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GUIA PARA EL EJERCICIO DEL

DERECHO DE ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA EN
ANDALUCA
VERSIN PARA LA ADMINISTRACIN

Instituto Andaluz de Administracin Pblica


CONSEJERA DE HACIENDA Y ADMINISTRACIN PBLICA
Fernndez Ramos, Severiano
Gua para el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica en
Andaluca : versin para la Administracin de la Junta de Andaluca [Recurso
electrnico] / Severiano Fernndez Ramos, Jos Mara Prez Mongui.
Sevilla : Instituto Andaluz de Administracin Pblica, 2015.-- 1 archivo digital
(PDF, 4.5 Mb, 111 p.)
ndices.
1. Transparencia en el gobierno-Andaluca 2. Informacin pblica 3.
Participacin ciudadana I. Prez Mongui, Jos Mara II. Instituto Andaluz de
Administracin Pblica. III. Andaluca. Ley de transparencia pblica, 2014.
35(460.35).0762014
35(460.35).0772014
35(460.35).072.7

Reservados todos los derechos. No est permitida la reproduccin total o parcial en


ningn tipo de soporte sin permiso previo y por escrito del propietario del copyright.

Ttulo: GUIA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN


PBLICA EN ANDALUCA
Autores: Severiano Fernndez Ramos, Jos Mara Prez Mongui
Octubre 2015
INSTITUTO ANDALUZ DE ADMINISTRACIN PBLICA

Gestin de publicaciones en materias de


Administraciones Pblicas

Edita: Instituto Andaluz de Administracin Pblica


Junta de Andaluca
www.juntadeandalucia.es/institutodeadministracionpublica

Diseo, Maquetacin; 4 tintas - Sevilla

ISBN 978-84-8333-656-4 (ed. electrnica)


GUIA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO
DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
EN ANDALUCA

Versin para la Administracin de la Junta de Andaluca

CONSEJERA DE HACIENDA Y ADMINISTRACIN PBLICA


NDICE

1. INTRODUCCIN

1.1 Bases constitucionales y estatutarias del derecho de acceso a la informacin


pblica
1.2 La ordenacin general del derecho de acceso a la informacin pblica
1.3 Las ordenaciones especiales del derecho de acceso a la informacin
pblica
1.3.1 Acceso al expediente administrativo por los interesados
1.3.2 Derecho de acceso a la informacin medioambiental
1.3.3 Acceso a la informacin destinada a la reutilizacin
1.3.4 Derecho de acceso a los datos personales por el titular
1.3.5 Derecho de acceso a los documentos obrantes en los archivos

2. MBITO SUBJETIVO

2.1 Sujetos obligados directamente


2.1.1 Sujetos que tienen la condicin de Administracin pblica
2.1.2 Otros sujetos y rganos que no tienen la condicin de Administracin pblica,
pero que estn sometidos al derecho de acceso en su toda su actividad
2.1.3 Otros sujetos y rganos que no tienen la condicin de Administracin pblica,
y que estn sometidos al derecho de acceso exclusivamente en lo relativo a
sus actividades sujetas al Derecho administrativo
2.2 Sujetos obligados indirectamente
NDICE 5

3. ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO

3.1 Sujetos titulares del derecho de acceso


3.2 La informacin pblica
3.3 Lmites al derecho de acceso
3.3.1 La determinacin de los lmites al derecho de acceso
3.3.2 La aplicacin de los lmites al derecho de acceso
3.4 Acceso parcial
3.5 Proteccin de datos personales
3.5.1 Los datos personales
3.5.2 Informacin pblica que contenga datos personales especialmente
protegidos
3.5.3 Informacin pblica que contenga datos personales meramente
identificativos relacionados con la organizacin, funcionamiento o actividad
pblica del sujeto
3.5.4 Informacin pblica que contenga datos personales no incluidos en
las categoras anteriores
3.5.4.1 El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los
plazos establecidos en materia de archivos y patrimonio documental
3.5.4.2 La justificacin por los solicitantes de su peticin en el ejercicio
de un derecho
3.5.4.3 La justificacin por los solicitantes de su peticin en el hecho de
que tengan la condicin de investigadores y motiven el acceso en
fines histricos, cientficos o estadsticos
3.5.4.4 El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de
que los documentos nicamente contuviesen datos de carcter
meramente identificativo de aqullos
3.5.4.5 La mayor garanta de los derechos de los afectados en caso
de que los datos contenidos en el documento puedan afectar a su
intimidad o a su seguridad
3.5.4.6 La mayor garanta de los derechos de los afectados en caso de que
los datos contenidos en el documento se refieran a menores de edad
3.5.5 Recapitulacin
6 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4. EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO

