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2015
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B) Competencia internacional
Los Juzgados de lo Mercantil espaoles tienen competencia internacional
para conocer del concurso (art. 10.1 y 3 LC):
- Cuando el deudor tenga el centro de sus intereses principales en
territorio espaol.
Centro de los intereses principales es el lugar donde el deudor ejerce de
modo habitual y reconocible por terceros la administracin de tales
intereses. Si el deudor es persona jurdica, se presume que el centro de
sus intereses principales se halla en el lugar del domicilio social sin que
sea eficaz a estos efectos el cambio de domicilio efectuado en los seis
meses anteriores a la solicitud del concurso (art. 10.1 LC, prrafos
segundo y tercero).
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C) Competencia territorial
Si el deudor tiene el centro de sus intereses principales en Espaa, la
competencia territorial corresponder, a eleccin del acreedor solicitante:
a) Al Juzgado de lo Mercantil en cuyo territorio se encuentre el
citado centro, o bien
b) Cuando el deudor tuviese adems su domicilio en Espaa, al
Juzgado de lo Mercantil en cuyo territorio radique dicho domicilio
(art. 10.1 LC).
Si el deudor no tiene el centro de sus intereses principales en Espaa la
competencia territorial para conocer del concurso corresponde al Juzgado
de lo Mercantil en cuyo territorio tenga el concursado un establecimiento y,
de existir varios, donde se encuentre cualquiera de ellos, a eleccin del
solicitante (art. 10.3 LC).
Cuando respecto de un mismo deudor se hubieran presentado solicitudes
de declaracin del concurso ante dos o ms juzgados competentes, ser
preferente aquel ante el que se hubiera presentado la primera solicitud (art.
10.2 LC).
En caso de declaracin conjunta de concurso de varios deudores la
competencia corresponde al juez del lugar donde tenga el centro de sus
intereses principales el deudor con mayor pasivo y, si se trata de un grupo
de sociedades, el de la sociedad dominante o, en supuestos en que el
concurso no se solicite respecto de sta, el de la sociedad de mayor pasivo
(art. 25.4 LC).
Finalmente, cuando se acumulen concursos que hayan sido declarados por
varios juzgados, la competencia para la tramitacin de los concursos
acumulados corresponde al juez que estuviera conociendo del concurso del
deudor con mayor pasivo en el momento de la presentacin de la solicitud
de concurso o, en su caso, del concurso de la sociedad dominante o cuando
sta no haya sido declarada en concurso, el que primero hubiera conocido
del concurso de cualquiera de las sociedades del grupo (art. 25 bis.3 LC).
D) Extensin de la competencia del juez del concurso
Los arts. 86 ter LOPJ y 8 LC enumeran ciertas materias que se atribuyen de
manera exclusiva y excluyente a la jurisdiccin del juez del concurso.
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Y cabe tambin, a la inversa, que los sujetos que sean parte en las
actuaciones principales del concurso no lo sean en alguno de los procesos
relacionados que se tramiten ante el juez del concurso como incidente
concursal. En relacin con esto ltimo, sin embargo, conviene advertir que
la LC facilita la intervencin en los incidentes concursales de todos los
sujetos que sean parte en las actuaciones principales, disponiendo que a
todos ellos se les notifiquen las demandas incidentales y se les emplace
para contestar (cfr. art. 194.3 LC).
La junta de acreedores
La LC contempla dos procedimientos para que los acreedores decidan
sobre las propuestas de convenio que puedan presentarse en el concurso.
Uno de estos procedimientos consiste en la presentacin de adhesiones
escritas por los acreedores que estn de acuerdo con la propuesta; el otro
procedimiento es la celebracin de una junta de acreedores.
La junta ha de ser convocada por el juez y se celebrar en el lugar, da y
hora fijados en la convocatoria, presidida por el juez o por un miembro de la
administracin concursal designado por el juez (art. 116 LC).
Aunque no forman parte de la Junta, tienen deber de asistencia los
administradores concursales y tambin el concursado, que podr asistir
personalmente o por medio de apoderado facultado para negociar y aceptar
convenios (art, 117 LC).
Para los acreedores, la asistencia a la Junta no es un deber, sino un
derecho que se reconoce a todos los que figuren en la relacin de incluidos
del texto definitivo de la lista (art. 118.1 LC). Para la vlida constitucin de la
junta han de asistir acreedores cuyos crditos sumen, al menos, la mitad del
pasivo ordinario del concurso (art. 116.4 LC).
En la junta se deliberar y votar sobre la propuesta o propuestas
presentadas. En cuanto alguna propuesta alcance la mayora de votos
exigida terminar la Junta (art. 121.5 LC).
La administracin concursal
Si se pudiera confiar en que el deudor, despus de la declaracin de
concurso, actuara siempre con respeto escrupuloso de las reglas sobre
gestin patrimonial establecidas en la Ley, podra dejarse en sus manos, sin
limitaciones ni controles especiales, la administracin y disposicin de sus
bienes.
El propio deudor se responsabilizara de que no se hicieran pagos
individuales a acreedores concursales, de que no se contrajeran nuevas
deudas, salvo las indispensables para el mantenimiento de su actividad y
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D) Admisin a trmite
1) Resolucin sobre la admisin a trmite
Presentada la solicitud de declaracin de concurso necesario, el juez debe
resolver sobre su admisin a trmite en el mismo da en que tenga entrada
en el Juzgado o, si no fuera posible, en el siguiente (art. 13.1 LC).
El juez debe admitir a trmite la solicitud si la estima "completa" (art. 13.1);
si apreciara que la solicitud o la documentacin "adolecen de algn defecto
procesal o material" o que la documentacin es insuficiente, debe sealar al
solicitante un plazo "de justificacin o subsanacin" que no podr exceder
de 5 das. Si el defecto es "subsanado o justificado" dentro del plazo, la
solicitud ser admitida a trmite; en otro caso, el juez dictar auto
declarando no haber lugar a la admisin de la solicitud (art. 13.2 LC). El
auto que declare no haber lugar a la admisin a trmite de la solicitud es
susceptible de recurso de reposicin (art. 13.2, i.f. LC).
