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DERECHO

procesal CIVIL
Agosto / 2014
Ao 1 Volumen 2

IMPUGNATORIO
Actualidad
rea
Civil Impugnatorio
Impugnatorio

Contenido
DOCTRINA RENZO CAVANI: Tres fases para decretar la nulidad procesal 254
ROBERTO GONZLEZ LVAREZ: Puede interponer casacin quien no es
COMENTARIO DE parte ni tercero legitimado? Supremos descuidos y mera funcionalidad del
JURISPRUDENCIA
262
vrtice orgnico de justicia civil (Comentario a la Casacin N. 3976-2012
Lima. Prescripcin adquisitiva)
CONSULTA: De revocarse la decisin de primera instancia que rechaza un
NOS PREGUNTAN Y
CONTESTAMOS
medio probatorio se debe realizar una audiencia de pruebas complementa- 284
ria para dicho medio probatorio, cuando no requiera actuacin
RESEA DE La pretensin impugnatoria se encuentra limitada en la apelacin (Casacin
JURISPRUDENCIA
286
N. 5099-2011-Callao)

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina Prctica

Tres fases para decretar la


nulidad procesal
Renzo Cavani*
Profesor de Derecho Procesal Civil en la Maestra en Derecho Procesal de la
Pontificia Universidad Catlica del Per y en la Universidad San Ignacio de Loyola.

1. Premisa
2. Vicio y nulidad: una necesaria precisin
3. El procedimiento lgico para decretar la nulidad procesal
SUMARIO

3.1. Primera fase: Deteccin del vicio


3.2. Segunda fase: Los filtros de la decretacin de nulidad
3.3. La eficacia de la decretacin de nulidad
4. Conclusiones
Bibliografa

1. Premisa la nulidad, esto es, los pasos o fases a seguir


En este breve artculo, buscar analizar el por parte del juzgador para elaborar, racional-
procedimiento lgico para la decretacin de mente, el juicio de invalidacin en el marco
de un proceso. Antes, sin embargo, de pasar
* Magster en Derecho con nfasis en proceso civil por a detallar las tres fases, ser necesario reali-
la Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS) zar algunas consideraciones respecto de dos
Porto Alegre, Brasil. Abogado por la Universidad
de Lima. Miembro del Instituto Brasileo de Derecho categoras que suelen confundirse de forma
Procesal (IBDP). dramtica: el vicio y la nulidad.

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Doctrina prctica
2. Vicio y nulidad: Una necesaria
precisin RESUMEN
Dentro del esquema terico que considero
adecuado, la produccin del vicio es un hecho En el presente artculo, el autor delimita las
tres fases que constituyen el procedimiento
sine qua non de la nulidad, es su presupuesto; lgico para decretar una nulidad procesal:
sin el vicio, la nulidad no puede existir. la deteccin del vicio, el anlisis de los as
El vicio es la imperfeccin estructural del acto llamados filtros de la nulidad y la propia
decretacin de la nulidad y su eficacia. El
procesal, esto es, un defecto presente en la autor, asimismo, llama la atencin respecto
propia configuracin del acto, concretamente, de la necesidad de que el juez interfiera en
en uno de sus requisitos1. En otras palabras, la produccin de la nulidad, restringindola
el vicio es el resultado del incumplimiento de en la medida de lo posible.
las disposiciones sobre la forma preestableci-
da del acto procesal. Dicho incumplimiento
CONTEXTO NORMATIVO
produce, en consecuencia, un acto viciado.
Esta situacin, solo involucra uno o ms de- Cdigo Procesal Civil: Artculos 108, 122,
fectos en la configuracin del acto. Son actos 172, 173, 175, 437.
viciados, por ejemplo, un acto de notificacin
mal realizado, una sentencia inmotivada,
aquellos practicados por la parte que perdi PALABRAS CLAVE
su capacidad procesal, un remate realizado
Nulidad procesal / Vicio / Filtros de la
sin observar las reglas sobre las publicaciones
nulidad.
o aquellos actos realizados despus que una
parte perdi la titularidad del derecho discu-
tido (artculo 108, ltimo prrafo, CPC), entre
muchos otros. Como puede verse, se trata de dos diferentes
estadios o mbitos que deben ser ntida-
El acto viciado no debe ser confundido con el mente diferenciados, no solo por su origen,
acto nulo. El primero es aquel acto que padece sino tambin porque se producen siempre
de un defecto en sus requisitos (mbito de la
en dos momentos distintos del iter procesal,
validez); el segundo se presenta cuando el
lo cual, a su vez, se refleja ntidamente en
vicio que ha contaminado al acto se ha con-
el procedimiento lgico que el juez realiza
cretizado en un pronunciamiento de invalidez
para la decretacin de la nulidad. Cuando se
(decretacin de nulidad). Es decir, hay un acto
viciado por la sola produccin del defecto en la habla de acto nulo, se alude inequvocamente
forma del acto, cualquiera que este sea, siem- a que dicho acto padeca un vicio, pero que
pre y cuando, claro est, afecte algn requisito ya ha sido invalidado3. No obstante ello, hay
de dicho acto.
3 Segn sealan CINTRA, Antonio Carlos de Arajo
En cambio, hay acto nulo cuando el vicio ha Cintra; Dinamarco Cndido Rangel; Pellegrini
pervivido y ha ocasionado una decretacin que Grinover. Teoria geral do proceso. Ob. cit., p. 364,
lo pone de manifiesto, eliminndose la eficacia inclusive cuando est contaminado de un vicio que
y los efectos del acto que albergaba el vicio2. determina su nulidad, sin embargo, el acto procesal
se considera vlido y eficaz, dejando de serlo ape-
nas cuando un pronunciamiento judicial decrete la
1 Un aspecto muy importante que permite conceptuar nulidad: la ineficacia del acto proviene siempre del
dogmticamente y con bastante libertad la catego- pronunciamiento judicial que le reconoce la irregula-
ra de vicio es el hecho de que el Cdigo Procesal ridad. Siendo as, el estado de ineficaz es subsecuente
Civil peruano no la emplea en ninguna ocasin. al pronunciamiento judicial (tras la aplicacin de la
2 Entiendo por eficacia la aptitud o idoneidad para sancin de ineficacia se dice, por tanto, no sin algu-
producir efectos jurdicos. Ambas categoras no pue- na impropiedad verbal, que el acto nulo es anulado
den confundirse. Cfr. CONSO, Giovanni Conso. I fatti por el juez). No se compadecera con la naturaleza
giuridici processuali penali. Ob. cit., p. 34, nota 72. y los fines pblicos del proceso la precariedad de

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Actualidad

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muchos obstculos en el camino del acto vi- alguna; no obstante, una serie de factores
ciado para que pueda desembocar en un acto intervienen para impedir el trnsito entre la
nulo: los principales son, sin duda alguna, los generacin del vicio y la deconstitucin de
llamados principios de la nulidad (rectius: los efectos del acto que lo padece, mediante
tcnicas procesales destinadas a impedir la la decretacin de nulidad. Por consiguiente,
decretacin de nulidad), siendo que la gran el razonamiento judicial que se lleva a cabo
mayora de ellos tiene por misin principal para decretar o no una nulidad es uno de los
impedir que el vicio genere una nulidad. Por puntos lgidos en el tema de la nulidad.
tanto, es posible sostener lo siguiente: toda El juez que tiene en sus manos la decisin
nulidad proviene de un vicio, pero no todo vicio de decretar o no la nulidad, antes de decidir,
produce una nulidad4. necesariamente debe atender a diversas
reglas y principios (que configuran tcnicas
IMPORTANTE procesales), cuyo propsito es determinar si
debe o no producirse la nulidad. Unas y otras
El vicio es la imperfeccin estructural normas inciden sobre una gama bastante
del acto procesal, esto es, un defecto amplia de hiptesis, entre las que se encuen-
presente en la propia configuracin tran conductas de las partes, el tipo de vicio,
del acto, concretamente, en uno de inclusive, las propias consecuencias (eficacia)
sus requisitos. de la decretacin de nulidad.
Sin embargo, es necesario abstraerse un tanto
del plano de los hechos, tras lo cual se advierte
3. El procedimiento lgico para de- que la aplicacin de aquellas tcnicas tiene
cretar la nulidad procesal lugar en una compleja operacin lgica que
Teniendo muy presente los momentos en que todo juez realiza para optar o no por la decre-
acontecen el vicio y la nulidad en el proceso tacin de nulidad. Se trata, en otras palabras,
(uno, contemporneamente con la realizacin de un procedimiento lgico-mental que lleva a
defectuosa del acto procesal; el otro, a travs cabo el rgano jurisdiccional para decidir si anula
de la decretacin del juez), corresponde o no. Dicho procedimiento podra ser dividido
ahora determinar qu es lo que hay entre en tres fases distintas, en tanto que cada una
ambos eventos a partir de la perspectiva de de ellas refleja el razonamiento empleado
la cognicin judicial. por el juez5.
La nulidad no se produce por el solo hecho
5 Soy cercano a la propuesta de Antonio Cabral.
de la existencia de un acto viciado. No hay Nulidades do processo moderno. Ob. cit., p. 49,
duda de que este es su presupuesto, pues sin quien afirma que el juez, primeramente, tiene que
vicio no puede haber decretacin de nulidad descubrir en el ordenamiento la fattispecie prevista
como formalidad del acto procesal. En seguida,
compara su concordancia con el acto efectivamente
un sistema que permitiese a cada una de las partes practicado (perfeccin-eficacia), y despus procede
la apreciacin de la validez de los actos, pudiendo a la verificacin de los fines de la ley, para analizar
cada una de ellas negarse a reconocerlos mediante si la invalidez debe o no ser decretada (el anlisis
la simple alegacin de nulidad: se abrir camino, de la instrumentalidad, que veremos adelante).
inclusive, al dolo procesal de las partes, diluyndose Ms adelante, el profesor carioca afirma lo siguien-
su sujecin a la autoridad del juez y pulverizndose te: El juez moderno, entonces, realiza una doble
las garantas de todos en el proceso (las cursivas son operacin para concluir por la invalidacin de un
del original). acto procesal. Primeramente, cumple el binomio
4 Esta es una de las notas caractersticas de la nulidad perfeccin-eficacia: compara las formas previstas en
en el marco de un procedimiento, a diferencia de lo la ley (el modelo normativo), con aquellas del acto
que ocurre en el campo del derecho material, donde practicado (el soporte fctico). Si se concluye por la
no hay una clara diferenciacin entre acto viciado y perfeccin formal, es garantizada la eficacia del acto
acto nulo. Cfr. De Giovanni. Biagio La nullit nella procesal. Considerando si hay atipicidad o incumpli-
logica del diritto. Npoles: Morano, 1966, pp. 10 y ss. miento de la forma, no debe haber automticamente

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Doctrina prctica
3.1. Primera fase: Deteccin del vicio (a) Si el emplazamiento no se realiza tal
Dado que sin vicio no puede haber nulidad, como la ley manda, habr un acto viciado
es primordial, en primer lugar, que el juez pero, pese a ello, el demandado puede
verifique la ocurrencia del vicio. As, deber apersonarse al proceso y no denunciarlo.
determinar la violacin de la fattispecie, lo Aqu hay convalidacin del perjuicio, por
cual suscita indefectiblemente un acto viciado. lo que el juez, habiendo constatado el
Ntese que aqu nada tiene que ver que la vicio (primera fase), no debe decretar la
ley use expresiones como el acto es nulo, nulidad, aplicando la regla de convalida-
pues no hay que olvidar que cuando el legisla- cin (artculo 437, segundo prrafo, CPC,
dor emplea ese tipo de expresiones realmente concordado con el artculo 172, primer
establece un comando normativo, es decir, una prrafo, CPC). Aqu la cognicin del juez
indicacin dirigida al juez (pero tambin a las termina en la segunda fase tras decidir no
partes, con el propsito que realicen el acto decretar la nulidad.
de la manera prevista) en el sentido de que la (b) Si el juez superior corrobora la existen-
violacin de un determinado requisito podra cia de una motivacin defectuosa de la
acarrear un pronunciamiento de nulidad. sentencia apelada, pero advierte que su
En consecuencia, toda prctica de la fattispecie invalidacin no modificar el sentido
concreta que se manifieste en discordancia de la resolucin porque el apelante solo
con la fattispecie abstracta constituye un vicio. denunci un extremo, dejando consentir
Es precisamente esta atipicidad lo que debe ser el extremo que no le da razn, no debe
constatado por el juez en esta primera fase del decretar la nulidad aplicando la regla de
procedimiento lgico. subsanacin (art. 172, cuarto prrafo,
CPC). Nuevamente, la cognicin no lleg
3.2. Segunda fase: Los filtros de la de- a la tercera fase.
cretacin de nulidad (c) Si la sentencia impugnada con recurso
Me parece que el vocablo filtros expresa exac- de casacin omite colocar la fecha de
tamente lo que aqu se quiere decir: si es ver- expedicin, la Corte de Casacin no debe
dad que toda nulidad implica un vicio mas no anularla, pues dicha sentencia, a pesar de
todo vicio implica una nulidad, es porque hay estar viciada (art. 122, inciso 1, CPC), no
elementos que impiden que un vicio decante ve afectada su idoneidad. As, la Corte
en aquella situacin de ineficacia producida debe aplicar la regla de la convalidacin
por la nulidad. Aqu el juez debe hacer uso de vicios formales (art. 172, segundo
de todas las tcnicas que la ley le otorga para prrafo, CPC). Adems, como se habr
evitar la decretacin de nulidad, preservar el intuido, se trata de una irregularidad, un
acto final y, de esta manera, promover el de- autntico vicio que no es capaz de adquirir
recho fundamental al proceso justo, a la tutela relevancia porque la realizacin del acto
efectiva, adecuada y tempestiva y seguridad prevalece por sobre su defecto formal.
jurdica en el proceso. As, algunos ejemplos
(d) El demandado pide la nulidad del procedi-
tomados estrictamente de nuestra legislacin
miento porque su escrito de contestacin
procesal sern de utilidad para comprender
de demanda est desprovisto de la firma
mejor estos filtros:
de su abogado. En este caso, el juez de-
ber declarar improcedente el pedido de
nulidad pues fue la propia parte quien
decretacin de invalidez. Es necesario proseguir a la
segunda etapa del raciocinio judicial, basada esta en ocasion la produccin del vicio (artculo
el principio de instrumentalidad de las formas. Vase 175, inciso 1, CPC). Nuevamente la apli-
que la imperfeccin del acto es indispensable para cacin de una regla concreta, precisa y
que sea pronunciado invlido (y por tanto ineficaz), clara impide al juez decretar la nulidad.
pero no es suficiente para ello (p. 51).

