Apuntes de clases

Legislacin y Prctica Profesional.

Comisin: Viernes 8 a 10 hs.
Abog. Natalia Manfredi

CONCEPTOS JURDICOS BSICOS

CONCEPTO DE DERECHO.

Las dificultades para definir "derecho" que enfrentan los juristas y la gente en general, tienen su origen
en la relacin entre el lenguaje y la realidad que hace que no se tenga una idea clara cuando se defina
la expresin lingstica "derecho". El uso comn del trmino "derecho" presenta ciertos inconvenientes.
El trmino Derecho, dentro del mbito jurdico, tiene al menos dos significados -no excluyentes entre s-
- Un significado llamado objetivo: ordenamiento normativo, o conjunto de reglas, establecidas para
regir las relaciones de las personas en sociedad. conjunto de normas de conducta humana
establecidas por el estado con carcter obligatorio y conforme a la justicia .
- Y un significado subjetivo (por referencia al sujeto): facultad o poder de una persona, que le permite
realizar determinados actos. En este caso se asocia el trmino a una potestad o poder especfico (Ej.:
derecho al trabajo; derecho a la propiedad, derecho a la vida, etc.)
Para diferenciarlos, usualmente se utiliza el trmino Derecho (con mayscula) en el primer sentido y
derecho, en el segundo sentido.

Contra estas definiciones clsicas, se postula que el Derecho no es slo el orden normativo o conjunto
de normas o reglas (postura propia del Positivismo Jurdico ver abajo-), sino que est compuesto por:
- comportamientos humanos de reparto de poderes y deberes (actos de las personas y de las
instituciones -incluido el Estado-, tanto lcitos como ilcitos estos ltimos son los contrarios al orden
jurdico-, celebracin de contratos, sancin de normas, dictado de sentencias, celebracin de tratados,
etc.). Estos comportamientos -incluidos los ilcitos- son los creadores de las normas.
- el conjunto de las normas jurdicas de variados tipos (constituciones, leyes, decretos, sentencias,
tratados, etc.) que describen y consagran imperativamente (obligatoriamente) la distribucin de esos
poderes, estableciendo derechos, facultades, deberes, obligaciones, cargas y sanciones. Al este
conjunto, que busca lograr cierta unidad y sistematicidad, se lo denomina orden jurdico u
ordenamiento jurdico. El conjunto de las normas vigentes (en efectiva aplicacin en el momento
actual) es denominado derecho positivo.
- y un repertorio de valores involucrados en los comportamientos y normas, con especial orientacin
hacia el valor Justicia atribuyndose a ste un contenido contingente, conforme a las creencias y
valores dominantes en una sociedad-. Lo contrario normas sin justicia- sera un rgimen desptico.
Estos valores estn contenidos generalmente de modo implcito, en la forma que adopten las
distribuciones de poderes, pero adems son referencias que deben guiar a la accin y tambin
herramienta para la interpretacin de las normas.

Diferencias entre Moral y Derecho

En la antigedad, los conceptos de Moral y Derecho se encontraban confundidos: la Moral y el Derecho

eran -en principio- lo mismo; y ambos estaban impregnados de ideas religiosas. Ejemplo de esta
confusin de conceptos, es la frase de Ulpiano: "el Derecho es el arte de lo bueno y de lo justo".

El hecho de que el Derecho y la Moral puedan ser diferenciados, no significa que ambos estn
divorciados sino que, por el contrario, se puede afirmar que el Derecho, en general, est impregnado
de principios morales.
Puede sealarse que tanto el Derecho como la Moral son formas de regular las conductas humanas.
Por ello se asemejan. Pero se diferencian, entre otras, por ciertas caractersticas:
- Derecho:
El Derecho tiene por objeto las relaciones entre personas.
La obligacin jurdica implica la posibilidad de aplicacin de una sancin (coercin).
Al Derecho le importa, principalmente, la exterioridad de los actos. Las motivaciones personales
para el cumplimiento o incumplimiento de la obligacin legal no son juzgadas en general. Por
excepcin, en algunos casos se toma en cuenta si hubo o no intencin para tal cumplimiento o
incumplimiento, con el objeto de establecer el alcance del acto y sus consecuencias (ejs.: la sancin
penal difiere si el acto se hizo con dolo -es decir con la intencin de cometer el delito- o con culpa sin
intencin, pero con negligencia-). Y tambin como excepcin, para interpretar los contratos se debe
desentraar la intencin de las partes. Pero siempre se trata de la intencin prctica, es decir, el
objetivo verdaderamente querido por la persona, sin importar las razones de su querer.
- Moral:
La moral tiene por objeto al individuo considerado en si mismo.
La obligacin moral no tiene una sancin que implique coercin, su cumplimiento depende de la
voluntad (libre albedro) de cada individuo.
A la Moral le importa la interioridad del acto, por lo que la motivacin para el cumplimiento del deber
moral es un elemento fundamental. Siempre es tenida en cuenta para juzgar la adecuacin del
comportamiento a los deberes morales: sin tal motivacin no hay cumplimiento, por ms que los actos
exteriores coincidan con el precepto moral. El acto cumplido conforme a una motivacin egosta
(cualquiera sea), no se ajusta al deber moral, pese a que su exteriorizacin pueda ser idntica (ej.: la
limosna que se da para obtener alguna ventaja, como ser la salvacin eterna).

