Informe Sentencias CC Derecho Consulta Previa

CONSEJO DEL PUEBLO MAYA - CPO -
Occidente de Guatemala
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Qu se ha logrado con los litigios ante la

Corte de Constitucionalidad?
i
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Introduccin
El presente informe presenta los hallazgos ms relevantes, sobre la
experiencia de litigio realizada por el Consejo del Pueblo Maya, ante la Corte
de Constitucionalidad de Guatemala, a travs de acciones constitucionales de
Amparo, sobre la temtica del derecho de los pueblos, a la Consulta Previa de
buena fe e informada.
El informe pretende, fortalecer la actuacin del Consejo del Pueblo Maya, a

travs de valorar lo realizado y aprender de la experiencia, para consolidar los
aciertos y enmendar errores, desde un enfoque crtico, sistmico y
estratgico.
Para lograr el objetivo se plantearon preguntas claves tales como: A) Cul es

el contexto general desde una perspectiva histrica? B) Qu es lo que est en
disputa? C) Cules son los actores claves intervinientes en el problema? D)
Cules son los intereses de cada actor clave sobre lo que est en disputa? E)
Qu ha hecho cada actor clave respecto al problema? F) Por qu CPO opta
por la va legal? G) Por qu la va Constitucional? H) Por qu el Amparo? I)
Cul ha sido la evolucin del contenido de las sentencias de Amparo? J) Qu
se ha logrado? K) Qu falta por hacer?
La respuesta a esas interrogantes, constituye el cuerpo de este informe que

ahora se presenta con el nimo de reafirmar lo expuesto en el proyecto
poltico del Consejo del Pueblo Maya, El tiempo de los pueblos que reza:
Queremos fortalecer nuestro ancestral valor de respetar la vida, la vida de
los cuerpos y la vida de los territorios ofreciendo evidencia del accionar
jurdico a travs del cual, reconoce la legitimidad y protagonismo del sujeto
poltico, constituido por las autoridades comunitarias de los pueblos de
occidente.
ii
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ndice
1. Contexto general desde una perspectiva histrica 1
2. Lo que est en disputa (el problema) . 5
3. Actores claves intervinientes en el problema .. 7
4. Intereses de cada actor clave sobre lo que est en disputa. 9
5. Las acciones de cada actor clave respecto al problema . 10
6. Los Pueblos eligen la va legal ... 12
6.1. La va Constitucional
6.2. El Amparo
7. Evolucin del contenido de las sentencias de Amparo ... 14
8. Logros y aciertos ... 18
9. Nuevos desafos, nuevas acciones .. 19
iii
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1. Contexto general desde una perspectiva histrica
En nuestro pas, la minera se practica desde tiempos inmemoriales, los pueblos

indgenas, trabajaban el oro, la plata y el jade.
El Lugar con minera ms complejo que se conoce para Guatemala, lo constituye

la mina-taller, Nance Dulce, nombre del casero ubicado a inmediaciones de la
antigua Finca El Chayal, Palencia, Guatemala. Aqu existi 4 una explotacin
intensiva, que incluy, aparte de la minera a cielo abierto, explotacin minera
subterrnea.1
La minera de metales, es definida de la siguiente manera:
La minera de metales es el conjunto de actividades para el descubrimiento y la

extraccin de minerales metlicos de la roca dura, que se encuentra bajo la
superficie de la tierra. Estos metales pueden ser, oro, plata, cobre, zinc y nquel
entre otros.2
La historia reciente de la explotacin minera como industria, dio inicio en el marco

del conflicto armado interno, cuando el Estado se encontraba militarizado y los
actos de corrupcin se generalizaron, ejemplo de esto fue el otorgamiento de la
concesin de explotacin a la empresa Exmibal, por el gobierno de facto, del
Coronel Enrique Peralta Azurdia.
En 1965 el gobierno otorg a la empresa una concesin de explotacin. Desde

entonces se intensific el estudio geolgico y se adelantaron los estudios de
ingeniera para poder edificar las instalaciones mineras y de transformacin. Las
operaciones de Exmibal recibieron financiamiento del Banco Internacional de
Reconstruccin y Fomento (BIRF) y observaron pautas de lo que luego se
1
Ministerio de Energa y Minas, http://www.mem.gob.gt/wp-
content/uploads/2012/05/3._Historia_de_la_Mineria_en_Guatemala_2006.pdf Recuperado 20/09/2016
2
Procurador de los Derechos Humanos en Guatemala. La actividad minera y los derechos humanos en
Guatemala. 2005. Pg. 7
1
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convertiran en lineamientos gubernamentales, en lo referente a asuntos mineros y

petroleros: exencin de impuestos, creacin de figuras de reas conexionadas para
exploracin y explotacin, fijacin de cnones excesivamente bajos para el
otorgamiento de concesiones y el pago de nfimas regalas al Estado3
El contubernio entre gobierno y empresas nace precisamente con este proyecto

