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ndice

Introduccin........................................................................................... 3
ACCIN
Antecedente........................................................................................... 4
Definicin............................................................................................... 4
Es un derecho autnomo....................................................................5
Es un derecho abstracto.....................................................................5
Es un derecho pblico.........................................................................5
Caractersticas....................................................................................... 6
Autonoma de la accin..........................................................................6
Teoras de la accin................................................................................ 7
La accin como derecho a la tutela concreta......................................7
La accin como derecho potestativo...................................................7
La accin como derecho abstracto.....................................................7
La accin como derecho a la jurisdiccin............................................7
La accin como forma tpica del derecho de peticin.........................8
Evolucin histrica................................................................................. 8
Accin Directa..................................................................................... 8
Accin Civil.......................................................................................... 9
Condiciones de la accin........................................................................9
Voluntad de la Ley............................................................................. 10
Inters para obrar............................................................................. 10
Legitimidad para obrar......................................................................10
PETITORIO
Antecedentes....................................................................................... 11
Definicin............................................................................................. 12
Caractersticas..................................................................................... 13
Causa o razn de pedir: causa petendi, iuris petitum o iuris petitio.....13
Normas que mencionan el derecho de peticin o petitorio..................14
PRETENSIN
Antecedentes....................................................................................... 15
Definicin............................................................................................. 15
Caractersticas..................................................................................... 16
Elementos de la pretensin..................................................................17

1
Los sujetos........................................................................................ 17
El objeto............................................................................................ 17
La causa............................................................................................ 17
Clasificacin de la pretensin...............................................................18
Pretensiones de Cognicin................................................................18
Pretensiones ejecutivas....................................................................18
Pretensiones cautelares....................................................................19
Estructura............................................................................................ 19
Elementos subjetivos........................................................................19
Elemento Objetivo............................................................................. 20
Elemento material............................................................................. 20
Diferencias entre accin, pretensin y Petitorio...................................20
Conclusin............................................................................................ 22
Bibliografa........................................................................................... 24

2
Introduccin

Las diferentes ramas que estudian tienen como inicio algo muy especial que es la
accin, este trmino abarca en cualquier rama del derecho puesto que no
cualquiera tiene la facultar de accionar para poder obtener algo pues, la accin
faculta el accionar sobre un derecho vulnerado tanto econmico o moral, esto a la
vez es plasmado por en el petitorio el cual es un pedido escrito u oral el cual
adems de la narracin y forma establecida por la parte procesal, se plasmas las
pretensiones las cuales pueden ser varias, pero que estas al vez dependern de una
tercera persona llamada el juez, el encargado de aplicar el derecho de acuerdo a
ley, y con esto se podr definir si se accedi a la pretensin o no.

3
Accin
Antecedente
Corresponde a la nocin posclsica de la misma: "La accin no es otra cosa que el
derecho de perseguir en juicio lo que a uno se le debe". El juicio o procedimiento al que
se hace referencia es organizado por el pretor y se divide dos etapas o fases: in iure y
apud iudicem. La primera de estas fases tiene lugar ante el pretor y su denominacin
"in iure" es orientadora acerca de su objetivo principal, esto es, que debe servir para que
tenga lugar la discusin propiamente jurdica. A su turno, la fase "apud iudicem" no se
realiza ya ante el pretor, sino ante el juez. En esta fase, ya no tiene lugar una discusin
jurdica en sentido estricto (p. ej., si el contrato es uno de compraventa o uno de
arrendamiento de obra), ya que esto ltimo fue delineado antes, en la fase "in iure", sino
que tiene lugar propiamente la prueba de las alegaciones de las partes. Es decir, lo que en
definitiva resuelve el juez es si las partes han probado los hechos que han alegado; por tal
motivo, a partir de la opinin que el juez se forma de esta cuestin de hecho, dicta su
sentencia.

Es conveniente remarcar que el concepto de accin (o sea, su contenido material) vara de


conformidad al tipo de procedimiento en que las partes se ven envueltas.

Existen tres grandes procedimientos en la historia del Derecho romano: el procedimiento


de las acciones de la ley (legis actiones), el procedimiento formulario (agere per
formulam) y el procedimiento cognitorio (cognitio extraordinem).

De las caractersticas de la actividad que asumen tanto las partes pero tambin el pretor,
en los dos primeros procedimientos, es posible extraer el concepto de accin que
prevalece en cada uno de ellos. En el procedimiento de las acciones de la ley el concepto
de actio se identifica con los actos rituales que las partes deben observar. En el
procedimiento formulario, actio es el equivalente a lo que hoy identificamos como un
acto jurdico procesal. D'Ors define actio como "la actuacin enderezada a resolver una
controversia mediante una decisin definitiva (iudicatum) fundada en la opinin
(sententia) de un juez privado". Debe agregarse, para una exacta comprensin de la
nocin de actio en el procedimiento formulario, lo que destaca Garca Garrido, en el
sentido de que esta actuacin se concreta en la frmula que se pide al pretor.

Definicin
El trmino accin proviene del latn actionis. En latn, es nomen actionis del verbo
agoere obrar, actuar. En latn jurdico agere tuvo empleo como llevar un asunto
adelante, proceder o como proceso, demanda judicial.

Hans Kelsen, fundador de la Escuela de Viena, ha entendido a la accin como "expresin


de voluntad de la otra (parte en un contrato) en el sentido de que la sancin se ejecute en
contra del infractor. La parte expresa tal voluntad mediante la presentacin de una

4
demanda en contra del otro contratante. Al hacerlo as, el actor pone en movimiento la
maquinaria coercitiva del derecho"1.