Derecho y Justicia
(Vctor G. Ferreri De las relaciones entre el Derecho y la Justicia)

Variadas definiciones se han dado al trmino justicia, pero la gran mayora de ellas no hacen ms que
tratar de definirla mediante trminos colaterales como los de igualdad, equidad, bienestar, etc.,
aunque existe, sin embargo, una sustancial diferencia entre estos trminos colaterales y la idea de
justicia.
A la justicia hay que entenderla desde dos mbitos diferenciados. El primero de ellos es el mbito de
justicia objetiva o justicia general y el segundo de ellos es el mbito de justicia subjetiva o justicia
individual.
Con respecto al primer mbito, se puede decir que justo ser todo aquello que la sociedad en forma
mayoritaria considere que es adecuado a la realidad que les toca vivir y a los preceptos morales que
los han unido desde el comienzo del Estado. Este concepto de justicia es el que se utiliza para evaluar
las relaciones Estado (instituciones) Habitantes de la Nacin.
Que este mbito de Justicia objetiva se halle ligado a la moral media no implica que ste sea un
concepto estanco y sin variacin. Es ms, es todo lo contrario, dado que la moral y las costumbres de
los pueblos estn en constante e incansable cambio. Son precisamente estos cambios los que hacen
que los pueblos perduren y progresen.
En cuanto al segundo mbito se puede decir que justicia es sinnimo de respuesta acertada y que
puede conformar o no a las partes que se hallen en litigio. En este sentido, cabe destacar que esta idea
de justicia es la que se halla en un estado de volatilidad, es decir que se ver alterada ante
circunstancias excepcionalmente graves, lo cual har que la solucin justa propuesta por una de las
partes en conflicto sea igual o ms vehemente que la que haya originado el conflicto. Cabe destacar
que este mbito de justicia es el que se utiliza para evaluar los resultados de los conflictos
interpersonales cotidianos.
Para nuestro sistema jurdico, la justicia es la fuente inspiradora de la ley y del comportamiento
humano, y tal idea es la que sienta como principio axiomtico de subsistencia del sistema socio-jurdico
la mxima que indica que la norma es justa per se. Se entiende que los jueces son los encargados
de administrar justicia, lo cual no hace ms que reafirmar la mxima antedicha, pero aadindole el
ingrediente de la participacin judicial (o jurisdiccional si se prefiere) como elemento de aplicacin de
esa norma justa al caso concreto que se halla ante sus miradas.

Derecho y religin
(Mara Trigo Snchez Lecciones de Teora del Derecho)
Hay una larga etapa histrica que se caracteriza por una amplia y profunda indistincin o confusin
espontnea de los diversos tipos de directrices que integran la normatividad que dirige la vida de los
individuos dentro de los grupos humanos. En esta etapa, los sistemas de principios o las normas de
conductas que ms tarde fueron identificados como Derecho o como Religin permanecieron diluidos
dentro del bloque general de la normatividad social.
A lo largo de esta primera fase, la Religin envolva totalmente la vida de los individuos y de los grupos
hasta en sus ms mnimas manifestaciones, de modo que los diferentes medios o mecanismos de
control social quedaban tambin profundamente mediatizados por las exigencias de la instancia
religiosa.
De ah que, tanto el sometimiento a las viejas "costumbres" de los antepasados como su transgresin y
consiguiente enjuiciamiento social, tengan una dimensin estrictamente religiosa y se canalicen a
travs de procedimientos y frmulas rituales y mgicas. Esta normatividad global confusa, de carcter
profundamente religioso, ha dirigido la vida de la sociedades hasta momentos muy avanzados de su
historia. Ejemplos que demuestran la larga inclusin del Derecho en el seno de la Religin de estas
sociedades pueden ser las leyes superiores de los griegos, las de los romanos, e incluso los
juramentos y las ordalas o juicios de Dios de la Edad Media.
El incesante avance de la tendencia secularizadora en todos los campos de la vida social fue
disolviendo tambin progresivamente la identificacin del Derecho con la Religin, hasta imponer por
fin una visin del mundo en la que la normatividad jurdica y la vida religiosa aparecan como dos
mbitos o crculos vitales diferentes. Esto no quiere decir que la separacin fuese en ningn momento
tajante o total.
Por otra parte, y aunque pueda parecer paradjico, el Cristianismo ha jugado un papel importante en la
escisin terica entre los jurdico y lo religioso. La doctrina cristiana incluye un mensaje de inmediata y
radical desacralizacin de la vida poltica, una profunda separacin entre el reino de Dios y el reino del
Csar.
Con el inicio de la Edad Moderna, se abri paso a la definitiva separacin y desvinculacin de Religin
y Derecho. El xito de ese proceso se debe sin duda a la generalizacin de unos nuevos esquemas
culturales y, sobre todo, a la ruptura de la unidad religiosa y a la consiguiente influencia del espritu de
la "Reforma".
La fractura de la unidad religiosa europea, con el consiguiente pluralismo de creencias que se
desarroll en el seno de casi todas las sociedades, fue conduciendo en forma progresiva a la
neutralidad tica del Derecho, es decir, a su desvinculacin de la Moral religiosa. El Derecho comenz
a ser visto como un fenmeno puro y estrictamente humano, ajeno a los problemas o los
condicionamientos de origen religioso.
En armona con la concepcin laica de la poltica, hoy se piensa generalmente que el Derecho es una
realidad independiente de cualquier tipo de condicionamiento o mediatizacin de origen religioso. Sin
embargo, subsisten algunos sectores del pensamiento jurdico y filosfico-jurdico que siguiente
afirmando una subordinacin del Derecho positivo a las exigencias de la creencia religiosa. Son los
continuadores de la vieja tradicin, tpica de las cultural teocntricas, segn la cual todas las realidades
humanas estn orientadas a realizacin del reino de Dios en el mundo. Al mismo tiempo, la Religin, a
travs de sus distintas organizaciones, sigue ejerciendo una considerable presin sobre la
configuracin del Derecho de cada Estado. La Religin, adems de ser uno de los elementos bsicos
de las convicciones ticas de la mayora de los pueblos, acta tambin a menudo como presin social,
llegando a convertirse en ocasiones en uno de esos "poderes fcticos", que son, al parecer, los que
deciden en ltima instancia.
Nos encontramos, pues, en la poca actual, en una situacin bastante paradjica. Por un lado y en el
mbito terico, se piensa que los Estados y sus Derechos deben ser totalmente neutros desde el punto
de vista religioso. Ms, por otro lado, se asume que las organizaciones religiosas estn perfectamente
legitimadas, con el mismo derecho que las asociaciones profesionales, los partidos polticos o
sindicatos, para presionar con el fin de conseguir una configuracin del orden jurdico adecuada a su
concepcin de la vida humana y de la sociedad.

