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ESPAÑA
Andrés Saravia
Capítulo I
I. CONCEPTOS
Abogado, Aspirante Adscripto (docente) a la Cátedra de Informática Jurídica de la Facultad
de Derecho, Universidad de la República (Uruguay). Miembro del Instituto de Derecho
Informático (Uruguay – Universidad de la República), Miembro de LEFIS (Legal Framework for
the Information Society), Universidad de Zaragoza, especialización en Gobierno Electrónico y
Nuevas Tecnologías (ALFA Programme) en Universidad de Münster, Institut für Information,
Telekommunikation und Medienrecht, Alemania.
1
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=intimidad , visitado el 30 de
mayo de 2007
1
La intimidad, representa un bien personal 2, de apreciación interior, necesaria para
el crecimiento y desarrollo de la libertad personal, y de ningún modo puede limitarse o
vulnerarse en su goce3.
2
HERRÁN ORTIZ, Ana Isabel, El derecho a la intimidad en la nueva Ley Orgánica de Protección de
Datos Personales, Editorial Dykinson, 2003.
3
Apreciación personal del dicente
4
SOLANES, Ángels, CARDONA, María Belén, Protección de Datos Personales y Derechos de los
Extranjeros Inmigrantes, 2005, Valencia, Tirant Lo Blanch, p 23.
5
CABANELAS, Guillermo, El Derecho a la Intimidad y el Avance de la Informática, en Alfa
Redi, http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=1523 , visitado el 30 de mayo de 2007
2
A su vez, el Tribunal Constitucional, considera al Derecho a la Intimidad como “el
elemento esencial de la dignidad humana y del libre desarrollo de la personalidad, base
de nuestro sistema político y Ordenamiento jurídico”6.
Por su parte, el numeral 4 establece que “La ley limitará el uso de la informática
para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno
ejercicio de sus derechos.”.
c) A la libertad de cátedra.
6
STC 290/2000 del 30 de noviembre sobre Reparto de competencias entre Estado y
Comunidades Autónomas y defensa de derechos fundamentales. Intimidad e informática.
Agencia de Protección de Datos. Recurso de Inconstitucionalidad acumulado.
3
En referencia al artículo 18.1 de la Constitución, cuyos límites se encuentran
establecidos por las leyes, se destaca la Ley Orgánica 1/1982, del 5 de mayo, sobre la
protección civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar, y a la propia
imagen. En ella se recalca el artículo 1.1, al referirse a la protección civil del derecho
fundamental a la intimidad frente a cualquier intromisión acorde con el texto
constitucional7. Además se destaca la delimitación al Derecho a la Intimidad,
establecido en el artículo 2 de la misma8.
A su vez, los artículos 7 y 8 establecen las bases para determinar las intromisiones
ilegítimas en la intimidad y la vida personal de las personas.
7
LO 1/1982, artículo 1.1. “El derecho fundamental al honor, a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen, garantizado en el artículo 18 de la Constitución, será protegido civilmente frente a todo
género de intromisiones ilegítimas de acuerdo con lo establecido en la presente Ley Orgánica.”
8
LO 1/1982, artículo 2.1. “La protección civil del honor, de la intimidad y de la propia imagen quedará
delimitada por las leyes y por los usos sociales atendiendo al ámbito que, por sus propios actos, mantenga
cada persona reservado para sí misma o su familia.”
9
STC 292/2000: “…una nueva forma de amenaza concreta a la dignidad y a los derechos de la
persona…”
4
defenderse, no solo ante los poderes públicos, sino también frente a los particulares.
Cada día el ordenamiento jurídico puede nutrirse de nuevos derechos fundamentales,
y debe buscarse así, cuáles son sus protecciones dentro de la misma Constitución
Española. Ejemplo claro de ello, es el mismísimo artículo 18.4, sobre la libertad
informática.
10
LO 15/1999, más conocida como LOPD o Ley Orgánica sobre la Protección de Datos de
Carácter Personal, en su artículo 3, presenta las definiciones aplicables. Esta norma, viene a
derogar la Ley Orgánica sobre Regulación del Tratamiento Automatizado de Datos de Carácter
Personal (LORTAD, LO 5/1992 del 5 de agosto, la cual tuvo poca aceptación.