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Actualidad

Civil Impugnatorio
Es claro que existen ms tcnicas o filtros de pueden converger en esta segunda fase de
la decretacin de nulidad, que pueden dar cognicin porque, al fin y al cabo, se aplica
origen a muchos otros supuestos. Lo que se ha una regla o un principio de la nulidad para
querido demostrar con estos ejemplos es que evitar decretarla.
el objetivo del juez, en esta segunda fase, es
interferir en la produccin de la nulidad. 3.3. Tercera fase: La eficacia de la decre-
tacin de nulidad
Asimismo, es correcto afirmar que el vicio,
Cuando las tcnicas-filtro no pueden contener
cualquiera que este sea, siempre que sea
el trnsito del acto viciado a la nulidad, se ha-
detectado (primera fase), llegar, a nivel cog-
br ingresado a la tercera fase, que es precisa-
noscitivo, a la segunda fase. Es aqu donde el
mente la decretacin de nulidad. Sin embargo,
juez raciocina respecto de si el vicio quedar
no todo queda en la simple decretacin de
subsanado o, de lo contrario, si debe pronun-
nulidad de un acto viciado. Ya sabemos que
ciar la nulidad (tercera fase).
la nulidad producir la invalidacin (rectius:
Ahora bien, es oportuno realizar una impor- una situacin de ineficacia por defecto en la
tante consideracin: el hecho que la cognicin estructura) del acto viciado, pero, dado que la
del juez no supere esta fase puede reflejarse eficacia de la nulidad es retroactiva (ex tunc),
en dos pronunciamientos concretos, bien puede suprimir, adems del acto viciado que
distintos entre s: la improcedencia y la infunda- produjo la nulidad, los actos que le siguieron.
bilidad del pedido de nulidad (tomando como No se olvide que el procedimiento es una
premisa, claro est, que sea la parte quien sucesin dinmica de actos coligados entre s
denuncie el vicio.) As, el juez puede resolver por un vnculo de causalidad, en donde unos
diciendo que el vicio no puede generar una se producen por la realizacin de otros.
nulidad porque el acto no caus perjuicio, Podra afirmarse temerariamente que todos
hubo convalidacin, etc. (juicio sobre el mrito los actos posteriores al vicio tambin son
de la cuestin)6, pero tambin puede evitar
alcanzados por los efectos de la nulidad; sin
pronunciarse sobre la nulidad porque no se
embargo, ello no es as ni tampoco puede
presentaron los elementos necesarios para
serlo. Hay actos que, sin duda alguna, son
decidir si debe decretarla o no, como en los
perjudicados por el acto defectuoso producto
casos en donde ya existe un pronunciamiento
de la irradiacin del vicio, los cuales, por lgica
de fondo sobre el vicio denunciado, no hay elemental, son aquellos posteriores y nunca
inters para pedir la nulidad, la denuncia es los anteriores. Es absolutamente claro que el
realizada por quien propici o toler el vicio, vicio, por ser originario y contemporneo a la
etc. (juicio sobre los elementos necesarios para realizacin de un acto, no puede perjudicar a
un pronunciamiento sobre el mrito). los actos que se han realizado con anterioridad.
De esta manera, ambos pronunciamientos, No obstante, esta irradiacin solo se da en los
a pesar de configurarse en forma distinta, supuestos de dependencia causal de un acto
respecto de otro. Tomemos como ejemplo el
caso de una arbitraria denegacin de la actua-
6 Es por ello que es una omisin grave de nuestro
CPC no solo no haber regulado el incidente como cin de un medio probatorio en la audiencia
procedimiento general al cual se remitan situaciones de pruebas. Producida la sentencia y, luego,
especficas, sino, principalmente, no haber destinado impugnada, el juez revisor deber decretar la
a la nulidad un procedimiento autnomo. Si bien el nulidad (parcial) del procedimiento hasta el
tratamiento de la nulidad, en la prctica, puede ser
tratado como incidente por un juez que busque una momento anterior a la comisin del vicio (que
conduccin ms ordenada del proceso, no queda nin- se dio en la audiencia de pruebas). En este
guna duda de que la legislacin peca por omisin. caso hipottico, la audiencia debera volver
Se necesita, por tanto, a mi juicio, una regulacin del
incidente, en cuyo marco se debe tramitar cualquier
a realizarse, por lo que esta, la resolucin que
discusin sobre la nulidad. dispuso traer los autos para sentenciar y la

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Doctrina prctica
sentencia, se deberan decretar nulos, con la nulidad a los actos que estrictamente se han visto
consecuente prdida de eficacia y de efectos perjudicados por el vicio, por tener una relacin
de tales actos. Se aprecia, por tanto, que de dependencia causal.
los actos posteriores a la audiencia han sido Ahora bien, esto no quiere decir que el juez
irradiados por el vicio precisamente porque deba detallar todos y cada uno de los actos
son dependientes de la audiencia de pruebas. que deben o no ser anulados. La frmula para
En consecuencia, en la tercera fase el juez de- determinar la eficacia de la nulidad no es, en
creta la nulidad, pero, principalmente, establece modo alguno, una lista taxativa de actos de
expresamente cules son sus efectos. Ntese que las partes y del juez que sufrirn con la decre-
ya no se habla de los efectos del acto viciado tacin de nulidad. Existen, al respecto, otras
(los cuales indiscutiblemente se producen, al formas mucho ms concretas y tiles, sobre
punto tal de ser capaces de generar una nu- todo cuanto se trata de varios actos a los que
lidad), sino de los efectos de la nulidad o de la debern extenderse los efectos de la nulidad,
decretacin de nulidad. Esta es una razn ms que tienen lugar en la prctica judicial actual.
As, frmulas como nulidad desde la resolucin
para distinguir el acto nulo del acto viciado;
X hasta la resolucin Y, e inclusive nulo todo
de omitirse este punto, no habra manera de
lo actuado hasta fojas X son perfectamente
diferenciar los efectos del acto viciado de los
vlidas, siendo ms que deseable que se pre-
efectos de la nulidad. Estos aluden a las con-
cise cul es el acto inmediatamente anterior
secuencias operadas sobre los actos sobre los al vicio que permanece sano. En los casos de
cuales la nulidad ha recado, lo cual implica aprovechamiento de los actos procesales, se
una mayor o menor irradiacin de la situacin puede usar la frmula anular todo lo actuado
de ineficacia. Entonces, precisar los efectos de desde el escrito de fojas X hasta la resolucin de
nulidad equivale a decir expresamente cules fojas Y, exceptuando los actos Z y A, a fin de
actos sern alcanzados por la nulidad y cules no. no comprender en los efectos de la nulidad
Asimismo, un punto muy importante a tener a determinados actos.
en cuenta es que, en vista de que la nulidad
es un pronunciamiento constitutivo (y por eso SABA USTED QUE?
no es declaracin sino decretacin que produce
una deconstitucin), apto para mudar el estado Sin vicio no puede haber nulidad. Es
de cosas anterior, se requiere que los alcances primordial que el juez verifique la
de esta modificacin sean expresos y claramen- ocurrencia del vicio, determinando
te definidos. En consecuencia, nicamente los la violacin de la fattispecie. Ello
actos que el juez mencione sern alcanzados suscita indefectiblemente un acto
por la eficacia de la nulidad, es decir, sern viciado.
invalidados y perdern su propia eficacia (esto
es, no sern capaces de producir ms efectos)
y se eliminarn los efectos ya producidos. Los 4. Conclusin
actos no comprendidos en la eficacia retroactiva Considero que identificar con claridad las tres
de la decretacin de nulidad, por tanto, no pue- fases del procedimiento lgico para declarar la
den considerarse invalidados. nulidad no solo permite distinguir con abso-
Esto ltimo da lugar, en esta tercera fase, a luta nitidez el acto viciado del acto nulo, sino
una tcnica que est regulada en el artculo tambin coadyuva a que el pronunciamiento
173, CPC: la regla de la conservacin de los actos de nulidad que el juez debe emitir en un caso
procesales. Esta regla, a diferencia de las otras, concreto sea lo ms eficiente posible; es decir,
nicamente es tomada en cuenta cuando que se determine con claridad y precisin:
ya se han superado las dos fases, pues sirve (i) si existe un vicio, (ii) si el vicio es capaz de
para circunscribir la eficacia de la declaracin de generar nulidad, (iii) si se decreta la nulidad, y

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Actualidad

Civil Impugnatorio
en esta ltima hiptesis, cules son sus efectos Cintra, Antonio Carlos de Arajo; Dina-
frente al propio acto viciado y a los posteriores, marco, Cndido Rangel; Ada Pelle-
definiendo correctamente el impacto que la grini Grinover, Ada. Teoria geral do
nulidad debe tener en el proceso. processo, 22. ed. revisada y actualizada.
So Paulo: Malheiros, 2006.
Bibliografa Conso, Giovanni. I fatti giuridici processuali
Cabral, Antonio do Passo. Nulidades no penali. Perfezione ed efficacia. Miln: Giuf-
processo moderno. Contraditrio, proteo fr, 1955.
da confiana e validade prima facie dos atos De Giovanni, Biagio. La nullit nella logica del
processuais. Ro de Janeiro: Forense, 2009. diritto. Npoles: Morano, 1966.

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Civil Impugnatorio

COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA
Comentario de jurisprudencia

Comentario a la
CAS. N. 3976-2012
Puede interponer casacin quien
Lima. Prescripcin
adquisitiva
no es parte ni tercero legitimado?
Supremos descuidos y mera funcionalidad del vrtice
orgnico de justicia civil

Roberto Gonzlez lvarez*


Profesor ordinario de Derecho Procesal en la Universidad Andina del Cusco

1. Introduccin
SUMARIO

2. El caso concreto (Casacin N. 3976-2012 Lima. Prescripcin adquisitiva)


3. Apreciaciones procesales del caso concreto
4. Apreciaciones conceptuales comprometidas en la resolucin comentada
5. Bibliografa

1. Introduccin Suprema no pone esfuerzo en esa empresa. Es


Si se tuviera que elegir un punto de enfoque meramente funcional porque orienta la puesta
inicial para una reforma urgente e inmediata en marcha de su organizacin a la facilidad,
del sistema procesal civil nacional, no creo utilidad y comodidad de su empleo en el
que se pueda hallar uno mejor que la Corte desembarazo de la carga que tiene asignada,
Suprema, pues su rol configurador del dere- sin importar la calidad del entendimiento
cho entendido y aplicado por los jueces es jurdico con que imparte justicia. Esto es tan
tan descuidado como meramente funcional. cierto como que cualquiera de sus sentencias
Descuidado porque solo as se explica el ma- da cuenta de ello.
nejo de escasa correccin de las categoras En la tarea de corregir la deficiencia del juzga-
jurdicas comprometidas en sus decisiones, dor supremo, no sirve la crtica fcil, esa que
pues pareciera que la teora jurdica, el cons- describe el mal y no prescribe el remedio,
titucionalismo actual y la iusfilosofa que este arruina y no construye, en fin ensombrece
pone en juego no aterrizan en los despachos las ideas y no las clarifica. Es un mito nocivo
jurisdiccionales, claro est, porque quien separar el trabajo de laboratorio del que se
est llamada a lograr ese contacto, la Corte expone en los tribunales, uno existe por el
otro y viceversa. No hay trabajo del juzgador
que sea vlido si no se respalda en el mejor
* Doctor en Derecho por la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Miembro titular del Instituto Ibe- conocimiento posible del derecho que mane-
ramericano de Derecho Procesal. ja, en la medida que no hay teora que valga

262 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
si no se aplica de la mejor manera posible
en los tribunales. Al juez no se le pide ser RESUMEN
acadmico consumado ni viceversa, cada
uno debe ocupar su lugar y asumir su funcin El autor, en este comentario jurisprudencial,
analiza la denegacin de la incorporacin
pensando en la utilidad que lo suyo le asigna de un tercero en el proceso de prescripcin
a lo del otro. En esta lnea, no corresponde adquisitiva, recurrido en casacin, alegando
canalizar la pretensin de correccin de las la afectacin de su derecho de inclusin,
decisiones de todos los jueces o de cualquier para acceder a la prescripcin adquisitiva de
dominio sobre el bien en litis; considerando
juez, no. Corresponde intensificar esta labor, la deficiencia tcnica en la solicitud; por la
sobremanera, en el trabajo de los jueces que el tercero debi integrarse al proceso,
que construyen los paradigmas cognitivos dado que su intervencin debi realizarse
del judicial, los de la Corte Suprema. Eso como litisconsorte activo, mxime si se
haba incorporado a otro tercero al proceso;
significa empezar a solucionar el problema asimismo, seala que el Tribunal Supremo
por donde este empieza y asegurar, no sin el realiz un mal empleo de la interpretacin a
empeo adecuado para exigir el manejo de contrario, por la confusin con el argumento
a contrario.
la tcnica del precedente, que el antdoto de
la anorexia cognitiva del judicial llegue hasta
las terminaciones nerviosas ltimas de su CONTEXTO NORMATIVO
jerarquizada organizacin.
Cdigo Procesal Civil: Artculos 97, 101, 106,
A continuacin, dar cuenta resumida del caso 369 y 392-A.
concreto en el que recae la ejecutoria suprema
objeto de comentario para luego exponer, PALABRAS CLAVE
primero, su condicin (dis)funcional en el
Parte en el proceso / Tercero legitimado / Li-
caso concreto y, por ltimo, el descuido y su tisconsorte pasivo / Interpretacin a contrario.
correccin en el manejo de categoras jurdicas
medulares que, desde mi perspectiva, resulta
lo ms importante del honroso encargo de por no acreditar la conduccin del bien
comentar una sentencia. objeto de la pretensin (por Resolu-
cin N. 33). La decisin es objeto de
apelacin y esta es concedida sin efecto
2. El caso concreto (Casacin N. suspensivo y con la calidad de diferida.
3976-2012 Lima. Prescripcin
d) Se emite sentencia estimatoria de la
adquisitiva) demanda y se establece que los efectos
2.1. Primera instancia de la sentencia no alcanzan a los terceros
coadyuvantes, pues debieron plantear una
a) Se interpone demanda con la pretensin
intervencin litisconsorcial.
de prescripcin adquisitiva de dominio.
La demandada es vlidamente emplazada e) La sentencia fue apelada por los dos ini-
y contesta mediante curador procesal en ciales terceros y el curador procesal de la
sentido negativo. demandada.
b) Dos terceros alcanzan pedido para in- 2.2. Segunda instancia
tervenir como coadyuvantes. Se admite f) El ltimo tercero solicita se le incorpore
la intervencin en calidad de terceros como litisconsorte, pedido que es
coadyuvantes. desestimado (por Resolucin N. 89) con
c) Un ltimo tercero solicita intervenir como la indicacin ... pdase oportunamente en
coadyuvante, con los mismos fundamen- la instancia correspondiente.
tos que el pedido de los dos anteriores, g) Se emite sentencia de vista confirmando
pero se declara improcedente su pedido la apelada. La sentencia considera que el

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 263


Actualidad

Civil Impugnatorio
tercero coadyuvante impugnante pide se de inclusin con los demandantes para
revoque el fallo en la parte que seala acceder a la prescripcin adquisitiva de
que los efectos que siguen al haberse dominio, sin tener en cuenta que con igual
declarado fundada la demanda no le derecho se admiti la intervencin de otro
alcanzan. Ello queda desestimado porque tercero legitimado, existiendo, por tanto,
por su calidad de tercero no puede resultar desigualdad respecto al mismo derecho.
beneficiado con la sentencia. i) La ejecutoria suprema seala como ma-
teria jurdica en debate la determinacin
SABA USTED QUE? de si la omisin de pronunciamiento en la
sentencia de vista respecto a la apelacin
El juez de primera instancia para ad- de la Resolucin N. 33 y la decisin
mitir una intervencin coadyuvante recada en la Resolucin N. 89 infringen
se tiene que cumplir una exigencia las garantas mnimas que conforman
que solo recae en quien es parte el derecho al debido proceso y debida
principal o, en todo casos, atendien- motivacin, reconocido en el artculo 139
do a las figuras ms prxima al caso incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica. Los
concreto, correspondera exigirse fundamentos, en tanto importan aqu,
a un litisconsorte activo o a un ter- son:
cero legitimado por intervencin
litisconsorcial activa, pero no a un i.a) Sobre la Resolucin N. 33: El artculo
coadyuvante, pues este se caracte- 369 del CPC seala que si el pronun-
riza porque (i) defiende un inters ciamiento de una apelacin queda
ajeno (ii) solo es parte procesal y no reservado, para que sea resuelta la
material, (iii) la admisin de su in- apelacin por el Superior en la
tervencin no retrocede el desarrollo sentencia de vista, la nica condicin
del procedimiento y (iv) su presencia de ello es que la sentencia de primer
no delimita ni influye en los alcances grado sea apelada sin importar si
subjetivos de la sentencia. quien impugna es o no quien qued
a la espera de que se resuelva su
2.3. Casacin incidencia. En autos, se desestim el
pedido de intervencin coadyuvante
h) El ltimo tercero aquel que en pri-
del ltimo tercero, por lo que no sien-
mera instancia pidi intervenir como
do parte no poda apelar la sentencia
coadyuvante e impugn la decisin que
de primera instancia, pero esta fue
le denegaba su pedido, concedindose
apelada por los dos primeros terceros
la apelacin sin efecto suspensivo y con
(legitimados) incorporados al proceso
calidad de diferida y que en segunda ins-
como intervinientes coadyuvantes; de
tancia pidi intervenir como litisconsorte,
siendo tambin desestimado dicho pedi- modo que el juez debi pronunciarse
do, es decir, quien no es parte ni tercero en sentencia sobre la apelacin de
legitimado, sino simplemente tercero la resolucin N. 33. Resulta claro
interpone recurso de casacin, el que que se ha configurado la infraccin
fue declarado procedente, con la causal al debido proceso por omisin de
de infraccin normativa de los incisos 3 pronunciamiento.
y 5 del artculo 139 de la Constitucin, i.b) Sobre la Resolucin N. 89: La Sala
alegando que en la sentencia de vista no Superior no se pronunci ni mucho
se ha sustentado debidamente por qu menos fundament la aceptacin o
se le ha apartado del proceso como litis- rechazo del pedido de intervencin
consorte pasivo afectando su derecho litisconsorcial.

