mbito de las relaciones laborales.
2. Entender la sistemtica del Ttulo XV del Cdigo penal.
3. Aprender a delimitar los grupos de delitos en funcin de su naturaleza y
el bien jurdico que tutelan.
4. Interpretar los elementos tpicos de cada uno de los delitos contenidos en
el Ttulo XV.
5. Distinguir el alcance de los delitos del Ttulo XV, contrastndolos con las
sanciones previstas en la legislacin laboral y administrativa.
6. Resolver los distintos concursos normativos y de delitos en que cada una
de las figuras puede incurrir.
7. Determinar el alcance de la clusula de cierre relativa a la atribucin de
responsabilidad de las personas jurdicas.
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Los derechos laborales afectados no se limitan a los que con carcter general enuncia el Estatuto de los trabajadores, sino que abarcarn tambin
los reconocidos en el convenio colectivo y el contrato de trabajo.
Tales derechos no debern ser suprimidos, sino que bastar su mera restriccin o que los mismos se vean perjudicados.
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1)Elconceptodeengao
El concepto de engao aqu no debe necesariamente aparejarse al engao que
opera en el seno de las defraudaciones y en particular en la estafa. Es posible
que los mecanismos engaosos que el empresario puede desplegar con ocasin
de la direccin material de la empresa ni siquiera sean percibidos por el traba-
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jador, habida cuenta de su complejidad o simplemente de la falta de mecanismos por parte del trabajador para tomar conciencia de la estrategia engaosa
del empresario.
A efectos de la relevancia del engao, no es preciso que el trabajador conozca
el ardid desarrollado por el empleador, aunque es dudosa la calificacin que
Ejemplo de un trabajador
engaado
El engao puede abarcar desde la puesta en escena del empresario tratando de hacer
creer al trabajador que vive
una serie de condiciones laborales que a la larga se demuestran inexistentes y perjudiciales
de los derechos que tiene reconocidos en las tres vas contempladas en el tipo, hasta la
mera ocultacin de determinadas circunstancias que inciden directamente en tales derechos (as, con carcter amplio, la sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona de
6 de junio de 2001).
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del abuso de necesidad, que abarcara la imposicin de las condiciones perjudiciales bajo la amenaza velada de perder el trabajo en caso de no aceptacin
de las mismas.
Las alternativas a dicho concepto
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Por una parte, el empleo de violencia o intimidacin son ya modalidades comisivas tpicas agravadas, segn el prrafo tercero del artculo 311 CP. De modo que la nica alternativa habra venido de la mano del empleo del trmino coaccin, lo que habra hecho
prcticamente imposible la diferencia entre el tipo bsico y el agravado, habida cuenta
de la vinculacin entre el concepto de coaccin y el de violencia2.
La no inclusin de la referencia a la situacin de abuso de necesidad, por el contrario,
habra dejado extra muros del precepto todas aquellas situaciones en las que el empresario, sin emplear violencia o engao, impone directamente las condiciones al trabajador
conociendo las dificultades que ste podra tener en la prctica para la obtencin de un
nuevo empleo.
Se trata, pues, de un concepto cuya finalidad primordial consiste en frenar las condiciones impuestas de hecho a los trabajadores, con su conocimiento, sobre la base de la escasez de trabajo en el mercado. Un uso, en definitiva, un tanto promocional del derecho
penal, en cuanto a travs de la norma tratan de desterrarse comportamientos moralmente reprobables pero que no siempre alcanzan el grado de desvalor que la pena prevista
para el delito exigira.
(3)
Ejemplo de trabajador
sancionado
Pinsese en el caso de un trabajador que, incumpliendo las
medidas de seguridad impuestas por el empresario para el
desarrollo de una determinada funcin, es sancionado por
la empresa y rebajado de categora laboral hasta que alcance nuevamente el nivel de
conocimiento exigido para el
desempeo de esas funciones.
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(4)
De lo anterior puede concluirse que el dolo que debe presidir la realizacin del
delito podr ser incluso eventual en aquellos casos en que el derecho afectado
por la conducta desarrollada por el empresario sea irrenunciable. En aquellas
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hiptesis, en cambio, en las que el derecho afectado por el engao o la situacin de necesidad sea ms amplio y en consecuencia negociable o renunciable,
el dolo del autor deber ser directo, pues de lo contrario cualquier conducta
del empresario, conociendo ste la situacin de necesidad reinante en el mbito laboral, que restrinja algunas de las condiciones pactadas con el trabajador, sera constitutiva de delito, aun cuando dicha conducta fuere rayana en
la imprudencia.
1.1.4. Sucesin de empresas
El artculo 311 CP contiene, en su prrafo segundo, una mencin a la estabilidad laboral como derecho de los que pueden ser perjudicados, suprimidos o
restringidos con relevancia penal. Su previsin en el nmero segundo del artculo 311 CP no ha estado exenta de polmica, a la vista de la antigua redaccin del precepto en el CP/1973. Tanto la doctrina cientfica como la jurisprudencia haban venido reclamando la unificacin del antiguo artculo 499 bis,
prrafos primero y segundo en uno slo, a la vista de la confusin reinante en
su interpretacin, que favoreca las especulaciones en torno a si se trataba de
una sola conducta con diversas especificidades de carcter aleatorio al ncleo
de injusto o bien dos tipos delictivos distintos y autnomos.
El legislador de 1995 no ha procedido a una refundicin de los prrafos anteriormente mencionados manteniendo el mismo lenguaje del viejo texto punitivo, sino que ha preferido una fusin adaptando los trminos, suprimiendo
redundancias y facilitando una mejor comprensin de la conducta prohibida
y una clara separacin con los casos de intervencin de terceros en la sucesin
de empresas que, adems, se hacen cargo de la situacin creada por el titular
original de la misma, perjudicando con ello los derechos de los trabajadores.
Por esa razn, no puede convenirse en que la ausencia de referencia a la estabilidad de los derechos de los trabajadores implique que su significado no se
halla presente en la redaccin del nuevo precepto. As, el despido de trabajadores con ocasin de una sucesin empresarial colmar las exigencias tpicas
del artculo 311.2. CP, particularmente all donde el despido haya sido declarado nulo de pleno derecho (con carcter ex nunc).
1.2. Limitaciones del derecho de huelga y la libertad sindical
Al igual que sucede con el artculo 311 CP, el artculo 315 del mismo texto
refiere conductas desarrolladas mediante abuso de necesidad o engao que
tengan por objeto, en esta ocasin, limitar o impedir el ejercicio de la libertad
sindical o el derecho de huelga. Aunque la estructura tpica es idntica a la
desarrollada hasta ahora para el artculo 311 CP, en esta ocasin, adems, los
subtipos agravados incorporan algunas modificaciones. La primera es la alusin al concepto de fuerza que, junto a la violencia o intimidacin, se incor-
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2.1. Introduccin
Los artculos 312 y 313 del Cdigo penal, sistemticamente ubicados entre los
delitos contra los derechos de los trabajadores, sancionan las conductas ms
graves de trfico de mano de obra, en el interior de nuestras fronteras, por un
lado y hacia adentro y hacia fuera de ellas, por otro.
As, el artculo 312 castiga a "quienes trafiquen de manera ilegal con mano de
obra" y a quienes "recluten personas o las determinen a abandonar su puesto
de trabajo ofreciendo empleo o condiciones de trabajo engaosas o falsas, y
quienes empleen a sbditos extranjeros sin permiso de trabajo en condiciones
que perjudiquen, supriman o restrinjan los derechos que tuvieren reconocidos
por disposiciones legales, convenios colectivos o contrato individual". En ambos casos, la pena privativa de libertad es de dos a cinco aos, as modificada
por mor de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades
de los extranjeros en Espaa.
Por su parte, el artculo 313 del Cdigo penal regula los supuestos de favorecimiento de la inmigracin y la emigracin de trabajadores, castigando con
idnticas penas a las previstas en el artculo 312 del Cdigo penal (dos a cinco
aos de privacin de libertad) a quien "promoviere o favoreciere por cualquier
medio la inmigracin clandestina de trabajadores a Espaa" y a quien "simulando contrato o colocacin, o usando de otro engao semejante, determinare
o favoreciere la emigracin de alguna persona a otro pas".