En efecto, Kelsen habla de que "un derecho subjetivo es... la norma jurdica en relacin
con aquel individuo que debe expresar su voluntad para el efecto de que la sancin sea
ejecutada", y se refiere igualmente a que tal "individuo" es el "actor potencial" 2.

Mortara entiende a la accin como una relacin de derecho pblico entre las partes y el
juez, concibindola en sentido estricto como la facultad de deducir una demanda ante los
tribunales.

la accin est concebida como un derecho abstracto de obrar, para que nazca el cual basta
la sola afirmacin de que un derecho ha sido violado; y por tanto, concluyen que el
derecho sustantivo no es un elemento de la accin, sino slo un presupuesto de la misma.

Modernamente, la doctrina tiene tres afirmaciones fundamentales sobre lo que es accin


3
:

Es un derecho autnomo
porque es independiente del derecho subjetivo que se reclama en el proceso, es
decir de la pretensin. Por tanto, es instrumental de esta ltima. En efecto, lo que
busca el actor con su demanda es que la pretensin sea amparada. Por ello es un
derecho individual de carcter pblico, aun cuando la pretensin sea privada.

Es un derecho abstracto
Dado que solo pone en funcionamiento el aparato jurisdiccional mediante el
proceso. La accin la tienen todas las personas por el solo hecho de serlas, tengan o
no razn, obtengan o no una sentencia favorable.

Es un derecho pblico
En la medida que no se ejerce contra el demandado, sino frente al Juez. Contra
aqul se dirige la pretensin. Por su parte, Monroy Glvez 4 adems de afirmar la
esencia constitucional del derecho de accin, seala que ste es pblico, subjetivo,
abstracto y autnomo.

Es pblico, porque el sujeto pasivo del derecho de accin es el Estado, pues hacia
l se dirige.

1 Kelsen, Hans. Teora general del Derecho y del Estado, Imprenta


Universitaria, Trad. E. Garca Mynez, Mxico, 1950. p. 84

2 Kelsen,Hans. Op. cit., p. 85.

3 Vscovi, Enrique. Ob Cit. Pg. 74

5
Es subjetivo, porque se encuentra permanentemente presente en todo sujeto de
derechos por el slo hecho de serlo, siendo irrelevante si est en condiciones de
hacerlo efectivo.

Es abstracto, porque no requiere de un derecho sustancial o material que lo


sustente o impulse. Se realiza como exigencia, como demanda de justicia, al
margen de si el derecho pedido (pretensin) tiene o no existencia.

Es autnomo, porque tiene requisitos, presupuestos, teoras explicativas sobre su


naturaleza jurdica, normas reguladoras sobre su ejercicio, etc.

Caractersticas
Se dirige a una persona distinta a quien reclama.
Es decidida por la persona distinta a quien la solicita, ya que en definitiva reconocer
su procedencia en el estado a travs del rgano jurisdiccional.
Jurdicamente, solo requiere la autoatribucion de un derecho, o la afirmacin de
tenerlo, lo que presupone su situacin de hecho lo que origina.
Es un acto de voluntad y ni de poder o n derecho como lo es accin.

Autonoma de la accin
La doctrina inicialmente identific a la accin y al Derecho material. Se deca que la
accin era el derecho en movimiento o el derecho con casco y armado para la guerra.

Una clebre polmica surgida entre dos conocidos juristas respecto del contenido de la
"actio" romana y de la anspruch germana, culmin con el reconocimiento de que la
accin y el derecho no eran la misma cosa.

Windscheid, en su obra "La accin en el derecho civil romano desde el punto de vista
moderno", expuso ciertas ideas que constituyeron el punto de arranque de las nuevas
doctrinas procesales al distinguir la accin del derecho.

Esta separacin histrica del derecho y de la accin constituy, segn Couture, "un
fenmeno anlogo a lo que represent para la fsica la divisin del tomo". La "anspruch"
a la que se refiri Windscheid ha sido traducida como "pretensin jurdica"

Otro jurista, Muther, public "La teora de la accin romana y el derecho moderno de
obrar", en el que sostuvo que la accin tiene por presupuestos la existencia de un derecho
privado y su violacin, pero admitiendo que, aunque condicionada por el derecho
subjetivo, es independiente de ste y su regulacin corresponde al Derecho pblico.

Con ambas obras y las posteriores de Degenkolb "La accin en el contradictorio y


naturaleza de la norma contenida en la sentencia", y Wach "Manual de Derecho Procesal
y "La accin de declaracin", quedaron sentadas las bases que otorgaron definitivamente
el carcter autnomo a la accin procesal frente al Derecho material.

Esta notable distincin determin la autonoma de toda una rama del derecho: el Derecho
procesal. A partir de all adquiri personalidad propia, desprendindose del viejo tronco
del Derecho civil.

6
Teoras de la accin

La accin como derecho a la tutela concreta


Entendida la accin con autonoma (Mther), es decir, separada del derecho
subjetivo material, y en base a ello que se dirige contra el Estado y frente al
demandado (Wach), quedaba madura la idea de la accin como un derecho pblico
correspondido por la obligacin estatal de conceder tutela de derecho, de ah que
corresponda a quien tiene derecho a una sentencia favorable 5, por eso su titular se
consider a quien siempre tena ese derecho subjetivo material. Si bien para
Chiovenda la accin era el poder jurdico frente al adversario de dar vida a la
condicin para la actuacin de la ley, no fue difcil que la accin como derecho a la
tutela concreta caiga frente a la necesidad de entender la autonoma de la accin
que posibilitaba la accin an para quien la sentencia no le favoreciera.