extractivo en Izabal, tal como lo afirma Bauer Paiz:
El Cdigo de Minera (Decreto No. 342-65) fue emitido por el gobierno de Enrique
Peralta Azurdia en 1965. Segn Rafael Piedra Santa Arandi, ste fue redactado
segn los intereses de EXMIBAL y las indicaciones emitidas en una publicacin del
Chase Manhattan Bank en 1964.4
La empresa Exmibal, tambin fue sealada de estar involucrada en casos de

violaciones a derechos humanos a la poblacin, durante el conflicto armado interno,
tal como lo establece la Procuradura de los Derechos Humanos de Guatemala.
La Comisin de Esclarecimiento Histrico public entre sus documentos que

EXMIBAL estuvo implicada en actos de violencia durante el conflicto armado interno
en Guatemala. A continuacin un breve resumen de los casos citados en el informe:
Caso No. 1145. Caso No. 1145. Pablo Bac Caso No. 1145. Caal, catequista,
cooperativista y miembro del PGT fue ejecutado en 1981 en El Estor, Izabal, por
miembros de la Polica Judicial quienes iban a bordo de un vehculo particular
propiedad de EXMIBAL.
Caso No. 1149. Caso No. 1149. En 1978 la Caso No. 1149. Poblacin de la
lotificacin agraria Chichipate, El Estor, fue atacada por finqueros locales y civiles,
quienes les dispararon desde carros particulares propiedad de EXMIBAL. De dicho
ataque resultaron heridos Jos Che Pop y Miguel Sub.
3
Joachin Maldonado, Carmen Lorena. Procedimiento consultivo a las comunidades indgenas para la
aprobacin de la explotacin minera. Pg. 6
4
Bauer Paiz, Alfonso. No a la prrroga de la concesin a EXMIBAL, primera parte, en Diario La Hora.
Guatemala, 11 de octubre de 2004
2
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Caso No. 9401. Caso No. 9401. En 1978, en Caso No. 9401. El casero Santa Mara,
departamento de Alta Verapaz, cuatro personas fueron ejecutadas por
comisionados militares y empleados de la compaa EXMIBAL. Francisco Saln Ical
es una de las vctimas identificadas.
Caso ilustrativo Caso ilustrativo No. 100. o No. 100. Adolfo Mijangos Lpez junto o
No. 100. a Julio Camey Herrera, Alfonso Bauer Paiz y Rodolfo Piedra Santa Arandi
se pronunciaron abiertamente contra la concesin minera a EXMIBAL. En 1970 fue
asesinado Julio Camey Herrera por tres individuos desconocidos, y Alfonso Bauer
Paiz sufri un atentado. En 1971 Piedra Santa Arandi fue forzado al exilio por
amenazas y ataques a sus compaeros y Oscar Adolfo Mijangos Lpez fue
asesinado por desconocidos quienes le dispararon 5.
En ese sentido, la relacin entre gobierno y empresas con relacin a la industria

extractivista, ha estado marcada por una tradicin de corrupcin y violencia, tal
como se describe en la siguiente cita:
Responder a los intereses de los militares significaba, para empresas como

EXMIBAL, poder seguir gozando de los favores del Estado guatemalteco. Del otro
lado, segn Solano, los militares vean con buenos ojos el tejer nexos directos con
los inversionistas extranjeros, a fin de asegurarse el poder econmico sobre la
creciente y prometedora actividad minera.6
Pese a la posibilidad de obtener enormes ganancias al amparo de los gobiernos

corruptos, el clima de violencia no ofreca condiciones ideales para la inversin, lo
cual limit el inters de las empresas extranjeras y nacionales.
Con el cese de la guerra fra y la firma de la paz en Guatemala, como en toda

Amrica Latina, el escenario para la inversin extranjera, en esta actividad, cambi
radicalmente, evidencindose un despunte extraordinario.
Entre 1990 y 1997, mientras la inversin mundial en exploracin minera subi en

90 por ciento, en Amrica Latina se cuadruplic. Desde una perspectiva diferente,
la participacin de los pases en desarrollo pertenecientes a otras regiones en la
5
Procurador de los Derechos Humanos en Guatemala. Ob. Cit. Pg. 10
6
Brigadas de Paz Internacionales. Mineras de metales y derechos humanos en Guatemala. Pg. 5
3
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inversin en exploracin mundial subi entre 1990 y 1997; pero para el ao 2000 su
nivel de participacin regres al de 1990. Por el contrario, Amrica Latina
increment su participacin en 123 por ciento (del 13 por ciento al 29 por ciento)
entre 1990 y 1997, y luego mantuvo su participacin entre 1997 y 2000 cuando las
inversiones en exploracin se redujeron drsticamente a nivel mundial7
En Guatemala est claro que la industria extractivista despunta, a partir de 1996

fecha en que el Estado promulga 2 leyes importantes, tales como la Ley General de
Electricidad8 y la Ley de Minera9
En ese marco se inici el otorgamiento de licencias de reconocimiento, exploracin

y explotacin de minerales, especialmente metlicos, sin que la poblacin conociera
de dichos proyectos. La misma situacin se dio en relacin con la instalacin de
hidroelctricas en todo el territorio de la Repblica.10
Las licencias autorizadas, hasta la fecha, fueron otorgadas, violando la Constitucin

