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DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO: ASPECTOS PROCESSUAIS

Professor: Andr de Carvalho Ramos


Aluno: Fbio Camargo Stamato Martins
N USP: 8045593
Fichamento 6
CARVALHO RAMOS, Andr de. Obteno de provas no exterior: para alm
da lex fori e a lex diligentiae

O artigo se prope a analisar modelos de determinao dos direitos envolvidos


para a aceitao ou descarte da lei estrangeira no que tange obteno de provas no
exterior. Para tanto, analisa a regulao sobre a matria na LINDB, no Cdigo de
Bustamante e ainda na Conveno de Haia; alm da jurisprudncia dos tribunais
superiores, com o fito de buscar modelos e parmetros nacionais (lex fori),
estrangeiros (lex causae), ou universais (interpretao internacionalista). O objetivo
afastar a insegurana jurdica, consequncia de um eterno retorno lex fori embasado
em uma tradio de proteo ordem pblica.
A jurisdio, segundo a Corte Permanente de Justia Internacional, uma das
formas de exerccio do poder soberano estatal. Na medida em que esse poder
limitado, em grande parte por limites territoriais, surge a necessidade de cooperao
jurdica internacional. Um exemplo a regulao sobre a matria de provas em
processos com vnculo de estraneidade, pois surge a dvida sobre qual lei deve ser
aplicada no tocante a fonte, meio e modo de produo de provas e qual o impacto da
deciso na ordem pblica.
A ordem pblica pode ser definida por um conjunto de valores essenciais
defendidos por um Estado. Segundo o dispositivo presente no art. 17 da LINDB, as
leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no
tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os
bons costumes. Todavia, esse um conceito instvel podendo variar ao sabores das
mudanas na sociedade.
Para o autor, preciso envolver a gramtica dos direitos humanos na temtica
de provas dentro de um contexto de ordem pblica, pois a produo de provas deve
ser feita conforme os direitos humanos envolvidos: devido processo legal, direito
prova, igualdade, intimidade, integridade fsica. Interessa para a matria as ditas
provas ilcitas em sentido estrito (obtidas em violao de regra de direito material).
Nesse jaez, a doutrina brasileira inclina-se pelo descarte da lei estrangeira em casos de
ofensa ordem pblica, aplicando-se a lex fori.
Segundo art. 13 da LINDB, a prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro
rege-se pela lei que nele vigorar. Ainda, segundo art. 400 do Cdigo de Bustamante, a
forma por que se h de produzir qualquer prova regula-se pela lei vigente no lugar em
que for feita. A finalidade aqui dar segurana jurdica e respeitar-se a soberania do
Estado estrangeiro. Em todo caso, isso no afasta a utilizao do art. 17 da LINDB em
caso de ofensa ordem pblica. Na opinio do autor esse predomnio da lex fori
grave pois o conceito de ordem pblica instvel e indeterminado. Ainda que
determinvel conforme os direitos humanos, resta a dvida sobre qual viso de
direitos humanos deva imperar.
Ainda que no tenha eliminado as batalhas judiciais sobre a admissibilidade
ou no das provas realizadas no exterior, a Conveno de Haia trouxe avanos em
relao LINDB e ao Cdigo de Bustamante. De acordo com a Conveno, caso o
Estado Requerente tenha uma viso prpria sobre a temtica probatria, deve
informar previamente ao Estado Requerido e solicitar que seus procedimentos sejam
seguidos.
Contudo, o autor demonstra, atravs de diversos exemplos da jurisprudncia,
que h incertezas na aplicao da matria na prtica brasileira, decorrente da incerteza
e indeterminao da clusula de ordem pblica.
Tendo em vista a falha desse sistema, o autor prope a definio de trs
parmetros de interpretao: o modelo nacional (lex fori), o modelo estrangeiro (lex
causae), e o modelo universal (interpretao internacionalista). Deixando clara
preferencia pelo ltimo, pela sua coerncia e consistncia com a concepo
internacionalista dos direitos humanos (...) e pela existncia de decises internacionais
densificando os direitos envolvidos na produo probatria no exterior.