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DERECHO DE ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA EN
ANDALUCA
VERSIN PARA LA ADMINISTRACIN
1. INTRODUCCIN
2. MBITO SUBJETIVO
4.4 Tramitacin
4.4.1 Afectacin de derechos o intereses de terceros
4.4.2 Intervencin de otros rganos y entidades
4.4.3 rganos competentes para resolver las solicitudes de acceso a la informacin
4.4.4 Plazo de resolucin
4.4.5 Falta de resolucin en plazo
4.5 La resolucin
4.5.1 Motivacin
4.5.2 Notificacin
4.5.3 Publicacin
5. RGIMEN DE IMPUGNACIONES
PRESENTACIN
1. INTRODUCCIN
1.1 Bases constitucionales y estatutarias Por su parte, el Estatuto de Autonoma para Anda-
del derecho de acceso a la informacin luca, dispuso que la Ley regular El acceso de los
pblica ciudadanos a la Administracin de la Junta de Anda-
luca, que comprender en todo caso sus archivos
El derecho de acceso a la informacin pblica se fun- y registros, sin menoscabo de las garantas consti-
damenta tanto en la Constitucin espaola como en tucionales y estatutarias, poniendo a disposicin de
el Estatuto de Autonoma para Andaluca. los mismos los medios tecnolgicos necesarios para
ello1.
La Constitucin dispuso en su artculo 105.b) que la
ley regular El acceso de los ciudadanos a los archi- Pero, adems, el Estatuto de Autonoma para Anda-
vos y registros administrativos, salvo en lo que afecte luca integr en el novedoso derecho a una buena
a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin administracin, el derecho a acceder a los archivos
de los delitos y la intimidad de las personas. Adems, y registros de las instituciones, corporaciones, rga-
es evidente la conexin del derecho de acceso a la in- nos y organismos pblicos de Andaluca, cualquiera
formacin pblica con el mandato constitucional del que sea su soporte, con las excepciones que la ley
artculo 9.2 a los poderes pblicos a promover la par- establezca2. Y es innegable la conexin del derecho
ticipacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, de acceso a la informacion pblica con el derecho a
as como con los derechos fundamentales a recibir li- acceder y usar las nuevas tecnologas y a participar
bremente informacin veraz de los poderes pblicos activamente en la sociedad del conocimiento, la in-
(art. 20.1.d) de la Constitucin) y a participar en los formacin y la comunicacin, mediante los medios y
asuntos pblicos (art. 23 Constitucin). recursos que la ley establezca3.
Asimismo, el Estatuto de Autonoma para Andaluca De este modo, la ordenacin del derecho en la Comu-
declar expresamente el principio de transparencia nidad Autnoma es fruto de la conjuncin de ambas
como uno de los principios de actuacin de la Admi- leyes, estatal y autonmica.
nistracin de la Junta de Andaluca4.
9. Arts. 35.e), 74.1 y 79.3 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
10. Disposicin adicional 1 LTBG y disposicin adicional 4 LTPA.
1_INTRODUCCIN 17
11. Art. 2.3 Ley 27/2006, de 18 de julio, por la que se regulan los derechos de acceso a la informacin, de participacin pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente.
18 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
Si se opta por ejercer este derecho, se seguir el rgi- En general, no se trata tanto de informacin referida
men establecido en la legislacin de proteccin de da- al funcionamiento y control de la actuacin pblica
tos personales13. No obstante, en Andaluca se da la cir- por parte de la ciudadana, como de informacin
cunstancia nica en Espaa segn la cual la autoridad producida por el sector pblico en mbitos espec-
independiente para conocer las reclamaciones en caso ficos, como la informacin estadstica, econmica,
de que el solicitante considere vulnerado su derecho geogrfica, ambiental, meteorolgica o turstica, en-
de acceso ser la misma en ambos casos: el Consejo tre otras.
de Transparencia y Proteccin de Datos de Andaluca.
13. Art. 15 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal; arts. 27 a 30 Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre, por el que se desarrolla
la Ley.
14. Disposicin adicional 1 LTBG y disposicin adicional 4 LTPA. Ley 37/2007, de 16 de noviembre, sobre reutilizacin de la informacin del sector pblico.
15. Arts. 2.g) y 38.1 Ley 7/2011, de 3 de noviembre, de Documentos, Archivos y Patrimonio Documental de Andaluca.
22 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
2_MBITO SUBJETIVO
2. MBITO SUBJETIVO
2.1.2 Otros sujetos y rganos que no tienen la condicin de Administracin pblica, pero
que estn sometidos al derecho de acceso en su toda su actividad
2. MBITO SUBJETIVO
Sujetos obligados Sujetos obligados en el ejercicio de todas sus funciones Administraciones pblicas
directamente
Entidades jurdico-privadas integrantes
del sector pblico
Sujetos obligados en relacin con sus actividades sujetas a Corporaciones de Derecho Pblico
Derecho Administrativo
Las agencias de la Administracin de la Junta Junta de Andaluca (como, por ejemplo, precisa-
de Andaluca. Las agencias de la Administracin mente el Consejo de Transparencia y Proteccin
de la Junta de Andaluca, sean administrativas, de de Datos de Andaluca)29.
rgimen especial o pblicas empresariales, tienen
personalidad jurdica pblica y la consideracin El inventario de entes de la Comunidad Autno-
de Administracin institucional dependiente o ma de Andaluca se puede localizar en la siguiente
instrumental de la Administracin de la Junta de direccin electrnica: http://www.juntadeandalu-
Andaluca, para la realizacin de actividades de cia.es/economiayhacienda/servicios/inventario/
la competencia de la Comunidad Autnoma en inventario.html
rgimen de descentralizacin funcional28. Como
ejemplos de agencias administrativas, pueden Las entidades que integran la Administracin lo-
citarse el Instituto Andaluz de la Mujer y el Insti- cal andaluza. Son entidades locales territoriales
tuto Andaluz de la Juventud. Como ejemplos de el Municipio y la Provincia. Gozan, asimismo, de la
agencias pblicas empresariales, pueden citarse condicin de Entidades Locales las Comarcas, las
la Agencia de Medio Ambiente y Agua de Andaluca reas Metropolitanas y las Mancomunidades de
y la Agencia Andaluza de Instituciones Culturales. Y Municipios30. Las entidades de mbito territorial
como ejemplos de agencias de rgimen especial, inferior al Municipio existentes a 31 de diciembre
la Agencia Tributaria de Andaluca y el Servicio An- de 2013, mantendrn su personalidad jurdica y la
daluz de Empleo. condicin de Entidad Local31. Puede consultarse
el Registro Andaluz de Entidades Locales, como
Tambin se incluyen a las entidades de derecho instrumento oficial y pblico de constancia de la
pblico vinculadas con personalidad jurdica pro- existencia de las entidades locales radicadas den-
pia a las que se les reconozca expresamente por tro del territorio de la Comunidad Autnoma de
ley independencia funcional o un especial rgimen Andaluca y de los datos ms relevantes de la con-
de autonoma respecto de la Administracin de la formacin fsica y jurdica de aquella: http://www.
28. Arts. 52.2 y 54.1 de la Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administracin de la Junta de Andaluca.
29. Disposicin adicional segunda de la Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administracin.
30. Art. 3 Ley 7/1985, de 2 abril, Reguladora de las Bases de Rgimen Local.
31. Fecha de la entrada en vigor de la Ley 27/2013, de 27 de diciembre, de racionalizacin y sostenibilidad de la Administracin Local (disposicin transitoria cuarta).
2_MBITO SUBJETIVO 31
juntadeandalucia.es/administracionlocalyrelacio-
nesinstitucionales/cms/ocms/portal/Administra-
cionLocal/ContenidosEspecificos/raeell.html
Autnoma32. En estos casos, el cumplimiento de blico andaluz, pueden citarse Canal Sur Radio SA,
las obligaciones derivadas de la presente ley ser y Canal Sur Televisin, S.A.
llevado a cabo por la Administracin que ostente
la Secretara del rgano de cooperacin. As, pue- Estas entidades se incluyen tambin en el inventario
den citarse los siguientes: la Comisin Bilateral de de entes de la Comunidad Autnoma de Andaluca
Cooperacin Junta de Andaluca-Estado, marco se puede localizar en la siguiente direccin electrni-
general y permanente de relacin entre ambos ca: http://www.juntadeandalucia.es/economiayha-
Gobiernos33, la Comisin Mixta de Asuntos Econ- cienda/servicios/inventario/inventario.html
micos y Fiscales Estado-Comunidad Autnoma,
rgano bilateral en el mbito de financiacin au- Las sociedades mercantiles del sector pblico lo-
tonmica34, y la Comisin sobre inversiones esta- cal, entendiendo por tales aqullas en cuyo capital
tales en Andaluca35. sea mayoritaria (superior al 50 por ciento) la partici-
pacin, directa o indirecta, de una entidad local, in-
2.1.2 Otros sujetos y rganos que no tienen la cluidas las llamadas sociedades mercantiles locales
condicin de Administracin pblica, pero (cuyo capital social debe ser ntegramente de titu-
que estn sometidos al derecho de acceso laridad directa o indirecta de una entidad local), as
en su toda su actividad como las sociedades interlocales (de capital social
exclusivo de dos o ms entidades locales)37.
Las sociedades mercantiles del sector pblico
andaluz, entendiendo por tales aqullas en cuyo Estas entidades se incluyen tambin en el Inventa-
capital sea mayoritaria (superior al 50 por ciento) rio de Entes del Sector Pblico Local, que se pu-
la participacin, directa o indirecta, de la Adminis- blica en el portal web del Ministerio de Hacienda
tracin de la Junta de Andaluca, de sus agencias y Administraciones Pblicas: https://serviciostele-
y dems entidades de derecho pblico36. Como maticos.minhap.gob.es/BDGEL/aspx/consultain-
ejemplos de sociedades mercantiles del sector p- ventario.aspx
32. Art. 5 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
33. Art. 220 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
34. Art. 184 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
35.Disposicin adicional tercera Estatuto de Autonoma para Andaluca.
36. Artculo 4 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta de Andaluca, aprobado por Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de marzo.