4.1 La solicitud de acceso a la informacin


4.1.1 Normativa aplicable
4.1.2 Contenido de la solicitud
4.1.2.1 Informacin que se solicita
4.1.2.2 Motivacin de la solicitud
4.1.2.3 Modalidad de acceso
4.1.3 rgano o entidad a la que se dirige la solicitud
4.1.4 Formas y medios de presentacin

4.2 Primeras actuaciones


4.2.1 Acuse de recibo
4.2.2 Solicitudes imprecisas
4.2.3 Derivacin de las solicitudes: informacin que no obre en poder
del sujeto u rgano
4.2.4 Derivacin de las solicitudes: informacin elaborada por otro sujeto
4.2.5 Recapitulacin

4.3 Otras causas de inadmisin


4.3.1 Aspectos generales
4.3.2 Solicitudes que se refieran a informacin que est en curso de elaboracin
4.3.3 Solicitudes que se refieran a informacin que est en curso de publicacin
general
4.3.4 Solicitudes que se refieran a informacin que tenga carcter auxiliar
o de apoyo
4.3.5 Solicitudes que se refieran a informacin para cuya divulgacin sea
necesaria una accin previa de reelaboracin
4.3.6 Solicitudes manifiestamente repetitivas o abusivas
NDICE 7

4.4 Tramitacin
4.4.1 Afectacin de derechos o intereses de terceros
4.4.2 Intervencin de otros rganos y entidades
4.4.3 rganos competentes para resolver las solicitudes de acceso a la informacin
4.4.4 Plazo de resolucin
4.4.5 Falta de resolucin en plazo

4.5 La resolucin
4.5.1 Motivacin
4.5.2 Notificacin
4.5.3 Publicacin

4.6 Formalizacin del acceso


4.6.1 Modalidades de acceso
4.6.2 Momento en que tiene lugar el acceso
4.7 Gratuidad y contraprestacin econmica
4.8 Condiciones de utilizacin

5. RGIMEN DE IMPUGNACIONES

5.1 La opcin inicial


5.2 Interposicin directa del recurso contencioso administrativo
5.3 Reclamacin ante el Consejo de Transparencia y la Proteccin de Datos de Andaluca
5.4 Recurso contencioso-administrativo contra las resoluciones del Consejo de
Transparencia y la Proteccin de Datos de Andaluca
8 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
9

PRESENTACIN

En cumplimiento de sus funciones institucionales


de promocin del ejercicio de los derechos por la
ciudadana, el Instituto Andaluz de Administracin
Pblica ha tenido a bien efectuar el encargo de la
elaboracin de una Gua para el ejercicio del derecho
de acceso a la informacin pblica en Andaluca,
que permita la divulgacin del derecho reconocido
a la ciudadana en la Ley 19/2013, de transparencia,
acceso a la informacin pblica y buen gobierno, y en
la Ley 1/2014, de 24 de junio, de Transparencia Pblica
de Andaluca.

En tal sentido, los autores de esta Gua han realizado


un esfuerzo de sntesis del marco legal desde la
perspectiva de la Comunidad Autnoma de Andaluca,
obviando en la medida de lo posible aspectos
problemticos o controvertidos, incompatibles con la
finalidad divulgativa de una Gua.

Con todo, los autores manifiestan que las posibles


interpretaciones plasmadas en esta Gua responden
nicamente a su criterio personal y, en modo alguno,
reflejan una posicin oficial del Instituto Andaluz
de Administracin Pblica, ni menos an de la
Administracin de la Junta de Andaluca.
1_INTRODUCCIN
12