EL DERECHO COMO OBJETO DE ESTUDIO

El objeto de estudio para los juristas son las conductas normadas.
El derecho, en tanto que objeto susceptible de intuicin, se nos da en el tiempo y en el espacio, lo que
lo exhibe como un objeto de experiencia, esa intuicin se verifica frente a conductas de hombres que
conviven.
Como el derecho es conducta, queda ubicado dentro de los objetos culturales.
Ejemplo: lo que constituye el derecho positivo no es la letra muerta de los cdigos, sino las conductas
humanas que interpretan y reviven sus disposiciones.
El derecho en tanto que objeto, slo puede consistir en conductas normadas, esto es, en
comportamientos de hombres que conviven conceptualizados y comprendidos en su sentido valioso a
la luz de las normas vigentes.

Conducta humana segn Carlos Cossio.

Es el conjunto de actos u omisiones que se van sucediendo a lo largo del tiempo que, con respecto a
cada persona, va desde el nacimiento hasta la muerte. Estos actos y omisiones tienen un sentido
valioso.
Cossio sostiene que si el derecho es conducta, y sta es un objeto real o de experiencia, la nica va
para conocerla adecuadamente en su ontologa, consiste en tomar un contacto directo, por intuicin
con ella y luego describirla y analizarla.

Jusnaturalismo - Juspositivismo.
El Derecho positivo o juspositivismo es el conjunto de normas jurdicas escritas en un mbito territorial
y que abarca toda la creacin jurdica del legislador, ya sea vigente o no vigente, no slo recogida en
forma de lo que viene siendo la ley.
El concepto de derecho positivo est basado en el positivismo, corriente de pensamiento jurdico que
considera al derecho como una creacin del ser humano. El hombre crea el derecho, las leyes (siendo
estas la voluntad del soberano) crean Derecho. En este sentido, el derecho positivo descansa en la
teora del normativismo (elaboracin del torico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura
al derecho segn una jerarqua de normas (jerarqua normativa).
As, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el Estado

El iusnaturalismo o Derecho natural es una teora tica y un enfoque filosfico del derecho que
postula la existencia de derechos del hombre fundados en la naturaleza humana, universales,
anteriores y superiores (o independientes) al ordenamiento jurdico positivo y al derecho fundado en la
costumbre o derecho consuetudinario. Para el jusnaturalismo, a diferencia de lo considerado por el
juspositivismo, el derecho estaba en el mundo previamente, y el ser humano se limitaba meramente a
descubrirlo y aplicarlo en todo el sentido de la palabra.
INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LAS NORMAS JURDICAS
Las normas jurdicas:
Cuando hablamos de derecho hay siempre una relacin entre la conducta humana y la norma jurdica.
Ahora encaramos al estudio de la estructura y el anlisis de los elementos de la norma jurdica que
comienza con el doctrinario Hans Kelsen. Antes de l, el estudio era muy rudimentario, no se haba
estudiado la estructura de la norma. El nico antecedente previo a Kelsen, fue lo que hizo John Austin.
Puede definirse a la norma como ordenes respaldadas por amenazas.
John Austin deca que el derecho est formado por mandatos de soberano de carcter general con una
nota de permanencia (algo que est siempre, que permanece en el tiempo). l sostena que las normas
tenan respaldo de amenazas.
Aos despus Hans Kelsen hace un estudio ms profundo de la estructura y elementos de la norma
jurdica.
Segn l la norma jurdica es la estructura lgica hipottica, es un juicio lgico que establece una
relacin de imputacin dado un antecedente(al que llamamos acto antijurdico) debe ser una
consecuencia (sancin).
La norma jurdica es una estructura lgica hipottica que vincula un acto ilcito y una sancin a travs
de la imputacin.
Distingue los elementos: 1- Acto ilcito.
2- Imputacin.
3- Sancin.
4- Deber jurdico.
5- Responsabilidad.
Elementos de las normas
1- Acto ilcito: es la conducta contraria a la prescrita por una norma jurdica, a la conducta prohibida
por dicha norma. ste solo puede convertirse en objeto de la ciencia jurdica si se lo ve como la
condicin de la sancin, que permite al derecho desempear su funcin esencial. Es la existencia
misma del derecho, su validez (que se afirma frente al hecho ilcito por la reaccin del orden
jurdico en forma de una sancin). Normas primarias, faz ilcita, lo nico que existe para Kelsen.
2- Imputacin: es el nexo que une el acto ilcito con la sancin, es una categora de la lgica
trascendental, es un nexo pura y exclusivamente lgico, es un mtodo de la ciencia jurdica (no
implica juicios de valor)
3- Sancin: privacin forzada de un bien deseado, con o sin valor econmico, por una autoridad
competente, con posibilidad del empleo de la fuerza (si la sancin no es acatada por la voluntad,
ser por la fuerza) a consecuencia de una conducta humana libre que acta como antecedente.
4- Deber jurdico: la teora pura coloca en primer plano la nocin de deber jurdico. ste, es la norma
jurdica considerada desde el punto de vista de la conducta que prescribe a un individuo. Es la
norma jurdica individualizada (no tiene relacin con el deber moral). Un individuo est
juridicamente obligado a adoptar una conducta determinada cuando una norma lo prescribe.
5- Responsabilidad: es la susceptibilidad del individuo a la sancin, la posibilidad de ser sancionado.
Norma secundaria, no se expresan, estn inferidos.

