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Le droit est l'ensemble des rgles de conduite socialement dictes et sanctionnes qui
simposent aux membres de la socit. Le droit est l'ensemble des rgles qui rgissent les
rapports des hommes entre eux. Sa fonction est d'assurer au sein de la socit la coexistence
paisible des membres de cette socit. Il sert pacifier les rapports entre les individus. Il a, en
outre, pour but d'organiser la socit afin de protger les intrts et les biens indispensables la
vie en commun. Le droit est l'assise de l'ordre social.
contrainte publique :
ordre juridique : Lordre juridique est constitu par les rgles imposes et
sanctionnes par le droit; il est l'ensemble des rgles de droit qui gouvernent tant les
entits nationales que supranationales (droit interne, droit international).
Le droit permet dassurer une coexistence paisible. Il sert pacifier les rapports
des individus, cest lassise de lordre social
Le droit a pour but dorganiser et de protger les intrts nationaux George Vedel
assiste en 1944 larrive des prisonniers librs des camps de concentration la Gare
de Lyon. Il dit : je ne sais toujours pas ce quest le droit, mais je sais dsormais ce
quest un tat sans droit [1].
Lordre social comporte une organisation qui assure la cohsion de la socit. Il doit procurer la
collectivit la satisfaction de ses besoins essentiels et se raliser par un quilibre entre les
intrts opposs et les diffrents courants qui le traversent :
Le droit positif : il est constitu par l'ensemble des rgles juridiques en vigueur dans un
tat ou dans la communaut internationale, un moment donn. C'est le droit "pos", le
droit tel qu'il existe rellement. (droit objectif et droit subjectif)
Le droit naturel : Le droit naturel est le droit fond sur un ordre de valeurs minentes
(justice idale, devoir moral); il constitue un ensemble de principes de justice, rsultant de la
nature et/ou de la raison, que l'on considre comme l'inspirateur ou le complment du droit
positif. Ce sont des rgles suprieures aux rgles de droit positif ; elles ont une assise et font
figure de rfrence. Ce sont des rgles qui inspirent le droit positif, car elles annoncent des
principes suprieurs de justice, un ensemble de valeurs et principes non crits.
Le code civil franais de 1804 tait conu selon lide quaprs la rvolution il tait bon dtablir
une loi civile applicable tous et toutes les rgions de France. Il rgit les rapports entre les
individus et sapplique tous les Franais indpendamment de la rgion o ils habitent.
Larticle 1er proclamait Il existe un droit universel et immuable source de toutes les lois
positives, il nest que la raison naturelle en tant quelle gouverne les hommes .
Code Civil de 1804 - Article 1er
Mme si ce titre na pas t gard dans la version dfinitive du Code civil franais, il nempche
que celui-ci aura une influence dans toute lEurope sous domination franaise. Quand Genve
tait la prfecture du dpartement du Lman, le Code civil franais sappliquait aussi aux
Genevois. Quant au Jura qui avait t annex par la France a gard le code de Napolon sous
domination franaise et lont toujours gard depuis quils ont t rattachs au canton de Berne.
Pour les positivistes, les lois naturelles qui ne sont pas reconnues par une rgle de droit positif
ne peuvent pas influencer le juge. Quil soit juriste consulte, lgislateur, avocat : il ny a que le
droit positif. Les lois naturelles ou morales ne sont pas obligatoires moins quelles naient t
sanctionnes par une rgle de droit. Donc, ces lois naturelles qui ne sont pas incorpores dans
le droit positif ne seraient influencer le juge.
Aujourdhui, dans la constitution, est inscrit tout un principe de libert et dgalit. Ce qui faisait
partie il y 150 ans du droit naturel et dsormais partie intgrante du droit positif.
Il faut porter une attention toute particulire au droit positif/droit naturel.
La rgle de droit
La rgle de droit ou rgle juridique est la rgle de conduite dans les rapports sociaux,
gnrale, abstraite et obligatoire dont la sanction est assure par la puissance publique. La loi
est un ensemble de rgles de droit.
Le dispositif est une proposition principale indiquant l'effet juridique qui peut consister en
une interdiction, une obligation de faire ou une obligation de ne pas faire
Exemple : sera priv dune peine privative de 5 ans au moins .
Le dispositif est aussi la partie dun jugement qui contient une dcision proprement dite,
soit la partie dans laquelle le tribunal statue sur les demandes (ou conclusions) des parties.
Rgles dispositives ou suppltives ou dclaratives
Les rgles dispositives ou suppltives ou dclaratives sont celles qui s'appliquent dfaut
de rgles adoptes par les particuliers. Ne sappliquent que si les particuliers nen ont pas dcid
den faire autrement.
Rgles impratives
Les rgles impratives sont les rgles qui s'imposent d'une manire absolue au respect de tous
ceux auxquels elles s'adressent
Qu'est-ce que l'tat ?
Les lments constitutifs sont au nombre de trois :
Population : cest llment humain de ltat. Ensemble illimit dhommes qui est soumis
un mme pouvoir, des mmes lois, un mme tat ;
Souverainet qui dsigne le caractre suprme du pouvoir incarn par l'tat : une
autorit politique exclusive.
Entre citoyen et tat, il n'existe pas de pouvoir politique intermdiaire. Les dpartements et
communes sont l juste pour des raisons administratives, mais sont soumis l'tat central. Il n'y
a donc qu'UN centre d'impulsion politique. C'est la mme autorit nationale qui cre les rgles
de droit. Il n'y a qu'une seule Constitution.
La confdration d'tats
Une confdration d'tats est un groupement d'tats souverains qui se sont mis ensemble pour
raliser certains buts bien limits. Il y a un intrt commun de se mettre ensemble. Dans cette
structure d'tats se regroupe par un trait de type international, un accord entre plusieurs tats.
Cet accord peut instituer un organe commun pour exercer un certain nombre de fonctions qui
reprennent les points qui ont incit ces tats se mettre ensemble.
Il existe diffrentes raisons pour lesquelles ces tats se mettent ensemble comme pour assurer
la paix l'intrieur de l'alliance ou bien se protger des trangers. Une confrence runit les
reprsentants des diffrents pays.
L'tat fdral
noter que l'Union europenne est, par certains aspects, une confdration et, sur d'autres
aspects, a des caractristiques d'tat fdral, au point qu'on prfre souvent y voir une entit sui
generis, formant une catgorie elle seule et ne rentrant dans aucune autre.
La monarchie
La monarchie est le rgime politique dans lequel chef de ltat est un monarque et la monarchie
absolue est celui dans lequel pouvoir du monarque est complet, exclusif et illimit.
Il est exprim par un adage dun juriste franais du XVIme sicle et XVIIme sicle qui sappelle
Loisel (1536 1617). Il prne un pouvoir entier et sans partage, son adage est Si veut la Roy,
si veut la loi : ce que veut le roi force de droit sous forme gnrale et abstraite fixant les
rgles de droit. La loi est le produit du roi. (Neuchtel est une monarchie, monarchie
ecclsiastique prince vque de Ble).
L'oligarchie
Loligarchie dsigne le gouvernement exerc par un petit nombre dhommes par opposition la
monarchie. Il suppose une participation un peu plus large lautorit souveraine et au pouvoir.
La dmocratie
La dmocratie est le rgime politique dans lequel le pouvoir est attribu au peuple qui l'exerce
lui-mme ou par intermdiaire des reprsentants qu'il lit.
pour Heinrich Rudolf Schinz[1] (1777 1861) qui fut juriste zurichois, tous les
gouvernements de la Suisse doivent le reconnatre, il nexiste que pour autant quils sont du
peuple et quils agissent par le peuple et pour le peuple . (1830)
Le droit interne
La distinction entre le droit public et le droit priv
Le ius publicum (droit public) est constitu par l'ensemble des rgles de droit
consacres l'organisation et au fonctionnement de l'tat ainsi qu'aux rapports entre les
pouvoirs publics et les particuliers.
Le ius privatum (droit priv) est constitu par l'ensemble des rgles de droit qui
gouvernent les rapports des particuliers entre eux. Traite des relations entre les individus
placs sur un pied dgalit labri de toute ingrence de lautorit publique.
Droit administratif
Le droit administratif est lensemble des rgles de droit qui rgissent la gestion courante des
affaires publiques par les organes de ladministration.
On peut distinguer plusieurs branches :
droit fiscal : cest la lgislation financire de ltat fdral ou cantonal qui se rfre la
gestion financire de ltat (droit impratif)
lgislation sociale : elle a pour but de protger lindividu contre les difficults de
lexistence. Elle comporte le droit du travail qui assure la protection de louvrier ainsi que de
ces conditions de travail ; le droit des assurances sociales qui organise un rgime de
scurit contre les accidents du travail, la maladie, pour contrer les consquences de lge
(assurance vieillesse). Ce droit vient en aide aux individus lorsquil a perdu le soutien de sa
famille.
droit des fonctionnaires : sapplique tous ceux qui travaillent dans la fonction publique.
Droit pnal
Le droit pnal est lensemble des rgles de droit organisant, au moyen de peines, la rpression
des atteintes lordre social.
infraction comportement actif ou passif, prohib par la loi et passible selon sa gravit
d'une peine.
Le droit pnal commun : droit pnal appliqu par les juridictions ordinaires, applicable
tous les dlinquants ;
Le droit pnal spcial : confi des juridictions spciales (ex- militaires qui sapplique
aux infractions commises par le personnel de larme).
Droit de procdure
Le droit de procdure dsigne l'ensemble des rgles rgissant l'organisation et l'activit des
juridictions [1] qui appliquent le droit
dans un sens large, cela signifie l'ensemble des formes respecter pour la ralisation
d'un droit ou d'un ensemble de rgles.
pnal : les rgles de forme sont strictes afin dtre une garantie pour linculp. Le tribunal
nest pas libre de faire ce quil veut.
civil : appel aussi le droit judiciaire priv , cest la partie de la procdure qui dnonce
les rgles rgissant lorganisation et lactivit des juridictions appeles trancher des litiges
survenant dans lapplication du droit priv Exemple de procdure civile :
droit de la famille ;
droit de la filiation ;
rgimes matrimoniaux ;
1. rgles de droit qui ont trait aux entreprises commerciales : le droit commercial dfinit le
statut du commerant et des socits commerciales ;
2. rgles de droit qui ont trait aux biens et lactivit commerciale : joue un rle particulier
entre les commerants. Relation droit/ide qui organise les bureaux officiels ;
droit international priv : ensemble des rgles de droit interne qui rsolvent les conflits
poss par les problmes juridiques comprenant des lments d'extranit. Ces rgles
dsignent lautorit comptente pour juger.
droit international public : ensemble des rgles de droit qui rgissent les relations entre
sujets de droit international.
Le droit international provient des sujets de droit international par lintermdiaire des traits ainsi
que des institutions instituions internationales.
Le droit international public est aussi appel droit des gens provenant du latin ius cogens .
Il peut tre dfini :
par ses sources : ensemble des rgles de droit dont la source est internationale
par son objet : il est appel rgler les relations entre tats, entre les organisations
internationales, et rgule le fonctionnement des organisations internationales
Cette branche existe depuis lantiquit,car il existe entre les tats une communaut dintrts qui
permet de rsoudre les conflits autrement que par la force.
Dans un tat, il existe un pouvoir tabli qui apporte sa sanction aux rgles de droits. Cependant,
il nexiste aucune obligation fondamentale qui contraint un tat adopter des rgles de droit.
Il ny a des rgles de droit international que dans la mesure o les tats souverains les
reconnaissent.
les sources formelles (directes) du droit : ce sont les formes obliges qui donnent
naissance une rgle de droit, c'est--dire les formes que doit revtir le droit pour simposer
comme rgles de droit.
les sources matrielles (indirectes, relles, substantielles) du droit : sont les sources qui
embrassent l'ensemble des phnomnes sociaux et qui contribuent former la substance, la
matire du droit.
La coutume
La coutume est l'ensemble des rgles juridiques qui rsultent d'un usage implant dans une
collectivit et tenu par elle comme juridiquement obligatoire; il s'agit d'une source directe de droit
non crite.
La coutume est la forme la plus ancienne des modes de formation du droit, cest la source quasi
exclusive du droit. Gilissen montre quentre le Xme et le XIIme sicle la coutume reprsentait
lessentiel des sources de droit des socits occidentales. Au fond, depuis 200 ans, la coutume
n'est plus trs utilise.
La coutume est l pour suppler une loi crite. Elles naissent des pratiques dun groupe
dtermin, elles peuvent changer si la pratique se modifie et elles peuvent disparatre par
abrogation ou dsutude.
Les lments constitutifs de la coutume sont :
Long usage : il faut un usage suivi par les sujets comme support dun droit subjectif de
manire prolonge et rpte denviron quarante annes. La formation de la coutume se
dveloppe avec la pratique qui permet dadopter une solution particulire en fonction dun
problme. Elle provient du peuple ou dune autorit dans le cadre de la rsolution dun
conflit.
Opinio necessitatis : conviction que lusage de la coutume est obligatoire. Il faut que les
individus soient intimement convaincus quil y rgle de droit. Ainsi lusage doit tre implant
dans une collectivit.
La coutume mane de la volont populaire et s'adapte aux murs. Cependant, la coutume
manque de suret, car elle a un caractre oral et la preuve de son existence est difficile
apporter, cest celui qui voque une coutume qui doit en apporter la preuve. En cela, la coutume
soppose la loi. Mais le juge connat toujours le droit selon le principe iura novit curia.
La loi ne fait que mettre par crit lexprience acquise de la coutume. Aujourdhui, la coutume ne
joue plus quun rle secondaire et subsidiaire, lorsque la loi crite est dficiente.