264 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
i.c) En el ltimo numeral de los funda- es coadyuvador pasivo; de modo que si
mentos de la resolucin, la Sala Supre- tiene un propsito, solo ser lograr una
ma precisa, no sin dejar en claro que decisin (des)estimatoria del juez segn
no le corresponde emitir pronuncia- la conveniencia de la parte que coadyuve;
miento sobre el fondo de la cuestin (ii) solo es parte procesal y no material,
controvertida, que la demanda ha sido de ah que se le concepte como parte
interpuesta por nueve demandantes secundaria, subordinada y accesoria de
sobre un bien a adquirir en propiedad la parte principal y no tendr legitimidad
por prescripcin de 719.05 m2, com- para obrar ordinaria, sino extraordinaria
prendiendo 43 divisiones en las que (privada) aunque puede considerarse
aparentemente una persona ocupa una excepcin en la regulacin del sanea-
cada divisin conforme se desprende miento por eviccin (artculo 1499 Cdigo
de los pedidos de intervencin de Civil) ni inters material sino solo proce-
terceros; por lo que el Ad quem debe- sal; (iii) la admisin de su intervencin no
r verificar si en efecto corresponde retrocede el desarrollo del procedimiento;
declarar propietarios de todo el bien y (iv) su presencia no delimita ni influye
a los demandantes. en los alcances subjetivos de la sentencia.
i.d) La decisin declara fundada la casa- Nota al margen: Queda claro que al de-
cin; en consecuencia, nula la senten- ficiente asesoramiento de los terceros, en
cia de vista, ordena a la Sala Superior la determinacin de la forma de interven-
de origen emitir nueva resolucin y cin solicitada que ha menoscabado sus
dispone la publicacin oficial. derechos e intereses debieron procurar
su intervencin litisconsorcial activa y no
3. Apreciaciones procesales del caso coadyuvante activa, se suma la equivo-
concreto cacin del juzgador de primera instancia
al formular exigencias que no son propias
3.1. Se puede exigir a un tercero peticionario de la forma de intervencin solicitada y
de intervencin coadyuvante tener que, en ocasin anterior, con relacin a
legitimidad para obrar ordinaria?
otros terceros incorporados con base en
La errada afirmacin a la pregunta ocurre las mismas condiciones fcticas, no se
cuando se emite la Resolucin N. 33, exigi, faltando a la garanta de igualdad
pues se deniega el pedido de intervencin de exigencias para el acceso a la justicia.
coadyuvante activa, en un proceso de
prescripcin adquisitiva de propiedad, por 3.2. Puede el tercero que ha apelado
no acreditar la conduccin del inmueble la improcedencia de su pedido de
objeto de prescripcin, es decir, segn el intervencin coadyuvante apelar la
juez de primera instancia para admitir una sentencia? Puede el tercero cuya
intervencin coadyuvante, se tiene que peticin de intervencin litisconsor-
cumplir una exigencia que solo recae en cial que fue rechazada en segunda
quien es parte principal o, en todo caso, instancia interponer casacin?
atendiendo a las figuras ms prximas Las dos interrogaciones admiten un mis-
al caso concreto, correspondera exigirse mo supuesto: si procede impugnar una
a un litisconsorte activo o a un tercero sentencia por un tercero con peticin
legitimado por intervencin litisconsorcial de intervencin denegada, es decir, un
activa, pero no a un coadyuvante, pues tercero y punto. No se trata de un tercero
este se caracteriza porque (i) defiende legitimado que es aquel cuya solicitud
un inters ajeno (el del demandante o de intervencin es declarada procedente
reconviniente) si es coadyuvador activo, (artculo 101 del CPC). Entonces, las dos
o apoya una defensa y/o contradiccin si preguntas pueden condensarse en la

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 265


Actualidad

Civil Impugnatorio
siguiente: puede quien no es parte im- inobservancia de lo dispuesto en el
pugnar una sentencia? De igual modo la segundo prrafo del artculo 97 del CPC
respuesta tambin debera ser una sola. Si que permite admitir la intervencin soli-
esto es as, en el caso concreto, por qu en citada en segunda instancia. Aqu salta la
relacin a la apelacin de la sentencia de observacin de la condicin pasiva de
primera instancia la Sala Suprema anota la intervencin litisconsorcial denegada.
que el tercero con pedido de intervencin De no ser un error de transcripcin en la
coadyuvante denegada, pero impugnada, ejecutoria suprema, la condicin (pasiva)
no es parte y no poda apelar la sentencia de la intervencin solicitada, el anatema
de primera instancia, y sobre la interpo- de una mala asesora para ese tercero
sicin de la casacin no repara que fue estara latente.
realizada nicamente por un tercero con
pedido de intervencin litisconsorcial pa- 3.3. La Sala Suprema puede acrecentar
la materia jurdica en debate ms
siva denegada y no impugnada, es decir,
all de los fundamentos de parte
por quien era tercero ms nada. contenidos en la casacin?
La ejecutoria suprema construye su pa- El tercero que interpone el recurso de casa-
radoja cuando afirma que un tercero no cin, segn aparece de la propia ejecutoria
puede apelar la sentencia, pero declara
suprema, alega que en la sentencia de
procedente una casacin interpuesta
vista no se ha sustentado debidamente por
por un tercero sin invocar, y sin poder
qu se le ha apartado del proceso como
invocar, la procedencia excepcional de la
casacin (artculo 392-A del CPC)1. Con litisconsorte pasivo afectando su de-
pocas palabras, la Sala Suprema hace lo recho de inclusin con los demandantes
que al mismo tiempo establece que no para acceder a la prescripcin adquisitiva
corresponde hacer: que quien es tercero de dominio, sin tener en cuenta que con
impugne una sentencia. igual derecho se admiti la intervencin
de otro tercero legitimado, existiendo por
Impugnar requiere tener condicin de
tanto desigualdad respecto al mismo de-
parte principal o secundaria, en esta ltima
recho. La causal invocada en la casacin,
configuracin parte secundaria encaja
y con la que fue declarada procedente, es
la figura del interviniente coadyuvante y
la infraccin normativa del artculo 139,
en la primera parte principal la figura
incisos 3 y 5, de la Constitucin, claro est,
del interviniente litisconsorcial. Quien so-
con la fundamentacin partial referida.
licita intervencin y esta es denegada, aun
cuando impugne esa denegacin, no deja Por encima de esa fundamentacin, la Sala
de ser tercero y, por tanto, no deja de estar Suprema seala como materia jurdica en
impedido normativamente de impugnar la debate la determinacin de si la omisin
sentencia de la instancia que fuere. de pronunciamiento en la sentencia de
vista respecto a la apelacin de la Reso-
Nota al margen: Cuando se emite la
lucin N. 33 y la decisin recada en la
Resolucin N. 89 se falt a la garanta
Resolucin N. 89 infringen las garantas
de motivacin de la decisin y, sobre-
mnimas que conforman el derecho al
manera, a la de legalidad por la abierta
debido proceso y debida motivacin
reconocido en el artculo 139, incisos 3 y
1 La deficiente redaccin de esta disposicin pone en 5 de la Constitucin Poltica.
frente la paradoja de entender si la exigencia que
Asumiendo que el fundamento (de parte)
establece recae en la resolucin impugnada o en el
recurso de casacin. Dice: Aun si la resolucin impug- del recurso de casacin recae en el cuestio-
nada no cumpliera con algn requisito previsto en el namiento a la Resolucin N. 89, queda
artculo 388. El artculo 388 no hace referencia a claro que la Sala Suprema configura una
los requisitos de la resolucin impugnada, sino a los
de la casacin.
materia jurdica en debate que no ha sido

266 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
alegada por la parte impugnante, que es nulificantes de la Corte en armona con
lo concerniente a la Resolucin N. 33. los fines de la casacin, la razonabilidad
de la motivacin de la sentencia y la pro-
IMPORTANTE porcionalidad de la decisin jurisdiccional.
Siendo as, corresponde advertir con justi-
ficacin que la Sala Suprema haya puesto
Ante el deficiente asesoramiento de en escena de debate, por esfuerzo propio,
los terceros, en la determinacin de un fundamento, el de la resolucin N.
la forma de intervencin solicitada 33, del que motiva la fundabilidad de la
que ha menoscabado sus derechos casacin con suficiencia al punto que su
e intereses, se suma la equivocacin ncleo argumentativo termina configu-
del juzgador de primera instancia al rndose en la sumilla se la sentencia en
formular exigencias que no son pro- casacin.
pias de la forma de intervencin soli-
citada y que en ocasin anterior, con Nota al margen: El tercero con interven-
relacin a otros terceros incorporados cin denegada repar el equvoco de soli-
con base en las mismas condiciones citar, en primera instancia, su intervencin
fcticas, no se exigi, faltando as a en condicin de coadyuvante y la volvi
la garanta de igualdad de exigencias a solicitar; en segunda instancia, en con-
para el acceso a la justicia. dicin litisconsorcial pasiva. En ninguno
de los casos, lo hizo con correccin. Le
corresponde solicitarla, en segunda ins-
Esto nos pone en frente del respeto al
tancia, en condicin litisconsorcial activa,
principio de congruencia2, la interdiccin
invocando se atienda a las precisiones de
de la arbitrariedad, la dispositividad pro-
la ejecutoria suprema.
cesal, la razonabilidad de la motivacin
jurisdiccional, etc. Todo para asegurar la 3.4. Y la independencia jurisdiccional?
libertad del justiciable frente al poder de En el ltimo numeral de los fundamen-
la funcin jurisdiccional. tos de la resolucin comentada, la Sala
Sin embargo, la injerencia de la disposi- Suprema, no sin dejar en claro que no
tividad procesal (que limita a la Corte a le corresponde emitir pronunciamiento
pronunciarse acerca de los hechos alega- sobre el fondo, advierte que siendo
dos por las partes, siempre que estos se nueve los demandantes y teniendo el bien
encuentren comprendidos en las causales objeto de prescripcin 719.05 m2 dividi-
de Casacin), la garanta de congruencia dos en 43 fracciones, cada una ocupada
(hilo lgico entre lo pedido, actuado y por una persona, como es el caso de los
resuelto) que en teora impugnatoria terceros legitimados, establece que la Sala
de la apelacin se traducen en la garanta Superior deber verificar si en efecto
tantum devolutum quantum appellatum3 y corresponde declarar propietarios de todo
cuanto contenido procesal fundamental el bien a los demandantes. Dnde qued
se invoque en resguardo de la libertad la independencia del Ad quem?
del justiciable, en teora impugnatoria de Aqu ni siquiera se puede decir que la
la casacin, soporta un margen de relati- Sala Suprema hace indirectamente lo que
vizacin4 sujeto a las genricas facultades est prohibido hacer directamente, pues
simplemente vulner la independencia
2 Tribunal Constitucional (Per), en la sentencia recada
en el Expediente N. 08327-2005-PA/TC. en el Exp. N. 3151-2006-AA/TC, f.j. 10. Sobre las
3 Sobre la aplicacin de este principio tambin en rela- potestades de la Corte Suprema en el recurso de
cin a la casacin del Tribunal Constitucional (Per) en casacin para pronunciarse sobre hechos, entrar a la
el Exp. N. 7022-2006-PA/TC, fundamento de voto valoracin de la prueba y otros aspectos de desco-
del magistrado Vergara Gotelli, f.j. 7. nocimiento, del Alto Tribunal, del tratamiento del
4 Tribunal Constitucional (Per) en la sentencia recada recurso de casacin, Ibdem, f.j. 8.

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 267


Actualidad

Civil Impugnatorio
del juzgador superior. Corresponde ser en sus labores de justicia, pues solo logran
controlada, por el rgano pertinente, toda or los susurrados dictados procedimentales
actividad de esta ndole. del Cdigo Civil que no diferencian entre
Nota al margen: Devuelto el expediente a accin y pretensin; todo esto muy a pe-
la Sala Superior de origen, cmo se verifi- sar de que el procesalismo que anima al
cara si corresponde o no declarar propie- Cdigo Procesal Civil diferencia claramente
tarios de todo el bien a los demandados?, el derecho fundamental de accin de la
qu pasara si el juez superior verifica que expresin volitiva del actor o reconviniente
no corresponde tal declaracin y los inte- dirigida a su contraparte, para supeditar su
resados (perjudicados) no se incorporan al inters al propio sobre un bien, a travs de
proceso? Respondiendo a la primera pre- la funcionalidad del juez6.
gunta, el juzgador superior har uso de la Hay, entonces, un disloque conceptual en-
presuncin de fraude o colusin entre las tre los Cdigos Civil y Procesal Civil sobre
partes para los fines del artculo 106 del la accin. El primero asume la accin y la
CPC, ordenando la citacin respectiva y la pretensin como sinnimas y el ltimo la
notificacin de la misma en la forma ms diferencia claramente. El Cdigo Civil es
adecuada. Respondiendo a la segunda devoto de la accin del procedimentalis-
pregunta, basta verificar la regularidad de mo afianzado en el pensamiento romano
la notificacin del llamamiento regulado que sobre la actio tuvo Celso7. En cambio,
por el numeral indicado y solo quedar el Cdigo Procesal Civil es adepto del
declarar propietarios de todo el inmueble procesalismo y se ajusta a las exigencias
a los demandantes. del constitucionalismo actual que afirma la
accin como un derecho fundamental en
4. Apreciaciones conceptuales com- la idea del principialismo fundamental8,
prometidas en la resolucin co- y deja claramente perfilada la pretensin
mentada procesal con una estructura de la que sus
4.1. Prescripcin adquisitiva: Pretensin elementos subjetivos, objetivos, de acti-
o accin? vidad y fcticos (causa petendi y petitum)
En los numerales 2 y 9 de los fundamentos dan cuenta de un manejo tcnico procesal
de la ejecutoria suprema, se usa la expre- que nunca podr ser el del derecho fun-
sin accin de prescripcin adquisitiva, damental de accin9.
pervirtiendo la naturaleza procesal de la Cmo superar el disloque conceptual
prescripcin adquisitiva (que es la de ser entre los Cdigos Civil y Procesal Civil
pretensin) y, claro est, la fundamenta- sobre la accin? Acudiendo a la distincin
lidad de la accin. entre entidades normativas, propiamente
La doctrina procesal de la segunda mitad entre disposicin y norma; lo que pone
del siglo pasado, particularmente la lati- en medio del problema, y como solu-
noamericana, grit5 tan fuerte la distincin cin determinante, a la interpretacin
entre accin y pretensin que al parecer los
jueces quedaron ensordecidos para seguirla 6 Sobre la pretensin procesal, vase Guasp Delgado,
Jaime, La pretensin procesal, Civitas, Madrid, 1985.
5 Ramrez Arcila, Carlos, Teora de la accin, Temis, 7 Sobre la dualidad de la accin que expone el error
Bogot, pp. 62 y ss. 1978; Accin y acumulacin de de Savigny al concebir la idea de derecho subjetivo
pretensiones, Temis, Bogot, pp. 22 y ss; La pretensin en la accin. Gonzlez lvarez, Roberto, Neopro-
procesal, Temis, Bogot, 1986, p. 26; Fundamentos cesalismo. Teora del proceso civil eficaz, Ara editores,
procesales y pretensiones contencioso-administrativas, Lima, 2013, p. 698.
Temis, Bogot, 1983, p. 23; Devis Echanda, Her- 8 Ibdem, p. 218.
nando, Nociones generales de derecho procesal civil, 9 Sobre el principio fundamental de accin, Ibdem, p.
Aguilar, Madrid, 1966, p. 186. 677.

