LEONEL TORRES LABB

PROFESOR D PROCESAL I
UCT 2015

EL PROCESO COMO INSTRUMENTO DE LA JURISDICCIN

1.- Introduccin
El Proceso es el objeto de estudio del Derecho Procesal, y lo hemos
definido previamente como el conjunto o serie de actos jurdicos procesales
que se verifican progresivamente ante el rgano jurisdiccional, con el objeto
preparar el acto final, cual es el de resolver, mediante un juicio de autoridad,
el conflicto sometido a su decisin. Es una institucin ordenada en torno a la
decisin del asunto controvertido y el restablecimiento de la paz social. Sobre
la base del concepto antes enunciado, podemos establecer que existen cuatro
elementos que caracterizan fundamentalmente a esta institucin:
1.
2.
3.
4.

Su vinculacin con la funcin jurisdiccional;

Su carcter teleolgico;
La existencia de un rgano jurisdiccional; y,
La existencia de una circunstancia jurdica diferenciada, con una
naturaleza jurdica particular.

Sin embargo, respecto de este ltimo elemento, el concepto de proceso

ha tenido una evolucin a lo largo de la historia. En efecto, la cuestin de la
naturaleza del proceso ha sido materia de discusin en el ltimo siglo.

2.- Naturaleza del proceso.

Ordinariamente, el derecho procesal ha sido asociado al derecho positivo
que regula la prctica de los tribunales. Este concepto eminentemente esttico,
omite cualquier alusin al carcter eminentemente dinmico de este derecho,
derivado de la vivencia jurdica constituida por el quehacer del juez, los
abogados y las partes. Es este segundo elemento, aquel que ha sido latamente
discutido por la doctrina.

1. Teora Clsica: El proceso es un contrato de litis contestatio, esto es, un

acuerdo de voluntades tendiente a encontrar la justa solucin del conflicto.
Posteriormente, ya en la poca de la revolucin francesa, aparece una
segunda vertiente dentro de la teora clsica, que considera al proceso como
un cuasicontrato, en trminos de ser tan slo un conjunto de frmulas
legales que llevan a resolver el asunto.

2. Teora de la Relacin Jurdica: La segunda teora respecto a la naturaleza

del proceso, es la denominada doctrina de la relacin jurdica, sustentada
principalmente por autores como Von Bullow, Chiovenda y Calamandrei. El
proceso es una relacin jurdica que se presenta ante el rgano jurisdiccional
a fin de que ste aplique la ley que corresponda al caso concreto, a fin de
llegar a la justa solucin de la contienda. La relacin jurdica es la esencia
del proceso y es previa al derecho litigioso, toda vez que surge en el
momento en que la simple norma jurdica se traduce en una pretensin.
Existen derechos y obligaciones recprocos entre los interesados en el litigio
y los funcionarios encargados de resolverlo.

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3. Teora de la Situacin Jurdica: Posteriormente, aparece en escena la

doctrina de la situacin jurdica, la cual, de conformidad a los postulados de
Goldschmidt, establece que no es posible hablar de relacin jurdica, por
cuanto la solucin del conflicto es tan slo una mera expectativa de las
partes en orden a obtener sentencia favorable, por lo que sita al proceso
en un escalafn inferior, cual es el de simple situacin jurdica.

4. Teora de la Institucin Jurdica: En cuarto lugar figura la doctrina

sostenida por el autor Jaime Guasp, conforme a la cual el proceso es una
institucin jurdica a la cual las partes acuden cuando existe entre ellas un
conflicto que debe ser solucionado (explica la utilidad del proceso pero no su
naturaleza jurdica).

5. Teora Moderna de la Relacin Jurdica Compleja: Finalmente,

encontramos la teora de la relacin jurdica compleja, propuesta por autores
como Carnelutti, la cual goza hoy en da de la aceptacin mayoritaria de la
doctrina, sobre todo por ser aplicable casi enteramente al proceso civil e
inclusive a los procesos criminales con ciertas diferencias. Consiste en
establecer que el proceso es un conflicto de intereses jurdicamente
relevante, y que en consecuencia es objeto de regulacin especial por parte
del Derecho, constituyendo su esencia la justa composicin de la litis.

Se estima que las teoras antes enunciadas, adolecen del error de definir
la naturaleza del proceso como aquella que el derecho positivo le asigna; miran
a la existencia en lugar de la esencia. En consecuencia, para poder determinar
con claridad qu es el proceso, ser preciso atender no a la ley sino a la
prctica. Se ha entendido en general que el proceso es el trabajo que
desarrollan los actores procesales con miras a la solucin de la contienda.
Aparece entonces la triloga contienda - juez - juicio, as como, una
serie de conceptos similares que es preciso definir y diferenciar antes de entrar
de lleno al anlisis de fondo.

3. Conceptualizacin del proceso.

El proceso es un medio idneo para dirimir imparcialmente, por acto de
autoridad, un conflicto de relevancia jurdica mediante una resolucin que,
eventualmente, puede adquirir la fuerza de cosa juzgada. (Figueroa).
Regularmente suele confundirse con otros trminos:
a. Proceso y Litis o Litigio: el litigio es la representacin procesal de la
contienda, caracterizada por la existencia de una pretensin resistida. Si
bien un proceso supone un litigio, es posible que exista sin ste, como en
los casos de jurisdiccin voluntaria.

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b. Proceso y Juicio: El juicio es la decisin, la sentencia, que slo constituye

una parte del proceso y que incluso puede no presentarse (avenimiento,
sobreseimiento, etc.) No obstante, la influencia espaola hace que nuestros
cdigos normalmente utilicen esta expresin como sinnimo de
procedimiento (Juicio Ordinario, Juicio Ejecutivo, etc.).

c. Proceso y Procedimiento: Es una relacin de gnero a especie. El

procedimiento es el conjunto de formalidades externas que determina el
desarrollo de los actos que forman el proceso.
Conjunto de actos encaminados hacia un fin
Conjunto de ritualidades y
formalidades

d. Proceso y Expediente: El proceso es una idea, una abstraccin, mientras

que el expediente es la materialidad, el legajo de papeles en que se
registran los actos de un proceso.

e. Proceso y Causa: Conforme a lo establecido en los artculo 76 del Cdigo

Penal y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, no se aprecian diferencias
entre ambos conceptos, por lo que concluimos que nuestro legislador los
considera como sinnimos.

f. Proceso y Autos: La palabra autos es utilizada por nuestro legislador en

mltiples sentidos, en algunos casos como sinnimo de proceso, pero
tambin en otros para referirse al expediente, e inclusive como una
categora o clase de resolucin judicial.

g. Proceso y Pleito: Conforme al artculo 159 N6 C.P.C., el concepto de

pleito es sinnimo de litigio.

4.- Objeto del proceso

Encontramos una doble realidad del proceso, siendo la primera la
conducta humana, y su segunda la representacin formal. El conflicto,
entendido como la oposicin de voluntades en razn de intereses
recprocamente incompatibles, se transforma en contienda cuando los
intereses mutan en pretensiones jurisdiccionales, siendo en consecuencia la
contienda el objeto del conocimiento del Juez. El juez conoce la contienda,
fundamentalmente en dos etapas:
a. Aprehensin Judicativa: La aprehensin de los hechos por parte del Juez
no es slo racional, sino que adems tiene una calidad de ser el medio
para llegar a juzgar, lo cual es el fin ltimo del proceso.
b. Conviccin Razonable: Como el proceso es posterior al conflicto, la verdad
a la que se aspira es slo una probabilidad, una opinin que se forma el
Juez y respecto de la cual debe lograr un nivel de conviccin a fin de que

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se trate de una solucin justa y capaz de restablecer la paz social. La

conviccin del Juez se funda en apreciaciones que lo conducen a una
verdad probable, para ello encontramos tres etapas:
1) Discernimiento de la Regla Aplicable: Supone la bsqueda y
apreciacin de una medida para sopesar la contienda que se conoce.
2) Apreciacin: Es la comparacin entre la regla discernida y la contienda
aprehendida, siendo sta evaluada a la luz de aquella.
3) Determinacin de lo justo: El Juez es el ius dicens (dice lo justo del
caso concreto), y en virtud de dicha autoridad, lo que l decida se
tendr por cierto. Esta autoridad de la justicia es la autoridad
inherente del proceso, manifestada externamente a travs de la cosa
juzgada.
En estricto rigor el proceso es un medio, no un fin en s mismo. Tiene en
consecuencia una caracterstica funcional y teleolgica, encaminndose
hacia la resolucin del conflicto, cumplindose diversas etapas para llegar
a una sentencia firme.
Fines:
-

Finalidad de jurisdiccin, restablecimiento del derecho y paz social.