La loi
La loi est la rgle gnrale et abstraite fixant des rgles de droit, des obligations et des
interdictions.
Il faut faire une distinction entre :
Matrielle : acte nonant une rgle de droit, ou un ensemble de rgles de droit, dict
par un organe comptent selon une procdure rgulire (exemple Charte des Nations
Unies).
La doctrine
La doctrine est l'ensemble des opinions mises sur le droit par les personnes dont l'activit
principale est de pratiquer le droit ou de l'enseigner.
La qualit scientifique de la doctrine peut varier considrablement. Actuellement nous sommes
les tmoins dune priode dinflation lgislative ; paralllement on assiste une augmentation
considrable de la production doctrinale qui est de plus en plus soucieuse de coller la ralit
juridique et de sadapter lvnement immdiat. Cette tendance limmdiatet lui fait perdre
sa vision long terme. La doctrine na plus suffisamment de recul et une vision panoramique qui
permettrait la pondration.
La doctrine est faite de nombreux types douvrages dits doctrinaux :
le trait : expos systmatique et approfondi de lensemble dune matire ou dun
domaine ;
le commentaire : prsentation analytique dun arrt, dune loi dun texte doctrinal, etc. ;
larticle : tude de nature courte dun texte de loi publi dans une revue spcialise ou
un ouvrage collectif ;
Eugen Huber.
Au cours des sicles de grands jurisconsultes et personnalits du droit vont produire une
littrature marquante.
Domat et Pothier, auteurs de lancien rgime avant que la France ne se dote dun systme de
codification de droit civil, par leurs uvres doctrinales, ont favoris lunification du droit.
Jusquau XVIIIme sicle, la France tait soumise des codifications diffrentes. Avec la
Rvolution, le droit en France a t unifi, afin que tout le monde puisse le reconnaitre. Domat et
Pothier ont uvr afin dunifier le droit priv.
En Suisse, Eugen Huber a rdig une uvre importante de doctrine par son ouvrage intitul
"Histoire et systme du droit priv suisse" : il a fait une tude systmatique de tous les mthodes
et textes de droit suisse afin den tirer des trames gnrales acceptes par tous. Il sagit dtablir
une loi uniforme et accepte par tous. Il va unifier la lgislation prive de tous les cantons afin
daboutir la codification du droit priv travers le Code civil suisse en 1912. Pour dfendre son
travail, il sera conseiller fdral Berne entre 1911 et 1912.
Ainsi, la doctrine a jou pleinement son rle de source directe de droit, aujourdhui elle joue un
rle dautorit. On ne saurait nier linfluence de la doctrine sur llaboration du droit.
Iustitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi : la justice est
une volont constante et perptuelle de rendre chacun ce qui lui est d ;
Nonbis in idem : le juge ne peut tre saisi deux fois pour la mme affaire ;
Lex posterior derogat priori : la loi la plus rcente droge la loi antrieure ;
limpossible nul nest tenu : le contrat est nul si sa mise en uvre est
impossible ;
Le Roy et mort vive le Roy : cela implique quil ny a pas de rupture de rgne, au
moment o le dfunt est mort son hritier dbute son rgne.
Permet dassurer au systme juridique une certaine cohrence et une unit systmatique au
milieu du dsordre des rgles positives.
Ces principes expriment des valeurs philosophiques sur lesquelles repose le systme juridique
de nos tats occidentaux. Ils jouent un rle dans linterprtation du droit et servent, entre autres,
combler les lacunes. Cependant, ces principes ne sont pas des formes directes de droit sauf si
ils ont t consacrs par la Constitution .
En droit international, il y a quelques principes qui rgissent les sujets de droit international, ce
sont les Principes de Richier qui sont trois principes de base en droit international :
1. principe dgalit entre tats : il pse dun mme poids dans les confrences
internationales ;
2. indpendance des tats : chaque tat est en principe autonome, il a sur son territoire la
plnitude de la comptence. Il ne subit que la restriction de pouvoir quil veut bien
accepter (ex- France/Suisse, les polices de chaque pays ont le droit dintervenir sur leurs
territoires mutuels dans le canton de Genve, lAin et la Haute-Savoie) ;
3. principe de non-intervention dit aussi de non-ingrence : rsultante des deux
prcdents principes, un tat ne peut intervenir dans les affaires internes dun autre tat
(intervention politique, conomique, militaire).
Entre lapplication et la mise en uvre du droit international, il y a une diffrence parce que dans
ltat-national occidental, il y a un excutif, un lgislatif et un judiciaire. Sil y a un conflit, le
pouvoir judiciaire va trancher. Il y a une structure qui permet de dfendre la scurit et la paix
publique aux contraires de lorganisation de lordre international.
le droit romain ;
le droit germanique ;
le droit canonique ;
Le droit romain
Rome stend sur une priode de 1000 ans du Vme sicle avant Jsus Christ au Vme sicle
aprs Jsus Christ. LEmpire romain a dvelopp un systme cohrent qui va sappliquer tous
les citoyens romains et hommes libres de lEmpire.
Deux caractristiques forment le droit romain :
digeste/pandectes : vaste compilation dextraits de plus de 1500 livres crits par les
jurisconsultes de la priode de la Rome classique formant la doctrine
Le droit germanique
Les conqutes des tribus germaniques au Vme vont pntrer sur le territoire romain. Ces
peuplades ont leurs propres rgles comme la loi des francs ou encore des burgondes, quand ils
vont stablir ils vont garder leurs lois tandis que les populations romaines gardent les leurs. Ds
lors va apparaitre une deuxime tradition juridique qui est la tradition de droit germanique. En
rentrant en interaction avec la civilisation romaine ils vont mettre par crit leurs coutumes en
mettant ces usages par crit et en latin.
Sur tout le bassin mditerranen et sapplique sur tout lEmpire. Au contraire, les tribus ont des
lois personnelles (caractre personnel).
Le droit canonique
Le droit canon, ou canonique, est l'ensemble des normes qui, dans l'glise catholique, rglent la
constitution,l'organisation, les fonctions de l'glise, le statut de ses membres et de ses biens.
Cest un droit issu des principes dontologiques de la chrtient qui a pour vocation sentendre
tous les hommes.
Premier millnaire
Article dtaill : Lhritage occidental de Rome : le Saint Empire romain germanique.
Il faut attendre le dbut du IVme avec ldit de Milan qui tolre la religion chrtienne dans
lEmpire mettant fin aux perscutions et obtenant la libert de culte LEmpire romain passe
dEmpire payen lEmpire chrtien en 380 par ldit de Thessalonique qui le converti la
chrtient.
La conversation de lEmpire romain fait que lglise est intgre dans lEmpire romain qui va
pour la mme occasion linfluencer par son droit.
Cette influence se fait sentir non seulement sur lEmpire romain, mais aussi sur les peuples
germaniques qui convergent vers les frontires et lintrieur de lEmpire.
Il faut distinguer plusieurs sources :
Conciliateurs - XIVme sicle XVme sicle : utilisation du droit romain pour combler
les lacunes du droit local ;
Lhumanisme juridique - XVIme sicle XVIIme sicle : retour aux sources du droit
romain sans tenir compte des annotations des glossateurs.
Le droit romain qui avait disparu se maintient travers la coutume. Au moment o le droit romain
pntre les pays du sud, les pays qui taient dessence romaine disparaissent au profit du droit
romain.
Jusqu la promulgation du Code civil en 1804 en France, cette dernire tait coupe en deux :
SUD : la renaissance du droit romain fait disparaitre les coutumes romaines, de plus il
est enseign en universit ;
NORD : larrive du droit romain et son dveloppement reprsente une menace pour le
droit germanique. Ainsi on assiste la mise par crit des coutumes germaniques, cest le
mouvement des coutumiers mdivaux, ils ne feront que retranscrire de faon individuelle.
Au temps moderne, une nouvelle conception du droit naturel se dveloppe qui conoit le droit
comme un ensemble de principes fondamentaux dont le droit positif devrait tre directement
driv.
Les auteurs de lcole du droit naturel moderne recherchent par ltude rationnelle et critique de
la nature humaine les principes fondateurs. Ce sont des principes videmment partir desquels
ils pourraient dduire toutes les autres rgles. En dautres termes, ces auteurs recherchent par
une tude critique de la nature humaine les principes partir desquels ils pourront dduire un
certain nombre de rgles.
Le personnage principal de cette cole est Hugo de Groot dit Grotius publiant en 1625 De jure
belli ac Pacis, un trait sur la paix et la guerre en faisant le pre du droit international. Dans De
jure belli ac Pacis est dfinie la puissance souveraine. Grotius la dfinit comme celle dont les
actes sont indpendants de tout autre pouvoir suprieur et ne peuvent tre annuls par aucune
autre volont humaine .
Les tats, dans leur collaboration, doivent trouver un moyen de sautolimiter dans leurs relations
cest pourquoi ils se doivent daccepter lide dune socit lgifre par le droit qui limite les
puissances souveraines.
La seule force du droit dtient un pouvoir coercitif qui puise sa notorit dans la nature de
lhomme, il est impliqu par lexistante de lhomme. Pour Grotius, dieu ne peut pas davantage
rendre bon ce qui est mauvais, ce qui est contraire une socit. Le droit naturel indpendant
de la volont divine est applicable tous les hommes.
Ce droit naturel indpendant de la nature de dieu est invariable comme la nature lest elle-mme.
Cest un droit universel applicable tous les hommes cest un idal suprieur des principes
suprieurs de justice qui devraient simposer toute autorit, il est immuable.
Lun de ces principes est Pacta sunt Servanda permet dtabli la charpente du droit naturel,
cest--dire la reconnaissance de la parole donne.
Grotius sera le premier qui formule ces principes universels, mais les bases du droit naturel
moderne ce sera Samuel Pufendorf (1632 [[1694) qui va noncer un systme juridique
rationnel autonome bas sur lobservation et la dduction.
Parmi les disciples de cette cole qui va se dvelopper essentiellement en Allemagne, il y a
Christian Wolf (1679 1754) qui va dfinir les principes du droit naturel de faon prcise et
complte en appliquant la mthode scientifique et les dductions strictes et dtailles de toute
rgle de droit afin dtablir un systme cohrent de rgles de droit. Sa conception du droit en tant
que systme logique et scientifique va marquer la pratique du droit de lEurope continentale. Sa
mthode aura des influences sur les systmes judiciaires en suivant une dduction logique
fonde sur un ordre fondamental.
Dans le sillage de cette cole du droit naturel se situent les philosophes du contrat asocial
notamment Rousseau et Locke qui pensent que le gouvernement lgitime est le produit du
consentement volontaire de tous les hommes libres. Pour Locke, cest laccord volontaire qui
donne le pouvoir aux gouvernements pour le bien fait de leurs sujets . Ces bienfaits sont la
protection des droits naturels des individus qui consentent aux gouvernements afin de les
dfendre : ce sont le droit la vie, la proprit, la scurit qui deviendront les droits de
lhomme puis les droits fondamentaux. En dautres termes cest les droits issus dun
consentement artificiel que le gouvernement doit protger.
Avant les codifications du XVIIIme, le droit continental est constitu du droit romain, du droit
canon, des droits germaniques aussi dit droit coutumier , mais aussi par lapport des droits
issus de lcole du droit naturel moderne.
Linfluence de lcole du droit naturel moderne est fonde sur le principe dgalit entre les
individus. Ce principe dgalit va se retrouver dans le droit priv, mais galement dans le droit
public avec le principe de la reconnaissance de cette galit dans les constitutions qui se
dveloppent partir du XVIIIme sicle aux tats-Unis et sur le continent europen.
Par exemple, Genve, on appliquait le droit romain, concernant la construction on se referait
la coutume de Paris, mais aussi avant la rforme le droit canonique influenait certains
domaines. Avec le dveloppement de lcole du droit naturel moderne, on retrouve dans ce droit
appliqu Genve ses principes.
cela sajoute le droit national, cest--dire les lois impriales pour le Saint Empire Romain
Germanique, pour Genve les statuts adopts par le souverain genevois, pour les cantons les
rglements est les chartes adoptes qui reprsentent le droit national.
Cette influence de lcole du droit naturel moderne va tre le mouvement de codification soit
llaboration des premiers codes. Ce sont dans les tats de lAllemagne que slabore les
premiers codes,lAutriche met sur pied un Code civil en 1811, en 1786 un code pnal et en 1788
un code pnal de procdure. La Prusse labore un code qui a plusieurs parties en 1894. Le
Code pnal franais date de 1791, le Code civil franais de 1804 et le code du commerce de
1807.
Cette notion de codification et de code ressemble aux codes actuels. La notion moderne du code
implique la formulation du droit sous forme de rgles gnrales et abstraites, il ne sagit plus de
compiler. Ces rgles de droit sont ordonnes selon un plan systmatique cest--dire par
matires et prsentes sous forme darticles. Le code pris dans son ensemble constitue un
systme cest--dire un ensemble de rgles considres qui font sa cohrence. Enfin, ces codes
rsultent dune promulgation officielle de lautorit souveraine et sappliquent lensemble des
habitants soumis cette puissance souveraine sappliquant tous les habitants.
Cest ainsi que ces codes qui se dveloppent depuis la fin du XVIIIme sicle vont intgrer dans
leurs dispositions les rgles contenues par ces quatre grandes traditions : droit romain, droit
germanique,droit canonique et cole du droit naturel moderne.