37. Artculos 38 y 39 de la Ley 5/2010, de 11 de junio, de Autonoma Local de Andaluca.
2_MBITO SUBJETIVO 33
Las fundaciones del sector pblico andaluz. Se Autnoma de Andaluca aquellas en las que la Ad-
consideran fundaciones del sector pblico de la ministracin de la Junta de Andaluca tenga una
Comunidad Autnoma de Andaluca, tanto aque- representacin mayoritaria. Se entender que
llas que se constituyan con una aportacin ma- existe sta cuando ms de la mitad de los miem-
yoritaria, directa o indirecta, de la Administracin bros de los rganos de administracin, direccin o
de la Junta de Andaluca, sus organismos pbli- vigilancia de la fundacin sean nombrados por la
cos o dems entidades o empresas de la Junta Junta de Andaluca, a travs de cualquiera de sus
de Andaluca, como aquellas que su patrimonio instituciones, entidades, rganos, organismos au-
fundacional, con un carcter de permanencia, tnomos o empresas38. Como ejemplos de funda-
est formado en ms de un cincuenta por ciento ciones del sector pblico andaluz, pueden citarse
por bienes o derechos aportados o cedidos por la Fundacin Pblica Andaluza Centro de Estudios
dichas entidades. Asimismo, sern consideradas Andaluces y la Fundacin Pblica Andaluza Pro-
fundaciones del sector pblico de la Comunidad greso y Salud.
Estas entidades se incluyen tambin en el Inventario blica en el portal web del Ministerio de Hacienda
de entes de la Comunidad Autnoma de Andaluca y Administraciones Pblicas:https://serviciostele-
se puede localizar en la siguiente direccin electrni- maticos.minhap.gob.es/BDGEL/aspx/consultain-
ca: http://www.juntadeandalucia.es/economiayha- ventario.aspx
cienda/servicios/inventario/inventario.html
Las fundaciones pblicas locales. Tendrn la Las asociaciones constituidas por las administra-
consideracin de fundaciones pblicas locales las ciones, organismos y entidades anteriores. Des-
fundaciones en las que concurra alguna de las si- taca en este apartado la Federacin Andaluza de
guientes circunstancias: 1. Que se constituyan con Municipios y Provincias (FAMP), asociacin forma-
una aportacin mayoritaria, directa o indirecta, de da por municipios, provincias y mancomunidades
la entidad local, sus entidades vinculadas o de- andaluzas, que representa a ms del 98% de las
pendientes o empresas, as como aquellas en las entidades locales andaluzas. Su direccin electr-
que su patrimonio fundacional, con un carcter de nica es: http://www.famp.es/index.php
permanencia, est formado en ms de un cincuen-
Las dems entidades con personalidad jurdica
ta por ciento por bienes o derechos aportados o
propia no incluidas en los apartados anteriores, en
cedidos por dichas entidades. 2. Aquellas en las
las que sea mayoritaria la representacin, directa
que la entidad local tenga una representacin ma-
o indirecta, de la Administracin de la Junta de
yoritaria. Se entender que existe esta cuando ms
Andaluca, tales como los consorcios constituidos
de la mitad de los miembros de los rganos de ad-
por la Administracin de la Junta de Andaluca con
ministracin, direccin o vigilancia de la fundacin
otras Administraciones Pblicas y otras entidades
sean nombrados por la entidad local directamente
pblicas o privadas para la consecucin de finali-
o a travs de cualquiera de sus entidades, vincula-
dades de inters comn40. A ttulo de ejemplo, pue-
das o dependientes, o empresas39.
de citarse el Consorcio de Transportes de la Baha
Estas entidades se incluyen tambin en el Inventa- de Cdiz. En general, estos consorcios tienen la na-
rio de Entes del Sector Pblico Local, que se pu- turaleza de Administraciones pblicas.
41. Art. 5.2 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta
de Andaluca.
42. Art. 5.3 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta
de Andaluca.
36 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
2.1.3 Otros sujetos y rganos que no tienen la munidad Autnoma pueda delegar o encomendar en
condicin de Administracin pblica, y que los colegios profesionales de Andaluca44.
estn sometidos al derecho de acceso exclu-
A efectos de publicidad, existe el Registro de Colegios
sivamente en lo relativo a sus actividades
Profesionales de Andaluca, http://www.juntadeanda-
sujetas al Derecho administrativo o en sus
lucia.es/temas/trabajar/relaciones/colegios.html
funciones de carcter administrativo
Por su parte, las Cmaras Oficiales de Comercio, In-
Las Corporaciones de Derecho Pblico andaluzas, dustria, Servicios y Navegacin tienen, entre otras
como los Colegios Profesionales y las Cmaras de funciones de carcter pblico-administrativo las si-
Comercio de Andaluca, as como las entidades guientes: a) expedir certificados de origen y dems
asimilables, como las Federaciones y Clubes De- certificaciones relacionadas con el trfico mercantil,
portivos, estn sujetas al derecho de acceso exclu- nacional e internacional, en los supuestos previstos
sivamente en lo relativo a sus actividades sujetas al en la normativa vigente; b) recopilar las costumbres
Derecho administrativo. y usos mercantiles, as como las prcticas y usos de
los negocios y emitir certificaciones acerca de su exis-
As, respecto a los Colegios Profesionales, se sujetan tencia; c) Ser rgano de asesoramiento de las Admi-
al Derecho Administrativo los actos y disposiciones de nistraciones Pblicas, en los trminos que las mis-
los colegios profesionales adoptados en el ejercicio mas establezcan, para el desarrollo del comercio, la
de funciones pblicas43. De este modo, deben enten- industria, los servicios y la navegacin; gestionar un
derse actividades sujetas a las leyes de transparencia, censo pblico de todas las empresas, as como de sus
tanto las de ejercicio de competencias administrati- establecimientos, delegaciones y agencias radicados
vas que les atribuyan la legislacin bsica del Estado en su demarcacin; d) colaborar con las Administra-
y la legislacin autonmica, como las relativas al ejer- ciones Pblicas como rganos de apoyo y asesora-
cicio de funciones administrativas relacionadas con la miento para la creacin de empresas; e) colaborar con
profesin respectiva que la Administracin de la Co- las Administraciones Pblicas mediante la realizacin
43. Art. 34.1 Ley 10/2003, de 6 de noviembre, reguladora de los Colegios Profesionales de Andaluca.
44. Arts. 6, 7 y 18.1 Ley 10/2003, de 6 de noviembre, reguladora de los Colegios Profesionales de Andaluca.
2_MBITO SUBJETIVO 37
45. Vase el listado completo en el artculo 5.1 y 2 Ley 4/2014, de 1 de abril, Bsica de las Cmaras Oficiales de Comercio, Industria, Servicios y Navegacin.
46. Art. 22.2 Ley 6/1998, de 14 de diciembre, del Deporte.
38 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
dr supervisar la actividad de las Administraciones Se trata, por tanto, de personas fsicas o jurdicas pri-
pblicas de Andaluca, dando cuenta al Parlamen- vadas (pues todas las personas jurdico-pblicas est
to50. El Defensor del Pueblo Andaluz tiene su sede incluidas en el apartado anterior) no integrantes del
en la ciudad de Sevilla. Su direccin electrnica es: sector pblico (pues en tal caso tambin se incluyen
http://www.defensordelpuebloandaluz.es/ en el apartado anterior), que desarrollen alguna de las
actividades siguientes:
La Cmara de Cuentas de Andaluca. La Cmara
de Cuentas es el rgano de control externo de la Presten servicios pblicos.
actividad econmica y presupuestaria de la Junta
de Andaluca, de los entes locales y del resto del Ejerzan funciones delegadas de control.
sector pblico de Andaluca. La Cmara de Cuentas
Ejerzan potestades administrativas.
depende orgnicamente del Parlamento de Andalu-
ca51, y acta con total autonoma e independencia Ejerzan otro tipo de funciones administrativas.
funcional en el cumplimiento de sus fines. La Cma-
ra tiene su sede en la ciudad de Sevilla. Su direccin As, por ejemplo, en materia de subvenciones se prev
electrnica es: http://www.ccuentas.es/home que las bases o normas reguladoras de las subvencio-
nes podrn establecer que la entrega y distribucin de
2.2 Sujetos obligados indirectamente los fondos pblicos a las personas o entidades benefi-
ciarias se efecte a travs de una entidad colaborado-
Las personas fsicas y jurdicas distintas de las referidas ra. La entidad colaboradora actuar en nombre y por
en el apartado anterior que presten servicios pbli- cuenta de la entidad concedente, a los efectos relacio-
cos o ejerzan potestades administrativas, o funciones nados con la subvencin53. Pues bien, parece claro que
delegadas de control u otro tipo de funciones admi- estas entidades colaboradoras ejercen verdaderas fun-
nistrativas estarn obligadas a suministrar a la Admi- ciones pblicas por encomienda de la Administracin,
nistracin, organismo o entidad de las previstas en el por lo que su actividad en este mbito estar sujeta al
apartado anterior a la que se encuentren vinculadas52. derecho de acceso a la informacin pblica.
Pero, adems, la Ley especifica dos supuestos: es considerada informacin pblica57, estas entida-
des no estn sujetas directamente al derecho de ac-
Personas adjudicatarias de contratos del sector ceso a la informacin pblica, sino que su sujecin es
pblico en los trminos previstos en el respectivo por intermediacin de la Administracin, organismo o
contrato. A estos efectos, los pliegos de clusulas entidad a la que se encuentren vinculadas, por medio
administrativas particulares o documento contrac- de algn ttulo jurdico, como puede ser un contrato
tual equivalente especificarn dicha obligacin54. pblico.
Personas beneficiarias de las subvenciones en los
De este modo, el solicitante no podr dirigirse directa-
trminos previstos en las bases reguladoras de las
mente a ellas, sino que debe presentar su solicitud de
subvenciones y en la resolucin de concesin. A es-
acceso ante la Administracin, organismo o entidad
tos efectos, las bases reguladoras de la concesin
a la que se encuentre vinculada la persona privada, y
de subvenciones, las resoluciones de concesin o
sta deber requerirle la informacin necesaria para
los convenios que instrumenten la concesin de
tramitar el correspondiente procedimiento de acceso,
subvenciones recogern de forma expresa esta
tal como se trata ms adelante.
obligacin55.
