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ANLISIS DE LA JUSTICIA TRANSICIONAL EN EL MARCO DE LA CORTE

INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS: CASO COLOMBIA

Elkin Fernando Uyabn Ampudia1.

Universidad Catlica de Colombia

Resumen.

Este artculo analiza los instrumentos jurdicos desarrollados internacionalmente

por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) a fin de aportar a
la construccin del proceso de justicia transicional en Colombia teniendo en
cuenta los elementos esenciales del actual marco jurdico para la paz y su anlisis
en materia de garantas judiciales.

Palabras clave: Justicia Transicional, Corte Interamericana de Derechos

humanos, Colombia.

Abstract.

This article analyzes the international legal instruments developed by the

Commission to contribute to the construction of transitional justice in Colombia
taking into account the essential elements of the current legal framework for peace
and analysis on judicial guarantees.

keywords: Transitional Justice, inter-american court of human rights, Colombia.

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Estudiante de dcimo semestre de Derecho. Universidad Catlica de Colombia. Correo electrnico:
feruyaban6@hotmail.com
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Sumario.

Introduccin. 1. Qu es la justicia transicional? 2. La justicia transicional

como instrumento jurdico 3. Jurisprudencia sobre justicia transicional en la
corte interamericana de derechos humanos. 4. Leyes de punto final en
amrica latina. 5. Justicia transicional y leyes de amnista en Colombia. 6.
Justicia transicional y jurisprudencia de la corte constitucional colombiana.
Conclusiones.

Introduccin.

Con fundamento en el desarrollo de una paz estable y duradera, es de vital

importancia abordar un marco de justicia transicional que permita definir
parmetros para la garanta del respeto de los derechos de las vctimas a la
verdad, justicia, reparacin y garanta de no repeticin, mecanismos de
desmovilizacin masiva, comisiones de la verdad y dems instrumentos jurdicos
propios de la justicia, que no develen impunidad o amnistas a los responsables de
violaciones de derechos humanos.

De esta forma, si se entiende como justicia transicional como un marco normativo

que regula el paso de un Estado poltico a otro. En ese sentido, un proceso de
construccin de justicia transicional, debe identificar los distintos mecanismos y
herramientas extraordinarias que se utilizan en transformaciones radicales de
perodos de violencia, hacia un escenario de consolidacin de paz con la vigencia
del Estado de Derecho, ofreciendo respuestas legales para enfrentar los crmenes
cometidos (Echavarra, 2011, p.1).

Por tanto, por un lado, la necesidad de construir un marco de justicia transicional

no puede ser usada como una patente de corso, para que no se castiguen los
delitos contra los Derechos Humanos (DD.HH.) o contra el Derecho Internacional
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Humanitario (DIH) cometidos en el conflicto armado colombiano. Pero, por otro, la

exigencia de un marco de justicia transicional tampoco puede ser un obstculo
para llegar a un acuerdo de paz que permita que Colombia pueda poner fin a las
hostilidades que abarcan ms de cincuenta aos.

En sintona con lo anterior, en este artculo se propone que el marco de justicia

transicional debe ser construido en el contexto de la doctrina nacional y con los
instrumentos constitucionales derivados para este tema, a la luz de los criterios
que obligatoriamente han sido asumidos para la construccin de decisiones
jurdicas con la suscripcin del Estado a los diferentes convenios internacionales,
que en todo caso limitan su actuar y debe regirse a dichos estndares. Dado que
si se desconocen los derechos de las vctimas se generar desconfianza y dudas
sobre los acuerdos de paz. Situacin que puede ser objeto de reproches jurdicos
internacionales.

En este sentido, el objetivo de este documento es analizar los instrumentos

jurdicos desarrollados internacionalmente por la Corte IDH a fin de aportar a la
construccin del proceso de justicia transicional en Colombia teniendo en cuenta
los elementos esenciales del actual marco jurdico para la paz y su anlisis en
materia de garantas judiciales.

Desarrollando como objetivos especficos la revisin de los lineamientos del

proceso de paz, establecidos de manera interna e internacionalmente, as como el
estudio del rgimen del marco jurdico para la paz y dems normativa tendiente a
contribuir en el proceso de transicin del conflicto (Rettberg, 2005).

En primer lugar, este texto examina la definicin de justicia transicional, seguido

de su anlisis como instrumento jurdico en donde se relacionaran algunas
formulaciones legales como iniciativa de esta justicia, representada en leyes que
reconocen los derechos de las vctimas del conflicto, disean polticas de
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desmovilizacin o proponen leyes de amnistas. As mismo, se hace referencia a

los principales fallos emitidos por la Corte Constitucional con relacin a la justicia
transicional y lo argumentado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
en casos objeto de estudio en Colombia y dems pases latinoamericanos con
relacin a las leyes que otorgan amnistas o las denominadas leyes de punto final.

1. Qu es la justicia transicional?

Inicialmente es necesario abordar el concepto de justicia transicional entendido

desde la ptica de acadmicos, organismos e institutos nacionales e
internacionales defensores de los derechos humanos y su necesidad en el marco
de una transformacin poltica, jurdica y social.

La justicia transicional tiene sus orgenes de acuerdo con Teitel (2003, p. 2) en el

perodo que cubre las dos Grandes Guerras del siglo XX. En esa medida, se
puede vislumbrar su desarrollo luego del ao 1945 con el propsito de una pronta
resolucin de los conflictos que se presentaron en la segunda parte del siglo
anterior, y el inters de solucionar las hostilidades en un marco de justicia.

De esta manera, se entiende la Justicia transicional como una respuesta a las

violaciones sistemticas o generalizadas a los derechos humanos. Su objetivo es
reconocer a las vctimas y promover iniciativas de paz, reconciliacin y
democracia (ICTJ, 2009). En ese sentido, la justicia transicional es un marco de
justicia especial que facilita el paso de un estatus quo a otro, polticamente
hablando. Por ejemplo, de una dictadura a una democracia o de un conflicto
armado a un escenario libre de violencia poltica mediado por un proceso de paz.
(Lopera, 2011, p. 5). Por tanto, se entiende que en estos perodos de transicin es
necesario desarrollar un proceso que juzgue las conductas punibles, pero desde
una perspectiva que permita una estabilizacin del proceso democrtico. Desde
esa perspectiva la justicia transicional se mueve en un espectro jurdico y a la vez
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poltico, pero con el respeto debido al reconocimiento de la verdad, justicia y

reparacin y derecho a no repeticin que tienen la vctimas. (Arango, 2007, p.
130).

