Segunda etapa Ao 10 Martes 6 de octubre de 2015

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MIGRACIONES
Garantas al libre trnsito internacional
Pgs. 4-5 Csar Puntriano Rosas

Pgs. 2-3 Pgs. 6-7 Pg. 8

El impacto del teletrabajo y el reto de regular Las mejores prcticas que considerar para la La constitucin de mancomunidades regionales
el trabajo a distancia en el Per. Parte II. elaboracin de la teora del caso en la litigacin. en el esfuerzo de impulsar la descentralizacin.
Germn Serkovic Gonzlez scar Pea Gonzales Manuel Balladares Ramrez
2 suplemento de
anlisis legal Martes 6 de octubre de 2015 LABORAL

LA DISTANCIA NO DIFICULTA PARTE II

El impacto
del teletrabajo
GERMN SERKOVIC
GONZLEZ
Abogado por la Ponticia
Universidad Catlica del
Per. Con estudios de Maestra
en Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social en la UNMSM.
Consultor laboral.

E
l teletrabajo surge como concep-
to a inicios de la dcada de 1970,
sin tener aplicacin prctica dado
que la tecnologa disponible no lo
haca viable an, pero ya en los
primeros aos de la dcada de 1990 aparecen
ejemplos concretos de su utilizacin con
satisfactorios resultados en empresas del
rubro de la informtica. En la actualidad,
y sobre todo en el mbito sudamericano,
los pases que han tomado la decisin
de regularlo son pocos, pero marcan un
interesante derrotero. Dicho esto, es claro
que la doctrina sobre el tema, as como la
legislacin comparada, no son lo que se pueda
decir, precisamente abundantes. Pareciera que
el uso del teletrabajo ha cogido algo despre-
venido al legislador que no ha querido verse
desbordado por la realidad y se ha abocado
a su regulacin.
Desde el ao 2013, con la publicacin de la
Ley N 30036, nuestro pas ha asumido el reto
de regular el trabajo a distancia, decisin que
es digna de reconocimiento. Sin embargo,
no deja de sembrar cierto desconcierto
que la norma en mencin tan solo
contenga cinco artculos, que por su
generalidad dejan no pocos aspectos in-
conclusos que es de esperar el reglamento
trate con la profundidad necesaria.
Tratndose de una forma de ordenamiento
del trabajo novedosa en nuestra legislacin, es
de esperar que tanto las normas con rango de
ley, como las reglamentarias, sean lo precisas
que el caso requiere, no sean tmidas en
definiciones y aborden esta figura
sin caer en controlismos excesivos,

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LABORAL Martes 6 de octubre de 2015
suplemento de
anlisis legal 3

pero tampoco en textos de una equvoco en nuestro me- introduce un criterio de gran subjetividad que
amplitud ambigua. dio, asimilndolo a una podra concluir en enojosas situaciones, ms
Para efectos de este artculo, relacin de tipo civil sin si el proyecto de reglamento aade otra con-
se analizar la ley vigente, de connotaciones laborales. dicionante a la debida sustentacin, a saber,
forma concordada con el pro- la justificacin objetiva del cambio as como
yecto de reglamento publicado Q Teletrabajo itine- los objetivos que persigue el empleador con
por el Ministerio de Trabajo y rante, el desarrollado por aquella variacin. Las excesivas regulaciones
Promocin del Empleo (MTPE). aquellos trabajadores que pueden acabar ahogando la figura. Por aa-
no tienen un lugar de tra- didura, la redaccin del acotado artculo es
Denicin bajo determinado y que poco feliz, empieza diciendo que el empleador
As, el artculo 2 de la ley es- cumplen un recorrido puede convertir una relacin normal en una
tablece que el teletrabajo se diario de acuerdo con las de teletrabajo, para acabar mencionando que
caracteriza por el desempeo necesidades de su funcin con previo consentimiento del trabajador;
subordinado de labores sin la o con una ruta previamente entonces sencillamente, no puede, ya que re-
presencia fsica del trabajador en establecida por el emplea- quiere el asentimiento del empleado. Bastaba
la empresa con la que mantiene dor, con el uso intensivo decir que la variacin procede con el acuerdo
vnculo laboral, a travs de me- de dispositivos porttiles de las partes.
dios informticos, de telecomu- de comunicacin y trans- Dada la variacin de un contrato normal
nicaciones y anlogos, mediante ferencia de informaciones. al teletrabajo, cabe el derecho de reversin.
los cuales se ejercen el control El trabajador puede solicitar que se reponga
y la supervisin de las labores. QTeletrabajo suple- su prestacin de servicios a una de carcter
Ms que de una definicin, se mentario, aquel que se ca- presencial, sin expresin de motivos. Las nor-
trata de una descripcin de sus racteriza por la prestacin mas no sealan esta facultad de reversin a
caractersticas, pero el texto est de servicios fuera del cen- favor del empleador. La reversin no procede
correctamente enunciado, con la salvedad tro de labores durante una parte importante si desde su inicio el contrato se pact bajo la
quiz que la expresin sin la presencia fsica
del trabajador es algo exagerada, es factible
Discapacidad de la jornada semanal, pero que establece la
necesaria presencia del trabajador al menos
modalidad del teletrabajo.