Y, si se atiende a lo que dispone el art. 197.4 LC, contra el auto resolutorio
del recurso de reposicin no habra apelacin, con la particularidad de que,
en este caso, no cabra esperar a una apelacin posterior para impugnar el
rechazo de la admisin a trmite de la solicitud.
En contra de la admisibilidad del recurso de apelacin contra el auto
desestimatorio de la reposicin, vid. Auto AP Madrid, Sec. 28, de 9 de julio
de 2012 (Roj: AAP M 9898/2012); Auto AP Madrid, Sec. 28, de 17 de julio
de 2009 (Roj: AAP M 12206/2009) y Auto AP Madrid, Sec. 28, de 20 de
febrero de 2009 (Roj: AAP M 1612/2009).
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El concurso necesario
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F) Oposicin a la solicitud
La oposicin del deudor ha de formularse por escrito, en los cinco das
siguientes al emplazamiento. El escrito de oposicin debe presentarse por
medio de Procurador y con firma de Abogado (art. 184.2 LC).
El deudor podr basar su oposicin en:
1) la inexistencia del hecho en que se fundamenta la solicitud o
2) en que, aun existiendo ese hecho, no se encuentra en estado de
insolvencia (art. 18.2).
El escrito de oposicin debe incluir la proposicin de las pruebas de que el
deudor pretenda valerse (art. 15.1 i.f.). En teora, si el deudor limita su
defensa a negar la concurrencia del hecho indicio en que el solicitante funde
su pretensin, no tendra por qu proponer prueba alguna, ya que la carga
de probar el hecho indicio corresponde al solicitante. En cambio, si el
deudor funda su oposicin en la afirmacin de su solvencia, debe proponer
la prueba correspondiente, ya que en caso de que no quede acreditada la
solvencia y s el hecho indicio en que el solicitante funde su pretensin la
decisin final ser desestimatoria de la oposicin formulada por el deudor.
La Ley exige, adems, a los deudores que estn legalmente obligados a
llevar contabilidad, que la prueba que propongan para demostrar su
solvencia se base necesariamente en la contabilidad que lleven conforme a
derecho (art. 18.2.I i.f.).
Aunque el incumplimiento de los deberes relativos a la llevanza de
contabilidad es, sin duda, reprochable, anudar a ese incumplimiento
consecuencias en el mbito procesal probatorio puede conducir a
resultados extraos. Por ejemplo, al menos en teora, a que se declare el
concurso de un deudor cuyo activo patrimonial cubra ampliamente su
pasivo por la sola circunstancia de que sea descuidado en el pago puntual
de sus deudas y poco escrupuloso en el cumplimiento de sus deberes
legales en materia de contabilidad. Y un concurso en tales circunstancias
slo servira, probablemente, para perjudicar a los acreedores.
G) Vista
1) Sealamiento y citacin
Si el deudor formula oposicin el Secretario judicial cita a las partes a una
vista, que ha de celebrarse dentro de los diez das siguientes a la
presentacin del escrito de oposicin (arts. 18.2.II y 19.1).
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2) Notificaciones
El auto de declaracin de concurso debe notificarse por el Secretario judicial
a las partes que hubiesen comparecido. Si el deudor no hubiera
comparecido, la publicacin prevista en el artculo 23 producir, respecto de
l, los efectos de notificacin del auto (art. 21.5 LC).
Si el concursado fuera una entidad de crdito o una empresa de servicios
de inversin participante en un sistema de pagos y de liquidacin de valores
o instrumentos financieros derivados, una sociedad que hubiera emitido
valores admitidos a cotizacin en un mercado oficial, una entidad
aseguradora o una mutua de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales, el auto de declaracin de concurso deber notificarse
tambin a los organismos administrativos de control que en cada caso
procedan (art. 21.5, II, III y IV LC).
3) Publicidad de la declaracin de concurso
La LC dispone que se d publicidad a la declaracin de concurso por los
siguientes medios (art. 23):
a) Preferentemente, por medios telemticos, informticos y electrnicos, en
la forma que reglamentariamente se determine, garantizando la seguridad y
la integridad de las comunicaciones.
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4) Publicidad registral
La declaracin de concurso, as como el rgimen de administracin y
disposicin de los bienes del concursado y el nombramiento de los
administradores concursales deben inscribirse en el Registro civil (si el
concursado fuera persona natural) o en el Registro Mercantil (cuando el
concursado sea un sujeto inscribible en este Registro) (art. 24 LC).
Por otra parte, si el deudor tuviera bienes o derechos inscritos en registros
pblicos, se anotarn preventivamente en el folio correspondiente a cada
uno de los bienes el rgimen de administracin y disposicin que se hubiera
acordado y el nombramiento de los administradores concursales (art. 24.4
LC).
5) Recursos
El auto de declaracin de concurso necesario es susceptible de recurso de
apelacin, que podrn promover el deudor y cualquier persona que acredite
inters legtimo, aunque no hubiera comparecido con anterioridad.
No obstante, cuando slo se trate de impugnar alguno de los
pronunciamientos del auto distintos de la declaracin del concurso (rgimen
de administracin y disposicin, nombramiento de los administradores,
medidas cautelares, etc.), el recurso procedente es el de reposicin (art.
20.1 y 3 LC).
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2) Para que el acuerdo afecte a acreedores con garanta real que no hayan
votado a favor, por la parte de sus crditos cubierta por el valor de la
garanta se requieren las siguientes mayoras (art. 238 bis.3 LC):
2.a) El 65 por ciento, al menos, de garantas aceptantes sobre el
valor total de las garantas otorgadas, cuando el contenido de la
propuesta se limite a lo previsto en el artculo 238.1.a) LC.
2.b) El 80 por ciento, al menos, de garantas aceptantes sobre el
valor total de las garantas otorgadas, cuando el contenido de la
propuesta sea el previsto en el artculo 238.1.b) LC.
Si no se alcanza la mayora necesaria para la aceptacin del acuerdo, y el
deudor continuara en estado de insolvencia, el mediador concursal debe
solicitar la declaracin de concurso, que el juez acordar de forma
inmediata, conforme a lo previsto en el artculo 238.3 LC. Este concurso se
ajustar a lo previsto en el artculo 242 para el concurso consecutivo.