Carlos Cossio: reformula la teora de la norma kelseniana. Parte de la base de la conducta querida
para luego arribar a la conducta no querida. Cossio considera a diferencia de Kelsen que la norma
jurdica es un juicio disyuntivo (alternativo entre dos partes). Subraya que las dos normas tiene la
misma importancia.
Esquema (utiliza: Dado A debe ser B):
Dada la prestacin:
# Dada una situacin debe ser la prestacinpor un agente obligado frente a un agente
pretensor. (Norma primaria o endonorma)
# Dada la no prestacin debe ser la sancin por un funcionario autorizado frente a la
comunidad pretensora. (Norma secundaria o perinorma)
Propsito de la Teora Pura del Derecho
La Teora Pura del Derecho elaborada por Kelsen tiene por propsito elaborar una teora depurada de
toda ideologa poltica y de todo elemento de las ciencias de la naturaleza y consciente de tener un
objeto regido por leyes que le son propias.
Pretende hacer:
1. Teora: se limita a conocer exclusivamente su objeto. Ser una explicacin de lo que es el derecho,
y no de lo que debera ser, observndolo en la realidad. Es una teora cientfica, describe al
derecho.
2. General: teora de derecho positivo en general y no de un derecho particular de tal o cual
ordenamiento jurdico nacional o internacional. Estudia el derecho en general (vlido para cualquier
tiempo y lugar) lo que tienen en comn todos los derechos, las estructuras vlidas, etc.
3. Derecho positivo: porque estudia el derecho puesto y creado por el hombre.
4. Pura: trata de constituir una ciencia que tenga por nico objeto al derecho, dejando de lado los
elementos de otras ciencias (que se mezclan con los jurdicos), y en particular eliminar las
ideologas.
Kelsen pretende purificar el derecho positivo.
Si una ley es sancionada por otro rgano que no sea el rgano competente es nula. Opina que la
nulidad es una sancin.
Primero reconoce la norma jurdica y luego el ordenamiento jurdico.
Crticas a la Teora Pura:
La teora pura no tiene ningn valor, se tratara de un vano juego de significaciones.
Le adjudican tendencias que significaran un peligro serio para el Estado y su derecho.
Dado que se mantiene al margen de toda poltica, se le reprocha a menudo alejarse de la vida y por tal
razn carecer de todo valor cientfico.
Derecho como tcnica de motivacin social
Para Kelsen el derecho se nos aparece como una tcnica que induce, incita a los hombres a
conducirse de una manera determinada, para lo cual recurre a sanciones como tcnica de motivacin
indirecta. El derecho no es un fin sino un medio, para alcanzar fines sociales en una sociedad
determinada.
Las razones por las cuales la mayora de los hombres se conducen de la manera prescrita por el
derecho: por la amenaza de un acto de coaccin, pero ms bien intervienen motivos religiosos o
morales; el respeto a los usos, el temor de perder la consideracin de su medio social o simplemente la
ausencia de toda tendencia a conducirse de modo contrario al derecho.
Derecho y fuerza
Para Kelsen el derecho regula la fuerza, es el monopolio de la fuerza; su funcin esencial es la de
reglamentar el empleo de la fuerza entre los hombres.
Para que el derecho como tcnica social funcione necesita la fuerza.
Segn Kelsen en el derecho la fuerza est institucionalizada, porque fija en que condiciones y en que
supuestos el hombre puede emplear la fuerza sobre otro, la fuerza est monopolizada por los rganos
superiores autorizados a utilizarla. Esta es la fuerza lcita, todo otro empleo de la fuerza es considerado
ilcito y es sancionado.
Segn el derecho los que emplean la fuerza no lo hacen por s mismos sino como rganos de la
comunidad.
Si el derecho pierde el monopolio de la fuerza y por ende el acatamiento del pueblo deja de ser orden
jurdico.

El Ordenamiento jurdico, su unidad y jerarqua.

Las normas jurdicas no se presentan aisladas, sueltas, sino que se dan en conjunto, relacionadas. Un
conjunto de normas jurdicas constituye entonces, un orden jurdico.
Orden jurdico: es un sistema de normas (por lo menos 2). Un conjunto de normas jurdicas
constituyen un orden jurdico cuando estn relacionadas entre s no slo por razones de coordinacin
sino tambin de subordinacin y supraordinacin. Lo que caracteriza ese ordenamiento jurdico es la
unidad, la jerarqua y la coherencia.
Unidad: todas las normas dependen de una sola llamada norma fundamental (la Constitucin) y que es
la fuente comn de validez de todas las normas.
Jerarqua: significa que existen dos o ms estratos dentro de un orden jurdico y por lo tanto existen
normas superiores e inferiores.
Coherencia: un orden jurdico es coherente cuando no existen normas contradictorias o normas
incompatibles unas con otras.
Es incoherente cuando existe aunque sea una norma incompatible. La coherencia y la incoherencia se
refieren al contenido mismo de las normas.
Existen 3 casos de incoherencia.
Soluciones:
1er. principio: toda contradiccin se resuelve cuando la jerrquicamente superior se impone a la
inferior.
2do. principio: la norma posterior se impone a la anterior cronolgicamente.
3er. principio: la norma ms especfica se impone sobre la ms genrica.