y de hecho, hasta aconsejable que exista QDe acuerdo con que su desplaza- dos das de la semana en la empresa. Formalidades
una labor presencial, cuya duracin semanal el artculo 49 de miento sea doble- El artculo 2 de la ley, concordante con Con acertado criterio, el artculo 5 de la ley
depender de las circunstancias del trabajo. la Ley N 29973 y mente laborioso el artculo 2 del proyecto de reglamento, se dispone la necesaria forma escrita, sea para
La tecnologa actual permite que el tra- el artculo 56 de y agobiante. Por extiende sobre los indicios de subordina- el contrato de trabajo estipulado desde un
bajador se encuentre conectado casi perma- su reglamento, las ello, el trabajador cin en el teletrabajo. No es necesaria tal inicio sin el requisito de la presencia fsica
nentemente con la empresa, de ah que el entidades pblicas con discapacidad elucubracin, el teletrabajo es un contrato del empleado en la empresa, como para la
teletrabajo en la doctrina y de acuerdo a estn obligadas a es un candidato de trabajo, la distancia fsica entre las partes variacin de una relacin normal a una de
los requerimientos de la presencia fsica en contratar perso- idneo para el no elimina si la atena, probablemente la teletrabajo. No es necesario el envo de tal
el centro de labores pueda ser: nas con discapa- teletrabajo. existencia del elemento subordinacin que es documento al MTPE, salvo que se trate de
cidad QLas tecnologas fundamental en una figura laboral. un contrato a plazo fijo o a jornada parcial.
QTeletrabajo puro, cuando el trabajador en una propor- de la informacin Tratndose de una forma innovadora de
determina el lugar donde desarrollar sus cin no inferior al y las comunica- Calidad de teletrabajador organizar el trabajo sin antecedentes previos a
labores fuera de la empresa, pudiendo hacerlo 5% de la totalidad ciones brindan Se puede convertir una relacin normal de la Ley N 30036, es necesario que las partes de
en su domicilio, en una oficina compartida, de su personal, y las herramientas labores en una de teletrabajo, lo que demuestra la relacin laboral sean en extremo apegadas al
cabina de Internet, u otro lugar con acceso a los empleadores necesarias para la voluntariedad de este tipo de organizacin detalle al momento de establecer el teletrabajo,
las herramientas informticas que sea de su privados con ms vincularlos pro- del trabajo, o se puede pactar esta modalidad poniendo especial inters en sus derechos y
conveniencia. La asistencia fsica al local del de 50 trabajadores ductivamente a la desde el inicio del contrato, usando cualquiera obligaciones, la forma de comunicacin con
empleador se considera eventual y consiste en una proporcin empresa. de las formas de contratacin a plazo fijo o a el empleador, la supervisin o reporte por
bsicamente en reuniones de coordinacin no inferior al 3%. QEl avance de la plazo indefinido que la ley faculta. medios informticos de las labores, el respeto
con sus superiores jerrquicos y compaeros QPara una tecnologa mues- El artculo 4 de la ley estipula que por a la privacidad del trabajador, el manteni-
de labores a fin de afinar criterios, en la pre- persona con dis- tra su utilidad razones debidamente sustentadas, el em- miento de los equipos, el cumplimiento de
sentacin final de las labores encomendadas capacidad, por lo para crear empleo pleador puede variar la modalidad de pres- las licencias de los programas, la propiedad
o en otras de similares caractersticas. La general la ciudad en un sector labo- tacin de servicios a la de teletrabajo, previo de los bienes intangibles creados, derechos
legislacin colombiana denomina a este tipo es un entorno ral considerado consentimiento del trabajador. Es criticable de autor, las condiciones de trabajo, el lugar
de teletrabajo como autnomo. Tal trmino, hostil, lo que hace muy vulnerable. que el texto legal haga mencin a las razones de la prestacin de servicios, y un muy largo
si bien til, podra ser interpretado de modo debidamente sustentadas, tal enunciado etctera.