1. INTRODUCCIN

1.1 Bases constitucionales y estatutarias del derecho de acceso a la informacin pblica

1.2 La ordenacin general del derecho de acceso a la informacin pblica

1.3 Las ordenaciones especiales del derecho de acceso a la informacin pblica

1.3.1 Acceso al expediente administrativo por los interesados

1.3.2 Derecho de acceso a la informacin medioambiental

1.3.3 Acceso a la informacin destinada a la reutilizacin

1.3.4 Derecho de acceso a los datos personales por el titular

1.3.5 Derecho de acceso a los documentos obrantes en los archivos


1_INTRODUCCIN 13

1.1 Bases constitucionales y estatutarias Por su parte, el Estatuto de Autonoma para Anda-
del derecho de acceso a la informacin luca, dispuso que la Ley regular El acceso de los
pblica ciudadanos a la Administracin de la Junta de Anda-
luca, que comprender en todo caso sus archivos
El derecho de acceso a la informacin pblica se fun- y registros, sin menoscabo de las garantas consti-
damenta tanto en la Constitucin espaola como en tucionales y estatutarias, poniendo a disposicin de
el Estatuto de Autonoma para Andaluca. los mismos los medios tecnolgicos necesarios para
ello1.
La Constitucin dispuso en su artculo 105.b) que la
ley regular El acceso de los ciudadanos a los archi- Pero, adems, el Estatuto de Autonoma para Anda-
vos y registros administrativos, salvo en lo que afecte luca integr en el novedoso derecho a una buena
a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin administracin, el derecho a acceder a los archivos
de los delitos y la intimidad de las personas. Adems, y registros de las instituciones, corporaciones, rga-
es evidente la conexin del derecho de acceso a la in- nos y organismos pblicos de Andaluca, cualquiera
formacin pblica con el mandato constitucional del que sea su soporte, con las excepciones que la ley
artculo 9.2 a los poderes pblicos a promover la par- establezca2. Y es innegable la conexin del derecho
ticipacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, de acceso a la informacion pblica con el derecho a
as como con los derechos fundamentales a recibir li- acceder y usar las nuevas tecnologas y a participar
bremente informacin veraz de los poderes pblicos activamente en la sociedad del conocimiento, la in-
(art. 20.1.d) de la Constitucin) y a participar en los formacin y la comunicacin, mediante los medios y
asuntos pblicos (art. 23 Constitucin). recursos que la ley establezca3.

1. Art. 134.b) Estatuto de Autonoma para Andaluca.


2. Art. 31 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
3. Art. 34 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
14 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Asimismo, el Estatuto de Autonoma para Andaluca De este modo, la ordenacin del derecho en la Comu-
declar expresamente el principio de transparencia nidad Autnoma es fruto de la conjuncin de ambas
como uno de los principios de actuacin de la Admi- leyes, estatal y autonmica.
nistracin de la Junta de Andaluca4.

1.3 Las ordenaciones especiales del derecho


1.2 La ordenacin general del derecho de de acceso a la informacin pblica
acceso a la informacin pblica
Al margen de la ordenacin general contenida en las
En Andaluca, la ordenacin general del derecho de leyes anteriores, existen mltiples regmenes espec-
acceso a la informacin pblica se encuentra conte- ficos de acceso a las informaciones pblicas. La re-
nida en dos leyes: lacin entre estos regmenes especiales y el rgimen
general se resuelve con arreglo al criterio siguiente: Se
Ley 19/2013, de transparencia, acceso a la in-
regirn por su normativa especfica, y por las Leyes ge-
formacin pblica y buen gobierno (en adelante
nerales sobre transparencia con carcter supletorio,
LTBG): es la ley estatal bsica en la materia, por ello
aquellas materias que tengan previsto un rgimen ju-
sus mandatos tienen la naturaleza de normas de
rdico especfico de acceso a la informacin5.
mnimos comunes en el Estado espaol.
Entre los regmenes especficos ms importantes des-
Ley 1/2014, de 24 de junio, de Transparencia P-
tacan los siguientes:
blica de Andaluca (en adelante LTPA): es la ley
propia de Andaluca, aprobada en ejercicio de las
competencias de la Comunidad Autnoma y en 1.3.1 Acceso al expediente administrativo por
desarrollo de las previsiones del Estatuto de Au- los interesados
tonoma y de la propia Ley estatal, a la que com-
plementa, ampliando y, en su caso, mejorando de La normativa reguladora del correspondiente pro-
las determinaciones bsicas contenidas en la Ley cedimiento administrativo ser la aplicable al acceso
estatal. por parte de quienes tengan la condicin de intere-

4. Art. 133.1 Estatuto de Autonoma para Andaluca.


5. Disposicin adicional 1 LTBG y disposicin adicional 4 LTPA.
1_INTRODUCCIN 15

sados en un procedimiento administrativo en curso a


los documentos que se integren en el mismo6.