268 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
del derecho. El Tribunal Constitucional cin har mencin a una pretensin; as si
ha recogido, desde mi parecer, la herra- el artculo 927 del Cdigo Civil contiene
mienta ms importante para transitar al la disposicin que indica una accin
constitucionalismo ltimo: la distincin reivindicatoria, la norma obtenida de
entre disposicin y norma10. Para el Alto ella, va interpretacin, dar cuenta no
Tribunal11, siguiendo la doctrina sobre el de una accin sino de una pretensin
particular, la diferencia aludida se da en reivindicatoria. Simplemente porque
tanto la disposicin es enunciado lings- la interpretacin no puede realizarse
tico y la norma el significado de dicho sino en el contexto actual de desarrollo
enunciado; as, una disposicin puede conceptual del derecho, por ella es que
contener ms de una norma, es decir, ms ingresa la doctrina, y en ella tambin
de un significado. la mejor doctrina, la que tutela mejor,
Las disposiciones contenidas en el C- con materialidad fundamental, que en
digo Civil emplean el trmino accin, el caso actual es la que no se desprende
por ejemplo, para indicar, entre otras, del constitucionalismo contemporneo.
la anulabilidad, nulidad, separacin
de cuerpos, filiacin y reivindicacin 4.2. La distincin entre fondo y forma
(artculos 230, 275, 334, 373 y 927, En los numerales 6 y 9 de los fundamen-
respectivamente), pero como toda dis- tos de la ejecutoria suprema, se usa el
posicin se interpreta para conseguir las trmino fondo para referirse al mrito
normas aplicables al caso concreto, es en del proceso. Tal vez la razn del uso de
la labor interpretativa del juzgador que este asistemtico concepto en la labor
este no puede considerar ms la accin jurisdiccional actual sea el artculo 128
en los cnones del procedimentalismo del CPC que arrastra la diferencia entre
(que son los del Cdigo Civil), sino en los fondo y forma muy propia del procedi-
del procesalismo (que son los del Cdigo mentalismo en el que se entenda que el
Procesal Civil) y, algo ms, en los del nue- derecho procedimental era un derecho
vo procesalismo (neoprocesalismo) que formal y no sustancial, se trataba entonces
permite entender la accin como derecho de un apndice del derecho sustancial o
fundamental de acceso a la justicia, a los sustantivo, por lo que se le identific
tribunales y al proceso en su expresin tambin como un derecho adjetivo.
ms general, entonces la norma que Con el trnsito12 del procedimentalismo
obtenga por la interpretacin de toda al procesalismo, no ces un instante en
disposicin que contenga el trmino ac- verse un contenido procesal sustantivo13
o material y otro procesal procedimen-
10 Para un tratamiento extenso sobre entidades nor- tal o instrumental del derecho procesal.
mativas, y en ellas la diferencia entre disposicin y Nunca ms debera, entonces, hacerse
norma, VV. AA., Disposicin vs. norma, Palestra, Lima, referencia a lo procesal como formal o
2011; Von Wright, George, Norma y accin: Una
investigacin lgica, Tecnos, Madrid, 1970, p. 109;
adjetivo ni a lo material como fondo,
Alchourrn, Carlos y Bulygin, Eugenio, Norma salvo que en pleno (neo)procesalismo se
jurdica, El derecho y la justicia, CSIC, Madrid, 1996, participe de una anacrnica percepcin
p. 142; Rodrguez, Jorge L., Naturaleza y lgica
de las proposiciones normativas. Contribucin en
homenaje a G. H. von Wright, en Doxa, N. 26, 12 Gonzlez lvarez, Roberto, Eficientismo y ga-
2003. p. 87; Nino, Carlos Santiago, Introduccin al ranstismo procesales en serio: Pasando la pgina del
anlisis del derecho, Astrea, Buenos Aires, 1988, p. 87; debate entre publicismo y dispositivismo procesales,
Gonzlez lvarez, Roberto, Neoprocesalismo, cit., en Derecho & Sociedad, ao XXIII, N. 38, Lima, 2012,
p. 224. p. 281.
11 Sentencia recada en Exp. N. 0025-2005-PI/TC y 13 Ibez Frocham, Manuel, La jurisdiccin, Astrea,
0026-2005-PI/TC. Bs. As., 1972, p. 29.

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 269


Actualidad

Civil Impugnatorio
contractualista del proceso que trae14 de la importancia e influencia con la actividad
mano diferenciaciones tan nocivas como juzgadora del Tribunal Constitucional,
excepciones materiales y procesales, pre- pues los fundamentos jurdicos de sus
tensin material y procesal, legitimacin sentencias son pieza clave para manejar
ad processum y ad causam, accin material su doctrina y su precedente.
y accin procesal, etc. Motivacin y fundamentacin suelen
La diferenciacin privatista entre fondo transitar como sinnimos en la funcin
y forma es manante de muchos proble- jurisdiccional; de modo que los manuales
mas en el mundo procesal, de los que este de la Academia de la Magistratura ponen
solo se libra si supera la conceptuacin ms empeo en los criterios de claridad
contractualista del proceso y entiende lingstica orden estructural, diagramacin
que en sus adentros le es tan propio lo amigable, fortaleza argumentativa, cohe-
subjetivo material y lo subjetivo procesal, rencia lgica, etc. y hasta un precedente
es ms, la relatividad contextual15, entre del Consejo Nacional de la Magistratu-
normas formales y sustantivas, determina ra (Resolucin N 120-2014-PCNM)
que estas en el momento de la constata- establece los criterios de evaluacin de
cin de su inobservancia operan como calidad de las decisiones jurisdiccionales,
sus opuestas; as, la norma de la forma no sin dejar en claro que el empeo de la
escrituraria pblica de la donacin es una Academia antes referida es importante, sin
norma formal de validez del contrato de que haya un espacio claro para diferenciar,
donacin, pero cuando se constata su in- o establecer que conviene o no diferenciar,
observancia opera como norma sustantiva entre motivacin y fundamentacin.
sobre la produccin de la sentencia que A esto se suma que no es de preocupacin
la aplica; igualmente, la norma del pago central en la materia procesal referida a
del precio a favor del vendedor, cuando la motivacin de la decisin jurisdiccional
se constata su inobservancia en el proceso, una diferenciacin tan exquisita como la
es aplicada subsuntivamente por lo que que insino. Sin embargo, la Constitucin,
opera como norma formal en el proce- los pronunciamientos del Tribunal Consti-
dimiento de subsuncin. Esta relatividad tucional y las sentencias en casacin po-
contextual no funciona solamente frente nen en quiebre esa indiferencia procesal.
a las normas formales y sustantivas, sino Veamos.
la metamorfosis que implica tambin se a) El artculo 139, inciso 5, de la Consti-
da frente a las normas tticas e hipotticas tucin establece la garanta de la mo-
y a las normas primarias y secundarias16. tivacin, se entiende de resoluciones
judiciales, con mencin expresa de la
4.3. La sentencia: Se fundamenta o se
ley aplicable y de los fundamentos de
motiva?
hecho en que se sustentan. Es decir,
La ejecutoria suprema comentada enca- con otras palabras, se garantiza la
beza su parte de motivacin con el rubro motivacin con fundamentos de
Fundamentos de esta Sala Suprema. derecho y de hecho.
Al parecer el uso de los fundamentos
b) Es un lugar comn en las sentencias
en una sentencia ha cobrado tamaa
del Tribunal Constitucional que el
derecho a la debida motivacin exige
14 Nieva Fenoll, Jordi, Jurisdiccin y proceso, Marcial fundamentacin jurdica17.
Pons, Madrid, 2009, p. 16.
c) En la misma ejecutoria suprema que
15 Ferrajoli, Luigi, Principia iuris, Trotta, T. I, 2011, p.
835. se comenta, el colegiado anota (punto
16 Gonzlez lvarez, Roberto, Neoprocesalismo. Teora
del proceso civil eficaz, Ara editores, Lima, 2013, p. 17 Tribunal Constitucional (Per), Sentencia recada en
699. el Expediente N. 04228-2005-HC/TC, f.j. 1.

270 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
4 de sus fundamentos) que la de- rando funciona mejor que el de simple
bida motivacin debe estar presente fundamentacin.
en toda resolucin que () exponga
de manera clara, lgica y jurdica los 4.4. Debido proceso o proceso justo?
fundamentos de hecho y de derecho La procedencia de la casacin contempl
que la justifican. la causal de infraccin normativa del art-
Atendiendo a lo precedente, motivacin culo 139, incisos 3 y 5 de la Constitucin,
y fundamentacin no son lo mismo; en es decir, en trminos de la Sala Suprema,
la medida que motivar y fundar, para la infraccin de las garantas mnimas
que conforman el derecho al debido
efectos procesales, tampoco. Motivar es
proceso y debida motivacin. En verdad
continente y fundar es contenido. Queda
corresponde hablar de debido proceso
claro que esta diferenciacin no es de
en justicia civil? Si se tiene la conviccin
exigencia filolgica pues en ese plano
de que hay una respuesta afirmativa
motivacin y fundamentacin guardan
para la pregunta, solamente habra que
sinonimia, sino tcnico-jurdica. reflexionar por qu en el sistema judicial
La fundamentacin comprende los norteamericano el debido proceso asiste,
mejores (posibles) argumentos y razo- en su perspectiva sustantiva, al mbito
nes como insumos principiales, legales, constitucional y constitucional penal y, en
tericos y fcticos del caso concreto; su perspectiva adjetiva, al mbito admi-
est inmersa en la actividad procesal, nistrativo, pero no en los espacios de la
en el obrar de los sujetos procesales. La justicia civil18.
motivacin, en cambio, comprende El debido proceso19, 20 no es una cons-
un deber del juez que es el someter los truccin lgico deductiva de nuestro
fundamentos a examen de razonamiento;
est inmersa en la materialidad procesal
fundamental, es decir, es componente 18 Sobre el particular, para una constatacin actual, cf.
del principio procesal fundamental que Rule of Law Index (ndice de Estado de derecho), 2014,
contempla en su estructura el derecho a elaborado por el World Justice Project, en <http://goo.
gl/Yh4M5>.
una decisin motivada unida a la garanta
19 Sobre el origen e historia del debido proceso en
(obrar positivo estatal) de motivacin de Linares, Juan Francisco, Razonabilidad de las leyes
la decisin jurisdiccional. El debido proceso como garanta innominada en la
Constitucin argentina, Buenos Aires, 2. ed., Astrea,
Si esto es as, al juez se le pide motivacin 1989, p. 15; De Bernardis, Luis Marcelo, La garanta
y a la parte fundamentacin; de modo que procesal del debido proceso, Lima, Cultural Cuzco,
se fundamenta lo que se pide y se motiva 1995, p. 141; Silveira, Paulo Fernando, Devido
lo que se decide; as, nuestro sistema nor- processo legal, Del Rey, Belo Horizonte, 2001, pp. 3
y ss; Gonzlez Linares, Nerio, Ensayos de derecho
mativo procesal civil configura exigencias procesal civil, IPIJ, Cusco, 2003, p. 115; Derecho
de fundamentacin para la demanda y de procesal civil. Teora del proceso civil, Universidad
motivacin para las decisiones del juzga- Andina del Cusco, Cusco, 2005, p. 157; Gama, Lidia
dor. No se puede pedir a la parte motivar Elizabeth Pealoza Jaramillo; O devido processo legal,
Editora de Direito, Campina, 2005, p. 39; Castro,
su demanda o contestacin a la misma Carlos Roberto Siqueira, O devido processo legal e os
sino fundamentarla, como no se puede princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, Rio
pedir al juez solamente la fundamentacin de Janeiro, Forense, 2005, p. 5.
de su decisin, sino que cumpla con un 20 Para todo, Gonzlez lvarez, Roberto, El debido
trabajo mayor: su motivacin (que implica proceso proporcional: De derecho a mnimas garantas
a garanta de mximos derechos, en Constitucin, ley
per se su fundamentacin). y proceso, Roberto Gonzlez lvarez (coordinador),
La sentencia en casacin no tiene funda- Ara Editores, Lima, p. 249; El debido proceso: de
mentos sino razonamiento o motiva- derecho a mnimas garantas a garanta de mximos
derechos, en Revista del Instituto Colombiano de De-
cin y hasta el arcaico trmino conside- recho Procesal, Bogot, N. 39, 2013, p. 205.

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 271


Actualidad

Civil Impugnatorio
sistema. No apareci ante nosotros como metaprincipio, un principio de principios;
una solucin creada por nosotros frente por tanto, contiene todos los principios
a un problema nuestro21. Apareci ante procesales; (v) que es un principio gene-
nosotros como una historia con muchas ral del derecho porque as se confunde
premisas; de modo que esa historia se con un valor y encuentra resistencia en
cuenta de distintas maneras, la mayora el derecho positivo; (vi) es sustantivo y
de ellas mal contadas, pues se trata de obra como control de constitucionalidad
una historia que nosotros, los del Civil Law, porque as sustituye o, peor, es lo mismo
leemos del Common Law para nuestros que la y proporcionalidad; (vii) es un
problemas olvidando que esa historia se derecho que contiene un haz de derechos
hizo como solucin creada no por nosotros porque eso hace pensar que no tiene un
para problemas que no eran nuestros. Eso contenido propio; etc. Acaso no es muy
equivale a leer en espaol aquello que familiar el elenco de equivocadas conse-
est escrito en ingls. cuencias sobre el debido proceso, a partir
Si esto es as, por qu la historia sobre el de sus premisas falaces, en el trabajo del
debido proceso legal nos lleg mal conta- Tribunal Constitucional. Claro que s, son
da? Simplemente porque sus premisas, las los pronunciamientos del Alto Tribunal los
que le dan forma y tratamiento concep- que pervierten el tratamiento del debido
tual, son equivocadas; pues premisas mal proceso con una nefasta consecuencia en
construidas crean siempre historias mal la justicia civil. Por eso la Corte Suprema
contadas; as, son premisas equivocadas debe fijar con cabalidad la premisa que
sobre el debido proceso: (i) que es un corresponde asumir en nuestro sistema
patrimonio del common law porque nos sobre el particular; adems cul es esa
lleva a pensar que en el Civil Law no existe premisa? La del fair trial. Explico.
la idea de proceso equitativo, proceso
justo o proceso con justicia; (ii) que es un SABA USTED QUE?
derecho a la tutela jurisdiccional porque
nos lleva a la idea de que hay que sustituir
Para impugnar, se requiere tener
el derecho de accin por el derecho al
condicin de parte principal o se-
debido proceso; (iii) que es un conjunto cundaria: en esta ltima configura-
de garantas mnimas que obligan al Esta- cin parte secundaria, encaja la
do, por ejemplo, a motivar la sentencia figura del interviniente coadyuvante
porque conduce a la idea de sustituir la y, en la primera parte principal,
tutela jurisdiccional efectiva por el debido la figura del interviniente litiscon-
proceso; (iv) que es un conjunto de prin- sorcial. Quien solicita intervencin
cipios procesales porque nos presenta un y esta es denegada, aun cuando se
impugne esa denegacin, no deja de
ser tercero y, por tanto, no deja de
21 Sobre la diferencia entre los procesos civiles norteame- estar impedido normativamente de
ricano y sudamericanos, cf. Silvestri, Elisabetta, Il
profilo comparatstico, en Denti, Vittorio, La giustizia
impugnar la sentencia de la instancia
civile. Lezioni introduttive, Bologna, Il Mulino, 1989, que fuere.
pp. 45 y ss; Cappalli, Richard B.,Procedimiento
civil comprado: Estados Unidos, Chile y Sudame- Nadie duda que el origen del debido
rica, en Revista Chilena de Derecho, vol. 19, N. 2,
1992, p. 203; Taruffo, Michele, Sobre las fronteras.
proceso se dio en Inglaterra y luego en
Escritos sobre la justicia civil, trad. de Beatriz Quintero, Estados Unidos de Norteamrica; pues
Bogot, Temis, 2006, p. 57; Garapon, Antoine y bien, ah est la premisa que se necesita
Papadopoulos, Loannis, Juzgar en Estados Unidos esclarecer. El debido proceso proviene con
y en Francia. Cultura jurdica francesa y Common Law,
trad. de Viviana Daz Perilla, Bogot, Legis, 2008.
el Estado liberal que se erige en Inglaterra