La lgislation civile suisse applique depuis 1912 comprend le Code civil et le code des
obligations adopt par le lgislateur fdral sest inspir de ces grandes traditions. Ainsi, on peut
arbitrairement considrer que la tradition germanique influence plutt le droit de la famille ainsi
que le droit des successions et les droits rels, quant la tradition canonique elle influence aussi
le droit de la famille, la tradition du droit romain influence les droits rels et le droit des
obligations, tandis que lcole du droit naturel moderne va promouvoir les droits fondamentaux et
notamment le principe dgalit tandis que Wolf va influencer la systmatisation juridique et par
la mme le mouvement de codification et llaboration des constitutions.
Equity
Au cours des XIVme et XVme sicles, le Common Law devient trop limit. Lvolution de
lconomie et des socits fait merger de nouveaux domaines que le Common Law ne peut
rgler. Ds lors les justiciables vont faire appel au roi en mettant en avant le caractre
exceptionnel de leur dmarche. Le roi est au fond une fontaine de justice.
Le roi ne va pas juger selon le droit, mais selon sa conscience, cest--dire en equity. La cour du
chancelier qui exerait cette comptence au nom du roi ntait pas limite la rigidit de la
procdure du Common Law qui faisait chouer de nombreux litiges pour des vices de forme.
La procdure dequity ntait pas non plus un remde au Common Law, mais crait de nouveaux
outils plus souples et plus adapts aux besoins des parties. Ainsi, la cour de la chancellerie
devint trs populaire et les litiges ports devant elle se firent de plus en plus nombreux au grand
dam des juges du Common Law qui voyaient leurs revenus baisser considrablement.
Une priode de conflit sest de nouveau ouverte entre les juges du Common Law et ceux de
lequity qui donne finalement lieu un compromis. En cas de conflit entre la justice de
Westminster et la justice du chancelier, on dcide que cest lequity qui lemporte. Pour que la
question soit rgle dfinitivement, il faudra attendre le XVIIIme sicle et le regroupement en
une juridiction suprieure des cours royales de justice, de la cour de Westminster et de la cour
du chancelier, o les deux sources de droit purent tre utilises conjointement et indiffremment.
En cas de conflit, cest toujours lequity qui lemportait.
Les droits continentaux sont des droits codifis, mais, en Angleterre, cette notion de code est
totalement inconnue. Le sicle des Lumires et la Rvolution franaise avec sa codification des
rgles de droit ont provoqu un tournant dans les pays continentaux, tournant ignor totalement
par lAngleterre, dont les juristes continuent invoquer des dcisions judiciaires remontant aussi
loin que le XVIIIme sicle.
Le droit anglo-saxon na pas subi linfluence du droit romain parce que cest un droit judiciaire.
Cest ainsi que les pays qui appliquent le systme anglo-amricain font de la jurisprudence une
vritable source formelle du droit, car le juge doit rechercher avant tout si un cas identique
naurait pas tait tranche antrieurement. Sil existe un prcdent, le juge est oblig de
lappliquer. Inversement, si le juge tranche un cas nouveau, sa dcision oblige pour lavenir tous
les juges de mme rang ou de rang infrieur. Cette rgle du prcdent conduit la formation
dun systme juridique jurisprudentiel appel le Case Law, qui est le droit formul dans les
affaires judiciaires.
Le sujet de droit
Les sujets de droit sont les personnes physiques et les personnes morales qui ont l'aptitude
d'tre titulaire de droits et d'obligations.
Acte juridique
Lacte juridique est une manifestation de volonts explicites ou implicites qui produit leffet
juridique correspondant la volont exprime (cration, transfert, modification ou extinction dun
droit).
La sanction
La sanction est la consquence attache la violation par une personne de l'obligation que lui
impose l'ordre juridique.
La sanction civile
Astreint une obligation sociale ou contractuelle. Elle tend lorsque la violation t commise
rtablir la situation dans la mesure du possible.
La sanction pnale
Impos par la puissance publique et instaur dans le but de lintrt gnral. Elle rpond
lobjectif de rpression de comportements prvus par la loi pnale. La sanction pnale est
instaure par la justice.
La sanction administration
C'est le rsultat de lintervention de ltat en tant quadministration. Cest la peine prononce par
ltat contre un administr en raison dune violation dune obligation de droit public. (ex-retrait du
permis de conduire, respect du permis de construire).
Lapplication du droit
Le droit est constitu par des rgles de droit mais la ralit est faite de situations de fait.
Le syllogisme
Le syllogisme juridique, ou syllogisme de subsomption, est l'opration intellectuelle
permettant d'appliquer la solution gnrale prvue par une rgle de droit une situation de fait
qui en remplit les conditions.
Lapplication du droit dans le temps
Une loi nest applicable que lorsquelle entre en vigueur et si elle na pas t abroge :
Adoption : la loi est adopte quand les deux chambres lacceptent en vote final
Publication : la loi est publie dans le Recueil officiel pour quelle soit connue de tous
Le droit fdral connat deux publications officielles, savoir :
Abrogation
Labrogation est la suppression de tout ou partie d'un acte lgislatif par un nouvel acte lgislatif
de mme rang ou suprieur. Lacte lgislatif cesse de produire des effets. Cela renvoie
ladage Lex posterior derogat priori.
Linterprtation du droit
L'interprtation est l'ensemble des procds intellectuels qui servent dterminer et
prciser le sens vritable des rgles.
Les situation o la loi concide parfaitement avec les faits sont trs rares. Souvent, la situation
ncessite que la loi soit interprte. Les rgles appellent une interprtation, car les faits dans la
vie en socit sont trs diversifis et il est impossible daffirmer quune situation ordinaire se
retrouve parfaitement dans une rgle de droit.
Qui interprte la loi?
Les agents privilgis qui interprtent le droit sont :
Juge
Ngociations et pourparlers
La ngociation est un mode utilis dans le domaine du droit international public. Les deux parties
en conflits discutent en vue de rsorber les divergences qui les opposent.
Au cours de ngociations, il peut y avoir lintervention dun tiers qui se met disposition des
parties (bons offices). Il ne participe pas directement, mais par les moyens quil met disposition
des parties il favorise les discussions.
Les bons offices permettent un pays tiers de jouer un rle dintermdiaire permettant aux
parties de ngocier dans des conditions optimales ; les parties sont libres de ngocier.
La Suisse a jou dans certaines crises le rle de bons-offices notamment avec Cuba.
Mdiation
La mdiation consiste sen remettre un mdiateur choisi en fonction du prestige quil exerce.
Il propose une solution, mais il ne l'impose pas aux parties en conflit qui ont le choix de l'accepter
ou la refuser.
Gnralement, la mdiation touche autant le droit priv (conflit du travail, litiges familiaux) que le
droit international.
La conciliation
La conciliation consiste rapprocher les parties en conflit pour trouver une solution amiable. Le
terme amiable vient du mot latin amicabilis qui nappartient quau vocabulaire juridique.
La conciliation dsigne une solution ngocie qui ne peut sen tenir strictement au droit, le juge
ne tranche pas, mais cherche sentendre
Cest souvent la premire mesure que prend le juge saisi dun litige peut ou doit tenter (ex- droit
de la famille). Cependant, lacceptation relve toujours de la volont des parties.
Larbitrage
L'arbitrage est la soumission dun litige un ou plusieurs arbitres choisis par les partis qui aboutit
une dcision obligatoire. la diffrence de la juridiction, on peut choisir son juge.
Larbitrage peut tre convenu avant la reconnaissance dun litige daprs la clause
compromissoire que sil y a un litige, on prvoit que le conflit sera tranch par larbitrage.
Larbitrage peut-tre conduit ad hoc cest--dire quon lapplique un cas spcial aprs quun
litige soit survenu, alors les parties se mettent daccord pour rgler leur conflit par le mode
alternatif de larbitrage.
Le compromis arbitral est un compromis au moment du conflit, tranch par voie darbitrage.
De nos jours, larbitrage est un moyen trs utilis en droit international. Dautre part, larbitrage a
trouv un terrain de prdilection dans la vie des grandes entreprises (procdure plus simple,
efficace, rapide, discrte). Dans le domaine des affaires commerciales, 80% des contrats
commerciaux internationaux prvoient une clause compromissoire. Ce sont les Chambres de
commerces europennes qui ont organis des juridictions arbitrales.
la diffrence des juges, les arbitres ont une grande exprience pratique notamment dans les
affaires commerciales.
Les parties choisissent les arbitres comptents dans les domaines o il y a des conflits.
Arbitrage de lAlabama : 15 septembre 1872 la Grande-Bretagne est condamn verser aux
tats-Unis une trs lourde indemnit pour avoir manqu ses obligations de stricte neutralit
dans la guerre de Scession. Coupable de ngligence en tolrant la livraison aux sudistes dune
vingtaine de bateaux. Va contribuer lassise internationale de Genve.
DEMANDEUR (demanderesse) est celui ou celle qui a pris l'initiative d'un procs
DFENDEUR (dfenderesse) est celui ou celle contre lequel une demande en justice est
forme
La mission de rprimer est rvolue ltat. Laction pnale est un peu diffrente, car elle a pour
mission de rparer, cest ltat qui sen charge. Cette action est dclenche doffice sur son
initiative ou de la part dun agent de ltat par le ministre public.
Le ministre public dsigne l'ensemble des magistrats chargs de reprsenter la loi et les
intrts de l'tat devant les tribunaux.
Dans les cantons : le ministre public est dirig par un procureur gnral lu par le
peuple charg des poursuites pnales.
La procdure pnale
Les rgles de droit dclenchent par la procdure pnale sont totalement impratives, ce sont des
rgles de droit qui ont une forme stricte. Cela permet de garantir la scurit du droit linculp.
Par exemple, une perquisition doit respecter des rgles strictes afin de dfendre les intrts de
laccus.
Accusatoire
Cest la procdure la plus ancienne, il tire son nom du fait que la procdure pnale est
dclenche par une accusation,elle se droule sous forme dun combat organis selon des
formes solennelles entre le demandeur et le dfendeur qui est arbitr par un juge afin de mettre
fin ce combat simul en donnant raison lune ou lautre partie. Elle est lexpression des
rgimes politiques forte participation des citoyens.
La poursuite est lance mise en accusation,le juge est un arbitre. Il veille ce que le combat
entre les deux parties se passe bien il doit statuer sur les preuves quon lui produit.
Cette procdure est :
orale ;
publique ;
contradictoire.
Elle prend en considration les deux partis sans pour autant ne prendre aucune initiative. tant
donn que la procdure est publique, le citoyen peut vrifier son bon droulement.
La poursuite et la recherche des infractions sont laisses linitiative des privs, car les moyens
de laccusation sont insuffisants. Ladministration des preuves est lacunaire parce que le juge ne
peut pas intervenir directement. En raison, les intrts de laccus sont quelque peu lss.
Dautre part, il y a une absence dinstruction : Instruction, phase du procs pnal au cours de
laquelle le magistrat instructeur procde aux recherches tendant identifier lauteur de
linfraction, clairer sa personnalit, tablir les circonstances et les consquences de cette
infraction, afin de dcider de la suite donner laction publique. Cette procdure existe
principalement aux tats-Unis.
Le droit de procdure a trait au rglement des conflits et des dlits qui portent prjudice une
communaut (Criminalit). Dans son Germania, Tacite parle de l'existence de tribunaux pour
rgler les diffrends; les principes, lus, taient tenus de s'adjoindre des gens du peuple.
Selon le code des Francs saliens (vers 500), le juge dirigeait l'ensemble de la procdure, de la
citation jusqu' l'excution, alors que la proposition de sentence appartenait aux
rachimbourgs , soit sept hommes choisis comme juges au sein de la communaut lse, et
devait tre approuve par le Thing, soit l'ensemble des hommes en droit de porter les armes
(Lois barbares). D'aprs la loi des Alamans (lex Alamannorum, vers 720),le juge devait tre
dsign par le duc et agr par le peuple. La rforme judiciaire carolingienne (vers 770) dfra
la capacit de prononcer le jugement des chevins, juges permanents, et la sentence n'avait
plus tre approuve par le Thing. La subdivision procdurale en basse justice (causae
minores) et haute justice ou justice criminelle (causae majores) est l'origine de la distinction
entre procdure civile et procdure pnale (Droit pnal).
Inquisitoire
Cette procdure prend naissance dans les juridictions ecclsiastiques et le droit canonique. Elle
se gnralise ds le XIIIme sicle pour se rpandre ensuite dans la plupart des juridictions
laques.
Ce systme rpond aux besoins dun rgime autoritaire qui place les intrts de la socit au-
dessus de lindividu.
Cette procdure tire son nom dune formalit initiale qui dsigne le droulement ultrieur dune
procdure dun procs et pse sur lenqute, cest linquisitio. Lenqute dtermine le
droulement du procs. Cest le magistrat qui procde cette enqute et elle dbute doffice
cest--dire linitiative du magistrat ou dun agent de ltat. Dautre part, le magistrat dirige les
dbats.
Le pouvoir dinvestigation du magistrat nest pas limit aux conclusions des partis et dtient un
caractre secret, crit, non contradictoire.
Avec lenqute confie des juges, peu de coupables chappent la sanction. En revanche, les
inconvnients sont au fond que sans dfense de laccus amnent condamner des innocents.
Du point de vue technique la procdure inquisitoire est trop longue, son caractre crit abouti a
une complte dshumanisation du procs pnal.
Avec cette instruction, laccus a peu de chance de sen sortir et laudience du jugement nest
que pure finalit, car linstruction occupe lessentiel du temps.
Laudience de jugement nest plus quune pure formalit, car linstruction occupe lessentiel
La plupart des pays europens au cours du deuxime millnaire sont passs dun systme un
autre. Avec le sicle des Lumires et les rsolutions, il y a eu un certain bouleversement. partir
du XIXme sicle, on assiste un changement de systme : on va prendre les meilleurs
lments des deux procdures afin de crer une procdure pnale qui reprend ces deux
aspects.