Completitud: un orden jurdico para que sea completo, debe normar la totalidad de las conductas
posibles, no debe existir laguna del derecho. En realidad ningn orden jurdico es totalmente completo.

Validez: palabra ambigua, tiene varios sentidos posibles que estn interrelacionados.
Validez como obligatoriedad (positivismo ideolgico): una norma es vlida porque es obligatoria. Es
obligatoria porque proviene de la autoridad dominante quien ejerce el poder pblico. Una norma es
vlida porque es norma.
Validez como pertenencia a un orden (Kelsen: Teora Pura): una norma es vlida porque ha sido
dictada de conformidad con otra norma de ese Orden Jurdico vlido.
Validez como eficacia (realismo escandinavo): una norma es vlida porque es eficaz. Es eficaz cuando
la comunidad la acata.

Kelsen: grafica el orden jurdico como una pirmide:

1 grado: Normas constitucionales

2 grado: Normas generales

3 grado: Normas individuales

Normas constitucionales: pueden o no llamarse Constitucin. Para que una norma sea de grada
constitucional debe establecer necesariamente el rgano correspondiente par la creacin de normas, y
no necesariamente el procedimiento y contenido.
Normas generales: regulan las conductas de tipo Ej: regulan el homicidio. Hay distintas jerarquas:
As, la ley del Congreso es jerrquicamente superior al decreto reglamentario del Poder Ejecutivo,
tambin es superior a una ordenanza.
Normas individuales: regulan conductas individuales y concretas, determinadas en tiempo y espacio.
Ej: el da 1 de Abril Juan mat a Pedro en un lugar X; debe dar una norma para esa situacin
(Sancin: 10 aos de prisin).
Hay tres tipos de normas individuales:
Sentencias: son dictadas por los tribunales, con las que se resuelven situaciones concretas y
particulares. El tribunal que las dicta, quien resuelve el caso, es ajeno a quienes regula (es un tercero
imparcial).
Si no se cumple la voluntad del juez, se utilizar la fuerza.
Acto administrativo: ejercido por el Poder Ejecutivo (principalmente), resuelve situaciones concretas,
pero el que resuelve es parte de la situacin, del conflicto. Ej: entre el Estado y una persona. La
decisin del Poder Ejecutivo es revisada por los jueces (control judicial suficiente de las decisiones de
la administracin).
Contratos: autntica norma autnoma porque los particulares se la dan a s mismos. Hay 2 o ms
sujetos que regulan su conducta por voluntad a travs de normas contractuales.

Fuentes del Derecho

Fuente: Fuentes del derecho, que son sus formas de produccin o de manifestacin. Las fuentes que
producen el derecho son los poderes o fuerzas sociales que causan la gestacin de las normas y
determinan su contenido. Estas pueden ser el poder de las armas (invasin, revolucin), ms
comnmente los poderes econmicos y sociales (poder empresarial, sindical, etc.) y tambin las
creencias y valores dominantes en la sociedad (comunidades religiosas, opinin pblica, ideologas
polticas, etc,). Estas causas lo que determinan es el contenido de las normas y se las denomina
fuentes materiales (porque determinan el contenido material de las normas).
Por contraste se definen tambin las llamadas fuentes formales, que. Consisten en las formas que
adquieren las normas, de acuerdo al proceso de su produccin (constitucin, ley, sentencia, costumbre,
etc.).
Para la visin racionalista del Estado, correspondiente al auge del Derecho Liberal (ver ficha 2008.1),
no cabe intermediacin alguna entre ste y el individuo, ya que el mismo es totalizador de la vida e
sociedad. Por ello se prohibieron algunas formas de organizacin social (como los gremios medievales)
o no se les reconoca poder alguno en materia del Derecho, ya que ste slo poda ser un producto
estatal.
Pero una concepcin vitalista del estado y de la sociedad debe reconocer la existencia en paralelo de
otras formas de sociabilidad, adems de la sociedad nacional (formaciones sociales intermedias o
Comunidad internacional). De ello deriva un pluralismo normativo que implica reconocer capacidad o
poder normativo a estas formaciones sociales y que el Derecho se integra tanto con las normas de
origen estatal, las de origen social y las de origen supraestatal (Tratados, jurisprudencia y usos o
costumbres internacionales o regionales). En el Derecho del Trabajo, el mejor ejemplo de este
pluralismo son los Convenios Colectivos del Trabajo
Las fuentes del derecho son: la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina. Actualmente la
principal fuente es la Ley.

Concepto de ley: es la norma general establecida por la autoridad competente mediante la palabra
escrita, por rgano competente establecido. Tiene un elemento material (norma general) y uno
formal (legislacin).
Sentido amplio (material): no slo aquella emanada del congreso, sino otras que no emanan
estrictamente de stas. Ej: CN, constituciones provinciales, decretos, ordenanzas municipales.
Sentido estricto (formal): abarca solo las leyes provenientes del congreso, pueden ser normas
generales o individuales que es la regla social obligatoria establecida, de modo permanente y ms o
menos general, por parte de una autoridad estatal y sancionada con la fuerza.

