Improcedencia del nuevo IVA

en alimentos procesados
Comentarios
L.C.C. y P.C.Fi. Eduardo Lpez Lozano

ace algunos das, la autoridad fiscal de nuestro pas emiti una

serie de disposiciones encaminadas a gravar con 16% del
impuesto al valor agregado (IVA) algunos alimentos procesados; sin
embargo, esta autoridad considera que no se trata de un nuevo
impuesto sino de una mera aclaracin de qu alimentos estn
gravados con la tasa de 0% y cules con la tasa de 16%.
Este incremento primero se dio a conocer va la pgina de internet
del Servicio de Administracin Tributaria (SAT) en trminos, decan,
de la regla 1.7., sealando como inicio de la vigencia el 1 de julio de
2015. No es sospechoso e irnico que si lo nico que el SAT hace
con la dichosa regla es precisar el alcance de la norma, se
establezca como inicio de vigencia el pasado 1 de julio y no (como
indica el SAT en una comunicacin) desde hace 15 aos que, seala,
est en vigor. Se trata, entonces, de una facilidad fiscal por los 14
aos y medio anteriores o de una interpretacin maliciosa y
recaudatoria de la ley fiscal? Veamos.

La Tercera Resolucin slo prev los alimentos

que deben pagar IVA
Por qu expedir una nueva regla, cuando la Ley del Impuesto
al Valor Agregado (LIVA), el Reglamento de la Ley del Impuesto al
Valor Agregado (RLIVA) y la jurisprudencia lo han determinado en los
ltimos 15 aos? (Segn dicho del SAT).
En trminos generales, los alimentos causan IVA a la tasa de 0%;
ello a efecto de no lesionar la economa de quienes menos tienen y
que gastan la mayor parte de su ingreso precisamente en alimentos.
Inicialmente el debate fiscal se centraba en determinar si la tasa
de 0% era aplicable slo a la alimentacin humana o tambin a la
animal; hubo sentencias encontradas y el asunto se zanj con una

jurisprudencia por contradiccin

de tesis sustentada en lo
sealado como intencin del
legislador: no lesionar la
economa de quienes menos
tienen, reafirm la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin
(SCJN).
Es cierto que hay tasa de
16% para el caso de que se
preste un servicio de
alimentacin: restaurantes,
fondas, etctera. El RLIVA fue
modificado por el actual
Presidente a travs de su
secretario de Hacienda, en
publicacin en el Diario Oficial
de la Federacin (DOF) del
Decreto por el que se reforman,
adicionan y derogan diversas
disposiciones del RLIVA, que
entr en vigor el 26 de
septiembre de 2014, con el
objetivo de actualizarlo respecto
a las modificaciones realizadas
en la ley, relacionadas con la
homologacin de la tasa de 16%
en todo el pas y el concepto de
comprobantes fiscales, as como
incorporar algunas disposiciones
contenidas en la Resolucin de
Miscelnea Fiscal (RMF) que

Consultor fiscal. Director de Grupo Reingeniera Fiscal. Autor de los libros Aspectos contractuales y fiscales de los salarios:
ISR, IMSS, Impuestos locales, 2014 y 775 preguntas sobre sueldos y asimilados a salarios, de editorial ISEF. consultoria@
reingenieriafiscal.com

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Alimentos gravados
a la tasa de 0%
En otras palabras, la presidencia
de la Repblica estableci en el
RLIVA que dichos productos no
causan IVA a tasa general,
precisando en qu casos se
causa el 0%:
Alimentos envasados al vaco
o congelados;
Alimentos que requieran ser
sometidos a un proceso de
coccin o fritura para su
consumo, por parte del
adquirente, con posterioridad
a su adquisicin;
Preparaciones compuestas de
carne o despojos, incluidos
tripas y estmagos, cortados
en trocitos o picados, o de
sangre, introducidos en tripas,
estmagos, vejigas, piel o

envolturas similares, naturales

o artificiales, as como
productos crnicos crudos
sujetos a procesos de
curaciny maduracin;
Tortillas de maz o de trigo, y
Productos de panificacin
elaborados en panaderas
resultado de un proceso de
horneado, coccin o fritura,
inclusive pasteles y galletas,
aun cuando estos ltimos
productos no sean elaborados
enuna panadera.
El propio RLIVA seala que si
estos alimentos se venden en
fondas, restaurantes, cafeteras y
similares causarn la tasa de
16%. Por ello, consideramos
que la nueva regla que establece
la tasa general de 16%
se contrapone con la ley e,
incluso, con el reglamento de la
misma. No es posible asimilar a
fondas, restaurantes, loncheras
a las llamadas tiendas de
conveniencia, de cercana, de
autoservicio, minisper, etctera;
como pudieran ser, por ejemplo, las
(en extincin) tiendas miscelneas
que no pertenecen al Rgimen de
Incorporacin Fiscal (RIF).
La regla 4.3.6. de la Tercera
Modificacin se public en el
DOF del jueves 2 de julio y con
efecto retroactivo al 1 de julio
(deba conforme al Cdigo Fiscal
de la Federacin [CFF] iniciar su
vigencia el 3 de julio), al tenor
siguiente:
Alimentos preparados para su
consumo en el lugar de su enajenacin
4.3.6. Para los efectos del artculo 2-A, fraccin I, ltimo prrafo de la Ley del IVA, tambin se
consideran alimentos preparados