Deux grandes procdures pnales :
Principe de la lgalit
Le principe de la lgalit exige que l'administration n'agisse que dans le cadre fix par la loi.
D'une part,l'administration doit respecter, dans toutes ses activits, l'ensemble des prescriptions
lgales qui la rgissent, ainsi que la hirarchie de ces prescriptions: c'est le principe de la
primaut ou, selon une terminologie plus traditionnelle, de la suprmatie de la loi. D'autre
part, l'administration ne peut agir que si la loi le lui permet; en d'autres termes, toute action de
l'administration doit avoir un fondement dans une loi: c'est le principe de l'exigence de la base
lgale.
exigence de la base lgale : toute activit de ltat doit tre fonde et repose sur la loi ;
les rgles de procdure doivent tre appliques selon le principe de la bonne foi.
La procdure ne doit pas devenir une fin en soi, car elle risque de supplanter la justice. Ds lors,
il ne faut pas que les agents qui appliquent la procdure allant lencontre du principe de la
bonne foi.
Instruction
Le ministre public cantonal dirige les investigations, linstruction et dresse lacte daccusation
devant le tribunal. Ainsi la mise en accusation,linstruction et laccusation ne relvent que du
ministre public. Cet organe va confrer une grande efficacit la poursuite pnale.
Le ministre public dsigne l'ensemble des magistrats charg de reprsenter la loi et les intrts
de l'tat devant les tribunaux.
Instruction, phase du procs pnal au cours de laquelle le magistrat instructeur procde aux
recherches tendant identifier lauteur de linfraction, clairer sa personnalit, tablir les
circonstances et les consquences de cette infraction, afin de dcider de la suite donner
laction publique.
Investigation la suite dune dnonciation les autorits vont procder a une investigation. Sur la
base des investigations, le ministre public va dterminer sil y a lieu douvrir une instruction : il y
a ouverture dune instruction lorsquil y a des soupons suffisants laissant prsupposer quune
infraction a bien t commise.
Ouverture de linstruction la vue des lments, le ministre public va prendre la dcision de
mettre le prvenu en accusation.
PHASE 2 : Dcisoire La transmission de lacte daccusation dclenche la phase dcisoire. Le
ministre public devient une simple partie de laccusation :accusateur public. Le prsident du
tribunal est celui qui assure la direction de la procdure.
Premire tape : lexamen de laccusation (principe inquisitoire)
si le comportement dnonc dans un acte daccusation est punissable, sil existe des
soupons suffisants permettant dtayer un acte daccusation alors le juge va initier le procs
le prsident prpare les dbats,met les dossiers en circulation, fixe la date du procs et
convoques les personnes dans le cadre de laffaire
Deuxime tape : le dbat devant le tribunal (principe accusatoire) La procdure est accusatoire
publique, orale . Le juge est lacteur de cette phase, mais il est aussi arbitre.
Les dbats suivent une procdure prcise :
procdure probatoire
1. le prvenu est-il coupable ou non ? (art. 351 Code de procdure pnale) : le tribunal doit
trancher en faveur de laccus (in dubio proreo : le doute profite laccus)
2. la sanction : fixation de la peine dans les limites lgales en fonction des faits dont le
prvenu a t dclar coupable
3. les intrts civils : lorsque le ls rclame des dommages et intrts,le tribunal doit se
prononcer sur les dommages et intrts
Selon larticle 21 de la loi fdrale rgissant la condition pnale des mineurs, le tribunal
peut renoncer prononcer une peine si cette peine risque de compromettre lobjectif vis par
une mesure de protection dj ordonne.
Une premire fois par un tribunal de premier degr ou de premire instance, qui rend un
jugement.
Une deuxime fois par une cour dappel ou un tribunal de second degr, qui rend un
arrt excutoire.
Si les parties ne sont toujours pas satisfaites de ce second jugement, elles peuvent recourir un
moyen extraordinaire appel le pourvoi en cassation.
Lappel
Lappel est la voie de recours ordinaire afin dobtenir la rformation du procs de premire
instance. La possibilit de faire appel est la mme dans tous les ordres juridiques. Il se peut
toutefois quune dcision de premire instance soit rendue sans possibilit dappel, notamment
si lenjeu social ou conomique est ngligeable. La justice est un service coteux et sa mise en
uvre ncessite le respect de la proportionnalit.
Lappel a deux effets : un effet suspensif qui suspend le jugement de premire instance, et un
effet dvolutif qui impose au juge de premire instance de transmettre au juge dappel la
connaissance de toute laffaire. Laffaire sera au besoin rejuge de manire nouvelle. Dans ce
cas, le juge va revoir et les faits et le droit, cest--dire la forme et le fond. Une cour dappel rend
un arrt excutoire qui va se substituer au jugement de premire instance. Cet arrt ne pourra
pas faire lobjet dun nouveau recours ordinaire.
Le pourvoi en cassation
Le pourvoi en cassation est un recours extraordinaire, par lequel une partie demande une cour
suprieure dannuler un jugement parce quelle considre quil y a eu violation du droit. Cest
pourquoi le recours nest pas dvolutif et laffaire nest juge quen droit, les faits tant
considrs comme acquis. Le pourvoi en cassation na gnralement pas deffet suspensif, sauf
dans le cas o le juge de cassation le dciderait.
En principe, le juge de cassation ne rend pas des arrts excutoires par les parties au procs.
Sil estime que la dcision dfre est correcte, il la confirme et dans ce cas cest la dcision de
linstance infrieure qui sera excut. Si, en revanche, il estime que la dcision nest pas
conforme au droit, alors il la casse et renvoi laffaire la cour dappel qui a prononc le jugement
en question. Le pouvoir de cassation est subsidiaire par rapport lappel et la loi numre
limitativement les moyens que le recourant peut invoquer en cassation. Il sagit gnralement de
vices graves du droit.
Pour rsumer, le pourvoi est un moyen de recours extraordinaire par lequel une partie demande
une cour suprme dannuler le jugement en cas de violation grave du droit.
La rvision
Cest une voie de recours extraordinaire par laquelle une partie demande la reprise complte
dun procs tant dj entr en force et ayant donc dj t excut.
Pour faire rviser un procs, il faut pouvoir prouver que de nouveaux faits importants, qui nont
pas pu tre invoqus lors du procs prcdent, ont t dcouverts. Dans ce cas, la loi admet
que lorsqu'un jugement est entach dun vice grave, il peut tre rvis.
La Suisse davant 1798 est compose des Treize tats souverains et est entoure des
nombreux territoires allis dont Genve, Neuchtel, le Valais ou encore le Prince Abb de Saint-
Gall. Les cantons allis et souverains ont des rgimes diffrents comme Obwald et Appenzell
o le peuple prend lui-mme les dcisions importantes. Il y a des rgimes oligarchiques comme
Ble[1] et Fribourg, mais aussi des rgimes monarchiques comme Neuchtel ou encore des
rgimes monarchiques ecclsiastiques comme en Valais[2][3].
ct de ces territoires souverains, il y a des territoires sujets, cest--dire non-souverains,
l'exemple de Genve qui est une ville souveraine, mais dont la campagne est sujette (territoires
soumis un ou plusieurs cantons). Par exemple, le pays de Vaud est soumis au canton de
Berne, le Tessin est soumis plusieurs cantons tout comme l'Argovie et la Thurgovie.
Pour rgler les affaires intercantonales, il y a une confrence annuelle que lon appelle la Dite
confdrale o chaque canton et ses allis sont runis. Les dcisions sont prises lunanimit.
Les treizes cantons souverainss et un certain nombre dallis sont reprsents. Cet ensemble
forme le corps helvtique et chaque canton jouit dune indpendance les uns par rapport aux
autres.
Malgr les conflits de nature sociale et religieuse, pendant cinq sicles, ces diffrents tats
souverains sont rests runis autour de quatre dnominateurs communs :
La Rvolution franaise qui, dans le sillage de la rvolution amricaine, induit des ides de
libert et dgalit pour les individus, va avoir un certain cho en Suisse.
Ainsi, les principes de libert et dgalit, qui taient exclus des droits politiques avant 1798, vont
devenir un principe inalinable.
La Rpublique franaise va soutenir la rvolution suisse et envahir le territoire faisant de la
Suisse une Rpublique helvtique cre sur le modle de la Rpublique franaise. Cependant,
elle a un intrt conomique. Dautre part, la France, qui a conquis lItalie du Nord, est trs
intresse par la position stratgique quoffre le territoire suisse.
En 1798 est promulgue la premire constitution suisse, inspire de la constitution de 1795 en
France. La Rpublique helvtique est un tat centralis. Le systme de souverainet cantonal
est aboli.
Dsormais, l'tat central est souverain. Les anciens territoires sous sujtion sont dsormais sur
pied dgalit. Lindividu est galement mancip, chaque individu majeur se voit reconnatre
lexercice de ses droits politiques et un systme politique avec le suffrage universel est fond.
Cependant, cette Rpublique helvtique dpend de la France.
La Rpublique helvtique est traverse par de nombreuses tensions entre ceux qui veulent
maintenir ce nouvel ordre et les conservateurs qui dsirent revenir lancien modle. En 1802,
une guerre civile embrase la Suisse pour un retour la souverainet des cantons.
Le rseau complexe dalliance est remplac par lActe de fdral en 1803 qui renforce le
domaine militaire: il faut que la Suisse puisse se dfendre notamment contre les Autrichiens. La
dite est restaure sous forme confrence diplomatique compose de deux reprsentants par
canton.
la suite de la chute de Napolon, lActe est remplac par le Pacte fdral de 1815 (ressemble
beaucoup l'Acte de de 1803) qui a pour but dorganiser la confdration.
partir de 1830, on assiste un dveloppement politique et conomique de la Suisse et la
souverainet des cantons bloque le dveloppement conomique et politique.
Les progressistes veulent un tat centralis tandis que les conservateurs veulent le maintien de
la structure dtat confdral.
Durant la guerre du Sonderbund, le clan conservateur est vaincu. Menant la Constitution
fdrale de 1848. La structure dtat fdral perdure jusqu aujourdhui, base sur le Pacte
fdral de 1815.
Annexes
Art. 3 : Explique que les cantons sont souverains dans les domaines qui ne sont pas
attribus la Confdration.
Art. 5 : Garantit que les activits de l'tat ont pour base et limite le Droit.
Art. 7 : La dignit humaine est respecte et protge en tant que principe de base des
droits fondamentaux. Ce droit ne peut en aucun cas tre limit par l'tat, mme sous
conditions exceptionnelles.
Art. 41 : Dfinit les buts sociaux de l'tat et garantit notamment l'accs aux soins, la
protection sociale (chmage, invalidit, maladie, vieillesse), au logement, l'ducation.
Art. 48 : L'alliance et les traits entre cantons contraires au droit et aux intrt de la
Confdration et des cantons sont interdits. En revanche, les cantons ont le droit de
conclure entre eux des conventions (sur la lgislation, la justice et l'administration). La
Confdration doit tre informe de ces conventions : l'Assemble fdrale doit approuver
ces conventions (art 172.2).
Art. 184 : Le Conseil fdral reprsente la Suisse l'tranger. Il signe et ratifie les
traits internationaux sous rserve des droits de participation de l'Assemble fdrale
(art. 166.2).
Art. 140.1 let. b et Art. 141.1 let. d : Certains traits internationaux et l'adhsion
des organisations internationales sont soumis au rfrendum.
Art. 72 : Prcise que les rapports entre l'glise et l'tat sont du ressort des cantons.
Art. 138-142 : Dfinition et fonctionnement des droits populaires, tels que l'initiative
populaire et le rfrendum.
Art. 173.1 let. a et Art. 185. 1 : La Confdration prend des mesures prservant la
scurit, l'indpendance et la neutralit du pays.
Art 173. 2 : (Par extension) Seule l'Assemble fdrale peut dcider sur la
Guerre et la Paix.
La hirarchie des normes, ou des rgles, est l'ensemble des composantes d'un
systme juridique considr dans leur coordination et fond sur le principe selon
lequel la norme d'un degr infrieur doit respecter et mettre en uvre celle du
degr suprieur.
Droit international
Constitution fdrale
Lois
Ordonnances
Constitutions cantonales
Lois cantonales
Ordonnances cantonales
Les tats doivent respecter leurs engagements, la bonne foi est la loyaut que
lon doit observer, cest--dire respecter sa promesse. Cest un des principes sur
lequel Grotius a tabli son droit des gens.
La Constitution
On peut affirmer que tout tat possde une constitution au sens matriel parce
que tout tat se donne des rgles fondamentales qui dterminent sa structure,
son fonctionnement et ses relations avec la socit.
Il existe certains tats qui, tout ayant une constitution au sens matriel, ne
disposent pas de constitution au sens formel :
Ex- LAngleterre ne connat aucun texte crit qui se caractrise par une
procdure particulire de rvision. En principe, la suprmatie du parlement
anglais est donne pouvant abroger la majorit simple tous les actes
tatiques antrieurs. Il ny a aucune constitution au sens formel; ds lors
elle se compose dun ensemble de rgles et de normes htrognes
comme la Grande Charte de 1215, la Bill of Rights de 1689 constitue la
constitution matrielle.
Ex- ltat dIsral na que des lois fondamentales qui ne se distinguent pas
des autres lois. Elles se distinguent par leur nom, mais pas par leur
fonction. Ces rgles fondamentales peuvent tre rvises la majorit du
gouvernement.
La rvision totale ne peut tre faite qu'en termes gnraux, alors quune rvision
partielle peut tre formule soit en termes gnraux soit sous forme dun projet
rdig.
REVISION PARTIELLE
Le projet rdig doit tre soumis au vote du peuple et des cantons. LAssemble
peut proposer daccepter ou de refuser la rvision, et peut galement proposer
un contre-projet.