La tecnologa, la libertad del empleador y la jornada laboral

Los temas de la jornada y del
horario de trabajo requieren un
tratamiento aparte. Hay situa-
ciones en el teletrabajo en las que
la nica diferencia respecto a un
trabajador normal radica en el
lugar de la prestacin del servicio,
mantenindose inmodificables
las dems condiciones. La tecno-
loga hace hoy factible determinar
de modo remoto en qu instante
preciso el teletrabajador prendi
su computador personal e inici
sus labores, los programas que
us y, en general, el tiempo dedi-
cado a las labores. En tal supuesto
el control por parte del superior
es directo y la comunicacin y
supervisin muy fluida, en la
medida que las horas de trabajo a
distancia debern coincidir con
la jornada habitual en el centro
de labores, y si la supera a pedido
del empleador ser procedente el
pago de las horas extras corres-
pondientes. Es probable que tal
situacin sea minoritaria.
El gran beneficio del teletra-
bajo justamente radica en la gran
libertad del empleado y adrede
no decimos flexibilidad, para no
generarle anticuerpos a la figura
de conciliar su jornada con su
vida familiar, de administrar sus
tiempos, de laborar ms horas
un da para reducir su jornada
en otro en una suerte de trabajo
semanal compensatorio autoes-
tablecido, siendo consciente
siempre de que su rendimiento se
mensura con base en resultados.
Es probable que el control por
parte del empleador del tiempo
laborado sea mnimo o franca-
mente inexistente. El trabajador
podr, de acuerdo con su criterio,
disponer de su tiempo, laborar
de noche si la tranquilidad lo
motiva, en el da de descanso
semanal si es el momento en que
la creacin se manifiesta, almor-
zando si las musas en ese instante
lo visitan, y as hasta el cansancio.
El reto es orientar al MTPE a que
tome los recaudos necesarios
para controlar que no se sobre-
cargue de trabajo al empleado, de
modo tal que sea imposible que lo
complete en la jornada mxima o
en la ordinaria de la empresa.
4-5 suplemento de
anlisis legal Martes 6 de octubre de 2015

CSAR Trabajador
PUNTRIANO La norma contempla cinco calidades migratorias
Abogado
para el trabajador extranjero con plazos distintos IMPLICANCIAS LABORALES PARA LOS EXTR
laboralista. de permanencia.

Socio de PwC. Miembro de la
Sociedad Peruana de Derecho de
Trabajo y de la Seguridad Social.
Nuevo marc
La calidad migratoria de trabajador otorga
al extranjero que la obtenga la posibilidad de
realizar actividades lucrativas de manera su-
bordinada o autnoma para los sectores pblico
o privado, en virtud de un contrato de trabajo,
relacin administrativa o contrato de prestacin
de servicios con un plazo de permanencia de

E normativo m
l Per cuenta con un nuevo marco
normativo en materia migrato-
ria. El sbado 26 de setiembre
se public en el Diario Oficial El
Peruano el Decreto Legislativo N
1236, que aprueba el Decreto Legislativo de
Migraciones.
Entre los principales cambios contenidos en
esta norma se encuentra la nueva clasificacin
de las categoras y calidades migratorias.
As, como categoras migratorias se fijan tres:
visitante, temporal y residente. En la primera
se detallan seis calidades migratorias: cortesa,
especial, trnsito, tripulante, turismo y visitas
cortas segn acuerdos internacionales.
En tanto que 20 calidades migratorias se
especifican para la categora temporal: coo-
peracin, consular, diplomtica, espectculo,
periodismo, talento, suspendida, estudios, fa-
miliar oficial, humanitaria, intercambio, reli-
gioso, trabajador, oficial, inversionista, negocios,
temporal-acuerdos internacionales, trabajador-
estancia corta, trabajador fronterizo y trabajador
designado.
Luego, la categora residente puede tener
dos calidades: provisional y permanente. El
extranjero que obtenga la primera tendr un
plazo de permanencia de dos aos, el cual no
podr ser prorrogable, y podr ser otorgada en
siete calidades migratorias diferentes: conve-
nios internacionales, extranjeros altamente
calificados, familiar de peruano, familiar de
residente, rentistas, transferencia empresarial,
y refugiados y asilados, que tendrn un plazo
de permanencia anual, siendo competente el
Ministerio de Relaciones Exteriores.
La categora residente en la calidad migrato-
ria permanente se otorgar al extranjero luego de
dos aos como residente provisional a excepcin
de refugiados y asilados, teniendo un plazo de
permanencia indefinido.
Esta nueva disposicin impacta no solamente
a los extranjeros que ingresan al pas por motivos
religiosos, de estudio, negocios o simplemente
de visita, sino tambin a aquellos que vienen a
trabajar de manera dependiente.
hasta 365 das prorrogables.
Con la calidad migratoria de trabajador de-
signado, el extranjero que la adquiera podr
realizar actividades laborales en el pas, las cuales
deben consistir en la realizacin de una tarea
especfica o un trabajo que requiera conoci-
mientos profesionales, comerciales o tcnicos
especializados, siendo enviado por un empleador
extranjero en virtud de un contrato de servicios.
En este caso, el plazo de permanencia ser de
hasta 30 das acumulables en un perodo de 365
das calendarios no prorrogables.
La calidad migratoria de trabajador-estancia
corta permitir al extranjero que la obtenga la
posibilidad de ejecutar actividades laborales para
los sectores pblico o privado, durante un breve
plazo determinado, aunque estar impedido de
realizar actividades lucrativas o remuneradas
por cuenta propia o independiente. El plazo de
permanencia, en este caso, es de hasta 30 das
no prorrogables.
La calidad migratoria de trabajador fron-
terizo ser otorgada a los extranjeros de pases
fronterizos con el Per que se desplazan per-
manentemente en el mbito fronterizo para
realizar actividades econmicas o laborales, y
su plazo de permanencia ser de hasta 365 das
calendario prorrogables.
La calidad migratoria de transferencia em-
presarial la obtendr el extranjero que ingrese
como empleado de una empresa transnacional
o corporacin internacional y se desplace al
Per para laborar en una empresa del mismo
grupo econmico o holding, para desempearse
como personal de alta direccin, de confianza o
como especializado. Tendr una permanencia
de mximo dos aos no prorrogables.
Unidad migratoria familiar
La norma promueve tambin la proteccin del
ncleo familiar del extranjero y su reunifica-
cin, cuya vinculacin se encuentra dada por un
vnculo de parentesco hasta el primer grado de
consanguinidad o afinidad, o al cnyuge o a la
pareja de hecho, sin impedimento para casarse
o por filiacin, adopcin o tutela legal.