272 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
con la Carta Magna (1215) en cuyo nu- fair trial; de modo que la Suprema Corte
meral 39 aparece la mencin a la law of estableci que los derechos contenidos
the land que ms adelante en 1354, con en la VI Enmienda, dada su importancia y
Eduardo III, al reexpedir la Carta Magna, fundamentalidad, se protegen por la XIV
cambia por la referencia al due proces of Enmienda mediante la clusula del debido
law, pues habindose redactado en francs proceso. Es decir, el fair trial norteamericano
para su reexpedicin, por el dominio del viaja en el debido proceso legal.
Law-French medieval, asumi la locucin Si algo debe advertirse aqu es que la idea
latina legale iudicium con la frmula due de debido proceso legal ha permitido en el
procs de lei, que al traducirse al ingls sistema del Common Law norteamericano
devino en Due process of law. construir el derecho desde la Suprema
El pargrafo 40 de la Carta Magna, cuyo Corte con la idea de razonabilidad de
texto sealaba [n]o venderemos, denega- las leyes, es decir, el debido proceso es
remos ni retrasaremos a nadie su derecho cartabn de constitucionalidad, algo
ni la justicia, completaba las garantas mejor, es herramienta de control de cons-
jurisdiccionales previstas en el 39; pues no titucionalidad preponderantemente en
haca sino regular el fair trial o un derecho a el plano constitucional penal y procesal
la justicia desde la perspectiva de libertad penal constitucional. Por eso, es un error
e igualdad de armas procesales. En 1225, hablar de debido proceso legal en el Civil
ambos pargrafos se fusionaron tan solo Law porque la idea de regularidad procesal
en el 3922. Es decir, el fair trial ingls viaja (que para nosotros es mnimo de garantas
en el debido proceso confundindose en del justiciable en proceso) no se conecta
el amplio espectro de proteccin asignado con la idea de debido proceso legal; sino
a este ltimo. con la de proceso justo, esto es, el fair
En Estados Unidos de Norteamrica, la trial de la VI Enmienda de la Constitucin
Constitucin de 1787, inicialmente dotada norteamericana trasladada al Civil Law.
de un prembulo y VII artculos, luego A esto se suman dos acontecimientos que
integrada hasta por 27 enmiendas, siendo han fraguado el proceso justo (fair trial) en
las 10 primeras la Carta o Declaracin de el Civil Law con la fuerza suficiente para
derechos (Bill of Rigths norteamericano), nunca ms darle espacio al debido proceso
establece en su V Enmienda (1791) la legal en justicia civil: el redescubrimiento
potestad del Estado sobre la vida, libertad del iusnaturalismo procesal23 y la norma-
y propiedad sometida a un procedimiento tividad, tanto supraestatal universal24 y
jurdico, esencialmente justo (due process regional25 como constitucional26.
of law). As, el poder pblico sujeta su ac-
tuacin a pautas regladas, procedimientos 23 Amodio, Ennio, Processo penale, diritto europeo e
reglados que implican legitimidad jurdica common law. Dal rito inquisitorio al giusto processo,
formal y tambin material. El due process of Giuffr, Miln, 2003, p. 131; Alvazzi del Frate, Paolo,
law busca la proscripcin de la arbitrariedad ob. cit., p. 143.
con un control racional de las decisiones 24 Artculos 8, 10 y 11 de la Declaracin Universal de
los Derechos del Hombre de 1948; artculo 14 del
pblicas (razonabilidad de las leyes). La VI Pacto Internacional de Derecho Civiles y Polticos de
Enmienda proclama el fair trial; en la idea 1966, aprobado por el Per por D. L. N. 22128 de
de libertad e igualdad de armas procesales, 28 de marzo de 1978.
por lo que la proteccin de la V Enmienda 25 Artculo 6 de la Convencin Europea de Derechos
en vinculacin al enjuiciamiento jurisdic- Humanos de 1950; artculo 47 de la Carta de Derechos
Fundamentales de la Unin Europea de 2000; artculo
cional se efectiviz en las exigencias del 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Huma-
nos de 1969; artculo 7 de la Carta Africana sobre los
22 Alvazzi del Frate, Paolo, Garantismo e giusto Derechos Humanos y de los Pueblos de 1981.
proceso, en Giustizia e garanzie giurisdizionali, Giap- 26 En Alemania, la Constitucin de Bonn de 1949 (artcu-
pichelli, Turn, 2011, p. 150. lo 103) consagra el faires Verfahren (juicio justo) como

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 273


Actualidad

Civil Impugnatorio
Se debe sustituir el debido proceso legal bsqueda de regularidad procesal; (v) el
por el proceso justo porque: (i) la regula- fair trial es germen de la igualdad de armas
ridad procesal tiene que ver con el fair trial procesales, es decir, del contradictorio ante
de la enmienda VI y no con el due process un juez imparcial28; y, (vi) el due process of
of law de las enmiendas V y XIV, aunque law en el civil law se engancha al Estado de
no se puede negar que mediante el judicial derecho y no al Estado constitucional. La
review y el contenido de la Enmienda XIV mencin de la justicia en el proceso justo
se desarroll el fair trial o proceso justo; es clave procesal del constitucionalismo
(ii) el due process of law tiene proyeccin ltimo.
dominante constitucional penal y pro- Finalmente, si la disposicin del artculo
cesal penal constitucional, generando 139, inciso 3, de la Constitucin refiere
su aislamiento en la justicia civil; (iii) el al debido proceso es un problema
due process of law es, mediante el judicial ampliamente superable con la distincin
review y el stare decisis, herramienta de entre disposicin y norma, pues ser la
construccin de contenidos fundamentales interpretacin la que se asegure de mane-
propia del juez del common law, en cambio jar la consolidacin del proceso justo en
en el civil law ese rol se consigue con la sustitucin del debido proceso. Aqu hay
razonabilidad27 y la proporcionalidad; (iv) que reconocer que en esa ruta el intrprete
el faires Verfahren (juicio justo) construido supremo del orden jurdico, el Tribunal
por los alemanes, tomando el fair trial an- Constitucional, solo ha puesto el mayor
glosajn y el giusto processo italiano, tiene empeo en hipertrofiar su confusin al
compatibilidad plena con el civil law en la manejar el debido proceso. Entonces,
corresponde a la justicia civil, desde su
resultado del Rechtsstaatsprinzip (Estado de derecho) vrtice orgnico, manejar las garantas
distinto al principio de proporcionalidad. En Italia
la Constitucin de 1948 (artculo 24 y 111); con la
del proceso justo y tutela jurisdiccional
modificacin constitucional de 1999 (artculo 111) con correccin.
consagra el giusto processo, que se diferencia de la ra-
ggionevolezza, esta ltima es el equivalente al debido 4.5. Omisin de pronunciamiento res-
processo legal (due proces of law) norteamericano en pecto a una apelacin: Configura la
su faz sustantiva; en el mbito doctrinal se estudia el infraccin al debido proceso o a la
processo quo como la expresin normativo-regional tutela jurisdiccional efectiva?
del giusto processo. En Francia, la Constitucin de
1958 sigue la Convencin Europea de Derechos En la ejecutoria suprema comentada la
Humanos que consagra el derecho a un proceso Sala Suprema expresa que resulta claro
equitativo (procs quitable). En Espaa la Constitu- que se ha configurado la infraccin al
cin de 1978 (artculo 24) refiere a la tutela judicial
efectiva. En Portugal, la Constitucin de 1976 (artculo debido proceso por omisin de pronuncia-
20) tambin refiere a la tutela jurisdiccional efectiva. miento respecto a la apelacin. Esto sig-
En Brasil, la Constitucin Federal de 1988 (artculo 5, nifica que la omisin de pronunciamiento
inciso 54) si bien refiere a que nadie ser privado de
sobre una apelacin genera la infraccin
libertad o de sus bienes sin el devido processo legal
ha dado lugar a su mejor doctrina en el tratamiento de la garanta del debido proceso (rectius,
del proceso justo. En Argentina, la Constitucin de del proceso justo). Cmo se determina
1853, 7 veces reformada (artculo 18), consagra la cuando una irregularidad afecta el con-
inviolabilidad de la defensa en juicio. En Colombia,
la Constitucin Poltica de 1999 (art. 29) habla de
tenido del proceso justo o de la tutela
debido proceso al igual que la Constitucin peruana
de 1993 (artculo 139, inc. 3) con todos los problemas 28 Sobre debido proceso e imparcialidad del juez Guar-
que ello significa en una jurisprudencia desinformada nieri, Carlo, Divisione del potere, giusto processo e
y, por tanto, equivocada. separazione delle carriere, en Giusto processo? Intro-
27 Siqueira Castro, Carlos Roberto, ob. cit., pp. 141; duzione di diritto fondamentali dei cittadini o creazione di
Tucci, Rogrio Lauria y Tucci, Jos Rogrio Cruz, canoni processuali di rango costituzionale? Scritti in onore
Devido processo legal e tutela jurisdicional, So Paulo, di Giuseppe Di Federico, al ciudado de Carlo Guarnieri y
RT, 1993, pp. 18 s. Francesca Zannotti, Padua, Cedam, 2006, pp. 86 y ss.

274 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
jurisdiccional efectiva? La respuesta apun- lnea de proteccin del contenido de
ta a la naturaleza garantista del proceso libertad de la accin que se encabeza
justo y de la tutela jurisdiccional efectiva. con el proceso justo y, de otro, en la
Explico29. lnea de proteccin del contenido de
a. En el neoprocesalismo las normas dignidad de la accin que se encabeza
son principios o reglas. Los principios con la tutela jurisdiccional (efectiva).
son los derechos, sus garantas y las d. El debido proceso es garanta del
normas que los consagran, todos fun- contenido de libertad del derecho de
damentales. Los principios tienen una accin, y ambos tienen sus contenidos
estructura normativa conformada por vinculados entre s.
el supuesto de hecho (que fluye del Hecha esta explicacin cualquier irregula-
derecho fundamental y que siempre ridad frente al contenido de libertad de la
es la vulneracin de su contenido) y accin en proceso, que implica un obrar
la consecuencia jurdica (que fluye de negativo de la funcin jurisdiccional (v.
la garanta del derecho fundamental y gr., frente a la alegacin, ofrecimiento de
que siempre implica un obrar negativo pruebas, impugnacin, participacin en
o positivo estatal); consecuentemente, actuacin de pruebas, etc.) se remite a la
los principios no tienen un supuesto infraccin normativa del proceso justo; y
de hecho abierto y se aplican todo o cualquier irregularidad frente al contenido
nada y no de modo parcial. A esto se de dignidad, que implica un obrar positivo
suma que los contenidos del principio de la funcin jurisdiccional (v. gr., emitir
del debido proceso son tambin prin- provedos, motivar decisiones, impulsar
cipios y no reglas30. el proceso, etc.) se remite a la infraccin
b. Los derechos fundamentales no son normativa de la tutela jurisdiccional (efec-
sus garantas ni viceversa. tiva). Entonces, la respuesta a la pregunta
c. El principio fundamental de accin31 del rubro es que la omisin de pronuncia-
est conformado normativo-estructu- miento respecto a una apelacin configura
ralmente por el derecho de accin y su la infraccin a la tutela jurisdiccional y no
correlativa garanta de jurisdiccin32. al proceso justo.
Se une a esta garanta un plexo de 4.6. Sentencia estimatoria: Fundabilidad
garantas ubicadas, de un lado, en la de la demanda o de la pretensin
demandada?
29 Para todo Gonzlez lvarez, Roberto, Neoproce- Es lugar comn en las decisiones juris-
salismo cit., 2013, pp. 192 ss. diccionales, en sus distintas instancias,
30 Sobre una posicin contraria, en atencin al artculo
111 de la Constitucin italiana, Ferrua, Paolo, Il giusto
la (des)estimacin de la demanda y no
proceso, 2. ed., Zanichelli, Bolonia, 2007, p. 25, 26, de la pretensin. En el caso concreto las
58 y ss. sentencias de primera y segunda instancias
31 Gonzlez lvarez, Roberto, El principio funda- dan cuenta de una demanda fundada, y lo
mental de accin - Nuevo paradigma de la ciencia
mismo pasa, sin que se levante una ceja de
procesal, en Revista del Instituto Colombiano de De-
recho Procesal, Bogot, N 37, 2011, pp. 181; id. , cualquiera de sus integrantes, en la Corte
en Ars Boni et Aequi Revista Jurdica de la Universidad Suprema.
Bernardo OHiggins, Santiago-Chile, ao 7, N 2,
2011, pp. 199. La demanda es acto procesal continente de
32 Gonzlez lvarez, Roberto, El nuevo paradigma la pretensin, la cual no es acto procesal
de la garanta de jurisdiccin, en Ars Boni et Aequi que vaya por el proceso contenida en
Revista Jurdica de la Universidad Bernardo OHiggins, uno es otra cosa sino objeto del proceso,
Santiago-Chile, ao 10, N. 1, 2014, pp. 119; Liber-
ta, dignidad y jurisdiccin, en Yachay, UAC, Cusco,
pues de ella se habla, debate o controvier-
2014, pp. 116. te en el proceso. La (des)estimacin no es

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 275


Actualidad

Civil Impugnatorio
de un acto procesal a l le corresponden pretacin a contrario33; y, b) la perversin
controles de admisin o procedencia, por que la confusin entre interpretacin y
eso se declara (im)procedente la demanda argumento a contrario y el mal uso de
y no la pretensin sino de lo que se ha este ltimo generan en el desarrollo del
pedido y fijado como objeto de tutela sentido tcnico de la sumilla en el manejo
con la demanda y de controversia con la del precedente y en la interpretacin del
contestacin, es decir, de la pretensin. derecho en general.
Adems esto se ajusta a un orden tcnico
En la teora de la interpretacin y apli-
en el manejo de la pluralidad objetiva
cacin del derecho, se emplean diversas
(acumulacin objetiva subjetiva simple)
herramientas que dan cuerpo a las deci-
en que haya que estimar una pretensin
y desestimar otra, lo que sera imposible siones, y a las razones de estas, bajo la
si la fundabilidad recayera en la demanda. idea de una normatividad a priori que
La fundabilidad nunca es de la demanda permite reconocer, en la labor del juez,
sino de la pretensin. parmetros de correccin y, por tanto,
de control de la misma. As, se habla de
una (robustamente teorizada y confusa)
IMPORTANTE metodologa de interpretacin y aplica-
cin del derecho que carga de prestigio
El tercero que interpone el recurso a sus mltiples herramientas, una de
de casacin, segn aparece de la ellas, la interpretacin o argumento a
propia ejecutoria suprema, alega contrario. En realidad puede haber
que en la sentencia de vista no se una interpretacin a contrario?, hay
ha sustentado debidamente porqu diferencia entre interpretacin y argu-
se le ha apartado del proceso como mento a contrario?, cundo corresponde
litisconsorte pasivo, afectando emplear el argumento a contrario?, etc.
su derecho de inclusin con los Estos cuestionamientos y las respuestas
demandantes para acceder a la a las que permiten llegar, como las que
prescripcin adquisitiva de dominio, ms adelante indicar, son de difcil
sin tener en cuenta que con igual de- administracin, pues hallan en primer
recho se admiti la intervencin de orden la dificultad de atentar contra el
otro tercero legitimado, existiendo gran prestigio del argumento a contrario
por tanto desigualdad respecto al en la interpretacin jurdica asignado por
mismo derecho. autores muy relevantes34. En todo caso, es
un asunto que debe considerar que en la
4.7. Interpretacin a contrario?: La posicin contraria, que es la que ve en el
calamidad de un mal hbito que argumento a contrario una dependencia
pervierte el uso tcnico de la sumilla
de una sentencia
La sumilla de la ejecutoria suprema co- 33 Corte Suprema de Justicia (Sala Civil Transitoria), La
interpretacin contrario sensu no est prohibida por el
mentada seala textualmente: El artculo artculo cuarto del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y
369 del Cdigo Procesal Civil no exige adems es una herramienta de hermenutica jurdica
que el recurso de apelacin de sentencia (Casacin: 461-97, resolucin de 03.06.98). Si bien la
de primer grado deba ser interpuesto sumilla no indica expresamente ser consecuencia de
una interpretacin a contrario, queda claro que ello
por quien tiene reservado un pronuncia- se infiere abiertamente por la negacin que contiene.
miento en segunda instancia respecto a 34 Tarello, Giovanni, Linterpretazione della legge, Giuffr,
una incidencia en el proceso. Aqu hay Miln, 1980, pp. 346 y ss; id. La interpretacin de la
dos aspectos que quiero observar: a) el ley, trad. de Diego Dei Vecchi, Palestra, Lima, 2013, p.
313; Guastini, Riccardo, Estudios sobre la interpretacin
empleo de la (mal denominada) inter-
jurdica, Porra, Mxico D. F., 2003, p. 28.