Segn Botero & Restrepo (2006) la mayora de los procesos de transicin se

caracterizan por la difcil tensin existente entre el deber del Estado a perseguir el
delito y sancionar a los responsables de violaciones de derechos humanos y la
garanta del respeto de los derechos de las vctimas. En este proceso
necesariamente se debe llegar a un acuerdo negociado entre las partes
involucradas y estas, a su vez, deben comprometerse a cumplir lo pactado,
generando un escenario de reconciliacin propio para alcanzar la paz (Botero &
Restrepo, 2006, p. 45).

Con relacin a ese cambio propio de la justicia transicional Uprimny (2005, p. 1)

indica que dicho trnsito se puede presentar en transformaciones de un rgimen
dictatorial a uno democrtico o por la finalizacin de un conflicto interno armado y
la consecucin de la paz. Al respecto, el Secretario General de las Naciones
Unidas entiende la justicia de transicin como: Toda la variedad de procesos y
mecanismos asociados con los intentos de una sociedad por resolver los
problemas derivados de un pasado de abusos a gran escala, a fin de que los
responsables rindan cuentas de sus actos, servir a la justicia y lograr la
reconciliacin (SGNU, 2004).

En el mismo sentido, diversas organizaciones nacionales e internacionales sin

nimo de lucro analistas en ciencia poltica y en justicia en perodos de transicin
que buscan enfrentarse al legado de violaciones masivas de derechos humanos y
aumentar la confianza ciudadana en las instituciones pblicas para la proteccin
de los derechos la definen como: El conjunto de medidas judiciales y polticas que
diversos pases han utilizado como reparacin por las violaciones masivas de
derechos humanos, entre ellas figuran las acciones penales, las comisiones de la
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verdad, los programas de reparacin y diversas reformas institucionales (ICTJ,

2009).

Adicionalmente, el Observatorio Legislativo del Instituto de Ciencia Poltica Hernn

Echavarra (2011, p. 25) clasifica la justicia transicional dependiendo del tipo de
proceso de transicin y a partir de los mecanismos utilizados. A saber, Tribunales
Ad Hoc de justicia impuesta en donde los castigos son ejemplarizantes, situacin
similar que ocurri con los Tribunales Militares Internacionales de Nremberg y
Tokio para abordar los crmenes de guerra, los crmenes contra la paz y los
crmenes contra la humanidad cometidos durante la Segunda Guerra Mundial y en
donde se busca trabajar sobre el pasado para no repetirlo.

Tambin se podra presentar un proceso de amnistas2 y perdones, la cual no

garantiza la ausencia de un conflicto futuro ya que no se establecen las causas del
conflicto para prevenirlo, no existe contraprestacin alguna para las vctimas del
conflicto con relaciona a sus derechos, creando un ambiente de impunidad al no
juzgarse a los responsables (Instituto de Ciencia Poltica Hernn Echavarra,
2011).

Procesos de Investigacin y persecucin penal ordinaria en donde no se crean

comisiones de la verdad y la vctima pasa a un segundo plano, sin garantas de
reparacin integral y finalmente podra presentarse procesos de transiciones
democrticamente legitimadas en donde la propuesta es perdonar y recordar,
adelantar procesos especiales para juzgar crmenes de mayor gravedad, penas
inferiores condicionadas a pedir perdn y a contribuir a la reparacin de las
vctimas, negociaciones y acuerdos de paz empleando mecanismos de consulta

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De acuerdo con Chaparro (2013) se entiende como amnista un proceso institucional que suspende las
consecuencias penales de un hecho. Se realiza en un mbito que permita consolidar un proceso de paz en
una sociedad dada, en ese sentido, implica el perdn y el olvido de los crmenes cometidos contra la sociedad
civil (Chaparro, 2013, p. 1). Por otro lado, se entiende Indulto como una institucin jurdica que impide que se
sancione un hecho respecto del cual la justicia penal se ha pronunciado previamente. (Chaparro, 2013, p. 7)
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popular para su validacin y amnistas e indultos nicamente para delitos polticos.

(Instituto de Ciencia Poltica Hernn Echavarra, 2011)

En ese contexto, las transiciones democrticamente legitimadas deben estar

acorde a las exigencias jurdico-polticas necesarias que garanticen el orden social
y aseguren la durabilidad del proceso de transicin, libre de toda violencia y
trasgresiones a los derechos humanos (Barba, Barros & Hurtado, 1997, p. 8).

Por ello, es indispensable que las medidas transicionales adoptadas en las

negociaciones con los actores armados se den de manera participativa,
involucrado a la sociedad en general y empleando mecanismos de participacin
ciudadana tales como el plebiscito o referendo generando espacios de
deliberacin e inclusin a todas los interesados en el conflicto, legitimando la
accin del Estado en la bsqueda de la paz y respaldando el proceso.

La intervencin de la sociedad en las negociaciones y diseo de los mecanismos

de justicia transicional legitima el proceso en razn a la democracia participativa
propia del Estado Social de Derecho. De igual forma, porque la participacin activa
de las vctimas del conflicto3 y de la sociedad en general limita los acuerdos entre
el Estado y los grupos ilegales, que en su afn de llegar a la paz podran adoptar
mecanismos de impunidad y porque al estar abierto, el proceso de paz fcilmente
puede contar con el apoyo de rganos internacionales de derechos humanos para
fortalecer polticamente el proceso transicional, quien actuara como parte
mediadora entre las partes intervinientes en la negociacin (Benavidez, 2011, p.
5). En ese sentido, es importante garantizar la participacin democrtica y poder
en la toma de decisiones de los ciudadanos en el diseo de las frmulas de
justicia transicional a adoptarse.

