EL DERECHO ADMINISTRATIVO

Gnesis Y Formacin Del Derecho Administrativo

DERECHO ROMANO: Durante este imperio existieron instituciones pblicas que requeran un mnimo de normas para
regular su funcionamiento, aqu aparecieron las primeras instituciones tales como el concilium principis, el ejecutivo, la
jurisdiccin, entro otras.
El concilium principis:
Fue creado por el prncipe OCTAVIO AUGUSTO, los romanos acostumbraron a poner al lado de las autoridades
unipersonales un cuerpo consultivo que las ilustrara, guiara y moderara con su prudencia y dictmenes. Aparecen
entonces junto a las diversas magistraturas un concilium de asesores, y al lado del prncipe o emperador un concilium
principis.
EPOCA MONARQUICA: etapa institucional de Roma
Monarqua: forma de gobierno de un Estado en la que la jefatura del estado o cargo supremo es personal, vitalicia y
designada segn un orden hereditario, aunque en algunos casos se elige, bien por cooptacin del propio monarca, bien
por un grupo selecto (monarqua electiva).
En esta poca ya se conocan algunos tribunales especializados en asuntos administrativos (las cmaras de cuentas,
jurisdicciones para problemas de aguas y bosques y la corte de monedas), sin embargo, no se poda hablar an de la
existencia de un derecho administrativo ni de jurisdiccin administrativa, pues las actividades de estos organismos
estaban regidas por el principio de la soberana del monarca, que implicaba que toda justicia emanaba del rey.
Estos tribunales ms que juzgar a la administracin, defendan los intereses de estas, eran organismos dependientes del
rey, hasta el punto que ste poda asumir en cualquier momento la competencia en relacin con el litigio para ser fallado
directamente por l, estos tribunales juzgaban en nombre del rey y no en nombre de la comunidad.
COLONIZACION ESPAOLA: Igual situacin.
ANTECEDENTES PROXIMOS
Entendido en los trminos ms estrictos, el derecho administrativo es una creacin moderna, relativamente reciente, cuyo
origen se remonta a un poco ms de dos siglos, los cuales pueden dividirse en dos grandes etapas:
1. ETAPA DE FORMACION DEL DERECHO ADMINISTRATIVO: aproximadamente de finales del siglo 18 a la ltima parte del
siglo 19
2. ETAPA DE CONSOLIDACION DEL DERECHO ADMINISTRATIVO: transcurre desde la ltima parte del siglo 19 hasta
nuestros das.
ETAPA DE FORMACION DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Se afirma que la filosofa poltica y la concepcin de Estado que se impusieron en la revolucin francesa en 1789,
constituyen la fuente prxima del derecho administrativo, siendo el concepto de Estado de Derecho el punto de partida de
esta rama del derecho.
Estado de derecho: concepcin de que las normas jurdicas son obligatorias no slo para los gobernados de un Estado
sino para los gobernantes del mismo, ello quiere decir, que las diferentes actividades del Estado, incluidas las
administrativas, estn sometidas a reglas jurdicas.
Sin embargo, el sometimiento de las autoridades a unas normas jurdicas no implica necesariamente la aparicin y
existencia del derecho administrativo, pues como lo ha demostrado la evolucin histrica, para que pueda afirmarse la
existencia de esta rama del derecho en un Estado, se requiere que esas normas constituyan un cuerpo especial y
diferente a las que regulan a los particulares. Entonces, se puede decir que pese a que la concepcin de Estado de
Derecho es la fuente del derecho administrativo, ello no implica necesariamente la existencia de esa rama jurdica.
REVOLUCION FRANCESA.
Se conoce como Revolucin Francesa al proceso social y poltico ocurrido en Francia entre 1789 y 1799, cuyas principales
consecuencias fueron:

El derrocamiento de Luis XVI, perteneciente a la Casa real de los Borbones

La abolicin de la monarqua en Francia

La proclamacin de la I Repblica
En la etapa previa a la revolucin los administradores de justicia de la poca se haban convertido en un obstculo para la
aplicacin de las polticas del rey cuando estaban en desacuerdo con ellas, por lo que se tema que los jueces de la poca
posrevolucin hicieran lo mismo cuando estuvieran en desacuerdo con las decisiones de los nuevos gobernantes.
Se prohibi a los jueces inmiscuirse en los asuntos de la administracin, quedando sta sin control, situacin que afectaba
gravemente la concepcin de Estado de Derecho, pues los gobernantes en la realidad no tenan quien les exigiera el
cumplimiento de la Ley, esta prohibicin se consagr en la Ley 16-24 de agosto de 1970 que estableci:
Las funciones judiciales son y continuarn siendo separadas de las funciones administrativas, los jueces no podrn, bajo
pena de prevaricato, inmiscuirse de manera alguna en las operaciones de los cuerpos administrativos, no citar ante ellos
a los funcionarios de la administracin por razn de sus funciones.
Posteriormente este principio se elev a categora constitucional mediante el artculo 3 de la Constitucin Francesa de
1791:

Los tribunales no pueden inmiscuirse en el ejercicio del poder legislativo, o suspender la ejecucin de las leyes, ni en las
funciones administrativas, o citar ante ellos a los funcionarios de la administracin por razones de sus funciones.
Esta prohibicin tena graves secuelas desde el punto de vista de la ideologa poltica propia de la revolucin, ya que
implicaba que la administracin no tena juez que juzgara su conducta, lo que poda traer la arbitrariedad, quedando
desvirtuado el principio de legalidad, uno de los pilares de la nueva ideologa poltica, segn el cual la administracin
deba someter su actividad al ordenamiento jurdico.
Los hombres de la revolucin idearon el mecanismo de la administracin-juez, que consista en que las reclamaciones
contra la administracin deban ser presentadas ante ella misma y resueltas por el jefe del ejecutivo.
Esta solucin se complement con una medida ideada por los nuevos gobernantes, mediante la constitucin de 1799,
consistente en la creacin de un rgano especial denominado Consejo de Estado, que deba:
Servir de asesor al ejecutivo en diversos aspectos, tales como redactar proyectos de ley y reglamentaciones
administrativas
Resolver dificultades que se presenten en materia administrativa, este rgano deba estudiar las reclamaciones de
los ciudadanos contra la administracin del Estado y propona al jefe del ejecutivo la decisin para resolverlas.
La debilidad inicial en la aplicacin de la concepcin de Estado de Derecho se vino a convertir en la fuente real del
nuevo derecho para la administracin, ello porque:
En 1806 se cre dentro del Consejo de Estado una comisin contenciosa, separando la asesora de conflictos de los
dems aspectos
El jefe del ejecutivo agobiado por las mltiples tareas estatales fue depositando su confianza en el buen juicio del
rgano asesor y se limitaba a firmar las soluciones a los conflictos que el consejo le propona
Se empez a considerar que en la prctica quien administraba justicia era el consejo de estado, pues si formalmente
no tena el poder de decidir, sus puntos de vista eran los que se imponan
El consejo de estado en aras de equilibrar el poder de la administracin con los derechos de los ciudadanos,
adoptaba principios especiales
Esto trajo como consecuencia que mediante la Ley 24 de mayo de 1872 se reconociera al consejo de estado carcter
jurisdiccional, otorgndole competencia como juez de la administracin para algunos asuntos y no como simple cuerpo
asesor, abrindose as la poca de la justicia-delegada, ya no era el jefe del ejecutivo quien adoptaba las decisiones sino
que eran tomadas directamente por el consejo de estado en nombre del pueblo.
Se cre el Tribunal de Conflictos, que resolva las dudas que se presentaran en relacin con los tribunales comunes y los
administrativos.
Con todo ello apareci el sistema de dualidad de jurisdicciones, la administracin de justicia quedaba en manos de dos
jurisdicciones:
- Jurisdiccin comn: resolva controversias entre particulares
- Jurisdiccin administrativa: resolva controversias en que fuera parte la administracin pblica
Por esta poca se produjo el famoso fallo blanco, uno de los hitos ms importantes en la formacin del derecho
administrativo, proferido por el Tribunal de Conflictos Francs en 1873, constituyendo el nacimiento de esta rama jurdica,
por cuanto en l se consagr el principio consistente en que la actividad de la Administracin debe regirse por normas y
principios especiales diferentes a los aplicables a las relaciones entre los particulares, afirmacin que constituye la base
de la existencia del Derecho Administrativo.
Se trataba de una menor que haba sido arrollada por una vagoneta de una manufacturera de Tabaco Estatal, el padre de
la menor presenta una demanda por daos y perjuicios ante el Juez Judicial, pero el prefecto de la regin se opuso a la
demanda invocando el artculo 13 de la Ley 16 de 1790, por lo que el padre de la menor presenta la demanda ante el Juez
Administrativo, pero l mismo tiene duda sobre su competencia quien remite el conocimiento al Tribunal de Conflictos.
ste decide que tratndose de hechos donde estn involucrados los servicios pblicos el negocio no puede ser de
competencia judicial y entra a distinguir la gestin pblica de la gestin privada del Estado, sealando que cuando el
Estado actuaba dentro de la gestin pblica estaba sometido al Derecho Administrativo, tambin expresa el citado
tribunal que las normas del Derecho Civil no son aplicables a estos casos de responsabilidad administrativa y, finalmente,
con este fallo se abandona la exclusiva aplicacin de la Teora del Estado Deudor.
Las consecuencias de este fallo pueden verse a travs de diversas divisiones.

Con este fallo se entra a considerar si la competencia es del conocimiento del Juez Administrativo o del Juez Judicial,
sealando el Tribunal de Conflicto que es el Juez Administrativo el que debe conocer del negocio por referirse a los
servicios pblicos del Estado.

Se considera, si se habla de responsabilidad administrativa o responsabilidad civil, indicndose que se est ante una
responsabilidad administrativa, porque tratndose de los servicios pblicos no pueden regir las normas de Derecho Civil.
Igualmente, ese sealamiento es vlido para diferenciar la gestin pblica de la gestin privada del Estado; cuando el
Estado satisface los servicios pblicos est dentro de la gestin pblica, aplicndose el Derecho Administrativo.
Por ltimo, antes del fallo se consideraba que los administrados deban asumir los perjuicios que pudiesen aparecer del
mal funcionamiento de los servicios pblicos y que el Estado nicamente poda ser condenado por las deudas que hubiese
reconocido, Teora del Estado Deudor, con el fallo Blanco se abandona la irresponsabilidad del Estado y se considera que
este debe asumir los perjuicios que produce por el mal funcionamiento de los servicios pblicos.
Esta etapa termina con la expedicin del fallo Cadot, en 1889, mediante el cual el propio Consejo de Estado consolido su
carcter de juez de la Administracin, al expresar que no obstante que la ley le reconoca ese carcter slo para resolver
directamente algunos asuntos especficos (jurisdiccin administrativa), l era el juez comn en materia de controversias
de la administracin (jurisdiccin comn); es decir que su competencia era general.
El propio Consejo de Estado se autoconfiri la competencia general en materia de litigios de la administracin.
El caso como tal fue la denuncia del seor Jean-Robert Cadet:

La ciudad de Marsella suprimi el empleo de ingeniero-director de la inspeccin de caminos y de la ciudad, al titular de

este empleo, quien reclama los daos y perjuicios, la municipalidad neg el derecho a esta reclamacin, por lo que el caso
lo acogi los tribunales judiciales, que estimaron que el contrato que lo ligaba a la ciudad no tena el carcter de un
contrato civil de arrendamiento de trabajo, por lo que se declararon incompetentes; se dirigi entonces al consejo de
prefectura quien tambin se declara incompetente pues la demanda no haba sido fundada sobre la ruptura de un
contrato relativo a la ejecucin de servicios pblicos.
El seor Jean-Robert Cadet se dirige al ministro del interior quien le responde que el consejo municipal de Marsella no
haba acogido su demanda de indemnizacin, y que no era competente para conocer de sus pretensiones, por lo que se
dirige al Consejo de Estado, donde se decide que efectivamente el ministro no era competente para conocer del litigio
nacido entre la ciudad de Marsella y el seor Cadet, sino que era de su conocimiento.
La cuestin o el problema que tena el Consejo de Estado para el reconocimiento o aceptacin de esa denuncia era que en
aquellos tiempos tena una competencia limitada, de esta manera se estableca el principio segn el cual toda peticin de
un particular deba ser llevada primero ante el ministro que estatua y en seguida, solamente en apelacin ante el Consejo
de Estado teora del ministro-juez.
Con el fallo cadot el Consejo de Estado sentencio definitivamente, descartando del contencioso la responsabilidad de las
colectividades locales, y decidiendo de manera general, que todos los litigios de orden administrativo podan, en lo
sucesivo, ser llevados directamente ante l, es decir, sin estar sometido primero al ministro.
ETAPA DE CONSOLIDACION DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
A partir del reconocimiento de la necesidad de un rgimen jurdico especial para regular los asuntos propios de la
administracin del estado, se fue fortaleciendo progresivamente el derecho administrativo gracias a la labor
jurisprudencial del Consejo de Estado francs, la cual fue creando principios propios de esta materia, creando reglas y
normas que fueron conformando un cuerpo sistemtico consolidando as una verdadera rama del derecho.
Dentro de estos principios pueden destacarse:

El de legalidad

El de presuncin de legalidad

El de la culpa o falla del servicio, para sustentar la responsabilidad de la administracin pblica

El de la dualidad de contratos de la administracin, que permite diferencias los contratos administrativos y los de
derecho privado de la administracin

Los principios de la funcin pblica, que permiten dar un tratamiento especial a las relaciones laborales entre el
estado y sus colaboradores

El del servicio pblico

El de la dualidad de bienes del estado, que permite diferenciar los bienes de naturaleza pblica de aquellos que, si
bien pertenecen al estado, se asimilan a los bienes de los particulares.
Esa consolidacin del concepto de derecho administrativo en Francia como un derecho especial y autnomo para la
administracin del estado, se vio reforzada por su adopcin en un buen nmero de pases, que a partir de la misma
filosofa fueron reconociendo y aplicando ese nuevo derecho de acuerdo con las necesidades y conveniencias de cada uno
de ellos.
Dentro de algunos de los pases que han adoptado este sistema del derecho administrativo, no slo como un derecho
especial sino como una jurisdiccin especial administrativa, tenemos a Suecia, Finlandia, Austria, Portugal, Uruguay,
Luxemburgo, Alemania, Tnez, Italia, Blgica, los Pases Bajos, Grecia, Colombia, Lbano, Egipto, Turqua y Tailandia.
Adems, debemos agregar a estos pases aquellos que si bien tiene una organizacin jurisdiccional monista (unidad de
jurisdiccin), han creado salas especializadas dentro de las cortes o cortes especializadas, para resolver las controversias
en las cuales la administracin es parte, dentro de los cuales se ubican China, Hungra, Espaa, Suiza, Venezuela, Mxico,
Indonesia, Polonia.
CIENCIA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Concepto
La ciencia del derecho administrativo es el estudio y conocimiento metodolgico relativos al anlisis de los cuerpos
normativos que estructuran al poder ejecutivo, o administracin pblica, y que regulan sus actos.
Tcnica del derecho administrativo
La existencia de una tcnica especfica del derecho administrativo ha sido poco estudiada en la doctrina Refirase a los
instrumentos, as como al modo o manera de generar y ejecutar las reglas de derecho administrativo
Consideramos un tanto exagerado hablar de tcnica del derecho administrativo pues llegados a ese extremo habra que
hablar de esttica, gramtica, axiologa historia, epistemologa, etc. del derecho administrativo
Metodologa y sistematizacin del derecho administrativo
Todo mtodo de conocimiento es adecuado cuando conduce a entender el objeto de estudio; cualquier mtodo cientfico
implica una sistematizacin, la cual ser acertada en la medida en que nos conduzca a la cognicin de la materia
investigada
Opinamos que el estudio del derecho administrativo en abstracto ha de arrancar de las ideas generales, es decir, de una
teora general, para llegar a explicar las cuestiones concretas | parte especial), sea, aplicar el mtodo deductivo Al lado
de esto, es vlido indicar que la subsuncin de las normas jurdicas administrativas ha de Iniciarse a partir del caso
concreto, para buscar la regla aplicable, y escalando la jerarqua de ordenamientos se llega hasta la ley y el artculo
constitucional correspondientes Esto no excluye la eventual utilizacin de otros mtodos, como el experimental, el
dialctico o el histrico, lo cual depender fundamentalmente del caso o la figura por resolver o estudiar.