Finalidad del proceso: jurdica, social y de cooperacin.

5.- Clasificacin
Los distintos criterios de diferenciacin que se utilizan para intentar
clasificar el proceso, son ms bien aplicables a los procedimientos, por lo cual
nos remitiremos a enunciarlos:
1. Segn las pretensiones:
a. Contencioso: Tiende a la obtencin de un pronunciamiento que dirima
un conflicto, oposicin de intereses suscitados entre las partes.
b. Voluntario: Su objeto se centra es una o ms peticiones no contenciosas
y sus sujetos privados se denominan peticionarios o solicitantes.

2. Segn su finalidad:
a. Declarativo: (de conocimiento o cognicion), tiene por objeto la pretensin
tendiente a lograr que el rgano judicial dilucide y declare el contenido y
alcance de la situacin jurdica existente entre las partes.
c. Ejecutivo: Hay ausencia de controversia y tiene por objeto cumplir lo
ordenado en una sentencia o en un ttulo ejecutivo exigible que contiene
una obligacin.
d. Cautelar: es accesorio a uno principal y tiene por objeto asegurar la
viabilidad de la sentencia condenatoria.

3. Segn su estructura:
a. Ordinario: Todas las contiendas judiciales que no tuvieren sealada una
tramitacin especial, sern ventiladas en juicio ordinario, salvo cuando este
cdigo autoriza al juez a determinar la clase de proceso aplicable.

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b. Especial: aquellos que tienen una regulacin especial.

4. Segn el derecho sustantivo reclamado:

- Civil, penal, laboral, de familia, comercial, etc.

5. Segn la forma del procedimiento:

a. Oral
c. Escrito

6.- Elementos del proceso

Existe acuerdo en la doctrina que el proceso cuenta de estos elementos:
6.1 Elemento objetivo: La Contienda: el conflicto cuyos intereses han
mutado en pretensiones jurisdiccionales, y que se encuentra constituido
fundamentalmente por la accin y la reaccin. Es el enfrentamiento de
intereses comprometidos.

6.2 Elemento subjetivo: son los sujetos que estn envueltos en el respectivo
proceso, y son los siguientes
1. rgano jurisdiccional (Juez): La labor fundamental del juez en el proceso
es innegable, pero variar segn estemos en presencia del principio
dispositivo o inquisitivo. No obstante, la misin del juez ser esencialmente
la misma en ambos casos, y se desarrolla a travs varias funciones:
a)
Funcin receptora: Recibir las presentaciones de las partes, tanto
alegaciones como probanzas, las que se acumulan en el expediente.
b)
Funcin Inspectiva: Verificar la admisibilidad de las pretensiones como
de probanzas. Reviste importancia porque es el anlisis preliminar de
un determinado asunto. Ej interposicin de recursos.
c)
Funcin de proveimiento: proveer o despachar las diferentes
presentaciones y solicitudes que se van presentando a tiempo.
d)
Tcnica Valorativa o de juzgamiento: Resolver las presentaciones de las
partes, ponderar el valor de las pruebas y en definitiva fallar el asunto
sometido a su decisin. es necesario distinguir el juzgamiento de las
cuestiones accesorias del conflicto mismo.
e)
Funcin de cumplimiento: en la medida que la resolucin necesite ser
cumplida y no lo haya hecho voluntariamente la parte respectiva.
f)
Acto de comunicacin: por los cuales se hace saber a las partes o a
terceros las actuaciones judiciales. Dentro de estos actos encontramos
las notificaciones.
2. Las Partes: Las analizaremos a propsito del estudio de las Disposiciones
Comunes a todo Procedimiento. Que puede estar constituido por el
demandante, demandado o incluso terceros.

7.- Presupuestos procesales

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Son aquellos elementos o exigencias esenciales que deben concurrir

para la constitucin de un proceso vlido y eficaz.
1.

De Constitucin: Son los presupuestos esenciales y equivalen a los

requisitos de existencia de un acto jurdico, por cuanto su ausencia
determina la inexistencia del proceso. Son los siguientes:
a)
Ejercicio de la Accin.
b)
Existencia de un Tribunal.
c)
Emplazamiento Vlido de las Partes.

2.

De Validez: Una vez que el proceso ha nacido, aparecen estos

presupuestos necesarios para su validez:
a)
Competencia, a lo menos absoluta, del Tribunal
b)
Capacidad Procesal de las Partes.

3.

De Finalidad: Son aquellos sin los cuales el proceso carece de sentido

o degenera en otra cosa diferente:
a)
Inters o relevancia jurdica.
b)
Persuasin y Conviccin del tribunal en torno a lo justo para el
caso concreto.

8.-

Actos jurdicos procesales

El proceso jurisdiccional ha sido conceptualizado por Couture, como la

secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente con el objeto
de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su
decisin. Es en consecuencia una sucesin de acciones y reacciones en que la
actividad de los sujetos constituye un nuevo impulso para ponerse en
movimiento.
El proceso como tal es una idea abstracta, a la cual debe darse una
forma externa que canalice su desarrollo: el procedimiento. Por procedimiento
entendemos sistema racional y lgico que determina la secuencia o serie de
actos que deben realizar las partes y el tribunal para obtener los fines del
proceso. As, mientras el proceso es la totalidad o unidad, el procedimiento es
la sucesin de actos en movimiento, en que cada acto se encuentra vinculado o
coordinado a otro acto o a otro grupo de actos, que se suceden en el tiempo en
forma continua.
Si bien cada acto tiene y cumple una finalidad inmediata y propia, que lo
califica en su individualidad, todos estn dirigidos a un objeto comn, lejano,
cul es la formacin del acto final que resumir el procedimiento y constituir
su resultado individualmente. Cada uno de estos actos de que se compone el
proceso y que tiene como objetivo ltimo la formacin del acto final, se
conocen con el nombre de Actos Jurdicos Procesales.
Al igual que en materia civil, el acto jurdico procesal se diferencia del
hecho jurdico procesal, en que ste ltimo es tan slo aquel suceso de la
naturaleza que produce efectos en el proceso. A modo de ejemplo podemos
citar los siguientes:

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a)
b)
c)
d)

Caso Fortuito (artculo 79 C.P.C.)

Cesacin de la representacin legal (artculo 9 C.P.C.)
Ausencia fsica del territorio de la repblica (artculos 11, 284 y
285 C.P.C.)
Muerte (artculos 77, 396 y 529 C.O.T., artculos 5, 6 y 165 C.P.C.
y artculos 38 y 408 C.P.P.)

Tambin se ha definido el acto jurdico procesal como aquel Acto

jurdico emanado de las partes, de los agentes de la jurisdiccin, o an de los
terceros ligados al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir efectos
procesales.

8.1 Elementos del Acto Jurdico Procesal:

De acuerdo a la definicin precedentemente transcrita, que por cierto es
la aceptada por la ctedra, podemos establecer los principales elementos que
distinguen al acto jurdico procesal, a saber:
a)
b)
c)

Existencia de una o ms voluntades;

La voluntad debe exteriorizarse; y,
Debe existir la intencin de producir efectos en el proceso.

Por su parte, fuera de estos elementos de fondo, los actos jurdicos

procesales son adems reconocibles por ciertas caractersticas particulares,
especialmente las que a continuacin se indican:
a) Son Esencialmente Solemnes: Esto no implica que vayan revestidos de una
excesiva solemnidad, sin que existe siempre la exigencia de requisitos
mnimos, cuya infraccin acarrea las sanciones prescritas por el legislador
para cada caso. As por ejemplo, la demanda, como acto jurdico procesal
de parte, si no cumple con los requisitos contenidos en el artculo 254 CPC,
se ver expuesta a la sancin contenida en el artculo 256 CPC o bien, a su
rechazo por ineptitud del libelo (artculo 303 CPC)
b) Son Mayoritariamente Unilaterales: La manifestacin de voluntad destinada a
producir efectos en el proceso, emana normalmente de un solo sujeto (ejs:
demanda, contestacin, sentencia, peritaje, etc.). Excepcionalmente, hay
actos en que la ley exige la concurrencia de dos o ms voluntades para su
perfeccionamiento, tales como el compromiso, la transaccin, la prrroga
expresa de la competencia, etc. Estos actos jurdicos procesales bilaterales,
son tambin denominados Negocios Jurdicos Procesales.
c) Suponen y Crean al Proceso: Los actos jurdicos no pueden existir sin el
proceso, y ste ltimo no existe sin ellos.
d) Son Autnomos: Pese a que en su esencia estn todos coordinados hacia un
objetivo comn, no suponen ligazn a otro tipo de actos. De este modo,
una prueba testimonial se basta a si misma, y no requiere de la prueba
confesional para su validez. No obstante, como ya lo hemos dicho, si bien
son autnomos, slo son comprensibles como una unidad que persigue los
fines del proceso.

