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Unidad 1
Lectura 1
Materia: Derecho Privado Comercial
Profesor: Eduardo Rafael Domnguez
INTRODUCCIN AL
DERECHO COMERCIAL
INTRODUCCIN
En esta unidad iniciaremos el estudio del Derecho Comercial, sus antecedentes,
caracteres, y modernas tendencias. Tomaremos contacto con las previsiones
legales existentes en torno al comerciante, auxiliares de los comerciantes y,
puntualmente, el marco legal de martilleros y corredores pblicos.
1. EL DERECHO COMERCIAL
El Comercio es el acto de intercambio de bienes y servicios; es inherente a la vida
en sociedad del hombre. Desde tiempos remotos, el hombre ha acudido a la
actividad comercial para proveerse de lo necesario para la subsistencia. En un
comienzo acudi al trueque, la forma ms primitiva de actividad comercial, que
consista en el intercambio de un producto por otro, hasta llegar a la actualidad,
donde las operaciones comerciales son inimaginables, como por ejemplo, poder
comprar desde Internet productos que se encuentran al otro lado del mundo. Todo
lo mencionado reviste el carcter de comercio.
Antecedentes Histricos:
En la antigedad, el hombre no conoci la sistematizacin de principios de la
actividad comercial, esto no significa que no existiera como tal el comercio; sin
duda exista, pero era muy primitivo, bsico y sin mucha especificacin. Las
personas podan desenvolverse sin necesidad de acudir a un conjunto de reglas
que regulara su actividad.
Recin en la edad Media, nace como tal y como se lo concibe hoy el Derecho
Comercial, puntualmente, hacia finales de la Alta Edad Media y principio de la Baja
Edad Media. Principalmente, al norte de Italia en ciudades como Florencia,
Gnova, Amalfi, etc., comienza a florecer notablemente el comercio, el traslado de
mercaderas, dando nacimiento a una nueva clase social, la burguesa, la cual
desempeaba un papel fundamental en la economa de estas ciudades. Nacen las
entidades que con posterioridad sern conocidas con el Nombre de Entidades
Financieras; el aumento continuado de estas actividades determin el nacimiento
de nuevos negocios y relaciones, al nacimiento de determinados usos y
costumbres. Se crean incluso, tribunales especializados para resolver los litigios
que surgieran con motivo de estas nuevas relaciones, con el propsito de hacer
ms expedito su procedimiento.
Poco a poco nace una concepcin del derecho comercial, que hoy calificaremos
como subjetiva, partiendo del sujeto que realiza la actividad comercial: El
Comerciante, considerando que era comercio, lo que estos individuos realizaban.
El elemento determinante era justamente el revestir la calidad de comerciante.
En la Edad Moderna, aparecen nuevos mercados con el descubrimiento de
Amrica; el centro del trfico martimo se traslada al resto de Europa y comienzan
a aparecer las primeras regulaciones normativas sobre la actividad comercial. Los
sujetos que se dedicaban a la actividad, comienzan a agruparse, a dictarse sus
propias reglas, pero nunca dejaron de ser importante los usos y costumbres, ya
que el comercio no era algo esttico, sino dinmico, que fluctuaba
permanentemente. Se abandona de alguna manera la concepcin subjetivista,
consolidndose una concepcin de corte objetivista, donde ya no resultaba
esencial quin realizaba el acto sino qu acto realizaba esa persona. Lo
importante resulta ser la actividad desplegada y no la persona del comerciante.
Comienza aparecer la nocin de Acto de Comercio.
En la Edad contempornea aparecen los primeros cdigos comerciales. Un
cdigo ya es un cuerpo sistematizado de normas, con una lgica y coherencia que
abarca la mayora de los temas que convoca a un jurista. El primer Cdigo de
Comercio fue el Cdigo Francs sancionado en 1807 y que entr en vigencia el 01
de Enero del ao siguiente. Constituye un hecho fundamental en la historia del
Derecho Comercial.