Planteamientos adicionales
Creemos que el proyecto
de reglamento debe ser
pre publicado para que los
usuarios de Migraciones
puedan opinar al
respecto. Asimismo,
urge modificar el Texto
nico de Procedimientos
Administrativos (TUPA)
de Migraciones, que data
de 2012 y adecuarlo al
nuevo reglamento. Es vital
que los requisitos de cada
trmite queden claramente
delimitados para que
exista predictibilidad en
el sistema. No basta una
buena norma, sino que
venga acompaada de
trmites claros y sencillos
para los administrados.

As, estn comprendidos los cnyuges, los
hijos o hijas menores de edad, los hijos o hijas
RANJEROS mayores de edad y los ascendentes. Se conside-
rar cnyuge a la persona que tiene esa calidad y
co
a la integrante de la unin de hecho de acuerdo
con el artculo 2049 del Cdigo Civil.
Hijos o hijas menores de edad sern los hijos
o hijas de esa condicin del expatriado residente
y el hijo o la hija menor de edad del cnyuge o
de la cnyuge o del integrante de la unin de
hecho del extranjero.
migratorio
Como hijos o hijas mayores de edad se consi-
derarn a los hijos o hijas solteros del extranjero
que tengan hasta 28 aos de edad, y estn si-
guiendo con xito estudios tcnicos o superiores.
Adems, no debern encontrarse en aptitud de
atender su subsistencia por causas de discapaci-
dad fsica o mental debidamente comprobadas.
Como ascendentes se considerar al as-
cendente en primer grado del extranjero, al
ascendente en primer grado del cnyuge o del
integrante de la unin de hecho extranjero, pre-
via evaluacin de la autoridad migratoria. Todas
estas personas podrn acceder por reunificacin
familiar a la calidad migratoria que ostente el
titular extranjero, siempre y cuando este cuente
con permiso de permanencia mayor a 90 das.
Prdida de la calidad migratoria
Los extranjeros que cuentan con la categora
migratoria de residentes perdern su calidad y
categora migratoria si superan determinados
perodos de ausencia fuera del pas.
En el caso de los residentes provisionales,
ellos perdern su calidad y categora migratoria
si tienen un perodo de ausencia mayor a 183 das
consecutivos. En cambio, los residentes perma-
nentes las perdern si su perodo de ausencia es
mayor a 365 das consecutivos. Se exceptan
los casos de ausencia por motivos justificados,
previa autorizacin de Migraciones.
Vigencia
La norma entrar en vigencia a los 90 das h-
biles de la publicacin de su reglamento, salvo
su ttulo preliminar y las disposiciones relativas
SE AMPLA LA LISTA
DE FAMILIARES DEL
EXTRANJERO QUE
SE BENEFICIAN CON
LA RESIDENCIA DEL
TITULAR, PUES DE
SOLO COMPRENDER
AL CNYUGE, HIJOS
MENORES DE EDAD
AHORA SE AADE A
LA CONVIVIENTE,
HIJOS MAYORES DE
EDAD SOLTEROS
EN ESTUDIOS Y
ASCENDENTES EN
PRIMER GRADO.
LABORAL
al control y regularizacin migratoria que rigen
desde el 27 de setiembre.
Aspectos positivos
Lo positivo es que con esta norma se ampla la
lista de familiares del ciudadano extranjero que
se benefician con la residencia del titular, pues de
solo comprender al cnyuge, hijos menores de
edad ahora se aade a la conviviente (unin de
hecho), hijos mayores de edad solteros que estn
cursando estudios y ascendientes en primer grado.
Se otorga carn de extranjera a trabajadores
cuya calidad migratoria tenga una duracin
mayor a 90 das. Antes, el lapso mnimo era de
12 meses. Ello facilita la identificacin, apertura
de cuentas bancarias y dems procedimientos
a seguir por los extranjeros.
Adems, se concede la calidad migratoria
temporal a los familiares del titular siempre
y cuando su permanencia sea al menos de 90
das. Anteriormente se requera que la calidad
migratoria fuera de por lo menos 12 meses.
Otro aspecto favorable es que cuando el ex-
tranjero est cambiando su calidad migratoria en
el Per puede salir al exterior previa obtencin de
un permiso de viaje expedido por Migraciones.
Antes, si retornaba luego de expirado el plazo
contemplado en el permiso de viaje (mximo
30 das) perda el trmite, hoy solamente paga
una multa y el trmite contina.
Es positivo, adems, que se contemplen las
calidades migratorias de trabajador de estancia
corta, fronterizo y por transferencia empresarial.
Se espera que los requisitos para la obtencin
de estas calidades migratorias sean sencillos.
Asuntos por precisar
Se limita el plazo de permanencia de la calidad
migratoria de trabajador designado a 30 das
en el ao, pero este tipo de visa corresponde a
destaques temporales de trabajadores extran-
jeros que, sin poseer relacin laboral en el Per,
vienen a realizar trabajos especializados por
encargo de su empleador (empresa extranjera).
Con la norma anterior se permita una per-
manencia de hasta 12 meses, lapso razonable
y que muchas veces coincida con el tipo de
trabajos que realizan las empresas extranjeras a
favor de las peruanas. Convendra permitir que la
permanencia sea ms de 30 das si la obtencin
de esta calidad migratoria toma ms tiempo.
Antes, cuando el extranjero obtena la con-
dicin de inmigrante (hoy residente perma-
nente) no perda dicha calidad por ausentarse
del Per. Hoy la pierde si su ausencia es mayor
a 365 das consecutivos, salvo autorizacin de
Migraciones. Esperamos que el reglamento de-
talle el procedimiento para obtener la indicada
autorizacin, pues actualmente queda a criterio
del funcionario que califica el expediente.
Por otro lado, se debe modificar la Ley de Con-
tratacin de Extranjeros toda vez que un supuesto
en el que se consideraba al ciudadano extranjero
como peruano para efectos de su contratacin (tr-
mite ms sencillo, no sujeto a lmites porcentuales)
corresponda al extranjero la calidad migratoria de
inmigrante. Como dicha calidad migratoria ya no
existira, se espera la adecuacin de la indicada ley
al decreto legislativo bajo comentario refirindose
a la calidad de residente permanente. Z
6 suplemento de
anlisis legal Martes 6 de octubre de 2015 PROCESAL

ASPECTOS POR CONSIDERAR

Teora del caso

en la litigacin
SCAR
PEA GONZALES

Abogado. Presidente de la
Asociacin Peruana de Ciencias
Jurdicas y Conciliacin. Con
estudios en EE. UU., Colombia,
Chile y Puerto Rico.