Poltica de la Repblica de Guatemala y el Convenio 169 sobre Pueblos indgenas
y tribales en pases independientes, de la Organizacin Internacional del Trabajo,
vigente desde 1997 en Guatemala, en el que establece como un derecho de los
pueblos, la consulta previa, de buena fe e informada.
En los ltimos seis aos, ocurri un cambio fundamental en la produccin de

minerales metlicos en Guatemala, pasando de prcticamente 0% al 96% de todas
las ventas de la minera en el pas. Esta dinmica est generando una alta
contaminacin y conflictos socioambientales.11
Hasta el uno de febrero de 2016, el Ministerio de Energa y Minas (en adelante

MEM) reporta que se encuentran vigentes 343 licencias, de las cuales 46
corresponden a exploracin y 35 a explotacin de minerales metlicos. En cuanto a
7
McMahon, Gary y Fliz Remi. Grandes minas y comunidad: efectos socioeconmicos en Latinoamrica,
Canad y Espaa. Pg. 2
8
Ley General de Electricidad. Decreto Legislativo 93-96
9
Ley de Minera. Decreto Legislativo 48-97
10
Xiloj Cuin, Luca Ins. Informe sobre el derecho a la participacin y consulta previa de los pueblos
indgenas. (Anlisis jurisprudencial). Pg. 5
11
Maas, Ral y Elmer Lpez. Minera en Guatemala, hacia la expansin. Perfil Ambiental de Guatemala
2010-2012. Universidad Rafael Landvar Pg. 193
4
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solicitudes en trmite hay 611 en total. De stas 291 de exploracin y 24 de

explotacin de minera metlica. En cuanto a las hidroelctricas, actualmente hay
24 en operacin, 17 en construccin, 17 autorizadas cuya construccin no
hainiciado, y 9 en trmite de autorizacin.7 La caracterstica comn de estas
autorizaciones es la falta de consulta.12
2. Lo que est en disputa (el problema)
El problema radica en la disputa por el territorio, las empresas desean ocuparlo y

explotarlo como fuente de riqueza y los pueblos que habitan en l, lo valoran como
fuente de vida y bienestar.
La riqueza del territorio producida por la explotacin minera es muy grande, la

Universidad Rafael Landvar ofrece el siguiente dato:
Q4,184 millones en ventas de productos minerales en el 2010. 96% proviene de

minerales metlicos. El oro representa el 71% del valor de las ventas, mientras que
la plata representa el 25%13
Q165 millones de ventas de productos minerales no metlicos en el 2010.14
Como puede apreciarse, la riqueza para las empresas es enorme, pero cuando se
le compara con el beneficio econmico que eso representa para el pas, es posible
inferir que tal industria no es un negocio que beneficie econmicamente a
Guatemala.
Las regalas representan del 6.3% al 6.8% de las ventas totales de minerales en el
periodo 2006-2010. Diversos anlisis de las actividades mineras (IARNAURL,
2010a y 2010b; Zarsky y Stanley, 2011 y Garca, 2010), ponen de manifiesto que
12
Xiloj Cuin, Luca Ins. Ob. Cit. Pg. 5
13
Maas, Ral y Elmer Lpez. Ob. Cit. Pg. 193
14
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con la actual tasa de regalas, la actividad minera es un mal negocio para

Guatemala.15
Adems de lo anterior, los efectos altamente nocivos de esta industria para el medio
ambiente, no son motivo de preocupacin para las empresas ni para el Estado,
dejando en los pueblos, la responsabilidad de velar por su debida proteccin.
No existe una evaluacin nacional de los impactos ambientales de la minera. Los

estudios de caso muestran que la actividad genera contaminacin atmosfrica y
sonora, prdida de biodiversidad, impacto en el paisaje, prdida de suelo, impactos
en el beneficiado, entre otros16
Otro factor determinante en la problemtica es la existencia de un marco normativo