Concepto de costumbre: son conductas que se repiten ante similares circunstancias con conviccin
de obligatoriedad. Es el punto de partida natural de la evolucin jurdica.
La costumbre como fuente es la costumbre jurdica: es repeticin de conducta, tiene como finalidad la
creacin de una norma consuetudinaria. Es la costumbre cuya violacin implica una sancin,
administrada por un rgano de la comunidad. Es cuando dentro de la costumbre hay alguien que puede
exigir que me comporte de determinada manera. Es coercible. En el deber de uno aparece el derecho
de otro.
Es costumbre el comportamiento de las personas con carcter espontneo, constante y uniforme,
realizado por tener la conviccin de que responde a una obligacin jurdica. Requiere este ltimo
elemento subjetivo (la conviccin del sujeto), pues de lo contrario sera lo que se denomina uso, el
que puede modificarse voluntariamente sin que genere ninguna sancin.
La costumbre puede tener tres formas de manifestacin:
- secundum legem (segn la ley) que es la que deriva su vigencia de una ley porque esta se
remite a aquella
- praeter legem (mas all de la ley) que es la costumbre que rige situaciones no previstas en la
ley (lagunas normativas ojo: estas no son lagunas del Derecho-),
- contra legem (contra la ley), es decir costumbres que contradicen la ley, conforme a las cuales
una ley vigente no es aplicada por haber cado en desuso. Negada por el pensamiento jurdico
racionalista (la costumbre es vinculada a la tradicin y, como tal, no producto de la
racionalidad, como es la ley), es admitida actualmente.

Desuetudo: es la "derogacin de la ley por la costumbre", pero a la ley solo puede derogarla otra ley,
por lo tanto, sera la prdida de vigencia de una ley por una costumbre violatoria que prevalece.
Costumbre derogatoria: es la costumbre que deroga una ley que alguna vez tuvo vigencia.
Costumbre abrogatoria: costumbre que est en contra de la ley desde su principio, la ley nunca entr
en vigencia porque nunca se cumpli.

Prueba de la costumbre: la costumbre es un hecho, y en los juicios los hechos deben ser probados. Al
derecho no hay que probarlo, pues el juez lo conoce, solo hay que invocarlo.

La jurisprudencia (sentencias dictadas por los jueces) no es una ley en sentido material, pues si bien
es el acto normativo de una autoridad estatal, con competencia para emitirlo, cuyo poder deriva
vlidamente de las normas superiores, y que regula conductas con la posible sancin por su
incumplimiento, es slo la norma de un caso concreto: el caso bajo juzgamiento, y slo tiene efectos
entre las partes del juicio. Pese a ello es muy comn que los jueces, en la oportunidad de resolver
casos iguales a otros ya resueltos antes, se guen por esas decisiones y resuelvan de igual manera.

Doctrina: En algunos casos los jueces resuelven los juicios guindose por las opiniones expuestas por
los doctrinarios del Derecho, en lo que se denomina la doctrina. Jurisprudencia y doctrina no son
obligatorias salvo excepciones-, y, por ello, no son fuentes generales de manifestacin del derecho (el
fallo judicial es slo para el caso, slo obliga a las partes), pero si pueden ser fuente de los contenidos
del mismo. En otros sistemas jurdicos el precedente jurisprudencial obliga a los jueces (sistema
anglosajn), quienes slo pueden apartarse del mismo ante circunstancias fcticas que varen respecto
del caso anterior.

EL LENGUAJE Y SU INTERPRETACIN
Lenguaje: es una herramienta para la comunicacin, un medio para que dos o ms personas se
entiendan. Es una manera de conceptualizar lo que hoy existe en el mundo.

Lenguaje natural: surge espontneamente del hombre, por necesidad humana, se conoce como
idioma, pues las distintas comunidades desarrollaron sus propios lenguajes.
Lenguaje jurdico: utiliza los mismos smbolos que el lenguaje natural. La norma regula la conducta del
hombre, est dirigida a ellos y a los rganos de aplicacin y es importante que el hombre la
comprenda, tiene que estar en un lenguaje que ste la entienda.

Problemas de interpretacin jurdica:

1. Sintcticos.
2. Semnticos.
3. Lgicos.

1- Sintctico: los problemas que se refieren a la conexin de las palabras en la estructura de la frase
se llaman problemas sintcticos de interpretacin:
Son:
Puntuacin
Pronombres demostrativos y posesivos
Frases adjetivales.
Adjetivos que califican a dos o ms objetos.
Surgen dentro de las normas y son resueltos por el juez.

2- Semnticos: se refieren al significado de una palabra en un contexto.

En este sentido al ser todas las palabras vagas y ambiguas, los problemas se manifiestan en cuanto:
La Vaguedad en su campo de referencia es indefinido (existe un ncleo o zona central y un crculo
exterior de incertidumbre).
Ambigedad: se produce cuando una palabra de clase tiene dos o ms significados, el significado
preciso de las palabras en una situacin o contexto especfico est en funcin de la unidad total (la
expresin como tal, el contexto, la situacin) y, an as, pueden haber dudas.
El legislador al utilizar las palabras en el texto jurdico, puede utilizarlas con un sentido vulgar, puede
dar otro significado o puede restringirlo. Para evitar los problemas semnticos utiliza definiciones.
Surgen dentro de las normas y son resueltos por el juez.