8.2 Clasificacin:

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a) Segn la Voluntad Necesaria para la Existencia del Acto: Existen actos

jurdicos procesales unilaterales y bilaterales (negocios jurdicos
procesales).
b) Segn el sujeto del que emana el acto: Podemos distinguir actos del tribunal,
actos de las partes y actos de terceros.
b.1
Del Tribunal: Son la regla general en los procedimientos en los
cuales rige el principio inquisitivo. El ejemplo ms claro son las
resoluciones judiciales.
b.2
De las Partes: Dentro de este concepto comnmente se incluyen
tambin aquellos actos emanados de terceros directos. Son la regla
general en los procedimientos regidos por el principio dispositivo (ejs:
demanda, terceras, querella, etc.)
De Impulso Procesal: peticiones de las partes para dar curso
progresivo a los autos.
De Postulacin: aquellos en que se formulan cuestiones de fondo,
vinculadas con el asunto objeto del proceso (ejs: demanda,
excepciones perentorias, observaciones a la prueba, etc.)
Probatorios: aquellos que se realizan para acreditar los hechos en
que se sustentan las pretensiones y defensas (ej: prueba de
testigos)
De impugnacin: pretenden atacar los actos del tribunal, ya sea
por defectos o vicios de forma o de fondo, o bien, porque producen
agravio o gravamen irreparable a alguna de las partes (ej: recursos)
b.3
De Terceros Indirectos: son aquellas personas que participan
en el proceso pero se desvinculan del litigio y carecen de inters en l
(ej: peritos, receptores, martilleros, etc.) Pueden ser de tres clases:
Probatorios: Fundamentalmente caen en esta clase el informe de
peritos, la declaracin de testigos y la informacin sumaria.
De Certificacin: En general, se trata de aquellos ministros de fe
que acreditan la realizacin efectiva de un hecho o acto, o lo
materializan (ej: receptores y secretarios) Son actos destinados
especficamente a dar validez a otros actos jurdicos procesales
(artculo 61 inc. 3 C.P.C.), a dejar constancia expresa de ciertos
hechos (artculo 44 C.P.C.) o bien, simplemente para efectos
probatorios (artculo 427 C.P.C.)
De Opinin: Aquellos en que el tribunal est obligado o facultado
para recurrir al informe de un tercero (ej: Ministerio Pblico y
Defensor Pblico - artculo 369 C.O.T.) Los informes en derecho
tambin se comprenden en esta calificacin.

8.3 Requisitos de Existencia y Validez:

En nuestro derecho procesal, no existe una regulacin orgnica y
especfica de los actos jurdicos procesales, debiendo por ello aplicarse siempre
en forma supletoria la Teora del Acto Jurdico contenida y desarrollada en los
artculos pertinentes del Cdigo Civil, en todas aquellas materias no reguladas
por los cdigos procedimentales y siempre que no pugnen con la naturaleza del
proceso. En esta misma lnea, podemos decir que en principio, los requisitos de
existencia y validez de los actos jurdicos procesales son los mismos que regula
el Cdigo Civil, salvo ciertas peculiaridades que los diferencian, y que
analizaremos a continuacin:

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a)
La Voluntad y sus Vicios: la regla general es que la voluntad
debe ser expresa. En materia civil el silencio por lo general no produce efectos,
sin embargo en materia procesal el silencio puede producir consecuencias
jurdicas sumamente relevantes al interior del procedimiento (ejs: artculos 78
y siguientes y 394 CPC, artculo 451 CPP y artculo 197 COT) Los vicios de la
voluntad son los mismos que en materia civil, pero sus efectos se encuentran
atenuados:
I.

II.

III.

Error: No necesariamente produce la nulidad del acto, sino que da lugar a

otras consecuencias. Por ej, el error permite revocar una confesin
(artculo 402 CPC); asimismo, la generalidad de las vas de impugnacin o
recursos procesales, suponen como objetivo ltimo reparar errores
cometidos por el tribunal, sin que con ello se declare necesariamente la
nulidad de los actos ya ejecutados. Finalmente, en materia procesal,
vemos que la sancin al error judicial es una indemnizacin de perjuicios
solventada por el Fisco (artculo 19 N7 letra i CPR)
Fuerza: Menos reglamentada en los cdigos procesales que el error, slo
existen algunas alusiones asiladas que utilizan una terminologa similar
que nos da la idea de fuerza. (ejs: artculo 483 CPP y artculos 79 y 810
CPC)
Dolo: Al igual que la fuerza, no fue considerado procesalmente como un
vicio de la voluntad. De ah que, conforme a la norma civil que exige que
el dolo sea obra de una de las partes, y siendo los actos jurdicos
procesales en su mayora unilaterales, su aplicacin se vuelve
prcticamente imposible, transformndose el dolo, ms que en un vicio de
la voluntad, en una fuente de responsabilidad (artculo 280 inc.2 CPC)
No obstante ello la doctrina reconoce figuras como las del proceso
fraudulento o cosa juzgada fraudulenta, en que el dolo es un atentado
contra la buena fe procesal. Por ello, el legislador ha contemplado un
mecanismo destinado a destruir estas figuras, por medio del Recurso de
Revisin (artculo 810 CPC.).

b)
Capacidad Procesal: Debe analizarse desde una doble
perspectiva:
I.

II.

Tribunal: En relacin con la capacidad del tribunal, mientras la

jurisdiccin constituye requisito de existencia, la competencia es el
requisito de validez.
Las Partes: Sea que se trate de personas legalmente capaces o de
incapaces que actan debidamente representados, todos ellos deben
apersonarse en el proceso, asistidos por una persona que posea ius
postulandi. Nuestra legislacin consagra asimismo, ciertas incapacidades
especiales, fundamentalmente en materia penal, ya sea desde el punto de
vista del sujeto activo (ciertas personas que en virtud de circunstancias
especficas, se ven impedidas de ejercer la accin penal, artculos 16 y 17
CPP, o del sujeto pasivo (causales de inimputabilidad fundadas en la
minora de edad artculo 10 N 2 y 3 CP).

c)
Objeto: Al igual que en materia civil, el objeto debe ser real,
determinado o determinable y lcito. En materia procesal, el objeto del acto se
encuentra vinculado a la idea de beneficio jurdico que se persigue obtener

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con un acto jurdico procesal. En cuanto al objeto ilcito, nos encontramos con
varios casos especficamente reglamentados. A modo de ejemplo, tenemos la
prrroga de competencia en materias penales o no contenciosas, los casos de
arbitraje prohibido, etc.)

d)
Causa: La causa de los actos jurdicos procesales constituye el
motivo jurdicamente relevante que inspira la realizacin del acto. En todos los
actos jurdicos procesales existe una causa, ya que como vimos al estudiar la
accin, y en particular la pretensin, el inters resulta un elemento esencial.
Teniendo en cuenta dicho inters para poner en movimiento el proceso, resulta
evidente la necesidad de inters en los diversos actos procesales en particular.
As por ejemplo, en el recurso de apelacin, la causa es el agravio sufrido por
el apelante, en el patrocinio ser un debate de alto nivel jurdico, etc. La causa
de todo acto jurdico procesal debe ser lcita, ya que en ltimo trmino es la
nocin de causa la que nos permite hablar de la responsabilidad por abuso del
proceso o abuso de las vas procesales.

e)
Solemnidades: Por solemnidad de los actos jurdicos procesales,
debe entenderse no slo el mecanismo por el que se exterioriza el acto, sino
tambin su ubicacin en el tiempo y en el espacio (lugar y plazo). Como forma
de expresin de la voluntad, las solemnidades adquieren en esta rama del
derecho una importancia fundamental, ya que se transforman en garanta del
debido proceso.
En general, las formas deben ser observadas, o de lo contrario se
produce la ineficacia del acto para quien las infringe. No obstante, en ciertos
casos, el principio dispositivo hace que las formas estn establecidas para
cumplir la voluntad de las partes, por lo que stas pueden apartarse de ellas.
As sucede con el propio proceso, que las partes pueden iniciar o no, sustituirlo
por el juicio arbitral, desistirse de l, etc. Por lo dems, la mayora de las
nulidades procesales quedan convalidadas durante el propio proceso si o se
reclama de ellas oportunamente. En definitiva, y fuera de las solemnidades que
las partes estn autorizadas para alterar por expresa disposicin legal, existe
la posibilidad de prescindir de alguna de ellas, establecidas slo en inters de
las partes.