I) Aprobacin del acuerdo extrajudicial de pagos
Si la propuesta de acuerdo es aceptada por los acreedores con la mayora
legalmente exigida, se documenta en escritura pblica y se cierra el
expediente (art. 238.2 LC).
El Registrador, el Notario o la Cmara de Comercio deben dar publicidad al
cierre del expediente por las siguientes vas: (i) comunicacin al juez
competente para la declaracin de concurso; (ii) publicacin de la existencia
del acuerdo en el Registro Pblico Concursal; y (iii) remisin de certificacin
a los registros pblicos de bienes para cancelacin de las anotaciones
practicadas (art. 238.2 LC).
La aprobacin del acuerdo produce los siguientes efectos:
1) Aplazamiento, remisin o extincin de los crditos, de acuerdo
con lo pactado (art. 240.2 LC).
2) No se podrn iniciar ni continuar ejecuciones singulares por
deudas anteriores a la comunicacin de la apertura del expediente y
se cancelarn a peticin del deudor los embargos que se hubieran
practicado (art. 240.1 LC).
3) Respecto a los obligados solidariamente con el deudor y a sus
fiadores o avalistas, la Ley distingue: (i) los acreedores que no
hayan apoyado el acuerdo pero resulten afectados por el mismo,
conservan todos sus derechos frente a dichos sujetos; y (ii) los
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2) Los actos que no cumplan las exigencias del apartado 1 del artculo 71
bis, pero s todas las condiciones exigidas en el apartado 2 del mismo
precepto.
Ha de tratarse de actos que, de forma individual o conjuntamente con otros
que formen parte del mismo acuerdo de refinanciacin, cumplan las
siguientes exigencias: incrementen la proporcin de activo sobre pasivo;
que el activo corriente resultante sea superior o igual al pasivo corriente,
que el valor de las garantas que se establezcan en el acuerdo no supere
ciertos lmites; que el tipo de inters no se incremente por encima de ciertos
lmites; y que se cumplan ciertos requisitos formales.
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b) Procesos de declaracin
Como regla general, la declaracin de concurso no suspende los procesos
de declaracin que se encuentren pendientes al declararse el concurso, ni
impide que con posterioridad se promuevan otros contra el concursado.
Los procesos de declaracin que estuvieran pendientes al declararse el
concurso, que tengan por objeto reclamaciones contra el concursado,
continan sustancindose ante el mismo tribunal hasta sentencia firme (art.
51.1 LC).
En estos procesos se producir un cambio en el rgimen procesal de
actuacin del deudor, en funcin de que se haya acordado la suspensin o
la intervencin de las facultades patrimoniales del concursado (art. 51.2 y 3
LC).
La regla de continuacin de los procesos declarativos pendientes ante el
tribunal que viniera conociendo de ellos tiene tambin algunas excepciones:
1) Por un lado, ciertos procesos declarativos se "acumulan" al concurso, lo
que implica que contina su tramitacin ante el juez del concurso: acciones
de reclamacin de daos y perjuicios a la persona jurdica concursada
contra sus administradores o liquidadores, de hecho o de derecho, y contra
los auditores (art. 51.1, II y III LC).
2) Por otro lado, ciertos procesos declarativos se "suspenden": (i) acciones
de reclamacin de obligaciones sociales contra los administradores de las
sociedades de capital concursadas que hubieran incumplido los deberes
impuestos en caso de concurrencia de causa de disolucin (art. 51 bis.1
LC); y (ii) accin que se reconoce a los que pusieren su trabajo y materiales
en una obra ajustada alzadamente contra el dueo de la obra en los
trminos previstos en el artculo 1.597 del Cdigo Civil (art. 51 bis.2 LC).
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c) Procedimientos arbitrales
El tratamiento es similar al de los procesos de declaracin. Los
procedimientos arbitrales contra el concursado que estn pendientes al
declararse el concurso continan hasta la firmeza del laudo (art. 52.2 LC).
Tras la declaracin de concurso, no obstante, cambia el rgimen de
actuacin del deudor en el procedimiento arbitral, conforme a lo dispuesto
en el art. 51.2 y 3, en funcin de que se haya acordado la suspensin de las
facultades patrimoniales del deudor o nicamente la intervencin.
Dictado el laudo, si contiene pronunciamientos de condena contra el
patrimonio del deudor, dichos pronunciamientos recibirn el tratamiento
concursal que corresponda, sin que puedan hacerse efectivos mediante una
ejecucin singular (art. 53.1 LC). Contempla expresamente la Ley que la
administracin concursal puede impugnar los procedimientos arbitrales en
caso de fraude (art. 53.2).
Tambin cabe la incoacin de procesos arbitrales despus de la declaracin
de concurso, ya que esta declaracin, como regla, no afecta a los convenios
arbitrales suscritos por el concursado (art. 52.1 LC). No obstante, la
administracin concursal puede impugnar los convenios arbitrales en caso
de fraude (art. 53.2 LC), y el juez puede acordar la suspensin de los
efectos del convenio arbitral cuando considere que puede suponer un
perjuicio para la tramitacin del concurso (art. 52.1 i.f. LC).
El concurso y los crditos asegurados con garanta real
Tradicionalmente, el concurso no afectaba a las ejecuciones singulares cuyo
objeto fuera exclusivamente hacer efectiva una garanta real. Estas
ejecuciones podan desarrollarse al margen de las actuaciones concursales,
por lo que se atribua a los acreedores con garanta real el llamado derecho
de ejecucin separada, limitado, eso s, a la realizacin de la garanta.
La LC no rompe completamente con el derecho de ejecucin separada de
las garantas reales, pero introduce fuertes condicionamientos a su ejercicio
cuando la garanta recae sobre bienes del concursado necesarios para la
continuidad de la actividad empresarial o profesional. Hay que distinguir, por
tanto:
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por completo durante la fase comn del concurso (cfr. arts. 104 y sigs. LC).