de carcter ordinario, regulatorio de la industria minera y la produccin de energa
elctrica, as como actuaciones anmalas por parte de las autoridades al aprobar
licencias; que nicamente confieren prebendas, y facilidades a las empresas, pero
deja sin proteccin a los pueblos, violando con ello la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala e instrumentos internacionales de proteccin de derechos
humanos, tal como el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo.
De esa cuenta, se dice que son las polticas mineras las que han propiciado la
conictividad social al obviar el hecho de que el uso de los recursos naturales tiene
connotaciones interdependientes. Las instituciones pblicas que promueven los
proyectos de explotacin minera desde los organismos Ejecutivo y Legislativo,
estn generando suspicacias y ahondando en la desconanza entre la poblacin,
pues han sido incapaces de responder a las preguntas: por qu? y para quin?17
15
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3. Actores claves intervinientes en el problema
Las empresas
Son entes de carcter privado organizados para producir riqueza, buscan la ms

alta ganancia al menor costo, motivo por el cual, rara vez tienen conciencia del
impacto que sus acciones producen, es ms no les interesa saberlo, si pueden
obviar conocerlo, es mejor, sobre todo en el caso de la industria extractiva de
minerales.
El principal argumento de las empresas que promueven la actividad minera es que

con ella los pobladores gozarn de muchos beneficios, entre los que se enumeran
el aumento de la actividad comercial, del empleo y la contratacin de empresas de
servicios. Los inversionistas indican que implementarn tecnologas que permitan
producir minerales con procesos limpios y seguros para los habitantes, y que
constantemente informarn a los pobladores del lugar acerca de las actividades que
se realicen con el objeto de definir propuestas de desarrollo en conjunto.18
El Estado
El Estado es el ente organizado e instituido para garantizar los derechos de la

ciudadana en general y tiene por objetivo prioritario buscar el bien comn.
Derivado de lo anterior, en el mbito de la industria extractiva minera el Estado por

medio del Congreso de la Repblica, durante el gobierno de lvaro Arz, promulg
la Ley de minera actualmente vigente.
El Congreso de la Repblica aprob el Decreto Legislativo 48-97: Ley de Minera.

Mediante el impulso a un nuevo esquema de atencin, se pretenda: i) aprovechar
la oportunidad que brindaba el crecimiento de la demanda internacional de estos
recursos, ii) encauzar la actividad en el nuevo modelo de crecimiento econmico
basado en el fomento de las exportaciones y la atraccin de inversin extranjera, y
iii) crear las condiciones para generar nuevos ingresos para el Estado.
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De esa cuenta, los instrumentos para atraer inversiones son: i) liberar los precios
para reejar las tendencias del mercado y liberar la participacin del sector privado
en la implementacin; ii) minimizar la injerencia del Estado en los procesos de
decisin y regulacin con el espritu de reducir los procesos burocrticos y
discrecionalidades negativas por parte de los funcionarios en la aprobacin y
asignacin de proyectos de inversin, y iii) otorgar incentivos scales a los
inversionistas, rebajando las regalas al Estado de 6% al 1%19
La principal institucin a cargo de la ejecucin de la normativa antes descrita, es el

Ministerio de Energa y Minas, no obstante debe actuar en coordinacin con los
Ministerios de Ambiente y Recursos Naturales as como el de Salud y Asistencia
social, tal como se describe a continuacin.
De conformidad con la legislacin vigente, corresponde al Ministerio de Energa y

Minas la autorizacin, en nombre del Estado, de licencias de exploracin y
explotacin as como la responsabilidad de velar por el cumplimiento de la ley. Es
al Ministerio de Medio Ambiente y Recursos Naturales a quien corresponde velar
por la proteccin, conservacin y mejoramiento del medio ambiente, por lo que su
papel es fundamental en el abordaje del conflicto planteado, en tanto uno de los
principales cuestionamientos, hasta ahora expuestos, se remite a la cuestin
ambiental. Finalmente, y junto a estos actores, tambin se encuentra el Ministerio
de Salud Pblica y Asistencia Social al cual corresponder, al implementarse los
proyectos de extraccin de minerales, dar el seguimiento necesario a las
condiciones de salud de la poblacin en el lugar.20
Los pueblos
Los pueblos y sus autoridades comunitarias como sujeto poltico dentro del marco
del plurinacionalismo, que habitan los territorios afectados por la imposicin de
proyectos extractivos y quienes reciben el impacto directo por la ejecucin de
actividades extractivistas o de aprovechamiento de los recursos naturales y quienes
de acuerdo con el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, tienen
19
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derecho a que se realice una Consulta previa, de buena fe e informada, antes de

que se tomen decisiones sobre proyectos que afectarn el territorio donde habitan.
4. Intereses de cada actor clave sobre lo que est en disputa
Las empresas
El inters de las empresas es lograr la mxima ganancia en la actividad a la que se