Se trata de figuras delictivas graves, a tenor de la pena privativa de libertad
que llevan asociada (artculo 33 del Cdigo penal) que deben completarse con
las disposiciones contenidas en los seis nmeros del artculo 318 bis del Cdigo penal, en la redaccin operada por Ley Orgnica 11/2003, de 30 de septiembre. Esta ltima figura, que por su complejidad y extensin es preferible
reproducir en su integridad, es ajena al estricto mbito de los delitos contra los
derechos de los trabajadores, mas, como veremos a continuacin, las relaciones concursales entre los artculos 313 y 318 bis del Cdigo penal en ocasiones
determinarn de aplicacin preferente (concurso de normas) lo dispuesto en
el artculo 318 bis, con las importantes consecuencias jurdicas que ello llevar
aparejado.
Dispone el artculo 318 bis CP que:
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Las dos modalidades del tipo mixto alternativo (reclutar y determinar al abandono del puesto de trabajo) carecen del mismo grado de desvalor, pero son sancionadas con idntica pena. En efecto, no parece lo mismo reclutar a quien
no posee trabajo que a quien lo ejerce y lo pierde por la oferta falsa, pues
en todo caso y aun cuando se indemnice o se tenga derecho a una prestacin social, el perjuicio en el segundo caso es evidentemente mayor que en
el primero. Habida cuenta del dislate valorativo del legislador, el juzgador
debera calibrar al mximo la determinacin de la pena en estos supuestos.
No es necesario que la conducta se proyecte sobre diversos trabajadores, bastando a estos efectos con reclutar a uno slo en las condiciones mencionadas
en el precepto. El uso del plural como con acierto seala la Sentencia de la
Audiencia Provincial de Cdiz (Seccin 5.a), de 13 de noviembre de 2000
no deja de ser un recurso del legislador para evitar el concurso que podra
producirse por cada uno de los trabajadores reclutados, dado que el bien
jurdico que se esconde detrs de la norma es de carcter personalsimo.
Por lo dems, las condiciones deben ser objetivamente falsas, sin que sea posible, como no lo es en la estafa con los negocios jurdicos, criminalizar los
fracasos a posteriori de las condiciones ofrecidas, cuando ex ante fueran objetivamente posibles8.
La oferta de condiciones de trabajo es, en s misma, un acto de tentativa, siendo necesaria para la consumacin la incorporacin del trabajador en las condiciones falsas o engaosas.
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3)Emplearsbditosextranjerossinpermisodetrabajoencondicionesque
suprimanlosderechosreconocidosporley,convenioocontrato
La estructura recuerda, en su segunda parte, a la del artculo 311.1 del Cdigo
penal para los trabajadores espaoles o extranjeros con permiso de trabajo,
por lo que all nos remitimos a los efectos del alcance de los trminos ley,
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3. Discriminacin en el empleo
El artculo 314 del Cdigo penal contiene un delito menos grave sancionado
con pena de prisin de seis meses a dos aos y multa de seis a doce meses.
La Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre, que modifica el Cdigo penal,
eleva el marco penal de la pena de multa, situndolo entre doce y veinticuatro
meses, sancin que entrar en vigor en dichos trminos el 1 de octubre de
2004.
Se trata de una norma compleja y excesivamente elaborada que condiciona
el rendimiento del precepto. Se castiga aqu a quienes "produzcan una grave
discriminacin en el empleo pblico o privado, contra alguna persona por razn de su ideologa, religin o creencias, su pertenencia a una etnia, raza o
nacin, su sexo, orientacin sexual, situacin familiar, enfermedad o minusvala, por ostentar la representacin legal o sindical de los trabajadores de la
empresa o por el uso de alguna de las lenguas oficiales del Estado espaol, y no
restablezcan la situacin de igualdad ante la Ley tras requerimiento o sancin
administrativa, reparando los daos econmicos que se hayan derivado".
Entre las diversas posibilidades que se le abran al legislador para la proteccin
penal de los derechos de los trabajadores en esta materia, se ha optado por una
tcnica legislativa que parece estar basada de forma expresa en el principio
desubsidiariedad; es decir, slo intervendr el derecho penal all donde otras
ramas del ordenamiento jurdico demuestren ser ineficaces contra las manifestaciones ms graves de discriminacin.
Nada habra que objetar (ms bien al contrario) a dicha decisin poltico criminal, que positiviza uno de los principios fundamentales del derecho penal.
Sin embargo, es esa misma circunstancia la que generar graves distorsiones en
la tutela satisfactoria del bien jurdico, pues independientemente de la intensidad de la discriminacin deber esperarse a la proclamacin de la misma en
otra parcela del ordenamiento (veremos a continuacin exactamente cul) y
esperar a la respuesta del empleador para calificar definitivamente la conducta
como relevante o irrelevante penalmente.
Tal y como ha expresado la doctrina mayoritariamente, una estructura como la
descrita acerca, si no confunde, al precepto hacia estructuras de desobediencia,
donde lo fundamental para la realizacin del injusto no ser tanto la situacin
discriminatoria (que deviene en mero presupuesto), sino la desobediencia a la
resolucin administrativa que ordena el cese de la situacin de discriminacin.
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Esta afirmacin estar sometida a mltiples matices en funcin de la resolucin que pone de manifiesto la discriminacin ejercida. Pues all donde la situacin de discriminacin haya sido la causa principal de un despido considerado nulo con obligacin de reincorporacin, es posible que las partes lleguen
a un acuerdo sobre la imposibilidad de reincorporacin.
As pues, la situacin de discriminacin, a pesar del carcter irrenunciable del
derecho a la igualdad que legitimara su existencia, podr ser de hecho aceptada por el trabajador, en general a cambio de una indemnizacin econmica. La
cuestin entonces es si, no satisfecho el importe de la indemnizacin sustitutiva de la reincorporacin, podr activarse el delito del artculo 314 del Cdigo
penal. En tales casos no estamos ya ante una situacin de discriminacin que
no cesa tras requerimiento o sancin administrativa, sino ante una situacin
laboral a la cual, tras acuerdo de las partes, y ahora ya independientemente de
la causa, se pone fin. Tampoco el impago de las cantidades adeudadas parece
corresponderse con el elemento tpico "reparando los daos econmicos que
se hayan derivado", pues stos se reservan para la cuanta que en la sancin
correspondiente se determine por causa de la discriminacin y no a las cantidades derivadas de acuerdos extrajudiciales entre las partes. Y, sin embargo,
de hecho es lo ms parecido a una situacin de discriminacin en la que tras
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No se trata de una interpretacin analgica de los elementos tpicos sino, como se ha expuesto, de una interpretacin sistemtica orientada a preservar la
vigencia de todos los elementos tpicos (en este caso, de todas las situaciones
de discriminacin posibles), que de otro modo se veran en algunos casos abrogadas cuando no fuera precisa la intervencin de un rgano administrativo.
El cuanto a la autora, el delito presenta rasgos comunes al resto de delitos
contra los derechos de los trabajadores.
(11)
(12)
Artculo 14 CE.
(13)
Artculo 4 ET.
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cuidado y el sujeto activo. Dicho en otras palabras: el artculo 317 del Cdigo penal exige que el comportamiento tpico responda a una imprudencia de
carcter grave.
En este sentido, hay que tener en cuenta que el artculo 316 del Cdigo penal
recoge una modalidad dolosa, donde el autor conoce la elevadsima probabilidad de que su omisin genere un grave riesgo concreto para la vida o integridad fsica y adems quiere llevar a cabo ese comportamiento. Por su parte,
el 317 del mismo texto recoge la modalidad imprudente grave de tales infracciones. Pues bien, en ambos casos es la normativa extrapenal la que perfila los
niveles de riesgo permitido que podrn excederse imprudente o dolosamente,
pero tales niveles, en todo caso, son idnticos en ambas estructuras.
Cuestin distinta es la compatibilidadprocesal entre la conducta dolosa y la
imprudente. Pues es jurisprudencia reiterada, asentada en un amplio reconocimiento doctrinal14, que la acusacin nicamente por uno de los dos tipos
impide posteriormente al Tribunal condenar por el otro, incluso cuando la
relacin es descendente, es decir, que aun cuando la acusacin se hubiere formulado por la modalidad dolosa y no fuere posible demostrar el conocimiento
y voluntad del agente, el Tribunal no podr condenar por delito imprudente,
salvo cuando la infraccin del deber objetivo de cuidado hubiere sido objeto
de debate en el plenario y se hubiere procedido a una modificacin del escrito
de acusacin en el trmite de conclusiones definitivas del juicio oral15.
De especial inters, en la materia que nos ocupa, la Sentencia de la Audiencia
Provincial de Barcelona (Seccin 8.a), de 19 de junio de 2002, absolviendo a
quien fue condenado por la modalidad imprudente del artculo 317 del Cdigo
penal, cuando la acusacin formal nicamente pesaba por delito doloso del
artculo 316 del citado texto.