La liquidacin tambin puede desarrollarse al mismo tiempo que la fase
comn ya que la LC permite que la liquidacin se solicite por el deudor en
cualquier momento, sin esperar a la formacin de las masas activa y pasiva
(art. 142.1 LC).
El principal protagonismo en la fase comn del concurso corresponde a la
administracin concursal. A ella confa la Ley reunir la informacin sobre el
activo y pasivo del deudor y elaborar el inventario de los bienes y derechos
que forman la masa activa del concurso y la lista de los acreedores que
integran la masa pasiva.
El principal cometido que asume el juez del concurso en esta fase es la
decisin de los conflictos que se puedan plantear respecto a las decisiones
de la administracin concursal sobre la inclusin o exclusin de bienes y
derechos en la masa activa, y sobre la inclusin o exclusin de crditos en
la masa pasiva. Quienes se consideren titulares de bienes o derechos que
estimen indebidamente incluidos en la masa activa, o quienes se consideren
titulares de crditos que estimen indebidamente excluidos de la masa pasiva
pueden impugnar ante el juez del concurso el inventario o la lista de
acreedores elaborados por la administracin concursal.
El deudor tiene el deber de colaborar con la administracin concursal,
facilitando toda la informacin y documentacin que sta le reclame en todo
lo necesario o conveniente para el inters del concurso (cfr. arts. 42 y 45.1
LC). Si el deudor no colabora, la administracin concursal puede solicitar el
auxilio del juez del concurso (art. 45.2 LC).
El papel de los acreedores en la fase comn del concurso se centra,
bsicamente, en la comunicacin de sus crditos a la administracin
concursal y, eventualmente, en impugnar ante el juez del concurso las
decisiones de la administracin concursal de no incluir algn crdito en la
masa pasiva del concurso.
Determinacin de la masa activa: el inventario
A) Bienes y derechos que forman la masa activa
La masa activa del concurso est formada por:
1) Los bienes y derechos pertenecientes al deudor a la fecha de la
declaracin de concurso.
2) Los bienes y derechos que se incorporen al patrimonio del
deudor despus de la declaracin de concurso hasta la conclusin
del procedimiento (art. 76.1 LC).
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concursado (art. 82.5 LC), tampoco ser procedente que se entreguen a sus
titulares.
Slo respecto de bienes que se encuentren en poder del concursado y ste
no tenga ttulo que justifique su posesin podrn los dueos reclamar a la
administracin concursal, no slo que no se incluyan en el inventario de la
masa activa, sino tambin que se les haga entrega de ellos. A esta peticin
se refiere el art. 80 LC que dispone que, en caso de negativa por parte de la
administracin concursal el interesado podr acudir al juez promoviendo
incidente concursal.
3) Bienes no pertenecientes al deudor enajenados por ste antes de la
declaracin de concurso (art. 81 LC)
La Ley contempla el caso especial de bienes no pertenecientes al deudor
que ste hubiera enajenado antes de la declaracin de concurso y hubieran
sido adquiridos por un tercero de buena fe frente a quien no puedan ser
reivindicados. Estos bienes no se incluirn en la masa activa puesto que el
deudor se desprendi de ellos antes de la declaracin de concurso. Por otro
lado no se pueden entregar a quien era dueo de dichos bienes cuando el
deudor los transmiti.
La LC reconoce al titular perjudicado por la enajenacin de cosa ajena
efectuada por el deudor la posibilidad de optar entre: a) exigir la cesin del
derecho a recibir la contraprestacin si todava el adquirente no la hubiera
realizado lo que implicar la exclusin de ese derecho de la masa activa
del concurso, o b) comunicar a la administracin concursal, para su
reconocimiento en el concurso, el crdito correspondiente al valor que
tuvieran los bienes y derechos en el momento de la enajenacin o en otro
posterior, a eleccin del solicitante, ms el inters legal (art. 81 LC).
4) Separacin de buques o aeronaves que garanticen el pago de ciertos
crditos (separatio ex iure creditii)
Cuando algn acreedor cuyo crdito goce de privilegios sobre buques o
aeronaves pertenecientes al concursado haya ejercitado, por el
procedimiento correspondiente, las acciones que tenga reconocidas en su
legislacin especfica, los buques o aeronaves de que se trate quedan
separados de la masa activa (separatio ex iure creditii). En tal caso, si de la
ejecucin resultara remanente a favor del concursado, se integrar en la
masa activa (art. 76.3 LC). El ejercicio del derecho a la ejecucin separada
de las garantas reales sobre buques o aeronaves est sujeto al plazo de un
ao desde la declaracin de concurso (art. 76.3, II LC).
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Slo son crditos contra la masa aquellos a los que la Ley expresamente
atribuye tal carcter y se trata, en general, de crditos posteriores a la
declaracin de concurso que derivan de las actuaciones de ste (gastos y
costas del procedimiento) o que son necesarios para mantener la actividad
empresarial o profesional del deudor o para dar cumplimiento a las
previsiones legales relacionadas con la continuidad de ciertos contratos tras
la declaracin de concurso.
Conforme al artculo 84.2 LC tienen la consideracin de crditos contra la
masa:
1 Los crditos por salarios por los ltimos treinta das de trabajo anteriores
a la declaracin de concurso y en cuanta que no supere el doble del salario
mnimo interprofesional.
2 Los de costas y gastos judiciales ocasionados por las actuaciones
principales del concurso en los trminos previstos en el art. 84.2.2 LC.
3 Los de costas y gastos judiciales ocasionados por los procedimientos
judiciales paralelos al concurso, en los trminos que precisa el art. 84.2.3
LC.
4 Los de alimentos del deudor y de las personas respecto de las cuales
tuviera el deber legal de prestarlos, en los trminos previstos en el art.
84.2.4 LC.
5 Los generados por el ejercicio de la actividad profesional o empresarial
del deudor tras la declaracin del concurso, en los trminos que precisa el
art. 84.2.5 LC.
6 Los derivados del ejercicio de las facultades que la LC concede al
concursado en relacin con los contratos, en los trminos que precisa el art.