dedican e histricamente lo han logrado sin ningn principio tico y humanista, con
lo cual, en cuanto a la industria extractiva especficamente, ha ocasionado graves
daos al medio ambiente y a las comunidades, sobre todo en pases como el
nuestro, donde la legislacin est diseada para satisfacer sus intereses.
El Estado
El Estado de Guatemala histricamente ha estado cooptado por un grupo de

familias y empresas, que han acumulado riqueza a base de un sistemtico despojo
y explotacin de los pueblos que habitan el territorio nacional, instaurando la
corrupcin y la violencia como poltica de actuacin para lograr su propsito. En ese
sentido el Estado ha tenido como finalidad, no el bien comn, como lo establece la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, sino la proteccin de los
intereses del sector econmicamente dominante, al cual pertenecen las empresas
de la industria extractiva.
Los pueblos
Los pueblos que habitan el territorio nacional, pese a la persecucin que han sufrido,
la cual lleg incluso al genocidio durante el conflicto armado interno, persisten en
su inters ancestral de defender el territorio en el cual habitan y en la gestin
racional de los recursos naturales, especialmente el agua.
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5. Las acciones de cada actor clave respecto al problema
Las empresas
Desde la autorizacin de la primera concesin a la Empresa Exmibal, las empresas

han cooptado a las autoridades del Estado, para garantizar el mximo lucro posible,
han logrado que las distintas instituciones acten a su favor, promulgando leyes a
la medida de sus intereses, decisiones administrativas favorables y actuaciones de
los entes de seguridad y justicia, en perjuicio de las autoridades comunitarias de los
pueblos, que por ser afectados, se han resistido a la imposicin de los proyectos
extractivistas.
El Estado
El Estado cooptado por las empresas, ha actuado a travs sus diferentes poderes,
favoreciendo a las empresas, en perjuicio de las autoridades.
El Poder legislativo ha promulgado leyes como la Ley de Minera y la Ley General

de Electricidad las cuales garantizan nicamente derechos a las empresas, en
perjuicio de los pueblos como se describe a continuacin:
1. Mientras la Ley de Proteccin al Ambiente (68-86), define como obligatorios los

estudios de evaluacin de impacto ambiental para extender una licencia de
aprovechamiento minero, la Ley de Minera (48-97) deja a discrecin de la Direccin
General de Minera extenderla, aun sin los estudios aprobados.
2. La autoridad ambiental deja la posibilidad a la empresa para que por medio de

tcnicos contratados por sta, rinda sus propios informes sobre los controles a
daos que puedan ocasionar.
10
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3. La Ley de Minera vigente no contempla ni garantiza mecanismos de inclusin,

participacin y consulta a las poblaciones afectadas en materia de las actividades
mineras, lo que contradice la Ley de Consejos de Desarrollo Urbano y Rural y el
Convenio 169 de la OIT. En ambos casos se requiere que las poblaciones afectadas
sean informadas y otorguen su consentimiento a travs de un mecanismo de
consulta de buena fe.
4. La Ley de Minera contempla que la regala minera se paga nicamente por los
minerales metlicos declarados, no as por las denominadas tierras cidas o raras
(que incluyen oro, plata, otros metales y tierras inertes, cuando todava
no son separados).
5. El monto de las regalas no es negocio para el pas, porque slo le corresponde

el 0.5 por ciento al municipio y el 0.5 por ciento al Estado, pero en ninguno de los
dos casos se garantiza que dichos recursos se reinviertan en desarrollo rural,
mitigacin y proteccin ambiental.21
El Poder Ejecutivo
Las autoridades del Ministerio de Energa y Minas han otorgado licencias violando
la Constitucin y el Convenio 169 de OIT, bajo el argumento que la Ley de Minera
no lo contempla, no obstante, los funcionarios estn obligados a conocer las leyes
vigentes en el pas y el Estado de Guatemala al haber ratificado dicho convenio,
est obligado, a travs de sus funcionarios, a darle estricto cumplimiento, sobre todo
porque de acuerdo con el marco legal vigente, nadie puede alegar ignorancia de
ley.
Los pueblos
Los pueblos legtimamente representados por sus autoridades han ejercido su

derecho a la resistencia pacfica, para defender el territorio que habitan de la
imposicin de proyectos extractivos.
21
https://jamesrock66.wordpress.com/mineria-en-guatemala/ Recuperado 21/09/2016
11
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6. Los pueblos eligen la va legal
Como una expresin contundente del ejercicio de la resistencia pacfica, los pueblos
a travs de sus autoridades, como autnticos protagonistas y sujetos polticos, con
el acompaamiento del Consejo del Pueblo Maya, optaron por acciones
establecidas en el marco legal guatemalteco, a travs de dos tipos de acciones
concretas:
a) Las consultas comunitarias
Es la decisin de implementar un mecanismo de participacin de las comunidades,