La aplicacin de este rgimen especial requiere dos


condiciones:

Una condicin subjetiva: slo pueden hacer uso


de este rgimen las personas que tengan la condi-
cin de interesados en un concreto procedimiento
administrativo.

Una condicin temporal: el procedimiento ha de


estar en curso, no terminado.

En este sentido la legislacin sobre procedimiento


administrativo viene reconociendo el derecho de los
que tengan la condicin de interesados a conocer,
en cualquier momento, el estado de tramitacin de
los procedimientos y a obtener copias de los docu-
mentos contenidos en ellos7. Asimismo, en el caso de
procedimientos electrnicos, se reconoce tambin el
derecho a conocer por medios electrnicos el estado
de tramitacin de los procedimientos en los que sean
interesados, as como a obtener copias electrnicas
de los documentos electrnicos que formen parte de
dichos procedimientos8.

6. Disposicin adicional 1 LTBG y disposicin adicional 4 LTPA.


7. Art. 35.a) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Art. 53.1.a) Ley 39/2015, de 1 de
octubre, de Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblica.
8. Arts. 6.2.d) y e) y 37 Ley 11/2007, de 22 de junio, de acceso electrnico de los ciudadanos a los servicios pblicos.
9. Arts. 35.e), 74.1 y 79.3 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
16 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

ciones habidas en la tramitacin del procedimiento y,


en general, alegar defectos en la tramitacin9.

De otro lado, obsrvese que la Ley bsica se refiere a


la normativa reguladora del correspondiente proce-
dimiento administrativo, de tal modo que la remisin
no es exclusivamente a la Ley de Procedimiento Ad-
ministrativo Comn, sino tambin a las normas espe-
ciales relativas a procedimientos especficos, como la
legislacin sobre contratacin pblica.

1.3.2 Derecho de acceso a la informacin


medioambiental

Tanto la ley bsica como la ley andaluza declaran ex-


presamente que sern de aplicacin, en lo no previsto
Las condiciones indicadas (interesados y procedi- en sus respectivas normas reguladoras, al acceso a la
miento en curso) tienen pleno sentido, pues este informacin ambiental10.
derecho de acceso al expediente administrativo es
instrumental respecto al derecho de los interesados a Interesa destacar que el dato relevante para la aplica-
formular alegaciones y a aportar documentos en cual- cin del rgimen especfico de acceso a la informacin
quier fase del procedimiento anterior al trmite de au- medioambiental es, exclusivamente, que los rganos
diencia. Asimismo, este derecho constituye el medio o sujetos obligados tengan en su poder informacin
a travs del cual el interesado puede tomar conoci- de naturaleza ambiental, con independencia de que
miento preciso de las actuaciones que la Administra- tengan o no atribuidas competencias o responsabi-
cin est llevando a cabo en cumplimiento de su obli- lidades especficamente ambientales. De este modo,
gacin de impulsar el expediente, y poder advertir as en el seno de la Administracin de la Junta de Andalu-
a la Administracin sobre eventuales demoras o dila- ca, el derecho de acceso a la informacin ambiental

9. Arts. 35.e), 74.1 y 79.3 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
10. Disposicin adicional 1 LTBG y disposicin adicional 4 LTPA.
1_INTRODUCCIN 17

alcanza no slo a la Consejera especficamente com-


petente en materia de medioambiente, sino que cual-
quier Consejera u organismo puede verse concernido
por la Ley en la medida en que posea informacin
ambiental.

Se entiende por informacin medioambiental toda


informacin que se halle comprendida en, al menos,
una de las categoras siguientes11:

Informacin relativa a los elementos que inte-


gran el medio ambiente. Se incluye aqu la infor-
macin sobre el estado del aire y la atmsfera,
el agua, el suelo, la tierra, los paisajes y espacios
naturales, incluidos los humedales y las zonas
marinas y costeras, la diversidad biolgica y sus
componentes, incluidos los organismos modi-
ficados genticamente (es decir, la diversidad
biolgica en su triple dimensin de diversidad
de ecosistemas, diversidad de especies y diver-
sidad gentica). Debe subrayarse que la relacin
de elementos enunciada en la Ley no es exhaus-
tiva (como), de modo que podran entrar otros
elementos, tales como el clima. Adems, entra
dentro de esta categora no slo la informacin
sobre el estado de cada uno de los elementos
indicados, sino tambin la relativa a la interac-
cin entre los elementos.