84.2, 6 y 7 LC. Si bien estos crditos se pueden convertir en subordinados
cuando el juez constate, previo informe de la administracin concursal, que
el acreedor obstaculiza de forma reiterada el cumplimiento del contrato en
perjuicio del inters del concurso (art. 92.7 LC).
7 Los que, en los casos de rescisin concursal de actos realizados por el
deudor, correspondan a la devolucin de contraprestaciones recibidas por
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B) Comunicacin de crditos
Para elaborar la lista de acreedores la administracin concursal necesita
informacin sobre los crditos que han de incluirse en la masa pasiva, lo
que pueden conseguir a travs de distintas vas:
1) La relacin de acreedores que el deudor debe presentar
conforme a lo dispuesto en el art. 6.2.4 LC; si el concurso es
voluntario, esta relacin se debe presentar con la solicitud de
declaracin de concurso; si se trata de concurso necesario, el auto
de declaracin de concurso requerir al concursado para que
presente la documentacin del art. 6 (cfr. art. 21.1.3 LC).
2) La solicitud o solicitudes de declaracin de concurso presentadas
por acreedores, en las que han de identificarse los crditos de los
solicitantes (art. 7.1 LC).
3) La documentacin contable y econmico-financiera de la
empresa a la que la administracin concursal debe tener acceso en
el ejercicio de sus funciones.
4) La comunicacin de crditos por los propios acreedores.
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4) Contenido de la impugnacin
La impugnacin del inventario podr consistir en la solicitud de la inclusin o
de la exclusin de bienes o derechos, o del aumento o disminucin del
avalo de los incluidos (art. 96.2 LC).
La impugnacin de la lista de acreedores podr referirse a la inclusin o a la
exclusin de crditos, as como a la cuanta o a la clasificacin de los
reconocidos (art. 96.3 LC). Tambin, aunque la LC no lo menciona
expresamente, se podr impugnar el reconocimiento como condicional o
contingente de un crdito que su titular considere debi ser reconocido sin
tales limitaciones.
5) Tramitacin de la impugnacin
La tramitacin de las impugnaciones seguir el procedimiento del incidente
concursal. Cuando se hubieren presentado varias, el juez podr
acumularlas de oficio para resolverlas conjuntamente (art. 96.5 LC).
6) Presentacin de los textos definitivos del inventario y lista de acreedores
Resueltas todas las impugnaciones la administracin concursal har las
modificaciones que procedan en el inventario, en la lista de acreedores y en
la exposicin motivada de su informe, y presentar al juez los textos
definitivos (art. 96.5 LC).
En los textos definitivos se debe incluir, adems de las modificaciones: (i)
las diferencias entre el inventario y la lista de acreedores inicialmente
presentados y los textos definitivos; (ii) una relacin de las comunicaciones
posteriores presentadas y las modificaciones incluidas; y (iii) una relacin
actualizada de los crditos contra la masa devengados, pagados y
pendientes de pago, con expresin de los vencimientos respectivos. Los
documentos presentados se comunicarn telemticamente por la
administracin concursal a los acreedores cuya direccin electrnica sea
conocida (art. 96.5 LC).
En principio, hasta que no se presentan los textos definitivos, el juez no
puede acordar la terminacin de la fase comn del concurso (cfr. Art. 111.1
LC). No obstante, cuando las impugnaciones del inventario o de la lista de
acreedores afecten a menos del veinte por ciento del activo o del pasivo del
concurso, el juez podr acordar la finalizacin de la fase comn sin esperar
a la resolucin de las impugnaciones (art. 96.4 LC).
7) Recursos
Contra la sentencia que resuelva la impugnacin no cabe recurso de
apelacin, pero la parte a quien la decisin perjudique puede formular
protesta en el plazo de cinco das, lo que le permitir reproducir la cuestin
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8.- El convenio
El convenio ordinario: A) La propuesta de convenio; B) Tramitacin
de la propuesta: admisin, evaluacin por los administradores y
adhesiones; C) La junta de acreedores; D) Tramitacin escrita; E)
Oposicin y aprobacin judicial del convenio
El convenio
La Ley concursal trata de favorecer que la satisfaccin de los acreedores en
el concurso se produzca mediante un convenio entre el deudor y sus
acreedores en el que stos se avengan a aceptar algunos sacrificios (quitas
o esperas, fundamentalmente) con vistas a facilitar que el deudor pueda
recobrarse de su crtica situacin patrimonial.
El convenio ha de ser propuesto por el deudor o por acreedores que
representen una cierta proporcin del pasivo y la propuesta, de resultar
admisible, se somete a la aprobacin de los acreedores. En caso de
alcanzar la mayora exigida, la propuesta ser sometida a la aprobacin
judicial. Aprobado por el juez el convenio y resueltas, en su caso, las
impugnaciones, cesan los efectos de la declaracin de concurso y se inicia
la etapa de cumplimiento de lo acordado. Cumplido el convenio, termina el
concurso. Si el convenio no se cumple, el concurso sigue adelante con la
apertura de la fase de liquidacin.
La Ley contempla dos vas para alcanzar un convenio en el procedimiento
concursal:
1) Convenio ordinario: las propuestas pueden hacerse por el deudor
o por los acreedores durante toda la fase comn y aun despus de
concluida sta; como regla general, las propuestas presentadas se
debaten y votan en junta de acreedores que el juez convoca al
terminar la fase comn del concurso, si bien en concursos con ms
de 300 acreedores se puede sustituir la junta por una tramitacin
escrita.
2) Convenio anticipado: el deudor que se encuentre en
determinadas circunstancias, si cuenta con el respaldo inicial de
cierto nmero de acreedores, puede hacer propuestas anticipadas
de convenio; estas propuestas pueden ser aprobadas sin
celebracin de junta de acreedores cuando, al terminar la fase
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El convenio ordinario
A) La propuesta de convenio
Sujetos
Pueden presentar propuestas de convenio ordinarias:
1) El deudor
2) Acreedores cuyos crditos consten en el concurso y superen,
conjunta o individualmente, una quinta parte del total pasivo
resultante de la lista definitiva de acreedores (art. 113.1 LC).
Plazo
En principio, las propuestas podrn presentarse desde que finalice el plazo
de comunicacin de crditos hasta la finalizacin de la fase comn (art.