2- Lgicos: se refieren a las relaciones de una expresin con otras expresiones dentro de un
contexto, a las relaciones entre las normas dentro del Orden Jurdico. Son problemas de colisin de
normas entre s.
Puede ser por:
Inconsistencia: existe entre dos normas cuando se imputan efectos jurdicos incompatibles a las
mismas condiciones fcticas (hechos), se refieren a los problemas de incoherencia entre las normas.
Redundancia: cuando dos normas distintas regulan de igual manera la misma situacin fctica, una de
las dos es redundante.
Solucin: el jurista debe buscar diferentes interpretaciones, para que la redundante desaparezca
aplicando el principio de interpretacin, segn el cual no pueden existir redundancias.
Falsa presuposicin jurdica: se da cuando una norma hace presuposiciones incorrectas o
defectuosas sobre el contenido del derecho vigente o respecto de situaciones jurdicas especficas.

Interpretacin
Interpretar es desentraar el sentido de algo, en materia jurdica es descifrar el sentido de las normas.
Diversos tipos de interpretacin
Tanto los rganos como los sujetos normativos interpretan. Teniendo en cuenta el agente u rgano que
realiza la interpretacin:
Legislativa: (agente: legislador) sera la verdadera interpretacin y es la que hace una ley de otra
ley. Es obligatoria para cualquier caso. Hay leyes que son aclaratorias de las anteriores.
 Jurisprudencial: (agente: juez) es lo que hacen los jueces en sus sentencias. Es obligatoria solo
para el caso concreto, para las partes del proceso (el juez hace aplicacin del derecho conforme a los
hechos del caso).
Doctrinaria: (agente: el jurista) la realizan los juristas procurando desentrear el sentido de las
normas tanto generales como individuales, desentreando el sentido de los fallos. No es obligatoria,
solo tiene fuerza de conviccin (convencimiento).
Entre estos tres tipos de agentes hay una diferencia en cuanto a la obligatoriedad:
La ley aclaratoria dictada por el Poder Legislativo tiene fuerza obligatoria.
El fallo o sentencia jurisprudencial es obligatorio slo para el caso concreto.
Doctrinario no es obligatorio, cada uno es libre de interpretar a su criterio personal.

Bibliografa:
- Enrique Aftalin Introduccin al Derecho Ed. Abeledo-Perrot.
- Hans Kelsen Teora Pura del Derecho. Ed. Eudeba.
- Carlos Cossio Teora egolgica del Derecho. Ed. Astrea.
- Julio Csar Cueto Rua, Fuentes del Derecho, reimp. Abeledo- Perrot.

RAMAS DEL DERECHO

El Derecho, considerado en su conjunto, es regularmente subdividido en lo que se denominan las

Ramas del Derecho. Estas son conjuntos de la totalidad de las normas que regulan alguna parcela del
obrar humano y de la vida social, las que tienen coherencia a partir de la existencia de ciertos
Principios Generales del Derecho, que son propios de cada rama.
- Divisiones clsicas de Ramas del Derecho: Originariamente se realizaban clasificaciones binarias, a
partir de las cuales y de la complejizacin del fenmeno jurdico, se fueron subdividiendo nuevas
ramas. As tenemos una imagen metafrica que se asemeja a un rbol, pues de una rama principal
pueden subdividirse nuevas ramas. Las principales divisiones tradicionales pero no las nicas-, son:

- Derecho Interno y Derecho Internacional

- Derecho Pblico y Privado: Pblico: Derecho Constitucional, Administrativo y Penal.
Privado: Derecho Civil, Comercial y Procesal.

- Pero con la evolucin de la sociedad, han surgido nuevas ramas, varias de ellas a partir de la llamada
Socializacin del Derecho, as, el Derecho Social, integrado por el Derecho del Trabajo, y el Derecho
de la Seguridad Social

Ramas nuevas: Derecho del consumidor, Derecho a la proteccin del ambiente, etc.

Qu son los Principios Generales del Derecho?

Tales Principios estn mencionados en todos los ordenamientos jurdicos modernos.
Los mismos se expresan al modo de mximas que enuncian ciertas reglas jurdicas generales.
Desde muy antiguo existi, en la filosofa clsica, la bsqueda de un principio fundamental que explique
el universo en trminos de unidad.
Esta bsqueda tambin se expres en el estudio del Derecho, habiendo trascendido hasta nuestros
das la postulacin del Jurisconsulto romano Ulpiano (Siglo III), que pretenda resumir todo el Derecho
en tres mximas o principios:
- Vivir honestamente
- Dar a cada uno lo suyo
- No daar a los dems
Segn esta construccin terica, todos los dems principios y normas no seran sino aplicacin de
estos tres.

CLASIFICACIONES

Derecho objetivo: Es el conjunto de normas de conducta, establecidas por el Estado, con carcter
obligatorio.
Derecho subjetivo: Alude a las prerrogativas de la persona para exigir de los dems una determinada
conducta.

Derecho pblico: Se refiere al Estado ya a la cosa pblica. Se caracteriza por relaciones de

subordinacin.
Se debe tener en cuenta la calidad de los sujetos de derecho, si alude al Estado como poder pblico,
se trata de derecho pblico.
Ramas: constitucional, administrativo, penal, internacional pblico.
Derecho privado: Atiende a los particulares. Se caracteriza por relaciones de coordinacin.
Ramas: civil, comercial, agrario, laboral, internacional privado.