C
uando un cliente va a nuestro estu-
dio, lo primero que debemos hacer
es identificar el problema, es decir,
hacer un diagnstico si dentro de
una serie de hechos se configura un
problema jurdico, ya que no todo problema que
trae un cliente es de naturaleza jurdica, por tres
razones, aunque l as lo perciba.
En primer lugar, porque es posible que el
derecho no le reconozca una causa de accin;
tambin porque aun reconocindola es posible
que no haya un remedio jurdico disponible, y
porque es posible que aunque las dos anteriores
razones existan, no tengamos la prueba necesaria
para sustentarla.
Si, luego de haber realizado el diagnstico
de los hechos, estos configuran un problema
jurdico, el defensor debe empezar a elaborar
y confeccionar una posible teora del caso de
la forma como sucedieron los hechos, los que
deben ser presentados de una manera que suene
coherente y persuasiva.
Identificado el problema jurdico, y habiendo
empezado un procedimiento jurdico, asimismo,
es posible que este no llegue a juicio por haber En trminos sencillos, la teora del caso es
ocurrido una negociacin entre las partes.
Por otro lado, le corresponder al juez que
Temas y etiquetas una especie de cuento o recreacin de los hechos
pasados que tienen una implicacin jurdica.
est conociendo de los hechos determinar cmo Los temas y etiquetas son y etiquetas. responsabilidad del Esta comienza a elaborarse desde el momento
sucedieron, segn su criterio. aspectos muy importantes Temas o lemas son las sindicado. en que ocurrieron los hechos, as como desde
que se utilizan en la palabras o frases que Mientras que en los temas el momento en que el abogado se entrevista
La estrategia construccin y elaboracin sintetizan la teora del se resume la informacin con su cliente.
Antes del inicio del juicio, el juez que llega a este de la teora del caso. Sirven caso, es la esencia que importante y relevante en La entrevista tiene por finalidad obtener
sin conocer el caso, con su mente en blanco, para generar marcas destaca sus caractersticas palabras todos los datos que nos ayuden a reconstruir
escuchar dos versiones distintas de cmo su- y rtulos impactantes particulares.El tema sirve o frases fciles esos eventos pasados. Luego, determinar cules
cedieron los hechos. Ambas posturas ofrecern para nuestro caso, para para proyectar imgenes de recordar; de estos datos sern presentados en el juicio. La
una explicacin de lo ocurrido de manera pla- de esa manera tener una que queremos que el juez en las etiquetas mayora de las preguntas irn perfilando la(s)
nificada y ordenada para convencer al juzgador. teora del caso persuasiva retenga sobre nuestro caso. se determina posible(s) teora(s) fctica(s) y jurdica(s) del caso.
Ahora veamos algunos conceptos importantes: y convincente que Etiquetas son aquellas la manera como se har Finalizada la entrevista inicial, el abogado
En principio, se puede definir a la teora del pueda influenciar en la palabras blandas que referencia a las personas empezar a investigar el asunto. De ser necesario,
caso como el conjunto de explicaciones jurdi- conviccin del juzgador. buscan amortiguar involucradas y a los hechos deber hacer una investigacin de campo que
cas (teora jurdica) e hiptesis descriptivas y Por eso es importante el golpe de los hechos y su y eventos importantes incluya entrevistas a otras personas, inspeccin
explicativas de hechos (teora fctica) que las saber elaborar temas impacto sobre la presunta dentro del juicio. ocular de un sitio, etc. Tambin requiere inves-
acompaan. tigar el derecho sustantivo aplicable.
PROCESAL Martes 6 de octubre de 2015
suplemento de
anlisis legal 7