8.5.

Ineficacia de los Actos Jurdicos Procesales

El acto jurdico procesal que se ajusta a todos sus requisitos

contemplados por el ordenamiento jurdico, es eficaz. Por el contrario, el acto
jurdico procesal es ineficaz, en sentido amplio, cuando no genera sus efectos
propios o deja de producirlos por cualquier causa, sea esta intrnseca o
extrnseca al acto mismo. Las sanciones de ineficacia del acto jurdico procesal,
son bsicamente aquellas establecidas por el derecho comn, adems de otras
especficas del derecho procesal, segn analizaremos a continuacin:
a. Inexistencia: Sancin derivada de la omisin de requisitos de
existencia (ej: falta de jurisdiccin - inexistencia del tribunal) Esta
sancin adquiere relevancia toda vez que, en la medida que el proceso

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es inexistente, no existe cosa juzgada real. Adems, esta sancin no

puede ser convalidada, no requiere declaracin judicial y no existe plazo
para alegarla.
b. Nulidad: Es una sancin de ineficacia respecto de aquellos actos
jurdicos del proceso en los que se ha incumplido algn requisito que la
ley prescribe para su validez (ej: incompetencia del tribunal) A
diferencia de la nulidad civil, la nulidad procesal es una sola; no es ni
absoluta ni relativa. Sin embargo, se suele distinguir entre nulidad
procesal y anulabilidad procesal.
Nulidad: Es aquella que puede ser declarada de oficio o a peticin de
parte, por haberse infringido normas que emanan del inters pblico
(ej: incompetencia absoluta).
Anulabilidad: Es aquella que puede ser declarada slo a peticin de
parte, por haberse infringido normas de orden privado (ej:
incompetencia relativa cuando procede prrroga y puede o no alegarse)
La nulidad procesal genera la ineficacia especfica del acto viciado,
(nulidad propia) y, en algunos casos, tambin la de los actos realizados
con posterioridad en el proceso, por existir una dependencia directa
entre todos ellos (nulidad extensiva o derivada). El acto procesal nulo
derivativamente, en s, puede estar perfectamente ajustado a derecho, y
su ineficacia devendr nicamente de haber sido contaminado por la
nulidad del acto que le precedi. El ejemplo tpico de esta clase de
nulidad es la que proviene de la falta de emplazamiento (artculo 83
CPC).
Conforme al principio de proteccin, como requisito fundamental de la
nulidad procesal se exige que el vicio que la genera hubiere causado
perjuicio a quien lo alega, que fuere reparable slo con la declaracin de
nulidad del acto. En lo dems, la nulidad procesal comparte las
caractersticas de la nulidad civil.
Las formas de hacer valer la nulidad procesal pueden ser:
Medios Directos: Por ejemplo el incidente de nulidad o el
Recurso de Revisin.
Medios Indirectos: Recursos de reposicin, apelacin o
queja.
La eleccin del medio depender de la naturaleza del acto viciado, la
trascendencia de la irregularidad que presenta y la oportunidad en que
se alega.
c. Inoponibilidad: Es la ineficacia del acto jurdico procesal respecto de
terceros, por no haberse cumplido con exigencias previstas en la ley
para que ste produzca efectos a su respecto. La regla general es que el
acto procesal slo es oponible a las personas vinculadas con el proceso
en que se produce, o que hayan tomado parte en la celebracin de un
acto procesal extrajudicial (ejs: artculo 177 CPC y artculo 185 COT).

d. Preclusin: En los procesos inspirados en el principio del orden

consecutivo legal, la preclusin es una de las sanciones de ineficacia
ms relevantes, y que se produce en la medida que el acto se realice en
un momento procesal inadecuado, o sin respetar el orden prefijado por
el legislador.

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e. Otras Sanciones: Existen autores que citan como sanciones de

ineficacia la condena en costas, las consignaciones judiciales, la
desercin, y prescripcin de los recursos, el apercibimiento, la
inadmisibilidad y el abandono del procedimiento. De todos estos,
creemos que las dos primeras, pese a ser sanciones, no lo son de
ineficacia, por lo cual no deben contarse entre stas.

PROCEDIMIENTO.
Habamos sealado entonces que el procedimiento es la secuencia
ordenada de actos procesales que se desenvuelven dirigindose a la resolucin
por parte del juez, a travs de una sentencia con posibilidad de ejecucin y con
efecto de cosa juzgada. Se ha afirmado adems que el procedimiento es el
proceso en movimiento.
El procedimiento puede definirse como aquel conjunto de formalidades
preestablecidas en normas jurdicas contenidas en diversas fuentes formales,
que el ordenamiento jurdico pone a disposicin de las partes para que
constituyan en conjunto con el tribunal el proceso jurisdiccional.
1. Clasificacin
Los procedimientos pueden clasificarse segn la materia, segn la
finalidad y segn la extensin de la competencia otorgada al juez.
a. Segn la materia.
Al respecto, podemos distinguir entre:
-Procedimiento civil.
-Procedimiento penal.
-Procedimiento laboral.
-Procedimiento de familia.
-Procedimiento tributario, entre otros.
b. Segn la finalidad.
Nos encontraremos con:
-Procedimiento de conocimiento. Dentro de ellos podemos distinguir
entre procedimientos meramente declarativos, constitutivos,
condenatorios, o cautelares.
-Procedimiento ejecutivo.
-Procedimiento cautelar
c. Segn la extensin de la competencia.
-Procedimiento de lato conocimiento. Se identifica con el juicio
ordinario. Resuelve el conflicto ntegramente, de manera definitiva e
inalterable. Produce cosa juzgada material y es la regla general.
-Procedimiento con contradictorio limitado. Lo relacionamos al juicio
sumario. Se trata de procedimientos donde se puede volver a
discutir la materia sometida a decisin del tribunal.
2. Principios formativos del procedimiento

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Se han denominado tambin, impropiamente como principios formativos

del proceso, no refirindose al proceso todo, abstracto sino a un especfico y
determinado procedimiento.
Los principios formativos son caractersticas o peculiaridades de ciertos
tipos de procedimientos que permiten su agrupamiento y clasificacin. Es
importante destacar que estos principios no se dan prcticamente nunca puros,
sino que en parejas, sino que solo podemos hablar de predominio de uno sobre
otro.
2.1. Principio de la bilateralidad y la unilateralidad de la audiencia:
A la bilateralidad se le ha llamado tambin principio de la igualdad
procesal, en el sentido de que todas las partes deben tener la oportunidad de
ser escuchados en el respectivo procedimiento. Cuando hablamos del principio
de la bilateralidad de la audiencia, no significa que ambas partes tengan
aritmticamente iguales oportunidades, es posible que dada la naturaleza del
procedimiento las posibilidades de una parte sean ms estrechas que las de la
otra; as por ejemplo, en el juicio ejecutivo.
Este principio es hoy da uno de los elementos del debido proceso, y no
tan solo se da en funcin de que las partes sean odas, sino tambin en que
tengan la oportunidad similar de probanza.
Sin embargo, existen curiosamente algunos procedimientos donde rige
el procedimiento de la unilateralidad de la audiencia. En nuestra legislacin se
conservan algunas instituciones que dicen relacin con la unilateralidad de la
audiencia, como son las medidas prejudiciales precautorias en particular y las
medidas prejudiciales en general, que son concedidas o denegadas por el
tribunal sin escuchar a la parte a la que se le van a imponer; tambin est
presente este principio cuando un tribunal se le ordena resolver de plano, sin
or a la parte contraria.