**El derecho procesal: tiene naturaleza instrumental.

Jurisdiccin:
Es el poder pblico, que una rama del gobierno que ejercita, de oficio o a pedido de parte, instruyendo
un proceso, para esclarecer la verdad de los hechos que afectan el orden jurdico.
La jurisdiccin, no debe confundirse con la competencia. La competencia es la medida cmo se
distribuye la jurisdiccin entre las distintas autoridades judiciales.
La competencia se determina:
- por el territorio: provincias
- por la materia: civil, penal, laboral, seguridad social, familia, etc.
- por instancia (funcional): primera instancia (Juzgados), segunda instancia (Cmaras de
apelacin), tercera instancia (Cortes Supremas o Tribunales Superiores de Justicia)
La competencia se distribuye entre la competencia federal que es de excepcin, y la competencia
provincial u ordinaria, que es la regla general.

Derechos Patrimoniales: Son aquellos que revisten el carcter de bienes, es decir que son
susceptibles de tener un valor econmico.
Derechos Extramatrimoniales: Son aquellos no susceptibles de apreciacin pecuniaria. Ej: los
derechos de la personalidad.

Derechos reales: Conceden a su titular un seoro inmediato sobre una cosa, el cual es el pleno
dominio.
Derechos personales: establecen relaciones entre personas determinadas. El titular del derecho
puede exigir una prestacin (dar, hacer o no hacer) del obligado a cumplirla, conforme la norma
jurdica.
Derechos intelectuales: Son los que tiene un autor sobre su obra, invento o descubrimiento. Arts. 14 y
17 de la Constitucin Nacional. Ley 11723.

Obligaciones:
La obligacin es un vnculo entre dos partes, por la cual una parte tiene el derecho de reclamar el
cumplimiento de una prestacin (de dar, hacer, o no hacer) a la otra parte, conforme a la norma
jurdica.
Las obligaciones pueden ser civiles o naturales.
Civiles: Son aquellas en las cuales se tiene accin judicial para ejercer el derecho al cumplimiento de la
prestacin, en caso de incumplimiento.
Naturales: Son aquellas que carecen de accin judicial para exigir el cumplimiento de la prestacin. Ej:
obligaciones prescriptas.

Derecho nacional: Es la regulacin dictada por un Estado, que tiene efectos dentro del territorio del
mismo.
Derecho internacional: Se da toda vez que se ocupe de relaciones jurdicas extranacionales o
internacionales, vale decir, aquellas que cuentan con elementos pertenecientes a distintos
ordenamientos.
Es propio del derecho internacional pblico toda relacin que tenga como parte al Estado, en la
coexistencia y vinculacin con sus pares, y en uso de su poder de imperio.
El derecho internacional privado se ocupa de relaciones jurdicas extranacionales, bien sea por
contener elementos extranjeros a travs del sujeto, objeto o la forma de la relacin jurdica.

Incorporacin del derecho internacional al derecho interno:

Monismo: Entiende que el derecho es uno solo, al cual lo conforma tanto el derecho interno de cada
Estado como el derecho internacional.
Dualismo: Sostiene la necesidad de dictar una ley posterior del Congreso a fin de incorporar y dar
vigencia al derecho internacional dentro del Estado.

**Argentina adopta el dualismo

SOBERANIA NACIONAL E INTEGRACION REGIONAL

La Soberana es una categora central en la teora clsica del Estado que supone la existencia de un
poder final e ilimitado que rige, en consecuencia, la comunidad poltica. El principio de soberana ha
sido adaptado a las democracias actuales para que exprese el momento poltico fundante en el que los
ciudadanos, sin ninguna autoridad previa ni superior a ellos, permiten a los poderes pblicos que
ejerzan como tales.
As, en Las democracias contemporneas, el hecho de que la soberana sea popular otorga al Estado
la legitimidad sobre la que basa su actuacin. Pero el principio no sirve slo para regir internamente la
comunidad, sino que tiene una proyeccin frente al exterior que en el pasado se expresaba a travs de
la guerra o la paz y hoy se plasma, sobre todo, en la prohibicin de injerencias extranjeras en los
asuntos propios. La soberana es entonces un concepto jurdico poltico propio de las relaciones
internacionales y supone la independencia del Estado como nico sujeto con poder de decisin
autnoma en el mbito de sus competencias. El conjunto de estados soberanos guardan as relaciones
recprocas de igualdad formal en un contexto anrquico, al no existir autoridades supranacionales.

De hecho, la nica regulacin globalmente aceptada de la poltica internacional es precisamente la

soberana, lo que hace que ninguna obligacin se pueda imputar a un Estado sin su previo
consentimiento. No obstante, la soberana como principio integrador determinante y elemento nuclear
del ordenamiento internacional queda matizada por la existencia de organizaciones internacionales que
adquieren el ejercicio de ciertas competencias.
Integracin regional
La integracin tiene presupuestos polticos y econmicos. En relacin a lo poltico, nos encontramos
con una pluralidad de pases, en virtud de su condicin de soberanos, expresan su voluntad de aliarse
en funcin de intereses comunes.
En relacin a lo econmico, los pases deciden formar un espacio econmico sin barreras
proteccionistas locales (aranceles a la importacin y exportacin, por ejemplo).
La integracin se instrumenta jurdicamente a travs de tratados internacionales, o sea de un Acuerdo
Marco o fundacional, y ha de adquirir distintos grados de integracin:
 - Zona de Libre Comercio
- Unin Aduanera
- Mercado Comn
- Comunidad Econmica
En los procesos de integracin se delega en un ente supranacional el derecho que rige en las
relaciones que se establecen.
El bloque que nace con el Acuerdo marco, genera un derecho susceptible de reconocimiento, y el cual
genera nuevo derecho aplicable a todos los Estados integrantes.