La necesidad de adoptar un sistema y la de conceptuar son claras, ya que. como ha dicho Boquera Oliver. renunciar a un
sistema que nos permita analizar, relacionar e Integrar las normas jurdicas equivale a renunciar al conocimiento cientfico
del derecho".
DERECHO ADMINISTRATIVO
Concepto de derecho
Conceptuar el derecho plantea un problema de carcter filosfico muy complejo. del cual se han ocupado innumerables
tericos sin que hayan podido llegar a la unanimidad en lo referente a qu comprende el trmino Lo que s es innegable
es que su desarrollo como polmica resulta relativamente reciente pues se remonta a los orgenes del estado moderno,
en que el principio de soberana es trasladado del monarca a la generalidad, es decir, al conjunto de individuos que
conforman a toda la sociedad, a quienes coloca en un plano de igualdad ante la ley. sin importar la posicin econmica o
social que guardan dentro de aqulla.
Hay quienes sostienen que cualquier sistema de normas de conducta dirigidas a los individuos de una poblacin dada,
garantizado por el uso de la fuerza para el caso de resistencia o incumplimiento, representa ya un sistema de derecho,
posiblemente en razn de que este arquetipo lo encontramos desde las primeras formas humanas de organizacin.
Nuestra opinin, opuesta a la anterior, es que el derecho, como lo conocemos en la actualidad, y para su aceptacin,
observa un requisito sinequa non la igualdad de los hombres a quienes est dirigido, circunstancia que histricamente
aparece con el fin de los sistemas que resguardan los privilegios de unos pocos (Revolucin francesa).
Esta idea, bosquejada por los contractualistas (Hobbes, Locke y Rousseau), adquiere con Kant una inmejorable claridad
cuando sostiene que la coaccin ejercida por el sistema de derecho debe ser "general, recproca e igual", de tal suerte
que este pensador introduce el gnesis de nuestra moderna tradicin legal ya que preconiza la total autonoma de la
organizacin jurdica frente a los intereses econmicos particulares y la actuacin poltica discrecional y espontnea de
los individuos o ambos.
Sin pretender profundizar acerca del tema, sino ms bien puntualizar su complejidad. debemos, para los efectos del
curso, adoptar un concepto que delimite una categora esencial para proseguir nuestro estudio
A dicho efecto, entendemos por derecho al sistema de normas de conducta dirigidas. por igual, a los individuos de una
sociedad, con el fin de establecer las bases de su convivencia. mediante la imposicin de obligaciones y el otorgamiento
de facultades (derechos) tanto entre s como con respecto al estado, y fijando sanciones para el incumplimiento de las
obligaciones, las cuales pueden ser impuestas aun en contra de la voluntad de aquel a quien obliga
Para Hans Kelsen, el derecho es un orden coactivo. . mtodo especfico que permite inducir a los hombres a conducirse
de una manera determinada
Diversos criterios tericos que explican el concepto de derecho administrativo
Segn Villar Palas. existen ms de 90 conceptos de derecho administrativo, provenientes de otros tantos autores, este
dalo ilustra lo difcil que resulta determinar los criterios que permitan conceptuarlo, as como elegir alguna definicin o
algn concepto que sean los mejores para la comprensin del tema.
lvarez-Gendn Boquera Oliver y Olivera Toro, entre otros, realizan una sistematizacin de los criterios tericos que
determinan el concepto de nuestra disciplina, los cuales, ya resumidos, son los siguientes:
a) Criterio orgnico hace hincapi en los entes administrativos.
b) Corriente que lo considera como conjunto de leyes administrativas
c) Criterio de la actividad administrativa
e) Corriente que atiende a las relaciones del poder ejecutivo con otros entes pblicos y con los particulares.
Concepto amplio y estricto del derecho administrativo
En este apartado se aspira a proporcionar un concepto de nuestra disciplina, en el cual se contengan todas las notas
importantes propias de ella y las diferenciadoras en relacin con las otras ramas jurdicas. sta, desde luego, es una
aspiracin ambiciosa, pues todas las opiniones al respecto son vlidas, segn los razonamientos de sus autores
Es oportuno aclarar con Boquera que: No debe confundirse el concepto de derecho administrativo con la definicin del
derecho administrativo. sta pretende expresar el contenido de la disciplina jurdica, aqul servir de punto de partida
para conseguir un sistema cientfico
Citamos como representativos de una amplia produccin doctrinal en nuestra disciplina los conceptos de derecho
administrativo siguientes
Parte del derecho pblico que regula la estructura y funcionamiento de la administracin y el ejercicio de la funcin
administrativa
Enrique Sayagus Laso
Rama del derecho pblico que regula la actividad del estado que se realiza en forma de funcin administrativa.
Cablno Fraga
Rama del derecho pblico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa y la proteccin judicial existente contra
sta
Agustn Gordlllo
Por nuestra parte, resumimos diciendo que derecho administrativo es el conjunto de reglas jurdicas relativas a la accin
administrativa del estado, la estructura de los entes del poder ejecutivo y sus relaciones.
Concepto restringido y formal del derecho administrativo
El derecho administrativo es el derecho que determina la organizacin poderes y deberes de la autoridad administrativa
Ivor lennings