11. Art. 2.3 Ley 27/2006, de 18 de julio, por la que se regulan los derechos de acceso a la informacin, de participacin pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente.
18 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Los factores que afecten o puedan afectar a


los elementos medioambientales. Se trata de
factores como sustancias, energa, ruido,
radiaciones o residuos, incluidos los residuos
radiactivos, emisiones, vertidos y otras
liberaciones en el medio ambiente, que afecten
o puedan afectar a los elementos del medio
ambiente citados en el apartado anterior. La
relacin de factores es abierta (como), de
tal modo que cabe la posibilidad de incluir
un factor no previsto susceptible de causar un
dao o perjuicio a los elementos ambientales.
Asimismo, no es necesario que los factores
indicados afecten al medioambiente sino
que basta que puedan afectar, lo que permite
ejercer el derecho de modo preventivo.
Incluso es posible que se trate de actividades y
medidas que hayan afectado al estado de los
elementos ambientales.

Las actuaciones pblicas o privadas que afec-


ten o puedan afectar a los elementos ambien-
tales y factores antes citados. La Ley se refiere a
las medidas, incluidas las medidas administrati-
vas, como polticas, normas, planes, programas,
acuerdos en materia de medio ambiente y acti-
vidades que afecten o puedan afectar a los ele-
mentos y factores citados. De nuevo, debe des-
tacarse que la relacin de actuaciones contenida
en la Ley no es cerrada (como, en particular).
1_INTRODUCCIN 19

Las actividades y medidas destinadas a prote-


ger los elementos del medio ambiente. En este
apartado se considera informacin ambiental
la relativa a actividades y medidas, incluidas
las medidas administrativas, como polticas,
normas, planes, programas, acuerdos en mate-
ria de medio ambiente que tienen por objeto
proteger los elementos que integran el medio
ambiente. As, por ejemplo, entre las medidas
destinadas a proteger el medio ambiente, de-
ben entenderse incluidos los controles sobre
actividades con incidencia ambiental efectua-
dos en aplicacin de una normativa que tenga
por finalidad justamente la tutela ambiental,
aunque no sea sta su nica finalidad.

La salud y la seguridad de las personas. Se


considera informacin ambiental la relativa al
estado de la salud y seguridad de las personas,
incluida, en su caso, la contaminacin de la ca-
dena alimentaria, condiciones de vida humana.
Ahora bien, a diferencia de los apartados ante-
riores, la inclusin de este tipo de informacio-
nes no es directa e incondicionada, sino en la
medida en que la salud y la seguridad de las
personas se vean o puedan verse afectados por
el estado de los elementos que integran el me-
dio ambiente o a travs de esos elementos, por
cualquiera de los factores, actividades o medi-
das antes citados.
20 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Los bienes del patrimonio cultural. Se conside-


ra informacin ambiental la relativa el estado de
los bienes del patrimonio histrico, cultural y ar-
tstico y construcciones en la medida en que se
vean o puedan verse afectados por el estado de
los elementos que integran el medio ambiente o
a travs de esos elementos, por cualquiera de los
factores, actividades o medidas antes citados.
Por tanto, se sigue el mismo criterio del apartado
anterior.

1.3.3 Derecho de acceso a los datos personales


por el titular

En el caso de los datos personales que contenga la


informacin pblica solicitada se refieran nicamente
al solicitante, es decir, sea ste el titular exclusivo de
dichos datos personales, podr optar por ejercer dos
derechos:

El derecho de acceso a la informacin pblica, sin


que pueda serle denegado el acceso por razn de
la proteccin de los datos personales, al ser el ex-
clusivo titular de los mismos.

El derecho de acceso a los datos personales reco-


nocido en la legislacin de proteccin de datos a
los titulares de los mismos12.