276 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
de la interpretacin previa, tambin se contrario no se usa en el momento de la
presentan autores muy relevantes35. interpretacin ni de produccin de normas
Interpretar el derecho legislado es explicar nuevas, no es, entonces, ni argumento
o declarar el sentido de la disposicin interpretativo ni creativo39. Es argumento
normativa en normas, es decir, dar cuenta de exclusin de interpretacin y no de
de lo que significa la disposicin y no de interpretacin y pone en claro su sentido
lo que no significa la misma; esto ltimo atendiendo a la clase de interpretacin
corresponde a la argumentacin a con- que sigue.
trario que permite inferir la regulacin Cuando se interpreta una disposicin se
de interacciones con una norma que no ponen en juego las clases de interpreta-
emana sino de una extrapolacin de la cin en armona con las distintas formas
disposicin normativa que se interpreta. unidimensionales de entender el derecho,
Interpretar a contrario es, entonces, y en las cuales se pueden reflejar atendiendo a
el mejor de los casos, un oxmoron. las concepciones ontolgicas del derecho
No es raro, entonces, que el argumen- en diversas concepciones, as:
to a contrario se entienda como un a) En la concepcin40 efectiva, en la que el
raciocinio36 que esclarece cuantitativa- derecho es normatividad legislada, la
mente la condicin explcita o implcita de interpretacin o apunta a reconfigurar
aplicacin de la norma no se olvide que la definicin de los conceptos (como
se interpretan disposiciones y se aplican labor del acadmico) o a encajar los
normas, de manera que si la interpreta- hechos del caso concreto en el supues-
cin se da en la determinacin exclusiva to fctico normativo (como labor del
y excluyente de aplicacin de la norma, juzgador). Frente al iuspositivismo el
lo dems, comprendido en ello la argu- argumento a contrario es argumento
mentacin a contrario, no corresponde a de defensa del principio de legali-
su espacio hermenutico. dad41, pues trabaja para conjurar la
El argumento a contrario no es causador vulneracin de la norma de cuya
ni coadyuvador de la interpretacin, sino interpretacin fluye, impidiendo nor-
consecuencia de la misma, pues depende mas nuevas para el caso en el que la
de una interpretacin anterior que esta- referida interpretacin se realiza.
blezca el cuantificador solamente37 de la b) En la concepcin eficiente, en la que el
regla; por eso se identifica en dependencia derecho es la voluntad del legislador, la
de los efectos o consecuencias que consiga interpretacin est orientada a iluminar
la interpretacin del derecho y de la clase lo que el legislador quiso decir con la
de interpretacin38 asignada a la disposi- ley; entonces, cmo podra decirse con
cin normativa. Es decir, el argumento a un argumento a contrario que lo que el

35 Camato, Nicol, 1969. Lgica simblica e diritto, 39 Garca Amado, Juan Antonio, ob. cit., p. 111.
Miln, Giuff, pp. 399; Kalinowski, Georges, 1973, Sobre el problema lgico de la inferencia a contrario
Introduccin a la lgica jurdica, EUDEBA, Bs. As., pp. Rentera Daz, Adrin, Argumento a contrario y reglas
176; Garca Amado, Juan Antonio, 2001, Sobre el constitutivas, en Doxa Cuadernos de filosofa, N.
argumento a contrario en la aplicacin del derecho, 20, Alicante, 1997, pp. 317 y ss.
en Doxa Cuadernos de filosofa del derecho, Alicante, 40 Sobre los planos ontolgicos del derecho (eficacia,
N. 24, p. 111. efectividad y eficiencia) y su vinculacin con las viejas
36 Kalinowski, Georges, ob. cit., pp. 176 y ss. tradiciones jurdicas (iusnaturalismo, iuspositivismo
37 Ibdem, p. 179. y iusrealismo). Gonzlez lvarez, Roberto, Neo-
38 Lifante, Isabel, Interpretacin y modelos de dere- procesalismo cit., 2013, p. 84; Objeto y estructura
cho. Sobre el papel de la intencin en la interpretacin del derecho procesal, en Revista de Derecho Procesal,
jurdica, en Doxa Cuadernos de filosofa, N. 22, Madrid, 2009, p. 539.
Alicante, 1999, p. 171. 41 Garca Amado, Juan Antonio, ob. cit., pp. 112 y ss.

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 277


Actualidad

Civil Impugnatorio
legislador no dijo o no contempl en 5. Bibliografa
su disposicin es voluntad suya. Alchourrn, Carlos y Bulygin, Eugenio,
c) En la concepcin eficaz, donde el 1996 Norma jurdica, en Garzn Val-
derecho se entiende como orden de ds, E. y Laporta, F. (eds.), El derecho y
valores materiales, la interpretacin de la justicia, CSIC, Madrid.
la ley queda sujeta a lo que permiten Alvazzi del Frate, Paolo, Garantismo e
entender los valores sobre la dispo- giusto proceso, en Giustizia e garanzie
sicin normativa. El iusnaturalismo giurisdizionali, Giappichelli, Turn, 2011.
se aduea de la determinacin de
Amato, Nicol, Logica simbolica e diritto,
lo que es y de lo que no es del
Miln, Giuff, 1969.
ordenamiento al calor de la moral
del intrprete que no comparte su Amodio, Ennio, Processo penale, diritto eu-
gentica extralgica con el argumento ropeo e common law. Dal rito inquisitorio
a contrario que tiene una condicin al giusto processo, Giuffr, Miln, 2003.
residual de la aplicacin de una regla Cappalli, Richard B., Procedimiento civil
lgica del raciocinio. comprado: Estados Unidos, Chile y Sud-
america, en Revista Chilena de Derecho,
Vol. 19, N. 2, 1992.
SABA USTED QUE?
Castro, Carlos Roberto Siqueira, O devido
processo legal e os princpios da razoabilida-
Cualquier irregularidad frente al de e da proporcionalidade, Rio de Janeiro,
contenido de libertad de la accin en Forense, 2005.
proceso, que implica un obrar negati-
vo de la funcin jurisdiccional (v. gr., De Bernardis, Luis Marcelo, La garanta
frente a la alegacin, ofrecimiento procesal del debido proceso, Lima, Cultural
de pruebas, impugnacin, participa- Cuzco, 1995.
cin en actuacin de pruebas, etc.) se Devis Echanda, Hernando, Nociones ge-
remite a la infraccin normativa del
proceso justo; y cualquier irregulari- nerales de derecho procesal civil, Aguilar,
dad frente al contenido de dignidad, Madrid, 1966.
que implica un obrar positivo de la Ferrajoli, Luigi, Principia iuris, Trotta, T. I,
funcin jurisdiccional (v. gr., emitir 2011.
provedos, motivar decisiones, im-
Ferrua, Paolo, Il giusto proceso, 2. ed.,
pulsar el proceso, etc.) se remite a
la infraccin normativa de la tutela Zanichelli, Bolonia, 2007.
jurisdiccional (efectiva). Entonces, la Gama, Lidia Elizabeth Pealoza Jaramillo, O
respuesta a la pregunta del rubro es devido processo legal, Editora de Direito,
que la omisin de pronunciamiento Campina, 2005.
respecto a una apelacin configura
la infraccin a la tutela jurisdiccional Garapon, Antoine y Papadopoulos,
y no al proceso justo. Loannis, Juzgar en Estados Unidos y en
Francia. Cultura jurdica francesa y common
law, trad. de Viviana Daz Perilla, Bogot,
Consecuentemente, cuando la sumilla de Legis, 2008.
una sentencia embandera un argumento Garca Amado, Juan Antonio, Sobre el
a contrario no hace sino exhibir aquella argumento a contrario en la aplicacin del
regla que no se aplica al caso concreto, derecho, en Doxa Cuadernos de filosofa
que no es parte de la interpretacin de los del derecho, Alicante, N. 24, 2001.
fundamentos que nutren la motivacin, Gonzlez lvarez, Roberto, Objeto y es-
en fin, que refleja legalidad pero que no tructura del derecho procesal, en Revista
indica la ruta del sentido interpretativo de de Derecho Procesal, Madrid. 2009. / El
los fundamentos legales del caso concreto. principio fundamental de accin - Nue-

278 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia
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en Revista del Instituto Colombiano de derecho. Sobre el papel de la intencin en
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Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 279


Actualidad

Civil Impugnatorio

TEXTO DE LA CASACIN

CASacin N. 3976-2012 LIMA1

SUMILLA: El artculo 369 del Cdigo Procesal Civil


no exige que el recurso de apelacin de sentencia
de primer grado deba ser interpuesto por quien
tiene reservado un pronunciamiento en segunda
instancia respecto a una incidencia en el proceso.
Lima, veintitrs de mayo de dos mil trece

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;


con el acompaado; vista la causa nmero tres mil novecientos setenta y seis - dos mil doce,
en audiencia pblica realizada en la fecha y producida la votacin correspondiente, emite la
siguiente sentencia.
I. ASUNTO: En el presente proceso de prescripcin adquisitiva de dominio, Demetrio Roa Quispe
ha interpuesto recurso de casacin mediante escrito de fojas mil ciento noventa y cuatro, contra
la sentencia de vista de fecha tres de agosto de dos mil doce, expedido por la Cuarta Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirma la apelada de fojas ochocientos ochenta y
cuatro su fecha veinte de octubre de dos mil once que declara fundada la demanda, declarando a
los nueve demandantes, propietarios por prescripcin adquisitiva respecto del inmueble ubicado
en el Jirn Jos Manuel Itrregui (antes General Velarde) nmero mil ciento sesenta y nueve mil
ciento ochenta y cinco Distrito de Surquillo de un rea de seiscientos siete punto sesenta metros
cuadrados ( 607.60 m2).
II. ANTECEDENTES: DEMANDA: Mediante escrito de fojas ciento siete Hilda Acua Morales y
otros interponen demanda de prescripcin adquisitiva de dominio, a fin de que se les declare
propietarios del inmueble ubicado en el Jirn Jos Manuel Itrregui nmero mil ciento sesenta
y nueve mil ciento ochenta y cinco Distrito de Surquillo, con un rea de seiscientos siete punto
sesenta metros cuadrados (607.60m2). Los demandantes como sustento de su pretensin refie-
ren que si bien mediante escritura pblica de fecha veintiuno de diciembre de mil novecientos
sesenta y seis, el bien sub litis fue adjudicado por el Estado a favor de la demandada Sociedad
Progreso de la Pequea Minera en virtud de la Ley nmero 15758, sin embargo dicha sociedad
nunca tom posesin del inmueble, por lo que los demandantes se encuentran en posesin
continua, pacfica y pblica desde el ao mil novecientos setenta realizando labores comerciales
habiendo denominado al bien como Mercado Morocoha, el que cuenta con seis tiendas, doce
puestos centrales y veinticinco puestos perimetrales internos. CONTESTACIN DE DEMANDA:
Que, la Asociacin demandada mediante curador procesal nombrado por resolucin veinticinco
de fecha dos de noviembre de dos mil seis contesta la demanda sealando que los demandantes
no poseen como propietarios por cuanto pagan una merced conductiva en calidad de inquilinos
a la Municipalidad Distrital de Surquillo. INCIDENCIAS EN PRIMERA INSTANCIA: 1.- Que,
mediante resoluciones nmeros veintitrs y treinta y uno obrantes a fojas trescientos once y
trescientos ochenta y siete, respectivamente, se admite la intervencin en calidad de terceros
coadyuvantes a Juan Jos Gonzles Ramrez y Mario Bailn Pinedo por ser conductores personales
y directos del puesto setenta y uno y tienda mil ciento setenta y cinco respectivamente. 2.- Que,
de la misma manera el recurrente Demetrio Roa Quispe mediante escrito de fojas trescientos
noventa y nueve solicit su intervencin como tercero coadyuvante por ser conductor directo
de los puestos treinta y cuatro y treinta y cinco, adjuntando medios probatorios que sustentan
su pedido, empero mediante resolucin de fojas cuatrocientos treinta y dos el Juez declara
improcedente dicho pedido de intervencin por considerar que no acredita la conduccin de
los puestos durante el tiempo que exige la ley para ser declarado propietario; decisin que es
impugnada, por lo que el A quo mediante resolucin nmero treinta y seis de fojas cuatrocientos

1 Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N 694 (El Peruano, mircoles 30 de julio de 2014, p. 54314).

280 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia

sesenta y cinco concede apelacin sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. PUNTOS
CONTROVERTIDOS: Segn consta de la Resolucin nmero cincuenta y cuatro de fecha siete de
octubre de dos mil diez obrante a fojas setecientos cuatro, se establecieron los siguientes puntos
controvertidos: 1.- Determinar si los demandantes se encuentran ocupando el bien materia de
prescripcin de manera permanente y exclusiva. 2.- Determinar si como consecuencia de lo citado
en el punto anterior deben ser declarados propietarios del bien mediante la presente accin de
prescripcin adquisitiva. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA: El A quo, mediante resolucin
de fojas ochocientos ochenta y cuatro su fecha veinte de octubre de dos mil once, dicta sentencia
declarando fundada la demanda, declarando a los nueve demandantes propietarios por prescrip-
cin adquisitiva respecto del bien sub litis de un rea de seiscientos siete punto sesenta metros
cuadrados, y establece que los efectos de la sentencia no alcanzan a los terceros coadyuvantes,
considera que los demandantes cumplen con los requisitos que exige el artculo 950 del Cdigo
Civil, en cuanto a los terceros coadyuvantes admitidos refiere que hubo incongruencia al pedir su
intervencin, pues si pretendan que la declaracin judicial de propiedad sea extendida a ellos,
debieron plantear una intervencin litisconsorcial. APELACIN: Interponen recurso de apelacin:
i) los terceros coadyuvantes Juan Jos Gonzles Rodrguez y Mario Bailn Pinedo, mediante
escritos de fojas novecientos treinta y cinco y novecientos cuarenta y cinco respectivamente,
alegando que debe revocarse el extremo de la sentencia que declara que los efectos de aquella
no les alcanza; y, ii) el curador procesal de la sociedad demandada a fojas novecientos cincuenta
y dos, apela sealando que existe incongruencia en la sentencia puesto que no se sabe cuntos
son los demandados. INCIDENCIA EN SEGUNDA INSTANCIA: Que, es menester sealar que
el recurrente Demetrio Roa Quispe, mediante escrito presentado ante la Sala Superior obrante
a fojas novecientos noventa y siete solicita se le incorpore como litisconsorte al amparo de lo
previsto en el artculo 98 del Cdigo Procesal Civil pedido que es desestimado por resolucin de
fojas mil uno, sealando: ... pdase oportunamente en la instancia correspondiente. SENTENCIA
DE SEGUNDA INSTANCIA: La Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima mediante
resolucin de fecha tres de agosto del ao dos mil doce, obrante a fojas mil ciento sesenta y seis,
confirma la apelada, sustentando dicha decisin en Sexto.- (...) que es un tercero coadyuvante el
que sin que la parte a la que coadyuva, haya apelado, presenta su apelacin a fin de que se revoque el
fallo en la parte en la que seala que los efectos que siguen al haberse declarado fundada la demanda
no le alcanzan. Como es obvio por su calidad de tercero no puede resultar beneficazo entindase
beneficiado con la sentencia tal como fluye de los artculos 90, 93 y 97 del Cdigo Procesal Civil. Por
otro lado, agrega que los accionantes han posedo el predio en forma pacfica, con calidad de
propietarios por ms de diez aos continuos y de forma pblica, por lo que corresponde aplicar
el artculo 950 del Cdigo Civil. RECURSO DE CASACIN: Por escrito de fojas mil ciento noventa
y cuatro Demetrio Roa Quispe interpone recurso de casacin contra la resolucin emitida por la
Sala Superior. Este Supremo Tribunal mediante resolucin de fecha diez de octubre de dos mil
doce, declar la procedencia del referido recurso por la siguiente causal: 1.- Infraccin normativa
de los incisos 3 y 5 del artculo 139 de la Constitucin; alega que la Sala de mrito no ha
sustentado debidamente la sentencia recurrida al apartarlo del proceso como litisconsorte pasi-
vo, sin tener en consideracin que la indicada resolucin afecta su derecho de inclusin con los
miembros de la Asociacin de Conductores Comerciantes del Mercado nmero tres de Surquillo,
Mercado Morococha, para acceder a la prescripcin adquisitiva de dominio; sin tener en cuenta
que con igual derecho se admiti la intervencin de Mariano Bailn Pineda, existiendo por tanto
desigualdad respecto al mismo derecho, ms aun si acredita su posesin con documentos pblicos
como la licencia de funcionamiento otorgada por la Municipalidad de Surquillo, Resolucin de
Alcalda nmero 115 del ao mil novecientos ochenta y cinco, convalidada con la Resolucin de
Alcalda de mil novecientos noventa y cinco, documentos con los que acredita la posesin por
ms de diez aos como propietarios.
III. MATERIA JURDICA EN DEBATE: Es necesario sealar que la cuestin jurdica materia de
debate por este Supremo Tribunal consiste en determinar si la omisin de pronunciamiento en la
sentencia de vista respecto a la apelacin de la resolucin nmero treinta y tres que declar im-
procedente la intervencin coadyuvante del recurrente Demetrio Roa Quispe, concedida sin efecto
suspensivo y con la calidad de diferida; y, la decisin recada en la resolucin nmero ochenta y
nueve de fojas mil uno que no admite la intervencin del recurrente en calidad de litisconsorte,
infringen las garantas mnimas que conforman el derecho al debido proceso y debida motivacin
reconocido en el artculo 139 incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica.