La accin como derecho potestativo


Con Chiovenda la accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para la
actuacin de la ley por el rgano jurisdiccional, es un derecho contra el adversario
y frente al Estado, por el que se logra proteccin estatal para que el demandado
cumpla su obligacin, es consecuentemente un derecho a obtener una sentencia
favorable concedido slo a quien tiene razn. Esta postura, al igual que la
precedente, no soport su dbil formulacin lgica dado que resultaba ser un
derecho al medio y no al fin (Carnelutti), una omisin clara de la circunstancialidad
del proceso, una rmora para el progreso de la ciencia procesal, en fin, que la
situacin del demandado no depende de la accin.

La accin como derecho abstracto


Degenkolb y Plosz iluminan la accin con su esclarecido carcter abstracto, pues la
accin6 como derecho subjetivo pblico cuya titularidad recae en quien crea
tener razn ser odo en juicio al que el adversario debe acudir o como poder de la
parte actora que, dirigido al juzgador y al demandado, garantiza la efectiva
constitucin de la relacin procesal. La accin pertenece a todo sujeto que con
razn o sin ella necesita un pronunciamiento estatal sobre su pretensin en una
sentencia sin que ello determine que sta sea (des)estimatoria.

La accin como derecho a la jurisdiccin

5 ALSINA, Hugo, Tratado terico practico de derecho procesal civil y


comercial, EDIAR, Buenos Aires, 1963, t. I, p. 311.

6 COUTURE, Eduardo J. p. cit. p. 68.

7
Para Couture la accin es el poder jurdico del actor de hacer valer la pretensin, es
el derecho de toda persona de provocar la jurisdiccin, la accin existe siempre,
con derecho material o sin l, con pretensin o sin ella, porque ese poder jurdico
recae en toda persona en cuanto tal an antes de que surja su pretensin concreta.
Aqu queda clara la diferencia entre accin y pretensin pues sta ser lo que se
hace efectivo mediante la demanda judicial y no es un derecho autnomo sino un
simple hecho, y aqulla ser el poder jurdico que faculta acudir al rgano de la
jurisdiccin.

La accin como forma tpica del derecho de peticin


Couture tambin entiende la accin como un poder de requerir que integra el
poder jurdico de todo individuo para acudir ante la autoridad a solicitar lo que
considera justo, y esto lo deduce lgicamente del proceso histrico de formacin al
que obedece la accin como un modo de sustituir el ejercicio de los derechos, por
acto propio, mediante la tutela por acto de la autoridad; ms an si se tiene en
consideracin que esa sustitucin se realiza siempre a requerimiento de la parte
interesada. Lo que esta idea sobre la accin no conjunciona bsicamente es la
naturaleza de la relacin jurdica procesal y la reduccin de la titularidad de la
accin en un sujeto particular, aspectos que supera la proyectividad de la accin
entendida como instancia.

Evolucin histrica

Accin Directa

La accin directa es una etapa en la evolucin histrica de la humanidad.


Imaginemos una escena para explicarnos: en el Paleoltico inferior se
produce una disputa entre dos hombres primitivos, originada en que uno le
ha arrebatado la lanza-su instrumento de supervivencia- a otro. Luego del
despojo, el perjudicado busca recuperar la lanza a la fuerza; por tanto, la
manera de solucionar el conflicto de intereses originado en la posesin de la
lanza es la confrontacin fsica directa entre los protagonistas, con la
probable desaparicin o inutilizacin de ambos contendientes. As se
resolvieron los conflictos interpersonales al inicio de nuestra agitada
aventura de sobrevivir en la tierra.

En el hombre primitivo, no solo primitivo en la edad histrica sino tambin


primitivo en la formacin de sus sentimientos e impulsos morales, la
reaccin contra la injusticia aparece bajo la forma de la venganza. El primer
impulso del alma rudimentaria es la justicia por mano propia. Solo a
expensas de grandes esfuerzos histricos ha sido posible sustituir en el alma

8
humana la idea de la justicia por mano propia por la idea de justicia a cargo
de la autoridad"7.

Son actos en que el animal humano resuelve en forma inmediata, prctica e


instantnea sus conflictos intersubjetivos, teniendo como instrumento
exclusivo el uso de la fuerza. La accin directa es la prescindencia de todo
mtodo razonable para solucionar un conflicto de intereses, lo que la
sociedad denomina autodefensa.

Accin Civil

La eleccin de la persona encargada de resolver los conflictos de intereses


intersubjetivos se hizo con criterios diferentes en las distintas culturas
primitivas. Es probable que inicialmente algunas sociedades eligieran al ms
fuerte a fin de que la decisin tuviera un elemento coercitivo adicional (el
dominio en base a la fuerza).

Sin embargo, es predecible tambin que pronto el profundo sentido mtico


del hombre primitivo lo llevara a considerar que el indicado para resolver
los conflictos fuera la persona del grupo que tuviera contacto ms cercano
con lo desconocido. Esta es la razn por la que el elegido pas a ser el brujo,
el hechicero, el mago o el curandero.

La evolucin cultural del grupo llev a sus miembros a afinar el criterio para
elegir a la autoridad encargada de dirimir conflictos. Entonces, en la
comunidad empieza un proceso histrico paulatino pero sostenido,
destinado a exigir que el acto de resolver los conflictos tenga menos
relacin con lo sobrenatural y ms con la realidad.

Esta exigencia se expresa en el hecho de que la eleccin comienza a recaer


en la persona con ms experiencia. Por eso, no es extrao que los grupos
humanos hayan continuado su evolucin en este tema eligiendo al anciano.