Una concepcin ms moderna, entiende al comercio no ya netamente subjetivo
el comerciante, ni tampoco estrictamente objetivo la realizacin de actos de
comercio, actualmente existe la concepcin denominada neosubjetivista. Que
concibe la regulacin de la empresa. Combina las dos concepciones anteriores,
pero abandonando la calidad de comerciante" y adoptando a la empresa,
considerando que no existen actos comerciales aislados, sino que todo acto
mercantil debe pertenecer a una empresa, que es la que lo realiza1
Concepto de Derecho Comercial:
El Derecho Comercial es la rama especial del Derecho Privado que regula las
relaciones jurdicas que tienen por contenido la materia comercial2, es decir, se
trata tcnicamente de un conjunto de normas que tienen como contenido la
actividad comercial.
Se procura regular las relaciones jurdicas comerciales, tanto entre particulares
como entre empresas o incluso, cuando el mismo Estado realiza actividades
comerciales. En Argentina tuvo gran importancia, incluso el primer cdigo en
nuestro pas fue el cdigo de comercio, ya que era inminente su importancia.
Caracteres del Derecho Comercial:
Privado: ya que pertenece a la esfera del derecho que regula las relaciones
jurdicas entre particulares, en un plano de igualdad.
Especial: slo regula una actividad especfica; la actividad comercial. No es
general.
Consuetudinario: ya que una de las fuentes ms destacadas del Derecho
Comercial, son los usos y costumbres plasmadas en la actividad mercantil.
Fluctuante: ya que no es un derecho esttico, est en permanente cambio, y en
constante transformacin. Sus instituciones no se mantienen inalterables en el
tiempo sino que todo va cambiando en funcin de las necesidades de la Sociedad
y de la actividad comercial.
Expansivo: tiende a escapar de las fronteras del estado, a la internacionalizacin
y a la universalidad; no es algo estanco de cada Pas.
Fragmentario: El Derecho Comercial recurre constantemente a otras ramas del
Derecho para regularse. Incluso el mismo Cdigo de Comercio, establece que se
aplicar supletoriamente el Derecho Civil en los casos que no estn especialmente
regidos por el Cdigo de Comercio.
Tendencia a la Unificacin:
Se advierte que el Derecho Comercial, es una rama diferenciada del Derecho
Privado. El Derecho Privado en general regula todos los aspectos relacionados
con el individuo, desde la concepcin, hasta los efectos jurdicos despus de su
muerte. Las relaciones jurdicas que establece a lo largo de su vida, con otros
sujetos o con el mismo estado, siempre que se relacione en un plano de igualdad
y coordinacin, es decir, que no exista entre ellos una relacin de supremaca, de
lo contrario estaramos frente a normas de Derecho Pblico.
Derecho Privado Derecho Civil
Derecho Comercial
En la actualidad, en la esfera legislativa se tiende hacia la unificacin de ambas
ramas jurdicas y la creacin de un nico cdigo de Derecho Privado. Las
causales histricas que provocaron la distincin del Derecho Civil y el Derecho
Comercial se han modificado considerablemente. Hoy no existen diferencias
sustanciales que justifiquen regimenes jurdicos separados, ya que ambos regulan
un mismo aspecto: del individuo en su particularidad, se ha visto una
extraordinaria expansin del Derecho Comercial, que afecta todos los aspectos de
la vida del hombre.
1.1. EL COMERCIANTE
Nuestro Cdigo de Comercio (CCom) en su artculo N 1 declara: sern
comerciantes todos los individuos que teniendo capacidad legal para contratar,
ejercen de cuenta propia actos de comercio haciendo de ello su profesin
habitual.
El comerciante, puede ser tanto una persona fsica como una persona jurdica, y
es el sujeto tpico de las relaciones jurdicas comerciales.
Una persona para revestir la calidad de comerciante necesita de ciertas
condiciones, es decir, no cualquier persona es comerciante, sino slo aquella que
cumple con estos requisitos exigidos por ley, que son bsicamente cuatro:
1) Tener CAPACIDAD LEGAL PARA CONTRATAR.