11
TIC / ICT o lo que se conoce como nuevas Tecnologías de la Información y Comunicación /
Information and Communication Technologies, término asociado al concepto de Internet,
Tratamiento de Datos personales (Directiva 95/46/CE) y Gobierno Electrónico. Este último,
creado por el vicepresidente de los EEUU en 1999, Al Gore, sobre el nuevo impulso de las
tecnologías aplicables a la ciudadanía. El tratamiento de Datos Personales sin embargo, debe su
estudio entre otros, al denominado Grupo de Berlín, con una antigüedad que supera los treinta
años.
5
cuya identidad pueda determinarse, directa o indirectamente, en particular
mediante un número de identificación o uno o varios elementos específicos,
característicos de su identidad física, fisiológica, psíquica, económica,
cultural o social;
Tratamiento de datos personales» («tratamiento»): cualquier operación o
conjunto de operaciones, efectuadas o no mediante procedimientos
automatizados, y aplicadas a datos personales, como la recogida, registro,
organización, conservación, elaboración o modificación, extracción,
consulta, utilización, comunicación por transmisión, difusión o cualquier
otra forma que facilite el acceso a los mismos, cotejo o interconexión, así
como su bloqueo, supresión o destrucción.”12
12
DELPIAZZO, Carlos, SARAVIA, Andrés y otros, Protección de Datos Personales en Uruguay y el
Mercosur, Montevideo, 2004, Fundación de Cultura Universitaria, pp. 60 – 61.
13
Tribunal Constitucional, España, sentencia 292/2000, Fundamentos Jurídicos, numeral 6.
14
Ibídem
6
Ad maiori ad minus, a nivel nacional, la Constitución Española, regula el Derecho
Fundamental a la Protección de Datos, en el artículo 18.1 y 18.4, ut supra comentado.
Esta norma, viene a cumplir con lo establecido en la propia CE, artículo 18.4 y
artículo 53.1, al establecer que es la Ley la que limitará el uso de la informática,
velando así por el Derecho al Honor y la Intimidad Personal y Familiar.
A su vez, el Título II, establece las bases sobre la Protección de Datos, al referirse a
los Principios que la integran y que serán analizados infra. El Título III contiene lo
relacionado con los derechos personales, su tutela y los procedimientos impugnatorios
para hacer valer los mismos.
15
http://www.agpd.es , visitado el 11 de junio de 2007
16
https://www.agpd.es/index.php?idSeccion=152 , visitado el 11 de junio de 2007
7
I.2.1. Principios de la Protección de Datos
Se debe prestar especial atención a la flamante Directiva 2006/24/CE sobre la retención de los
17
datos tratados en una base o fichero, por un período de seis a 24 meses desde su ingreso,
porque podrían existir límites a este Principio, dependiendo a la calidad de los datos tratados.
8
Principio de Accesibilidad de los Datos. Se debe garantizar al titular de los
datos objeto de tratamiento, que puede acceder a los mismos libremente,
con el objeto de cotejar su veracidad y finalidad de los mismos.
Consentimiento. Principio fundamental para respetar el derecho
fundamental a la autodeterminación informativa. Sin el consentimiento de
su titular, se prohíbe el tratamiento y recogida de datos. Existen
excepciones a esta norma:
o Datos recogidos para el uso propio de la Administración Pública
o Datos relacionados a un contrato, precontrato o situación laboral,
siendo los mismos necesarios para la configuración del derecho.
o Datos relacionados a gestión y servicios sanitarios, prevención y
diagnósticos médicos.
o Datos que se encuentren accesibles al público, y aquellos cuyo
tratamiento sea indispensable para la satisfacción del interés
legítimo perseguido por el responsable del fichero o base de datos.
9
I.3.1. Régimen Jurídico de los Extranjeros en España
Respecto a las leyes, la norma principal es la Ley Orgánica 4/2000, más conocida
como Ley de Extranjería, que establece en su artículo 3º, que los extranjeros gozarán
de las mismas libertades que los españoles, especialmente los relacionados con el
Título I de la CE, que justamente son los referidos a los Derechos Fundamentales, en
los que se incluye el artículo 18, y por ende el Derecho fundamental a la Protección de
los Datos de carácter Personal y el Derecho a la Intimidad. A su vez, la delimitación del
ámbito de aplicación, viene dada por la misma norma. El numeral 2 del presente
artículo, expresamente declara la protección de los Derechos Fundamentales de los
extranjeros, de acuerdo a la Declaración Universal de los Derechos Humanos.