12. Art. 15 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Ca-


rcter Personal.
1_INTRODUCCIN 21

Si se opta por ejercer este derecho, se seguir el rgi- En general, no se trata tanto de informacin referida
men establecido en la legislacin de proteccin de da- al funcionamiento y control de la actuacin pblica
tos personales13. No obstante, en Andaluca se da la cir- por parte de la ciudadana, como de informacin
cunstancia nica en Espaa segn la cual la autoridad producida por el sector pblico en mbitos espec-
independiente para conocer las reclamaciones en caso ficos, como la informacin estadstica, econmica,
de que el solicitante considere vulnerado su derecho geogrfica, ambiental, meteorolgica o turstica, en-
de acceso ser la misma en ambos casos: el Consejo tre otras.
de Transparencia y Proteccin de Datos de Andaluca.

1.3.5 Derecho de acceso a los documentos


obrantes en los archivos
1.3.4 Acceso a la informacin destinada a la
reutilizacin
La circunstancia de obrar la informacin en un archi-
Tambin se rige por su propia normativa el acceso a vo no impide la aplicacin de las leyes de transpa-
la informacin destinada a la reutilizacin14. En rea- rencia, puesto que la legislacin sobre archivos se
lidad, esta legislacin no modifica el rgimen general aplica a todo tipo de archivos, incluidos tambin los
de acceso a la informacin pblica, sino que ordena archivos de oficina, esto es los conjuntos orgnicos
el rgimen normativo bsico para el uso por parte de de documentos producidos o recibidos en ejercicio
terceros de la informacin que obra en poder del sec- de sus funciones por una unidad administrativa15.
tor pblico, con fines comerciales o no comerciales, en
un marco de libre competencia, regulando las condi- No obstante, la LTPA dispone que cuando la persona
ciones mnimas (claras, transparentes y no discrimina- interesada conozca la ubicacin concreta de un do-
torias) a las que debe acogerse un segundo nivel de cumento o informacin en un archivo determinado,
tratamiento de la informacin. podr dirigirse al rgano responsable del mismo en

13. Art. 15 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal; arts. 27 a 30 Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre, por el que se desarrolla
la Ley.
14. Disposicin adicional 1 LTBG y disposicin adicional 4 LTPA. Ley 37/2007, de 16 de noviembre, sobre reutilizacin de la informacin del sector pblico.
15. Arts. 2.g) y 38.1 Ley 7/2011, de 3 de noviembre, de Documentos, Archivos y Patrimonio Documental de Andaluca.
22 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

los trminos previstos en la legislacin en materia de pblica no es de aplicacin la legislacin de transpa-


archivos16. rencia, de modo que el acceso a dichos fondos priva-
dos se regir por las condiciones previstas en el dep-
De este modo, si en aplicacin de la legislacin en sito o instrumento por el que se formaliz el ingreso19.
materia de archivos, la documentacin, o parte de la
misma, obrante en un archivo es de consulta pbli- Por tanto, en relacin con la documentacin deposi-
ca (generalmente por tratarse de documentacin de tada en los archivos pblicos se pueden sintetizar los
conservacin permanente obrante en archivos histri- criterios siguientes:
cos)17, en lugar del procedimiento formalizado para el
ejercicio del derecho previsto en las leyes de transpa- Documentacin pblica:
rencia, se aplicarn las reglas que rigen la libre consulta
que la legislacin de archivos dispone para tales fondos De consulta pblica: acceso ms o menos informal
documentales18. e inmediato, previsto en la legislacin de archivos
y de patrimonio documental.
Adems, se da la circunstancia de que los archivos Resto de documentacin pblica: procedimiento
pblicos pueden contener fondos documentales de formalizado de acceso
titularidad privada en virtud de un depsito, acordado
conforme a la legislacin de archivos y de patrimonio Documentacin privada: condiciones acordadas en
documental. En tal caso, al no tratarse de informacin el depsito

16. Art. 28.2 LTPA.


17. Arts. 2.j), 45 y 46 Ley 7/2011, de 3 de noviembre, de Documentos, Archivos y Patrimonio Documental de Andaluca.
18. Decreto 97/2000, de 6 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento del Sistema Andaluz de Archivos.
19. Art. 65 Ley 7/2011, de 3 de noviembre, de Documentos, Archivos y Patrimonio Documental de Andaluca.
1_INTRODUCCIN 23
24 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
1_INTRODUCCIN 25