4.2. Tipo subjetivo
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Dado que la modalidad dolosa es sensiblemente ms grave que la imprudente, es menester acreditar, al menos, el conocimiento de la norma
extrapenal y la elevada probabilidad, en trminos cercanos a la certeza,
de que la omisin de la medida generar el peligro concreto para la vida
o integridad fsica reclamado en el tipo (dolo eventual).
Aun en los aspectos subjetivos del artculo 316 del Cdigo penal, conviene
no perder de vista la posible concurrencia de la modalidad dolosa junto con
un ulterior resultado lesivo de la vida o la integridad fsica. Como se ver ms
adelante en relacin con la modalidad imprudente, es necesario que el resultado pueda ser imputado a la accin desarrollada por el sujeto. No obstante,
pueden producirse situaciones de incongruencia subjetiva, por exceso, entre
la omisin dolosa de la medida de seguridad a cuya implantacin vena legalmente obligado el autor y el resultado lesivo.
4.2.2. Modalidad imprudente
Sobre este ltimo punto, cabe interrogarse sobre qu es lo que define la temeridad o la gravedad segn indica el Cdigo penal vigente en el momento de
realizarse los hechos. El Tribunal Supremo ha venido exigiendo en relacin
con la temeridad o gravedad de la imprudencia la combinacin de varios criterios que se condensan en las sentencias de 9 junio 1982, 28 marzo 1990 y
18 de marzo 1999, aludindose en la ltima de ellas a:
Dolo eventual
No es comn, sin embargo,
que las resoluciones judiciales sobre esta materia se pronuncien expresamente sobre la
presencia del dolo, aun cuando existe modalidad imprudente grave.
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"1) la mayor o menor falta de diligencia en la actividad o accin que constituya la dinmica delictiva; 2) la mayor o menor previsibilidad del evento como acontecimiento resultado, medida de acuerdo con la clase de conducta que desarrolle la misma, y 3) el mayor
o menor grado de infraccin que reporte el incumplimiento del deber que exige la norma
socio-cultural de la convivencia social y la especfica que regula ciertas actividades."
Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de marzo 1999
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En definitiva, el artculo 15.4 LPRL permite concluir que, cubiertos los mnimos de eficacia objetiva de las normas de seguridad, desde la ptica jurdico
penal no nacer la imprudencia grave sino en aquellos supuestos en que el
empresario ignore que una actuacin diligente (normal u ordinaria) del trabajador puede por s misma generar un riesgo para su vida o integridad fsica.
4.3. Relacin de causalidad e imputacin objetiva
Hasta aqu los problemas de definicin de la imprudencia y su cualificacin
como leve o grave. Adems de ello, debe insistirse en la necesaria relacin de
riesgo entre el comportamiento gravemente descuidado y el resultado de peligro concreto o lesin acaecido. Pues en el mbito penal, los presupuestos de
imputacin, afirmada la infraccin grave de normas de prevencin de riesgos
laborales, son netamente diversos a los que operan en los mbitos laboral o
administrativo.
En el mbito estrictamente administrativo pueden producirse actuaciones inspectoras, tanto rutinarias como a raz de un accidente. En ambos casos, es
posible que la inspeccin finalice con una propuesta de sancin a la vista de
las infracciones de la normativa de riesgos apreciadas. Sin embargo, la verificacin de una infraccin en el orden laboral y su correspondiente sancin,
no tienen por qu significar una puesta en marcha del proceso penal a travs
de los delitos contra los derechos de los trabajadores, dado que la depuracin
de responsabilidad en el orden administrativo no responde a los mismos parmetros y garantas a los que se somete el ordenamiento penal.
En concreto, el orden administrativo puede objetivar la responsabilidad, imponiendo sanciones por el mero incumplimiento formal de obligaciones o
simplemente por el resultado acaecido. En el mbito penal, en cambio, el principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos impone la necesidad de localizar el inters a tutelar que se esconde en el tipo penal, aun cuando ste se
construyera en torno a estructuras de peligro. Y, por supuesto, se incrementan
las exigencias de imputacin, objetiva y subjetiva.
En el primer caso, imputacinobjetiva, exigiendo la presencia de una relacin causal basada en una ley general, as como la verificacin de la generacin
de un riesgo jurdicamente desaprobado o el incremento del permitido, generacin o incremento del riesgo que precisamente debe plasmarse en el resultado. De ser el resultado la plasmacin de otros riesgos (asumidos por la vctima,
por ejemplo), ste no podr imputarse objetivamente a cualquier otro generado por el autor y no relacionado en el resultado. Pero adems, en segundo
lugar, se estrechan las exigencias de imputacinsubjetiva: el autor slo ser
responsable cuando desarrolla la conducta a ttulo de dolo o imprudencia.
La imposicin de una sancin administrativa no tiene por qu ser, en consecuencia, indicio de que dicha infraccin laboral genera un riesgo para la vida o
integridad laboral del trabajador, pues la afirmacin de responsabilidad en se-
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Expresamente, Sentencia de la
Audiencia Provincial de Barcelona
a
(seccin 5. ), de 26 de octubre de
1999, absolviendo en un supuesto de previa propuesta de infraccin en el orden administrativo, sin
ulteriores recursos probatorios, "al
no ser adecuado el proceso penal
para sustanciar responsabilidades
objetivas".
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4.4. Autora
De particular inters es el rgimen de autora y participacin en este tipo de
delitos. Estamos ante estructuras complejas, donde la divisin de funciones es
una de las herramientas fundamentales para la consecucin de los objetivos
empresariales. Divisin de funciones que, en general, llevar aparejada una
fuerte atomizacin de la responsabilidad juridicopenal. Es comn acercarse a
su estudio prejuzgando su naturaleza de delito especial, nicamente comisible
por el empresario. Pero si estamos ante un delito especial, la especialidad es,
en este caso, harto relativa. Se trata, en efecto, de un delito comisible por cualquiera, cuyo crculo de autores, no obstante, se restringe ex lege, al requerir el
artculo 316 del Cdigo penal (y por extensin, el 317 del Cdigo penal) que
el sujeto activo se halle "legalmente obligado" a facilitar los medios necesarios
para que los trabajadores desempeen su actividad con las medidas de seguridad e higiene adecuadas.
A diferencia de lo que sucede en otras figuras delictivas afines, como el delito
fiscal, en la que slo puede ser obligado tributario el sujeto pasivo del impuesto, en esta ocasin el legalmente obligado no ser solo el empresario, sino que
precisamente ello depender del rgimen de seguridad acogido. De acuerdo
con la LPRL, la responsabilidad ltima en materia de seguridad e higiene en el
trabajo corresponde al empresario, lo que no significa que la responsabilidad
penal sea siempre y en todo caso suya; cuestin distinta es que algunos sectores doctrinales denominen as a todos cuantos resultan legalmente obligados, independientemente de que ejerzan como tales. No siempre faltan motivos, pues son frecuentes las equiparaciones que efecta la normativa sectorial
de determinados trabajadores con la funcin del empresario, buscando con
ello mantener vivo el criterio de que la responsabilidad principal en materia
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Al efecto, y dada la imposibilidad en este captulo de abordar todas ellas, diferenciaremos las hiptesis ms comunes en la praxis. Pero, con carcter previo,
es preciso recordar que tanto el artculo 316 como el 317 del Cdigo penal
presentan una estructura omisiva, puesto que el ncleo de injusto consiste en
un no hacer aquello a lo que se est legalmente obligado. Este elemento, la
obligacin legal, obliga a matizar algunas de las cuestiones apuntadas en la
parte general.
En concreto, si all decamos que entre las fuentes que podan dar lugar a la
asuncin de una posicin de garanta (de barrera de contencin del riesgo cuyo levantamiento generaba responsabilidad penal caso de materializarse en
el resultado de peligro concreto para la vida o integridad fsica de los trabajadores) se encontraba la asuncin fctica del deberdecontencindelriesgo,
asuncin que genera una expectativa de actuacin en terceros implicados, tal
fuente de garanta deber excluirse del alcance de los artculos 316 y 317 del
Cdigo penal, pues en ellos se hace una remisin especial a la obligacin legal
como fuente de garanta.