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Este proceso se evidencia en la solicitud que han hecho las organizaciones de vctimas para participar en el
proceso de paz en la Habana.
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Teniendo en cuenta que en Colombia se implement un proceso de transicin

democrticamente legitimado que buscar tener en consideracin los estndares
sealados internacionalmente, la justicia transicional y la lucha contra la impunidad
se fundamentan en cuatro de los principios de las normas internacionales de
derechos humanos. A saber: El Estado est obligado a castigar a todos los
culpables de violaciones de Derechos Humanos y de infracciones del Derecho
Internacional Humanitario. Igualmente, debe garantizar a las vctimas el derecho a
la verdad, a la reparacin y a la no repeticin de los hechos victimizantes (Oficina
del Alto Comisionado de Naciones Unidas, 2014).

Lo anterior, a la luz de la justicia restaurativa, entendindose esta como el

resultado restaurativo o acuerdo encaminado a atender las necesidades y
responsabilidades individuales y colectivas, logrando la reintegracin de las
vctimas y del infractor de la ley penal a la sociedad, en busca de la reparacin del
dao y el servicio a la comunidad. Por ello, la justicia transicional presupone una
reduccin de las pretensiones distributivas y compensatorias de la justicia. Esto
porque, de una parte, las demandas de justicia distributiva por ejemplo, de los
grupos armados revolucionarios que persiguen la justicia social deben aplazarse y
adecuarse al libre juego democrtico, mientras que, por otra parte, las demandas
de justicia compensatoria por ejemplo, de las vctimas de la confrontacin deben
subordinarse a la aplicacin de los mecanismos destinados a consolidar la paz.
(Arango, 2007, p. 130).

En resumen, la justicia transicional deber ser entendida como el conjunto de

mecanismos empleados en el paso de un perodo de conflicto a un ambiente de
paz, en donde se pretende la reparacin a las vctimas por violaciones de los
derechos humanos y un acuerdo preciso respecto a las responsabilidades de los
grupos ilegales involucrados en las negociaciones de paz.
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2. La justicia transicional como instrumento jurdico.

Entendiendo que la justicia transicional es el conjunto de mecanismos empleados

por un Estado en el paso de un perodo de conflicto a un ambiente de paz, vale
destacar algunos pronunciamientos normativos expedidos en Colombia a lo largo
de la historia a fin de implementar elementos necesarios en un proceso de
transicin para garantizar el fin del conflicto y ofrecer garantas a la poblacin
afectada por las violaciones de derechos humanos. Estos mecanismos propuestos
y jurdicamente vlidos para su aplicacin han variado dependiendo del momento
poltico que viva el pas y las estrategias de finalizacin del conflicto que asuma su
mximo dirigente, no obstante, comn a todos los perodos polticos se resalta el
inters en la consecucin de la paz.

La justicia de transicin abarca toda la variedad de procesos y mecanismos

asociados con los intentos de una sociedad por resolver los problemas derivados
de un pasado de abusos a gran escala, a fin de que los responsables rindan
cuentas de sus actos, servir a la justicia y lograr la reconciliacin, se entiende
entonces que los mecanismos de la justicia transicional abordan la herencia de
violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario
durante la transicin de una sociedad que se recupera de un conflicto o un
rgimen autoritario (SGNU, 2004, p. 6).

Con el propsito de caminar hacia una justicia restaurativa, el Estado se ve

obligado a impulsar diferentes instrumentos jurdicos que propendan por su
objetivo, mediante la creacin de programas de reparacin, programas de
desmovilizaciones masivas, comisiones de la verdad y dems mecanismos para
dar efectivo cumplimiento al derecho de las vctimas (Ardila, 2011, p. 1).

En el caso colombiano, pueden contarse un conjunto de formulaciones legales que

instauran la iniciativa de la justicia transicional, la promulgacin de la ley 418 de
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1997, por la cual se adoptan medidas para la prevencin del desplazamiento

forzado; la atencin, proteccin, consolidacin y la estabilizacin socioeconmica
de los desplazados internos por la violencia en la Repblica de Colombia, fue el
primer intento por regular los procesos de desmovilizacin que se presentaran a
futuro, dicha normativa pretenda no solo la reintegracin a la vida civil de las
personas pertenecientes a grupos armados, sino tambin la reparacin de las
vctimas afectadas.

La ley 37 de 1981 cre una amnista condicional en favor de los alzados en armas
autores de delitos polticos y conexos, la ley 49 de 1985 otorg una autorizacin al
Presidente de la Repblica para conceder el indulto. Este marco favoreci, sobre
todo, al grupo insurgente M-19, dado que gracias a esta Ley se reincorpor a la
sociedad, con todos los derechos polticos restablecidos, hasta el punto que
integrantes de esa guerrilla, han ocupado diversos puestos de eleccin popular o
han pertenecido al ejecutivo.

De esta forma, es importante ver que en los aos ochenta se le dio una prelacin
a los procesos de paz, desconociendo escenarios de justicia: Se trat de la
amnista ms amplia de la historia reciente del pas, hasta la fecha en que la
misma se expidi, pues no requera de la presentacin del beneficiado a las
autoridades ni la entrega de armas (Chaparro, 2013, p. 81). A comienzos de los
noventa, el M-19 tena sus filas diezmadas y luego de un proceso de negociacin
con el Gobierno de Virgilio Barco deciden desmovilizarse, para convertirse en
partido poltico. En este marco se puede afirmar que la amnista dada al M-19 no
tuvo en cuenta a las vctimas, sino que su principal intencin fue desmovilizarla
(Chaparro, 2013, p. 84).

Es evidente que debido al bloque de constitucionalidad, es profundamente inviable

que se den amnistas como en el caso del M-19, en donde los combatientes no
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tuvieron que responder por los crmenes que cometieron cuando se levantaron en
armas contra el Estado.

En concordancia con lo expresado acerca de la amnista dada al M-19, la ley 387

de 1997 estableci parmetros para la prevencin del desplazamiento forzado y la
atencin humanitaria de emergencia y apoyo a la consolidacin socioeconmica,
pero no incluyo mecanismos de verdad, justicia y reparacin, por ende, se tuvo en
cuenta a las vctimas, pero de forma parcial.