para emitir opinin respecto a si se acepta o no, la implementacin de un proyecto
extractivista en su territorio. Las consultas comunitarias, se han realizado de
conformidad con el marco legal vigente, especficamente conforme el Cdigo
Municipal Decreto Legislativo 12-2012; artculos 2, 3, 63, 64 y 65. Ley de Consejos
de Desarrollo Urbano y Rural Decreto legislativo 11-2002 artculos 1 y 26. Ley
General de Descentralizacin Decreto legislativo 14-2002 artculo 18.
Se ha elegido este mecanismo de participacin comunitaria de los pueblos, ante el

silencio y la inaccin del Estado para la realizacin de la Consulta Previa regulada
en el Convenio 169 de la OIT.
Aunque el nmero exacto de consultas comunitarias de buena fe o autoconsultas

realizadas an difiere entre quienes han recogido estos datos, se tiene un rango
entre 84 y 114 procesos de consultas de buena fe, realizadas. Para AYSSA,
Guatemala, [] desde que se realiz la primera consulta comunitaria el 20 de abril
de 2004, hasta el 31 de diciembre de 2014, se han efectuado 114 consultas
comunitarias, de las cuales el 29.82% se han desarrollado en Totonicapn y el
26.31% en Huehuetenango, reas que cuentan con una base organizativa
histrica.
La mayor parte de consultas, se realizan en rechazo a la industria extractivista,

especialmente la minera a cielo abierto, y a las actividades vinculadas con la
generacin, transporte y comercializacin de energa elctrica; al tener
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conocimiento de una licencia de exploracin, explotacin o de otra naturaleza, ya

aprobada o pronto a aprobarse en sus territorios.
El tema de la minera representa el 88.59% del total de consultas comunitarias

realizadas en el pas, las cuales han dado como resultado un rotundo rechazo a
dicha actividad extractiva, el segundo tema objeto de consulta son las
hidroelctricas, el cual representa el 6.14% con respecto al total.22
b) Litigios estratgicos
Es la decisin de optar por la va legal, a travs de litigios que promuevan acciones

estratgicas, para obtener pronunciamientos del sistema de justicia de Guatemala,
que permitan cesar la violacin de derechos, restituir los ya violentados y/o prevenir
la posible violacin de los mismos.
6.1. La va Constitucional
Ante la actuacin sistemtica por parte de autoridades del Ministerio de Energa y

Minas, de imponer proyectos extractivos en los territorios de los pueblos, sin
consultarlos previamente, de manera informada y de buena fe, violando derechos
reconocidos por la Constitucin Poltica de Guatemala, el Consejo de los Pueblos
Mayas, decidi acompaar a las autoridades comunitarias en su deseo de que sus
derechos fueran restituidos y por tratarse de derechos fundamentales, fue necesario
accionar a travs de la va jurisdiccional constitucional.
6.2. El Amparo
El Amparo es la accin poltica que a travs de un procedimiento extraordinario en

el mbito judicial, constituye garanta contra la arbitrariedad. Se encuentra regulado
en el Decreto de Asamblea Nacional Constituyente 1-86.
22
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El objeto de esta accin es proteger a las personas contra las amenazas de

violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos, cuando la violacin
hubiere ocurrido, establecindose claramente en la ley que lo regula, que no existe
mbito, que no sea susceptible de amparo.
Las acciones constitucionales de amparo promovidas, tuvieron como objeto que la

Corte de Constitucional como el Tribunal de Mayor Rango en el pas, se pronunciara
y dejara sin efecto las resoluciones a travs de las cuales se otorgaron licencias
para la extraccin minera o la construccin de hidroelctricas, por parte del
Ministerio de Energa y Minas, sin realizar la Consulta Previa establecida en el
Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo.
el Congreso de la Repblica aprob el Decreto 9-96 en donde se ratific el

Convenio 169, entrando en consecuencia en vigencia el cinco de junio de 1997,
siendo desde la fecha ley de observancia general en nuestro pas.23
El Derecho a la Consulta se regula especficamente en el artculo 6.1, inciso a), el

cual establece que es obligacin del Estado: consultar a los pueblos interesados,
mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones
representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectarles directamente.
El artculo 6.2 del convenio, adems seala lo siguiente: Las consultas llevadas a
cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una
manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o
lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas.24
7. Evolucin del contenido de las sentencias de Amparo
Los amparos se han presentado por violacin al derecho a la participacin,

organizacin social propia, consulta previa, libre e informada, identidad cultural, en
los procedimientos que han otorgado licencias mineras de exploracin y explotacin
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y sus prrrogas; por la autorizacin de hidroelctricas; por el transporte de energa