y explicativas de unos hechos pasados. En el

Doctrina aplicable ejemplo anterior, tenemos que:
La hiptesis descriptiva sera la versin de
Segn Thomas referirse a la lo sucedido (fecha, hora, testigos, golpiza, etc.)
Mauet, para vctima que a en la medida en que describe lo sucedido.
lograr una narra- esta mujer ardi- La hiptesis explicativa sera el porqu de
cin persuasiva, da y cegada por estos acontecimientos (mvil: celos).
es importante los celos; hablar Ambos son elementos indispensables, harn
que desde la de las copitas de nuestra narracin ms interesante y repre-
preparacin que haba bebido sentativa de una realidad pasada.
del juicio se quien manejaba, En el elemento probatorio vamos a determi-
determinen los al decir que el nar qu medios de prueba respaldan los hechos
asuntos crticos conductor se relevantes controvertidos. Resaltar, adems, que
del caso y se encontraba en es- los medios de prueba deben estar relacionados
resuman en una tado de embria- con la teora del caso de cada parte.
palabra o frase guez; referirse a
clara y memo- ese negocio en Programa metodolgico
rable, esto es, el lugar de llamarlo Segn David Espinosa Acua, la teora del caso
tema (2). Escoger por su nombre: nace desde su preparacin al inicio del conoci-
un tema que ser la empresa Ropa miento de la notitia criminis, mediante el diseo
utilizado durante y Accesorios Ma- del programa metodolgico, hasta la exposicin
todo el juicio es nuelita S.A.C. que al respecto haga el litigante en la audiencia
una buena tc- Lo anterior no del juicio oral mediante la declaracin inicial.
nica para enviar es un secreto si El programa metodolgico, como su nombre
mensajes claros tenemos presente lo indica, es la seleccin del mtodo que ms
y comunicar la que las palabras convenga implementar segn las pretensiones
hiptesis que se construyen que se busquen demostrar durante el proceso
busca demostrar realidades y que penal. Para su diseo se deben tener en cuenta
desde el comien- los trminos tres elementos claves: (i) los hechos del caso,
zo del juicio oral. utilizados en el o mejor an la hiptesis fctica que se busca
Segn David Es- juicio envan plantear; (ii) el recaudo de la evidencia fsica y
pinosa Acua, se muchas veces material probatorio, y (iii) la sustentacin jur-
deben seleccio- mensajes entre dica del caso (1).
nar etiquetas que lneas al juez. Esta herramienta procesal es de gran uti-
servirn para Hay que estable- lidad, por cuanto le permitir identificar los
hacer referencia cer las fortalezas aspectos probatorios fuertes y dbiles de su
a los eventos o y debilidades del caso, as como los de su contraparte, con lo
personas invo- caso tanto para la cual podr anticipar los puntos que sern ms
lucradas en el acusacin como controvertibles en el juicio y concentrarse as
caso. Es diferente para la defensa. en aquellos elementos probatorios ms dbiles.
Tambin le servir de base para decidir sobre
la conveniencia de adoptar uno de los mtodos
alternativos a la audiencia de juicio oral como
Elementos presentarlos en un juicio, para que el juzga- LOS TEMAS Y son la aplicacin del principio de oportuni-
Para construir y formular la teora del caso, dor capte un cuadro de lo que sucedi en esa dad o la aceptacin de cargos a cambio de
debe seguirse el siguiente orden: empezar por ocasin. Salvo que se cuente con una cmara ETIQUETAS SON rebajas punitivas. Finalmente, le facilitar la
el aspecto jurdico, luego el fctico y terminar escondida que pruebe estos sucesos, la historia ASPECTOS MUY identificacin de aquellos hechos respecto de