2_MBITO SUBJETIVO
2. MBITO SUBJETIVO

2.1 Sujetos obligados directamente

2.1.1 Sujetos que tienen la condicin de Administracin pblica

2.1.2 Otros sujetos y rganos que no tienen la condicin de Administracin pblica, pero
que estn sometidos al derecho de acceso en su toda su actividad

2.1.3 Otros sujetos y rganos que no tienen la condicin de Administracin pblica,


y que estn sometidos al derecho de acceso exclusivamente en lo relativo a sus
actividades sujetas al Derecho administrativo

2.2 Sujetos obligados indirectamente


2_MBITO SUBJETIVO 27

2. MBITO SUBJETIVO

Sujetos obligados Sujetos obligados en el ejercicio de todas sus funciones Administraciones pblicas
directamente
Entidades jurdico-privadas integrantes
del sector pblico

Sujetos obligados en relacin con sus actividades sujetas a Corporaciones de Derecho Pblico
Derecho Administrativo

Sujetos obligados en relacin con el ejercicio de sus funciones Parlamento de Andaluca


de carcter administrativo
Defensor del Pueblo Andaluz
Cmara de Cuentas de Andaluca

Sujetos obligados Personas que prestan servicios pblicos o ejercen funciones


indirectamente administrativas
Personas adjudicatarias de contratos
Beneficiarias de subvenciones
28 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

2.1 Sujetos obligados directamente la Junta de Andaluca, tanto interdepartamentales


(Comisiones Interdepartamentales y otras) como
2.1.1 Sujetos que tienen la condicin de participativos (por ejemplo, el Consejo Andaluz de
Administracin pblica Atencin a las Personas con Discapacidad), o de
cooperacin (como, por ejemplo, el Consejo Anda-
A los efectos del derecho de acceso a la informacin luz de Concertacin Local) y tanto centrales como
pblica, se entienden por administraciones pblicas perifricos (por ejemplo, las Comisiones Provincia-
los organismos y entidades siguientes20. les de Patrimonio Histrico o las Comisiones Provin-
La Administracin de la Junta de Andaluca. La ciales de Ordenacin del Territorio y Urbanismo).
Administracin de la Junta de Andaluca, constitui- La direccin electrnica del portal de la Adminis-
da por rganos jerrquicamente ordenados bajo la tracin de la Junta de Andaluca es: http://www.
direccin del Consejo de Gobierno, acta para el juntadeandalucia.es/index.html
cumplimiento de sus fines con personalidad jurdi-
ca nica, sin perjuicio de la que tengan atribuida las El Consejo Consultivo de Andaluca. El Conse-
entidades instrumentales de ella dependientes21. jo Consultivo de Andaluca es el superior rgano
Aqu se incluyen no slo las Consejeras y los rga- consultivo del Consejo de Gobierno y de la Admi-
nos centrales (Viceconsejera, Secretara General, nistracin de la Junta de Andaluca, incluidos sus
Secretara General Tcnica y Direccin General) y organismos y entes sujetos a derecho pblico.
perifricos (Delegacin del Gobierno de la Junta de Asimismo, es el supremo rgano de asesoramien-
Andaluca, Delegacin Provincial de la Consejera, to de las entidades locales y de los organismos y
Delegacin Territorial), sino tambin los servicios entes de derecho pblico de ellas dependientes,
administrativos con gestin diferenciada (como el as como de las universidades pblicas andaluzas.
Instituto Andaluz del Deporte o el Conjunto Arqueo- El Consejo Consultivo ejerce sus funciones con
lgico de Madinat Al-Zahra), as como los mltiples autonoma orgnica y funcional22. El Consejo Con-
rganos colegiados adscritos a la Administracin de sultivo tiene su sede en la ciudad de Granada23. Su

20. Art. 2.2 LTBG y art. 3.3 LTPA.


21. Art. 2 de la Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administracin de la Junta de Andaluca.
22. Art. 129 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
23. Art. 2 Ley 4/2005, de 8 de abril, del Consejo Consultivo de Andaluca.
2_MBITO SUBJETIVO 29

direccin electrnica es: http://www.juntadeanda- por el cumplimiento de la normativa vigente en