Retomando el tema de justicia transicional, La ley 975 de 2005 conocida como ley
de justicia y paz, dicta disposiciones para la reincorporacin de miembros de
grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan de manera
efectiva a la consecucin de la paz nacional y se dictan otras disposiciones para
acuerdos humanitarios.

La ley 1424 de 2010 dicta disposiciones de justicia transicional que garanticen

verdad, justicia y reparacin a las vctimas de desmovilizados de grupos
organizados al margen de la ley, se conceden beneficios jurdicos, se dictan otras
disposiciones y tiene por objeto contribuir al logro de la paz perdurable, la
satisfaccin de las garantas de verdad, justicia y reparacin, dentro del marco de
justicia transicional, en relacin con la conducta de los desmovilizados de los
grupos armados organizados al margen de la ley, que hubieran incurrido
nicamente en los delitos de concierto para delinquir simple o agravado, utilizacin
ilegal de uniformes e insignias, utilizacin ilcita de equipos transmisores o
receptores, y porte ilegal de armas de fuego o municiones de uso privativo de las
Fuerzas Armadas o de defensa personal, como consecuencia de su pertenencia a
dichos grupos, as como tambin, promover la reintegracin de los mismos a la
sociedad.
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La ley 1448 de 2011 conocida como ley de vctimas y restitucin de tierras,

estableci medidas de atencin, asistencia y reparacin integral a las vctimas del
conflicto armado interno. Tal y como lo indica su artculo primero su objetivo era
establecer un conjunto de medidas judiciales, administrativas, sociales y
econmicas, individuales y colectivas, en beneficio de las vctimas de las
violaciones contempladas en el artculo tercero de la misma, dentro de un marco
de justicia transicional, que posibiliten hacer efectivo el goce de sus derechos a la
verdad, la justicia y la reparacin con garanta de no repeticin, de modo que se
reconozca su condicin de vctimas y se dignifique a travs de la materializacin
de sus derechos constitucionales.

Considerando lo establecido en la ley de justicia y paz (modificada por la ley 1592

de 2012) y en la ley 1424 de 2010, el decreto 2244 de 2011 adicion funciones al
Centro de Memoria Histrica, creado por la ley 1448 de 2011, a fin de mantener la
memoria del conflicto y contribuir en cierto sentido a la reparacin de las vctimas.

En los precitados pronunciamientos legales se evidencia claramente diferentes

acciones adoptadas por el Estado para el ejercicio de la accin penal de los
responsables de violaciones a los derechos humanos y el sealamiento de
garantas para las vctimas, las ms recientes con aproximaciones a una poltica
de justicia transicional integral (ICTJ, 2009)

En sntesis, se puede afirmar que el Estado Colombiano en su propuesta de

avanzar hacia la paz y superar el conflicto armado interno, ha adoptado diferentes
arreglos normativos que sealan claramente los derechos de las vctimas, sugiere
arreglos penales para los responsables de las violaciones de derechos humanos y
con el fin de mantener la memoria histrica del conflicto crea comisiones de la
verdad como garanta de reparacin simblica y la no repeticin de hechos
victimizantes.
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3. Jurisprudencia sobre justicia transicional en la corte interamericana de

derechos humanos.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos en varios pronunciamientos e

intervenciones a diferentes pases latinoamericanos ha trazado ciertos estndares
que debern cumplirse en cualquier proceso de justicia transicional y con el paso
del tiempo ha ido perfeccionando cada vez ms estos estndares hasta encontrar
una amplia cobertura de garanta de los derechos de las vctimas acordes a un
escenario de postconflicto.

Como se ha indicado, la justicia transicional no es un tipo especial de justicia sino

una forma de abordarla en pocas de transicin desde una situacin de conflicto o
de represin por parte del Estado (ICTJ, 2009). Que contempla diferentes
herramientas y mecanismos para abordar este perodo de cambio ofreciendo
respuestas legales, en razn a ello la Corte en sus pronunciamientos ha ordenado
a los Estados establecer mecanismos propios que conlleven a la persecucin de la
paz, la reconciliacin nacional y una ampliacin del Estado de Derecho.
(Internacional Crisis Group, 2013)

Esta disposicin nace de las obligaciones que tienen los Estados de investigar las
violaciones, adoptar medidas apropiadas respecto de sus autores, especialmente
en la esfera de la justicia, para que las personas sospechosas de responsabilidad
penal sean procesadas, juzgadas y condenadas a penas apropiadas, de
garantizar a las vctimas recursos eficaces y la reparacin de los perjuicios
sufridos de garantizar el derecho inalienable a conocer la verdad y de tomar todas
las medidas necesarias para evitar la repeticin de dichas violaciones.

Por su parte, la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos
determina que en los principios y directrices bsicos para interponer recursos y
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obtener reparaciones de violaciones graves del derecho internacional de los

derechos humanos y del derecho internacional humanitario (2005), contienen la
obligacin de respetar, asegurar que se respeten y aplicar las normas
internacionales de derechos humanos y el derecho internacional humanitario
segn lo previsto en los respectivos ordenamientos jurdicos.

Las anteriores normas comprenden la adopcin de disposiciones legislativas y

administrativas y otras medidas apropiadas para impedir las violaciones, investigar
las violaciones de forma eficaz, rpida, completa e imparcial y, en su caso, adoptar
medidas contra los presuntos responsables de conformidad con el derecho interno
e internacional, dar a quienes afirman ser vctimas de una violacin de sus
derechos humanos o del derecho humanitario un acceso equitativo y efectivo a la
justicia, como se describe ms adelante, con independencia de quin resulte ser
en definitiva el responsable de la violacin; y proporcionar a las vctimas recursos
eficaces. Segn Habuchaibe (2013, p. 24), los principales fallos emitidos contra
Honduras por la Corte IDH establecieron una lnea jurisprudencial a partir a finales
de la dcada de los ochenta que resaltaba el derecho a la verdad, la justicia,
reparacin y a no repeticin por parte de la vctimas.