Las personas fsicas y jurdicas antes indicadas es-
Los medios personales y materiales necesarios para
tarn obligadas a suministrar a la Administracin,
el cumplimiento de estas obligaciones sern valora-
organismo o entidad de las previstas en el artculo
dos por las Administraciones, organismos o entidades
3.1 a la que se encuentren vinculadas, previo reque-
directamente obligados y, a tal fin, debern estable-
rimiento y en un plazo de quince das, toda la infor-
cerse las previsiones necesarias en los contratos del
macin necesaria para el cumplimiento por aquellas
sector pblico y en las bases reguladoras de las sub-
de las obligaciones previstas en esta ley, sin perjui-
venciones para posibilitar su observancia56.
cio de los plazos que puedan establecer las entida-
Ahora bien, aun cuando la informacin en poder de des locales en ejercicio de su autonoma. De este
estas personas en ejercicio de las funciones indicadas modo, el requerimiento debe ser necesariamente
Solicitante
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS
DEL DERECHO DE ACCESO
3. ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO
3.5.3 Informacin pblica que contenga datos personales meramente identificativos relacionados con la organizacin,
funcionamiento o actividad pblica del sujeto
3.5.4.1 El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los plazos establecidos en materia de
archivos y patrimonio documentall
3.5.4.3 La justificacin por los solicitantes de su peticin en el hecho de que tengan la condicin de investigadores
y motiven el acceso en fines histricos, cientficos o estadsticos
3.5.4.4 El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los documentos nicamente
contuviesen datos de carcter meramente identificativo de aqullos
3.5.4.6 La mayor garanta de los derechos de los afectados en caso de que los datos contenidos en el documento
se refieran a menores de edad
3.5.5 Recapitulacin
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 45
Todas las personas tienen derecho a acceder a la in- En relacin con los menores de edad, puede ser du-
formacin pblica veraz en los trminos previstos en doso determinar a partir de qu momento estn fa-
el artculo 105.b) de la Constitucin espaola y su le- cultados para ejercitar este derecho por s mismos. No
gislacin de desarrollo, y el artculo 31 del Estatuto de obstante, puede utilizarse como punto de referencia
Autonoma para Andaluca, sin ms limitaciones que la edad a partir de la cual los menores deben consen-
las contempladas en la Ley58. tir por s mismos el tratamiento de datos personales,
es decir, a partir de los catorce aos59.
Por tanto, toda persona natural o jurdica es titular del
derecho de acceso, siendo irrelevante su nacionali-
3.2 La informacin pblica
dad, domicilio o sede social. En consecuencia, el ejer-
cicio de este derecho no puede ser condicionado por Se entiende por informacin pblica los contenidos
circunstancias personales tales como la vecindad o la o documentos, cualquiera que sea su formato o so-
residencia en un municipio o en la Comunidad Aut- porte, que obren en poder de alguno de los sujetos in-
noma. Adems, el derecho de acceso puede ser tam- cluidos en el mbito de aplicacin de este ttulo y que
bin ejercitado por las propias Administraciones pbli- hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de
cas en sus relaciones con otra Administracin pblica. sus funciones60.
Esta definicin se puede desglosar como sigue: clave sera que la autoridad no tenga que realizar
una actividad de elaboracin o confeccin de la
Los contenidos o documentos, cualquiera que informacin para atender la solicitud (actividad
sea su formato o soporte. De entrada, est cla- excluida como tal del derecho de acceso, y que
ro que la nocin de informacin pblica englo- constituye causa de inadmisin a trmite de la
ba, al menos, a los documentos, entendiendo por solicitud), sino ms bien de poner a disposicin
tales a toda informacin cualquiera que sea la del pblico la informacin que obra en su poder.
forma de expresin utilizada (grfica, sonora o en El lmite se encontrara en la causa de inadmisin
imagen) y cualquiera que sea su soporte material prevista en la Ley referida a la informacin para
(por ejemplo, un papel, un diskette) o electrnico cuya divulgacin sea necesaria una accin previa
en que figuren61. de reelaboracin, que se trata ms adelante.
Pero como quiera que la Ley no se refiere nica- Que obren en poder de alguno de los sujetos
mente a documentos, sino tambin a los conteni- incluidos en el mbito de aplicacin de este
dos, debe entenderse que el derecho de acceso a ttulo. As, es informacin pblica tanto la que
la informacin pblica alcanza no slo a las infor- obra en poder de los sujetos y rganos directa-
maciones plasmadas en documentos, sino tam- mente obligados, como en poder de los sujetos
bin a aquellas otras informaciones (contenidos) indirectamente obligados antes tratados. De este
que an sin estar plasmadas en un concreto do- modo, el carcter pblico de la informacin
cumento a la fecha de la solicitud, obran en poder objeto del derecho de acceso deriva exclusiva-
del sujeto obligado. mente de la circunstancia de que se trate de una
informacin que obre en poder de una entidad u
Cundo puede entenderse que una informacin, rgano integrante del sector pblico (sujetos di-
a pesar de no encontrarse plasmada en un docu- rectamente obligados) o vinculada al mismo por
mento obra en poder de un sujeto obligado? Se el desempeo de funciones pblicas (sujetos in-
trata de una cuestin de difcil respuesta, pero la directamente obligados).
61. Art. 1 Ley 37/2007, de 16 de noviembre, se titula sobre reutilizacin de la informacin del sector pblico.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 47
ta el derecho de las partes procesales de obtener te la informacin, y que deber resolver en cada
comunicacin de las pruebas y alegaciones pre- caso de acuerdo con los criterios que se tratan
sentadas ante el juez y de discutirlas. ms adelante.
g) Las funciones administrativas de vigilancia, ins- i) La poltica econmica y monetaria. Debe recor-
peccin y control. Con todo, debe sealarse que darse que en los pases de la zona euro la poltica
determinadas funciones inspectoras estn sujetas monetaria no se encuentra en manos del Gobier-
a un rgimen de transparencia, como sucede con no, sino en las instituciones comunitarias. En cam-
la inspeccin medioambiental, en relacin a la bio, la referencia a la poltica econmica presen-
cual se establece que los resultados de las actua- ta una potencial alcance extraordinario.
ciones de control e inspeccin de las instalaciones
con autorizacin ambiental integrada debern po- j) El secreto profesional y la propiedad intelectual e
nerse a disposicin del pblico68. industrial. No obstante, debe sealarse que el res-
peto al derecho de propiedad intelectual afecta no
h) Los intereses econmicos y comerciales. Puede tanto al acceso a la informacin en s mismo como
entenderse tutelado por esta excepcin el secreto a la utilizacin de la misma por el solicitante, en el
comercial e industrial (por ejemplo, informacin sentido de que no podr reproducirla o destinarla
relativa a tcnicas y procesos de produccin, es- a otros fines econmicos sin la autorizacin previa
trategias comerciales, entre otras). Con esta fina- del titular de los derechos de autor.
lidad, en la prctica, en el momento de aportar
informacin a la Administracin, las empresas k) La garanta de la confidencialidad o el secreto
(incluidas las pblicas) suelen incluir las llamadas requerido en procesos de toma de decisin. Este
declaraciones previas de confidencialidad, en lmite est orientado a garantizar la confidenciali-
virtud de las cuales se pronuncian sobre su acce- dad de las deliberaciones de determinados rga-
sibilidad, denegndola o autorizndola ya sea en nos de gobierno, como garanta de unidad y cohe-
su totalidad ya sea en parte. En todo caso, debe sin del rgano. As, las deliberaciones del Consejo
subrayarse que estas declaraciones previas no de Gobierno, as como las opiniones o votos emiti-
vinculan a la Administracin o entidad que deten- dos en l, tienen carcter secreto69.
l) La proteccin del medio ambiente. As, por ejem- actividad pblica es la transparencia, los lmites a la
plo, cabe preservar la informacin que se refiera a misma deben interpretarse de forma restrictiva:
la localizacin de las especies amenazadas o a la
Test de dao: primero, deber valorar el dao
de sus lugares de reproduccin. Otra cosa es que
que el acceso podra originar al bien jurdico o inte-
en estos casos, al tratarse de informacin de na-
rs protegido por la limitacin, pues la aplicacin
turaleza medioambiental, ser de aplicacin pre-
de los lmites debe ser justificada y proporcionada
ferente la Ley que regula el acceso a la informacin
a su objeto y finalidad de proteccin71.
medioambiental70.
Test de ponderacin de intereses: adicionalmen-
te, se ponderar si hay un inters pblico o privado
3.2.2 La aplicacin de los lmites al derecho en el acceso superior al inters o bien que justifica
de acceso la limitacin72. Ello supone tener en cuenta facto-
La aparicin de circunstancias que excepcionen el res tales como en qu medida la divulgacin de la
ejercicio del derecho de acceso no debe suponer for- informacin puede el fomentar el debate pblico y
zosamente su denegacin. De hecho, la Ley bsica de- la participacin ciudadana, o hacer efectiva la res-
clara que el derecho de acceso podr ser denegado o ponsabilidad de las autoridades y agentes pbli-
limitado cuando acceder a la informacin suponga un cos, entre otros.
perjuicio para los bienes jurdicos antes tratados. Esto En todo caso, debe subrayase que esta ponderacin
significa que el hecho de que una informacin pudiera debe efectuarse, no de modo abstracto, sino aten-
alcanzar a alguno de dichos bienes no significa que au- diendo a las circunstancias del caso concreto73. Por
tomticamente quede excluido el derecho de acceso. tanto, la aplicacin de los lmites no debe ser en nin-
gn caso automtica74.
En concreto, en la aplicacin a cada caso concreto,
la autoridad deber realizar una doble ponderacin, Asimismo, el principio de proporcionalidad exige que
teniendo presente que si el principio general de la la restriccin al acceso sea la indispensable, tanto
70. Ley 27/2006, de 18 de julio, por la que se regulan los derechos de acceso a la informacin, de participacin pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente.
71. Ley 27/2006, de 18 de julio, por la que se regulan los derechos de acceso a la informacin, de participacin pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente.