con el elemento probatorio, para de esa manera depender de las personas cuya percepcin y los cuales no hay mayor controversia con su
tener una historia con sentido relevante. memoria decidirn cun efectiva sea la recrea- IMPORTANTES contraparte, de manera que pueda proponer
El elemento jurdico consiste en la adecuacin cin prxima a narrarse. El arte de la prctica QUE SE convenciones.
de los hechos a las normas tanto sustantivas
como adjetivas. En este elemento se debe des-
forense consiste en lograr presentar un cuadro
persuasivo e iluminador que recoja ese o esos
UTILIZAN EN LA Una vez que usted establezca una lista de los
medios de prueba que tiene a su disposicin,
menuzar uno a uno los elementos del caso, para eventos pasados. CONSTRUCCIN podr determinar qu hechos podrn ser debi-
poder luego establecer si los hechos encajan o no Veamos un ejemplo, un tpico caso penal Y ELABORACIN damente acreditados en el juicio oral por dichos
perfectamente en cada uno de ellos, ya que si no de delito de lesiones, la teora fctica del fiscal medios. Recuerde que existe toda una gama de
es as se estara frente a una figura no descrita podra ser la siguiente: DE LA TEORA posibilidades: prueba testimonial, prueba peri-
en la norma sustantiva. No existe una teora El da 7 de abril del 2012, el seor Juan agre- DEL CASO. SIRVEN cial, prueba documental, prueba de inspeccin
jurdica si no est acompaada de los hechos
que la sostengan.
di a su esposa, la seora Mara, en su hogar y
en presencia de una vecina. Seran las 10:30
PARA GENERAR o cualquier otro medio tcnico o cientfico que
no viole el ordenamiento jurdico. Durante el
El elemento fctico es la reconstruccin de a.m. aproximadamente. A esa hora irrumpi en MARCAS Y proceso debe reflexionar sobre cules hechos
eventos pasados en forma de cuento o historia. su hogar furioso y se dirigi donde su esposa, RTULOS resultan penalmente relevantes y merecen ser
En este aspecto se deben identificar cules son pegndole con ambas manos en el rostro y la acreditados en la audiencia de juicio oral y cules
los hechos relevantes (controvertidos y no con- espalda. La seora Mara cay al suelo. Inme-
IMPACTANTES podran ser simplemente objeto de acuerdos.Z
trovertidos) y cules los irrelevantes. diatamente despus, el seor Juan se encerr PARA NUESTRO
Luego de haber identificado el hecho, debe- en su cuarto. Mientras le pegaba a su esposa, le CASO.
mos determinar su importancia y ver en qu gritaba frases como ser la ltima vez, te dije
[1] Cfr. LEN PARADA, Vctor Orielson, El ABC del nue-
elemento jurdico encuadra. que no quera verte ms con l, etc., aparentando vo sistema penal acusatorio. El juicio oral, Ecoe Ediciones,
Podemos observar que esta narracin re- estar muy celoso. Bogot, 2005, pp. 203-224.
crea unos eventos sucedidos en el pasado. No Hemos mencionado que la teora fctica [2] Cfr. MAUET, Thomas A., Trial Techniques, Aspen Law
es fcil reconstruir hechos y mucho menos puede contener posibles hiptesis descriptivas & Business, Nueva York, 2000, p. 509.
8 suplemento de
anlisis legal Martes 6 de octubre de 2015 DESCENTRALIZACIN

MANCOMUNIDADES REGIONALES

En el reto de la
descentralizacin
ALBERTO
BALLADARES
RAMIREZ Tareas que
Vicepresidente del
ejecutar
Consejo de Minera.
Catedrtico universitario. Con Es de esperar tad) cumplan los
especializacin en gestin pblica.
que las manco- objetivos trazados
munidades ya y sobre la base de
formadas, esto es la experiencia y
la Mancomuni- metas cumplidas,
dad de los Andes otras regiones