Con lo antes mencionado si bien es cierto ya la accin recoge la


intervencin de un tercero para poder solucionar el conflicto que poda
generarse pero en un principio puedo no haber imparcialidad como el caso
de los primeros grupos humanos clanes u otros que por la fuerza se
imponan, a consecuencia de esto la humanidad ya convertida en grupos
sociales tenia diferentes perspectivas de la visin de una lder o juzgador,
puesto que a este le delegaban la funcin, es por esto que ya en la ltima

7 EDUARDO J. COUTURE, Introduccin al estudio del proceso civil,


Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1978, pgs. 16 y 17

9
etapas de este perfeccionamiento se encontr a los conocedores ms
experimentados, aquellos que tenan ms aos de vida en la tierra.

Condiciones de la accin

Son los elementos indispensables del proceso que van a permitir al Juez expedir
un pronunciamiento vlido sobre el fondo de la controversia.

Voluntad de la Ley

Se determina por la existencia de un ordenamiento jurdico sustantivo que


contiene y reconoce los derechos fundamentales de las personas, y que
motivan la defensa de los mismos.

La voluntad de la ley significa que la pretensin debe estar amparada por el


derecho objetivo.

Inters para obrar

Es la necesidad que deben tener las partes (demandante y demandado) para


pedir tutela jurisdiccional, ya que lo que se resuelva en la sentencia puede
perjudicar o beneficiar a cualquiera de ellos. Es la posicin habilitante para
poder solicitar el inicio de un proceso.

Legitimidad para obrar

Es la identidad que debe existir entre las partes de la relacin jurdica


material y las partes de la relacin jurdica procesal; es decir, el titular del
derecho segn la Ley deber ser demandante y el titular de la obligacin
deber ser demandado.

10
Petitorio

Antecedentes

El Derecho de Peticin tiene su origen remoto en la posibilidad que tenan los


sbditos de pedir gracias al monarca; bajo el entendido que, siendo el Rey la
instancia suprema de decisin, poda considerar la peticin formulada, aunque sin
estar, en principio, obligado a hacerlo ni a dar respuesta.

Se parta del criterio de que, en principio, el sbdito no tena derecho subjetivo


alguno ni inters legtimo en el cual sustentar su peticin; siendo sta nicamente
equiparable a la splica con la finalidad de obtener una gracia del monarca.

Sin embargo, ante la exigencia moral de que todo monarca sea virtuoso, el trato
condescendiente, piadoso y misericordioso con sus sbditos hizo que la atencin
de las peticiones constituyera una prctica de la realeza que distingua la calidad
de la relacin del monarca con los sbditos; pero no era discutible su potestad
suprema de atender o no la peticin.

En contraposicin a la posibilidad de atender la peticin, formulacin que


finalmente ha llegado a tener la expresin del Derecho de Peticin, se infiere que
histricamente se han presentado casos en que el monarca castig al sbdito por la
formulacin de peticin, probablemente bajo el criterio de que significaba un
cuestionamiento a su poder o al orden establecido por l.

Los primeros pasos hacia la configuracin de la peticin como un derecho se


produjeron al aprobarse la Carta Magna que los barones ingleses impusieron al
Rey Juan Sin Tierra en 1215, as como el significado de la Petition of Rights de
1628 y del punto V del Bill of Rights de 1689, que lo proclamaba como derecho
de los sbditos a presentar peticiones al Rey, siendo ilegal toda prisin o
procesamiento de los peticionarios; y la enmienda I de la Constitucin EE.UU. de
1787 impide al Congreso la aprobacin de una ley que coarte el derecho del
pueblo a solicitar la reparacin de todo agravio.

El devenir del tiempo ha ido restando operatividad a este derecho, ya que hoy
existen mecanismos ms eficaces a cuyo travs puede intentarse lograr la
pretensin que antao se articulaba por el ejercicio del derecho de peticin: los
recursos jurisdiccionales, la accin popular, la iniciativa legislativa popular junto
con los mecanismos de control parlamentario frente al Gobierno, en los cuales la
oposicin se hace eco de los problemas que preocupan a la opinin pblica. Por
ello, no debe extraar que LABAND considerase al derecho de peticin tan vaco

11
como el derecho de escribir cartas, a la vista de su evolucin histrica, si bien el
rgimen de inminente aprobacin acaso apunta en la lnea contraria a la sealada.

Actualmente, casi todos los pases del mundo consagran en sus cartas
fundamentales al derecho de peticin, definindolo como un derecho fundamental.

Definicin

Una definicin comprehensiva del Derecho de Peticin lleva a considerarlo como


el derecho de toda persona que no es titular de derechos subjetivos o de intereses
legtimos, de dirigir peticiones a los organismos, rganos y personas-rgano que
ejercen las funciones del Poder, sobre materias de competencia de stos.

La definicin sealada ha sido formulada por nosotros, tratando de otorgar amplia


cobertura al referido derecho; pero somos conscientes que existen variantes en las
legislaciones nacionales, segn opciones de incorporacin en las normas positivas
que lo regulan o segn sea la evolucin histrica o jurisprudencial del referido
derecho en el respectivo pas.

As tambin el derecho de peticin es un derecho fundamental que hace parte de


los derechos inherentes a la persona humana y su peticin judicial inmediata
puede lograrse mediante el ejercicio de la accin de tutela. La peticin
irrespetuosa exime a las autoridades a resolver prontamente8.

ROBESPIERRE califica el derecho de peticin como imprescriptible de todo


hombre en una sociedad; el Ttulo I de la Constitucin francesa 1791 proclamaba
como un derecho natural el de dirigir peticiones firmadas individualmente a las
autoridades constituidas9.

Para MARA DIEZ la peticin es el gnero del cual el derecho a recurrir es una
manifestacin concreta10.

En trminos comunes, el petitorio es la solicitud verbal o escrita que se presenta


ante un servidor pblico con el fin de requerir su intervencin en un asunto
concreto, no tan solo a nivel de inters particular sino tambin colectivos.