Es obligado slo aquel que por Ley (y yendo ms all, pero dentro del tenor
literal posible, por reglamento) debe proveer las medidas de seguridad, pero
no quien al margen de dicho mandato o de las delegaciones que, como veremos, legalmente puedan establecerse, decide erigirse en barrera de contencin
de riesgos. Ni ello excluye de responsabilidad al legalmente obligado (el empresario o aqul en quien legalmente recaiga la obligacin) ni la deriva hacia
quien imprudentemente asume dicha posicin, pues no concurren en l los
requisitos de autora que los preceptos penales en liza reclaman. Veamos ahora
los presupuestos de la autora.
4.4.1. Estructura de seguridad en la empresa
De acuerdo con la LPRL, es responsabilidad del empresario la prevencin de
riesgos y la adopcin de medidas de seguridad eficaces en dicha tarea. A lo
largo del articulado se establecen las lneas maestras de las obligaciones que
sobre ste recaern en la labor de contencin del riesgo que, en todo caso, se ir
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la determinacin de las medidas de seguridad necesarias para la prevencin de tales riesgos especficos y que debern proyectarse tanto sobre los
recursos materiales como humanos (equipos de proteccin individual);
en relacin con sectores de riesgos muy especficos, el control de la evolucin tecnolgica para la prevencin de riesgos; y g) en relacin con trabajadores con especiales necesidades, adaptar las medidas de seguridad a sus
posibles discapacidades.
Cuando el empresario no recurre a personas fsicas o jurdicas para el cumplimiento de las obligaciones legalmente impuestas, la responsabilidad sobre su
cumplimiento le compete slo y exclusivamente a l, como nico depositario de la obligacin legal de actuar. Ahora bien, no debe olvidarse que dicha
obligacin se produce siempre en el marco de una relacin laboral, en cuya
ausencia no ser aplicable el precepto.
4.4.2. Delegacin
Constituye uno de los mecanismos ms importantes para la eficaz accin preventiva, pues permite repartir funcionalmente las obligaciones en la materia.
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la evaluacin de riesgos general y por puesto de trabajo, junto con la valoracin de cuantos surjan en la evaluacin, as como la propuesta de las
medidas de seguridad necesarias para su prevencin y el plazo de implementacin;
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Ello no debe interpretarse como una obligacin por sustitucin, lo que sin
duda dejara la actuacin del servicio de prevencin ajeno hurfana de significado material. La actuacin en trminos legales del servicio de prevencin
slo a ste corresponde, pero el empresario contina manteniendo la obligacin de velar por la correcta ejecucin de dichas tareas por los mencionados
servicios. De manera que, en supuestos de total inactividad o abierta incompetencia del servicio, el empresario podr aparecer como cooperador necesario
del correspondiente delito de riesgo, si despreci la obligacin de verificar el
cumplimiento de las actuaciones en materia de seguridad e higiene (que no
de su contenido especfico).
Ms compleja es la calificacin de la actuacin pasiva del empresario all donde el servicio de prevencin mantiene una apariencia falsa de rigurosidad. En
estos casos, donde la apariencia de normalidad en el ejercicio de las acciones
preventivas delegadas exigira una supervisin del empresario especialmente
intensa, debera convenirse en la levedad de la infraccin de sus deberes de
cuidado, pues a lo sumo podra imputrsele no haber guardado una mxima
diligencia en el desempeo de sus obligaciones de supervisin. Especialmente
importante ser aqu el papel del Comit de Salud y los delegados de prevencin, como rganos de auxilio del empresario que, sin asumir especficas obligaciones legales, en general asumen de hecho determinadas funciones de prevencin, tales como reportar a los rganos de direccin sobre la probabilidad
de materializacin de los riesgos evaluados, la eficacia de las medidas propuestas y de su implementacin, etc. Dichas informaciones sern especialmente
relevantes, a efectos de autora, cuanto ms completas sean en su contenido y
alcance: a mayor grado e concrecin y denuncia de insuficiencias, mayor ser
la posibilidad de incurrir en un comportamiento groseramente descuidado,
constitutivo de imprudencia grave del artculo 317 del Cdigo penal.
La delegacin puede entenderse en trminos legales aun cuando se produzca contractualmente, siempre que ello sea posible dentro de los mrgenes de
delegacin que las normas legales o reglamentarias prevean. As, ser posible
la delegacin de determinadas funciones de seguridad e higiene en cuadros
ejecutivos de la empresa (jefes de servicio, departamento o rea), dndose por
reproducidas todas las cuestiones sobre permanencia de la responsabilidad del
empresario sobre la supervisin de su actividad.
4.4.3. Subcontratacin
En no pocas ocasiones la actividad ordinaria de la empresa o actividades de
carcter extraordinario que deben llevarse a cabo en la misma son objeto de
subcontratacin. En tales supuestos, la responsabilidad en materia de prevencin de riesgos laborales deja de tener un centro especfico, debiendo cada una
de las partes integrantes hacerse cargo de especficas parcelas de evaluacin en
formacin, adopcin de medidas y control.
Medidas de prevencin
En definitiva, la obligacin legal de adoptar las medidas de
prevencin necesarias cuya
omisin generar responsabilidad penal cuando fueren puestos en peligro concreto la vida
o la integridad fsica de los trabajadores.
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Particular importancia presenta, en este sentido, la subcontratacin en la construccin, sector al que es frecuente recurrir en la actividad empresarial ordinaria tanto para la creacin de la propia empresa como para su ampliacin o
reestructuracin. El Real Decreto 1627/1997, de 24 de octubre, establece las
disposiciones mnimas en materia de seguridad y salud en las obras, diferenciando diversas categoras, cada una de las cuales lleva aparejada su cuota de
responsabilidad.
As, se distingue entre proyectistas, promotores, contratistas, subcontratistas
y coordinadores de seguridad, sin perjuicio de que algunos de ellos puedan
desempear ms de un rol y de que el promotor, mximo hacedor en la promocin y ejecucin de las obras no vea, en principio, descargada su responsabilidad por la existencia del resto de los intervinientes. As, el promotor designar un tcnico competente para la realizacin de un estudio bsico de seguridad y salud a partir del cual, una vez finalizado, los contratistas debern
elaborar el correspondiente plan de seguridad y salud, al efecto de salvaguardar la vida e integridad fsica de los trabajadores durante la ejecucin de las
obras. El coordinador de seguridad, por su parte, es el encargado de controlar
la eficacia de las medidas previstas en el estudio y el plan de seguridad y salud,
corrigiendo cuantos desajustes se observen en la ejecucin, habida cuenta del
carcter dinmico de los posibles riesgos laborales. Especialmente importante,
en esta materia, es la citada Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona
(seccin 8.a), de 19 de junio de 2002, en la que se profundiza sobre el alcance
de la obligacin de supervisin, acertndose a sealar que:
"No puede deducirse la existencia de un deber de constante presencia fsica del acusado
en la obra, ni una obligacin de control absoluto de todos los detalles de la ejecucin,
sino que lo que se establece son deberes de coordinacin y supervisin general de los
trabajos delegados al contratista."
Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona (seccin 8.a), de 19 de junio de 2002.
En conclusin, cada uno de los operadores conoce con detalle una parte especfica del plan de seguridad y/o su ejecucin. Es el modo ms eficaz, sin duda,
de llegar a alcanzar ptimos resultados en materia de prevencin de riesgos. Al
tiempo, no obstante, genera problemas a la hora de depurar la responsabilidad
de cada uno de los operadores y, en particular, en relacin con el promotor,
dado que su responsabilidad no se ve sometida a cortapisa alguna. No debe
olvidarse, sin embargo, que la atribucin de un hecho a su autor en derecho
penal responde, segn vimos, a mltiples criterios que, en todo caso, discurren sobre el control efectivo del sujeto activo sobre el devenir de los acontecimientos.
4.4.4. Empresas de trabajo temporal
Por su especial naturaleza, dado el tipo de servicios que prestan, la LPRL diversifica las responsabilidades sobre prevencin de riesgos cuando el trabajador
proviene de una empresa de trabajo temporal. El Real Decreto 216/1999, de 5
de febrero, por el que se establecen las disposiciones mnimas en materia de
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seguridad y salud en el trabajo en el mbito de las empresas de trabajo temporal, concreta las previsiones del artculo 25 LPRL, atribuyendo en exclusiva
los deberes de control a la empresa que utiliza al trabajador en relacin con
la ejecucin del trabajo (en definitiva, pues, en lo relativo a la adopcin de
medidas de seguridad, control de su eficacia, equipos de proteccin, etc.), y
solidarizando la responsabilidad en materia de formacin en ambas empresas.