Es el conjunto de reglas que determinan en qu condiciones los entes administrativos adquieren derechos e imponen
obligaciones a los administrados, mediante la accin de sus agentes en Inters de la satisfaccin de las necesidades
pblicas
Marcel Wallne
Derecho pblico y derecho privado
La idea de dividir al derecho en pblico y privado se remonta a los romanos, quienes as distinguieron entre la
normatividad dirigida a conservar "la cosa romana" y la referida a la utilidad de cada persona, considerada sta en
particular e independiente del cuerpo social.
Muy posteriormente. Kant retoma la idea y la incorpora a su sistemtica del derecho, idea que ha evolucionado desde
entonces de manera muy tenue hasta nuestros das, ya que definimos al derecho pblico como el sistema normativo que
regula la actuacin del estado en su accionar soberano y determina las relaciones y los intereses que privan con sus
gobernados, mediante la creacin de los rganos y procedimientos pertinentes y por derecho privado entendemos al
sistema normativo que regula las relaciones jurdicas entre los particulares, quienes se encuentran en un plano de
igualdad ante la ley
Especificaciones del derecho pblico
En cuanto al sistema, comprende de forma jerarquizada las disposiciones constitutivas del estado, as como las que lo
organizan y facultan para intervenir en una diversidad de aspectos de la vida social, como los servicios pblicos, la
imparticin de justicia, la seguridad nacional, la rectora econmica y la recepcin el manejo y la aplicacin de las
contribuciones obtenidas de los particulares para sufragar los gastos comunes.
La doctrina ha sostenido, tradicionalmente que el derecho constitucional, el administrativo, el internacional pblico, el
penal y el procesal, son ramas del derecho pblico.
Especificaciones del derecho privado
Para Kant el derecho privado es esencialmente el derecho de la propiedad ya que a sta se le considera el elemento en el
que se basa la formacin del estado y del derecho modernos.
Este derecho, de y para los propietarios, tiene en el contrato su expresin ms acabada, en virtud del cual ellos se
relacionan voluntariamente En dicha relacin siempre destaca un contenido econmico
Esta proposicin, que en la actualidad nos parece tan obvia, ni remotamente lo era antes de Kant quien, avanzando
todava ms, sostiene que todos los hombres somos propietarios, aun cuando no poseamos nada, ya que estamos en la
posibilidad legal de serlo. Asimismo, resuelve el problema que se planteaba al pensar que la propiedad consista en una
relacin entre el individuo y la cosa en s lo que implicaba necesariamente su posesin fsica y que el lugar donde
estuviera el objeto requera la presencia del propietario.
Kant afirm que el concepto de la propiedad establece no slo una relacin con el objeto, sino tambin, y de manera
fundamental, con los dems propietarios quienes estn obligados recprocamente a respetar tal derecho. Con esto,
desencadena al individuo de la cosa, al otorgarle el pleno reconocimiento social a su calidad de dueo y avalando su
derecho por el estado, este ltimo en el carcter de propietario originario de todo.
Ahora bien, las normas que Integran el sistema de derecho privado han sido, a su vez divididas y constituyen las
disciplinas jurdicas especiales, las cuales son identificadas en nuestros das como derecho civil, mercantil e internacional
privado.
Opiniones sobre la privatizacin del derecho pblico y la publicacin del derecho privado
En el terreno de los hechos, la sistemtica propuesta por Kant al distinguir entre derecho pblico y privado no ha sido muy
respetada, ya que de acuerdo con las circunstancias imperantes, aquellas normas que en un momento dado estaban
incluidas en algn cuerpo legal considerado de derecho privado, han pasado a ocupar un lugar dentro de los de derecho
pblico, conforme se iba acentuando la intervencin estatal en algunos aspectos de la vida socioeconmica
Esta irrupcin del estado ha sido origen de mltiples discusiones acerca de la naturaleza jurdica de dichas normas que de
modo poco usual, y por disposicin de la ley. pasan a ser tuteladas por el estado de manera directa.
En nuestro pas existen marcados ejemplos de este fenmeno, como sucede con la legislacin mercantil, en virtud del
inters del estado por la actividad financiera, las inversiones extranjeras, la proteccin al consumidor, la minera, o como
acontece con las regulaciones que norman lo relativo a la ecologa, etctera.
De lo que no encontramos antecedentes reales en nuestro pas es del fenmeno inverso, es decir de la privatizacin del
derecho pblico, consistente en que alguna norma ubicada dentro del cuerpo del derecho pblico pase al del derecho
privado; sin embargo, la posibilidad no est descartada, principalmente ante el auge del neoliberalismo (pinsese en la
comercializacin del ejido, a partir de I992).
Finalmente, es unnime la opinin de que la divisin entre derecho pblico y derecho privado no soporta el rigor del
anlisis cientfico jurdico y que la misma obedece a razones de tipo prctico y didctico, ya que en ltima instan- da. toda
disposicin legislativa emana de la voluntad estatal y. por ende, debe considerarse como de origen pblico Argumento
que es vlido a propsito del llamado derecho social que, como tercer grupo de ramas jurdicas, ha hecho su aparicin en
tiempos ms o menos recientes.
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
La palabra fuente se deriva del vocablo Fons fontis, y ste a su vez del verbo Fundo, fundare que significa crear,
producir o derramar.
En Derecho existen fuentes bajo tres acepciones; fuentes formales, fuentes reales y fuentes histricas.