113.1 LC).
Terminada la fase comn el juez debe convocar junta de acreedores, salvo
que se haya acordado antes la liquidacin a peticin del deudor. La junta
debe convocarse incluso cuando no se haya presentado ninguna propuesta
de convenio y, en este caso, se podrn presentar propuestas hasta
cuarenta das antes de la fecha que el juez seale para la celebracin de la
junta de acreedores (art. 113.2 LC).
En relacin con las propuestas formuladas por acreedores suscita cierta
perplejidad que, por un lado, se prevea que puedan presentarse antes
-mucho antes, incluso- de la presentacin de la lista definitiva de
acreedores y que, por otro, se condicione su admisibilidad a que los
acreedores que las formulen superen una quinta parte del total pasivo
resultante de esa lista. La nica salida lgica a esta doble previsin sera
que la decisin judicial sobre admisin a trmite de estas propuestas se
demorara hasta despus de cerrada la lista definitiva de acreedores; pero el
legislador no parece compartir esta lgica y exige que el juez decida sobre
la admisin a trmite dentro de los cinco das siguientes a la presentacin
de la propuesta (art. 114.1).
El convenio
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y, por otro, a la manera de conseguir los fondos para realizar los pagos que
se prevean.
1) Proposiciones sobre las condiciones del pago de los crditos
concursales
La Ley contempla como posible contenido del convenio concursal las
siguientes proposiciones:
(i) En la propuesta de convenio se contemplarn siempre quitas
(rebaja del importe de los crditos) o esperas (aplazamiento del
pago de los crditos), o una combinacin de ambas (art. 100.1 LC).
(ii) Se prev tambin que el convenio contemple proposiciones
alternativas o adicionales a las quitas y/o esperas, para todos o
algunos de los acreedores o clases de acreedores, con excepcin
de los acreedores pblicos. La LC menciona, a ttulo indicativo, las
ofertas de conversin del crdito en acciones, participaciones o
cuotas sociales, obligaciones convertibles, crditos subordinados,
en crditos participativos, en prstamos con intereses capitalizables
o en cualquier otro instrumento financiero de rango, vencimiento o
caractersticas distintas de la deuda original (art. 100.2, I y II LC).
(iii) El convenio puede contemplar tambin la cesin en pago de
bienes o derechos a los acreedores (excepto a los acreedores
pblicos) siempre que los bienes o derechos cedidos no resulten
necesarios para la continuacin de la actividad profesional o
empresarial. En estos casos, se ha de determinar el valor
razonable de los bienes cedidos, conforme a lo dispuesto en el
artculo 94.5 LC, y si fuese superior al importe del crdito que se
extingue, la diferencia se deber integrar en la masa activa. La
cesin de bienes afectos a garanta se regula en el artculo 155.4
LC (art. 100.3 LC).
Cuando se ofrezca a los acreedores la facultad de elegir entre diversas
alternativas la propuesta debe determinar la aplicable en caso de falta de
ejercicio de la facultad de eleccin. El plazo para el ejercicio de la facultad
de eleccin no podr ser superior a un mes a contar desde la fecha de la
firmeza de la resolucin judicial que apruebe el convenio (art. 102 LC).
Se prohben propuestas que prevean la alteracin de la clasificacin de
crditos establecida por la Ley, o que modifiquen la cuanta de los mismos
fijada en el procedimiento, sin perjuicio de las quitas que pudieran acordarse
(art. 100.3 LC).
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El convenio
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4) Adhesiones
Una vez presentado el escrito de evaluacin de la administracin concursal
y hasta el mismo da de celebracin de la junta los acreedores que estn
conformes con la propuesta podrn adherirse a ella (art. 115.3 LC), lo que
podrn hacer bien mediante comparecencia ante el secretario del juzgado,
bien mediante instrumento pblico (art. 103 LC).
La adhesin es irrevocable y su principal efecto es que, en caso de no
asistir a la junta el acreedor adherido, se le tendr por presente a efectos
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El convenio
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Mayoras
Las mayoras necesarias para la aceptacin de una propuesta se
establecen en los artculos 124 y 134 LC en funcin del contenido de la
propuesta y de los sujetos a quienes se extendern los efectos del
convenio, en caso de ser aprobado.
1) Para que el convenio afecte, en caso de ser finalmente aprobado, a los
acreedores ordinarios y subordinados as como a los privilegiados que
hubiesen votado a favor o se hubiesen vinculado al convenio con
posterioridad a su aceptacin o aprobacin, se exigen las siguientes
mayoras, en funcin del contenido de la propuesta:
1.a) Ser suficiente que vote a favor de la propuesta una porcin del
pasivo superior a la que vote en contra cuando la propuesta
consista en el pago ntegro de los crditos ordinarios en plazo no
superior a tres aos o en el pago inmediato de los crditos
ordinarios vencidos con quita inferior al veinte por ciento.
1.b) Basta el apoyo del 50 por ciento del pasivo ordinario para la
aceptacin de propuestas que contemplen quitas iguales o inferiores
a la mitad del importe del crdito; esperas con un plazo no superior
a cinco aos; o, en el caso de acreedores distintos de los pblicos o
los laborales, conversin de deuda en prstamos participativos
durante el mismo plazo (art. 124.1.a) LC).
1.c) Es necesario un apoyo de al menos un 65 por ciento del pasivo
ordinario para la aceptacin de propuestas que contemplen esperas
con un plazo de ms de cinco aos, pero en ningn caso superior a
diez; quitas superiores a la mitad del importe del crdito y, en el
caso de acreedores distintos de los pblicos o los laborales,
conversin de deuda en prstamos participativos por el mismo
plazo, as como las dems medidas previstas en el artculo 100 (art.
124.1.b) LC).
Para el cmputo de las mayoras previstas en el artculo 124.1 LC, se
consideran incluidos en el pasivo ordinario del concurso los acreedores
privilegiados que voten a favor de la propuesta (art. 124.2 LC).