C
omo consecuencia de los fallidos
intentos de conformar, va refern-
dum, macrorregiones, de confor-
midad con lo que establece la Ley
de Bases de la Descentralizacin,
y con la finalidad de impulsar el proceso de
descentralizacin, diversos gobiernos regio-
nales han tenido la iniciativa de constituir
mancomunidades regionales para viabilizar
de una manera sostenible el desarrollo de sus
pueblos, con planes y proyectos de cooperacin
y coordinacin, respectivamente.
Podemos sealar como antecedente la
experiencia de las mancomunidades muni-
cipales creadas a partir de la dacin de la Ley
N 29029, modificada por la Ley N 29341 y
su reglamento el Decreto Supremo N 046-
2010 PCM, y constituidas para brindar ser-
vicios pblicos locales, obras y desarrollo y
participacin ciudadana respectivamente,
pudiendo agruparse incluso sin necesidad
de ser colindantes.
Objetivos al desarrollo
Como consecuencia de lo glosado por la Ley
N 29768, y su reglamento el Decreto Supremo
N 050-2013, se establece la mancomunidad
regional para que diversas regiones se puedan
agrupar de manera voluntaria a fin de prestar
servicios pblicos, financiamiento y obras de
manera conjunta, sin que constituyan un ni-
vel de gobierno y manteniendo sus respectivas
autonomas. La norma en mencin establece
puntualmente diversos objetivos:
Q Intervenir el proyectos de inversin cuya
magnitud o capacidad sea superior a las posi-
bilidades de cada regin.
Q Ejecutar acciones para proyectos conjuntos
con gobiernos que compartan cuencas hidrogr-
ficas, corredores viales, tursticos, econmicos
y zonas ecolgicas comunes.
(Apurmac, constituyan man-
Ayacucho, Junn, comunidades
Huancavelica y con la finalidad
Ica) y la Manco- de seguir
munidad Qhapaq haciendo viable
anNor Amaz- la regionalizacin
nico (San Martn, y la
Amazonas, Caja- descentralizacin
marca y La Liber- en el Per.
PARA IMPULSAR
EL PROCESO DE
DESCENTRALIZACIN,
DIVERSOS
rendicin de cuentas, acceso a la informacin, objeto, competencia, duracin, rganos directi-
GOBIERNOS participacin ciudadana, modernizacin de la vos y condiciones para su funcionamiento entre
REGIONALES gestin e integracin, as como el desarrollo otros aspectos, adems de ser registrada en la
HAN TENIDO econmico regional. secretaria tcnica de la PCM.
Con la finalidad de viabilizar sus objetivos,
LA INICIATIVA Q Realizar planes y experiencias conjuntas, el Estado ha otorgado diversos incentivos: dar
DE CONSTITUIR de desarrollo de capacidades, asistencia tcnica prioridad a los proyectos interregionales ante el
e investigacin tecnolgica con instituciones SNIP, asignar gerentes pblicos, brindar asis-
MANCOMUNIDADES superiores, universidades y entidades educativas tencia tcnica en gestin pblica y permitir la
REGIONALES, A FIN pblicas o privadas. participacin de las universidades nacionales
DE VIABILIZAR DE Q Gestionar y administrar entidades pbli-
en planteamientos tcnico-cientficos. Las mu-
nicipalidades provinciales y distritales podrn
FORMA SOSTENIBLE cas interregionales, dando cuenta a los gobiernos delegar la ejecucin de obras pblicas a la man-
EL DESARROLLO DE regionales que las componen. comunidad, con participacin de la Agencia
Peruana de Cooperacin Internacional (APCI),
LOS PUEBLOS... Constitucin priorizando las solicitudes de las mancomuni-
Con respecto a la constitucin de las mancomu- dades, entre otras ventajas.
nidades, estas pasan por los informes tcnicos La asignacin presupuestal, adems, deber
Q Promover proyectos de inversin ante respectivos que sirvan de sustento a la ordenanza ser acordada por los consejos regionales respec-
entidades nacionales e internacionales, pblicas regional correspondiente, que d cuenta de la tivos. La administracin estar conformada por
o privadas, que capten los recursos econmicos, voluntad de integrar una mancomunidad. la asamblea de la mancomunidad, integrada
tcnicos y humanos, para el desarrollo econ- Por tanto, se debe elaborar el acta de la man- por los consejeros regionales de los gobiernos
mico, productivo y sociocultural. comunidad regional y publicarla, a fin de tener regionales, y el comit ejecutivo mancomunal,
la personera jurdica respectiva. Se requiere, integrada por los gobernadores regionales y
Q Mejorar la gestin de los gobiernos regio- tambin, aprobar el estatuto que establece fun- que deber estar presidido por un gobernador
nales, cumpliendo normas de transparencia, damentalmente: la denominacin, domicilio, regional por el perodo de un ao.