2.2. Principio Dispositivo, y Principio Inquisitivo:

Atiende a la capacidad de disponer del respectivo procedimiento, en
algunos casos corresponde a las partes en los procedimientos dispositivos, y el
juez en los procedimientos inquisitivos. Respecto de estos principios podemos
realizar un paralelo en cuanto a sus distintas expresiones:
Diferencias:
a. Respecto de su iniciativa, en el procedimiento dispositivo sta radica slo y
exclusivamente en las partes, aqu rige el aforismo nemo iure sine actore (no
hay juez sin demandante). En el procedimiento inquisitivo el nacimiento o
iniciativa radica exclusivamente en el rgano jurisdiccional.
b. En cuanto a la prueba, en el procedimiento dispositivo las invocaciones
fcticas, la iniciativa probatoria y el lmite de lo que debe probarse (campo
fctico de las respectiva discusin), lo determinan exclusivamente las partes.
Esto guarda estrecha relacin con los conceptos de verdad formal y
verdad material, de acuerdo a lo sostenido por la doctrina clsica en esta
materia. As, donde rige el principio dispositivo se va tras la verdad formal, en

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tanto que en los procedimientos donde rige el principio inquisitivo se va tras la

verdad material.
Tambin en el campo del derecho es relevante determinar si estamos
frente a un proceso donde prima el principio dispositivo o el inquisitivo, porque
los planteamientos de derecho que fijan las pretensiones de las partes no
pueden ser sobrepasados por el Tribunal, quien de lo contrario caer en ultra
petita. Con todo, es claro que las partes pueden limitar sus pretensiones pero
no limitar al juez en cuanto a la aplicacin del derecho, ya que dentro del
mbito de la respectiva pretensin el juez es libre para aplica el derecho que a
su parecer corresponde, no quedando ligado por las invocaciones de las partes
(iura noi vicuria).
Cuando rige el procedimiento dispositivo, adquiere una enorme
importancia el principio del onus probandi, en cambio en los que rige el
principio inquisitivo tiene muy poca importancia dicho principio; porque en el
primer caso el juez debe resolver no teniendo claridad respecto de los hechos
dado que las probanzas no son suficientes, y por lo tanto, rechaza la
pretensin de quien estaba cargado con la prueba, en cambio en los
procedimientos donde rige el principio inquisitivo el juez va tras los hechos y
en consecuencia gracias a su actividad llegar al esclarecimiento completo.
c. En relacin con el impulso procesal, en el procedimiento donde rige el
principio inquisitivo, el impuso recae fundamentalmente en el tribunal. En
cambio, en el caso contrario el impulso recae fundamentalmente en las partes.
d. En cuanto a la iniciativa de modificacin, reforma o intento de recurso
procesal, solamente las partes pueden tener esta iniciativa, si se trata de
procedimientos donde est presente el principio dispositivo; pero en la
situacin contraria los rganos jurisdiccionales de mayor jerarqua puede
oficiosamente modificar, reformar o anular una decisin judicial.
El que predomine el principio dispositivo o el inquisitivo, guarda estrecha
relacin con la naturaleza del respectivo conflicto, porque en la medida en que
en el conflicto envuelva enorme inters social, se har ms patente el principio
inquisitivo; por el contrario el principio dispositivo predominar si se trata de
un conflicto que cae dentro del campo de la libre disposicin. Es por eso que en
los procedimientos civiles, hay claramente un predominio del principio
dispositivo, en tanto que en los procedimientos penales, donde existe gran
inters social, rige el principio inquisitivo.
Es importante hacer la aclaracin de que cuando hablamos de principio
inquisitivo o dispositivo, no es lo mismo que el principio acusatorio e inquisitivo
que se refiere nicamente a los procesos penales.

2.3. Oralidad, escrituracin y protocolizacin:

En este caso juegan 3 principios que giran en el mismo mbito:
-

Oralidad es cuando el procedimiento se desarrolla en su integridad de

manera puramente oral.
Escrituracin es cuando el procedimiento se desarrolla y se deja
testimonio de l por escrito.

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Protocolizacin es cuando el procedimiento se desarrolla oralmente

pero se deja testimonio escrito, ntegro o resumido, de las respectivas
actuaciones procesales.

Es rarsimo encontrar procedimiento que se encuentre puro en relacin

con alguno de estos tres principios. Nuestro procedimiento civil es
perfectamente escrito ya que en general las actuaciones son escritas. En el
procedimiento penal reformado, rige la oralidad, sin embargo debe dejarse
constancia escrita de las diligencias practicadas en la fase de investigacin.

2.4. Concentracin y Desconcentracin:

El principio de la concentracin significa que el procedimiento respectivo
es especialmente simplificado y en consecuencia comparado con la estructura
matriz son varios los trmites que se eliminan concentrndose los perodos. El
principio de la desconcentracin indica exactamente lo contrario, esto es, el
procedimiento es de lato desarrollo.

2.5. Inmediacin y mediacin:

El criterio de clasificacin en este caso, es la mayor o menor cercana
entre el rgano jurisdiccional y las partes en conflicto. As, si hay un directo
contacto, hay una relacin inmediata entre las partes y el tribunal
(procedimientos de primera instancia en materia procesal penal, familia y
laboral), rige el principio de la inmediacin; en cambio, si estn separados o
funcionarios o agentes; rige el principio de la mediacin (como es el caso de
los tribunales de alzada).
Los principios de oralidad, escrituracin y protocolizacin, concentracin
y desconcentracin, inmediacin y mediacin, van muchas veces de la mano y
relacionados. As un procedimiento oral normalmente es concentrado e
inmediato, y un procedimiento escriturado ser desconcentrado y mediato.

2.6. Publicidad y Secreto:

En la actualidad el principio orientador es el principio de la publicidad,
que significa el acceso a las partes, abogados y terceros a las distintas
actuaciones procesales. En nuestro medio la regla muy general es la publicidad
de los actos procesales, pero tambin existen ejemplos de secreto, como por
ejemplo en la etapa sumarial del antiguo procesal penal. En este tema hay que
tener particular cuidado porque la publicidad permite una mayor transparencia,
pero tambin un juicio social respecto del desarrollo del procedimiento, lo que
puede traer algunas consecuencias negativas, como el que se produzcan juicios
antelados o precipitados, o que los jueces, frente al crimen organizado, hayan
tenido que tomar resguardos.

2.7. Consecutivo legal y Consecutivo discrecional:

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Para entender ambos trminos insistamos en la dinmica del proceso,

que es un ente en marcha que va pasando por diferentes etapas. El
consecutivo legal es cuando una de las etapas, incluso la organizacin interna
de las distintas fases, est regulada por la ley. En cambio hablamos de
consecutivo discrecional cuando es el propio rgano jurisdiccional el que regula
cuales son los estadios. En nuestro ordenamiento la regla general es el
consecutivo legal, pero existen algunas expresiones de consecutivo
discrecional, como por ejemplo, en la etapa de investigacin en el nuevo
proceso penal, es el fiscal respectivo quien como detentador de la accin penal
pblica lleva a cabo un conjunto de actuaciones y diligencias.
Se habla tambin de consecutivo convencional cuando son las propias
partes las que fijan las etapas del respectivo procedimiento, lo que ocurre por
ejemplo en materia de administracin por rbitros mixtos.

2.8. Prueba legal, libre conviccin y sana crtica:

Los hechos constitutivos del conflicto ocurren normalmente antes y fuera
del proceso, en consecuencia estos deben ser revelados en el proceso. Este
complejo fenmeno probatorio de rebelar los hechos tiene diferentes fases:
cules son los medios de prueba, cules son admisibles, cul es la forma de
producir la prueba, quin est cargado con el peso de la prueba, cmo se
valorizan las pruebas. Encontramos por tanto, por tres vertientes:
a. El principio de prueba legal: en el respectivo procedimiento se valoran los
medios de prueba de acuerdo a la valorizacin antelada que ha hecho el
legislador, de manera que es ste el que le indica al juez si frente a ciertos y
determinados medios, puede dar o no por probado el hecho.
b. El principio de libre conviccin: significa que el legislador no da ciertos
criterios de valorizacin, sino que da al rgano jurisdiccional y a su
discrecionalidad determinar con absoluta libertad cual es el valor de los medios
de prueba.
c. El principio de sana crtica: le da un alto grado de libertad al juzgador, pero
advirtindole que queda sometido a las normas de la sana crtica, conciencia y
experiencia.
Se ha discutido cual es el principio ms adecuado, jugando dos
principios que se enfrentan: la seguridad jurdica y la verdad material. Desde
la perspectiva de la seguridad jurdica, el legislador tiende al criterio de la
prueba legal para que se sepa, por ejemplo, que una escritura pblica produce
plena prueba respecto de ciertas causas. En nuestro procedimiento, en
general, rige el principio de la prueba legal morigerada, lo que significa que el
legislador establecido los valores mximos a ciertas y determinadas probanzas,
por lo tanto, para dar por acreditado un hecho deben concurrir dos
circunstancias: Las presunciones deben ser ms de una, o sea mltiples; y, las
presunciones deben basarse en hechos reales y probados, no existen las
cadenas de presunciones.
En materia procesal penal rige el principio de la sana crtica, en virtud
del cual, el juez debe fallar cuando ha obtenido una conviccin mas all de

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toda duda razonable, a partir de las mximas de la ciencia, lgica y

experiencia.