72. Art. 14.2 LTBG, art. 25.3 LTPA.
73. Art. 14.2 LTBG, art. 25.3 LTPA.
74. Vase el Criterio Interpretativo CI/002/2015, de 24 de junio de 2015, adoptado conjuntamente por el CTBG y la AEPD.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 53
temporal como materialmente. En tal sentido, las li- Las autoridades deben ser prudentes para alegar es-
mitaciones al derecho de acceso slo sean de aplica- tos motivos, pues en lnea de principio debe ser el
cin durante el perodo de tiempo determinado por solicitante el que valore la calidad de la informacin
las leyes o en tanto se mantenga la razn que las jus- suministrada.
tifique. Su aplicacin ser valorada con respecto a la
posibilidad de facilitar el acceso parcial, tal como se Tcnicamente el acceso parcial supone operar sobre
trata ms seguidamente75. una copia del documento, que es la que se manipula
para eliminar (expurgar) las informaciones que deben
preservarse. La Ley obliga en estos casos a que la au-
3.4 Acceso parcial toridad indique al solicitante qu parte de la informa-
En los casos en que la aplicacin de alguno de los cin ha sido omitida77.
lmites previstos en el artculo 14 no afecte a la totali-
dad de la informacin, se conceder el acceso parcial
previa omisin de la informacin afectada por el lmi-
te salvo que de ello resulte una informacin distorsio-
nada o que carezca de sentido76.
3.5 Proteccin de datos personales Ahora bien, aun cuando los documentos solicitados
contengan datos personales, no es de aplicacin la
3.5.1 Los datos personales legislacin de proteccin de datos personales si la co-
municacin se efecta previo procedimiento de diso-
El derecho fundamental a la proteccin de datos per- ciacin (coloquialmente llamada anonimizacin), con
sonales es, en la prctica y con gran diferencia, la prin- la consecuencia de que en tal caso no ser aplicable
cipal causa de denegacin o imitacin del derecho de la exigencia de consentimiento del afectado80.
acceso a la informacin pblica. Consciente de esta
relevancia, la ley bsica estatal ha querido dedicar un En este sentido, la ley bsica en materia de transpa-
artculo especfico a la proteccin de datos personales. rencia establece lo siguiente: No ser aplicable lo
establecido en los apartados anteriores si el acceso
Previamente, conviene recordar que por dato perso-
se efecta previa disociacin de los datos de carcter
nal se entiende cualquier informacin (numrica, al-
personal de modo que se impida la identificacin de
fabtica, grfica, fotogrfica, acstica o de cualquier
las personas afectadas81. Por tanto, sin perjuicio de
otro tipo) concerniente a personas fsicas identifica-
que el tratamiento de los datos personales por el su-
das o identificables y, adems, vivas78. Por tanto, la
jeto obligado se encuentre sometido a las normas de
nocin de datos de carcter personal no se circuns-
proteccin de datos, la cesin misma de la informa-
cribe a los datos relativos a la vida privada o ntima
cin pblica de la cual previamente se ha disociado el
de la persona (pues se trata de un derecho fundamen-
dato personal, no est sujeta a dicha normativa. En el
tal autnomo y distinto del derecho a la intimidad),
fondo, no se trata sino de una aplicacin singular de la
sino que los datos amparados son todos aquellos que
tcnica de la comunicacin parcial antes tratada.
identifiquen o permitan la identificacin de la per-
sona, pudiendo servir para la confeccin de su perfil Por lo dems, las reglas de acceso a la informacin
ideolgico, racial, sexual, econmico o de cualquier pblica que contenga datos personales son diversas
otra ndole, o que sirvan para cualquier otra utilidad en funcin de la categora de datos personales de que
que en determinadas circunstancias constituya una se trate. En concreto, la Ley diferencia tres categoras
amenaza para el individuo79. de datos personales:
78 . Art. 3 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal, y art. 2 Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre, por el que se desarrolla la Ley.
79. Sentencia del Tribunal Constitucional 292/2000.
80. Art. 11.6 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
81. Art. 15.4 LTBG.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 55
82. Art. 15.1 LTBG y art. 7.2 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
83. Art. 15.1 LTBG y art. 7.3 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
84. Art. 16.1 Ley 3/2005, de 8 de abril, de incompatibilidades de Altos Cargos de la Administracin de la Junta de Andaluca y de Declaracin de Actividades, Bienes e Intereses de
Altos Cargos y otros Cargos Pblicos.
56 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
Cuando se excepte el consentimiento por una publicacin, a travs de los medios que se consideren
norma con rango de ley. As, puede sealarse que oportunos, de las sanciones impuestas, una vez que
diversas leyes ordenan o autorizan la publicacin stas hayan adquirido firmeza en va administrativa o,
de sanciones graves en ciertas materias referidas a en su caso, jurisdiccional, as como los nombres, ape-
sanciones generales, no disciplinarias (como suce- llidos o denominacin o razn social de las personas
de en materia de prevencin de riesgos laborales. fsicas o jurdicas responsables y la ndole y naturaleza
de las infracciones86.
En concreto, en el ordenamiento andaluz pueden citar-
se, a ttulo de ejemplo, los supuestos legales siguientes: Turismo. Por razones de ejemplaridad y siempre que
Consumidores y usuarios. Los rganos de defensa concurran las circunstancias de reincidencia en las
del consumidor, cuando lo consideren conveniente infracciones de naturaleza anloga, acreditada inten-
para asegurar la salud, seguridad e intereses econ- cionalidad o que la infraccin produzca graves daos
micos y sociales de los consumidores o su derecho a a terceros o a la imagen turstica de Andaluca, el r-
la informacin y a la transparencia de la actuacin ad- gano sancionador podr acordar la publicacin de la
ministrativa, darn difusin a las resoluciones sancio- sancin en el Boletn Oficial de la Junta de Andaluca
nadoras firmes, que hayan sido impuestas en el plazo y a travs de los medios de comunicacin que consi-
de tres aos, con el contenido y por los medios que dere oportunos, una vez que sta sea firme. La publi-
se consideren apropiados para conseguir la finalidad cacin contendr, adems de la sancin, el nombre,
perseguida. Esta difusin, que en ningn caso podr apellidos o denominacin social de las personas fsi-
realizarse con carcter sancionador, proceder espe- cas o jurdicas responsables, el establecimiento turs-
cialmente cuando, por la actitud del responsable u tico, as como la ndole y naturaleza de la infraccin87.
otras razones, haya motivos para pensar que subsis-
Comercio. Con carcter accesorio, el rgano sancio-
ten los peligros para los consumidores85.
nador podr acordar, en la resolucin del procedi-
Medio ambiente. La comisin de las infracciones muy miento sancionador, la publicacin de las sanciones
graves tipificadas en la Ley podr llevar aparejada la impuestas, una vez hayan adquirido firmeza, as como
imposicin, entre otras sanciones accesorias, de la los nombres, apellidos, denominacin o razn social
85. Art. 92.1 Ley 13/2003, de 17 de diciembre, de Defensa y Proteccin de los Consumidores y Usuarios de Andaluca.
86. Art. 155 Ley 7/2007, de 9 julio, de Gestin integrada de la Calidad Ambiental.
87. Art. 85.3 Ley 13/2011, de 23 de diciembre, del Turismo de Andaluca.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 57
88. Art. 88.2 Decreto Legislativo 1/2012, de 20 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Comercio Interior de Andaluca.
89. Art. 15.2 LTBG.
58 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
Ahora bien, no basta que la informacin contenga De este modo, puede entenderse incluida en este
datos meramente identificativos (pues en tal caso se apartado la informacin que nicamente contenga
aplicara el apartado siguiente)90, sino que adems como dato personal la identificacin de las autorida-
tales datos deben estar relacionados con la organiza- des y agentes que adoptan una determinada resolu-
cin, funcionamiento o actividad pblica del rgano. cin o intervienen, por razn de sus funciones, en pro-
cedimiento o, ms ampliamente, actuacin pblica,
A este respecto, uno de los bloques de informacin que pues tales datos personales forman parte indisociable
la propia Ley ordena que debe ser objeto de publicidad de la propia informacin pblica.
Con todo, la Ley no ordena en todo caso el acceso a debe tener en cuenta, de un lado, el inters pblico
estos datos, sino que se limita a establecer una regla en la divulgacin de la informacin y, de otro lado,
general (con carcter general), que admite que pueda los derechos de los afectados cuyos datos aparezcan
ser exceptuada cuando en el caso concreto se considere en la informacin solicitada, en particular su dere-
que debe prevalecer la proteccin de datos personales cho fundamental a la proteccin de datos de carc-
u otros derechos constitucionalmente protegidos sobre ter personal93.
el inters pblico en la divulgacin que lo impida.
Pero, adems, la Ley bsica estatal establece que
para la realizacin de la citada ponderacin, el rga-
3.5.4 Informacin pblica que contenga datos no competente tomar particularmente en conside-
personales no incluidos en las categoras racin los siguientes criterios94. Como puede verse,
anteriores no se trata de una relacin exhaustiva (particular-
mente), de modo que ser posible emplear otros cri-
En relacin con la informacin pblica que contenga
terios, siempre que sean pertinentes a esta finalidad.
datos personales no incluidos en las dos categoras
En concreto, los criterios de ponderacin previstos
anteriores la Ley bsica estatal ni establece una regla
por la Ley bsica estatal son los siguientes:
de exclusin (como sucede con los datos especial-
mente protegidos, que adems es rgida), ni establece
una regla de accesibilidad (como sucede con los me- 3.5.4.1 El menor perjuicio a los afectados
ramente identificativos relacionados con la organiza- derivado del transcurso de los plazos
cin, funcionamiento o actividad pblica del rgano, establecidos en materia de archivos y
regla que este caso es meramente general), sino que patrimonio documental
obliga al rgano competente para resolver la solicitud
a realizar una ponderacin suficientemente razona- Segn esta legislacin, los documentos que contengan
da de derechos e intereses en cada caso concreto. datos personales de carcter policial, procesal, clnico o
de cualquier otra ndole que puedan afectar a la segu-
Como suceda en la aplicacin de los lmites gene- ridad de las personas, a su honor, a la intimidad de su
rales del derecho de acceso, en esta ponderacin se vida privada y familiar y a su propia imagen, no podrn
ser pblicamente consultados sin que medie consenti- derecho la Ley viene a entender que en tal caso el so-
miento expreso de los afectados o hasta que haya trans- licitante es titular de un inters legtimo que cualifica
currido un plazo de veinticinco aos desde su muerte, su posicin, ms all del inters pblico en la divulga-
si su fecha es conocida, o, en otro caso, de cincuenta cin de la informacin pblica. Por ejemplo, el inters
aos, a partir de la fecha de los documentos95. legtimo de los familiares de un fallecido en una inter-
vencin quirrgica a conocer la informacin relativa a
Se establece as la llamada regla de los tres pasos:
la misma, con la finalidad de determinar si ha existido
1. Mientras viva el titular de la informacin, debe exi- o no una mala praxis mdica y, en su caso, ejercitar las
girse el consentimiento del afectado. acciones legales pertinentes.