Jurisprudencia de la Corte IDH

Caso Velsquez La Corte dispuso que el Estado debiera pagar por concepto de indemnizacin
Rodrguez Vs Honduras. del dao material y del dao inmaterial, continuar investigando efectivamente los
1987 hechos del caso, identificar a los responsables tanto materiales como
intelectuales, as como a los eventuales encubridores, y sancionarlos
administrativa y penalmente y ordena reconocer pblicamente su
responsabilidad.
Caso Godnez Cruz Vs La Corte nicamente ordena el pago de la indemnizacin por los daos
Honduras. 1987 ocasionados a los familiares
Caso Bamaca Velsquez La Corte decide que el Estado debe investigar los hechos que generaron las
Vs Guatemala. 2000 violaciones de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y de la
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, identificar y
sancionar a los responsables, as como divulgar pblicamente los resultados de
la respectiva investigacin, realizar un acto pblico de reconocimiento de su
responsabilidad en relacin con los hechos de este caso y de desagravio a las
vctimas as adoptar las medidas legislativas y de cualquier otra ndole
necesarias para adecuar el ordenamiento jurdico a las normas internacionales
de derechos humanos y de derecho humanitario, y de igual forma establece el
pago por concepto de dao inmaterial y material.
Myrna Mack Chang vs La Corte orden investigar efectivamente los hechos con el fin de identificar,
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Guatemala. 2003 juzgar y sancionar a todos los autores materiales e intelectuales, remover todos
los obstculos y mecanismos de hecho y derecho que mantienen en la
impunidad el caso, otorgar las garantas de seguridad suficientes a las
autoridades judiciales, fiscales, testigos, operadores de justicia y a los familiares,
realizar un acto pblico de reconocimiento de su responsabilidad, incluir dentro
de los cursos de formacin de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
polica, y de organismos de seguridad, capacitacin en materia de Derechos
Humanos y Derecho Internacional Humanitario, establece una beca de estudios,
con el nombre de la vctima, darle el nombre de Myrna Mack Chang a una calle
o plaza reconocida en la Ciudad de Guatemala y colocar en el lugar donde
falleci, o en sus inmediaciones, una placa destacada en su memoria y el pago
por reparacin integral a los daos causados.
Colombia como en el de La Corte decret dar al Estado un plazo razonable para investigar efectivamente
los 19 Comerciantes. 2004 los hechos con el fin de identificar, juzgar y sancionar a todos los autores
materiales e intelectuales de las violaciones cometidas en perjuicio de los 19
comerciantes y determinar con certeza lo ocurrido con los restos de las vctimas,
erigir un monumento y poner una placa en memoria de las vctimas, realizar un
acto pblico de reconocimiento de su responsabilidad internacional, brindar
tratamiento mdico y psicolgico requerido por los familiares de las vctimas,
garantizar la vida, integridad y seguridad de las personas que rindieron
declaracin ante el Tribunal y sus familias, indemnizar los ingresos dejados de
percibir por cada una de las 19 vctimas, los gastos en que incurrieron los
familiares de las vctimas con el fin de indagar el paradero de stos y el dao
inmaterial.
Pueblo Bello vs Colombia La Corte orden al Estado realizar la investigacin para determinar la
2006 responsabilidad de todos los partcipes en la masacre. Para la Corte era
fundamental que el Estado colombiano determinara los responsables por accin
o por omisin del incumplimiento de la obligacin estatal de garantizar los
derechos violados, buscar e identificar a las vctimas desaparecidas, garantizar
que las entidades oficiales correspondientes hicieran uso de las normas
internacionales como parte de su instrumental para efectos de la bsqueda e
identificacin de personas desaparecidas o privadas de la vida. Finalmente, la
Corte orden entre otras reparaciones, proveer un tratamiento mdico o
psicolgico, realizar actos de disculpa pblica y reconocimiento de
responsabilidad internacional, la construccin de un monumento para recordar a
las vctimas, pagar las cantidades fijadas por concepto de dao material y dao
inmaterial.

En ese sentido, en casos como Per, Brasil y Uruguay, desde el 2001 la Corte
Interamericana ha declarado inadmisibles las amnistas, indultos y otras medidas
que han pretendido impedir investigar, procesar y sancionar violaciones graves de
los derechos humanos y graves crmenes internacionales, (Internacional Crisis
Group, p. 17) al considralos contrarios a los estndares internacionales; fallos
que sern relacionados ms adelante.

En sntesis, la Corte Interamericana de Derechos Humanos como garante del

cumplimiento y respeto de las garantas fundamentales de los derechos de las
vctimas del conflicto armado, ha ordenado a los Estados adoptar disposiciones
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legislativas y administrativas para impedir violaciones, investigar de forma eficiente

a los responsables, garantizar el acceso a la justicia y dotar a las vctimas de
recursos eficaces para exigir el cumplimiento de sus derechos.

4. Leyes de punto final en Amrica Latina.

Las leyes de punto final o leyes del perdn son pronunciamientos normativos que
crean amnistas o indultos a quienes son responsables de graves violaciones de
derechos humanos y sin un mnimo respeto por los derechos de las vctimas
generan situacin de impunidad.
Varias situaciones se han presentado en pases latinoamericanos, en donde con la
expedicin de leyes de amnistas o punto final se contraria el sistema de
proteccin de derechos humanos, se concluyen las investigaciones y se extingue
la accin penal en contra de los responsables de violaciones a los derechos
humanos, oponindose a los principios jurdicos reconocidos legalmente.

Por ejemplo, en Argentina, se promulgo la ley 23.492 de Punto Final en donde se

estableca la caducidad de la accin penal contra los imputados de haber
cometido el delito de desaparicin forzada durante la dictadura militar del
autodenominado Proceso de Reorganizacin Nacional entre 1976 y 1983. Esta ley
daba impunidad a los militares responsables de las desapariciones de miles de
opositores y se fundamentaban en la obediencia debida. Sin embargo, dando
cumplimiento a los tratados internacionales ratificados por el Estado, se promulgo
la ley 25.779 de 2003, que declaraba la nulidad de la ley en mencin, en
septiembre 2 de 2003.