para su consumo en el lugar o

establecimiento en que se enajenen,
los que resulten de la combinacin
de aquellos productos que, por s
solos y por su destino ordinario,
pueden ser consumidos sin necesidad de someterse a otro proceso
de elaboracin adicional, cuando
queden a disposicin del adquirente los instrumentos o utensilios
necesarios para su coccin o calentamiento, o bien, no se tenga
los instrumentos o utensilios porque
el producto no requiera de calentamiento o coccin, inclusive
cuando no cuenten con instalaciones para ser consumidos en los
mismos, siempre que se trate de
los siguientes productos, con independencia de la denominacin con
que se comercialicen:

Opiniones

haban probado su efectividad,

como fue el caso de la regla
1.4.1.2. (hasta esa fecha) que
incorpor al reglamento la relacin
de alimentos que no se
consideran preparados para
su consumo en el lugar en que se
enajenen, siempre y cuando no
se trate de restaurantes, fondas,
cafeteras y otros establecimientos
similares y, por tanto, causan IVA
a la tasa de 0%.
Seala el reglamento que los
alimentos que causan IVA a la
tasa de 0% son los alimentos
envasados al vaco; los
congelados; los que requieran
ser sometidos a un proceso de
coccin o fritura para su
consumo de parte del adquirente;
las preparaciones compuestas de
carne o despojos; las tortillas
de maz y trigo y los productos de
panificacin, incluyendo pasteles
y galletas.

I. Sndwiches o emparedados,
cualquiera que sea su denominacin.
II. Tortas o lonches, incluyendo
las denominadaschapatas, pepitos,
baguettes,paninisosubs.
III. Gorditas, quesadillas, tacos
o flautas, incluyendo las denominadas sincronizadas o gringas.
IV. Burritos y envueltos, inclusive los denominados rollos ywraps.
V. Croissants, incluyendo los
denominados cuernitos.
VI. Bakes, empanadas o volovanes.
VII. Pizzas, incluyendo la denominadafocaccia.
VIII. Guisos, incluyendo las
denominadas discadas.
IX. Perritos calientes (hotdogs)
y banderillas.
X. Hot cakes.
XI. Alitas.
XII. Molletes.
XIII. Hamburguesas.
XIV. Bocadillos (snacks).
XV. Sushi.
XVI. Tamales.
XVII. Sopas Instantneas.

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XVIII. Nachos.
Lo dispuesto en la presente regla resulta aplicable a la
enajenacin de los productos antes mencionados, en las
tiendas denominadas de conveniencia o de cercana,
minispers, tiendas de autoservicio y en general cualquier
establecimiento en los que se enajenen al pblico en general
dichos productos y que se encuentren en los refrigeradores
o en el rea de comida rpida o fastfood, segn se trate.
LIVA 2-A

Encontramos ilegal e inconstitucional lo dispuesto

por la regla transcrita en el prrafo: Lo dispuesto en
la presente regla resulta aplicable a la enajenacin
de los productos antes mencionados, en las
tiendas denominadas de conveniencia o de
cercana, mini spers, tiendas de autoservicio y en
general cualquier establecimiento en los que se
enajenen al pblico en general dichos productos y
que se encuentren en los refrigeradores o en el
rea de comida rpida o fast food, segn se trate,
por estas tres consideraciones:
1. Estos establecimientos enajenan, no prestan el
servicio de alimentacin.
2. No son alimentos procesados de acuerdo con el
RLIVA.
3. Si se enajenan al mayoreo o no al pblico en
general, no causan IVA a tasa general?
Me parece que la autoridad debera cancelar
esta regla por su carcter exclusivamente
recaudatorio, pues le da dos consideraciones al
mismo acto, para segn ella, determinar qu causa
IVA, pero no causa impuesto especial sobre
produccin y servicios (IEPS). El desorden
conceptual que afecta a la autoridad administrativa
en esta regla se aprecia y confirma en la misma
Resolucin en el Transitorio Sexto que, adems de
la vigencia retroactiva,1 seala que se trata de
prestacin de servicios y por ello no les aplica el
impuesto a los alimentos calricos; pero dando
como elemento para causar el IVA a tasa general
que se trata de una prestacin de servicios:
Sexto. La enajenacin de los productos a que hace
mencin la regla 4.3.6., en su caso, no est afecta al