2.9. Procedimiento ante tribunales unipersonales y pluripersonales:

Depende del nmero de jueces que en cada caso conforman el rgano
jurisdiccional. Lo frecuente en nuestro sistema es que en primera instancia el
tribunal sea unipersonal, y en segunda instancia pluripersonal. Ahora bien, se
debe considerar que en el marco de la reforma procesal penal, los jueces de
garanta son tribunales pluripersonales (o colegiados) en cuanto a su
composicin pero unipersonales en su funcionamiento. Y los tribunales orales
en lo penal, son pluripersonales (colegiados) en cuanto a su composicin y
funcionamiento.

2.10. Principio de procedimientos de nica, primera y segunda

instancia:
Instancia es grado de conocimiento en los hechos y en el derecho por
parte de un rgano jurisdiccional. Estos principios tienen su origen por la
utilizacin del recurso de apelacin, que da origen a las instancias.
Procedimiento de nica instancia, es aquel en que la resolucin que recaiga en
el mismo no es susceptible de recurso de apelacin, en cambio eso si es
posible en el caso de los procedimientos de primera instancia. Siendo el
procedimiento de segunda instancia, el que se incoa por la utilizacin frente a
la resolucin judicial en la instancia anterior del respectivo recurso de
apelacin

Principios esenciales dentro de los procedimientos

1. principio de preclusin: es la prdida, extincin o consumacin de una
facultad procesal. Requiere:
a.
b.
c.
d.

Transcurso del plazo.

Realizacin de un acto procesal incompatible.
Ejecucin o realizacin vlida del respectivo acto.
Firmeza o ejecutoria de la sentencia o resolucin.

2. Principio de la eventualidad o subsidiariedad: concebido en virtud del

principio de economa procesal, significa en el fondo, producir el mximo efecto
procesal con el mnimo de dispendio.
Ej. Recursos de casacin en la forma y apelacin; rec. Casacin en la forma y
en el fondo.

3. Impulso procesal: tiene por objeto el avance del procedimiento. El

impulso puede ser dado por las partes o por el tribunal.

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TEORIA DE LA ACCIN
Introduccin
La pretensin Es la voluntad del sujeto enderezada a que se le
satisfaga, repare o restituya en un derecho subjetivo que se estima titular y
que se considera vulnerado.
Desde esta perspectiva, es un estado sicolgico que se traduce en la
voluntad de ser reparado o restituido en un derecho subjetivo. As,
distinguimos el derecho objetivo como la norma de la cual emana la existencia
de un derecho subjetivo, y este ltimo como la potestad de impetrar la
proteccin de una determinada situacin jurdica.
Cuando se est en esta situacin de potestad, se puede llegar a una
situacin de pretensin y ejercer la accin procesal. Por lo que se puede
ordenar conforme al siguiente orden:
-

Derecho objetivo, norma

Derecho subjetivo, potestad

Pretensin, voluntad de reclamar

Accin, actividad dirigida a obtener la proteccin

2. Concepto de accin
La accin se ha entendido como el derecho a requerir la actuacin de la
jurisdiccin como nico medio viable para la solucin de la contienda. Es el
poder jurdico de una persona que obliga a intervenir a la jurisdiccin en el
conocimiento de una determinada pretensin y a resolverla.
La manifestacin externa de este derecho se efecta a travs de un acto
jurdico procesal, comnmente denominado demanda, la cual a su vez se
contiene en un libelo. Pero en definitiva, lo que caracteriza a la accin es el
contener una pretensin, entendida sta como la expectativa de obtener una
decisin favorable. Por ello, los autores han conceptualizado de diferente
forma:
-

Chiovenda: la accin es el derecho potestativo tendiente a modificar un

estatuto jurdico existente. Atiende a un aspecto procedimentalista.
Carnelutti: la accin es un derecho subjetivo pblico que se dirige
contra el juez. Potestad del ciudadano para exigir intervencin judicial.
Alsina: la accin es un derecho subjetivo pblico mediante el cual se
requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de
una pretensin jurdica.
Couture: la accin es una pretensin del derecho constitucional de
peticin y, naturalmente absolutamente autnoma, distinta y separada
del derecho subjetivo respectivo.
Figueroa: la ha definido como el derecho subjetivo pblico o potestad
de carcter pblico, de requerir al rgano el ejercicio de su funcin
jurisdiccional.

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3. Naturaleza jurdica
La accin, en conjunto con la jurisdiccin, ha sido uno de los conceptos
ms discutidos en la doctrina procesal, dando origen a una serie de teoras al
respecto:
1.

2.

Teora Clsica o Monista: Surge a partir de la revolucin francesa, y postula

que la accin es inherente al derecho subjetivo. Todo derecho sustantivo tiene
asociada una accin para su tutela. Habr accin slo si hay derecho; accin y
derecho se complementan.
Teoras Dualistas: Derecho subjetivo y accin son dos realidades
completamente diferentes, porque de lo contrario, si la accin fuera inherente
al derecho, toda demanda debiera ser necesariamente acogida por el tribunal.
Existen dos corrientes dentro de esta teora:
a)
Concretas: Hay dualidad pero la accin est arraigada al derecho, en
trminos tales de ser el instrumento para obtener su constitucin, declaracin
o reconocimiento:
i.
Chiovenda: la accin es un derecho potestativo dirigido contra el
adversario para que en su contra acte la ley y ampare al actor.
ii.
Calamandrei: la accin es un derecho autnomo dirigido contra el
Estado para que reconozca el derecho sustantivo en la sentencia.
b)
Abstractas: Desarraigan la accin del derecho, y la conciben tan slo
como el medio habilitante para el nacimiento del proceso:
i.
Carnelutti: la accin es un derecho abstracto y pblico que
permite el proceso, cuya finalidad es la justa composicin de la litis.
ii.
Couture: la accin es simplemente una manifestacin del derecho
de peticin, para pedir el amparo del derecho frente a cualquier amenaza o
lesin en los derechos de quien acciona.

4. Elementos de la accin
Conforme al concepto precedentemente enunciado, estamos en
condiciones de identificar los elementos fundamentales de la accin:
1.

2.
3.

Sujetos: Existe siempre un sujeto activo, que es el titular de la accin,

quien la ejerce, y al cual denominaremos demandante, querellante,
ejecutante, o genricamente actor. Por el otro lado, tenemos al sujeto
pasivo, tambin llamado demandado, querellado, reo. Ambos sujetos
pueden ser una o varias personas, naturales o jurdicas.
Objeto: Es el derecho cuyo reconocimiento, declaracin o constitucin
se persigue mediante la interposicin de la accin. Es la pretensin.
Causa: Es el fundamento fctico y jurdico (no necesariamente una ley)
del derecho pretendido.

5. Condiciones
Finalmente, luego de haber establecido tanto el concepto como los
elementos esenciales de la accin, debemos analizar las llamadas Condiciones

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de la Accin, definidas como aquellos requisitos tanto de forma como de fondo

sin los cuales la accin no puede prosperar. Son fundamentalmente de dos
clases:
1. Condiciones de Ejercicio: Son aquellas sin las cuales la accin no puede ser
acogida a tramitacin:
a) Existencia de una Pretensin: No puede haber una accin vaca, sino que debe
tener un contenido que concierna al derecho.
b) Ejercicio de la accin en una demanda: La ley indica como debe ejercerse la
accin, indicando las funciones de los rganos y la forma de iniciar el
proceso. La demanda debe cumplir con los requisitos legales (artculo 254
C.P.C.) En caso de procedimientos de otra naturaleza, ser otra la forma y
requisitos que deber adoptar la accin (ej:querella)

2. Condiciones de Procedencia: Una vez aceptada a tramitacin, la accin

debe cumplir con otros requisitos que determinen su aceptacin o
acogimiento por parte del tribunal.
a) Calidad: titularidad correcta y efectiva del actor respecto del derecho
pretendido.
b) Inters: Ventaja o utilidad que persigue el actor
c) Juridicidad: el contenido de la accin debe ser jurdicamente relevante.