En el Informe n 28 de 1992, la Comisin interamericana de Derechos Humanos

concluyo que las leyes N 23.492 y N 23.521 y el Decreto N 1002/89 eran
incompatibles con el artculo XVIII (Derecho de Justicia) de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y los artculos 1, 8 y 25 de la
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Convencin Americana sobre Derechos Humanos. La Ley N 23.492 fijaba un

plazo de 60 das para la extincin de las acciones penales por crmenes cometidos
en ocasin de la llamada guerra sucia y la Ley N 23.521 creaba la presuncin
irrebatible, a favor del personal militar que cometi crmenes durante la guerra
sucia, argumentando haber actuado en virtud del deber de obediencia,
eximindolos de responsabilidad penal, extendiendo dicha proteccin a los
oficiales superiores que no tuvieron capacidad decisoria o participacin en la
elaboracin de las rdenes.

En Per, el Gobierno Fujimori extendi a finales de 1991 las disposiciones sobre

indulto a los denominados presos sin condena, esto era a los detenidos cuyos
procesos se encontraban en la etapa de investigacin y tras una larga detencin
no haba sido resuelta su situacin jurdica, este Decreto 0790 de 1990
contemplaba los delitos de menor gravedad y como requisito se deba demostrar
la disposicin a reinsertarse a la sociedad. En Junio de 1995 el Congreso a
solicitud del Gobierno expidi la llamada Ley de Amnista General, Ley 26479 que
conceda una amnista general que conceda una amnista general a los
integrantes de las Fuerza Armadas en relacin con todo tipo de crmenes
derivados de la lucha contra el terrorismo.

Esta ley ordenaba adems de la anulacin de los antecedentes penales, revocar

las medidas privativas de libertad y ordenaba la libertad inmediata, situacin que
llam la atencin de los organismos internacionales y en intervencin de la Corte
IDH en el denominado caso Barrios Altos Vs. Per, se estableci la
incompatibilidad de leyes de auto amnista con el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos. Por ende, determin que como consecuencia de la manifiesta
incompatibilidad entre las leyes de auto amnista y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, las mencionadas leyes carecan de efectos jurdicos y no
podran seguir siendo un obstculo para la investigacin de los hechos (Ventura,
2005, p. 26).
 19

Chile promulg la Ley de amnista con el decreto Ley 2191 de 1978 por el
Gobierno de Pinochet en donde se amnistiaba a los autores, participes o
beneficiarios de los delitos cometidos durante la poca del Estado de Sitio entre
1973 y 1978 siempre y cuando no existiera algn proceso en contra de los
implicados o an no hubiesen sido condenados.

Al respecto, entre 1991 y 1993, la Comisin comenz a recibir varias peticiones

contra el Estado de Chile en las que se denunciaba la promulgacin de este decreto
al ser considerado como una violacin del derecho internacional consuetudinario y
convencional, despus del anlisis del caso en particular la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos en Informe N 34/96 recomend al Estado de Chile adecuar
su legislacin interna a las disposiciones de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, de modo que las violaciones de derechos humanos del
gobierno militar de facto pudieran ser investigadas, a fin de que se individualizara a
los culpables, se establecieran sus responsabilidades y fueran efectivamente
sancionados, garantizando a las vctimas y a sus familiares el derecho a la justicia.

Uruguay por su parte, promulgo la ley de punto final N 15.848 que amparaba de
cualquier tipo de delito cometido por miembros de las Fuerzas Armadas en el
perodo de la dictadura. En el Informe n 29 de 1992, la Comisin interamericana
de Derechos Humanos concluyo considerado la incompatibilidad de esta ley con el
artculo XVIII (Derecho de justicia) de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, y los artculos 1, 8 y 25 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos.

En esencia, las leyes de amnista promulgadas en Amrica Latina tenan el

objetivo de cancelar los delitos debido a dos factores: a) los fiscales pierden el
derecho o la facultad de iniciar investigaciones o procedimientos penales, y b) las
sentencias pronunciadas por los crmenes quedan borradas (Salmn, 2006, p. 6).
 20

Cabe resaltar que la creacin de una ley de punto final no es netamente

autonoma del Estado que la promulga, pues si bien de all surge su origen, est
es susceptible de ser evaluada y regirse a los reglamentos del derecho
internacional de los derechos humanos y en todo sentido debe garantizar los
derechos de las vctimas, contribuir a la reconciliacin nacional y crear unas
pautas que guen el proceso transicional (Ciurlizza, 2012, p.12)

Pues teniendo en cuenta que los Estados Partes tienen el deber de asegurar que
nadie sea sustrado de la proteccin judicial y del ejercicio del derecho a un
recurso sencillo y eficaz, las leyes que tengan este efecto, como lo son las leyes
de auto amnista, incurren en una violacin de los artculos 8 y 25 en concordancia
con los artculos 1.1 y 2 de la Convencin, puesto que las leyes de amnista
generan indefensin de las vctimas y perpetan la impunidad, por cuanto se
obstaculiza la investigacin y el acceso a la justicia e impide a las vctimas y a sus
familiares conocer la verdad y recibir la reparacin correspondiente.

5. Justicia transicional y leyes de amnista en Colombia.

Despus de haberse sealado algunos pronunciamientos emitidos por la Corte

Interamericana de Derechos Humanos en los estudios de caso de pases
latinoamericanos, se analizar si en el ordenamiento interno existen antecedentes
legales de leyes de amnista. En ese sentido, se debe entender impunidad como
ausencia de pena, no punibilidad o ausencia de castigo (Ambos, 1997, p. 29).

La impunidad aumenta considerablemente los ndices de violencia y las

violaciones de Derechos Humanos, debilita la legitimidad del Estado e incrementa
la desconfianza de los ciudadanos hacia las instituciones, reduciendo el apoyo de
la ciudadana hacia las acciones penales. En razn a ello los enfoques
 21

desarrollados a partir de la postguerra se centraron en reconocer la importancia de

la vctima y de dejar sin efecto las leyes de punto final (Dorado, 2013, p. 14).

En Colombia, la Constitucin Poltica de 1991 en su artculo 150 numeral 17

faculta al Congreso para otorgar amnistas o indultos generales por delitos
polticos. Reglamentacin provista de forma provisional el artculo transitorio 30 en
donde se autoriz al Gobierno Nacional para conceder indultos o amnistas por
delitos polticos y conexos, cometidos con anterioridad a la promulgacin del Acto
Constituyente.