Las fuentes formales sern los procesos de creacion de las normas jurdicas, las reales los factores o elementos que
determinan el contenido de tales normas; mientras que las histricas sern aquellos documentos que encierran el texto
de una ley o conjunto de leyes.
Para el caso concreto del Derecho Administrativo entenderemos por fuentes formales: la creacin misma del derecho;
pero no como el proceso de creacin de la norma jurdica, sino la fuente fundamental como Ley; es decir como el acto
jurdico general creador de Derechos y Obligaciones. Al respecto el Maestro Serra Rojas, nos dice:
Las fuentes del Derecho Administrativo son: los procedimientos, las formas, actos o hechos, y dems medios de
creacin e interpretacin, en los cuales tienen su origen los Principios y Leyes en General, las fuentes mismas del
Derecho, como la Ley, La costumbre y la Jurisprudencia, todas referidas a la materia administrativa.
Adems de las mencionadas por el Maestro Serra Rojas, existen otras fuentes como el reglamento, circulares, decretos
etc. Las cuales al ser consideradas de gran relevancia sern objeto de una Unidad en particular, la cual se estudiar ms
adelante.
En los regmenes de derecho escrito, destaca la importancia de legislar, como fuente de Derecho, legislar es crear normas
generales de derecho, llamadas leyes. Esto lo hace un rgano del Estado llamado Congreso. Para relacionar la accin de
legislar con el Derecho Administrativo es necesario expresar que la Ley como fuente formal del Derecho Administrativo,
se deriva del Principio de Legalidad, el cual consiste en que ningn rgano del Estado puede tomar una decisin individual
que no sea conforme a una disposicin general anteriormente dictada.
Es debido a este Principio de Legalidad, por el cual los rganos del Estado slo pueden realizar aquellas atribuciones que
les estn expresamente sealadas en la Ley, logrando con ello dar proteccin a los particulares para que no se presente
ningn tipo de abuso por parte de cualquier autoridad Administrativa. Existe nicamente una sola excepcin a este
principio fundamental que es la facultad discrecional, esta facultad consiste en dar flexibilidad a la Ley para adaptarla a
circunstancias imprevistas, o para permitir que la Autoridad Administrativa haga una apreciacin tcnica de los elementos
que concurren en un caso determinado, aplicando de manera equitativa la Ley.
Para el caso de aplicacin de la Ley bajo esta facultad discrecional, la Autoridad debe de conducirse con cautela ya que si
no lo hace, podra caer en
supuestos que beneficien de manera ventajosa a los particulares o les otorguen derechos que representen beneficios
sobre otros o frente a la misma Autoridad. De darse este tipo de supuestos estos se consideran violatorios del art. 16
Constitucional.
Cabe sealar que tambin se considerara como Fuente del Derecho Administrativo, las leyes expedidas por el Presidente
de la Repblica ya que constituyen el ejercicio de las facultades materialmente legislativas.
Como otra de las fuentes del Derecho Administrativo, encontramos a la Costumbre, la cual consiste en el
reconocimiento expreso o tcito del Estado, hecho a travs de sus rganos legislativos, jurisdiccionales o administrativos
de la fuerza obligatoria de ciertos usos o formas de comportamiento, que
adquieren el carcter de normas jurdicas similares a los preceptos legislados.
Por costumbre ha de entenderse, una norma de conducta creada en forma espontnea por una colectividad o grupo social
y aceptada voluntariamente por los individuos que la constituyen como rectora de determinadas relaciones.
Una clasificacin de la Costumbre permite distinguir tres tipos de costumbre: la interpretativa, establecida en presencia
de Ley; la introductiva, adoptada en ausencia de la Ley; y por ltimo la costumbre abrogativa que se opone a la Ley.
En el mbito de la Doctrina, la costumbre ha sido objeto de un fuerte repudio como fuente del Derecho Administrativo,
circunstancia que comenta el profesor espaol Ramn Parada en el siguiente prrafo:
Un Derecho fundamentalmente positivista, integrado en su mayor parte por normas escritas de origen burocrtico y
producto de una actividad reflexiva, como es en esencia el Derecho Administrativo, no poda por menos que ofrecer
resistencia a la admisin de la costumbre como fuente jurdica caracterizada por dos elementos de origen social o popular
en uso o comportamiento reiterado y uniforme y la conviccin de su obligatoriedad jurdica.
Partiendo de las concepciones expuestas con antelacin, surge el cuestionamiento siguiente es o no, la costumbre una
fuente del Derecho Administrativo? Si se contina analizando bajo la misma tesitura de conceptos, no queda duda que la
costumbre es una fuente de Derecho, ms no del Derecho Administrativo. Como se ve en el punto anterior es difcil tener
un concepto delimitado del Derecho Administrativo, debido a que abarca diversos aspectos; por las misma razones es
difcil encuadrar a la costumbre como una de las fuentes de las cuales surge este Derecho. Diversos autores opinan que la
costumbre es aplicable como fuente nicamente para ciertos sectores o reas del Derecho Administrativo.
En un rgimen como el nuestro en el que los poderes pblicos solamente obran en caso de estar autorizados
expresamente por una Ley. La costumbre no puede tener aplicacin en lo que se refiere a la competencia de los
funcionarios. Tampoco se utiliza la costumbre cuando el funcionario acta en uso de facultades discrecionales, puesto
que stas implican la aplicacin de un correcto arbitrio para decir que es lo que ms le conviene al inters pblico, y no
siempre coincide la Costumbre con los intereses colectivos.
Aunque existen pases que si han logrado incorporar la costumbre como fuente del Derecho Administrativo, en Mxico no
se ha logrado insertar del todo, de hecho solo existe alusin a la costumbre en el texto constitucional donde se hace
referencia a los pueblos indgenas, facultando que la regulacin y organizacin de la administracin pblica especfica de
una comunidad integrante de un pueblo indgena puede ser determinada por sus usos, costumbres y prcticas
tradicionales.
Por lo que se puede concluir que la costumbre no es Fuente de Derecho Administrativo y carece de toda fuerza normativa.
Para algunos autores la Jurisprudencia presenta la misma problemtica que la costumbre; por lo que analizaremos en este
apartado la situacin particular de esta otra fuente de derecho.
La palabra jurisprudencia tiene diferentes acepciones, en la actualidad se denomina como: la interpretacin que la
autoridad judicial da ordinariamente a una Ley, y as se opone la jurisprudencia a la doctrina como expresin de la
ciencia
Cabe resaltar que la funcin de la Jurisprudencia no es la de crear derecho sino la de interpretar el formulado por el
legislador. Toda vez que la jurisprudencia est constituida por normas jurdicas generales creada por uno o varios
tribunales especficos