10
I.3.2. Breve Mención de los Límites a los Derechos Fundamentales de los
Extranjeros
1. Que la limitación sea adecuada. Esto quiere decir, que exista relación entre
el medio y el fin bajo una situación armónica. Por lo tanto, basándose en el
principio de proporcionalidad, el sacrificio de un derecho fundamental, debe
dejar paso a un beneficio aún mayor de otro u otros derechos
fundamentales.
2. La necesidad. Si existen otros medios alternativos para obtener los mismos
resultados sin menospreciar ningún derecho, que se apliquen éstos. Se
limitará un derecho fundamental, cuando no exista otra opción.
3. El contenido esencial. Ello es lo que protege la Constitución. A pesar de
encontrarse regulados los derechos fundamentales, los mismos son
preexistentes a la Carta Magna, y esto es lo que el legislador debe aceptar
como tal, antes de aplicar un límite al interés jurídicamente protegido.
11
manera, la LO 4/2000 puede establecer limitaciones a los Derechos de los extranjeros,
siempre y cuando las mismas se encuentren sujetas a legitimidad, basándose en el
Principio de Proporcionalidad referidos a qué libertades serán las menos
perjudicadas20.
sometidos a la Ley de Extranjería vigente (LO 4/2000), así como tampoco lo eran los españoles
en Uruguay. Esto significaba, que de existir límites o diferencias en los derechos de los
extranjeros uruguayos en relación con los españoles, este tratado igualaba las cosas un poco
más. De manera increíble y bajo argumentos totalmente discutibles, el Tribunal Supremo en
Sentencia del 26 de septiembre de 2006 (SCA) establece que los uruguayos no tienen los mismos
derechos que los españoles en los términos expresados anteriormente, no siendo válida la
interpretación del artículo 8 del Tratado celebrado entre ambas partes, y debiendo los mismos
someterse a la Ley Orgánica de Extranjería. Se alega que el mismo Tratado ha sido derogado
por una norma de igual jerarquía celebrada entre España y Uruguay en 1992, y que ambas
partes han ratificado.
20
ROIG MOLÉS, Eduardo, Los Derechos de los Extranjeros: Titularidad y Limitación, en
Problemas Constitucionales de la Inmigración: Una visión desde Italia y España, 2004, Tirant Lo
Blanch, p 605.
21
Ibídem, p 611.
22
FLORES, Fernando, Los Derechos Fundamentales de los Extranjeros Irregulares, en Problemas
Constitucionales de la Inmigración: Una visión desde Italia y España, 2004, Tirant Lo Blanch, p 157.
23
Dicho informe reveló que, las sentencias contra los inmigrantes denunciados, son del entorno
del 73,1% frente al 23,1% de las mismas si el inmigrante es el denunciante.
12
Actualmente, lo que está sucediendo en España, es que todo el ordenamiento
jurídico en sí, le está poniendo pruebas de fuego a la Constitución en materia de
extranjería, siendo el Tribunal el encargado de velar por la verdadera democracia.
Lo que sí debe quedar muy en claro, es que de existir límites que la propia
Constitución autoriza, como objeto fundado de ponderar los distintos derechos
fundamentales en conflicto, los mismos deben ser fijados conforme a la Ley (artículo
53.1 CE) y no por una norma de rango inferior (STC 292/2000)24.
Ahora bien, teniendo en cuenta que los Derechos Fundamentales no son derechos
ilimitados, y que coherentemente se debe basar cada fundamento en el Principio de
24
STC 292/2000: “En primer término, la posibilidad prevista en la LOPD de que una norma
reglamentaria pueda autorizar la cesión de datos entre Administraciones Públicas para ser empleados en
el ejercicio de competencias o para materias distintas a las que motivaron su originaria recogida sin
necesidad de recabar previamente el consentimiento del interesado (art. 11.1 LOPD, en relación con lo
dispuesto en los arts. 4.1 y 2 y 5.4 y 5), es decir, la cesión de datos inconsentida autorizada por una
norma infralegal, soslaya que el art. 53.1 CE reserva en exclusiva a la Ley la regulación y limitación del
ejercicio de un derecho fundamental, vulnerando por consiguiente el derecho fundamental mismo, al
privarle de una de sus más firmes garantías.”