2) Ejercer por CUENTA PROPIA;
3) Realizar ACTOS DE COMERCIO
4) HACIENDO DE ELLO SU PROFESION HABITUAL;
El primer requisito expresado en la ley es que el individuo, para ser comerciante,
debe tener CAPACIDAD LEGAL PARA CONTRATAR. La capacidad consiste en la
aptitud de una persona para ejercer actos en la vida civil (capacidad de hecho). La
capacidad se califica como legal, por que es la misma ley la que determina cundo
una persona es capaz y cundo no lo es. En este caso el individuo, debe tener la
edad de 18 aos, para adquirir la capacidad legal para contratar que exige el Art. 1
del Cdigo de Comercio.
Los menores de edad nunca pueden revestir la calidad de comerciante.
Son incapaces para ser comerciantes:
a. Las personas por nacer.
b. Los menores de 18 aos.
c. Los dementes declarados en juicio
d. Los sordomudos, que no se den a entender por escrito.
Es importante destacar que la ley exige que el comerciante tenga la libre
administracin y disponibilidad de los bienes. Si una persona es privada de la
administracin de sus bienes, no podr adquirir la calidad de comerciante3.
Ejemplo, una persona privada de su libertad, con pena de prisin mayor a tres
aos, no puede (mientras dure su condena) ser comerciante.
El segundo requisito es EJERCER POR CUENTA PROPIA. Esto significa que
los actos que realice el individuo deben ser efectuados a ttulo personal, es decir
a su nombre. El comerciante ser responsable por los actos que realice. Hay que
destacar, que ejercer actos por cuenta propia no significa que sea en inters
personal sino que la gestin que realice sea en nombre propio.
Su cara opuesta sera ejercer actos a nombre de terceros. Es el caso de la
persona que acta invocando una persona ajena a la relacin, no asumiendo
personalmente ninguna responsabilidad. Por ejemplo, los actos realizados por un
Comisionista, Martillero o corredor son por cuenta ajena pero en nombre propio,
siendo que los resultados o los efectos de esos actos recaen en la esfera de
inters de un tercero.
El tercer requisito es que debe REALIZAR ACTOS DE COMERCIO. ste es el
meollo de la cuestin, slo podr ser comerciante aqul que realice actos de
comercio.
Diariamente, se podra pensar que una persona realiza una infinidad de actos
jurdicos: tomarse el colectivo para ir a la Universidad (contrato de transporte),
comprar el almuerzo (contrato de compraventa), pagar el alquiler (contrato de
locacin), y as millones de actos jurdicos ms. Pero hay que analizar cules
actos son comerciales y cules no. No todos los actos que celebramos
diariamente nos habilitan a adquirir la calidad de comerciante.
Este tema ser abordado de manera ms profunda en las lecturas siguientes.
El requisito nmero cuatro es que estos individuos que, como ya dijimos, tienen
capacidad legar para contratar y ejercen por cuenta propia actos de
3 Art. 9 del Cdigo de Comercio: Es hbil para ejercer el comercio todo persona
que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes
comercio, deben hacer de esto su profesin habitual, esto significa que la
realizacin de actos comerciales debe ser de manera HABITUAL.
La habitualidad, es fundamental al momento de calificar a una persona como
Comerciante. Lo habitual es aquello que se hace de manera REGULAR,
constante y reiterado.
Lo opuesto sera lo accidental, lo que ocasionalmente realizo. Incluso la norma
avanza al respecto y establece que debe SER SU MEDIO DE VIDA, esto significa
que el comerciante debe avocarse plenamente a su actividad.
Por ejemplo, si Juan organiza una feria de platos, y vende postres para juntar
dinero para irse de viaje con sus compaeros de curso, no es comerciante, lo est
realizando de manera ocasional, slo para juntar fondos. En cambio, Pedro tiene
una pastelera y se dedica diariamente a hacer postres y tortas para venderlos;
Pedro s es comerciante. Ambos realizan la misma actividad: venden tortas,
ambos con un mismo fin juntar dinero (fin de lucro, que como ya veremos es un
aspecto importante), pero uno lo hace accidentalmente y el otro hace de dicha
actividad su medio de vida, su profesin.
Adquisicin de la Calidad de Comerciante:
La calidad de comerciante se adquiere slo con el ejercicio profesional y habitual
de actos comerciales, como se dispone en el Art. 1 del Cdigo de Comercio.