4.5. Concursos
Los artculos 316 y 317 del Cdigo penal prevn un comportamiento doloso
o imprudente consistente en la generacin de un resultado de peligro concreto para la vida o integridad fsica. Es habitual que, en lnea de progresin, el
resultado de peligro se materialice finalmente en una lesin de la vida o la in-
(20)
tegridad fsica y que dicha lesin se vea reflejada en los delitos de homicidio o
lesiones imprudentes20 o sus correspondientes faltas21. Un mismo comportamiento, entonces, estar generando la produccin de diversos resultados, todos ellos recogidos como delito o falta en diversos preceptos del Cdigo penal,
debiendo resolverse el concurso de acuerdo con las reglas generales descritas
en la parte general.
Las posibilidades solutivas son completamente dispares en la jurisprudencia,
22
que en ocasiones ha optado por la aplicacin del concurso de delitos , mientras en otras se ha recurrido al concurso de normas penales, aplicando nicamente el delito preferente; en este ltimo caso, el canon solutivo por excelencia es la regladeconsuncin23. Lo cierto es que antes de aventurarse a una
solucin definitiva del concurso entre las normas concurrentes, es preferible
diferenciar las posibles hiptesis:
1)Generacinimprudentedeungraveriesgoqueafectaexclusivamente
aunapersona,ysematerializaenlesin
(22)
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uno y otro precepto concurrente es idntico: la infraccin de la norma objetiva de cuidado se circunscribe a la normativa extrapenal25; y el desvalor de
resultado est en franca progresin, sin posibilidad de afectacin a terceros, lo
que conduce indefectiblemente a la idea de subsidiariedad. No producindose
ulteriores situaciones de peligro, ni siendo ello posible, la sancin por ambos
preceptos constituira una clara infraccin del principio de doble valoracin:
el desvalor de accin es idntico, y el desvalor de resultado del 317 del Cdigo
penal est consumido en el del artculo 152 del Cdigo penal.
2) Generacin imprudente de un grave riesgo para los trabajadores (en
plural)ydelitoderesultadoimprudente(lesionesuhomicidio)
En este caso, la introduccin de una variable (desde un plano estructural y
fctico, simultneamente) como la creacin de un riesgo concreto sobre multiplicidad de sujetos pasivos26, reclama un tratamiento diferenciado, pues si
el desvalor de accin contina siendo equivalente en ambas modalidades delictivas (de peligro y lesin), el desvalor de resultado del delito de lesin no
consume ya la totalidad del desvalor del delito de peligro cuando los que han
visto lesionada su integridad y los que nicamente han padecido un peligro
sobre ella son distintos. La progresin es entonces parcial y slo el concurso
de delitos es capaz de abarcar la complejidad del desvalor total causado.
3)Generacinimprudentedeungraveriesgoparalavidaointegridad
fsicadelostrabajadoresyresultadolesivoporimprudencialeve
Ya se ha dicho que la infraccin de normas de cuidado es idntica en el delito
imprudente de riesgo y en el resultado imprudente. A partir de aqu, calificar
de falta el resultado lesivo implica una consideracin del desvalor de accin
efectuada sobre bases distintas a las del delito de peligro. La pregunta entonces
es clara: qu es lo que provoca que el desvalor de accin de ambos resultados
(de peligro y lesin) tenga que tomar bases distintas; porque o bien la infraccin de normas de prevencin de riesgos laborales constituye una inobservancia de las normas de cuidado de carcter leve, o bien de carcter grave. Pero
en todo caso ser leve o grave de modo idntico para el resultado de peligro
y para el resultado de lesin.
La solucin de este desajuste mediante un concurso de delitos desatiende las
reglas de la interpretacin jurdica. Porque las nicas soluciones congruentes
son dos:
o bien la infraccin de normas de prevencin de riesgos laborales generadoras de peligro constituyen una imprudencia leve no contemplada como
infraccin en el ordenamiento penal (que slo prev la sancin de las graves mediante el artculo 317 del Cdigo penal);
(26)
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o bien la infraccin de normas de prevencin de riesgos laborales generadoras de peligro constituyen una imprudencia grave constitutiva de delito, en cuyo caso rigen las reglas descritas en los puntos 1 y 2.
Podra suceder, no obstante, que entre la generacin del riesgo grave para el
trabajador y la concrecin del riesgo en un resultado lesivo se produjeran interrupciones causales no previsibles para el empresario, de modo que, aqu s, el
desvalor de accin fuera diverso en ambas figuras delictivas. La permanencia
del delito de riesgo durante el periodo que medie en la omisin de las medidas
La imprudencia del
trabajador
Por ejemplo, el no respetar las
insuficientes medidas de seguridad aportadas por el empresario.
(27)
(28)
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El artculo 318 CP contiene una clusula de cierre del sistema en la que, como
disposicin comn, se regulan los supuestos en los cuales el hecho se atribuyere a una persona jurdica. Se trata de un precepto inservible que, no obstante en la prctica desemboca en la permanente imputacin a los rganos de
representacin de la empresa de los delitos comprendidos en los artculos 311
a 317 CP.
El citado precepto, como se adelantaba, contiene el rgimen jurdico penal
aplicable en los casos en que el hecho se atribuya a una persona jurdica. Baste, de momento, recordar que las personas jurdicas carecen de capacidad de
accin en sentido jurdico penal, razn por la cual se hace difcilmente imaginable que tales hechos hayan podido ser realizados por la persona jurdica.
De ah que se emplee el trmino "atribucin". El precepto slo puede referirse,
entonces, a los casos en que la sociedad se organiza para delinquir o a los casos
en que es precisamente una persona jurdica quien se encontraba en disposicin de evitar el resultado lesivo. Ambos supuestos son francamente similares.
El segundo caso, por su parte, es propio de hiptesis en las que la administracin de la sociedad se lleva a cabo no a travs de un administrador
persona fsica o un consejo de administracin compuesto por personas fsicas, sino a travs de un administradorpersonajurdica, en el sentido
apuntado por los artculos 8 y 125 de la Ley de Sociedades Annimas. Pero, para este ltimo caso, el artculo 31.1 CP ya prevea idntica solucin:
cuando no pueda imputarse a persona fsica porque no rena los requisitos
de autora (solo reunidos por las personas jurdicas, incapaces de actuar en
sentido jurdico penal), responder penalmente quien actu por cuenta de
la sociedad, obviamente, siempre que el hecho le pueda ser objetivamente
imputado.
Precepto intil
Pinsese en los delitos especiales (an de especialidad relativa) contenidos en el ttulo,
como es el caso de los artculos 316 y 317 CP. Si el legalmente obligado a la adopcin
de medidas de seguridad es el administrador de la sociedad y tal administrador resulta
ser una persona jurdica, el hecho deber atribuirse a las personas fsicas que, a su vez,
dirigen dicha administracin. Pero, debe insistirse, se trata de un precepto intil, porque
dicha previsin ya se contiene con carcter general en el artculo 31.1 CP.
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Precisamente para este grupo de casos, en los que el hecho se atribuye a un administrador persona jurdica, respondiendo entonces las personas fsicas que
componen el rgano de administracin aun cuando no concurrieren los requisitos de autora en tales personas fsicas y siempre y cuando hayan actuado
por cuenta de aqulla, podr, adems, hacerse responsable a la sociedad de la
pena de multa impuesta al autor del delito, de acuerdo con lo establecido en
el artculo 31.2 CP, introducido con la reforma operada por LO15/2003.
Por lo dems, el artculo 318 CP asocia a este tipo de supuestos las consecuencias accesorias del artculo 129 CP, quiz el nico punto del precepto con una
clara vigencia. Tales medidas accesorias podrn ser acordadas, de conformidad
con lo previsto en el artculo de remisin, durante la tramitacin de la causa
o en Sentencia.
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6.1. Introduccin
Hasta ahora, hemos efectuado un discurso sistemtico por grupos de delitos,
subsumiendo en cada uno de ellos las conductas de mayor relevancia o importancia prctica, segn los casos. En este punto, sin embargo, invertiremos la
sistemtica, dado que el mobbing o acoso laboral representa un comportamiento complejo para el que no existe, de momento, norma penal especfica, razn
por la cual conviene analizar los elementos de tal comportamiento para tratar
de buscar, si fuera necesario, acomodo penal para los supuestos ms graves.