elctrica, y la instalacin de centrales de energa elctrica.
Las primeras acciones fueron denegadas tanto por la Corte Suprema de Justicia,
como por la Corte de Constitucionalidad, argumentando que los pueblos indgenas
haban omitido participar en el procedimiento administrativo, al momento en que se
realizaron las publicaciones en el Diario Oficial y por lo tanto no haba ningn
derecho vulnerado. Esta tesis fue cuestionada en posteriores sentencias,
sealando que la publicacin de un edicto no cumple con los requisitos de la
consulta regulada en el Convenio 169.25
A partir de esta sentencia, la Corte de Constitucionalidad fue cambiando su criterio,

y tratando de ser ms clara en cuanto a cmo debe llevase a cabo la consulta, sus
fines y la institucionalidad a cargo de implementarla. En algunos casos este criterio
ha sido progresivo, en otros ambiguos y en otros verdaderos retrocesos.
Cuando ha conocido violacin del derecho a la consulta en procedimientos que han

autorizado licencias de exploracin minera, la Corte en las primeras sentencias ha
suspendido la licencia, o el trmite de las prrrogas de este tipo de licencias. En la
segunda fase de sentencias analizadas, la suspensin no es clara pero hace
referencia a la reparacin por daos que pueda causar la empresa a las
comunidades; y en el tercer grupo de sentencias estudiadas, no suspende las
licencias ni los trmites, condicionando esta situacin a la realizacin previa de un
estudio profundo a fin de verificar si se causaron daos, y en todo caso establecer
la medidas de mitigacin y reparacin para las comunidades, adems seal que
no puede declarar la ilegalidad de licencia porque las consultas no son vinculantes.
En cuanto a los proyectos de explotacin minera, nicamente se ha pronunciado,

en un caso, dentro de la apelacin de auto presentada en contra de la suspensin
provisional del proyecto denominado Proyecto VII Derivada, la cual est en
funcionamiento desde el 2011. En este caso confirm que el proyecto de explotacin
debe suspenderse.
25
15
Guatemala, C.A.
Telefax (502) 55295083
En relacin a la autorizacin de centrales hidroelctricas, todos los amparos han

sido declarados con lugar por violacin al derecho a la consulta; sin embargo,
ninguna sentencia ha dejado en suspenso el proyecto.
Como un aspecto que no se haba abordado con anterioridad, a partir de la

sentencia de fecha 25 de marzo de 2015, la Corte de Constitucionalidad hace un
anlisis de cundo procede la consulta: [] para que la consulta sea procedente
es necesario que concurran dos componentes: por un lado, el encuadramiento de
determinadas acciones o decisiones del poder pblico como medidas
administrativas o legislativas; y por otro, la circunstancia de que pueda
razonablemente preverse que el proyecto, operacin o actividad cuya autorizacin
se pide originar afectacin directa de poblaciones indgenas. La afectacin de los
proyectos autorizados y que han sido impugnados por parte de las comunidades;
con base en el anlisis de esta afectacin es que se ha declarado si hubo o no
violacin al derecho a la consulta.
En todas estas sentencias la CC reiter que es incuestionable el derecho a la

consulta previa de los pueblos indgenas y la necesidad de regularla por parte del
Congreso de la Repblica. Seal que:
La ley no establece los mecanismos para hacer efectivos los derechos

relacionados, pero esto no exime a las autoridades de darles cumplimiento a
los derechos ya reconocidos y que incluso estn contenidos en acuerdos de
tipo internacional.
Reitera que cualquier mtodo consultivo puede utilizarse pero que permita
recoger fielmente las opiniones de los integrantes de la poblacin que en
aplicacin del principio pro homine no necesariamente tenga que ser
identificada como indgena-La consulta debe ser un procedimiento
supervisado estatalmente.
La consulta debe realizarse cuando prevean que van a ser afectados con
una medida legislativa o administrativa.
Requiere de un proceso participativo de dialogo y consensos.
No es una simple jornada de opiniones y/o sufragio.
Debe haber anlisis de la informacin y los puntos de vista deben ser
expresados adecuadamente en relacin a todo lo que comprende la
16
Guatemala, C.A.
Telefax (502) 55295083
situacin, con toda la informacin necesaria y pertinente, que permita la toma

de decisiones con la participacin de todos los atores involucrados, para as,
materializar y consumar plenamente los alcances que supone el derecho de
consulta.
Debe darse un escenario propicio que posibilite en su media la consecucin
de acuerdos que disminuyan las posiciones encontradas que pudiera existir
respecto al objeto de deliberacin.
El procedimiento para llevar a cabo la consulta debe ceirse a las costumbres
y caractersticas culturales propias de cada comunidad, a fin de asegurarse
una inclusin y participacin efectiva.
Se debe observar objetividad, razonabilidad y proporcionalidad en el anlisis
de los motivos de oposicin con miras a proteger los derechos ambientales
y econmicos de las comunidades.
Deben incluirse los mecanismos necesarios para mitigar, corregir y restaurar