En virtud a lo anterior se promulgaron diferentes leyes que otorgaban amnistas a

los miembros de grupos armados ilegales en el marco de las negociaciones a
comienzos de los aos ochenta en vigencia del mandato del Presidente Turbay en
donde fueron expedidas la ley 49 de 1985 que autorizaba al presidente para
otorgar indultos por los delitos de rebelin, sedicin y asonada as como los delitos
conexos con los anteriores, por haber sido cometidos para facilitarlos, procurarlos,
consumarlos u ocultarlos, con excepcin del secuestro, la extorcin y el homicidio
fuera de combate, si se hubiere cometido con sevicia o colocado a la vctima en
situacin de indefensin o inferioridad o aprovechndose de esa situacin.

La ley 77 de 1989 por medio de la cual se facultaba al Presidente de la Repblica

para conceder indultos y regulara casos de cesacin de procedimiento penal y de
expedicin de autos inhibitorios en desarrollo de la poltica de reconciliacin con el
nico requisito de demostracin definitiva de voluntad de reincorporacin a la vida
civil.

Con el Decreto 213 de 1991 se dio va libre a la preclusin del proceso y de la

ejecucin de la pena por delitos polticos cometidos con anterioridad a la fecha de
su entrada en vigencia favoreciendo a quienes tuvieren la intensin de reinsertarse
a la sociedad y hubiesen depuesto las armas.
 22

Mediante la ley 104 de 1993 se modific este marco normativo, considerndose

los delitos de rebelin, sublevacin, amotinamiento y conspiracin susceptibles a
leyes de amnista, exceptuando los delitos de genocidio y los hechos de crueldad
y barbarie: La amnista es una receta que tiene que ser aplicada en un
determinado contexto y con la presencia de ciertos requisitos, tomando siempre en
cuenta que la nueva sociedad tiene exigencias de justicia que deben ser
satisfechas (Salmn, 2006, p. 7).

Por eso, una ley de amnista resultara efectiva siempre y cuando se genere un
espacio de reconciliacin que permitan consolidar la construccin de sociedad y
no refleje nicamente impunidad para los victimarios e inexistencia de
responsabilidad penal para los autores de graves violaciones a los derechos
humanos, no puede convertirse en un instrumento para asegurar inmunidad de la
justicia (Corte IDH, 1985, p. 204).

En sntesis, al aplicarse criterios de impunidad y de injusticia con leyes de auto-

amnista se est contrariando la normativa del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, pues no todo lo que es legal en el ordenamiento jurdico
interno lo es en el ordenamiento jurdico internacional, y menos tratndose de los
derechos de las vctimas4.

6. Justicia transicional y jurisprudencia de la corte constitucional

colombiana.

La Corte Constitucional Colombiana tambin se ha pronunciado respecto a la

justicia transicional y ha establecido parmetros a seguir en el proceso transicional

4
Ejemplo de esta afirmacin son las concesiones jurdicas que se pueden realizar, en el actual proceso de
paz, a combatientes que hayan cometido delitos de lesa humanidad y que no reciban ningn tipo de condena
bajo la ptica de lograr la paz a cualquier costo. Es evidente que los tribunales internacionales se reservan el
derecho de intervenir si no se juzgan este tipo de delitos.
 23

de un conflicto armado interno a un escenario de pacificacin. En la siguiente tabla

se sintetiza la jurisprudencia en este aspecto.

De acuerdo con la tabla se puede establecer la Corte constitucional subraya el

reconocimiento de las vctimas, restablecer la confianza pblica, impulsar la
reconciliacin y el fortalecimiento de la democracia mediante la promocin de la
participacin de todos, restaurando una cultura poltica democrtica. En ese
sentido, define la justicia transicional como:

Una institucin jurdica a travs de la cual se pretende integrar diversos esfuerzos,

que aplican las sociedades para enfrentar las consecuencias de violaciones
masivas y abusos generalizados o sistemticos en materia de derechos humanos,
sufridos en un conflicto, hacia una etapa constructiva de paz, respeto,
reconciliacin y consolidacin de la democracia, situaciones de excepcin frente a
lo que resultara de la aplicacin de las instituciones penales corrientes (Corte
Constitucional C-052 de 2012).

Por otro lado, se puede analizar en el cuerpo de la jurisprudencia de la Corte

Constitucional en sentencia C-579 de 2013 que tiene la justicia transicional tiene
como propsito solucionar las fuertes tensiones que se presentan entre la justicia
y la paz, entre los imperativos jurdicos de satisfaccin de los derechos de las
vctimas y las necesidades de lograr el cese de hostilidades. Haciendo necesario
conseguir un balance entre el fin de las hostilidades y el aseguramiento de la paz.

De esta forma, la Corte constitucional adems de garantizar a las vctimas

transparencia del proceso de seleccin y priorizacin de casos, una investigacin
seria y efectiva, la existencia de un recurso para impugnar la decisiones que le
perjudiquen, brindar asesora especializada; garantizar el derecho a la reparacin
integral y a conocer la verdad de los hechos es necesario exigir la terminacin del
conflicto armado respecto del grupo desmovilizado colectivamente, la entrega de
las armas y la no comisin de nuevos delitos en los casos de desmovilizacin
individual.
 24

Sin embargo, la flexibilizacin de los pilares de la justicia transicional va a girar en

torno a los objetivos que pretenda una sociedad a travs de su gobierno, por
ejemplo, si decide favorecer la verdad, el compromiso del Estado con la justicia
puede disminuir, no obstante que deber fortalecer la reparacin procurando que
sea integral, convirtindose esto en una obligacin para el Estado y en un derecho
para las vctimas. (Dorado, 2013, p. 21). Situacin ya definida internamente por la
Corte Constitucional donde se argumenta que La complejidad de los procesos de
justicia transicional y su necesidad de responder a violaciones masivas hacen que
los mismos no puedan centrarse exclusivamente en medidas penales. (Sentencia
C-579 de 2013)

Resulta claro que la implementacin de ese tipo de medidas en un determinado

Estado debe resultar aceptable dentro de su marco constitucional, pues lo
contrario implicara una disminucin de los estndares de justicia y de proteccin
de los derechos de las vctimas.