Desde que Hans Leizmann comenzara en 1986 sus trabajos sobre el terror psicolgico en el trabajo, la evolucin psiquitrica, psicolgica y jurdica del denominado mobbing o acoso laboral ha sido vertiginosa. Ya se ha abordado el
concepto de mobbing o acoso laboral en otras partes de esta obra, de manera
que a los efectos que ahora interesan, es decir, la responsabilidad penal del
empresario (y, en su caso, de aquellos de otros trabajadores), basta con la constatacin de que, en determinadas ocasiones, se ejerce sobre el trabajador un
conjunto de acciones u omisiones de extraordinaria capacidad de presin sobre su resistencia psicolgica y que suelen conllevar cambios en el desarrollo
de sus funciones, hipoteca de sus cualidades como trabajador, etc. En definitiva, las circunstancias en las que el trabajador puede verse envuelto en una
estrategia de discriminacin laboral basada en la presin de sus compaeros y/
o superiores son infinitas. De modo que, al derecho penal pueden interesarle
aquellas situaciones en las que, bien va desvalor de accin, bien va desvalor
de resultado, bien mediante una combinacin de ambos tipos de desvalor, son
puestos en peligro o lesionados determinados bienes jurdicos a los que el legislador dispensa una especial tutela, independientemente de la etiqueta. Porque, como veremos, existirn situaciones de presin laboral paradigmticas de
lo que conocemos como mobbing o acoso laboral, que apenas consienten una
subsuncin arriesgada en trminos de legalidad penal estricta en algn tipo
penal; y existen situaciones puntuales que se desarrollan en el seno de la actividad laboral que convocan, sin lugar a dudas, la aplicacin de un precepto
penal pero que, debido a la falta de persistencia, no seran nunca idneas para
enmarcarse en el concepto de mobbing o acoso laboral.
Pero, si el ejercicio de reflexin sobre la relevancia penal del mobbing debe
hacerse teniendo al mobbing o acoso laboral slo como referencia, es decir,
tomando de l los elementos que lo configuran grosso modo, de los resultados
de la investigacin podremos deducir qu elementos comunes de accin o resultado podran abstraerse para construir, si se cumplen los requisitos de legitimacin de la creacin de normas penales (merecimiento y necesidad de pe-
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na, con carcter general) un tipo penal especfico que protegiera el bien jurdico previamente determinado. De hecho, algunos pases de nuestro entorno
han creado ya figuras penales especficas tendentes a proteger la integridad
moral en el trabajo y otros, como Italia, o Espaa, han puesto en marcha ya
los mecanismos institucionales para modificar el Cdigo penal mediante la
introduccin de delitos ad hoc.
6.2. Tipos penales concurrentes
Consecuentemente con el esquema diseado, y teniendo en cuenta las caractersticas bsicas del mobbing (entendido como presin, laboral, tendenciosa
y persistente), el primer paso vendr dado por el anlisis de los tipos que, por
modalidad de accin, resultado, o ambas cosas puedan dar cobertura penal a
estos supuestos. De acuerdo con los grandes rasgos descritos, los tipos penales,
deben responder a la idea de:
conductas de presin con capacidad para comprometer el honor del trabajador, en su doble dimensin de fama o autoestima;
resultados de lesin, particularmente de lesin psquica creada o agravada por las conductas persistentes anteriormente descritas, lo que sugiere
la posibilidad de recurrir, en supuestos graves, a los delitos y faltas de lesiones.
Todo ello, sin olvidar los problemas concursales que la acumulacin de una o
varias de las conductas descritas pueden originar. Veamos algunas cuestiones
relacionadas con las figuras delictivas citadas, agrupndolas en tres grandes
grupos.
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Por ltimo, no debe olvidarse que el artculo 311 del Cdigo penal admite la
comisinomisiva, lo que situara al empresario como garante de los derechos
reconocidos al trabajador por las vas ya mencionadas, de manera que la omisin de los deberes de control para evitar dichas situaciones derivaran hacia
l una parcela de la responsabilidad penal a ttulo de autor por omisin.
6.2.2. Delitos contra la libertad. Amenazas y coacciones
La presin laboral sobre el trabajador puede desarrollarse a travs de conductas
en las que el desvalor de accin se encuentra especialmente marcado. En este
sentido, y aun cuando puedan ser interpretados como delitos de resultado, no
cabe duda de que los delitos contra la libertad, y en particular los delitos de
amenazas y coacciones, pueden desempear un rol de especial inters.
Determinado el bien jurdico que tutelan estas figuras, es evidente que la presin laboral ejercida sobre un trabajador, con un potencial lesivo sobre su integridad fsica o psquica, puede manifestarse en forma de amenaza o coaccin.
1)Amenazas
Amenezas y coacciones
Conviene recordar antes de
conocer el rendimiento que estas figuras ofrecen para la subsuncin del mobbing o acoso
laboral, las distintas fases del
proceso de toma de decisiones
a que se refiere el bien jurdico de cada delito: en las amenazas, se interfiere o incluso
bloquea el proceso de toma
de decisiones; en las coacciones, se interrumpe o se impide
la ejecucin de decisiones ya
adoptadas.
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En relacin con las primeras, las amenazas, ser difcil encontrarnos ante el
supuesto contemplado en el artculo 169 del Cdigo penal, donde la conminacin del mal se circunscribe a la amenaza de delitos contra los bienes jurdicos fundamentales (vida, integridad fsica, etc.). Ms sencilla, en cambio, ser
la concurrencia de amenazas de un mal no constitutivo de delito. Tngase en
cuenta que, en estos casos, la amenaza slo ser penalmente relevante cuando
venga acompaada de una condicin que no consista en una conducta debida. La mencin expresa en el artculo 171 del Cdigo penal de esta clusula
cierra un viejo debate doctrinal anterior al del Cdigo penal 1995 y genera,
en materia de mobbing o acoso laboral, un interesante interrogante sobre los
lmites del delito en este sector.
En efecto, cuando la presin ilegtimamente ejercida sobre el empleado provenga de quien tiene la competencia, de hecho o de derecho, para dibujar las
funciones de aqul, habr de determinarse hasta qu punto la amenaza de un
mal no constitutivo de delito si no se ejercen funciones (normalmente de inferior categora) ajenas a lo dispuesto en el contrato de trabajo o las contempladas en el convenio colectivo correspondiente es penalmente relevante. La
referencia a la conducta debida parece remitir al concepto ms amplio de licitud. En este sentido, las causas que fundamentaran un despido improcedente
pero no nulo de pleno derecho no deberan encontrar acomodo en el artculo
171 cuando vienen acompaadas de una amenaza, pues en tales casos, se trata
de competencias ejercidas con apariencia de legitimidad, como demuestra el
hecho de que, en caso de incumplimiento, no ser necesaria la readmisin del
trabajador.
En definitiva, el Estatuto de los trabajadores ofrece un marco de discrecionalidad al empleador lo suficientemente amplio como para poder optar, en determinadas condiciones, por prescindir de un trabajador con obligacin de
indemnizacin pero sin obligacin de readmisin. Es el propio derecho quien
asume el coste de la legitimidad de este tipo de actuaciones. Slo encontraran cobertura, desde esta perspectiva, las imposiciones acompaadas de una
condicin sobre las funciones que ejerce el trabajador que el derecho no est
dispuesto a admitir en ningn caso, dada la sancin de nulidad radical (con
efectos ex nunc) que prev para tales situaciones.
En cualquier caso, los problemas de las amenazas no acaban aqu. Al igual
que sucede en cualquier otro mbito, aunque en este caso quiz de modo ms
pronunciado, es preciso medir la seriedad de la amenaza, es decir, la verosimilitud de la misma en trminos objetivos, pero tambin desde el punto de
vista de quien la recibe. En el primer sentido, la implantacin de una presin
laboral generalizada ayuda, sin duda, a objetivar la consistencia de la amenaza, puesto que se desarrollara en un marco ya de por s hostil, en el que es
plausible concebir nuevas hostilidades. La situacin laboral del trabajador, sin
embargo, puede restar credibilidad a la amenaza, cuando no exista relacin
clara de jerarqua.
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2)Coacciones
El delito de coacciones plantea, en general, cuestiones de relieve que no son
ajenas a la realidad del mobbing o acoso laboral. Si la coaccin se define por
impedir a otro hacer lo que la ley no prohbe o compeler a otro a hacer algo que
no quiere, con violencia y sin estar legtimamente autorizado a ello, es claro
que el mobbing o acoso laboral puede manifestarse a travs de un sistema ms
o menos articulado de coacciones, que pueden ir desde impedir al trabajador
el desempeo de sus funciones habituales, hasta compelerle a efectuar otras
que se encuentran por debajo de nivel laboral, etc. Dos son las cuestiones que,
en este punto, merecen especial atencin.
a)Por una parte, el concepto de violencia en el delito de coacciones se ha dilatado ampliamente en la jurisprudencia, llegando a abarcar no slo la violencia
propia, entendida como agresin fsica sobre el coaccionado, sino tambin la
intimidacin e incluso la vis in rebus, ya sea ejerciendo fuerza fsica sobre las
cosas o impidiendo al coaccionado la realizacin de derechos o facultades.