8 BECERRA PINILLA, Jorge (1995). El derecho de peticin en Colombia,


Normas, Jurisprudencia, Doctrina y modelos prcticos. Santaf de
Bogot: Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez. 207 Pgs.

9 LVAREZ CARREO, S. (1999). El Derecho de Peticin. Estudio


jurdico de los sistemas espaol, italiano, alemn, comunitario y
estadounidense. Granada: Comares.

10 DIEZ, Manuel Mara. (1974). Derecho Administrativo. Tomo II.


Buenos Aires. Pgina 475.

12
Caractersticas

Se dirige a una persona distinta a quien la reclama.

Es decidida por una persona distinta de quien la solicita, ya que quien en


definitiva reconocer su procedencia es el Estado a travs del rgano
jurisdiccional.

Jurdicamente, como expresa Couture, slo requiere la autoatribucin de un


derecho, o la afirmacin de tenerlo, lo que presupone una situacin de hecho que
lo origina.

Es un acto de voluntad y no un poder o un derecho como lo es la accin.

Causa o razn de pedir: causa petendi, iuris petitum o iuris petitio


La causa petendi es el fundamento histrico o de hecho de la accin, o bien los
acontecimientos de la vida en que se apoya la pretensin, que no la justifiquen, sino que
la acortan, esto es, la delimitan.

Son los hechos o material fctico que sustenta la pretensin, es la configuracin de


hechos ocurridos en el pasado que generan la posibilidad de proponer la pretensin. Los
hechos tambin grafican ms bien la situacin de hecho (supuesto de hecho) por la cual se
exige una consecuencia jurdica, concretamente por la aplicacin de una determinada
norma del ordenamiento jurdico.

La causa petendi es en esencia, la razn que motiva la solicitud de una consecuencia


jurdica concreta, por lo que ser necesario que la causa de dicho pedido sea tambin
jurdica. La causa pentendi se encuentra conformada por supuesto de hecho a partir de
los cuales, se podr derivar lgicamente la consecuencia jurdica solicitada, es por ello,
que los denominados fundamentos de hecho o la simple narracin de los hechos no
formaran parte de la causa petendi.

Los hechos que constituyen la causa petendi son aquellos que coinciden con el supuesto
de hecho de una norma jurdica respecto de la cual, se ha derivado la consecuencia
jurdica solicitada (petitorio). Los hechos que interesan al proceso, son los hechos
jurdicamente relevantes o hechos constitutivos que conforman el supuesto de hecho
de la norma alegada por el demandante. Para la moderna doctrina procesal, los hechos en
el proceso no se encuentran constituidos por la mera narracin fctica o los simples
acontecimientos del caso, sino por los hechos que son coincidentes con el supuesto de
hecho de una norma, de la cual se deriva la consecuencia jurdica solicitada (petitorio), a
estos hechos se le denomina hechos jurdicos, hechos constitutivos o hechos principales.

13
En ese mismo sentido, Francisco Javier Ezquiaga Ganuzas afirma que el elemento factico
de la causa petendi est integrado nicamente por los hechos alegados por el actor que
coinciden con el supuesto de hecho de la norma que le otorga el derecho subjetivo en que
se sustenta la solicitud de la tutela judicial y, en consecuencia, slo a ellos se encuentra
vinculado el juez. Por tanto, la sentencia para ser congruente con la pretensin, deber
necesariamente pronunciarse sobre ellos. Estos autores niegan que los fundamentos de
hecho y fundamentos de derecho constituyen sub elementos de la causa petendi, sino
constituyen requisitos formales de la demanda, cuya finalidad es informar
metodolgicamente el conflicto y la posicin del demandante al rgano jurisdiccional. No
obstante ello, el profesor Monroy Glvez indica que la causa de pedir est formado por: la
fundamentacin jurdica: por el cual el pretensor debe invocar un derecho subjetivo que
sustenta su reclamo; y, los fundamentos de hecho: es el sustento de la ocurrencia de cierto
nmero de hechos, que ser objeto de la actividad probatoria.

El inciso 7 del artculo 424 seala expresamente como requisito de la demanda y por
ende una obligacin de cualquier abogado que se considere un profesional del derecho,
que se encuentra obligado a cumplir, la fundamentacin jurdica del petitorio. Este
requisito no debe entenderse como la simple referencia al artculo o artculos de una
norma jurdica, sino a la descripcin jurdica de la institucin o instituciones que se
pretende se reconozca por parte del juzgador en su decisin final. Implica que el abogado
vuelque en ella todos sus conocimientos jurdicos describiendo la norma aplicable a los
hechos materia de su pretensin, pretender que sea el juez quien aplicando el principio de
iura novit curia en esta circunstancia es desmerecer al profesional del derecho, quien es la
persona capacitada que elabora el escrito de demanda, ello podra permitirse en un
sistema en el cual no se exija la defensa cautiva y por tanto no se requiera la intervencin
de letrado.

Normas que mencionan el derecho de peticin o petitorio

La doctrina afirma que el origen del derecho de peticin se encuentra en la dacin


de la Carta Magna del ao de 1215 o en el Bill of Rights en 1689, autores como
Andrade Vieira considera la existencia de pedidos previos orales o escritos al
Estado mucho antes de estas fechas. En efecto, si solo se consideran la peticin
como pedidos escritos, entonces el origen del derecho de peticin se remonta al
Bill of Rights

Los textos internacionales se han preocupado del tema como es el caso del
artculo 24 de la Declaracin americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
que dispone:

Toda persona tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a cualquier


autoridad competente, ya sea por motivos de inters general, ya sea inters
particular, y el de obtener pronta resolucin.