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 281


Actualidad

Civil Impugnatorio

IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA: 1.- Que, habindose declarado procedente el
recurso de casacin por la causal referida a la infraccin normativa procesal, cabe sealar que, la
citada infraccin es sancionada ordinariamente con nulidad procesal, la misma que se entiende
como aquel estado de anormalidad del acto procesal, originado en la carencia de algunos de sus
elementos constitutivos o en vicios existentes sobre ellos que potencialmente los coloca en la si-
tuacin de ser declarados judicialmente invlidos. El estado de nulidad potencial no puede
afectar el debido proceso ya sea por ser subsanable el vicio, por convalidacin o porque el acto
cumpli con su finalidad. La garanta al debido proceso implica tambin el administrar justicia
de acuerdo a las normas procesales, porque en razn a su texto, son consideradas imperativas o
de estricto cumplimiento, consecuentemente, est sancionada su omisin o cumplimiento defi-
ciente con la respectiva declaracin de nulidad, siendo ello as, es tarea de esta Suprema Sala
revisar si se vulneraron o no las normas que establecen expresamente un determinado compor-
tamiento procesal con carcter de obligatoriedad, en cuyo caso debe disponerse la anulacin del
acto procesal viciado. 2.- Que, en primer orden se debe precisar que aparece del recuso de ca-
sacin corriente a folios mil ciento noventa y cuatro, que el recurrente es don Demetrio Roa
Quispe a quien se le ha denegado su intervencin coadyuvante como es de verse de la resolucin
nmero treinta y tres de fojas cuatrocientos treinta y dos, contra esta resolucin ha interpuesto
recurso de apelacin como es de verse a fojas novecientos noventa y siete, acto impugnatorio
que ha de verse a fojas novecientos noventa y con la calidad de diferida. 3.- Que, en principio
corresponde precisar que respecto al derecho al debido proceso previsto en el artculo139 inciso
3 de la Carta Magna, se debe tener en cuenta lo sealado por el Tribunal Constitucional: (...)
31. De conformidad con el artculo 139.3 de la Constitucin, toda persona tiene derecho a la obser-
vancia del debido proceso en cualquier tipo de procedimiento en el que se diluciden sus derechos, se
solucione un conflicto jurdico o se aclare una incertidumbre jurdica. Como lo ha enfatizado este Tribu-
nal, el debido proceso, tanto en su dimensin formal como sustantiva, garantiza el respeto de los dere-
chos y garantas mnimas con que debe contar todo justiciable para que una causa pueda tramitarse y
resolverse en justicia [Cfr. por todas, Sentencia recada en el Expediente N. 07289-2005-AA/TC, fun-
damento 3].1 4.- Que, en cuanto al principio del deber de motivacin previsto en el artculo 139
inciso 5 de la Constitucin del Estado, el rgano Constitucional ha precisado: La jurisprudencia
de este Tribunal ha sido constante al establecer que la exigencia de que las decisiones judiciales sean
motivadas garantiza que los jueces, cualquiera sea la instancia a la que pertenezcan, expresen el pro-
ceso mental que los ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de
administrar justicia se haga con sujecin a la Constitucin y a la ley; pero tambin con la finalidad de
facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables [Cfr. Sentencia recada en el
Expediente N. 01230-2002-HC/TC, fundamento 11]. De este modo, la motivacin de las resoluciones
judiciales se revela tanto como un principio que informa el ejercicio de la funcin jurisdiccional, as como
un derecho constitucional que asiste a todos los justiciables [Cfr. Sentencia recada en el Expediente N.
08125-2005-HC/TC, fundamento 10].2 En esa medida, la debida motivacin debe estar presente
en toda resolucin que se emita en un proceso, lo que implica que cualquier decisin cuente con
un razonamiento que no sea aparente o defectuoso, sino que exponga de manera clara, lgica y
jurdica los fundamentos de hecho y de derecho que la justifican, de manera tal que los destina-
tarios a partir de conocer las razones por las cuales se decidi en un sentido o en otro, estn en
la aptitud de realizar los actos necesarios para la defensa de su derecho. 5.- Que, bajo ese marco
normativo corresponde evaluar si la sentencia de vista vulnera los principios de orden procesal
referidos al debido proceso y debida motivacin, siendo as, este Supremo Tribunal verifica en
primer orden que el recurrente Demetrio Roa Quispe solicit su intervencin como tercero
coadyuvante, pedido que al ser desestimado por el Juez fue impugnado por el solicitante, lo que
dio lugar a que se emitiera la resolucin nmero treinta y seis mediante la cual se concedi la
apelacin sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, no obstante la Sala Superior no ha
emitido pronunciamiento al respecto, pese a que la sentencia de primer grado fue materia de
apelacin. 6.- Que, al respecto, conviene precisar que el artculo 369 del Cdigo Procesal Civil
seala: Adems de los casos en que este Cdigo lo disponga, de oficio o a pedido de parte, el Juez
puede ordenar que se reserve el trmite de una apelacin sin efecto suspensivo, a fin de que sea resuel-
ta por el superior conjuntamente con la sentencia u otra resolucin que el Juez seale. La decisin
motivada del Juez es inimpugnable. La falta de apelacin de la sentencia o de la resolucin sealada por
el Juez determina la ineficacia de la apelacin diferida. En ese sentido, se advierte que la norma es
clara al sealar que el pronunciamiento de una apelacin queda reservado para que sea resuelta

282 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Comentario de jurisprudencia

por el Superior en la sentencia de vista, precisando como nica condicin que la sentencia de
primer grado sea apelada, lo cual resulta lgico, por dos supuestos: i) de no ser apelada la sen-
tencia de primer grado, se producira la cosa juzgada respecto a lo decidido, por lo que carecera
de objeto emitir pronunciamiento en cuanto a las incidencias pendientes de apelacin; y, ii) no
sera posible que se eleve solo la apelacin de una incidencia, en el caso que ya se haya emitido
pronunciamiento sobre el fondo de la controversia. No obstante debe precisarse que dicha dis-
posicin no exige como condicin que el recurso de apelacin de la sentencia de primer grado
deba ser interpuesto por quien qued a la espera de que se resuelva su incidencia. 7.- Que, lo
expuesto precedentemente resulta acorde con los hechos acaecidos en el presente caso, pues, al
recurrente Demetrio Roa Quispe se le desestim su intervencin coadyuvante al proceso, por lo
que no se le puede considerar como un sujeto parte del proceso, en ese sentido, no era posible
que impugnara el fallo emitido en primera instancia, debiendo entenderse que el recurrente
estaba a la espera de que su denegada intervencin sea revisada y resuelta por el rgano superior
en la sentencia de vista, lo cual no sucedi. En ese sentido, resulta claro que se ha configurado la
infraccin al debido proceso por omisin de pronunciamiento respecto a la apelacin de la reso-
lucin nmero treinta y tres que declar improcedente la intervencin en calidad de tercero
coadyuvante del recurrente Demetrio Roa Quispe. 8.- Que, por otro lado, mediante escrito de
fojas novecientos noventa y siete el recurrente Roa Quispe solicit ante la Sala Superior su incor-
poracin como litisconsorte al amparo de lo previsto en el artculo 98 del Cdigo Procesal Civil
pedido que fue desestimado por la Sala Superior sealando: (...) pdase oportunamente en la
instancia correspondiente., en ese sentido, este Supremo Tribunal considera pertinente sealar
que el artculo 98 del Cdigo Procesal Civil respecto a la intervencin litisconsorcial, seala: Quien
se considere titular de una relacin jurdica sustancial a la que presumiblemente deban extenderse los
efectos de una sentencia, y que por tal razn estuviera legitimado para demandar o haber sido deman-
dado en el proceso, puede intervenir como litisconsorte de una parte, con las mismas facultades de esta.
Esta intervencin puede ocurrir incluso durante el trmite en segunda instancia. Sin embargo, la Sala
Superior sin tener en cuenta la norma soslayada no se pronunci ni mucho menos fundament
la aceptacin o rechazo de tal pedido, de acuerdo a los lineamientos vertidos por el Tribunal
Constitucional expuestos en el numeral 3) del acpite IV de la presente sentencia. 9.- Que, si bien
no corresponde a este Supremo Tribunal emitir pronunciamiento sobre el fondo de la cuestin
controvertida, sin embargo, debe precisarse que el segundo punto controvertido seala que se
debe determinar si los demandantes deben ser declarados propietarios del bien mediante accin
de prescripcin adquisitiva. En ese sentido se verifica de la demanda que son nueve accionantes,
quienes han sealado en los fundamentos de hecho que el bien materia de prescripcin cuenta
con un rea de setecientos diecinueve punto cero cinco metros cuadrados (719.05 m2) constitui-
do por seis tiendas, veinticinco puestos perimetrales interiores y doce puestos centrales, aprecin-
dose que en el transcurso del proceso se han apersonado diversas personas aduciendo estar en
posesin de uno de los puestos del bien sub litis, tal es el caso del recurrente, Demetrio Roa
Quispe, sin embargo al ampararse la demanda, se ha declarado a los nueve accionantes como
propietarios por prescripcin, esto es, de los setecientos diecinueve punto cero cinco metros
cuadrados (719.05 m2) que incluye cuarenta y tres divisiones; en ese sentido, el Ad quem debe-
r verificar si en efecto corresponde declarar propietarios de todo el bien a los demandantes.
Que, por lo expuesto en los considerandos precedentes la sentencia de mrito contraviene el
derecho a un debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, pues no existe una adecuada y
suficiente motivacin, lo cual conlleva una clara infraccin a los incisos 3 y 5 del artculo 139
de la Constitucin Poltica del Estado.
V.- DECISIN: Estas consideraciones y en aplicacin de lo sealado por el artculo 396 del Cdi-
go Procesal Civil: a) Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas mil ciento
noventa y cuatro por Demetrio Roa Quispe en consecuencia, NULA la sentencia de vista emitida
por la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, obrante a fojas mil ciento sesenta
y seis su fecha tres de agosto de dos mil doce. b) ORDENARON a la Sala Superior de origen emitir
una nueva resolucin atendiendo las precisiones expresadas en la presente ejecutoria suprema.
c) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por Hilda Acua Morales y otros con la Sociedad Progreso de la
Pequea Minera, sobre prescripcin adquisitiva de dominio; y los devolvieron. Interviene como
ponente la seora Jueza Suprema Estrella Cama.
SS.
Almenara Bryson / Huaman Llamas / Estrella Cama / Caldern Castillo / Caldern Puertas

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 283


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Civil Impugnatorio

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS


Nos preguntan y contestamos

Contenido
De revocarse la decisin de primera instancia que rechaza un medio probatorio se debe realizar una audiencia
CONSULTA
de pruebas complementaria para dicho medio probatorio, cuando no requiera actuacin

CONSULTA
El abogado de Juan Prez nos comenta que, en la etapa de saneamiento
probatorio el juez de primer grado rechaz la pericia que haba solicitado
y que, cuando formul apelacin, fue concedida sin efecto suspensivo. El
proceso continu su trmite, llegndose inclusive a realizar la audiencia
de pruebas; no obstante, antes de sentenciar, el juez superior revoc la
decisin de rechazo del medio probatorio y orden que sea valorado
conjuntamente con los dems. La consulta consiste en determinar qu
debe hacer el juez de primer grado ante esta decisin.

Un punto que, desde ya, debe ser esclarecido, Ntese que, en este caso, ser necesario
es que la hiptesis de anular el procedimiento cumplir con aquellos parmetros porque la
por parte del juez de primer grado est com- pericia es un medio probatorio que requiere
pletamente vedada. Las razones, bsicamente, actuacin. Si el medio rechazado hubiese
son dos: (i) no hubo pronunciamiento expreso sido, por ejemplo, un documento, enton-
del superior (l podra haber anulado, pero ces no habra necesidad de actuar, pues el
decidi revocar), (ii) ante la falta de pronun- medio ya fue producido (a diferencia, por
ciamiento expreso, el juez no puede anular ejemplo, de una declaracin de parte o una
pues ya precluy la oportunidad para que lo testimonial).
haga l mismo, sea o no de oficio. Por lo tanto, si el superior opt por la revo-
Siendo ello as, ante la orden del superior de cacin pero sin indicar qu es exactamente lo
que el juez valore la pericia rechazada conjun- que el juez de primer grado debe hacer, este
tamente con los dems medios probatorios, deber tener en cuenta qu tipo de medio
se impone que dicha pericia sea actuada. La probatorio fue rechazado para determinar si
actuacin de la pericia, evidentemente, impli- debe ser actuado todo con miras a tutelar
ca realizar el procedimiento de nombramiento de la forma ms idnea posible el derecho
de peritos, aceptacin del cargo, fijacin y fundamental a la prueba (que exige actua-
pago de honorarios, cumplimiento del encar- cin y valoracin racional de los medios
go, elaboracin del dictamen, la explicacin probatorios).
del dictamen, observaciones de las partes Finalmente, es necesario recalcar que no
contra el dictamen y fundamentacin de sus resulta ilegal la realizacin de una audiencia
observaciones posteriormente a la audiencia complementaria de pruebas para actuar la
(artculos 264 y ss., del CPC). Todos esos pasos pericia, dado que el artculo 265 del CPC,
son necesarios para la correcta actuacin de establece que: por excepcin, cuando la
una pericia ofrecida por una parte. complejidad del caso lo justifique [el dictamen

284 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014


Nos preguntan y contestamos
pericial], ser fundamentado en audiencia aqu, ser la necesidad de actuacin del medio
especial. Si bien la hiptesis desarrollada por probatorio en audiencia especial, dado que la
este artculo es en los casos de complejidad audiencia de pruebas ya fue realizada.
del dictamen, creemos que la consecuencia
(realizacin de audiencia especial) puede ser Fundamento legal:
aplicada analgicamente. La fundamentacin, Cdigo Procesal Civil: Artculo 190.

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 285


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Civil Impugnatorio

RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia

Casacin N.
5099-2011-Callao
La pretensin impugnatoria se
encuentra limitada en la apelacin

Casacin N. 5099-2011-Callao
Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 694
(El Peruano, 30 de julio de 2014, p. 51117)
Proceso Nulidad de acto jurdico
Sumilla El recurso de apelacin queda delimitado con la pretensin impugnatoria de las
partes, que son las que determinan qu es lo que se somete a la decisin judicial.
Decisin FUNDADO
Normas aplicables Cdigo Procesal Civil : Artculo VII del Ttulo Preliminar y los artculos 3, 4 y 397
Fundamentos La sentencia debe corresponder a los hechos que se alegan, verificar la corresponden-
jurdicos relevantes cia que existe entre las pretensiones de las partes y lo resuelto por el Juez. Este, por
consiguiente, no puede resolver ms de lo pedido ni tampoco menos de lo solicitado,
pues en ese caso se vulnerara el principio de congruencia procesal, amparado en el
artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil.
Las pretensiones, en el caso del recurso de apelacin, quedan delimitadas con la
pretensin impugnatoria de las partes, que son las que determinan qu es lo que se
somete a la decisin judicial, esperando que la decisin corresponda a su pedido.

TEXTO DE LA CASACIN

CASacin N 5099-201-Callao
SUMILLA: El recurso de apelacin queda delimitado
con la pretensin impugnatoria de las partes, que
son las que determinan qu es lo que se somete a
la decisin judicial.