Por esa razn, es necesario distinguir entre lo que es posible en la jurisprudencia y lo que, en el contexto de legalidad penal, puede ser posible. En definitiva, entre el ser y el deber ser. Desde esta perspectiva, sera posible tachar de
coaccin el mero impedimento de acceso al trabajador a servicios a los que,
en principio, tendra derecho por su nivel profesional, tales como servicios en
red, bibliotecas, etc.; o el cambio de cerraduras sin proveerlo de las llaves correspondientes, como por lo dems es jurisprudencia consolidada en relacin
con los contratos de alquiler o los problemas de disolucin matrimonial.
Sin embargo, la meracoaccin, bien sea sta conceptuada de delito o falta
(teniendo en cuenta que tal consideracin ser efectuada en funcin de la
gravedad de la violencia) no tiene por qu ser considerada como mobbing o
acoso laboral, si se desarrolla en un contexto aislado o de simple conflictividad
laboral, como ocurre en el caso de piquetes en jornadas de huelga.
En este caso, cabe recordar la imposibilidad de establecer una continuidad delictiva en estos delitos, a la vista de la afectacin a bienes jurdicos personalsimos, por lo que debern reconocerse en concurso real tantas infracciones
como situaciones concretas de coaccin se hubieran producido.
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b)Pero, en segundo lugar, y de modo similar a lo que suceda con la amenaza de un mal no constitutivo de delito, la coaccin penalmente relevante es
aquella que se desarrolla por quien compele o impide sinestarlegitimado
paraello.
En relacin con quien desempea una relacin de jerarqua sobre el afectado
de mobbing o acoso laboral, y dado que el concepto de violencia admite la vis in
rebus y en no pocas ocasiones ser de este modo cmo se lleve a cabo la coaccin, cabr resolver dos problemas: 1) el relativo a los lmites de la legitimidad,
por un lado y 2) el relativo al rol estructural que este elemento juega en el tipo.
Sobre la primera cuestin, la legitimidad para impedir llevar a cabo el trabajo habitual o para compeler a desempear tareas menores ocupa una
horquilla tan amplia como lo es el reconocimiento que el derecho otorga a
esas decisiones. De modo que el jefe de servicio jerrquicamente superior
que obliga a la realizacin de actividades menores no dejara de estar adoptando decisiones legtimas desde el punto de vista laboral, aun cuando el
derecho del trabajo permita la sancin de tales decisiones. Nuevamente,
hasta el lmite de las decisiones nulas de pleno derecho. Y, lgicamente,
este principio no rige para quien carece de capacidad profesional para dibujar las tareas del trabajador coaccionado, dado que en tal caso no existe
ya legitimidad alguna.
En consecuencia, y salvo que las decisiones del jerrquicamente superior, en su conjunto, atenten contra la dignidad del trabajador (mobbing), afectando, pues, derechos fundamentales, las coacciones individualmente consideradas sern penalmente irrelevantes.
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La coaccin ser penalmente relevante cuando quien impone las condiciones o compele a un hacer carece de competencia o la excede arbitrariamente, es decir, faltando por completo la posibilidad de cambiar
las condiciones o careciendo de base jurdica alguna, y deber adoptar
dicha resolucin (aun cuando no fuere escrita) a sabiendas de su arbitrariedad.
3)Delitoscontralaintegridadmoral
Entre ellos destaca el artculo 173 del Cdigo penal, modificado por Ley Orgnica 11/2003, de 29 de septiembre, por la aparente facilidad con la que refleja
el desarrollo fctico del mobbing o acoso laboral. Sin embargo, los problemas
de subsuncin de este precepto son an ms arduos que en el caso del artculo
311 del Cdigo penal: desde los problemas de legalidad (lex certa) que arrastra
otros muchos de legitimidad29, pasando por la quiebra en la determinacin del
bien jurdico, o la determinacin de la modalidad comisiva, todo ello acentuado por la existencia de figuras colindantes que dificultan la fijacin de su
radio de acceso.
a)En relacin con el bien jurdico protegido, parece existir un elevado grado de
consenso en torno a la integridadmoral como manifestacin de la dignidad
humana.
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Como tales manifestaciones de derechos fundamentales, existe una vinculacin con la idea de dignidad, de modo que su restriccin caprichosa o arbitraria constituye una lesin de la idea de dignidad, pero no mayor de la que
se produce frente a una restriccin injustificada de la libertad de informacin
o de la tutela judicial efectiva. En definitiva, la integridad moral, como bien
jurdico protegido, constituye una manifestacin de los derechos ms arriba
aludidos y, desde esta perspectiva, legitima su tutela penal frente a los ataques
ms graves.
b)La estructura tpica no es menos compleja en punto a la determinacin del
alcance que se le dispensa a la tutela penal de dicho bien jurdico. Se trata de
infligir a otro un tratodegradante que menoscabe gravemente su integridad
moral. Ni el trato degradante constituye un concepto pacfico ni la integridad
moral es fcilmente aprehensible, mucho menos la concrecin de un menoscabo de carcter grave, cuya valoracin se fa ntegramente al arbitrio judicial.
En todo caso, la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
ha tratado de encontrar, desde la ms famosa Sentencia de 25 de abril de 1978,
una definicin clara de trato degradanteque permita diferenciarla de otras conductas a las que generalmente ha venido ligado y que en algunas legislaciones,
como es el caso de la espaola a travs del Cdigo penal, se ubican sistemticamente unidas, como son las torturas. En esta lnea, la Sentencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, de 27 de septiembre de 1999, entendi que:
"para entrar en el mbito del artculo 3, un mal trato debe alcanzar un mnimo
de gravedad. La apreciacin de este mnimo es relativa y depende del conjunto
de datos del caso, sobre todo de la duracin del trato y de sus efectos fsicos o
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mentales31. Recuerda tambin, que un trato puede ser considerado como degradante si es capaz de crear en la vctima sentimientos de miedo, angustia
e inferioridad capaces de humillarle, envilecerle y romper, eventualmente, su
resistencia fsica o moral32. Adems, basta con que la vctima sea humillada
a sus propios ojos33".
En definitiva, los principales caracteres del trato degradante34 consisten en:
(34)
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c)Y, por ltimo, en relacin con este delito, su virtualidad queda comprometida en los casos en que, adems de la integridad moral, queda afectada la integridadpsquica.
Efectivamente, el delito de lesiones se realiza tambin cuando la causacin del
resultado se manifiesta sobre la salud mental de la vctima, aspecto ste que ser el ms frecuente en supuestos de mobbing o acoso laboral. La jurisprudencia
del Tribunal Supremo se ha detenido con frecuencia en el tema de las lesiones
psquicas, incluso reprochando a la jurisprudencia menor su parquedad por
reflejar en los hechos lesiones psquicas como acreditadas y no condenar por
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No basta la mera afirmacin del hecho; es necesario estar en condiciones de acreditar la acusacin (siempre, adems, en funcin del tipo penal cuya aplicacin se pretenda), lo que en un clima de animadversin
laboral ser especialmente complejo en cuanto se haga depender de testimonios que han sido partcipes en el mobbing o testigos tcitos38.
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Resumen
Se han tenido ocasin de estudiar en el presente mdulo el conjunto de conductas recogidas en el Ttulo XV, libro segundo, del Cdigo penal, globalmente calificadas como "delitos contra los derechos de los trabajadores".
Como se ha comprobado, se trata de un grupo de figuras delictivas muy variadas, que se dirigen a salvaguardar bienes jurdicos de especial valor, que pueden verse afectados en el contexto de una relacin laboral, o, fuera de ella,
puedan orientarse precisamente a la creacin de un vnculo de esta naturaleza
a travs de vas ilcitas. Pese a su variedad, puede establecer un comn denominador: se trata de tipos penales que frecuentemente tienen como protagonista al empresario y como sujeto pasivo al trabajador, en el contexto de una
relacin laboral de dependencia.
De entre las conductas y figuras estudiadas conviene recordar:
La discriminacin en el empleo.
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Ejercicios de autoevaluacin
Deseleccin
1. El delito de imposicin de condiciones laborales perjudiciales (artculo 311 CP)...
a)es un delito de mera actividad.
b)no admite la modalidad omisiva.
c)es un delito de resultado.