25
CE, artículo 105: “La Ley regulará, b) El acceso de los ciudadanos a los archivos y registros
administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguación de los delitos y
la intimidad de las personas.”
13
Unidad de la CE26, otros límites, siempre establecidos en la justificación de la
protección de otros derechos constitucionales, aplicando la ley para los casos, y
asentándose en el principio de la proporcionalidad, pueden ser aplicables.
Capítulo II
Ello no es todo, ya que no solo el avance de las TICs puede vulnerar la intimidad de
la persona, sino también, su propia identidad 29. Lo cierto es que la informática posee
ese poder de almacenamiento, cesión, cruzamiento y recopilación de datos de carácter
personal, sin el consentimiento de sus titulares. Esta vulneración actúa muchas veces
26
STC 11/1981 de 8 de abril como referencia obtenida de los Fundamentos Jurídicos expresados
en la STC 292/2000.
27
BECK, Ulrich, El Metajuego de la Política Cosmopolita, en Claves de Razón Práctica, Nº 145,
2004, Progresa, p 4.
28
SARAVIA, Andrés, Un Momento Decisivo para el Gobierno Electrónico – El Avance de las Nuevas
Tecnologías en Europa y sus Comparativas con América Latina, 2006, Montevideo, Editorial Amalio
M. Fernández.
29
SOLANES, Ángels, CARDONA, María Belén, Protección de Datos Personales y Derechos de los
Extranjeros Inmigrantes, 2005, Valencia, Tirant Lo Blanch, p 23.
14
de manera imperceptible30 a los ojos de su titular, el cual se entera de que su derecho
a la intimidad ha sido vulnerado, cuando el daño ya se ha producido.
15
frente a las potenciales agresiones a la dignidad y a la libertad de la persona
provenientes de un uso ilegítimo del tratamiento mecanizado de datos, lo que la
Constitución llama -la informática-”. Por ello fue necesaria la inclusión del apartado 4,
debido a que el derecho a la libertad informática, excede los planteamientos del
artículo 18.1. Así las cosas, el Derecho Fundamental a la Protección de Datos, le otorga
entonces a su titular, el poder de disponer de sus datos frente a terceros, siempre bajo
la regulación de la Ley.
Además, se debe destacar, que el artículo 18.4, a diferencia del 18.1, lo que hace es
otorgarle al titular, el poder de disposición de sus datos, al permitirle su consulta,
seguimiento, rectificación y hasta cancelación. Ello, imponiéndole deberes de
abstención a terceros, frente al tratamiento de datos de su titular. Estos terceros, que
conste, se refieren tanto a la esfera pública como privada.
Ahora bien, las distinciones pueden ampliarse todavía, si dentro del término
extranjero se agrega la noción de inmigrante, que a los efectos de este trabajo, la
doctrina32 considera al mismo como parte de una producción social. Se considera
entonces inmigrante, no solo al extranjero que no posee papeles de estancia legal en
32
Ibídem, p 30.
16
otro país (España, en este caso), sino que se encuentra socialmente catalogado como
pobre. Aún así, una vez más, se debe recordar la redacción del artículo 3 de la LO
4/2000 cuando expresa que los extranjeros harán uso de sus derechos de acuerdo a la
ley y en igualdad de condiciones con los españoles.
Un punto que mantiene una estrecha vinculación entre la Administración Local y los
extranjeros, tiene que ver con la integración social 34. A pesar de los deberes y
distribución de funciones entre la Administración Nacional y las Comunidades
Autónomas, el acceso a servicios sociales, no logra quebrar el vínculo existente.
Así las cosas, los Ayuntamientos cumplen una labor muy importante en relación al
Padrón Municipal e incluso a otras tareas, como trámites de expulsión de extranjeros y
demás. Y con ello se presenta una doble situación: Por un lado, los Ayuntamientos
deben velar por el cumplimiento de determinados servicios sociales a nivel general;
pero por otro, deben tener en cuenta la inscripción del extranjero, para poder
“igualar” o casi, las prestaciones a los mismos.