2. Transcurso del plazo de 25 aos desde su muer-
Dado que la Ley no de diferencia, debe entenderse
te, si la fecha del fallecimiento es conocida. No
que este criterio es aplicable para el ejercicio de cual-
obstante, aun cuando la Ley no lo explicita, cabe
quier derecho subjetivo, con independencia de que
entender que los familiares del fallecido pueden
se trate de un derecho constitucional fundamental o
autorizar el acceso a terceros.
de un derecho de creacin legal o, incluso, reglamen-
3. Si se desconoce la fecha del fallecimiento (en taria, as como de titularidad individual o colectiva
otro caso), transcurso del plazo de 50 aos des- (por ejemplo, el derecho constitucional de acceso a
de la fecha del documento. En todo caso, no es de la cultura).
aplicacin el plazo de 50 aos de la fecha del do-
cumento a personas vivas, pues en tal caso se apli- Asimismo, la exigencia de ejercicio de un derecho
ca la regla primera: necesidad de consentimiento no debe reducirse necesariamente al mbito de una
del afectado. pretensin en sede jurisdiccional. Aun cuando el so-
licitante de la informacin ya no pueda interponer re-
curso judicial contra la resolucin que puso fin al pro-
3.5.4.2 La justificacin por los solicitantes de su
cedimiento relativo a la documentacin que solicita,
peticin en el ejercicio de un derecho
eso no significa que no tenga a su disposicin otras
Cuando el solicitante alegue que la solicitud se for- vas jurdicas para reaccionar contra lo que entienda
mula con la finalidad de obtener informacin til para que es injusto (por ejemplo, la accin de nulidad me-
ponderar las posibilidades jurdicas de ejercicio de un diante revisin de oficio).
Ahora bien, es evidente que en estos supuestos el so- 3.5.4.3 La justificacin por los solicitantes de su
licitante deber incluir los motivos por los que solicita peticin en el hecho de que tengan la
la informacin, tal como permite la Ley96. Con todo, lo condicin de investigadores y motiven
que no parece correcto es que esta motivacin legi- el acceso en fines histricos, cientficos o
time a la autoridad correspondiente a valorar la via- estadsticos
bilidad jurdica del derecho que se pretende ejercitar
a cuyo fin se solicita el acceso. La autoridad deber De la Ley bsica estatal se desprende que se deben
limitarse a comprobar la titularidad del derecho y su cumplir dos requisitos:
conexin con la informacin solicitada, pero sin po-
El solicitante debe reunir la condicin
der entrar en otro tipo de consideraciones sobre la
de investigador
viabilidad jurdica del derecho, cuestin sobra la que
habrn de decidir, en su caso, las tribunales y dems La solicitud debe motivarse en fines histricos,
autoridades competentes. cientficos o estadsticos.
A este respecto, la legislacin considera personal in- Ms an, en aplicacin de la legislacin andaluza,
vestigador el personal docente e investigador de las cabe extender esta presuncin sobre la condicin
Universidades, entre cuyas funciones se encuentre la de investigador a todo profesional que preste servi-
de llevar a cabo actividades investigadoras97. En tal cios en puestos de trabajo con funciones de investi-
sentido, tienen reconocida por ley plena capacidad gacin vinculado a cualquiera de los agentes gene-
investigadora los Catedrticos de Universidad, los radores del conocimiento del Sistema Andaluz del
Profesores Titulares de Universidad y los Profesores Conocimiento102:
Contratados Doctores98. Pero, adems, los Profesores
Ayudantes Doctores tienen, entre sus funciones, de- a) Las universidades andaluzas.
sarrollar tareas de investigacin, funciones que tam-
b) Los organismos pblicos de investigacin.
bin pueden asignarse a los Profesores Visitantes99. En
cambio, no se contempla entre las funciones de los c) Los centros e institutos de investigacin.
Profesores Asociados la realizacin de actividades in-
vestigadoras100. d) Los centros tecnolgicos.
En definitiva, la condicin de investigador puede acre- Primera, que la consulta de la documentacin ten-
ditarse de una de las dos formas siguientes: ga lugar en las oficinas donde se encuentre.
3.5.4.5 La mayor garanta de los derechos de cuando contiene apreciaciones subjetivas, juicios de
los afectados en caso de que los datos valor o datos que revelen el comportamiento de una
contenidos en el documento puedan persona y cuya divulgacin podra perjudicarle. Como
afectar a su intimidad o a su seguridad es obvio, y a diferencia de los supuestos anteriores, en
este caso el criterio es inicialmente contrario a la co-
Debe observarse que no se trata de datos especialmen- municacin de la informacin solicitada.
te protegidos, a los cuales se aplica la exigencia en todo
caso de consentimiento previo del afectado, sino de
una categora intermedia entre los datos especialmente 3.5.4.6 La mayor garanta de los derechos de
protegidos y los documentos nominativos o meramen- los afectados en caso de que los datos
te identificativos, referidos en el apartado anterior. contenidos en el documento se refieran a
menores de edad
Se trata, as, de un conjunto amplio de informaciones
personales caracterizado por su elevada indetermi- As, debe recordarse que la legislacin ordena la pri-
nacin. Con todo, puede apuntarse que una informa- maca del inters superior de los menores sobre cual-
cin puede afectar a la intimidad personal y familiar quier otro inters legtimo que pudiera concurrir105.
105. Art. 2 Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor; art. 3.1 Ley 1/1998, de 20 abril, de los Derechos y Atencin al Menor.
66 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
106. Vase el Criterio Interpretativo CI/002/2015, de 24 de junio de 2015, adoptado conjuntamente por el CTBG y la AEPD.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 67
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 69
4.1 La solicitud de acceso a la informacin en el caso de que el sujeto al que se dirija la solicitud
tenga la condicin de Administracin pblica segn
se vio antes-107, ser de aplicacin directa a este pro-
4.1.1 Normativa aplicable cedimiento la Ley general del procedimiento adminis-
trativo comn108.
El procedimiento para el ejercicio del derecho de
acceso se inicia con la presentacin de la correspon- Asimismo, esta Ley ser de aplicacin ahora suple-
diente solicitud. toria en los casos de entidades y rganos sometidos
Adems de las reglas bsicas establecidas en la Sec- al rgimen de transparencia de la LTBG en relacin
cin 2 (Ejercicio del derecho de acceso a la informa- con sus actividades sujetas a Derecho Administrati-
cin pblica) del Captulo III (Derecho de acceso a la vo (como es el caso de determinados rganos cons-
informacin pblica) del Ttulo I de la LTBG, la propia titucionales y estatutarios, as como de las Corpora-
Ley estatal admite la aplicacin, en el mbito de sus ciones de Derecho Pblico), pudindose as colmar
respectivas competencias, de la correspondiente nor- las lagunas procedimentales de la LTBG. En cambio,
mativa autonmica (art. 12). en los supuestos de entidades jurdico-privadas per-
tenecientes al sector pblico (sociedades y funda-
Pero, adems, hasta la entrada en vigor de la Ley ciones), no podr acudirse a la Ley general del pro-
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Admi- cedimiento administrativo comn ni siquiera a ttulo
nistrativo Comn de las Administraciones Pblicas, supletorio.
109. Art. 2.2.b) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
110. Art. 17.2 LTBG.
111. Art. 19.2 LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 73
4.1.3 rgano o entidad a la que se dirige la en un archivo determinado, podr dirigirse al rga-
solicitud no responsable del mismo en los trminos previstos
en la legislacin en materia de archivos120. Esta re-
La solicitud debe dirigirse a la persona titular del r- gla es aplicable al Archivo General de Andaluca y a
gano administrativo o entidad que el solicitante con- los archivos histricos provinciales. En cambio, no
sidera que posee la informacin pblica a la que se parece que sea de aplicacin a los archivos centra-
pretende acceder118. Como se ver seguidamente, la les de las Conserjeras, rganos territoriales y enti-
circunstancia de que la informacin solicitada se en- dades instrumentales dependientes de la Adminis-
cuentre en poder del rgano o entidad al que se diri- tracin de la Junta de Andaluca, pues tales archivos
ge la solicitud es el presupuesto imprescindible (y no centrales tienen la naturaleza legal de unidades
siempre suficiente) para que el rgano pueda tramitar administrativas121.
y resolver la solicitud.
Esta es una diferencia bsica con el acceso a la infor- podrn presentarse: a) En los registros de los rganos
macin pblica que es objeto de publicidad activa, en administrativos a que se dirijan. b) En los registros de
relacin al cual no debe exigirse identificacin alguna, cualquier rgano administrativo, que pertenezca a la
pues se trata de informacin de difusin general. Adi- Administracin General del Estado, a la de cualquier
cionalmente, en la valoracin de alguna causa de in- Administracin de las Comunidades Autnomas, a la
admisin de las solicitudes de acceso, como la de que de cualquier Administracin de las Diputaciones Pro-
sea manifiestamente repetitiva o tengan un carecer vinciales, Cabildos y Consejos Insulares, a los Ayunta-
abusivo, puede ser relevante e incluso determinante mientos de los Municipios de gran poblacin125, o a la
la identidad del solicitante. del resto de las entidades que integran la Administra-
cin Local si, en este ltimo caso, se hubiese suscrito
Ahora bien, aun cuando la ley habla de una direccin el oportuno convenio. c) En las oficinas de Correos, en
de contacto preferentemente electrnica, lo cierto la forma que reglamentariamente se establezca. d) En
es que no se impone el empleo de medio electrni- las representaciones diplomticas u oficinas consu-
cos, por lo que las personas podrn presentar la soli- lares de Espaa en el extranjero. e) En cualquier otro
citud en el formato tradicional en papel. que establezcan las disposiciones vigentes.