los efectos que las medidas produzcan y puedan generar en el detrimento de
las comunidades.26
26
Xiloj Cuin, Luca Ins. Ob. Cit. Pg. 20 y 21
17
Guatemala, C.A.
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8. Logros y aciertos
El CPO ha sido pionero en la presentacin de acciones de amparo por la violacin

al derecho a la participacin, consulta y consentimiento de los pueblos indgenas.
En total se han obtenido 16 sentencias por amparos relacionados con la Consulta a

pueblos indgenas. De estas, 4 han sido declaradas sin lugar y 12 han sido
declaradas con lugar.
La Corte de Constitucionalidad ha emito seis sentencias favorables, en relacin a

licencias de exploracin minera, denominadas San Jos III, y Tajumulco II de
San Marcos, Centauro II de Totonicapn, Eluvia de Quetzaltenando, y Los
Cimientos de Quich, fue ordenada la suspensin de la licencia y en el caso de la
licencia Los Chocoyos de San Marcos, no suspendi la licencia, pero orden hacer
estudio para determinar si hubo afectacin a las comunidades, para efectos de
resarcimiento.27
La valoracin final respecto a lo actuado a travs de las acciones de amparo, es

que fue una decisin acertada, llevada a cabo con legitimidad y protagonismo
poltico por parte de los pueblos a travs de sus autoridades, con profesionalismo
por parte del equipo poltico y jurdico y como consecuencia se ha logrado obtener
fallos que suspenden las licencias mineras aprobadas en todos los casos, salvo 1,
ordenando en todos los casos que se realice la Consulta Previa, de buena fe e
informada y adems la realizacin de estudios, en aquellos lugares donde ya se
hubiere entrado en operacin, para la determinacin de daos y la consecuente
reparacin a las comunidades.
27
Xiloj Cuin, Luca Ins. Ob. Cit. Pg. 30 a 38
18
Guatemala, C.A.
Telefax (502) 55295083
9. Nuevos desafos, nuevas acciones.
Como consecuencia de los logros obtenidos, en cuanto a las sentencias dictadas

favorablemente, es necesario actuar para hacer que se cumplan esas sentencias,
para lo cual se necesita:
Las sentencias de la Corte de Constitucionalidad tienen dos puntos fundamentales:
1) La realizacin de la consulta con base en los estndares internacionales
Todas las sentencias de la Corte de Constitucionalidad, han sealado como

encargado de la realizacin de la consulta previa al Ministerio de Energa y Minas.
Ha indicado que por tener un carcter multidisciplinario, son varias las dependencias
que deben involucrarse en el proceso.
En consecuencia, la implementacin de la consulta, debe realizarse con base en la

debida ejecutoria de las sentencias, regulada en la Ley de Amparo, Exhibicin
Personal y Constitucionalidad y retomar con los rganos jurisdiccionales de primer
grado, su responsabilidad de ejecutar las sentencias.
2) La reparacin de daos en caso se hayan causado
En cuanto a las reparaciones, se debe impulsar a travs de la Direccin General de

Minera que se elaboren los estudios cientficos para determinar qu daos se
pudieron haber causado en territorio. Con base en ello sealar qu tipo de medidas
de reparacin son las que proceden.28
Adems de lo anterior, que tiene efectos vinculantes para las licencias relacionadas
a cada caso, es necesario recordar que el problema de la arbitrariedad es
generalizado y se requiere tomar acciones que tiendan a desmontar los
28
Xiloj Cuin, Luca Ins. Ob. Cit. Pg. 38 a 39
19
Guatemala, C.A.
Telefax (502) 55295083
mecanismos, normas o comportamientos que sostienen, alimentan y perpetan esa

arbitrariedad.
Sigue estando pendiente en la agenda definir acciones polticas y legales que

permitan reformar la legislacin para regular con apego a los estndares
internacionales y constitucionales de proteccin de derechos humanos, lo
relacionado a los derechos de los pueblos indgenas, as como los temas de
estudios de impacto ambiental, participacin ciudadana y las regalas mineras a
favor del Estado, pero principalmente de las comunidades.
Adems, las sentencias ya emitidas por la Corte de Constitucionalidad dictadas

favorablemente, abren la posibilidad de actuar en la va penal en contra de los
funcionarios que tomaron decisiones violando la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala, lo cual ayudara para sentar precedentes que
desestimulen en los funcionarios, este tipo de actuacin, en futuras ocasiones.
20

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7. Evolucin del contenido de las sentencias de Amparo ... 14

8. Logros y aciertos ... 18

9. Nuevos desafos, nuevas acciones .. 19

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4. Intereses de cada actor clave sobre lo que est en disputa

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5. Las acciones de cada actor clave respecto al problema

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