17
se puede calcular así, qué partida será necesaria para cumplir con los servicios sociales
a españoles y no nacionales.
LOPD.
18
identificatorias para poder ingresar a España, y hacerse pasar por personas a las cuales
se les puede otorgar asilo.
Es claro, que el registro de los extranjeros en el padrón, solo debe ser utilizado a los
efectos de determinar la cantidad de personas que viven en un Municipio,
independientemente de si estas personas se encuentran registradas o no en el
Ministerio del Interior.
Ahora bien, el acceso que los extranjeros tienen, a derechos, como a la salud entre
otros, se ven sujetos a un consentimiento condicionado o “coaccionado” de
otorgamiento de sus datos para que sean tratados en el Padrón Municipal. En efecto,
lo que Naïr ha denominado La Llave de la Diferencia36, realmente distingue y hasta
discrimina a los extranjeros de los nacionales. Ello quiere decir, que el extranjero, debe
renunciar a su intimidad (bajo su consentimiento), limitando así su derecho a la
protección de sus datos, a favor de obtener pleno uso del artículo 43 de la CE. Todo
ello, por mandato de la LO 4/2000. De alguna manera o de otra, sus derechos
fundamentales en este caso, sufren una sensible limitación en comparación con los de
los nacionales.
Dicho con otras palabras: El extranjero que no quiere revelar sus datos de carácter
personal (con todo el derecho que le otorga la CE y las Declaraciones de los DDHH),
debe hacerlo, si desea obtener asistencia sanitaria, por ejemplo, bajo el mismo tenor
de igualdad que un español. A su vez, este ánimo de realizarlo, se ve perjudicado, si la
base de datos constituida, es consultada por la autoridad policial a los efectos de
detectar la irregularidad de esta persona. Ello conlleva entonces, a que el goce de los
Derechos Fundamentales de un extranjero en España, no se lleve en su plenitud,
marcándose las diferencias con los nacionales o comunitarios.
19
Pero aún hay más. La entrada en acción del Instituto Nacional de Estadística de
España, extrae el tratamiento de los datos personales, de la órbita municipal, al ser el
responsable de velar por la actualidad de los datos procesados, debiendo
obligatoriamente los ayuntamientos, verificar los mismos constantemente. En su
artículo 17, la misma norma ut supra referida, le otorga el control al INE que ahora
podría derivar su información a las restantes dependencias administrativas,
desvirtuando así, el objeto inicial de registro en el padrón municipal a los solos efectos
informativos.
Ello es lo que sucede con la aplicación de la LO 14/2003, que hace evidente el roce
de las demarcaciones razonables en cuanto a límites a los Derechos Fundamentales
establecidos en la CE.
20
En concreto, esos órganos son: La Agencia Estatal de Administración Tributaria, la
Tesorería General de la Seguridad Social, y el Instituto Nacional de Estadística (que
para el caso, obtuvo los datos referidos, del padrón municipal).
Desde el punto de vista de quién escribe, éste es un grave error o vacío que puede
prestarse para la total discrecionalidad, lo que evidentemente fomenta la violación de
los Derechos Fundamentales de los extranjeros en España. Todo ello apoyado como ya
se dijo, de la intromisión silenciosa a gran escala mediante el uso y abuso de las nuevas
tecnologías que gobiernan la Sociedad de la Información actual.
39
Denunciada por el Tribunal Constitucional en STC 292/2000, de 30 de noviembre.
40
Concepto: “Garantía que representa la organización estatal en orden al mantenimiento del derecho ya
la consiguiente protección del individuo, nacional o extranjero.”,
www.mundonotarial.com.mx/Notario/Glosario_5.htm , visitado el 15 de junio de 2007
41
SOLANES, Ángels, CARDONA, María Belén, Protección de Datos Personales y Derechos de los
Extranjeros Inmigrantes, 2005, Valencia, Tirant Lo Blanch, p 110.
21
Española no hace diferencias o delimitaciones en cuanto a qué tipo de datos se
encuentran bajo la estricta tutela de su titular; por ende, no se refiere solamente a
datos íntimos, sino a todos aquellos, que aunque sean públicos, necesitan del
consentimiento del afectado para disponer de los mismos42.