Y al menos cuando el rgano o entidad al que se di- En el caso de entidades que no tengan la condicin
rija la solicitud tenga la condicin de Administracin de Administracin pblica, adems de la posibilidad
pblica, la solicitud podr presentarse directamente de presentar la solicitud en las oficinas de la entidad,
en el registro de dicho rgano o entidad, as como as cabe entender tambin posible la presentacin del
como en cualquiera de los registros a que se refiere ley escrito en las oficinas de Correos, mediante envo cer-
de procedimiento administrativo comn124: Las solici- tificado (que garantiza la recepcin del destinatario
tudes, escritos y comunicaciones que los ciudadanos o persona autorizada), en calidad de servicio postal
dirijan a los rganos de las Administraciones pblicas universal126.
124. Artculo 38.4 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Este precepto es
modificado por el art. 16.4 Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas: Los documentos que los interesados dirijan
a los rganos de las Administraciones Pblicas podrn presentarse: a) En el registro electrnico de la Administracin u Organismo al que se dirijan, as como en los restantes
registros electrnicos de cualquiera de los sujetos a los que se refiere el artculo 2.1. b) En las oficinas de Correos, en la forma que reglamentariamente se establezca. c) En las
representaciones diplomticas u oficinas consulares de Espaa en el extranjero. d) En las oficinas de asistencia en materia de registros. e) En cualquier otro que establezcan las
disposiciones vigentes.
125. A los que se refiere el artculo 121 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de las Bases del Rgimen Local.
126. Ley 43/2010, de 30 de diciembre, del servicio postal universal, de los derechos de los usuarios y del mercado postal.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 77
127. Art. 70.3 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Adminis-
traciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Art. 66.3 Ley 39/2015,
de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones
Pblicas.
128. Art. 29.2 LTPA.
129. Art. 31.2 LTPA.
78 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
A diferencia de otras plataformas que exigen la acre- En el caso de que el rgano o entidad al que se dirija
ditacin mediante certificacin electrnica o el uso la solicitud tenga la condicin de Administracin p-
de claves concertadas, la plataforma de la Junta de blica, est obligada a informar al solicitante del plazo
Andaluca nicamente exige, a efectos de identifica- mximo normativamente establecido para la resolu-
cin, la consignacin del nmero de DNI/NIE/PASA- cin y notificacin del procedimiento, as como de los
PORTE, as como una direccin de correo electrnica, efectos que pueda producir el silencio administrativo,
a efectos de enviar el acuse de recibo y, si el solicitan- incluyendo dicha mencin en comunicacin que se le
te lo desea, la resolucin y, en su caso, la informacin dirigir al efecto dentro de los diez das siguientes a
solicitada. la recepcin de la solicitud en el registro del rgano
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 79
competente para su tramitacin. En este ltimo caso, la solicitud la posee o no, ambas valoraciones podrn
la comunicacin indicar adems la fecha en que la hacerse de forma paralela, y una buena prctica se-
solicitud ha sido recibida por el rgano competente130. ra que si se determina que la informacin solicitada,
aun cuando no est por completo identificada, por la
Ahora bien, el presupuesto para la emisin de esta
materia o mbito de que se trata, no se encuentra en
comunicacin es la recepcin de la solicitud en el re-
poder del sujeto u rgano, debe primar la actuacin
gistro del rgano competente para su tramitacin.
de derivacin, pues al fin y al cabo, ser otro rgano o
Y esto comporta un examen inicial sobre la propia
entidad la que habr de juzgar, en ltima instancia, el
competencia del rgano, competencia que como
grado de precisin de la solicitud.
nos consta- se hace depender la circunstancia de la
posesin de la informacin, para lo cual se debe de- Si rgano o sujeto considera que se encuentra en po-
terminar qu informacin se solicita. sesin de la informacin, deber emitir la comunica-
cin antes indicada.
De este modo, una vez recibida la solicitud por el r-
gano o entidad a la que va dirigida, sta debe exami-
nar dos cuestiones iniciales: 4.2.2 Solicitudes imprecisas
Que la solicitud identifique de modo suficiente la Cuando la solicitud no identifique de forma sufi-
informacin a la que se solicita acceder: la ausen- ciente la informacin, se pedir al solicitante que la
cia de este requisito constituye lo que se denomi- concrete en un plazo de diez das, con indicacin de
na solicitudes imprecisas. que, en caso de no hacerlo, se le tendr por desisti-
Que el rgano o entidad en cuestin se encuentra do, as como de la suspensin del plazo para dictar
en poder de la informacin solicitada: la ausencia resolucin131.
de este presupuesto, determina lo que se denomi-
Por tanto, el efecto inmediato del requerimiento de
na la derivacin de solicitudes.
concrecin de la informacin no es otro que la sus-
Salvo que la imprecisin de la informacin impida pensin del plazo mximo legal para resolver y noti-
determinar si el rgano o entidad a la que se dirige ficar la resolucin por el tiempo que medie entre la
130. Art. 42.4 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En idntico sentido, art. 21.4 Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
131. Art. 19.2 LTBG.
80 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
notificacin del requerimiento y su efectivo cumpli- licitud en la que concrete la informacin demandada.
miento por el destinatario, o, en su defecto, el trans- En cambio, una nueva solicitud meramente repetitiva
curso del indicado plazo de 10 das132. podr inadmitirse a trmite135.
De otro lado, en aplicacin de un principio de buena En el caso de que solicitante haya atendido el reque-
administracin, debe entenderse que, al menos en los rimiento, pero el rgano o entidad considere que la
casos de rganos o sujetos que tengan la condicin solicitud sigue siendo excesivamente imprecisa, sin
de Administracin pblica, sta asistir al solicitante, que permita identificar la informacin, podr inad-
en la medida de lo posible, para concretar su peticin mitir la solicitud mediante la correspondiente reso-
de informacin, as como debe poner a su disposicin lucin motivada.
los instrumentos adecuados para la bsqueda de la
informacin. Resumen:
En caso de que el solicitante no concrete la informa- Si el rgano o entidad destinataria de la solicitud con-
cin se le tendr por desistido133. Al menos en el sidera que no se precisa suficientemente la informa-
caso de que el sujeto u rgano tenga la condicin de cin a la que se solicita acceder:
Administracin pblica, no puede dar por desistido
Est obligado a requerir al solicitante para concre-
automticamente al solicitante, sino que debe dictar
te la informacin objeto de la solitud en un plazo
la resolucin expresa en el declare el desistimiento
de 10 das.
y el archivo de la solicitud134. Y dado que se trata de
una resolucin meramente formal, en ningn caso Debe prestar asesoramiento y asistencia al solici-
impedir la presentacin posterior de una nueva so- tante para que pueda concretar la peticin.
132. Art. 42.5.a) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En idntico sentido, art.
22.1.a) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
133. Art. 19.2 LTBG.
134. Art. 71.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En idntico sentido, art. 68.1
Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
135. Art. 18.1.e) LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 81
SOLICITUDES IMPRECISAS
4.2.3 Derivacin de las solicitudes: informacin No existe un plazo para acordar estas actuaciones en
que no obre en poder del sujeto u rgano caso de que la informacin no obre en poder del su-
jeto u rgano al que se dirige la solicitud, pero puede
Cuando la solicitud se refiere a informacin que no recordarse que, al menos en el caso de las Administra-
obre en poder del sujeto al que se dirige (ni las perso- ciones pblicas el plazo para remitir la comunicacin
nas fsicas o jurdicas vinculadas al mismo), el sujeto informativa antes indicada es de diez das, por lo que
debe acordar la inadmisin a trmite de la solicitud parece razonable tratar de acordar estas actuaciones
debido a la falta de competencia del sujeto u rgano. preliminares en dicho plazo.
No obstante, se diferencian dos posibilidades:
principales.
conceder audiencia a los terceros afectados por la cin deber especificar el rgano que elabora dicha
solicitud ni ponderar intereses, es recomendable no informacin y el tiempo previsto para su conclusin y
agotar el plazo de resolucin de la solicitud, acordan- puesta a disposicin149. Por tanto, si la denegacin se
do la inadmisin en el menor plazo posible. basa en este motivo, el rgano competente para re-
solver deber mencionar en la resolucin el rgano o
la unidad que est preparando el material e informar
4.3.2 Solicitudes que se refieran al solicitante acerca del tiempo previsto para terminar
a informacin que est en curso su elaboracin.
de elaboracin
Se trata de informacin que en el momento en que se 4.3.3 Solicitudes que se refieran
solicita el acceso a la misma an se est elaborando a informacin que est en curso
o produciendo, como es el caso de un borrador de un de publicacin general
acta, o una versin inicial de un informe, an no defi-
A diferencia del supuesto anterior, no se trata aqu de
nitiva, o, en general, aquellos datos o informaciones
informacin en curso de preparacin, sino de infor-
sobre los que la entidad u rgano est todava traba-
macin ya elaborada, por ejemplo, de un documento
jando internamente y no se haya emitido ningn dic-
ya concluido, pero que se encuentra en curso de pu-
tamen, informe o aprobacin.
blicacin, es decir, que va a ser objeto de publicidad
Ahora bien, slo est vedado el acceso a los documen- activa y, por tanto, ser accesibilidad general.
tos inconclusos, pero no necesariamente y en todo
Como en el caso anterior, en el mbito de la Ley anda-
caso a los procedimientos inconclusos y, por tanto,
luza, la denegacin de informacin deber especificar
tampoco a los documentos de los expedientes que,
el rgano que posee dicha informacin y el tiempo pre-
siendo separables, estuviesen terminados.
visto para su puesta a disposicin150. Asimismo, como
En el supuesto de que se inadmita la solicitud porque buena praxis, se podran suministrar al solicitante los
la informacin est en curso de elaboracin, en el datos necesarios para localizar la informacin una vez
mbito de la Ley andaluza, la denegacin de informa- sea publicada.