CONCLUSIONES.

La principal conclusin de este estudio es que en el marco de un proceso de

justicia transicional es inadmisible sacrificar la justicia y sobreponer mecanismos
eximentes de responsabilidad jurdica frente a los derechos de las vctimas,
mxime cuando el acceso a la justicia es un derecho constitucionalmente reglado
con soporte jurdico en instrumentos internacionales como la Convencin
Americana de Derechos Humanos y resguardado en reiterados pronunciamientos
por la Corte Constitucional Colombiana.

La justicia transicional debe contribuir con herramientas para lograr la paz, no

significa que los escenarios de justicia se suspendan, sino que se adaptan a las
necesidades polticas de consolidacin de un proceso de paz. Sin embargo, esto
 25

no significa que los perpetradores no deban ser juzgados. Deben serlo, pero de
acuerdo con los parmetros del marco especial de justicia transicional. Por tanto,
los procesos de justicia transicional deben flexibilizar su implementacin, pero bajo
ninguna circunstancia propiciar impunidad, por ello, en la mesa de negociacin es
fundamental definir los alcances y funciones de cada instrumento de la justicia
transicional.

Se concluye adems, que de acuerdo con las sentencias proferidas por la Corte
IDH (ver cuadro), el Estado colombiano ha descuidado su responsabilidad de
investigar y sancionar adecuadamente a los autores y partcipes de los delitos. Si
Colombia desea desarrollar un proceso de paz, es fundamental que la poblacin
afectada por violaciones a los derechos humanos tenga la posibilidad de acudir a
la justicia para hacer efectivo el cumplimiento de sus derechos a la verdad,
justicia, reparacin con garanta de no repeticin y no verse afectados por un
mecanismo que en el marco de la justicia transicional desborde los lmites
internacionales y estndares ya establecidos generando impunidad.

La justicia transicional, adems debe construir una serie de instrumentos que

permitan garantizar el derecho a conocer la verdad de lo ocurrido. Debe
determinar que los victimarios participen en las comisiones de la verdad y
contribuyendo a la preservacin de la memoria histrica. En ese sentido, ms que
una compensacin financiera, es indispensable garantizar la no repeticin de los
actos generados de violaciones a los derechos humanos y generar escenarios de
reparacin simblica que contribuyan a la paz y la reconciliacin nacional.

As mismo, se concluye que en el caso de Colombia, desde el prembulo de la

Carta Poltica y, particularmente, en desarrollo de sus artculos 2, 29, 228, 229 y
250, se proclama la finalidad de asegurar la justicia y entre otros principios, se
seala que es esencial adems de servir a la comunidad, garantizar la efectividad
de los principios, derechos y deberes. Al respecto, la Corte ha establecido que el
 26

acceso a la justicia se encuentra consagrados en los artculos 8.1 y 25 de la

Convencin Americana. Por ello, se busca que todas las personas vctimas de
violacin de DD.HH., tengan la posibilidad de acudir a la justicia para hacer
efectivo el cumplimiento de sus derechos a la verdad, justicia, reparacin con
garanta de no repeticin.

De ah la importancia de que el Estado Colombiano sea sumamente cuidadoso

con la implementacin de los estndares de justicia transicional y se rija a los
lineamientos establecidos internamente para evitar olvidar las garantas de las
vctimas desconociendo los instrumentos del Sistema Interamericano de Derechos
Humanos.

La Corte IDH ha centrado sus decisiones en proteger a las vctimas as como

otorgar un conjunto de garantas que permitan un escenario de verdad, justicia,
reparacin y no repeticin. Especficamente, en el caso de Colombia se puede
citar los casos de los 19 comerciantes o el de Pueblo Bello. En estos casos la
Corte IDH conmin al Estado colombiano a determinar tanto quines haban
ejecutado la masacre, as como sus autores intelectuales. Se evidencia, entonces,
que gracias a las sentencias de la Corte IDH, en Colombia se ha presentado un
avance significativo en la garanta de los derechos de las vctimas, el
reconocimiento del derecho a la verdad como un derecho colectivo de la sociedad,
la reparacin simblica como fundamento integrante de la reparacin y el proceso
de investigacin y sancin de los hechos como obligacin del Estado.

Tambin se puede concluir que con el propsito de alcanzar un acuerdo de paz

efectivo, este no solo debe estar acorde con los preceptos constitucionales,
tambin deber estar regido por los estndares internacionales de justicia
transicional, incluyendo un acuerdo definitivo del reconocimiento de violaciones de
derechos humanos y garanta de los derechos de las vctimas, esto en
concordancia con el bloque constitucional.
 27

Es obligacin de los Estados adoptar las medidas necesarias para hacer efectivos
los derechos reconocidos, lo que presupone revisar la legislacin vigente y
adecuarla a los compromisos asumidos en la Convencin Americana de Derechos
Humanos, el Estado no puede promulgar leyes contrarias al sistema de proteccin
regional de los derechos humanos y en caso tal incurrira en responsabilidad
internacional.

Igualmente, se puede afirmar que debido a la evolucin del derecho internacional

en materia de Derechos Humanos es inviable desarrollar leyes de punto final,
amnistas o indultos totales. Efectivamente, se debe juzgar a los mximos
responsables por crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra. Este punto
se enfatiza con la derogacin de una serie de leyes de punto final que no
prosperaron en el actual escenario de justicia internacional. Ejemplos de lo
anterior, es la ley amnista 2191 de 1978 de Chile o La Ley de punto final No.
15848. En ambos casos la Corte IDH considero la incompatibilidad de esta leyes
con el con el artculo XVIII (Derecho de justicia) de la Declaracin Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre, y los artculos 1, 8 y 25 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos. En definitiva, bajo ninguna prerrogativa ni
invocando los ms caros ideales se pueden desarrollar leyes de punto final. El
proceso de paz colombiano tampoco es la excepcin.
 28

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