14
La normatividad peruana reconoce este derecho al igual que la norma antes
mencionada en su Constitucin poltica vigente especficamente en el artculo 2
numeral 20 donde refiere:

Toda persona Tiene derecho a: A Formular Peticiones, Individuales o


colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a
dar al interesado una respuesta tambin por escrito

15
Pretensin

Antecedentes

Es una categora procesal y su origen para una corriente est en el derecho romano
y para otros es una categora de moderna construccin.

El derecho romano tiene tres pocas:

Siglo III AC a siglo I DC. El derecho romano se rega por ritos y actuaciones
sacramentales. El demandante tena que cumplir ciertos ritos en los que no poda
equivocarse, sin pena de perder su derecho.

Siglo I DC a siglo IV DC. poca del Procedimiento Formulario. El demandante


deba conformar una frmula con el pretor; la frmula era un instructivo escrito en
el cual el pretor fijaba los elementos sobre los cuales versaba el proceso y los
puntos sobre los que sustentara su sentencia.

La frmula empezaba con la intentio y despus del cual se activaba la demanda


en s. La intentio se puede equiparar a la moderna summa que se pone en la
demanda del memorial. Es decir, es la sntesis de nuestra pretensin cuando se
empieza una demanda, por esto la intentio es el marco donde est encerrado la
idea central del actor. Entonces la pretensin tiene su origen en la intentio.

Siglo IV. El procedimiento formulario se opaca y aparecen ya los jueces.

En la Edad Media esta institucin la intentio es redescubierta por los


glosadores11 quienes lo reintroducen como medio eficaz para el avance de los
procesos, la pretensin era de carcter formal, hoy la pretensin descansa en la
voluntad del sujeto.

Definicin

Rosemberg, L.: "La pretensin procesal es la peticin dirigida a obtener una


declaracin de autoridad susceptible de ser cosa juzgada que se caracteriza por la
solicitud presentada y, en cuanto sea necesaria, por las consecuencias de hecho y
propuestas para fundamentar".

Por su parte, Carnelutti, la define como la exigencia de la subordinacin de un


inters de otro a un inters propio. En tal sentido, se denota una alusin implcita a
la existencia de una contraparte en la pretensin, es decir, un sujeto a cuyo inters

11 Glosadores. Estudiosos que hacan anotaciones al margen de la


pgina para que sea una especie de gua para una mejor compresin.
Ej., Alberto Grandino (s. XIV).

16
se aspira subordinar en beneficio del propio, lo cual excluye en consecuencia a los
procesos relativos a la jurisdiccin voluntaria, en los cuales como se mencion se
una oportunidad, no existe una contraparte y por lo tanto no se establece un
contradictorio.

Eduardo Couture establece como pretensin la afirmacin de un sujeto de derecho


de merecer la tutela jurdica y por supuesto, la aspiracin concreta de que sta se
haga efectiva.

J. Guasp , le otorga a la pretensin, la categora dogmtica de, objeto del proceso,


quien la define como una declaracin de voluntad en la cual se solicita una
actuacin del rgano jurisdiccional frente a la persona determinada y distinta del
autor de la declaracin. Sin embargo y sin entrar en detalles, a este autor se le
critica su inters por sustituir el concepto de accin para otorgarle relevancia a la
pretensin, confundiendo los sujetos pasivos y destinatarios de la Accin por un
lado y de la pretensin por el otro.

Por esto la podemos definir como el acto en cuya virtud se reclama ante un
rgano judicial (o eventualmente arbitral), y frente a una persona distinta, la
resolucin de un conflicto suscitado entre dicha persona y el autor de la
reclamacin. Dicho acto suministra, precisamente, la materia alrededor de la cual
el proceso se inicia, desarrolla y extingue.

Acto de declaracin de voluntad exigiendo que un inters ajeno se subordine al


propio, deducida ante juez, plasmada en la peticin y dirigida a obtener una
declaracin de autoridad susceptible de ser cosa juzgada que se caracteriza por la
solicitud presentada.

En otras palabras, pretensin, es la declaracin de voluntad hecha en una


demanda (plano jurdico) mediante la cual el actor (pretendiente) aspira a que el
juez despus de un proceso emita una sentencia que resuelva efectiva y
favorablemente el litigio que le presenta a su conocimiento.

Caractersticas

Se refiere a una afirmacin, realizada por el solicitante, en la cual va


acompaada y fundamentada de los elementos de hecho y de derecho,
necesarios para instruir al juez sobre la referida afirmacin.
Por ser en principio una afirmacin sobre la acreencia en relacin a un derecho,
sta es decidida por una persona distinta de quien la solicita, ya que, quien en
definitiva reconocer su procedencia es el Estado a travs del rgano
jurisdiccional.
Jurdicamente, como expresa Couture, slo requiere la auto atribucin de un
derecho, o la afirmacin de tenerlo.

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Aunado a la afirmacin de un derecho la pretensin, va acompaada de una
peticin, la cual se resume en el requerimiento realizado por el demandante al
rgano jurisdiccional, para que ste le reconozca legalmente el derecho auto-
atribuido. Rosemberg, comenta que la pretensin procesal, es aquella peticin
realizada con la finalidad de obtener la declaracin de una consecuencia
jurdica con autoridad de cosa juzgada.
Finalmente, se dice que la pretensin es en s, una declaracin de voluntad y no
un poder o un derecho como tal, como si ha sido caracterizada, la figura
jurdica de la Accin.

Elementos de la pretensin

Los sujetos

Representados por las partes del proceso, es decir; por el demandante,


accionante o pretensionante, denominado el sujeto activo, quien afirma ser
titular de una acreencia o inters jurdico frente al demandado,
pretensionado o sujeto pasivo, de la relacin procesal; siendo el Estado (es
decir, el rgano jurisdiccional) un tercero imparcial, a quien corresponde el
pronunciamiento de acoger o no la pretensin. Cabe destacar que en el caso
de la Accin el sujeto pasivo de la misma es realmente el Estado, a quien el
solicitante le exige su participacin en la resolucin del conflicto planteado.