4.3.4 Solicitudes que se refieran a informacin actuaciones, pero que en s misma no forma parte
que tenga carcter auxiliar o de apoyo de los procedimientos oficiales y, por ello, no cons-
ta en los expedientes administrativos. A esta nocin
Son objeto de inadmisin las solicitudes referidas a responden perfectamente documentos de trabajo
informacin que tenga carcter auxiliar o de apoyo tales como notas, borradores, opiniones y resmenes
como la contenida en notas, borradores, opiniones, (como un resumen de un dossier o un resumen ejecu-
resmenes, comunicaciones e informes internos o tivo), que se confeccionan para el manejo interno, en
entre rganos o entidades administrativas151. El prin- el marco de deliberaciones y consultas previas que se
cipal argumento que se esgrime para excluir el acceso efectan en el seno del rgano o entidad.
a esta documentacin preparatoria es la afirmacin
Y en este contexto debe interpretarse la mencin ex-
segn la cual facilitar el acceso a este tipo de docu-
presa a los informes. Es decir, no cualquier informe
mentos puede condicionar, comprometer o perjudi-
est excluido del derecho de acceso, sino tan slo
car gravemente el proceso de toma de decisiones, y
aquellos informes que tengan esa naturaleza de ele-
afectar en consecuencia a su resultado.
mento auxiliar o de apoyo. Por el contrario, los infor-
Como puede verse, la Ley emplea una nocin general mes que, en virtud de la normativa que ordena cada
(informacin que tenga carcter auxiliar o de apo- procedimiento, forman parte del mismo no entran en
yo), y una serie de nociones particulares (la informa- el mbito de esta causa de inadmisin. As, para ma-
cin contenida en notas, borradores, opiniones, res- yor claridad, en el mbito de la Ley andaluza, se es-
menes, comunicaciones e informes internos o entre tablece que los informes preceptivos no podrn ser
rganos o entidades administrativas), mencionadas a considerados como informacin de carcter auxiliar
ttulo de ejemplo (como). o de apoyo para justificar la inadmisin de las solici-
tudes referidas a los mismos152. Incluso cabe sugerir
Por informacin de carcter auxiliar o de apoyo debe que los informes facultativos que el rgano decisor
entenderse aquella que sirve de preparacin de las solicita porque se juzgan necesarios para resolver153
154. En tal sentido, la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas, declara lo siguiente: No formar parte del
expediente administrativo la informacin que tenga carcter auxiliar o de apoyo, como la contenida en aplicaciones, ficheros y bases de datos informticas, notas, borradores,
opiniones, resmenes, comunicaciones e informes internos o entre rganos o entidades administrativas, as como los juicios de valor emitidos por las Administraciones Pblicas,
salvo que se trate de informes, preceptivos y facultativos, solicitados antes de la resolucin administrativa que ponga fin al procedimiento -art. 70.4-.
155. Art. 26 la Ley 7/2007, de 9 julio, de Gestin integrada de la Calidad Ambiental.
90 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
4.4 Tramitacin
4.4.1 Afectacin de derechos o intereses
de terceros
Si la informacin solicitada pudiera afectar a de-
rechos o intereses de terceros, debidamente iden-
tificados, se les conceder un plazo de quince das
para que puedan realizar las alegaciones que esti-
men oportunas160. Al menos en el caso de las enti-
dades que tengan la condicin de Administraciones
pblicas, la exigencia de identificacin de posibles
afectados debe flexibilizarse, de modo que se les
debe emplazar a intervenir en el procedimiento tan-
to si estn identificados como si resultan fcilmente
identificables.
Con todo, puede suceder que la entidad no dispon- nistrativas, la solicitud se dirigir a la Administracin,
ga de los datos de contacto, mnimos y actualizados, Organismo o Entidad de las previstas en el artculo
para poder efectuar este trmite, ya que stos no tie- 2.1 a las que se encuentren vinculadas164. Como se
nen por qu desprenderse de la informacin solicita- recordar, tales personas estarn obligadas a sumi-
da o pueden haber cambiado. En estos supuestos, la nistrar a la Administracin, organismo o entidad de
disociacin de los datos personales ser la alternativa las previstas en el artculo 2.1 a la que se encuentren
ms factible a la que habr que recurrir. vinculadas, previo requerimiento, toda la informacin
necesaria para el cumplimiento por aqullos de las
El solicitante deber ser informado de esta circunstan- obligaciones previstas en este Ttulo165.
cia, as como de la suspensin del plazo para dictar re-
solucin hasta que se hayan recibido las alegaciones En el caso de entidades y rganos sujetos a la Ley
o haya transcurrido el plazo para su presentacin162. andaluza, el plazo para cumplir el requerimiento de
En la notificacin al tercero interesado sera de inters informacin es de quince das, sin perjuicio de los
que se le indicasen los motivos de la solicitud, si se plazos que puedan establecer las entidades locales
han expresado. En cambio, no parece necesario reve- en ejercicio de su autonoma166. Aun cuando no se es-
lar, adems, la identidad del solicitante. pecifica si en tal supuesto se suspende o no el plazo
para dictar resolucin, puede entenderse aplicable a
Por lo dems, si la persona tercera interesada intervie-
este caso el apartado 3 del artculo 16, antes tratado,
ne en el procedimiento, ser conveniente que solicite
dado que la persona que posee la informacin puede
que se le notifique la resolucin del mismo163.
considerarse como tercero afectado, y como tal podr
formular las alegaciones que estime pertinentes.
4.4.2 Intervencin de otros rganos y entidades
Qu sucede si la persona requerida no cumple el re-
Como se seal antes, Cuando se trate de informa- querimiento en el plazo fijado? Con independencia de
cin en posesin de personas fsicas o jurdicas que las posibles medidas de ejecucin forzosa o, incluso,
presten servicios pblicos o ejerzan potestades admi- sancionadoras, que la entidad competente pudiera
adoptar, desde la perspectiva del solicitante debe en- para resolver al rgano en cuyo poder se encuentre la
tenderse que se reanuda el cmputo del plazo de re- informacin en ejercicio de sus competencias.
solucin y notificacin, pues en otro caso podran pro-
En el mbito de la Administracin de la Junta de
ducirse actuaciones fraudulentas en detrimento de los
Andaluca, en cada Consejera corresponder a las
derechos de los ciudadanos.
personas titulares de los rganos directivos cen-
trales o perifricos competentes, de acuerdo con
4.4.3 rganos competentes para resolver las la distribucin de competencias establecida en los
solicitudes de acceso a la informacin decretos que aprueben la estructura orgnica, dic-
tar y notificar las resoluciones en materia de dere-
De acuerdo con la Ley bsica, las entidades incluidas
cho de acceso relacionadas con las competencias
en el mbito de aplicacin del ttulo I sobre Transpa-
que tengan atribuidas. En el caso de que la infor-
rencia identificarn claramente el rgano competen-
macin afecte a las competencias de ms de un r-
te para conocer de las solicitudes de acceso167. Por su
gano directivo, ser competente la persona titular
parte, en el mbito de la Ley andaluza, se declara que
de la Viceconsejera, o, en su caso, de la Secretara
ser competente para la resolucin del procedimien-
General de la que dependan169.
to el rgano o la entidad que lo sea en la materia a la
que se refiera la informacin solicitada168. En las entidades instrumentales adscritas a la Ad-
ministracin de la Junta de Andaluca, la respon-
De este modo, se considera que la competencia para sabilidad de dictar y notificar las resoluciones en
resolver las solicitudes de acceso es auxiliar o deri- materia de derecho de acceso corresponder a las
vada de la competencia relativa a la materia sobre la personas titulares de los rganos directivos que
verse la informacin: es decir, si la informacin versa determinen sus estatutos o normas de organiza-
sobre turismo, la competencia corresponder al de- cin, en relacin con sus competencias y, en su
partamento competente en materia de turismo. En la defecto, la persona que ejerza la mxima respon-
prctica, este criterio viene vincular la competencia sabilidad de la entidad170.
En relacin con los rganos estatutarios (Parlamen- ver173. Este plazo no se aplica a los rganos estatuta-
to de Andaluca, Defensor del Pueblo Andaluz y rios (Parlamento de Andaluca, Defensor del Pueblo
Cmara de Cuentas de Andaluca), en respeto a su Andaluz y Cmara de Cuentas de Andaluca), ni a las
autonoma institucional, corresponde a las normas Entidades Locales, ni a las corporaciones de derecho
de su propio ordenamiento la determinacin del pblico andaluzas y entidades asimilables, ni a las
rgano competente para resolver las solicitudes de Universidades pblicas, que no pueden calificarse de
informacin pblica. entidades instrumentales de la Administracin de la
Junta de Andaluca (ni al Consejo Consultivo de Anda-
En el mbito de las Entidades Locales, a salvo de
luca, el Consejo Econmico y Social de Andaluca y el
determinacin particular en el Reglamento Org-
Consejo Audiovisual de Andaluca).
nico, la competencia corresponde al Alcalde o Pre-
sidente, en virtud de la regla residual atributiva de
competencias de la legislacin de rgimen local171. Plazo de resolucin y notificacin
Con carcter general, el plazo mximo para resolver Resto de rganos y entidades 1 mes
y notificar la resolucin es de un mes desde la recep-
cin de la solicitud por el rgano competente para
resolver172. No obstante, en el mbito de la Adminis- Como se establece con carcter general para las Ad-
tracin de la Junta de Andaluca y sus entidades ins- ministraciones pblicas174, el plazo es de resolucin y
trumentales, el plazo mximo para dictar y notificar la notificacin, por lo que debe entenderse que el plazo
resolucin ser de 20 das hbiles desde la recepcin corre hasta la notificacin o intento de notificacin de
de la solicitud por el rgano competente para resol- la resolucin que se adopte175.