Auparavant, il ntait pas possible de dire oui aux deux projets qui rsultaient
en la dispersion des voix. Avec la dispersion de voix entre le projet et le contre-
projet, le statu quo avait la faveur. Ds lors, il est possible de mesurer laquelle
des deux propositions la faveur.
La loi
La loi est la forme que revtent les rgles pour tre juridiquement
obligatoires.
La loi est un acte adopt selon une procdure lgislative et qui contient de rgles
de droit.
En principe, une loi fdrale est la fois une loi au sens matriel et une loi au
sens formelle. Au sens formel parce que cest le Parlement qui llabore et une
loi au sens matrielle parce quelle contient des rgles de droit
Loi au sens matriel : Cest la loi au sens large ou droit crit, est tout acte
international, constitutionnel, lgislatif ou rglementaire, nonant une rgle ou
un ensemble de rgles de droit. La dfinition de la loi au sens matriel a donc
pour critre le contenu de la loi : elle contient une ou des normes gnrales et
abstraites
Les normes importantes ne peuvent tre faites que sous la forme de loi formelle
en tant quil est reprsentant du peuple.
Le principe de la rserve de la loi est le principe qui exige que les rgles de droit
importantes soient dictes sous la forme de la loi. Cependant, la Constitution
ninterdit pas au parlement de soccuper dune question manant des domaines
de larticle 164 de la Constitution.
Dans les domaines importants, seul le lgislateur par ladoption dune loi
formelle peut prendre des dcisions.
Le Parlement peut dlguer la comptence dadopter des lois pour autant que la
Constitution ne la restreint pas.
Caractristiques intrinsques
rfrendum
volont populaire
Processus lgislatif :
1) initiative
2) procdure de consultation
Les cantons, les partis politiques et les milieux intresss sont invits se
prononcer sur les actes lgislatifs importants et sur les autres projets de grande
porte lors des travaux prparatoires, ainsi que sur les traits internationaux
importants. La mise en consultation a une base constitutionnelle.
Il va y avoir un jeu de navette qui stablit entre les deux conseils pour rsorber
les divergences, on discute pour tablir un texte qui soit accept par les deux
chambres.
6) une fois rdig, le projet de loi est soumis au vote final des deux chambres
La publication dans la feuille fdrale fait courir le dlai de 100 jours auquel elle
est alors expose, cest le referendum facultatif
10) la loi est promulgue quand le Conseil fdral valide le rsultat de la votation
populaire ou au moment o la chancellerie fdrale constate que lexpiration de
dlais rfrendaire est coule et aucune demande de referendum a t
demande
11) La loi est publie au moment o elle est porte la connaissance du public
Nota bene : Si la loi est munie de la clause durgence, la loi entre en vigueur au
moment de son adoption.
En cas de besoin la majorit des membres un conseil peut dclarer une loi
urgente et dclarer son entre en vigueur immdiatement.
CLAUSE DURGENCE
Le referendum peut tre demand, si cette loi entre en vigueur avec la clause
durgence est conforme la constitution est quil y a un demande de
referendum, cette loi cesses de produire ses effets un an aprs son adoption par
lAssemble fdrale si la loi na pas t approuve par le peuple.
Nota bene
Larrt
Arrt fdral
On voit que les autres actes sont dicts sous la forme dun arrt fdral, ce
sont des actes qui ne contiennent pas de rgles de droit. Ce ne sont pas des
rgles au sens matrielles, mais puisquils ont t dicts par le Parlement, ce
sont des lois au sens formel.
Ce sont des actes de lAssemble fdrale qui ne contiennent pas des rgles de
droit. Leur caractre est plutt dcisionnel, ltat intervient dans une situation
concrte qui sapplique une ou plusieurs personnes dtermines.
Les dcisions sont les mesures individuelles et concrtes, fondes sur le droit,
prises par l'autorit dans les cas d'espce.
Caractristiques :
caractre concret ;
caractre individuel.
La Constitution fdrale ou la loi juge que dans ces cas-l, la dcision prise par
les arrts est suffisamment importante pour quelle fasse lobjet dun
referendum.
La dmocratie est dune part le pouvoir donn par le peuple et les cantons
Berne, mais aussi lintervention constante du peuple dans les affaires fdrales
Lordonnance
En droit fdral tous les organes de ltat peuvent dicter des ordonnances :
Elles sont opposables aux particuliers et sont publies dans le Recueil officiel et
le Recueil systmatique.
Les droits fondamentaux ne doivent pas tre entravs par lordonnance. Il faut
que la Constitution ne linterdise pas.
Le champ dapplication doit tre limit. Comment faire pour que la loi
dhabilitation ne soit pas rdige dans des termes trop vagues ou trop dtaills
afin que le peuple puisse comprendre lhabilitation et le droit de faire exercer ou
non son droit de referendum ?
Lordonnance doit tre conforme tant au droit fdral quau droit cantonal et
sinscrit dans la hirarchie des normes.
Avec lordonnance, on a une rgle de droit, mais qui peut ne pas tre une rgle
de droit formelle. Lordonnance est une loi au sens matriel ntant pas soumis
au referendum.
lchelon fdral
LAssemble fdrale
Les dputs ont une fonction de milice : cette fonction n'est pas leur mtier.
Dautre part, ils ne sont pas lis par un mandat impratif , cest--dire quils
sont libres dans la manire de voter. Pour assurer leur tche de reprsentation,
les dputs bnficient dimmunit.
Conseil national
Le mode des lections est dfini par les cantons. Gnralement, le systme est
un mode de majoritaire deux tours. Pour exercer certaines attributions,
lAssemble fdrale sige et dlibre en un seul collge.
Ne pas confondre avec le Conseil d'tat, nom donn aux gouvernements des
cantons suisses romands: excutif cantonal.
Le but de l'Assemble fdrale est donc de faire des lois dans tous les
domaines de la comptence de la confdration.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 163
La saisine est l'action de porter devant un organe une question sur laquelle celui-
ci est appel statuer.
2e lment : LA MOTION
3e lment : LE POSTULAT
4e lment : LINTERPELLATION
5e lment : LA QUESTION
Durant les quatre dernires annes, les parlementaires ont dpos plus de 6000
interventions :
1300 motions ;
700 postulats ;
1700 interpellations ;
850 questions ;
Le Conseil fdral
Chaque conseiller fdral est chef du dpartement qui lui est attribu et membre
du conseil collgial.
Le Conseil fdral est reprsent par les principaux partis du pays rsultant dun
accord entre les grandes formations politiques.
La Chancellerie fdrale
Le chancelier est dsign par lAssemble fdrale, il est dsign en tant que
collge. Le chancelier de la confdration a une voie consultative, elle ne vote,
mais participe aux sances du Conseil fdral.
Tribunal fdral
Pour rsumer
source: www.forumpolitique.com
lchelon cantonal
Ainsi, pour lapplication de la loi fdrale, il ne peut lappliquer son bon vouloir.
Les cantons doivent dsigner les organes chargs de lexcution des tches
fdrales. Les cantons doivent crer les institutions et les instances en suivant
les indications de la lgislation fdrale.
Les cantons jouissent dune certaine autonomie : elle se manifeste dans la libert
que les cantons ont de sorganiser et de repartir le pouvoir cantonal entre les
organes quils instituent. Leur action est cependant limite par la constitution.
Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999 - article 3
Les membres du parlement fdral ont des immunits qui leur permettent
dassurer pleinement leurs tches de dputs tout comme les dputs des
chambres fdrales qui bnficient eux aussi de limmunit dirresponsabilit
le parlement fixe les impts et le vote du budget. Tout comme les parlementaires
fdraux ce ne sont pas des parlementaires dits professionnels .
2. Lexcutif collgial
Les cantons ont un excutif collgial qui est lu par le peuple du canton la
majoritaire ; ils sont composs de 5 ou 10 personnes et sont lus par les citoyens
des cantons a la majorit.
3. Les tribunaux
l'chelon communal
La commune qui dtermine notre prsence dans un canton. Les tches sont
partages entre trois niveaux : fdral, cantonal, communal. Les petites
communes nayant pas forcment assez de structures dcident souvent de se
regrouper afin de mieux assurer la gestion du territoire. Dans le temps, les
cantons et la fdration nexistaient pas, la commune de Berne par exemple est
trs ancienne, plus que son canton ou la fdration. Les communes sont donc
pour certaines trs anciennes. Il y a au total 2324 communes en Suisse, mais le
nombre de ces communes diminue. Elles se regroupent en effet pour grer
des tches de plus en plus complexes. Dans le canton de Ble-Ville, on a 3
communes contre 180 dans les Grisons par exemple. Certaines communes
comme Zurich sont normes (+ de 400 000 habitants) tandis que dautres n'ont
que quelques centaines d'habitants. On a donc une diffrence dans les
assistances financires suite aux variations de population.
les communes sont des collectivits de droit public, elles ressortent du droit
cantonal et non pas du droit fdral, cest donc la lgislation cantonale qui
prime. Il y a une organisation diffrente dune commune lautre selon la
lgislation du canton.
Selon les communes, lorgane excutif et lgislatif peuvent avoir des noms
diffrents, le conseil communal est lexcutif dans le Valais ou dans le canton de
Fribourg et il est le lgislatif dans le canton de Vaud.
La dmocratie
Glaris ;
La neutralit
Article dtaill : Quel est le contenu du droit de neutralit ?.
William Rappard.
Jeunesse N d'une famille thurgovienne qui vivait aux tats-Unis New York
d'un pre ngociant en broderie et d'une mre travaillant dans son entreprise
pharmaceutique familiale. Il passa son enfance et le dbut de son adolescence
aux tats-Unis. La famille Rappard quitta les USA pour s'installer Genve o
William termina son cursus scolaire et entama son parcours acadmique.
Vie active
la fin des annes trente, il sopposa la fondation Rockefeller qui aurait voulu
que lIUHEI se consacre aux tudes conomiques et abandonne lenseignement
comme lavait fait la Brookings Institution. cette occasion, il reut le soutien de
Lionel Robbins qui le tenait en haute estime. Membre de la dlgation suisse
auprs de lOIT de 1945 1956. Un des fondateurs de la Socit du Mont-Plerin.
La neutralit est laptitude dun pays qui refuse ou sinterdit de sopposer des
conflits qui impliquent des pays tiers.
Francis I Orders His Troops to Stop Pursuing the Swiss, a Romantic 19th century
work by Alexandre-variste Fragonard (Galerie des Batailles, Palace of Versailles)
Ainsi, la neutralit tait une manire pour les suisses de maintenir leur
indpendance.
Cette politique de neutralit poursuivie au cours des sicles tait aussi conforme
lintrt des belligrants. La guerre de la ligue des Habsbourg menaait les
frontires de la confdration, Louis XIV et Lopold Ier avaient engag les
suisses dfendre leur territoire contre dventuelles incursions de leurs
ennemies. Cependant, les Suisses vont demander que les franais et autrichiens
participent aux frais de mobilisations ; ils sexcutrent.
En 1917, Rappard est envoy aux tats-Unis pour faire entendre la Suisse neutre
et assurer son approvisionnement. Les entrevues et entretiens quil a avec les
journalistes et lentourage de Wilson vont lui permettre de faire valoir les intrts
de la Suisse et son principe de neutralit.
Il montre que les suisses ont besoin autant de laide politique que lappui
conomique des tats-Unis, russissant rallier lopinion amricaine.
Lvocation de son livre place Wilson sur un terrain cher exposant son dessin de
nouvel ordre mondial : de lavenir de lEurope dpend lavenir de la Suisse.
En 1918, lors dun autre tte tte avec le prsident Wilson ils dcident que la
Socit des Nations doit naitre de la paix. Seules les nations faisant la paix
seront admises la table des ngociations. La Suisse ntant pas un belligrant
elle ne pourra adhrer la Socit des Nations seulement aprs sa cration.
La confrence de la paix
Les allis considrent quun statut de neutralit ne peut trouver sa place dans la
Socit des Nations formant un nouvel ordre international fond sur le droit.
Les allis sont dfavorables au statut de neutralit, car dans le nouvel ordre
mondial, la neutralit bat en brche la solidarit mondiale.
Rappard propose au Conseil Fdral que le maintien de la neutralit suisse soit
dans lintrt de la communaut internationale : il dconseille au Conseil Fdral
que ladhsion soit subordonne la reconnaissance de la neutralit.
Fin janvier 1919, le bruit court Paris que Genve sera le futur sige de la
Socit des Nations. Cela crerait un statut spcial pour le pays hte qui serait
celui de la neutralit sans en avoir le nom.
Cependant, en avril 1919, les allis ne sont pas favorables la cration dun
statut spcial.
Max Huber
(Source: www.redcross.int)
Ce statut de neutralit qui stendait ne plaisait pas tellement aux franais selon
le principe de double souverainet en cas de guerre.
William Rappard va mener une campagne pour que la Suisse intgre la Socit
des Nations, ainsi le 16 mai 1920, la majorit des suisses et des cantons ont
accept de rentrer dans la Socit des Nations.
En tant que membre de la Socit des Nations, la Suisse doit tout de mme tre
solidaire des mesures prises lencontre dune nation qui en violerait un autre.
Nanmoins, la neutralit militaire est maintenue, mais elle reste tenue dadopter
des mesures financire et conomique lencontre dun pays hors-la-loi qui
violerait la charte de la Socit des Nations.
Rappard dnonce le danger que font courir aux liberts individuelles les rgimes
totalitaires.
La situation internationale favorise ces rgimes dictatoriaux qui nont pas tenir
compte de leur opinion publique.