El objeto

Est constituido por el determinado efecto jurdico perseguido (el derecho o


la relacin jurdica que se pretende o la responsabilidad del demandado), y
por consiguiente la tutela jurdica que se reclama; lo cual es lo perseguido
por el ejercicio de la accin. El objeto de la pretensin, se encuentra
conformado por dos elementos bsicos, uno inmediato, el cual es
representado por la relacin material o sustancial invocada, y el otro
mediato, constituido por el bien o derecho sobre el cual se reclama la tutela
jurdica.

La causa

Es el fundamento otorgado a la pretensin, es decir, lo reclamado se deduce


de ciertos hechos coincidentes, con los presupuestos fcticos de la norma
jurdica, cuya actuacin es solicitada para obtener los efectos jurdicos. La
causa o razn de la pretensin puede ser de hecho, contentiva de los
fundamentos fcticos en que se fundamenta la misma, aquellos que se
encuadrarn en el supuesto abstracto de la norma, para producir el efecto
jurdico deseado; y de derecho, lo cual, viene dado por la afirmacin de su

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conformidad con el derecho alegado, en virtud de determinadas normas de
carcter material o sustancial.

La razn de la pretensin, dice Devis Echanda, se identifica con la causa


petendi de la demanda, y en los hechos lo cuales sirven de base a la
imputacin formulada al demandado, es decir, el juez al momento de tomar
su decisin, bien para acoger la pretensin o rechazarla, observar si existe
conformidad entre los hechos invocados, los preceptos jurdicos y el objeto
pretendido.

Clasificacin de la pretensin

Como hemos atribuido a la pretensin el papel de desarrollar en un determinado


sentido como derecho al abstracto de accin, Las notas sobre las clsicas
clasificaciones de las acciones, las atribuimos a las pretensiones; de ah la
necesidad de observar en qu direccin va el proceso y de ello induciremos la
clase de pretensin de que se trate; y a cada tipo de pretensiones, corresponde un
tipo de proceso, naturalmente.

"Como el tipo de proceso a seguir, depende del tipo de pretensin que se ejercite
el proceso, es secuencia del ejercicio sucesivamente lgico, de dos desechos,
corno se ha visto; el de accin y el de pretensin, comenzaremos por exponer la
clasificacin de las pretensiones (ya que de accin slo hay un tipo fuera de lo
inquisitivo).

La clasificacin primaria de las pretensiones, da lugar a tres, las de "cognicin",


las de "ejecucin" y las "cautelares".

Pretensiones de Cognicin

Conforman la fase dialctica, de discusin del conflicto transformado en


litigio. Mediante ellas el actor pide, pretende que se le reconozca un derecho
o inters jurdico; a la parte pasiva corresponde al oponerse, resistencia a la
pretensin; ambas intentan elevar las respectivas apariencias de derecho o
de inters jurdicamente protegibles por medio delas pruebas, a la categora
de evidencia de existencia; las cuales sern el contenido de la sentencia. En
tal fase se manifiesta del modo ms amplio el principio de contradiccin.

Pero estas pretensiones, dentro de intentar una declaracin, pueden tener


alcances diferentes que se plasmar en la sentencia si prosperan:

Pretensiones ejecutivas
Basadas en la actio iudiceti romana, Inician directamente una ejecucin
procesal, sin previo estadio procesal declarativo, Son raras en la actualidad;

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el "ttulo ejecutivo" por excelencia, es la sentencia obtenida tras el proceso
declarativo el cual, as, pasa a ser slo una primera parte del total
(declarativo + ejecutivo = satisfaccin jurdico procesal), Pero existen otros
ttulos ejecutivos (los contractuales, etctera) que pueden dar lugar en
algunos casos a "una ejecucin forzosa directa" (los procesos documental y
monitorio; este ltimo, en culminacin).

Pretensiones cautelares
Son aquellas mediante las cuales se intenta lograr no la declaracin de un
derecho ni la ejecucin de una prestacin sino el aseguramiento anticipado
de un hecho (por ejemplo, la comprobacin judicial del estado de alguna
cosa en cierto lugar y tiempo) o de un derecho (por ejemplo, la garanta para
el acreedor de que su deudor no perder sus bienes como consecuencia de
caer en estado de insolvencia que imposibilitar cobrar la acreencia luego de
ser declarado el derecho a hacerlo).

Por otra parte, cuando coexisten dos pretensiones en una misma demanda
(casos de acumulacin procesal) ellas pueden ser:

1) eventuales: la segunda pretensin se presenta para que el juez la


considere y falle slo en caso de ser desestimada la primera; las pretensiones
de cumplimiento y resolucin de contrato y viceversa;

2) sucesivas: la segunda pretensin se presenta condicionada a que sea


estimada la primera; las pretensiones de percepcin de capital e intereses; a
este tipo procesal se da el nombre de eventualidad impropia o
subsidiariedad;

3) alternativas: la segunda pretensin se presenta tambin en forma


principal a fin de que sea estimada ella o la primera. indistintamente; las
pretensiones de reduccin de precio y redhibitoria.

Estructura

La pretensin est estructurada por la presencia de elementos subjetivos, objetivos


y materiales.

Elementos subjetivos

Se refiere a la presencia de sujetos procesales (actor, demandado y juez) del


cual el actor es el ms importante, porque tiene la accin, porque si no
utiliza este poder jurdico y no ha demandado el juez no estar habilitado
para conocer el caso de oficio.