No resulta necesario ningn otro requisito, ya que la inscripcin en el registro
pblico de comercio no es constitutiva de la calidad de comerciante.
Prueba: Como se trata de una cuestin fctica, de hecho, para probar, demostrar
que una persona fsica o jurdica es comerciante, puede recurrirse a cualquier
medio de prueba. No es necesario ningn documento anexo que acredite la
calidad invocada.
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Es importante tener en cuenta que el hecho que el comerciante no est inscripto
en la matrcula, NO LE QUITA LA CALIDAD DE COMERCIANTE.
Cesacin del estado de comerciante: Como derivacin lgica, la calidad de
comerciante se pierde cuando se deja de realizar habitualmente actos de
comercio, o cuando se pierde, por ejemplo, la capacidad para ejercerla.
Incompatibilidades para ejercer el comercio:
Hay personas a las que si bien renen los requisitos enunciados anteriormente,
les est prohibido ejercer el comercio. Estas incompatibilidades se encuentran
impuestas en la ley; pueden estar fundadas en distintos motivos como por ejemplo
que el ejercicio del comercio sea incompatible con el desempeo, cargo o funcin
que desempean.
La ley distingue segn que la incompatibilidad sea de estado o bien por que
provienen de una incapacidad legal.
Por incompatibilidad de estado Art. 22 de Cdigo de Comercio:
Las corporaciones eclesisticas;
Los clrigos en funcin (mientras revistan su traje clerical);
Los magistrados y jueces dentro de la jurisdiccin donde ejercen sus funciones.
Por incapacidad Art. 24 del Cdigo de Comercio:
Los que se encuentran en estado de interdiccin.
Los comerciantes quebrados, no rehabilitados.
Las personas mencionadas en el artculo carecen de la libre administracin y
disposicin de sus bienes y, como mencionamos anteriormente, ste es un
requisito para gozar de la capacidad para ser comerciante.
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Las personas jurdicas:
Slo las sociedades Comerciales creadas en conformidad con la Ley 19.550.
Las personas jurdicas adquieren la calidad de comerciante siempre que se hayan
constituido en funcin de algn tipo societario establecido en la ley, es decir que
no resulta necesario el ejercicio efectivo de la actividad comercial. Las personas
jurdicas, y puntualmente las sociedades comerciales sern estudiadas ms
profundamente en el mdulo tres del presente material.
Clasificacin de los Comerciantes:
El Art. 3 del Cdigo de Comercio contiene una clasificacin de inters prctico
entre los comerciantes, ya que el mismo distingue a los Comerciantes al por
Menor como aquellos que habitualmente venden cosas por metros o litros, bultos
sueltos y en las cosas que se pesan, por menos de diez kilogramos, con lo que ha
de entenderse que los Comerciantes por mayor son los que venden cosas en
cantidades superiores. En otras palabras, es minorista el que vende al consumidor
los restantes son mayoristas.
Por ejemplo: Un almacenero de barrio es un tpico caso de minorista ya que vende
al detalle y al consumidor. A su vez este almacenero compra al Mayorista, por
ejemplo, el supermercado Makro, donde vende cajas cerradas, con varias
unidades.
Las consecuencias prcticas estn contenidas en distintos artculos del Cdigo de
Comercio.
Normas legales
MINORISTAS
MAYORISTAS
Art. 47 y 45
Debern asentar da por da todas sus operaciones, separando las ventas al
contado y al fiado.
Deben asentar sus operaciones individualmente en el orden que las vayan
realizando.
Art. 50
Realizan balances generales cada tres aos.
Realizan balance general cada un ao.
La Obligacin general de los minoristas de presentar balances cada tres aos, ha
perdido vigencia ya que por las exigencias tributarias de los organismos
recaudadores, debern hacerlo anualmente.
Efectos: el Art. 5 del CCom. dispone que todos los que tienen la calidad de
comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin comercial as como sus
reglamentos y legislacin, siempre de materia mercantil. Por ello es que resulta
esencial comprender y calificar a una persona como comerciante, siempre que
rena los requisitos enunciados anteriormente.
En la Provincia de Crdoba, la distincin no es tan estricta ya que nuestros
juzgados tienen su materia unificada Civil y Comercial.