3. Requisitos de la accin.
Para que la accin intentada por el demandante sea exitosa, deben
verificarse una serie de requisitos de fondo y forma.
a. Requisitos de fondo.
1. Derecho a la accin. La pretensin debe ser fundada. Esto se traduce en
que el actor sea titular de un derecho respecto del cual invoca la tutela
jurisdiccional, y adems que sea capaz de probar la existencia y
exigibilidad de su derecho.
2. Inters del actor. Si no hay un inters protegido por la ley, el fundamento
de la accin desaparece.

b. Presupuestos procesales de la accin.

1. Capacidad del actor. El actor debe ser una persona capaz de comparecer
en juicio, o debe obrar debidamente representado.
2. Capacidad del demandado. La misma regla se extiende para el
demandado, quien, en caso de ser incapaz, deber gozar de una
personera o representacin legal vlida.
3. Formalidades legales. Las formalidades dependern del procedimiento de
que se trate. En el ordinario civil, toda demanda debe cumplir con los
requisitos del artculo 254 del CPC.
4. Tribunal competente. La accin debe intentarse ante un tribunal que sea
competente para conocer de ella.

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c. Presupuestos procesales de validez del proceso.

1. Debido emplazamiento. Significa que el demandado haya sido notificado
debidamente y que se le haya dado el plazo para ejercer su
contrapretensin.
2. Competencia absoluta del tribunal.

6. Clasificacin de la accin
1.

Segn el derecho que protegen:

a)
b)
c)

2.

Personalsimas (derechos inherentes a la persona), de Estado

(derechos de familia) o patrimoniales (contenido econmico).
Personales (derechos personales o crditos) y Reales (derechos
reales).
Muebles (los hechos que se deben se reputan muebles) o
Inmuebles.

Segn su Objeto:
a. Acciones de condena. Son aquellas por las cuales el demandante
busca que se obligue al demandado al cumplimiento de una
prestacin, ocurre en la accin reivindicatoria.
b. Acciones declarativas. Son aquellas que buscan por parte del
tribunal la declaracin de una situacin ya constituida, como en la
accin de nulidad de un contrato.
c. Acciones constitutivas. Las acciones constitutivas persiguen la
constitucin de un estado jurdico nuevo, modificando uno existente.
Claro ejemplo lo tenemos en la accin de divorcio.
d. Acciones ejecutivas. Estas acciones se definen como aquellas que
tienen por objeto obtener el cumplimiento forzado de una obligacin
contenida en un ttulo que lleva aparejada su ejecucin, a fin de
obtener lo que se debe, o su equivalencia en dinero.
e. Acciones cautelares. Las cautelares son acciones que tienen por
objeto lograr un pronunciamiento provisional por parte del tribunal, en
orden a asegurar el objeto que ser materia de discusin en el juicio.

3.

Segn su calidad:
a)
b)

4.

Principal: subsiste por si misma.

Accesoria: necesita de otra principal para subsistir.

Segn la materia:
a)

Penal: tiene por objeto el castigo del culpable de un ilcito penal.

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b)

Civil: busca la restitucin de una cosa o su valor y la

indemnizacin respectiva.

5. Segn el procedimiento para su ejercicio.

b. Acciones ordinarias. Las acciones ordinarias son aquellas que se
tramitan de acuerdo a las reglas del juicio ordinario, de lato
conocimiento.
c. Acciones sumarias. Hablamos de acciones sumarias toda vez que la
ley ordena el conocimiento de una materia en forma breve, de
acuerdo a un procedimiento concentrado y mucho ms simple que el
ordinario.
d. Acciones ejecutivas. Las acciones ejecutivas tienen establecido un
procedimiento de apremio y van unidas a una serie de medidas
compulsivas dirigidas a que el deudor cumpla con aquello a que se
oblig.
e. Acciones cautelares. Por su parte las cautelares tienen sealado un
procedimiento accesorio que tiende a asegurar el ejercicio de la accin
principal.

7. Accin, demanda y libelo.

La demanda es el vehculo normal de la accin, pero no el nico. Existen
otras formas de hacerlo, como la reconvencin, peticin de medidas
cautelares, ejercicio de recursos constitucionales.
El trmino libelo significa la demanda escrita, y ella se desprende de lo
establecido en el artculo 303 del CPC.

8. Principios rectores de la accin

1.
Voluntariedad de la Accin: Es la principal caracterstica de la accin,
en trminos que lo normal es que toda persona puede determinar libremente
cuando interponer una accin y cuando no. Esto tiene algunas excepciones:
a)

Obligacin de Denuncia: establecida en el artculo 84 C.P.P.

b)
Artculo 21 C.P.C.: Cuando una accin corresponde a otras personas
determinadas pero distintas del sujeto activo, el o los demandados quedan
facultados para pedir que se ponga la demanda en conocimiento de ellos a fin
de adoptar, dentro del trmino de emplazamiento, alguna de las siguientes
actitudes:
I.

Adherir a la demanda: se forma un litis consorcio activo y debe

designarse procurador comn de conformidad a lo indicado en la seccin
precedente.

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II.

ii.
No adherir: caducan los derechos del potencial demandante para
entablar la misma accin con posterioridad, pudiendo el demandado hacer
valer la excepcin de cosa juzgada.
iii.
No hacer nada: si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento,
si bien no se transformar en parte, le afectar todo lo obrado en el
proceso, pero tendr el derecho de comparecer posteriormente en el
juicio, respetando todo lo obrado.

III.

La verdad es que tomando el concepto restringido de accin, el rgano

jurisdiccional ya se ha puesto en movimiento, ya se ha ejercido la accin, por
lo que ms bien se trata de una excepcin a la voluntariedad para ser parte.
c)
Jactancia: Se define como la accin y efecto de atribuirse por persona
capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser
su acreedor (Couture). Es la situacin que se produce cuando una persona dice
tener derechos de los que no est gozando, para ser obligado por el afectado a
interponer la demanda correspondiente. Conforme al artculo 270 C.P.C., se
puede deducir jactancia en alguno de los siguientes casos:
-

Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.

ii.
Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva
voz, a lo menos delante de dos personas hbiles para declarar en juicio.
iii.
Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual
pueden emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de
dichas acciones.

La accin de jactancia, para que se declare la obligacin del jactancioso

de demandar prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se
tramita de conformidad al procedimiento sumario (artculo 272 C.P.C.) Si se da
lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10 das para demandar, ampliable a 30
por motivo fundado, so pena de declararse que no ser odo posteriormente
sobre tal derecho (incidente del procedimiento de jactancia).
c)
Medidas Prejudiciales: Debe interponerse la demanda dentro de un plazo
fatal.
d)

Reserva de acciones en el Juicio Ejecutivo: (artculo 478 C.P.C.)

2.
Unidad de Accin: Lo normal es la existencia de una sola accin en
cada proceso. Sin embargo, el artculo 17 C.P.C., permite la pluralidad de
acciones, siempre y cuando las acciones interpuestas no sean incompatibles
entre s, o cuando incluso siendo incompatibles, se interpongan unas en
subsidio de las otras.

9. Ejercicio de la accin.

a. Medio. El medio para ejercitar la accin ser la demanda.

b. Oportunidad. En general, la oportunidad estar definida por la
conveniencia del actor. Sin embargo, existen casos en que la
oportunidad para presentar la demanda queda determinada por ciertas
circunstancias, como ocurre con la jactancia o las medidas precautorias.

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Es muy importante adems considerar las normas sobre prescripcin

contenidas en el Cdigo Civil.
c. Pluralidad de acciones. Toda vez que el demandante es uno solo, no
tendremos inconvenientes. Pero puede ocurrir que sean muchos los
interesados en la intervencin jurisdiccional del Estado, o sea, puede
darse la coexistencia de una serie de pretensiones. En ese caso, por
economa procesal, la ley permite la interposicin de acciones conjuntas
(aunque en estricto rigor, la accin es una sola y las pretensiones son las
distintas). Ahora bien, quedar a criterio de estas personas si actuar
conjunta o separadamente, ya que la ley los faculta al efecto, pero no
los obliga.