Respecto al tratamiento de los datos personales, de debe resaltar, que existe una
obligación por parte de su responsable, de informar a su titular, de que se encuentra
en poder de información referente a la misma. Ello, forma parte de la doble imposición
que surge de hacer valer los Derechos Fundamentales. Ello es el mínimo esperado por
el ordenamiento jurídico, para respetar los principios que rigen el correcto tratamiento
de los datos personales, que han sido recogidos, tanto en la Directiva 95/46/CE, en la
LOPD, como en la STC 292/2000 de 30 de noviembre. De todos ellos, el Principio de
Finalidad es el más comprometido para el caso en estudio. En efecto, se debe
garantizar que los datos que son prestados con el consentimiento de su titular, sean
tratados únicamente para el objeto del mismo, con una finalidad concreta y
determinada.
Si la persona, entrega sus datos para que sean incluidos en el Padrón Municipal a
los únicos efectos de su información para el mismo, y con motivos personales de
adquirir derechos a una asistencia social y sanitaria digna, y resulta que
posteriormente, una disposición determina que los datos, serán utilizados con otros
fines (como la persecución de la inmigración ilegal, por ejemplo), y para peor, sin el
consentimiento de su titular, evidentemente, para el caso que compete, se vulnera y
mucho el Derecho Fundamental de Protección de Datos Personales ergo Derecho a la
Intimidad recogido en la CE y defendido por el Tribunal Constitucional. Ya lo había
fundamentado el Defensor del Pueblo en los argumentos de la STC 292/2000
(argumento Nº 2) al expresar a su juicio, que el artículo 21 de la LOPD (que fuera
modificado con dicha sentencia) permitía la violación de los Derechos Fundamentales
del artículo 18 CE al permitir la discrecionalidad de las Administraciones en las
comunicaciones de los datos personales, sin consentimiento, para un fin distinto del
que fueran otorgados por su titular (contraviene el artículo 11 de la propia LO), y sin
previo aviso.
42
STC 292/2000 de 30 de noviembre
22
II.3.1. La Agencia Española de Protección de Datos
Cuando existe cesión de datos, de una oficina a otra (en el ámbito público), se
deben tomar determinadas previsiones. Así, la Agencia Española de Protección de
Datos43 ha realizado un informe sobre dichos requisitos, a los efectos de no vulnerar la
legalidad cuando de tratamiento de datos se trata. Se destaca:
Sobre ello, existen acciones que defienden el derecho aquí invocado. Uno de ellas
es la recomendación de la Agencia de Protección de Datos de Madrid, sobre el
correcto tratamiento y utilización de datos del Padrón Municipal la Comunidad
Autónoma, la Nº 1/2004 de 14 de abril44.
Otra de las acciones de defensa de los derechos fundamentales, fuera invocada por
el Parlamente Vasco, a través del Recurso de Inconstitucionalidad contra la LO
14/2003, de 20 de febrero de 2004.
43
https://www.agpd.es/index.php?idSeccion=3 , visitado el 16 de junio de 2007
44
http://www.madrid.org/comun/datospersonales/0,3126,457237_458541_127535941_12215301
_12200900,00.html , visitado el 16 de junio de 2007
23
II.3.2. El Acceso por parte de la Policía, a los Datos Personales del Padrón Municipal
relacionados con los Extranjeros.
La misma, le permite a la Policía, acceder a los datos del padrón municipal referente
a extranjeros, por vía telemática, sin necesidad de orden judicial que la avale, ni
mandamiento del Ministerio Fiscal, todo ello dentro de la finalidad de las
competencias establecidas por la Ley Orgánica de Derechos y Libertades de los
Extranjeros en España y su Integración Social.
45
“Disposición adicional séptima. Acceso a los datos del padrón.
Para la exclusiva finalidad del ejercicio de las competencias establecidas en la Ley Orgánica de Derechos y
Libertades de los Extranjeros en España y su Integración Social, sobre control y permanencia de
extranjeros en España, la Dirección General de la Policía accederá a los datos de inscripción padronal de
los extranjeros existentes en los Padrones Municipales, preferentemente por vía telemática.