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IEPS, ya que la actividad principal a que se refiere la

citada regla, es una prestacin de servicios y no una
simple enajenacin.
Lo previsto en la regla 4.3.6., ser aplicable a partir
del 1 de julio de 2015.
Pretende desconocer el SAT que la LIVA
efectivamente grava bsicamente los siguientes
actos o actividades:
Enajenacin de bienes.
Prestacin de servicios.
Uso o goce temporal de bienes.
Que la misma ley precisa cundo estamos en
presencia de uno u otro acto; una enajenacin no
puede, por definicin, ser una prestacin de servicios.

Causaba el IVA
pero nadie estaba enterado
Habida cuenta de que, de conformidad con
lo dispuesto por el artculo 5o. del CFF, las
disposiciones fiscales que establezcan cargas a
los particulares y las que sealan excepciones
a las mismas, as como las que fijan las infracciones
y sanciones, son de aplicacin estricta. Se
considera que establecen cargas a los particulares las
normas que se refieren al sujeto, objeto, base, tasa o
tarifa.
Y en virtud que lo que se dilucida es la tasa
aplicable a un acto o actividad, revisemos lo que
seala la ley de la materia, es decir, el artculo 2o.-A,
fraccin I, en su ltimo prrafo, que establece los
casos en que ciertos alimentos excepcionalmente
causan la tasa de 16% y encontramos que el hecho
imponible es la enajenacin de alimentos
preparados para su consumo.
Artculo 2o.-A. El impuesto se calcular aplicando
la tasa del 0% a los valores a que se refiere esta Ley,
cuando se realicen los actos o actividades siguientes:

I. La enajenacin de:
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Se aplicar la tasa del 16% a la
enajenacin de los alimentos a que
se refiere el presente artculo
preparados para su consumo
en el lugar o establecimiento en
que se enajenen, inclusive cuando no cuenten con instalaciones
para ser consumidos en los mismos, cuando sean para llevar o
para entrega a domicilio.
(El uso de negrillas dentro del
texto es nuestro.)
Como se aprecia y confirma,
adems el Sexto Transitorio de la
Modificacin a la RMF que nos
ocupa, slo se causa la tasa
general cuando se realicen los
extremos sealados, por tanto,
es viable arribar a la conclusin
de que esta disposicin de la
RMF contraviene lo plasmado en
la LIVA e, incluso, lo dispuesto
por el RLIVA, por lo que los
contribuyentes podrn
defenderse en tribunales en
caso de una determinacin
arbitraria de la autoridad, o de la
imposicin de sanciones por no
realizar el cobro, incluso
vlidamente podra acudirse al
juicio de amparo ante una
violacin a los principios de
legalidad y reserva de ley; pues
corresponde al legislador y no al
SAT el establecimiento de
gravmenes.
Cuidado con la precisin en la
defensa: el tema se ha centrado
en el concepto: alimento
preparado para su consumo,
cuando la litis parte del
concepto: alimento preparado

para su consumo en el lugar o establecimiento en que se enajenen.

No es lo mismo.
En mi interpretacin, un alimento, independientemente de donde
se venda, eso no es relevante como ahora pretende el SAT, en
tiendas de conveniencia, cafeteras o incluso en los aviones, no debe
causar IVA a tasa general pues no son preparados en el lugar de
venta. El ltimo prrafo del artculo 2o.-A, fraccin I, no les aplica,
no estamos en presencia de la prestacin de un servicio, sino de una
enajenacin de un alimento, alimento que, en trminos del RLIVA
est gravado a la tasa 0%, pues un proveedor los prepara y se
los entrega a stos para su reventa. Caso distinto si all mismo
se preparan (por quien enajena) los alimentos; pues si el cliente
compra el pan, la salchicha y se prepara ah un hot dog, en mi
opinin no se causa tampoco la tasa del 16% de conformidad con
la ley y su reglamento. Habr que esperar a conocer (en varios aos
ms) qu opinaron los tribunales al respecto; sin embargo, si no
cambian los criterios con los que se han resuelto los casos
presentados hasta la fecha, el SAT saldr con una nueva derrota y
sus funcionarios corren incluso con la contingencia de que se les
demande por no aplicar la ley.
Ojal la autoridad corrija, pues constituye un golpe ms a la de
por s alicada economa de los trabajadores que son quienes
adquieren para su alimentacin dichos productos, como se aprecia
en los siguientes recibos:

Opiniones

b) Medicinas de patente y
productos destinados a la
alimentacin a excepcin de:

Referencia
1

Deba entrar en vigor el 3 de julio y se hace retroactiva al 1 de julio.

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