10. Accin y reaccin

La reaccin es la forma como acta el demandado frente a la accin.
Para ello podemos mencionar algunas diferencias:
1. la accin es siempre expresa, en cambio la reaccin puede ser tcita.
2. la accin puede tener mltiples causas, en cambio la reaccin reconoce
como nica causa la accin.
3. la accin siempre precede a la accin.

12.- El emplazamiento
Estrechamente vinculado al concepto de accin, aparece el
emplazamiento, unnimemente definido como la notificacin legal de la
demanda ms el plazo que tiene el demandado para reaccionar frente a ella
A partir del concepto antes enunciado, podemos distinguir los dos
elementos esenciales. El primero de ellos es la notificacin legal de la
demanda, que implica poner al demandado en conocimiento de la accin, de la
pretensin contenida en ella, y de la resolucin del tribunal a ese respecto. El
segundo elemento es el plazo para reaccionar, el cual vara segn la clase y
caractersticas del procedimiento.
Si bien la notificacin por s sola no constituye emplazamiento, produce
una serie de efectos de capital importancia, que es preciso analizar:
1.

Efectos Procesales:
a) Liga al Tribunal: en cuanto nace para este la obligacin de tramitar y
fallar la demanda (principio de inexcusabilidad)
b) Liga al Demandante: estar obligado a realizar las gestiones destinadas
a dar curso progresivo a los autos (relacionado con abandono del
procedimiento)
c) Liga al Demandado: este tiene la obligacin de comparecer al tribunal a
defenderse, bajo apercibimiento de seguirse el proceso en su rebelda.
Estos tres primeros efectos en conjunto constituyen la relacin
procesal.
d) Radica la Competencia: Solo respecto del demandante, pues el
demandado an puede alegar la incompetencia del tribunal.
e) Precluye la posibilidad de retirar la demanda (relacionado con la letra b)

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f)

Efecto retroactivo: La sentencia de un juicio declarativo, produce sus

efectos desde la fecha de notificacin de la demanda.
g) Genera el Estado de Litis Pendencia (artculo 303 CPC)

2.

Efectos Civiles:

a. Transforma la prescripcin extintiva de corto tiempo en largo tiempo (es el

efecto de la interversin, consagrado en el artculo 2523 CC)
b. En determinadas acciones posesorias, constituye al deudor en mala fe.
c. Constituye en mora al deudor (artculo 1551 N3 C.C.)
d. Transforma en litigiosos los derechos para efectos de su cesin (artculo
1911 C.C.)
e. Interrumpe la prescripcin (artculos 2503, 2518 y 2523 CC)

12.- LA REACCIN DEL DEMANDADO.

La Contrapretensin
Es la voluntad del demandado para que se respete o se le mantenga en
el goce de una situacin jurdica que estima amenazada por la accin procesal.
En ella se observa el elemento voluntad en mantener una determinada
situacin, y pretensin, como autoatribucin de un derecho subjetivo.
Es por ello que encontramos ciert<as conductas del sujeto pasivo de la
relacin procesal:
a. la reconvencin: es la forma que tiene el demandado de hacer valer sus
pretensiones respecto del demandante, con el objeto de que todas las
pretensiones recprocas se discutan en un mismo procedimiento y se
resuelvan a travs de una sentencia. Esta no es la nica manera de
hacer valer la pretensin, por cuanto podra iniciar un juicio distinto.
b. Allanamiento: regulado en el artculo 313 del CPC. Ser expreso,
reconociendo los hechos y los fundamentos de la pretensin, y tcito,
cuando el demandado no controvierte en forma sustancial y pertinente
los fundamentos de la pretensin.
c. Excepciones dilatorias: reguladas en el artculo 303 del CPC, miran al
nacimiento y subsistencia de una vlida y eficaz relacin procesal. Se
opone al proceso de que nazca la accin, no atiende al fondo del asunto.
d. Defensa negativa:se opone a los hechos. La doctrina los ha categorizado
en los siguientes:
- Hechos constitutivos de la pretensin
- Hechos modificativos de la pretensin
- Hechos extintivos
- Hechos contramodificatorios
- Hechos contraextintivos
e. Excepciones de fondo: no controvierte la eficacia de la relacin procesal,
pero si se opone a la pretensin.

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f. Silencio: si no comparece en juicio en tiempo y forma, el legislador lo

considera como defensa negativa tcita. Se desprende del art. 318 del
CPC.

Finalmente, con el objeto de completar el examen de la teora de la

accin, es imprescindible analizar su ms inmediato efecto, cual es la actitud
que adoptar el demandado frente a su interposicin. En la prctica, el sujeto
pasivo de la accin puede adoptar varias actitudes:
1.

Allanamiento: Es la aceptacin pura y simple de la demanda. Puede ser

expreso o tcito, pero en ambos casos produce los mismos efectos,
cuales son liberar al tribunal de la obligacin de recibir la causa a
prueba, pudiendo inmediatamente citar a las partes a or sentencia,
salvo que se trate de asuntos en que se encuentre comprometido el
inters pblico, en los cuales debe siempre haber prueba (ej: nulidad de
matrimonio). El mismo efecto lo produce la contestacin de la demanda
que no controvierte substancialmente los hechos, pero no es
allanamiento pues puede discrepar en cuanto al derecho.

2.

No hacer nada: El silencio del demandado no implica en lo absoluto su

aceptacin de la demanda, sino que por el contrario produce el efecto de
tener por inmediatamente controvertidos todos los hechos contenidos en
ella. Los efectos del silencio son que el trmite de la contestacin se
tendr por evacuado en rebelda del demandado, sin perjuicio que ste
podr siempre comparecer en cualquier estado del juicio a hacer valer
sus derechos, pero con la limitacin de respetar todo lo obrado. En
segunda instancia la situacin es ms grave, toda vez que ni siquiera
ser necesario notificarle las resoluciones judiciales si la rebelda se
mantiene (artculo 202 C.P.C.)

3.

Defenderse: La defensa del demandado puede revestir diversas

formas:
a)
Excepciones Dilatorias: Son aquellas destinadas a corregir el
procedimiento, sin afectar al fondo de la accin deducida (artculo 303
C.P.C.) Se deben interponer todas conjuntamente, durante el trmino
de emplazamiento y antes de la contestacin de la demanda y se les
da tramitacin incidental.
b)

Excepciones Perentorias: Son aquellas que atacan directamente el

fondo de la accin y que estn dirigidas a enervarla o extinguirla. Son
tantas como puedan imaginarse, y normalmente se identifican con los
modos de extinguir las obligaciones civiles. Existen ciertas clases
especiales de excepciones perentorias:
- Excepciones Mixtas: Son aquellas perentorias que pueden
interponerse como dilatorias. Son la cosa juzgada y la transaccin,
conforme al artculo 304 C.P.C.
- Excepciones Anmalas: Son aquellas excepciones perentorias
que pueden oponerse no slo en la contestacin de la demanda,
sino en cualquier estado del juicio, hasta antes de la citacin a or

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c)

sentencia en primera instancia o de la vista de la causa en

segunda. Se trata de las excepciones de cosa juzgada, prescripcin,
transaccin y pago efectivo de la deuda cuando consta en un
antecedente escrito. Si se interponen luego de la recepcin de la
causa a prueba, se tramitan incidentalmente (artculo 310 CPC)
Defensas: Son aquellas alegaciones de fondo que, fundadas en un
hecho impeditivo, modificativo o extintivo, determinan el rechazo
de la demanda en caso de ser acogidas por el tribunal.

Reconvencin: Es una contrademanda interpuesta por el demandado

aprovechando el procedimiento iniciado por el actor. No es necesario que
tenga ninguna relacin con la demanda principal, salvo que ambas se
sujeten al mismo procedimiento por cuanto deben tramitarse y fallarse
conjuntamente, y que el tribunal se a lo menos absolutamente
competente para conocer.

Elementos de la excepcin.
Al igual que con la accin, en la excepcin encontramos la presencia de
ciertos elementos, a saber:
a.
b.
c.

d.

El sujeto activo: ser el demandado.

El sujeto pasivo: ser el demandante.
El objeto: es el inters que el demandado alega en juicio, y por lo
tanto consiste en su solicitud de rechazar la demanda en todas sus
partes, por no ser efectivos los hechos, por haberse extinguido la
obligacin o por cualquier otro hecho que prive de efectividad la
demanda incoada en su contra.
La causa: se encuentra en el hecho que fundamenta las alegaciones
intentadas por el demandado, como el pago o cualquier otro modo de
extinguir las obligaciones.