William Rappard
Lespoir quelle incarnait est une grande dception. Les dangers pour la
neutralit suisse manant de cette instabilit, lamne refuser une implication
dans les mesures conomiques, financire et commerciale prisent notamment
contre lItalie.
Tous les voisins de la Suisse quittent la Socit des Nations except la France.
Rappard considrait que la neutralit est un parachute que la Suisse nest
pas prs de labandonner tant que lespace arien est dangereux.
Ainsi, au printemps 1938, la Suisse revient sa politique traditionnelle de
neutralit intgrale, la dispensant de toutes sanctions lencontre dautres
nations. La neutralit sera reconnue par lensemble des membres de la Socit
des Nations et autant de lItalie que de lAllemagne.
Si mes yeux la neutralit nest jamais glorieuse, cest parce quelle est la
ngation de la solidarit active qui rpond une organisation vritable de la
paix. En fait, il est vident que la neutralit que nous pratiquons en Suisse
ninspire de donner aucun prtexte une intervention de nos voisins du nord et
du sud.
La Suisse neutre entoure par les puissances de lAxe devra dfendre son
approvisionnement ltranger consistant principalement en matire premire
indispensable la survie du pays. Pour contrer ce blocus, la Suisse va devoir
ngocier autant avec les Allis que les puissances de laxe. Les pourparlers
seront invitablement influencs par les alas de la guerre. LAllemagne nazie
obtiendra notamment une aide substantielle dans son conomique provoquant la
colre des allis et leur blocus contre la Suisse.
La Suisse entoure par un seul belligrant est le seul pays nayant pas t
occup. Rappard relve que la neutralit ne peut tre respecte que sil y a
quilibre des tats entourant la Suisse. Rappard sefforce de lutter contre une
politique conomique et commerciale du Conseil fdral quil juge trop laxiste
vis--vis de lAllemagne nazie.
Rappard explique quil est impossible de tenir rigueur aux allis de cette attitude,
assurant que leur engagement doit faire taire les critiques. 2dd doivent faire
taire en nous leurs critiques notre gard.
En 1945, les allis dpchent Berne une dlgation ayant pour but damener la
Suisse rompre avec lAllemagne. La Suisse doit regagner sa crdibilit auprs
des allis. Rappard est prsent lors des ngociations, il gagne la confiance des
deux parties en dfendant les intrts des allis, mais aussi en plaidant la cause
de la Suisse.
Laprs-guerre
Les obligations de la Suisse ne doivent pas faire oublier aux helvtes quils ne
peuvent droger leurs engagements. L'attitude des jeunes suisses qui voient la
neutralit comme une lchet est certes lindice dune certaine gnrosit, mais
aussi due un manque de connaissances historiques et politiques.
La neutralit tait dabord une scurit afin que la France nattaque pas
lAutriche, tandis que la France savait que la neutralit de la Suisse permettait de
se protger des Habsbourg et du Saint-Empire. Cest sur cette garantie que sest
construite la neutralit.
Elle est labore aux tats-Unis juste avant la fin de la guerre. La Charte des Nations Unies est
signe San Francisco le 26 juin 1945 par les nations libres en guerre contre les puissances de
lAxe.
Aujourdhui, elle regroupe plus de 196 membres, dont la Suisse.
Depuis la fin de la guerre, la Suisse avait un sige dobservateur. Ce nest quen 2002, aprs que
le peuple et les cantons aient accept son adhsion, quelle devient membre permanente.
Ladhsion fut dabord refuse en 1986 en pleine priode de confrontation entre les blocs
sovitique et occidental.
La Charte des Nations Unies a un objectif de maintien de la paix et de coopration
internationale. Son sige est New York. Toutefois, le sige europen est maintenu Genve.
Les organes principaux :
Assemble gnrale : se runit en session une fois par an o chaque membre est
reprsent et reprsente une voix. Dautre part il en dcoule des organes spciaux ayant
une large autonomie, comme le Haut Commissariat des Nations Unies pour les rfugis
institu en 1950, lUNESCO, le BIT ou encore lOIT. La Suisse faisait partie de certains de
ces organes avant mme de devenir membre permanent de lONU.
Conseil de Scurit : compte 15 membres, dont 5 permanents qui sont les puissances
victorieuses de la Deuxime guerre mondiale (tats-Unis, France, Royaume-Uni, Chine,
Russie). Les autres membres sont lus pour deux ans et le choix de ces pays doit tenir
compte de la rpartition gographique. Les membres permanents disposent dun vote de
vto. Cependant, le droit de vto nest pas officiellement inscrit, mais relve dune
interprtation qui stipule que si un membre permanent vote contre une dcision il peut de ce
fait, faire chouer la votation. Labstention dun tat membre permanent nentraine pas la
paralysie du systme. Depuis que lUnion sovitique a disparu, le Conseil de Scurit
recourt la plupart du temps la technique du consensus, fruit dun long processus de
ngociation.
Secrtariat gnral : reprsent par la personne de Ban Ki Moon qui est lu par un vote
lors de lassemble gnrale et propos par le conseil de scurit. Les fonctions sont
principalement politiques. Le secrtaire est paul par une quipe administrative.
Soit parce que les litiges concernent linterprtation ou lapplication dun trait.
Soit parce que deux tats en conflit dcident de soumettre le diffrend la cour.
Larticle 93 prvoit que des tats non membres des Nations Unies peuvent adhrer la Cour
Internationale de Justice. Cest le cas de la Suisse en 1948.
Le Conseil de lEurope
LEurope sort exsangue de la Seconde guerre mondiale. La dcouverte des camps de
concentration est une horreur qui bouleverse lensemble de lEurope, mais aussi du monde.
Deux superpuissances vont merger en sopposant : les tats-Unis et lURSS. Une opposition
idologique antagoniste marque par une idologie socio-conomique diffrente. LEurope est
divise par un rideau du fer qui est symbolis par le mur de Berlin.
Les reprsentants des mouvements de rsistance, savoir de la France, du Danemark, de
l'Italie, de la Norvge, des Pays-Bas, de la Pologne, de la Tchcoslovaquie, de la Yougoslavie et
de l'Allemagne se retrouvent en secret Genve en 1944. Lobjectif est denvisager non
seulement la reconstruction de lEurope, mais aussi la possibilit de lunir. Notamment travers
lInstitut des Hautes tudes internationales qui regroupe lEurope subjugue par le nazisme, des
rfugis politiques et incarne un espace libral.
En 1946, Churchill lance son appel de Zurich. Cette ide volue est relaye par le premier
grand congrs politique europen daprs-guerre tenu Montreux en 1947.
Du 8 au 10 mai en 1948 se tient le congrs de La Haye : il rassemble environ un millier de
personnes en provenance de 19 pays europens, profondment diviss entre les unionistes,
partisans de la coopration intergouvernementale, et les fdralistes partisans dun transfert de
souverainet la structure europenne que lon veut crer. Va tre adopte une rsolution
politique qui demande :
une charte des droits de lHomme savoir la Convention europenne des Droits de
lHomme de 1953 ;
une Cour suprme qui va tre la Cour europenne des Droits de lHomme.
De ce congrs va naitre le mouvement europen dont laction va aboutir un peu plus tard la
cration du Conseil de lEurope. Cette proposition sera reprise par les ministres des affaires
trangres franaises savoir Robert Schuman et le belge Spaak. Lobjectif vise crer
lquivalent dune constituante europenne runissant une assemble des dlgus des
parlements nationaux en vue de prparer le transfert dune partie de la souverainet des tats
membres une identit europenne.
Le Conseil de lEurope est tabli le 5 mai 1949 par une convention signe Londres par dix
pays (France, Belgique, Danemark, Irlande, Italie, Luxembourg, Norvge, Pays-Bas, Royaume-
Uni, Sude) et son sige est dsign Strasbourg symbole de la rconciliation entre l'Allemagne
et la France.
Cest une organisation qui regroupe aujourdhui presque tous les pays du continent europen,
l'exception de la Bilorussie et du Kosovo. Elle dveloppe une activit de coopration
intergouvernementale notamment dans les domaines de la culture, sociale, sanitaire, scolaire et
environnementale.
Les organes du Conseil de lEurope sont :
elle reconnat quun individu possde des droits devant lesquelles la raison dtat doit
sincliner.
cre une juridiction pour garantir les principes quelle affirme : cration de la Cour
europenne des Droits de lHomme
LUnion europenne
Article dtaill : Institutions europennes et intgration europenne.
Jean Monnet (gauche) avec Konrad Adenauer en 1953.
Jean Monnet (1888-1979) est un conomiste n Cognac occupant avant la guerre diffrentes
fonctions au sein du gouvernement franais et de la Socit des Nations. Aprs la guerre, le
gnral de Gaulle fait appel lui pour le nommer au poste de commissaire du plan afin de
mener un programme dindustrialisation.
Lapproche fdraliste que prnaient les partisans du confdralisme europen but sur la
question des souverainets des tats. Elle ne permettrait pas de surmonter cet obstacle et
limiterait la coopration intergouvernementale.
Cest pour viter ce type dentrave la souverainet quil va proposer aux ministres des Affaires
trangres Robert Schuman une approche sectorielle de la construction de lEurope : lide tait
de placer sous autorit supranationale europenne certains secteurs clefs de la vie conomique.
Il ne sagissait pas daffronter les nationalismes, mais dinjecter dans la vie europenne un virus
intgrateur qui puisse rassembler des tats europens dans certains secteurs de premire
importance. Il va permettre de crer dans les secteurs clefs des solidarits de fait.
Lide premire tant de mettre sous contrle europen la production de charbon et dacier.
Cest une intgration sectorielle dans un domaine particulier qui permet de contourner
lopposition nationaliste.
En avril 1951, la Communaut europenne du Charbon et de lAcier est mise sur pied entrant en
vigueur en 1952. Le trait tait sign par lAllemagne, la France,le Benelux et lItalie. Elle est
dirige par une haute autorit supranationale dirige par un collge de hauts fonctionnaires
indpendant des gouvernements membres. Le premier prsident est Jean Monnet.
La haute autorit est charge de grer la mise en commun des ressources du charbon et de
lacier. La dcision et les recommandations simposent aux 6 tats membres eux-mmes
reprsents par un Conseil Spcial des ministres qui travaille de pair avec la haute autorit de
surveillance. Une Assemble consultative forme des dputs des 6 parlements nationaux la
complte. Cette armature institutionnelle est dautre part complte dune Cour de Justice.
Aprs lintgration sectorielle, deux initiatives vont voir le jour :
crer une Communaut Europen de Dfense : cest un chec en raison de lattitude
ngative du parlement franais qui refuse de ratifier le trait en 1954.
Parlement europen : compos de membres lus au suffrage universel direct dans les
pays membres depuis 1979. Mme sil nest pas le lgislateur, il simpose, de nos jours,
comme colgislateur dtenant des tches lgislatives, mais pas lensemble de ce pouvoir.
Dautre part, il dispose dun pouvoir budgtaire et joue un contrle dmocratique sur les
institutions europennes. Le Parlement europen lit le prsident de la Commission
europenne qui est actuellement Barroso. Ainsi est mise en avant une difficult de
lapproche sectorielle afin davoir une vision claire des responsabilits des diffrents organes
de lUnion europenne.
rglements ;
directives qui obligent les tats membres obliger une politique mme si elle laisse la
libert de choix des moyens pour se conformer ;
dcisions qui sont de mesures obligatoires pour les destinataires qui peuvent entre ltat
ou des individus ;
recommandation qui sont des instruments dactions indirectes dans les domaines de la
gestion de la politique montaire ;
le socle CEE ;
le socle AELEEE.
Maintenant, lEspace conomique europen est form de lUnion europenne, de la Norvge, de
lIslande et du Liechtenstein.
LEspace conomique europen se compose dun conseil avec des reprsentants du conseil de
lUnion europenne et dun membre du gouvernement de chaque membre. Ce comit mixte est
responsable de la gestion courante qui implique la mise en application des accords de Porto. Il
est form dambassadeurs des tats de lALEEE et de reprsentants de lUnion europenne.
videmment, la Suisse a particip activement la ngociation de cet espace conomique
europen. Dans la prparation de lentre, qui ne fut pas faite, le Conseil Fdral avait tabli une
politique dentre en demandant au Parlement de revoir la lgislation. Ce projet qui na pas
abouti sappelait EUROLEX permettant la Suisse dtre en conformit avec lespace europen.
Le 6 dcembre 1992, le Peuple et les Cantons refusent le dploiement de cet espace
conomique marginalisant la Suisse. Face ce refus, le Conseil Fdral et le Parlement ont d
trouver une autre solution, ce sont les fameuses bilatrales.
Depuis ce refus, la Suisse nest pas dans une position favorable, car elle fait ni partie de lUnion
europenne ni de lEspace conomique Europen.
Malgr ce refus, la Suisse est oblige de suivre les grandes orientations de lUnion europenne
adaptant sa lgislation celle de lEurope. En prvision de lentre de la Suisse dans lEEE le
Conseil fdral avait modifi la lgislation suisse, aprs le rejet de laccord une bonne partie du
projet EUROLEX fut garde.Ce projet a volu devenant le projet SUISSELEX pour viter la
marginalisation de la lgislation suisse par rapport la lgislation europenne.
Ds lors, la Suisse va tre oblige de ngocier avec lUnion europenne aboutissant aux
accords bilatraux I conclus entre lUnion europenne et la Confdration suisse. Ce sont des
accords sign en 1999 au Luxembourg et approuv le 21 mai 2000 par 67% du peuple suisse.
Ces accords taient sous forme darrt soumis au rfrendum facultatif.