2. El engao propio del delito del artculo 311 CP...
a)no es imprescindible que resulte conocido por el trabajador.
b)puede ser enervado siempre mediante el consentimiento del trabajador.
c)debe ser, en todo caso, bastante al modo del delito de estafa.
3. El tipo bsico del delito de imposicin de condiciones laborales perjudiciales (artculo 311.
1. CP), requiere siempre...
a)el empleo de violencia o intimidacin.
b)la amenaza de despido al trabajador.
c)el empleo de engao o el abuso de situacin de necesidad.
4. La limitacin del derecho de huelga...
a)requiere engao o abuso de situacin de necesidad.
b)slo resulta penalmente relevante si se verifica mediante fuerza en las cosas.
c)slo resulta penalmente relevante si se produce mediante violencia.
5. En sentido estricto, con la expresin "trfico ilegal de mano de obra", se hace referencia...
a)a la colocacin de personas al margen de los procesos legales y a la cesin legal de trabajadores.
b)al favorecimiento de la entrada ilcita en Espaa de trabajadores provenientes de estados
distintos a los que componen la Unin Europea, as como a la contratacin de extranjeros
que carezcan de permiso de trabajo.
c)al reclutamiento de trabajadores extranjeros que carezcan de permiso de trabajo.
6. El delito de migracin fraudulenta del artculo 313 CP...
a)sanciona a la persona que accede ilegalmente a territorio espaol, si dicha conducta se
realiza con nimo de obtener un puesto de trabajo.
b)incrimina el favorecimiento de la inmigracin clandestina.
c)incrimina el favorecimiento de la inmigracin clandestina, siempre que se verifique con
violencia o intimidacin.
7. El delito de discriminacin laboral (artculo 314 CP)...
a)requiere el mantenimiento de la situacin de desigualdad tras el requerimiento o la sancin
administrativa.
b)no da importancia a si la situacin de igualdad resulta o no restablecida, una vez que ya
se ha provocado.
c)requiere que la situacin de desigualdad se produzca de modo habitual.
8. La omisin de las medidas de prevencin de riesgos laborales (artculo 316 CP)...
a)slo resulta penalmente relevante si se verifica mediante dolo.
b)posee la estructura propia de los delitos imprudentes.
c)resulta penalmente relevante si se verifica de forma imprudente.
9. Las personas jurdicas...
a)por su propia naturaleza no pueden delinquir, ni est previsto que se les imponga consecuencia o medida alguna de naturaleza penal.
b)responden, en determinados casos, del pago de la pena de multa impuesta al autor del
delito por mor de lo dispuesto en el artculo 31 CP.
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c)responden del pago de la pena de multa que se imponga a todos sus trabajadores con los
que mantenga vinculacin laboral.
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Solucionario
Ejerciciosdeautoevaluacin
Deseleccin
1. c, 2. a, 3. c, 4. a, 5. a, 6. b, 7. a, 8. c, 9. b.
Ejercicios de autoevaluacin
1.c
2.a
3.c
4.a
5.a
6.b
7.a
8.c
9.b
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Glosario
CE f Constitucin espaola.
CEE f Comunidad Econmica Europea.
condiciones de seguridad social f pl Grupo de condiciones que pertenecen al conjunto
de normas para la prevencin de riesgos personales mediante prestaciones econmicas e
individuales.
condiciones laborales f pl Conjunto de condiciones que forman el contenido de la relacin laboral.
CP Cdigo penal.
discriminacin f Cualquier diferencia de trato entre sujetos o grupos de sujetos que no
est justificada o que no se ajuste a derecho.
empresario m Cualquier persona, fsica o jurdica, o comunidad de bienes, que reciba
prestaciones de servicios de trabajadores por cuenta de otros.
ET m Estatuto de los trabajadores.
migraciones f pl Movimientos de personas entre zonas distintas de un pas o ms pases
que tienen como causa o finalidad la colocacin o la ocupacin por cuenta de otros.
mobbing m Presin laboral tendenciosa y persistente.
OIT f Organizacin Internacional del Trabajo.
RD m Real Decreto.
requerimiento m Advertencia previa al alzamiento de un acta que origina un procedimiento sancionador efectuado por la inspeccin laboral.
RJ m Repertorio de jurisprudencia Aranzadi.
sancin administrativa f Consecuencia jurdica aplicada a quien comete una infraccin
despus de la sustanciacin de un procedimiento administrativo sancionador.
STC f Sentencia o sentencias del Tribunal Constitucional.
STS f Sentencia o sentencias del Tribunal Supremo.
sustitucin de empresa f Cambio de titularidad de la empresa con el incumplimiento
de los requisitos legalmente establecidos.
trabajador m Sujeto que presta voluntariamente sus servicios retribuidos por cuenta de
otros y dentro del mbito de organizacin y direccin de otra persona, fsica o jurdica, denominada empresario.
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Bibliografa
Bibliografa bsica
Corcoy Bidasolo, M.; Mir Puig, S. (2011). Comentarios al cdigo penal. Valencia: Tirant
lo Blanch.
Martnez-Bujn Prez, C. (2011). Derecho penal econmico y de la empresa. Parte especial
(3. ed.). Valencia: Tirant lo Blanch.
Martnez-Bujn Prez, C. (2011). Derecho penal econmico y de la empresa. Parte general (3.
ed.). Valencia: Tirant lo Blanch.
Muoz Conde, F. (2010). Derecho penal. Parte especial (18. ed.). Valencia: Tirant lo Blanch.
Muoz Conde, F. (2010). Derecho penal. Parte general (8. ed.). Valencia: Tirant lo Blanch.
Quintero Olivares, G.; Morales Prats, F.; Tamarit Sumalla, J. M.; Garca Albero, R.
(2011). Comentarios a la parte especial del Derecho penal (6. edicin). Cizur Menor (Navarra):
Thomson-Aranzadi.
Tiedemann, K. (2010). Manual de Derecho penal econmico. Parte general y especial. Valencia:
Tirant lo Blanch.
Vives Antn, T. S.; Orts Berenguer, E.; Carbonell Mateu, J. C.; Gonzlez Cussac, J.
L.; Martnez-Bujn Prez, C. (2010). Derecho penal. Parte especial (3. ed.). Valencia: Tirant
lo Blanch.
Bibliografa complementaria
Arroyo Zapatero, L. (1988). Manual de Derecho penal del trabajo. Madrid: Praxis.
Bacigalupo Zapater, E. (dir.) (1998). Curso de Derecho penal econmico. Madrid: Marcial
Pons.
Bajo Fernndez, M. (coord.) y otros (1998). Compendio de Derecho penal: parte especial (vol.
II). Madrid: Centro de Estudios Ramn Areces.
Baylos Grau, A.; Terradillos Basoco, J. (1990). Derecho penal del trabajo. Madrid: Trotta.
Baylos Grau, A.; Terradillos Basoco, J. (1997). Derecho penal del trabajo (2.a ed.). Madrid:
Trotta.
Cobo del Rosal, M.; Carmona Salgado, C.; Gonzlez Rus, J. J.; Morillas Cueva, L.;
Polaino Navarrete, M.; Portilla Contreras, G. (1999). Curso de Derecho penal espaol.
Parte especial I y II. Madrid: Marcial Pons.
Conde-Pumpido Tourn, C. (1996). "La sancin penal de la discriminacin; especial referencia a la discriminacin por razn de enfermedad y al nuevo delito de discriminacin
en el trabajo". Cuadernos de Derecho Judicial, Libertad ideolgica y Derecho a no ser discriminado
(vol. I, pg. 283).
Conde-Pumpido Ferreiro, T. C. (dir.) (2001). Cdigo penal. Doctrina y jurisprudencia (tomos
I, II y III). Madrid: Trivium.
Conde-Pumpido Ferreiro, C. (coord.) y otros (2004). Cdigo Penal comentado (con comentarios y concordancias, 2 vol.). Barcelona: Bosch.
Fernndez Domnguez, J. J. (1996). "De los delitos contra los derechos de los trabajadores". La Ley (nm. 4031).
Gmez Bentez, J. M. (2002). Derecho penal econmico. Madrid: Consejo General del Poder
Judicial (Manuales de Formacin Continuada, 14, 2001).
Lascurain Snchez, J. A. (1994). La proteccin penal de la seguridad e higiene en el trabajo.
Madrid: Civitas.
Martnez-Bujn Prez, C. (2002). Derecho penal econmico. Valencia: Tirant lo Blanch.
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