Segn lo sostenido por Gabino Fraga en principio la jurisprudencia no debe considerarse como una fuente, porque la
funcin judicial de donde proviene no tiene por finalidad crear el derecho, tal como ya se sealo, sino aplicarlo en los
casos en que haya contencin. Este punto hace recordar la actividad discrecional con la que para casos especficos acta
la Autoridad Administrativa, sera conveniente que dicha Autoridad al actuar bajo esta facultad se hiciera llegar de
criterios jurisprudenciales que le pudieran dar soporte a su toma de decisiones, logrando con ello contar con el respaldo
normativo que se requiere.
Se cree que la jurisprudencia se puede tomar en cuenta como una fuente indirecta del Derecho Administrativo, apegados
de manera estricta a lo establecido por el texto de los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo, los cuales hacen
referencia expresa a la forma en que surge la jurisprudencia y la obligatoriedad de la misma para Tribunales Federales y
Locales, y como normalmente son ellos los que conocen de los Actos de Administracin, tendrn que sujetarse a dicha
jurisprudencia para evitar la invalidez de actos posteriores.
Por lo tanto a pesar de que muchos autores consideran a la Jurisprudencia como una fuente de interpretacin del
Derecho, lo cual es verdad, esta calidad de interpretacin no impide que sea utilizada como fuente indirecta del mismo, si
bien es cierto no se puede considerar como una fuente creadora del Derecho Administrativo, si se puede utilizar como
una fuente indirecta que apoya en la interpretacin de las normas administrativas aplicables.
Como ltima fuente del Derecho que mencionaremos en este captulo encontramos a los Principios
Generales de Derecho.
Estos principios se apoyan en tres ideas especficas: Principalidad, Generalidad y Juridicidad.
La principalidad, es una idea que apoya el origen, el principio, la razn fundamental sobre la cual se procede al discurrir
sobre cualquier materia.
La generalidad, esta alude al gnero en oposicin a la especie, hace referencia a lo comn en los individuos de una
especie.
Esta generalidad es considerada una caracterstica de la Ley y de las dems normas jurdicas que representa su
aplicabilidad a cuantas personas se encuentren en un supuesto determinado, es decir, no se podr hacer excepcin
alguna por ningn motivo a causa, siempre y cuando se est dentro del presupuesto jurdico, de ah que la Ley sea de
carcter General y de aplicacin obligatoria a todos aquellos que encuadren en el marco legal aplicable.
Juridicidad, es la propensin a preferir los arreglos y soluciones de estricto derecho en las cuestiones sociales y polticas.
Tambin entenderemos la juridicidad como todo aquello que este de conformidad con el derecho o sea lcito desde el
punto de vista jurdico.
Adems de estas caractersticas debemos entender qu son los Principios Generales de Derecho para poder discernir si
pueden ser considerados una fuente del Derecho Administrativo o se encuentran bajo el mismo esquema que la
Costumbre y la Jurisprudencia.
Los principios Generales de Derecho segn el Diccionario Jurdico son: Criterios o ideas fundamentales de un sistema
jurdico determinado que se presentan en la forma concreta del aforismo y cuya eficacia como norma supletoria de la Ley
depende del reconocimiento expreso del Legislador.
La expresin Principios Generales de Derecho suele usarse con diversos sentidos: Manuel Atienza y Juan Ruiz Manero,
destacan los siguientes:
a) Como norma muy general, entendiendo por tal que regula un caso cuyas propiedades son muy generales.
b) Como norma redactada en trminos particularmente vagos.
c) Como directriz o norma programtica, esto es, norma que estipula la obligacin de perseguir determinados fines.
d) Como norma que expresa los valores superiores de un orden jurdico
e) Como norma dirigida a los rganos de aplicacin al derecho y que seala con carcter general, como se debe
seleccionar la norma aplicable, interpretarla etc.
f) Como regula iuris , como enunciado o mxima de la ciencia jurdica que tiene un considerable grado de abstraccin y
que permite la sistematizacin del orden jurdico o de una parte del mismo.

Partiendo de estas caractersticas se sealan a continuacin los principios que tienen una ntima relacin con el Derecho
Administrativo, ya que existen diversas clases pero no todas son de aplicacin al desarrollo de la materia objeto de este
estudio.
A) Principio General de buena fe. La buena fe del latn bona fides, consiste en un estado mental de honradez, de
conviccin a la verdad o exactitud de un asunto. Este principio es conocido tambin como probidad. Este principio predica
la concordancia entre el acto y la conciencia, en cuya virtud se adquieren derecho o beneficios, o bien se liberan
responsabilidades o cancelan deberes.
B) Principio de debido proceso. Es un principio jurdico de carcter procesal segn el cual toda persona tiene derecho a
ciertas garantas mnimas tendientes a asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso. Por lo tanto existe la
prohibicin de afectar los derechos de los gobernados sin cubrir ciertos requisitos como sera el respeto a la garanta de
audiencia. Este principio tiene relacin con el Derecho Administrativo desde lo establecido en el precepto Constitucional,
es decir, desde sus orgenes y tan relevante ha sido para la materia que fue inserto adems en la Ley Federal de
Responsabilidades de los Servidores Pblicos.
C) Principio de moralidad administrativa. Conforme a este principio, en el ejercicio de sus funciones, la conducta de los
servidores pblicos adscritos a la administracin pblica debe ajustarse a la tica, es decir actuar apegados a la moral, a
la verdad, a lo que debe ser. Esta conducta de los Servidores Pblicos debe ser tanto en sus relaciones con sus jefes como
con los administrados.
D) Principio de seguridad jurdica. Es la certeza prctica del Derecho, y al mismo tiempo este principio es considerado
como uno de los pilares de la convivencia social, es la garanta que se da al individuo de que su persona, sus bienes y sus
derechos no sern objeto de ataques, y si llegaran a suscitarse le sern aseguradas por la sociedad proteccin y
reparacin de los posibles daos ocasionados.

RELACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

Las relaciones del Derecho Administrativo con otras ramas tienen por objeto encuadrar esta rama en comparacin con
otras con las cuales existen problemas concretos de importancia prctica.
Sealaremos que no nicamente el Derecho Administrativo se encuentra relacionado con reas jurdicas sino que existen
reas del conocimiento no jurdicas las cuales interactan de manera directa con el Derecho Administrativo Estas sern
tocadas nicamente de manera enunciativa en el cuerpo de este apartado ya que debido a nuestro punto de estudio son
las reas jurdicas las que nos interesan.
La primera y principal relacin del Derecho Administrativo la encontramos con el Derecho Constitucional, es bien sabido
que es de ste a travs de la Carta Magna de donde emanan todas las dems ramas del Derecho, por lo que el Derecho
Administrativo no poda ser la excepcin.
Definitivamente al mencionar la Constitucin, en su artculo 133 el principio de la Supremaca de la Ley, coloca al Derecho
Administrativo en una calidad de subordinacin y no de colaboracin como se dar con otras ramas, cabe sealar que
esta subordinacin no le resta autonoma al Derecho Administrativo, pero no se puede perder de vista que ser el
Derecho Constitucional el que fijar los lineamientos generales para la actuacin de la Administracin Pblica.
Estas dos ramas del Derecho se influyen recprocamente; la influencia de la Constitucin sobre la administracin es de
sistema, mientras que la ejercida de la administracin a la Constitucin es de eficacia. Existen tres tipos de relaciones que
son consideradas como las principales:
a) Hay principios generales de derecho que si bien se hallan ms fuertemente
Protegidos por encontrarse en la Constitucin, no son exclusivos del derecho
Constitucional Son parte de los principios mnimos del orden jurdico universal.
b) Hay disposiciones de derecho administrativo que estn contenidas en la Constitucin.
c) En cuanto a las que se consideran tpicamente de derecho constitucional su aplicacin en derecho administrativo es
necesaria, ineludible y ste aparece como una prolongacin de aqul; no puede prescindir de esas normas y se
consustancia con ellas.
Entre las que se encuentran contenidas en la Constitucin resalta por su relevancia en el mundo moderno la proteccin de
los Derechos Humanos, muchos autores consideran que esta es la principal relacin entre el Derecho Administrativo y el
Derecho Constitucional. Ya que las reglas referentes a este tema debern ser acatadas y respetadas en la prctica de la
Administracin Pblica y tales reglas encuentran su base en el texto constitucional, de hecho existen autores que se
atreven a decir que el Derecho Administrativo es el Derecho Constitucional aplicado.
As como con el Derecho Constitucional, existe un fuerte vnculo con el Derecho Civil, se considera que en parte el
Derecho Administrativo surge como resultado de la propagacin de las excepciones a las normas de Derecho Civil,
resultando con ello que se d una constante aplicacin del Derecho civil a las actividades, a las reas administrativas del
Estado y al ejercicio de la Funcin Administrativa, a travs del Cdigo Civil el Estado reconoce los principios Generales del
Derecho, considerados como fuente del Derecho Administrativo , mientras que el Derecho Administrativo har uso
constante de figuras propias del Derecho Civil como seran la donacin, los contratos, las asociaciones etc.
Sin embargo el mayor punto de contacto existente entre estas dos ramas es el consistente en determinar bajo qu
condiciones el Derecho Administrativo admitir los preceptos del Derecho Civil, ya que por una parte el Derecho
Administrativo est ubicado dentro del Derecho pblico, mientras que el Derecho Civil forma parte del Derecho Privado, a
pesar de esto existe una gran tendencia de asimilar las Instituciones pertenecientes a cada una de estas ramas.
Al manejar estas ramas se debe tener un cuidado especial para evitar confusiones en cuanto a su terminologa ya que
algunas expresiones del Derecho Administrativo han pasado a formar parte del Civil y viceversa, adems nunca debemos
perder de vista que en el Derecho Administrativo interesa el bien pblico, por encima de los intereses privados que tutela
el Derecho Civil.
Otra rama con la que encuentra vinculacin el Derecho Administrativo, es el Derecho electoral; el cual es una parte del
Derecho Constitucional que regula todo lo relativo a elecciones, se encuentra sustentado en diversos principios que es de
donde se origina una importante relacin con el Derecho Administrativo; con esta rama tiene una relacin de colaboracin
diferente a la que mantiene con el Derecho Civil, puesto que se respeta la autonoma concedida a cada una, y se dedican
nicamente a complementarse entre s.
Los principios sobre los que se sustenta el Derecho Electoral seran entre otros:
1) Presuncin de Legalidad de los Actos de la Administracin Electoral
2) Conservacin de todo aquello que no habra variado de no haberse producido algn tipo de infraccin.
3) Necesidad de que las infracciones sean de suficiente entidad y calidad para justificarse la anulacin y
4) Necesidad que las infracciones alteren el resultado de la eleccin de forma que se produzca un falseamiento de la
voluntad popular.
La Ley electoral puede ser concebida como la norma primaria de un Estado Democrtico, cuyo contenido es determinar
todos los actos relativos al proceso electoral, teniendo en cuenta que cada proceso electoral afecta a una pluralidad de
sujetos, el Derecho Electoral regula la actuacin del rea administrativa de los rganos electorales, as como el
reclutamiento y seleccin de su personal.
Con el Derecho Mercantil la relacin se da con el surgimiento de la empresa de participacin estatal mayoritaria puesto
que el Estado se apoya en los moldes del Derecho Societario Mercantil, especialmente en lo que se refiere a Sociedades
Annimas y Sociedades de Responsabilidad Limitada, utilizando tambin los contratos mercantiles para regular sus
manifestaciones de voluntad las figuras de esta Rama del Derecho tienen un uso intensivo por parte del Estado, aunado a
esto no se puede dejar de lado que el Estado efecta intensas operaciones de carcter comercial.
La relacin existente con el Derecho Municipal ha hecho que muchos autores le nieguen autonoma a ste; por
considerarlo una seccin del Derecho Administrativo que ha sido creado nicamente para regir el mbito comunal.
Sin embargo esta rama ha alcanzado tanto desarrollo en Mxico, que es innegable su autonoma por lo tanto la relacin
que guarda con el Derecho Administrativo deriva de la existencia de una administracin municipal cuya estructura,

organizacin y funcionamiento es regulada por ambas disciplinas, sin que se haya logrado delimitar las funciones de cada
una de ellas.
El derecho Laboral, no puede quedar fuera de este catlogo de ramas del Derecho relacionadas con el rea
administrativa, puesto que se relacionan por diversos motivos como seran: la regulacin de la estructura orgnica de las
autoridades laborales, la inspeccin del trabajo, las responsabilidades y sanciones administrativas, el registro de los
sindicatos, el depsito de los contratos colectivos de trabajo, de los reglamentos interiores de trabajo etc. Como se puede
observar la relacin es bastante cercana, adems de que el Estado mantiene vitales relaciones con sus trabajadores. El
Derecho laboral regir todas y cada una de las reas que originen relaciones de subordinacin y el derecho administrativo
regulara que estas relaciones se encuentren desarrollas dentro del marco legal dispuesto por el art. 123 Constitucional
principalmente en su inciso B), que sern aquellas relaciones laborales que se den entre los Poderes de la Unin; el
Gobierno del Distrito Federal y sus trabajadores.
Por ltimo se menciona al Derecho Procesal, como una rama indispensable para el Derecho Administrativo ya que con ella
se da una relacin de supletoriedad para los procedimientos de produccin, y ejecucin del acto administrativo, as como
para la impugnacin de este en su caso.