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Si hay demanda, el demandado tiene la calidad de contra pretensionante.
Por qu razn? Porque cuando responde la demanda o plantea una
excepcin, tambin est haciendo conocer su propia pretensin. Entonces se
vuelve contra pretensionante.

Elemento Objetivo

Es la Actividades en el cumplimiento de las diferentes etapas del proceso


hasta llegar a la sentencia. Esta actividad empieza con la manifestacin de
voluntad (s) y est acompaada de otro hecho material: la presentacin de la
demanda. Esto es muy importante porque lo que no se pide al juez no se
otorga.

Elemento material

La demanda debe contener una pretensin de un derecho, antecedentes


(relato de los hechos por el cual est pidiendo algo al juez) y lo que se pide
debe tener encuadre jurdico.

Diferencias entre accin, pretensin y Petitorio

Como aspecto resaltante de la presente investigacin, se encuentra la intencin


por dems ambiciosa, de efectuar un contraste entre las tres figuras tratadas
previamente, es decir, la Accin, la pretensin y la demanda. Entre las diferencias
a puntualizar se encuentran:

La Accin es un derecho o un poder jurdico, considerado internacionalmente


como uno de los derechos humanos y en Venezuela tiene su fundamento en la
Carta Magna; la pretensin es una afirmacin realizada por un sujeto, en la cual se
auto atribuye un derecho material, y la demanda es un acto procesal, iniciativo del
proceso judicial.

El Derecho de accin es uno solo, pblico, inviolable e irrenunciable; sin embargo


pueden existir un sin nmero de pretensiones, incluso llegar a acumular varias en
un mismo juicio, o en una demanda; la demanda es un instrumento, y es una sola
vlida para cada parte del juicio; para el actor como el acto introductorio del
proceso, para el demandado en caso de reconvencin y de ser el caso para los
terceros, a travs de su intervencin segn los parmetros estipulados por la ley, y
una vez interpuesta, slo podr retirarse, o reformarse.

El derecho de Accin como metaderecho, se encuentra presente en todo momento,


es decir es inherente a la persona, as como son inherentes otros derechos
constitucionales, mientras que la pretensin, por ser una afirmacin concreta, una

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declaracin de voluntad, su manifestacin depende de la aspiracin personal del
sujeto quien la propone, y de su configuracin como expectativa a satisfacer.

La Accin, analizndola como derecho a la Jurisdiccin, slo puede ser ejercida


ante los rganos judiciales. Es opinin particular, que las pretensiones pueden ser
incluso hasta extraprocesales, derivada de peticiones entre las partes en conflicto
que suponen la autoatribucin del derecho material (negociaciones,
conciliaciones, transacciones). La demanda en cambio, slo existe al momento de
interponerse ante el rgano jurisdiccional.

La Accin es un derecho abstracto, no tiene un contenido propio y tiene valor por


s misma, en tanto que la pretensin, tiene como sustento un presunto, pero
concreto derecho material, y cuando los mismos titulares de la relacin jurdica
sustantiva participan en la relacin jurdica procesal, se denomina legitimidad para
obrar y por ende la pretensin ser fundada.

A la Accin se le otorga el carcter de orden pblico, por cuanto garantiza un


inters general, es decir el acceso a la justicia con la finalidad de obtener una
tutela jurdica; a diferencia de la pretensin y la demanda, las cuales atienden
nicamente los intereses particulares de sus proponentes.

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Conclusin

1. Los conceptos de Accin, Pretensin y Petitorio son idealmente correlativos


y se apoyan en forma recproca para explicar el fenmeno, que no puede ser
entendido de modo integral sino con la conjuncin de tales conceptos:
advirtase que el petitorio consiste materialmente en un documento cuya
presentacin al juez (o al rbitro) exterioriza el ejercicio del derecho de
accin (instar a la autoridad) y que resulta ser el portador de un contenido
necesario, la pretensin.
2. La Accin est condicionada puesto que debe cumplir con los requisitos
mencionados, establecidos por la norma de ser el caso pues no existira la
facultad de accionar por s misma, si no con una representacin.
3. El derecho de petitorio se define como el acto iniciativo o introductorio del
proceso, se caracteriza por ser un acto exclusivo de la parte actora, sin el
cual no puede iniciarse el mismo. Con el petitorio se ejerce la accin y se
deduce la pretensin, es decir, que el petitorio contiene la accin que
despierta la actividad jurisdiccional, para darle paso al proceso, y contiene a
su vez la pretensin o reclamacin del solicitante, quien espera respuesta por
parte del Estado, a travs de los rganos jurisdiccionales.
4. La pretensin es algo de carcter abstracto el cual es materializado en el
petitorio, por el cual, quien pretende tenga la mayor acogida, pero tambin
est a la vez puede sufra lo contrario.
5. La diferencia entre la accin y la pretensin, es que en cuanto a la primera
busca acceder a la tutela jurdica en otras palabras que se acogido o
admitido y en la segunda est dirigida a al demandante, buscndose que este
cumpla con lo pedido a travs de la institucin que administre justicia.

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Bibliografa

DEVIS ECHANDA."La accin procesal y su ejercicio en el proceso


penal". en p. cit. Supra.

Kelsen, Hans. Teora general del Derecho y del Estado, Imprenta


Universitaria, Trad. E. Garca Mynez, Mxico, 1950.

CARNELUTTI, Francesco.1961. Ensayo De Una Teora General De La


Accin. Traduccin de Santiago Sents Melendo. Editorial E.J.E.A.

DEVIS ECHANDA, Hernando. 1961. Tratado De Derecho Procesal Civil.


Editorial Temis. Bogota.

COUTURE, Eduardo. 1981. Fundamentos Del Derecho Procesal. Ediciones


Depal. Buenos Aires.

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