A fin de asegurar el estricto cumplimiento de la legislación de protección de datos de carácter personal, los
accesos se realizarán con las máximas medidas de seguridad. A estos efectos, quedará constancia en la
Dirección General de la Policía de cada acceso, la identificación de usuario, fecha y hora en que se realizó,
así como de los datos consultados.
Con el fin de mantener actualizados los datos de inscripción padronal de extranjeros en los padrones
municipales, la Dirección General de la Policía comunicará mensualmente al Instituto Nacional de
Estadística, para el ejercicio de sus competencias, los datos de los extranjeros anotados en el Registro
Central de Extranjeros.
Se habilita a los Ministros de Economía y del Interior para dictar las disposiciones que regulen las
comunicaciones de los datos de los extranjeros anotados en el Registro Central de Extranjeros por medios
electrónicos, informáticos o telemáticos al Instituto Nacional de Estadística.”
46
A opinión del dicente, esta medida es ineficaz. Sería menos parcial si el control del acceso
quedara registrado en las propias oficinas del Padrón Municipal, o a través de un monitoreo
paralelo de la Agencia Española de Protección de Datos. De esta forma, se estaría cumpliendo
con lo establecido en el artículo 7.e de la Directiva 95/46/CE relativa a la protección de las
personas físicas en lo que respecta al tratamiento de los datos personales y a la circulación de
los mismos.
24
3. Se autoriza a los Ministerios de Economía e Interior a dictar las disposiciones
que estimen convenientes a fin de que se regulen las comunicaciones
relacionadas con el Instituto Nacional de Estadística en lo relacionado a
tratamiento de datos de carácter telemático.
Por ende, la finalidad original, para la cual el titular de sus datos ha dado su
consentimiento de trato a la oficina del Padrón Municipal (esto es, para acreditar la
condición de vecino), se ha visto distorsionada, y se le agrega ahora, el control de los
extranjeros de manera directa, e indirectamente, la lucha contra la inmigración.
Si las bases de la Policía fueran ciertas, aún así se estaría discriminando la inclusión
social de los extranjeros frente a los nacionales. Y ello es así, debido a que la normativa
vigente, obliga a los no nacionales a re inscribir sus datos y actualizarlos en el padrón
municipal, cada dos años bajo perjuicio de su caducidad. De esta manera, la
Administración puede tener controlada la situación de movilidad y ubicación de los
mismos. Pero si fuera para el hecho de actualizar la condición de vecino, ésta
disposición carece de fundamento jurídico, debido a la misma no se le exige a los
nacionales de España. Y teniendo en cuenta, que tanto extranjeros como nacionales
pueden cambiar su domicilio, entonces ¿Cuál es el motivo real de dicha exigencia? Así
el padrón no revelaría una realidad, sino solamente la ubicación de los extranjeros si se
mudan de su antiguo domicilio.
47
LOPD Artículo 21.3: “No obstante lo establecido en el artículo 11.2 b), la comunicación de datos
recogidos de fuentes accesibles al público no podrá efectuarse a ficheros de titularidad privada, sino con el
consentimiento del interesado o cuando una Ley prevea otra cosa.”
48
SOLANES, Ángels, CARDONA, María Belén, Protección de Datos Personales y Derechos de los
Extranjeros Inmigrantes, 2005, Valencia, Tirant Lo Blanch, p 117.
25
Es evidente, que además de dificultar la aplicación para el Ayuntamiento de la
LOPD, conviven dos regímenes distintos: Uno para nacionales y otro para extranjeros,
demostrando así, que no se garantizan los mismos derechos establecidos en la CE, para
unos o para otros.
Aún así, si fuera necesario un control de los extranjeros inmigrantes, más teniendo
en cuenta la situación actual en la que vive España en relación a la llegada masiva
anual de los mismos (que evidentemente alteran el orden socio económico de una
nación), no debería hacerse a través del Padrón Municipal, o dicho de otra manera: No
se pueden desvirtuar los objetivos para los que fueron entregados los datos personales
de los usuarios con sus respectivos consentimientos, porque se hace evidente la
violación a los derechos fundamentales de la intimidad y autodeterminación
informativa, recogidos de la Carta Magna Española en su artículo 18 numerales 1 y 4.