Au fond, ces accords bilatraux contentaient tout le monde, entrant en vigueur en juin 2002. Ce
sont des accords sectoriels touchant un ensemble de secteurs :
la recherche ;
lagriculture ;
la police ;
la justice ;
des visas ;
de lasile.
Cela permet dviter que les frontires de la Suisse soient bouches par des contrles
systmatiques sur les ressortissants suisses.
Le Cylindre de Cyrus est parfois considr comme la premire dclaration des droits de l'Homme de
l'histoire[1].
Toutes ces expressions recouvrent un ensemble de droits qui dcoulent de lexistence mme de
lhomme. On les appelait encore au XVIIIme sicle les droits naturels ; aujourdhui ils ne
dpendent plus que dune reconnaissance de ltat. En effet ils sattachent les faire respecter
et protger. Aujourdhui dans la constitution suisse on les appelle les droits fondamentaux .
droit de vote ;
droit dlire ;
Dclaration des droits de l'homme et du citoyen, Le Barbier, 1789, huile sur toile, 71 x 56 cm, Paris, muse
Carnavalet. La Monarchie, tenant les chanes brises de la Tyrannie, et le gnie de la Nation, tenant le
sceptre du Pouvoir, entourent la dclaration.
Ces diffrentes catgories dcoulent dune longue volution commenant au XVIIIe sicle. Les
droits de lhomme de la premire gnration touchent essentiellement les liberts comme par
exemple la Dclaration franaise des Droits de lHomme, mais aussi la dclaration de Virginie.
Ce que lon demande ltat cest le respect des liberts de la personne en permettant la
participation des individus au fonctionnement de la dmocratie et des institutions dmocratiques.
La premire gnration regroupe les liberts et les droits politiques. Au XVIIIe sicle les
citoyens se voient accorder des possibilits de choix, daction et dapprciation. Le rle de ltat
y apparat comme essentiellement ngatif. Ds lors ce qui est attendu de lui est le fait de lever
les interdictions qui empchent lindividu de spanouir.
La deuxime gnration apparat tardivement la fin du XIXme et dbut du XXme sicle
avec lavnement des droits sociaux. Dsormais, la diffrence des liberts, on demande
ltat dintervenir pour rpondre aux besoins ressentis par les hommes bnficiaires du progrs
et den voir garantir les avantages. Ils dpendent exclusivement de ltat qui seul peut en
assurer la ralisation par son action positive (organisation des coles,organisations dhpitaux,
dassistances, etc.).
Les droits fondamentaux de troisime gnration font leur apparition la fin de la Deuxime
guerre mondiale que la doctrine appelle aussi les droits de solidarit : droit la paix, au
dveloppement, un environnement sain, au patrimoine commun de lhumanit, linformation.
Ils sont au fond des droits en gestation et nont pas de valeur juridique tant lchelon de
revendication. Certains droits jouissent dune certaine reconnaissance nationale, voire
internationale. Un jour viendra o ils trouveront leur place dans le droit positif. (Ex- droit de
lenvironnement qui trouve sa place dans certains textes constitutionnels)
Dabord, ces droits fondamentaux sont dvelopps lchelon national. Cette tape nationale se
fait partir du milieu du XVIIIme jusquau milieu du XXme. Ltat international qui voit
lmergence des Droits de lHomme lchelle nationale proclame la Dclaration Universelle des
Droits de lHomme. lchelon europen est proclam la Convention europenne des Droits de
lHomme le 4 novembre 1950 entrant en vigueur en 1953.
Dans lAngleterre du XIIIe sicle, on assiste un conflit entre le Roi et ses vassaux. Au terme de
ce conflit est dict la Magna Carta ( Grande Charte ) du 12 juin 1215. Cest un texte
authentique sign par les vassaux et le roi. Elle dfinit clairement les droits et les devoirs et
garantit un certain nombre de privilges de ses vassaux. Et ces droits et ces privilges peuvent
rappeler dans un certain sens nos liberts personnelles.
Aucun homme libre ne sera arrt ni emprisonn, ou dpossd de ses biens, ou dclar
hors-la-loi, ou exil, ou excut de quelque manire que ce soit, et nous n'agirons pas contre lui
et nous n'enverrons personne contre lui, sans un jugement lgal de ses pairs et conformment
la loi du pays.
Article XXXIX.
Tous les marchands pourront, librement et en toute sret, quitter l'Angleterre, et venir en
Angleterre, y demeurer, et voyager en Angleterre tant par la route que par bateau, pour acheter
et pour vendre, sans aucun page irrgulier, selon les anciennes et justes coutumes, except en
temps de guerre et si ces marchands sont d'un pays en guerre contre nous. S'il se trouve de tels
marchands dans notre pays au commencement d'une guerre, ils seront dtenus, sans aucun
dommage pour leurs personnes ni leurs biens, jusqu' ce que nous, ou notre Grand Justicier,
soyons informs de la manire dont nos marchands sont traits dans le pays en guerre contre
nous, et si les ntres sont saufs, les autres seront saufs dans notre pays.
Article XLI.
Les nombreux conflits entre le roi et son parlement sont lorigine de nombreux textes qui
garantissent des droits fondamentaux, dont de nombreux traits.
Art 1. Les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits. Les distinctions sociales ne
peuvent tre fondes que sur lutilit commune.
Art 2. Le but de toute association politique est la conservation des droits naturels et
imprescriptibles de lhomme. Ces droits sont la libert, la proprit, la sret et la rsistance
loppression.
Art 4. La libert consiste pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas autrui : ainsi lexercice des droits
naturels de chaque homme na de bornes que celles qui assurent aux autres membres de la
socit, la jouissance de ces mmes droits. Ces bornes ne peuvent tre dtermines que par la
loi.
Art 6. La loi est lexpression de la volont gnrale. Tous les citoyens ont droit de concourir
personnellement, ou par leurs reprsentants, sa formation. Elle doit tre la mme pour tous,
soit quelle protge, soit quelle punisse. Tous les citoyens tant gaux ses yeux, sont
galement admissibles toutes dignits, places et emplois publics, selon leur capacit, et sans
autre distinction que celle de leurs vertus et de leurs talents.
Art 7. Nul homme ne peut tre accus, arrt, ni dtenu que dans les cas dtermins par la loi,
et selon les formes quelle a prescrites. Ceux qui sollicitent, expdient, excutent ou font
excuter des ordres arbitraires, doivent tre punis ; mais tout citoyen appel ou saisi en vertu de
la loi doit obir linstant : il se rend coupable par la rsistance.
Art 11. La libre communication des penses et des opinions est un des droits les plus prcieux
de lHomme : tout citoyen peut donc parler, crire, imprimer librement, sauf rpondre de labus
de cette libert, dans les cas dtermins par la loi.
Art 17. La proprit tant un droit inviolable et sacr, nul ne peut en tre priv, si ce nest lorsque
la ncessit publique, lgalement constate, lexige videmment,et sous la condition dune juste
et pralable indemnit.
On y voque les droits fondamentaux :
libert ;
scurit ;
rsistance loppression ;
la proprit ;
la suret.
Dans cette dclaration, tout comme celle de Virginie on retrouve prsent les droits fondamentaux
de premire gnration.
Est donc labor une dmocratie parlementaire voir de type direct. Cependant, la Dclaration de
1789 ne dtient aucuns droits sociaux. Les droits sociaux napparaissent qu la fin du XIXme
sicle, on lui demande seulement de sabstenir daller lencontre des liberts.
La popularit de la Dclaration de 1789 rside dans la porte de ce texte qui fait son originalit
et son universalisme. Elle fut crite en une semaine avec comme ide de donner une
connaissance de ce qutaient les droits fondamentaux permettant dorienter les travaux de
constitution qui allaient tre oprs. Elle va acqurir trs rapidement une telle popularit quelle
ne sera pas retouche ayant une porte quasi sacre.
Cette dclaration entend sappliquer toute lhumanit et pas seulement aux franais. Toute la
dclaration est articule autour de lhomme et du citoyen.
Dautre part la brivet de la dclaration sexplique par souci duniversalisme. On se borne
exprimer des grands principes tant accepts par tous.
Elle vise avant tout lhomme individu, rclamant ltat la libert dtre ou dagir impliquant de la
part de ltat une obligation de ne pas agir. Lindividualisme se manifeste galement par
limportance accorde au droit de proprit. Ce droit de proprit nimpose aucune obligation
la charge de la socit.
Ces deux lments vont rendre cette dclaration extrmement populaire.
Ces dclarations vont influencer les territoires voisins notamment la Suisse. La Rvolution
franaise va conqurir lEurope en lui imposant son ordre constitutionnel. La premire
constitution suisse de 1798 tait influence par la dclaration de 1795. Ces dclarations vont
influencer lEurope entire.
Mussolini : aprs la marche sur Rome des fascistes, le roi va dsigner Benito Mussolini
la prsidence du Conseil avec laccord du Parlement le 30 octobre 1922.
Textes et commentaires
Sophocle,Tragdie, Antigone , scne 5
Formalisation
Identification : qui en est lauteur, dans quel contexte a-t-il t rdig, quel type de
source
Types de sources
Formelles ou sources directes : ce sont les formes obliges qui donnent naissance
une rgle de droit, c'est--dire les formes que doit revtir le droit pour simposer comme
rgles de droit :
loi : cest la rgle gnrale et abstraite fixant des rgles de droit, des obligations
et des interdictions
coutume : cest l'ensemble des rgles juridiques qui rsultent d'un usage
implant dans une collectivit et tenu par elle comme juridiquement obligatoire; il s'agit
d'une source directe de droit non crite
Loi du 2 juin 1941 remplaant la loi du 3 octobre 1940 portant statut des juifs
Identification
Source direct de droit : Journal Officiel, 14 juin 1941, p. 2475 (loi au sens large)
Le gouvernement de Vichy ainsi que Xavier Vallat commissaire aux affaires juives rdige
cette disposition
Le Marechal Ptain (1856 1951) fut le vainqueur de Verdun mais avait fait en sorte damliorer
le sort des soldats durant la premire guerre mondiale. Le 10 juillet 1940 le parlement vote de lui
confrer les pleins pouvoir. Il dirigea la France de manire dictatoriale. la libration il sera
condamn mort puis graci par le General de Gaulle. Il mourra sur lIle dYeux en 1951. Xavier
Vallat (1891 1972) va laborer ce texte. Il fut commissaire aux affaires juives .
Objet
Ces rgles de droit sont un droit positif promulgu selon la procdure normale. Cest un droit
positif discriminatoire.
Texte de droit positif : sgrgation du droit subjectif entre les franais : instaure une
politique discriminatoire qui viole les principes de droit naturels dont lgalit entre tous les
individus.
cette poque il y a un droit objectif discriminatoire, car les juifs franais nont pas le mme droit
subjectif que les franais.
Les consquences sont dramatiques : ce texte va participer la solution final est envoyer 76000
(sur 300000 juifs franais) dans les camps de concentration. Nen reviendront que 2500.
Elle viole le droit naturel et va susciter un droit de rsistance, un droit positif qui viole le droit
naturel. Il sopre par les armes travers la rsistance et sans arme avec la rsistance passive.
Provoque un sentiment dinjustice qui va motiver un mouvement de rsistance
Conclusion
Dans lunivers totalitaire, la vengeance frappe dimpuissance toute lorganisation rpressive de
ltat sovitique. La vendetta tchtchne est plus forte que le pouvoir exerc par le pouvoir
sovitique.
0bjet
Coutume en vertu de laquelle les chevaux dans la rgion des franches montagnes ont le droit de
libre parcours
Soulve le problme de la responsabilit civile. Djardin assigne Aubry la Cour dAppel du
canton de Berne en invoquant larticle 56 du code des obligations en voquant une coutume
Art. 56 D. Responsabilit du dtenteur danimaux
I. Dommages-intrts
1. En cas de dommage caus par un animal, la personne qui le dtient est responsable, si
elle ne prouve quelle la gard et surveill avec toute lattention commande par les
circonstances ou que sa diligence net pas empch le dommage de se produire.
2. Son recours demeure rserv, si lanimal a t excit soit par un tiers, soit par un animal
appartenant autrui.
Djardin percute un poulain appartenant Aubry. Aubry invoque de la coutume mais est
finalement condamn, Djardin doit assumer les frais.
Le tribunal reprend largumentation de la Cour dAppel en ajoutant que la coutume est limit du
un phnomne dvolution.
Les chevaux dans la rgion des franches montagnes ont le droit de libre parcours Pour pouvoir
jouer un rle la coutume doit tre nationale
Le droit de libre pture allgu par Aubry qui est reconnu par la coutume est limit par le respect
des rgles de la circulation routire
Nature juridique
L'dit de Rothari est extrait d'une des leges Barbarorum qui mettent par crit les coutumes
germaniques. C'est source directe de droit.
Auteur
L'auteur de cet dit est le Roi des Lombards Rothari signifiant, " la chevelure rousse". Il fut roi
des Lombards d'Italie de 636 652.
Contexte historique
Article dtaill : Lhritage occidental de Rome : le Saint Empire romain germanique.
Les Lombards reprsentent la troisime vague d'invasions dans l'Empire romain. Puisqu'ils ne
veulent pas s'intgrer aux Romains, ils veulent absolument sauvegarder leurs coutumes. Ils
mettent donc par crit en latin tout en gardant les termes germaniques leurs coutumes dans des
Pactus appelaient aussi les leges barbarorum.
Ceux-ci garderont une trs profonde marque germanique (casuistique trs pousse comme ici,
trace de paganisme, violence) contrairement aux codifications des barbares de la premire
vague qui seront largement influences par le droit romain. L'autre fonction de ces codifications
de coutumes est d'assurer une meilleure scurit juridique notamment afin d'viter les guerres
prives dclenches par les infractions.