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Estas mayoras deben darse dentro de cada uno de los cuatro grupos de
acreedores que distingue el artculo 94.2 LC (laborales, pblicos, financieros
y resto), distinguiendo, a su vez, en cada grupo, los acreedores con
privilegio especial y los acreedores con privilegio general. Para los
acreedores con privilegio especial la mayora ha de quedar referida al valor
de las garantas aceptantes sobre el valor total de las garantas otorgadas
en la clase de que se trate; para los acreedores con privilegio general, la
mayora se computar atendiendo al pasivo privilegiado aceptante sobre el
total del pasivo que se beneficie de privilegio general dentro de la clase de
que se trate (art. 134.3 LC).
Para casos especiales la ley exige, adems de las mayoras ordinarias,
otras especiales o la conformidad de ciertos sujetos (art. 125 LC):
- Para que se considere aceptada una propuesta de convenio que
atribuya un trato singular a ciertos acreedores o a grupos de
acreedores determinados por sus caractersticas ser preciso,
adems de la obtencin de la mayora que corresponda conforme al
artculo anterior, el voto favorable, en la misma proporcin, del
pasivo no afectado por el trato singular (art. 125.1 LC).
- La propuesta de convenio que implique nuevas obligaciones a
cargo de uno o varios acreedores requiere la previa conformidad de
stos, incluso en el caso de que la propuesta tenga contenidos
alternativos o atribuya trato singular a los que acepten las nuevas
obligaciones (art. 125.2 LC).
D) Tramitacin escrita
Como alternativa a la celebracin de Junta de acreedores para la decisin
acerca de las propuestas de convenio, la LC contempla la posibilidad de
una tramitacin escrita, que podr aplicarse cuando el nmero de
acreedores exceda de 300.
En este caso el juez, en lugar de convocar Junta de acreedores, dictar
auto ordenando la tramitacin escrita del convenio, en el que sealar un
plazo de dos meses desde la fecha de la resolucin para presentar
adhesiones o votos en contra de las propuestas presentadas (arts. 111.2, II
y 115 bis. 1 LC).
Cuando al ordenar el juez la tramitacin escrita no se hubiese presentado
todava ninguna propuesta de convenio, en el primer mes del plazo podrn
presentarse propuestas. En cuanto se presente alguna, una vez que los
administradores presenten el escrito de evaluacin, los acreedores podrn
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La fase de liquidacin
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A) El plan de liquidacin
La administracin concursal debe presentar al juez un plan para la
realizacin de los bienes y derechos integrados en la masa activa del
concurso. Siempre que sea factible, el plan de liquidacin deber
contemplar la enajenacin unitaria del conjunto de los establecimientos,
explotaciones y cualesquiera otras unidades productivas de bienes y
servicios del concursado o de algunos de ellos (art. 148.1 LC).
Para facilitar la enajenacin de la empresa, la administracin concursal, tras
la aprobacin del plan de liquidacin, debe remitir al Registro Pblico
Concursal la informacin sobre la persona jurdica concursada a que se
refiere el art. 148.7 LC.
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F) Reglas especiales
La LC establece reglas especiales para el pago de las siguientes clases de
deudas:
1) Las deudas que, de no haberse abierto la liquidacin, no estaran
vencidas: el pago se har con el descuento que corresponda calculado al
tipo de inters legal (art. 159 LC).
2) Pago a los acreedores que ya hubieran cobrado parte de su crdito antes
de la declaracin del concurso de un avalista o de un deudor solidario del
concursado (art. 160 LC): estos acreedores tienen derecho a obtener en el
concurso del deudor los pagos correspondientes al avalista o al deudor
solidario hasta que, sumados a los que perciba por su crdito, cubran, el
importe total de ste.
3) Pago de crditos reconocidos en dos o ms concursos de deudores
solidarios (art. 161 LC): a) la suma de lo percibido en todos los concursos no
podr exceder del importe del crdito; b) la administracin concursal podr
retener el pago hasta que el acreedor presente certificacin acreditativa de
lo percibido en los concursos de los dems deudores solidarios; y c) el
deudor solidario concursado que haya efectuado pago parcial al acreedor
no podr obtener el pago en los concursos de los codeudores mientras el
acreedor no haya sido ntegramente satisfecho.
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5) Exoneracin definitiva
Pasados cinco aos desde la concesin provisional del beneficio sin
haberse revocado ste, el juez del concurso, a solicitud del deudor, dictar
auto reconociendo con carcter definitivo la exoneracin del pasivo
insatisfecho en el concurso (art. 178 bis.8 LC).
No impedir la exoneracin definitiva la circunstancia de que no se haya
cumplido ntegramente el plan de pagos de las deudas no afectadas por el
beneficio, siempre que el deudor, durante los cinco aos siguientes a su
concesin, haya destinado al cumplimiento del plan al menos la mitad de
sus ingresos que no tuviesen la consideracin de inembargables.
Ser suficiente que el deudor haya destinado la cuarta parte de sus
ingresos cuando concurriesen en l las circunstancias previstas en el
artculo 3.1, letras a) y b), del Real Decreto-ley 6/2012, de 9 de marzo, de
medidas urgentes de proteccin de deudores hipotecarios sin recursos,
respecto a los ingresos de la unidad familiar y circunstancias familiares de
especial vulnerabilidad.
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dar vista del contenido de la seccin para que, dentro de los diez das
siguientes, aleguen cuanto convenga a su derecho.
Si comparecieren con posterioridad al vencimiento del plazo, se los tendr
por parte sin retroceder el curso de las actuaciones. Si no comparecieren,
sern declarados en rebelda y seguirn su curso las actuaciones sin volver
a citarlos.
D) Oposicin
Si el deudor o alguno de los comparecidos formulase oposicin, el juez la
sustanciar por los trmites del incidente concursal (art. 171.1).
De ser varias las oposiciones, se sustanciarn juntas en el mismo incidente
(art. 171.1).
Quienes hubieran sido parte en la seccin de calificacin podrn interponer
contra la sentencia recurso de apelacin (art. 172.4).
La sentencia de calificacin
La sentencia declarar el concurso como fortuito o como culpable. Si lo
calificara como culpable, expresar la causa o causas en que se
fundamente la calificacin.