171. Arts. 21.1.s) y 34.1.o) Ley 7/1985, de 2 abril, Reguladora de las Bases de Rgimen Local.
172. Art. 20.1 LTBG.
173. Art. 32 LTPA. Igualmente, art. 42.3.b) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
174. Arts. 42.1 y 43.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, arts. 21.1 y
2, 22.1 y 2, y 23. Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
175. Arts. 42.2 y 58.4 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, art. 40.2 Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 95
De otro lado, el plazo de resolucin, ya sea el gene- tados para que aleguen en defensa de sus derechos
ral de un mes o el especfico de 20 das hbiles, po- e intereses180. Asimismo, en aplicacin de las reglas
dr ampliarse por igual perodo en el caso de que el generales de la ley de procedimiento administrativo
volumen o la complejidad de la informacin que se comn181, ya hemos sealado la conveniencia de en-
solicita as lo hagan necesario y previa notificacin al tender suspenso el plazo en el caso de que la informa-
solicitante176. La ampliacin debe tener lugar previa cin se dirija a una entidad del artculo 4 LTBG, por el
notificacin al solicitante177. plazo del requerimiento de informacin.
Reiterar su solicitud o pretensin, abriendo un Asimismo, debe recordarse que cuando la resolucin
nuevo plazo de resolucin o es total o parcialmente denegatoria, caben dos posi-
bles fundamentos:
Dar por desestimada su pretensin activando el
silencio desestimatorio- mediante la interposicin Por aplicacin de los lmites generales del de-
del recurso procedente. recho de acceso: en este supuesto la Ley exige
que la aplicacin de los lmites sea justificada
4.5 La resolucin y proporcionada a su objeto y finalidad de pro-
teccin y atender a las circunstancias del caso
4.5.1 Motivacin
concreto, especialmente a la concurrencia de un
Sern motivadas, en todo caso, las resoluciones si- inters pblico o privado superior que justifique
guientes184: el acceso185.
a) Las que inadmitan a trmite las solicitudes. Para la proteccin de datos personales: en tal caso
b) Las que denieguen el acceso. si la informacin solicitada no contuviera datos es-
pecialmente protegidos, el rgano debe efectuar
c) Las que concedan el acceso parcial. una ponderacin suficientemente razonada del
d) Las que concedan el acceso a travs de una moda- inters pblico en la divulgacin de la informa-
lidad distinta a la solicitada. cin y los derechos de los afectados cuyos datos
aparezcan en la informacin solicitada, tomando
e) Las que permitan el acceso cuando haya habido
particularmente en consideracin los criterios tra-
oposicin de una tercera persona interesada.
tados ms arriba186.
De este modo, en el caso de resolucin estimatoria sin
que se haya producido oposicin de terceros, y que Por tanto, la motivacin de la resolucin deber dar
conceda el acceso en la modalidad solicitada, no es cuenta, aunque sea de modo sucinto187, de las ponde-
necesario motivar la resolucin. raciones exigidas por la Ley.
Aun cuando la Ley no contempla nada al respecto, en publicidad se contrae, como se ha dicho, a las reso-
caso de que la negativa a facilitar la informacin est luciones que restrinjan o denieguen el derecho de ac-
fundada en la existencia de derechos de propiedad in- ceso en aplicacin de los lmites del artculo 14 LTBG.
telectual o industrial de terceros, la resolucin puede
incluir la referencia a la persona fsica o jurdica titular 4.6 Formalizacin del acceso
de los derechos cuando sta sea conocida o, alternati-
4.6.1 Modalidades de acceso
vamente, al cedente del que se haya obtenido la infor-
macin solicitada, lo cual puede facilitar que el solici- El primer paso es determinar si el solicitante ha sea-
tante se dirija al titular de los derechos de propiedad lado expresamente una modalidad de acceso en la
intelectual o industrial para solicitarle autorizacin. solicitud195 o en un momento posterior. En este caso la
informacin solicitada se entregar a la persona so-
4.5.3 Publicacin licitante en la forma y formato por ella elegidos, salvo
Las resoluciones que se dicten en aplicacin de los en los casos siguientes196:
lmites al derecho de acceso previstos en el artculo
14 de la Ley estatal sern objeto de publicidad pre-
via disociacin de los datos de carcter personal que
contuvieran, una vez hayan sido notificadas a los in-
teresados194. La difusin de estas resoluciones total
o parcialmente desestimatorias puede hacer innece-
sarias peticiones futuras con el mismo objeto, lo que
permite una aplicacin igualitaria de la Ley.
Que pueda ocasionar la prdida o deterioro del En el caso de que el solicitante no hubiese expresado
soporte original (por ejemplo, el acceso in situ o su preferencia por una concreta modalidad de acceso,
consulta directa de las fuentes de informacin). el acceso a la informacin se realizar preferentemen-
te por va electrnica, salvo cuando no sea posible199.
Que no exista equipo tcnico disponible para reali- Esto sucede, por ejemplo, cuando la informacin no
zar la copia en ese formato. se encuentra en formato electrnico, y su digitaliza-
Que pueda afectar al derecho de propiedad inte- cin supone un proceso excesivamente costoso.
lectual (la obtencin de una copia) o.
En todo caso, si la informacin que se proporciona-
Que exista una forma o formato ms sencilla o eco- se en respuesta a una solicitud de acceso a la infor-
nmica para el erario pblico. macin pblica fuese en formato electrnico, deber
suministrarse en estndar abierto o, en su defecto, de-
De otra parte, si la informacin ya ha sido publicada,
ber ser legible con aplicaciones informticas que no
la resolucin podr limitarse a indicar al solicitante
requieran licencia comercial de uso200.
cmo puede acceder a ella197. Debe entenderse que es
necesario no slo que la informacin haya sido publi- Por lo dems, cuando el acceso se realice de mane-
cada, sino que permanezca publicada a la fecha de la ra presencial en un archivo o dependencia pblica,
solicitud, pues las informaciones objeto de publicidad quienes accedan a la informacin debern cumplir las
activa no permanecen publicadas indefinidamente. condiciones y requisitos materiales de acceso que se
En todo caso, se debe informar al solicitante de dnde hubieran sealado en la resolucin201.
y cmo puede acceder a la informacin publicada o,
en su caso, remitrsela en el formato disponible. 4.6.2 Momento en que tiene lugar el acceso
Y, como se ha sealado antes, la entidad u rgano est Cuando no pueda darse el acceso en el momento de
obligada a motivar las resoluciones que concedan el ac- la notificacin de la resolucin deber otorgarse, en
ceso a travs de una modalidad distinta a la solicitada198. cualquier caso, en un plazo no superior a diez das202.
Esta regla es coherente con la sealada preferencia original podr dar lugar a la exigencia de exaccio-
por el acceso a la informacin por va electrnica, el nes en los trminos previstos en la normativa de
cual puede materializarse en la misma notificacin de tasas y precios pblicos206. Es decir, en cada m-
la resolucin. En otro caso, eso es cuando el solicitan- bito debern aprobarse las normas que autoricen
te hubiese elegido otra modalidad de acceso, o bien y ordenen las contraprestaciones econmicas co-
cuando no fuese posible el acceso por va electrnica, rrespondientes, en funcin de su naturaleza (tasa,
la garanta bsica consiste en fijar un plazo mximo de precio pblico).
10 das para materializar el acceso.
En el mbito de la Ley andaluza, las entidades y r-
Ahora bien, si ha existido oposicin de tercero, el ac-
ganos obligados por la Ley elaborarn, publicarn y
ceso slo tendr lugar cuando, habindose concedi-
pondrn a disposicin de las personas solicitantes de
do dicho acceso, haya transcurrido el plazo para inter-
informacin pblica el listado de las tasas y precios
poner recurso contencioso administrativo sin que se
pblicos que sean de aplicacin a tales solicitudes,
haya formalizado o haya sido resuelto confirmando el
as como los supuestos en los que no proceda pago
derecho a recibir la informacin203.
alguno207.
No obstante, la expedicin de copias o la traspo- En el caso de los archivos, bibliotecas y museos, se es-
sicin de la informacin a un formato diferente al tar a lo que disponga su legislacin especfica.
5. RGIMEN DE IMPUGNACIONES
Si el interesado opta por la interposicin directa del Agencias y dems organismos y entes de derecho
recurso contencioso contra la resolucin (expresa o pblico dependientes o vinculados a la Adminis-
presunta) en materia de acceso a la informacin p- tracin de la Junta de Andaluca: Juzgados de lo
blica, en el mbito de la Ley andaluza, la competencia Contencioso-Administrativo216.
ser bien de los Juzgados de lo Contencioso-Adminis-
Entidades locales y organismos y entes de derecho
trativo o de la Sala de lo Contencioso-Administrativo
pblico dependientes de las mismas: Juzgados de
del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca, en fun-
lo Contencioso-Administrativo217.
cin de cul sea el rgano que dicta el acto objeto de
impugnacin. Corporaciones de derecho pblico andaluzas: Juz-
gados de lo Contencioso-Administrativo218.
Bsicamente, el esquema es el siguiente:
Parlamento de Andaluca, Defensor del Pueblo An-
Administracin de la Junta de Andaluca:
daluz y Cmara de Cuentas de Andaluca: Sala de
Si el acto es dictado por los rganos perifricos lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supe-
(Delegacin del Gobierno de la Junta de Anda- rior de Justicia de Andaluca (actos de los rganos
luca, Delegacin Provincial de la Consejera, de gobierno en materia de administracin)219.
Delegacin Territorial): Juzgados de lo Conten-
Por su parte, en el caso de actos de la Administra-
cioso-Administrativo214.
cin perifrica del Estado, corresponde tambin la
Si el acto es dictado por los rganos centrales competencia a los Juzgados de lo Contencioso-Ad-
o el Consejo de Gobierno: Sala de lo Conten- ministrativo220.
Sujetos legitimados: adems del solicitante, de- Asimismo, debe recordarse que en el caso de que la
ben entenderse tambin legitimados los terceros resolucin (expresa o presunta) haya sido dictada
afectados por la informacin objeto de reclama- por un rgano perifrico en Andaluca de la Admi-
cin223, incluidas las personas obligadas a sumi- nistracin General del Estado o de sus organismos y
nistrar la informacin que detentan en ejercicio de entidades instrumentales, corresponde conocer de la
funciones pblicas. reclamacin al Consejo de Transparencia y Buen Go-
http://consejodetransparencia.es/ct_Home/consejo.
html