Pero más aún, no puede aceptarse, que una disposición o una causa administrativa,
sea el motivo de la vulneración de una norma constitucional, o de una de rango, como
sucede actualmente. Ello, sin tener en cuenta, que además se estaría violando el
Principio de Igualdad recogido en la Directiva 95/46/CE.
Capítulo III
III. CONCLUSIONES
26
Si a ello, se suman las diferencias realizadas por la Administración y la normativa
entre los nacionales y los extranjeros, en cuanto a la recogida de datos, se hace
evidente que la violación al Derecho Fundamental de la Protección de Datos existe.
También es cierto, que las libertades no son ilimitadas, y que por ende, respetando
el Principio de la Proporcionalidad, en pos de salvaguardar otros derechos protegidos
en la Constitución, la misma, a través de una ley con fundamentos lógicos y legítimos,
puede limitar las mismas, y con ello mantener el equilibrio o evitar un daño mayor a
los derechos de las personas.
Pero esto no quita, que se abuse de los límites por parte de la normativa, y que se
pretenda imponer los mismos por un ordenamiento inferior a la Ley, violando incluso
hasta el propio principio de reserva recogido en la CE.
Ello incluso debe vigilarse hasta de la falta de criterios de las mismas normas
legales, tal como ocurría con el artículo 21 de la LOPD (que fuera modificado con dicha
sentencia) cuando permitía la violación de los Derechos Fundamentales del artículo 18
CE al admitir la discrecionalidad de las Administraciones en las comunicaciones de los
datos personales, sin consentimiento, para un fin distinto del que fueran otorgados por
su titular (contraviene el artículo 11 de la propia LO), y sin previo aviso.
27
Por lo tanto, como lo expresara FLORES, “Toda sociedad en la que no está
asegurada la garantía de los Derechos ni determinada la separación de poderes, no
tiene Constitución49”; entonces, los extranjeros en la actualidad, ¿tienen Constitución?
Constitucionales de la Inmigración: Una visión desde Italia y España, 2004, Tirant Lo Blanch, p 172.
28
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA
BIBLIOGRAFÍA
INTERNET
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=intimidad , visitado el
30 de mayo de 2007
29
CABANELAS, Guillermo, El Derecho a la Intimidad y el Avance de la Informática, en Alfa
Redi, http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=1523 , visitado el 30 de mayo de
2007
http://www.madrid.org/comun/datospersonales/0,3126,457237_458541_127535941_
12215301_12200900,00.html , visitado el 16 de junio de 2007
NORMATIVA
LO 1/1982 de 5 de mayo.
LO 4/2000 de 11 de enero
30
JURISPRUDENCIA
31
ÍNDICE
PLANTEAMIENTO DEL TEMA........................................................................................................1
Capítulo I......................................................................................................................................1
I. CONCEPTOS...............................................................................................................................1
I.1. Derecho a la Intimidad.......................................................................................................1
I.1.1. Regulación Jurídica del Derecho y el Deber a la Intimidad..........................................3
I.2. Protección de Datos Personales.........................................................................................4
I.2.1. Regulación Jurídica del Tratamiento y Protección de los Datos Personales................6
I.2.1. Principios de la Protección de Datos...........................................................................8
I.3. Concepto de Extranjero......................................................................................................9
I.3.1. Régimen Jurídico de los Extranjeros en España.........................................................10
I.3.2. Breve Mención de los Límites a los Derechos Fundamentales de los Extranjeros.....11
Capítulo II...................................................................................................................................14
II. PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES DE LOS EXTRANJEROS................................................14
II.1. Conflicto entre el Derecho a la Intimidad y la Libertad Informativa................................15
II.2. El Verdadero Derecho de los Extranjeros. El Padrón Municipal......................................16
II.2.1. El Tratamiento de los Datos Personales de los Extranjeros en el Padrón Municipal 17
II.3. La Cesión, La Comunicación y El Cruzamiento de los Datos Personales de Extranjeros
Inmigrantes............................................................................................................................20
II.3.1. La Agencia Española de Protección de Datos...........................................................23
II.3.2. El Acceso por parte de la Policía, a los Datos Personales del Padrón Municipal
relacionados con los Extranjeros........................................................................................24
Capítulo III..................................................................................................................................26
III. CONCLUSIONES.....................................................................................................................26
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