Objet
Ce cas trs casuistique (caractristique du droit germanique, contraire de la rgle gnrale et
abstraite) a trait au droit des effets patrimoniaux du mariage et au droit des successions et plus
particulirement la liquidation d'un rgime matrimonial.
Problme : que touche une fille (ou soeur) veuve revenue vivre chez son pre lorsque celui-ci
meurt ?
conditions du cas :
le mari meurt
elle reste la maison avec ses autres soeurs aprs la mort de son pre
elle garde la morgingab ("don du matin" sa femme aprs la nuit de noces >publicit
pour attester consommation du mariage = prix de la virginit donn de l'homme son pre)
elle doit partager la faderfio (Vater+Vieh: correspond la dot romaine du pre la fille:
ce que le pre verse lors du mariage pour s'installer et pour avoir plus de confort) car cette
argent avait t enleve du patrimoine familial, du pre, elle serait partage avec tout le
monde.
Porte
626 al.2 CC =>institution du rapport succession (restitution ou comptabilisation des
libralits faite de son vivant par le de cujus ses futurs hritiers)
la formulation casuistique (numration d'un cas concret avec toutes les circonstances
possibles) de ce fragment illustre bien le caractre pratique et populaire du droit germanique
(qui nat de l'assentiment populaire et qui est donc trs concret)
ode pnal militaire : abolition de la peine de mort
Identification
auteur : Conseill national radical Massimo Pini
1898 : ltat devient lgitime pour lgifrer dans le domaine du droit pnal lensemble
du pays. Lorsque cette lgislation aura t rdige et applique les cantons nauront plus la
comptence dans le domaine du droit pnal.
1937 : les chambres adoptent le code pnal prvoyant labolition de la peine de mort
1940 : dernier condamn mort pour des raisons de droit commun la guillotine
Sarnelle qui se trouve dans le demi-canton de Obwald .
Objet
suppression de la peine de mort dans le domaine militaire (Massimo Pini) Pini prne lgalit de
traitement entre le code pnal militaire et le code pnal civil.
Il va proposer de voter afin de supprimer la peine de mort en abrogeant larticle 27. Le projet est
publi dans la feuille fdrale afin den faire une source de droit direct.
31 mars 1992 : le projet de code pnal rvis incluant labrogation de la peine de mort
est soumis au peuple.
21 juin 1992 : abrogation peine de mort abolie lchelle civile et militaire sans
consultation populaire.
Objet
La salle du tribunal (de gauche droite : les accuss, leurs avocats, les greffiers, le ministre public et
enfin la Cour).
Cration dun tribunal militaire international aux fins de juger et de punir les grands criminels de
guerre des pays de laxe
Ce statut fixe la comptence du tribunal et sa juridiction en tablissant de vritables rgles de
droit pnal international trois catgories de crimes :
crimes contre la paix : crimes perptus par le dignitaires nazis en violation des traits
internationaux, cest le rsultat de la violation du droit international
invasion franaise
Objets
1) structure dtat unitaire (Art. 1 : La rpublique helvtique est une et indivisible) et pouvoir
centralis (Art. Les cantons ne sont plus souverain mais des circonscriptions individuelles). La
notion de canton na aucune base constitutionnelle
2) rgime politique : dmocratie reprsentative (Art 2 : universalit des citoyens est le souverain ;
Art 3 Tout citoyens g de 20 ans accompli a des droits politiques ) avec trois pouvoir :
un pouvoir lgislatif qui comporte deux chambre savoir le snat et le grand conseil :
lisent
pouvoir judicaire : juge lu par le corps lectoral du canton (tribunaux cantonaux, tribunal
suprme)
3) introduction des droits fondamentaux
libert de presse
PAS DE PRINCIPE DEGALITE
Immutabilit temporaire de la constitution Art 11. Le snat propose ses changements, mais
les propositions faites ce sujet deviennent des rsolutions aprs un intervalle de cinq ans,
examin par le Grand Conseil, puis soumis au vote La confdration helvtique connat 6
coups dtat d ce problme dimmutabilit
Les rapprochements entre la constitution actuelle et celle de 1798 : Cette constitution introduit
des principes encore en vigueur de nos jours
Objet
Initiative dpose la chancellerie fdrale en juillet 1992 qui droge au droit
international car il remet en question la loi sur lasile et des rfugis selon des
dispositions internationales
Cest une initiative qui met mal certains engagements de la Suisse car cette
initiative remet en cause un certain nombre de traits internationaux ratifis par
la Suisse.
Art. 69quataire 4. Les requrants dasile qui sont entrs illgalement en
Suisse et ceux dont la demande a t rejete de manire dfinitive sont
renvoys immdiatement ; ils ne peuvent faire recours. Lexcution incombe la
Confdration, qui collabore avec les cantons
Cette article va lencontre du principe de non refoulement des rfugis de
larticle.
Art 33. Aucun des tats contractant ne refoulera ou nexpulsera de quelque
manire que ce soit vers des territoires ou sa vie et son intgrit sont menaces
Lobjectif est de comparer lasile limmigration clandestine et de menacer
potentiellement la vie du requrant. Cette initiative va aussi lencontre de
larticle 2 de la convention europenne de droit de lhomme qui prne le droit
la vie.
interdiction du gnocide
interdiction de lagression
interdiction de la torture
interdiction de lesclave
Identification
Source : source indirecte Auteur : Conseil fdral Publi au Conseil fdral Date du 7 mai 1920
Aucun ordre juridique ne sopposait cette entre dans la Socit des Nations
ceux qui sont favorables aux empires centraux (Allemagne, Autriche-Hongrie) : suisse
almanique en raison du tissu industriel la SDN tenait cart les vaincus de ses rangs ;
Les rgles de la Socit des Nations prvoyaient des sanctions, conomiques, commerciales,
militaire. Malgr la neutralit militaire de la Suisse, elle devait tout de mme appliquer ces types
de sanctions une partie de lopinion Suisse ntait pas prte admettre ces sanctions
Le Conseil fdral et le parlement considraient que cette question tait suffisamment grave
pour constituer un arrt fdral constitutionnel soumis au vote du peuple et des cantons.
soumission de cet acte le 16 mai 1920
peuple
420000 pours
325000 contres
canton
11,5 pours
10,5 contres
ladhsion est un facteur de prosprit matriel qui pourrait tre prjudiciable en cas de refus
La dclaration de Londres en du 13 fvrier 1920 reconnat la neutralit de la Suisse
NEUTRALIT :
source : indirecte
Prononc le 18 septembre 1946 luniversit de Zurich. Objet : [...] il nous faut difier une
sorte dEtats-Unis dEurope : ncessit de la constitution dun gouvernement europen de
forme fdrale.
Lexemple suisse est une source dinspiration, cest sa volont dunification et didal
dmocratique qui a permis de se retrouver.
Les Quatres liberts (repris de Roosevelt) :
libert de religion ;
Objet
Art. Constitution dun comit europen pour la prvention de la torture est charg par des
visites rgulires dans les lieux de dtention dobserver la pratique de ces pays (Art. 7 et 8)
Art. 10 recours lopinion publique pour dnoncer les violations dun pays membre en
dernier recours
ce nest pas un moyen coercitif mais reste une avanc. De nombreuses tats
font preuve encore dun manque de volont politique.
Dclaration de Virginie
La Dclaration des droits de l'tat de Virginie "The Virginia Declaration of Rights" est l'une
des premires dclarations des droits de l'homme, du droit inalinable et de la sparation des
pouvoirs rdige par George Mason. Elle fut adopte par la Convention de Virginie le 12 juin
1776 et incluse dans la Constitution de Virginie.
Elle va considrablement influencer les constituants franais qui quelques dcennies plus tard
vont laborer la "Dclaration des droits de l'homme et du citoyen" de 1789 .
Lorsque les colons stablissent dans le Nouveau Monde, ils vont tablir leurs colonies sur la
base dun vritable contrat social . Ce seront des sortes de pactes dtablissement qui
organise la colonie et reconnait la libert religieuse.
Ces pactes vont avoir une telle laboration qu'ils se rapprocheront de constitutions. Cependant,
les colonies nont pas la souverainet qui reste dans les mains du roi dAngleterre.
Dans la tradition historique amricaine, la premire constitution reste le pacte du Mayflower .
Cependant ce moment-l, la colonie de New Plymouth nest pas souveraine.
Identification
Source direct de droit (droit positif) : Constitution
Auteur : Ce texte est adopt par la convention de ltat de Virginie afin de soutenir leffort
de guerre contre la Grande-Bretagne.
Objet
Les hommes sont gaux entre eux
ce sont les droits inalinables qui sont le droit de jouir de la vie et de la libert, la
proprit et la suret. Cest lvocation de droits fondamentaux.
droits politiques
libert de la presse
ide dune arme de milice, cest la tche du citoyen de se dfendre avec un service
militaire uniquement dfensif qui va de pair avec une hostilit envers larme de mtier qui
na pas les idaux civiques des miliciens.
Cette dclaration influencera la dclaration franaise de 1789.
Texte
Le texte complet de la dclaration de Virginie:
A DECLARATION OF RIGHTS made by the representatives of the good people of Virginia,
assembled in full and free convention which rights do pertain to them and their posterity, as the
basis and foundation of government .
Section 1. That all men are by nature equally free and independent and have certain inherent
rights, of which, when they enter into a state of society, they cannot, by any compact, deprive or
divest their posterity; namely, the enjoyment of life and liberty, with the means of acquiring and
possessing property, and pursuing and obtaining happiness and safety.
Section 2. That all power is vested in, and consequently derived from, the people; that
magistrates are their trustees and servants and at all times amenable to them.
Section 3. That government is, or ought to be, instituted for the common benefit, protection, and
security of the people, nation, or community; of all the various modes and forms of government,
that is best which is capable of producing the greatest degree of happiness and safety and is
most effectually secured against the danger of maladministration. And that, when any
government shall be found inadequate or contrary to these purposes, a majority of the
community has an indubitable, inalienable, and indefeasible right to reform, alter, or abolish it, in
such manner as shall be judged most conducive to the public weal.
Section 4. That no man, or set of men, is entitled to exclusive or separate emoluments or
privileges from the community, but in consideration of public services; which, nor being
descendible, neither ought the offices of magistrate, legislator, or judge to be hereditary.
Section 5. That the legislative and executive powers of the state should be separate and distinct
from the judiciary; and that the members of the two first may be restrained from oppression, by
feeling and participating the burdens of the people, they should, at fixed periods, be reduced to a
private station, return into that body from which they were originally taken, and the vacancies be
supplied by frequent, certain, and regular elections, in which all, or any part, of the former
members, to be again eligible, or ineligible, as the laws shall direct.
Section 6. That elections of members to serve as representatives of the people, in assembly
ought to be free; and that all men, having sufficient evidence of permanent common interest with,
and attachment to, the community, have the right of suffrage and cannot be taxed or deprived of
their property for public uses without their own consent or that of their representatives so elected,
nor bound by any law to which they have not, in like manner, assented for the public good.
Section 7. That all power of suspending laws, or the execution of laws, by any authority, without
consent of the representatives of the people, is injurious to their rights and ought not to be
exercised.
Section 8. That in all capital or criminal prosecutions a man has a right to demand the cause and
nature of his accusation, to be confronted with the accusers and witnesses, to call for evidence in
his favor, and to a speedy trial by an impartial jury of twelve men of his vicinage, without whose
unanimous consent he cannot be found guilty; nor can he be compelled to give evidence against
himself; that no man be deprived of his liberty except by the law of the land or the judgment of his
peers.
Section 9. That excessive bail ought not to be required, nor excessive fines imposed, nor cruel
and unusual punishments inflicted.
Section 10. That general warrants, whereby an officer or messenger may be commanded to
search suspected places without evidence of a fact committed, or to seize any person or persons
not named, or whose offense is not particularly described and supported by evidence, are
grievous and oppressive and ought not to be granted.
Section 11. That in controversies respecting property, and in suits between man and man, the
ancient trial by jury is preferable to any other and ought to be held sacred.
Section 12. That the freedom of the press is one of the great bulwarks of liberty, and can never
be restrained but by despotic governments.
Section 13. That a well-regulated militia, composed of the body of the people, trained to arms, is
the proper, natural, and safe defense of a free state; that standing armies, in time of peace,
should be avoided as dangerous to liberty; and that in all cases the military should be under strict
subordination to, and governed by, the civil power.
Section 14. That the people have a right to uniform government; and, therefore, that no
government separate from or independent of the government of Virginia ought to be erected or
established within the limits thereof.
Section 15. That no free government, or the blessings of liberty, can be preserved to any people
but by a firm adherence to justice, moderation, temperance, frugality, and virtue and by frequent
recurrence to fundamental principles.
Section 16. That religion, or the duty which we owe to our Creator, and the manner of
discharging it, can be directed only by reason and conviction, not by force or violence; and
therefore all men are equally entitled to the free exercise of religion, according to the dictates of
conscience; and that it is the mutual duty of all to practise Christian forbearance, love, and
charity toward each other. Written by George Mason, and adopted by the Virginia Constitutional
Convention on June 12, 1776. [1
Objet
Mireille Delmas-Marty voque le point de rupture qui se situe aprs la seconde guerre mondiale
o on abandonne le principe de dclaration des droits : on ne se contente plus seulement de
dclarer mais on met sur pied un systme de garantie des droits fondamentaux. Le texte illustre
le passage qui sopre dune phase dclarative une phase de garantie efficace qui date du
lendemain de la seconde guerre mondiale.
La porte voque lvolution des droits fondamentaux et la tendance qui se dveloppe autant sur
le plan national quinternational qui permet lindividu de saisir une juridiction pour garantir ses
droits fondamentaux.