Lima, once de junio de dos mil trece.-

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:


con los acompaados, vista la causa nmero cinco mil noventa y nueve guin dos mil once, en
audiencia pblica realizada en la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguien-
te sentencia: I. ASUNTO: Viene a conocimiento de esta Suprema Sala, el recurso de casacin
interpuesto por la demandada Hilda Filomena Giraldo Infante, mediante escrito de fecha
veintids de agosto dos mil once, obrante a fojas mil cuatrocientos ochenta y nueve, contra la
sentencia de vista contenida en la resolucin nmero ciento trece de fecha veintisiete de mayo
de dos mil once, que confirma la sentencia de primera instancia que declara fundada la deman-
da interpuesta por Neomisa Ruiz Valenzuela, sobre nulidad de acto jurdico. II. ANTECEDENTES:
1. DEMANDA: Por escrito de fojas veintisis, Neomisa Ruiz Valenzuela interpone demanda de
nulidad de acto jurdico a fin de que se declare la nulidad de los siguientes actos jurdicos: 1. La
nulidad del acto de donacin realizado el dieciocho de octubre de mil novecientos noventa y seis,

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Resea de jurisprudencia

por Gaspar Reforme Rojas, a favor de su nieto Roy Ricardo Salinas Giraldo, respecto al inmueble
ubicado en avenida Guardia Chalaca nmeros mil cuatrocientos sesenta y tres y mil cuatrocientos
sesenta y siete, Callao; asimismo la nulidad de la Escritura Pblica y de la inscripcin en Registros
de dicho acto; 2. La nulidad de la venta celebrada el catorce de diciembre de mil novecientos
noventa y seis por Roy Ricardo Salinas Giraldo a favor de su seora madre Hilda Filomena Infan-
te por la suma de S/. 50,000.00 (cincuenta mil con 00/100 Nuevos Soles); asimismo la nulidad
de la Escritura Pblica y de la inscripcin en Registros de dicho acto. Adems la demandante
solicita la inmediata entrega del bien inmueble sub litis y la indemnizacin por los daos y per-
juicios ocasionados. La demandante sostiene que el da doce de marzo de mil novecientos no-
venta y seis, conjuntamente con Gaspar Reforme Rojas, suscribieron un contrato de promesa de
compraventa del bien sub litis, teniendo como garantes a Manuel Jaime Talledo Ramos y Gerar-
do Orellana Abriojo, determinndose como precio de la venta la de US$ 51,500.00 (cincuenta
y un mil quinientos con 00/100 Dlares Americanos), siendo que se dispuso que a la firma del
contrato se tena que abonar la suma de US$ 31,500.00 (treinta y un mil quinientos con 00/100
Dlares Americanos) como cuota inicial y la diferencia se cancelara el veintiocho de diciembre
de mil novecientos noventa y seis o hasta el doce de marzo de mil novecientos noventa y siete;
habiendo realizado la recurrente cuatro pagos posteriores, dos por la suma de US$ 6,000.00 (seis
mil con 00/100 Dlares Americanos), uno por US$ 24,000.00 (veinticuatro mil con 00/100
Dlares Americanos) y otro por la suma de US$ 600.00 (seiscientos con 00/100 Dlares Ameri-
canos); sin embargo pese a requerir al vendedor cumplir con firmar la Escritura Pblica de la
venta realizada ste se neg, tomando conocimiento el demandante a travs de Registros Pbli-
cos que el vendedor haba celebrado el contrato de donacin a favor de su nieto Roy Ricardo
Salinas Giraldo y ste a su vez haba vendido el inmueble a su madre Hilda Filomena Giraldo
Infante por un precio diminuto. 2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA: Mediante escrito de
fojas ciento cincuenta y dos, la demandada Hilda Filomena Giraldo Infante, contesta la demanda
alegando que en cuanto al proceso penal que iniciara la demandante en su contra por esteliona-
to, fue absuelta; respecto a los fundamentos de la demanda, alude que los hechos acontecidos
antes de su adquisicin no son de su incumbencia, amparndose en el principio de buena fe
pblica registral al momento de adquirir el predio de litis de su anterior propietario mediante la
escritura pblica correspondiente, no existiendo gravamen, carga, o anotacin que impidiera la
adquisicin o limitara la libre disponibilidad del inmueble; adems seala que la venta su favor
no se efectu por un precio irrisorio, puesto que se pag conforme las condiciones deficientes
del predio y mejoras en las que se ha tenido que invertir una suma importante de dinero; asimis-
mo seala que el dinero con el que compr el inmueble fue producto de las utilidades recibidas
desde el ao mil novecientos ochenta y siete del capital social del Hostal Milagritos Sociedad
Annima. Por su parte mediante escrito de fojas doscientos veinte, el demandado Roy Ricardo
Salinas Giraldo contest la demanda, contradicindola, al alegar que en principio fue absuelto
del proceso penal incoado por la demandante por estelionato; refiere que en cuanto a la adqui-
sicin del bien inmueble lo hizo bajo el principio de buena fe pblica registral de su anterior
propietario mediante la escritura pblica correspondiente, no existiendo ningn gravamen, carga
o anotacin que impidiera su adquisicin o limitado su libre disponibilidad. Agrega que es falso
que la venta se haya efectuado en forma simulada o con precio irrisorio, dado que se tuvo que
hacer reparaciones al bien. Por otro lado, ante el fallecimiento del demandado Gaspar Reforme
Rojas, y ante la disposicin de notificarse por edicto a la sucesin de dicho demandado, se nom-
br como curador procesal al abogado Henry Wilmer Caldern Castillo, el mismo que por escri-
to de fojas cuatrocientos sesenta y cuatro, se aperson al proceso y absolvi el traslado de la
demanda, negando la misma y solicitando se declare infundada. Es de advertirse que mediante
resolucin de fojas cuatrocientos ochenta y tres se integra a la relacin procesal como litisconsor-
te necesario pasivo a Mario Gaspar Daniel Reforme Ros, hijo del demandado fallecido. 3. PUN-
TOS CONTROVERTIDOS: Conforme aparece a fojas quinientos veintinueve se fijaron como
puntos controvertidos los siguientes: Determinar si procede la nulidad del acto de donacin del
inmueble ubicado en la avenida Guardia Chalaca nmeros mil cuatrocientos sesenta y tres y mil
cuatrocientos sesenta y siete, Callao, que traera como consecuencia accesoria: 1) la nulidad de
la escritura pblica y de su inscripcin de la referida donacin; 2) la nulidad de la venta de fecha
catorce de diciembre de mil novecientos noventa y seis, su escritura pblica y su inscripcin en
registros; y, 3) la entrega del inmueble. Determinar si corresponde accesoriamente una indem-
nizacin que deberan pagar en forma solidaria los demandados, ascendente a la suma de US$

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Civil Impugnatorio

20,000.00 (veinte mil con 00/100 Dlares Americanos), ms pagos de intereses. 4. RESOLUCIN
DE PRIMERA INSTANCIA: Culminado el trmite correspondiente, el Juez mediante resolucin
de fojas setecientos cincuenta y tres declar fundada la demanda; sin embargo, dicho fallo fue
declarado nulo por resolucin de vista de fojas novecientos ochenta y cinco, por lo que se pro-
cedi a emitir nueva sentencia, tal como se advierte a fojas mil ciento veintids, su fecha catorce
de noviembre de dos mil ocho, declarando fundada la demanda e improcedente en el extremo
que se pretende la entrega del predio de litis y la indemnizacin por daos y perjuicios, dejn-
dose a salvo el derecho de la demandante de hacer valer su derecho en la va correspondiente.
La sentencia indica que se encuentra probado que la demandante cancel todo el precio del
inmueble sub litis, teniendo para ello en cuenta el contrato de promesa de compraventa con arras
de fecha doce de marzo de mil novecientos noventa y seis (fojas tres), as como los documentos
de fojas seis, siete y ocho. Asimismo se seala que la escritura pblica de donacin, efectuada a
favor del demandado Roy Ricardo Salinas Giraldo (fojas nueve), celebrada con fecha diez de
octubre de mil novecientos noventa y seis, es de fecha posterior a la transferencia a favor de la
demandante, es decir, cuando Gaspar Reforme Rojas ya no era propietario del bien. De otro lado,
el A quo seala que se verifica que el demandado Gaspar Reforme compr el predio por la suma
de US$ 210,000.00 (doscientos diez mil con 00/100 Dlares Americanos) y luego se lo cedi a
ttulo gratuito al demandado Roy Salinas y ste lo vendi a US$ 50,000.00 (cincuenta mil con
00/100 Dlares Americanos) a Hilda Filomena Giraldo, quien no se encuentra inscrita como
contribuyente y no ha declarado ingresos en la SUNAT, no acreditando los ingresos econmicos
con los cuales adquiri el inmueble sub litis. Asimismo, la sentencia tiene en cuenta el proceso
penal de estafa y apropiacin ilcita (Expediente nmero 380-2001) en la que el testigo Gerardo
Orellana Arrojo seala que fue testigo de la firma y recepcin de dinero de parte de Ruiz Valen-
zuela a Gaspar Reforme Rojas, y la entrega de la suma de US$ 31,500.00 (treinta y un mil qui-
nientos con 00/100 Dlares Americanos), concluyendo que a los demandados Salinas Giraldo y
Giraldo Infantes no les resulta de aplicacin del principio de buena fe registral. Finalmente, la
sentencia seala que la demanda no ha fundamentado el dao ocasionado, ni seala los montos
del perjuicio irrogado, y lo mismo sucede en el extremo de la entrega del inmueble. 5. FUNDA-
MENTOS DE LA APELACIN: Mediante escrito de fojas mil ciento cincuenta y cinco la deman-
dante Neomisa Ruiz Valenzuela apela la sentencia, en los extremos que se declara improcedente
la demanda; argumentando que se considera errneamente que se debe peticionar como pre-
tensin autnoma la entrega del bien cuando sta es accesoria de la planteada como pretensin
principal; en cuanto a la indemnizacin por daos y perjuicios, indica que el dao se encuentra
acreditado por el incumplimiento de los demandados al no haber hecho entrega a la recurrente
del bien inmueble materia del presente litigio, y, peor, al haber transferido dolosamente el mismo,
no pudiendo la apelante ejercer su derecho de propiedad desde la fecha en que la adquiri. Por
su parte, por escrito de fojas mil ciento noventa y dos la demandada Hilda Filomena Giraldo
Infante, fundamenta su apelacin sealando que al momento de adquirir el predio sub litis, quien
figuraba en el registro como propietario era el demandado Ricardo Roy Salinas Giraldo, por
tanto es un tercer adquiriente de buena fe; en cuanto al precio pactado, refiere que ello es de
autonoma privada de las partes, siendo que el pago se realiz con el producto de la venta del
Hostal Milagritos Sociedad Annima por la suma de US$ 450,000.00 (cuatrocientos cincuenta
mil con 00/100 Dlares Americanos), correspondindole la suma inicial de US$ 70,000.00 (se-
tenta mil con 00/100 Dlares Americanos), por lo que contaba con capacidad econmica. Igual-
mente el demandado Roy Ricardo Salinas Giraldo, apela la sentencia de primera instancia me-
diante escrito de fojas mil trescientos uno, sealando que a la fecha de celebracin de la escritu-
ra pblica de donacin del inmueble sub litis, el bien se encontraba inscrito en los Registros de
Propiedad Inmueble del Callao a nombre del donante en condicin de nico propietario del
inmueble, desconociendo la transferencia a favor de la demandante; asimismo alega que fue
absuelto en el proceso penal iniciado por la demandante, en la que se estableci que adquiri el
bien sub litis por donacin de la persona que apareca inscrita en los Registros de Propiedad In-
mueble, por lo que tanto la Escritura Pblica de Donacin de inmueble a su favor; as como la
Escritura Pblica de compraventa celebrada a favor de Hilda Filomena Giraldo Infante no adole-
cen de ineficacia estructural o validez, toda vez, que los actos jurdicos celebrados cumplen es-
crupulosamente con los requisitos legales. 6. RESOLUCIN DE SEGUNDA INSTANCIA: Elevados
los autos a la Sala Superior en virtud del recurso de apelacin interpuesto, mediante resolucin

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de fojas mil cuatrocientos setenta y cuatro, se confirm la resolucin de primera instancia, fun-
damentndose la misma en que al haber el demandado Gaspar Reforme realizado la donacin
del inmueble cuando ya no era propietario, puesto que con fecha doce de marzo de mil nove-
cientos noventa y seis lo haba transferido a la demandante, se incurre en la causal de nulidad,
por ser el objeto fsica y jurdicamente imposible, por tanto los actos celebrados con posterioridad
tambin se encuentran viciados de nulidad absoluta; por otro lado desestima la apelacin pre-
sentada por la demandante, al sealarse que se encuentran conformes los fundamentos de la
sentencia de primera instancia. III. RECURSO DE CASACIN: La Suprema Sala mediante la re-
solucin de fecha diecisis de marzo de dos mil doce ha declarado procedente el recurso de ca-
sacin interpuesto por la demandada Hilda Filomena Giraldo Infante, por la infraccin normati-
va de los artculos 50, inciso 6, 86, 122 y 427, inciso 7, del Cdigo Procesal Civil, as como el
artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; al haber sido expuestas las referidas infracciones
con claridad y precisin sealndose adems la incidencia de ellas en la decisin impugnada. IV.
CUESTIN JURIDICA A DEBATIR: En el presente caso, la cuestin jurdica en debate radica en
determinar si se han infringido las reglas de la debida motivacin de las resoluciones judiciales.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA: Primero.- El inciso 3 del artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Estado recoge los principios del debido proceso y de la tutela jurisdic-
cional efectiva como instrumentos de tutela de los derechos subjetivos que involucra dos expre-
siones: una sustantiva y otra formal; la primera se relaciona con los estndares de justicia como
son la razonabilidad y proporcionalidad que toda decisin judicial debe suponer; y la segunda
en cambio relaciona los principios y las reglas que lo integran, es decir, tiene que ver con las
formalidades estatuidas, tales como el Juez natural, el derecho de defensa, el derecho a probar,
el procedimiento preestablecido por Ley y el derecho a la motivacin de las resoluciones judicia-
les, ste ltimo derecho, dada su preponderancia dentro del Estado Constitucional de Derecho,
ha sido reconocida a su vez en forma independiente tambin como principio y derecho de la
funcin jurisdiccional por el inciso 5 del artculo 139 de la Carta Magna. Segundo: En esa lnea,
el Tribunal Constitucional, precisando el contenido del derecho constitucional a la debida moti-
vacin de las resoluciones judiciales como una de las manifestaciones del derecho a un debido
proceso, ha establecido que ste (...) obliga a los rganos judiciales a resolver las pretensiones de las
partes de manera congruente con los trminos en que vengan planteadas, sin cometer, por lo tanto,
desviaciones que supongan modificacin o alteracin del debate procesal (incongruencia activa). (...) El
incumplimiento total de dicha obligacin, es decir, el dejar incontestadas las pretensiones, o el desviar
la decisin del marco del debate judicial generando indefensin, constituye vulneracin del derecho a
la tutela judicial y tambin del derecho a la motivacin de la sentencia (incongruencia omisiva) (Sen-
tencia del Tribunal Constitucional nmero 04295-2007-PHC/TC, fundamento cinco e). Tercero.-
Que, se advierte de los actuados que en el presente proceso se plantearon tres apelaciones: la de
la demandante, y la de los demandados Roy Ricardo Salinas Giraldo (fojas mil trescientos uno),
Neomisa Ruiz Valenzuela (fojas mil ciento cincuenta y cinco) e Hilda Filomena Giraldo Infantes
(fojas mil ciento noventa y dos). Siendo ello as corresponda emitir resolucin resolviendo cada
uno de los recursos impugnatorios presentados. Cuarto.- Que, sin embargo, se advierte en los
vistos de la sentencia recurrida que no se hace mencin a la apelacin presentada por Hilda Fi-
lomena Giraldo Infantes y que lo mismo ocurre en la parte considerativa, donde se puede apre-
ciar que los puntos octavo a dcimo primero hacen mencin al recurso impugnatorio presentado
por Roy Ricardo Salinas Giraldo y los considerandos dcimo segundo y dcimo tercero contestan
la apelacin de la demandante; sin hacer, en ningn momento, alusin a la apelacin de Hilda
Filomena Giraldo Infantes. Quinto.- Que, la sentencia debe corresponder a los hechos que se
alegan. En efecto, la sentencia emitida en el proceso consiste en verificar la correspondencia que
existe entre las pretensiones de las partes y lo resuelto por el Juez. Este, por consiguiente, no
puede resolver ms de lo pedido, ni tampoco menos de lo solicitado, pues en ese caso se vulne-
rara el principio de congruencia procesal, amparado en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil. Dichas pretensiones, en el caso del recurso de apelacin, quedan delimita-
das con la pretensin impugnatoria de las partes, que son las que determinan qu es lo que se
somete a la decisin judicial, esperando que la decisin corresponda a su pedido. Cuando ello
no acontece existe motivacin incongruente porque se dejan incontestadas las pretensiones o se
desva la decisin del marco del debate judicial1. Sexto.- Que, los vicios expuestos generan la

1 Sentencia del Tribunal Constitucional. Expediente nmero 00037-2 012-PA/TC.

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Civil Impugnatorio

nulidad de la sentencia, pues ella infringe lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil y origina la nulidad de los actuados por contravencin de lo preceptuado
en el artculo 122 incisos 3 y 4 del Cdigo Procesal Civil. VI. DECISIN: Por tales fundamentos,
de conformidad con lo prescrito en el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: Declararon FUNDA-
DO el recurso de casacin interpuesto por Hilda Filomena Giraldo Infante a fojas mil cuatrocien-
tos ochenta y nueve, y en consecuencia NULA la sentencia de vista contenida en la resolucin
nmero ciento trece de fecha veintisiete de mayo de dos mil once, obrante a fojas mil cuatro-
cientos setenta y cuatro; DISPUSIERON el reenvo del proceso a la Segunda Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia del Callao, a fin de que emita nuevo pronunciamiento, conforme a las
directivas de la presente ejecutoria; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano conforme a Ley; en los seguidos por Neomisa Ruiz Valenzuela contra
Roy Ricardo Salinas Giraldo y otros, sobre nulidad de acto jurdico; y los devolvieron; intervinien-
do como ponente el Seor Juez Supremo Caldern Puertas.-
SS.
Almenara Bryson / Huaman Llamas / Caldern Castillo / Cunya Celi / Caldern Puertas

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