La calificacin del concurso como culpable lleva aparejadas las siguientes
medidas de carcter punitivo, que se impondrn en la sentencia:
1. La inhabilitacin de las personas afectadas por la calificacin para
administrar los bienes ajenos durante un perodo de dos a quince aos, as
como para representar a cualquier persona durante el mismo perodo,
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caso
de
intervencin
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El incidente concursal
A) mbito
El incidente concursal es el cauce procesal por el que se tramitan:
1) Las cuestiones propiamente incidentales que se planteen durante
el proceso concursal y que no tengan sealada una tramitacin
especial (art. 192.1, I LC).
2) Actuaciones declarativas propias del proceso concursal que no
son, en rigor, incidentes.
3) Los procesos de declaracin conexos con el concursal cuyo
conocimiento se atribuye al juez del concurso (art. 192.1, II LC).
B) Partes en el incidente concursal
1) Legitimacin
Depender de la concreta pretensin de tutela jurisdiccional que sea objeto
del incidente.
Respecto de algunos incidentes concursales la propia LC contiene normas
que precisan la legitimacin activa y la pasiva (recusacin de los
administradores concursales, art. 32 LC; anulacin de actos del concursado
que infrinjan las limitaciones de sus facultades patrimoniales, art. 40.7 LC,
entre otros).
La legitimacin para ser parte en las actuaciones principales del concurso y
la efectiva condicin de parte personada, ni son necesarias para tener
legitimacin activa o pasiva, ni atribuyen por s solas ninguna de las dos
clases de legitimacin.
Para que la pretensin objeto del incidente pueda prosperar es necesario
que quien promueva el incidente tenga legitimacin activa y que la demanda
se dirija frente a los sujetos pasivamente legitimados. Pero no es preciso
dirigir la demanda frente a todos los sujetos que sean o puedan ser parte en
las actuaciones principales del concurso.
2) Intervencin
La LC facilita especialmente la intervencin procesal de quienes estn
personados como parte en las actuaciones principales del concurso, por las
siguientes vas:
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C) Procedimiento
1) Demanda
La forma y contenido de la demanda se ha de ajustar a lo dispuesto en el
art. 399 LEC para la demanda de juicio ordinario (demanda completa y no
sucinta) (art. 194.1 LC)
2) Admisin a trmite (art. 194.2 y 3 LC)
El juez resolver la inadmisin de la demanda cuando (art. 194.2 LC):
a) Estime que la cuestin planteada es impertinente (cuando no
est comprendida en el mbito del incidente concursal; quiz
tambin en casos en que de la propia demanda se deduzca falta de
legitimacin activa o pasiva).
b) Estime que la cuestin carece de entidad necesaria para
tramitarla por la va incidental (parece apuntar a la inadmisin de
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cuenta lo dispuesto en el art. 84 LPL: papel activo del juez para favorecer la
conciliacin; poderes del juez para rechazar lo convenido cuando sea
constitutivo de lesin grave para alguna de las partes, de fraude de Ley o de
abuso de derecho.
De no lograrse conciliacin o avenencia se ratificar el actor en su demanda
o la ampliar sin alterar sustancialmente sus pretensiones, contestando
oralmente el demandado (art. 195.2 LC; art. 85 LPL)
Las partes propondrn las pruebas sobre los hechos en los que no hubiera
conformidad (art. 195.2 LC; art. 87 LPL)
El procedimiento continuar conforme a los trmites del juicio verbal de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, si bien tras la prctica de la prueba se otorgar
a las partes un trmite de conclusiones (art. 195.2 LC; art. 87.4 LPL).
La sentencia que recaiga en el incidente se regir en materia de costas por
lo dispuesto en la Ley de Procedimiento Laboral (art. 196.3 LC).
Conforme al artculo 97.3 LPL, la sentencia, motivadamente, podr imponer
al litigante que obr de mala fe o con notoria temeridad una sancin
pecuniaria cuya cuanta mxima, en la instancia, no exceder de cien mil
pesetas. En tales casos, y cuando el condenado fuera el empresario deber
abonar tambin los honorarios de los abogados.
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El embargo preventivo se puede sustituir por aval prestado por una entidad
de crdito (art. 48 ter.1, II LC).
2) Embargo preventivo de bienes de los socios (art. 48 ter.2 LC)
Es una medida cautelar instrumental de procesos de declaracin en que se
ejerciten acciones contra socios subsidiariamente responsables de las
deudas de la sociedad concursada anteriores a la declaracin de concurso.
Iniciativa. Se puede acordar de oficio o a solicitud razonada de la
administracin concursal.
Sujeto pasivo. Son los socios subsidiariamente responsables de las deudas
de la sociedad concursada anteriores a la declaracin de concurso.
Los presupuestos del este embargo preventivo son: 1) posibilidad fundada
de que la masa activa sea insuficiente para satisfacer todas las deudas
(fumus boni iuris); 2) periculum in mora (art. 728 LEC); y 3) caucin
sustituible por aval de entidad de crdito.
3) En caso de reconocimiento de crditos como condicionales o
contingentes
Cuando el juez del concurso estime probable el cumplimiento de la
condicin resolutoria o la confirmacin del crdito contingente, podr, a
peticin de parte, adoptar las medidas cautelares de constitucin de
provisiones con cargo a la masa, de prestacin de fianzas por las partes y
cualesquiera otras que considere oportunas en cada caso (art. 87.4 LC).
4) En caso de finalizacin de la fase comn y apertura de la fase de
convenio o de liquidacin sin esperar a la resolucin de las impugnaciones
del inventario y de la lista de acreedores
El juez puede acordar medidas cautelares para asegurar la efectividad de
los pronunciamientos que recaigan en las impugnaciones (art. 96.4 LC).
5) Cautelares para asegurar la efectividad de la resolucin sobre
modificacin del texto definitivo de la lista de acreedores
Cuando se solicite la modificacin del texto definitivo de la lista de
acreedores con arreglo a lo dispuesto en los artculos 97 y siguientes LC, el
juez del concurso, a peticin del solicitante de la modificacin, cuando
estime probable el reconocimiento, podr adoptar las medidas cautelares
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Concursos transfronterizos
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