lucia.es/consejoconsultivo/ materia audiovisual y de publicidad26. El Consejo
Audiovisual de Andaluca se configura como una
El Consejo Econmico y Social de Andaluca. El
entidad pblica con personalidad jurdica pro-
Consejo Econmico y Social de Andaluca es el r-
pia, con plena capacidad y autonoma orgnica
gano colegiado de carcter consultivo del Gobier-
y funcional para el ejercicio de sus funciones27. El
no de la Comunidad Autnoma en materia econ- Consejo tiene su sede en la ciudad de Sevilla. Su
mica y social, cuya finalidad primordial es servir direccin electrnica es: http://www.consejoau-
de cauce de participacin y dilogo permanente diovisualdeandalucia.es/
en los asuntos socioeconmicos24. En l estn re-
presentados las organizaciones sindicales CC.OO.
y UGT Andaluca, la Confederacin de Empresarios
de Andaluca, la economa social, los consumido-
res y usuarios, las corporaciones locales, las uni-
versidades y un grupo de expertos en las materias
competencia del Consejo. El Consejo tiene su sede
en la ciudad de Sevilla25. Su direccin electrnica
es:http://www.juntadeandalucia.es/consejoeco-
nomicoysocial/

El Consejo Audiovisual de Andaluca. El Consejo


Audiovisual es la autoridad audiovisual indepen-
diente encargada de velar por el respeto de los
derechos, libertades y valores constitucionales y
estatutarios en los medios audiovisuales, tanto
pblicos como privados, en Andaluca, as como

24. Art. 132 Estatuto de Autonoma para Andaluca.


25. Art. 1 Ley 5/1997, de 26 de noviembre, reguladora del Consejo Econmico y Social de Andaluca.
26. Art. 131 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
27. Art. 1 Ley 1/2004, de 17 de diciembre, de creacin del Consejo Audiovisual de Andaluca.
30 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Las agencias de la Administracin de la Junta Junta de Andaluca (como, por ejemplo, precisa-
de Andaluca. Las agencias de la Administracin mente el Consejo de Transparencia y Proteccin
de la Junta de Andaluca, sean administrativas, de de Datos de Andaluca)29.
rgimen especial o pblicas empresariales, tienen
personalidad jurdica pblica y la consideracin El inventario de entes de la Comunidad Autno-
de Administracin institucional dependiente o ma de Andaluca se puede localizar en la siguiente
instrumental de la Administracin de la Junta de direccin electrnica: http://www.juntadeandalu-
Andaluca, para la realizacin de actividades de cia.es/economiayhacienda/servicios/inventario/
la competencia de la Comunidad Autnoma en inventario.html
rgimen de descentralizacin funcional28. Como
ejemplos de agencias administrativas, pueden Las entidades que integran la Administracin lo-
citarse el Instituto Andaluz de la Mujer y el Insti- cal andaluza. Son entidades locales territoriales
tuto Andaluz de la Juventud. Como ejemplos de el Municipio y la Provincia. Gozan, asimismo, de la
agencias pblicas empresariales, pueden citarse condicin de Entidades Locales las Comarcas, las
la Agencia de Medio Ambiente y Agua de Andaluca reas Metropolitanas y las Mancomunidades de
y la Agencia Andaluza de Instituciones Culturales. Y Municipios30. Las entidades de mbito territorial
como ejemplos de agencias de rgimen especial, inferior al Municipio existentes a 31 de diciembre
la Agencia Tributaria de Andaluca y el Servicio An- de 2013, mantendrn su personalidad jurdica y la
daluz de Empleo. condicin de Entidad Local31. Puede consultarse
el Registro Andaluz de Entidades Locales, como
Tambin se incluyen a las entidades de derecho instrumento oficial y pblico de constancia de la
pblico vinculadas con personalidad jurdica pro- existencia de las entidades locales radicadas den-
pia a las que se les reconozca expresamente por tro del territorio de la Comunidad Autnoma de
ley independencia funcional o un especial rgimen Andaluca y de los datos ms relevantes de la con-
de autonoma respecto de la Administracin de la formacin fsica y jurdica de aquella: http://www.

28. Arts. 52.2 y 54.1 de la Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administracin de la Junta de Andaluca.
29. Disposicin adicional segunda de la Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administracin.
30. Art. 3 Ley 7/1985, de 2 abril, Reguladora de las Bases de Rgimen Local.
31. Fecha de la entrada en vigor de la Ley 27/2013, de 27 de diciembre, de racionalizacin y sostenibilidad de la Administracin Local (disposicin transitoria cuarta).
2_MBITO SUBJETIVO 31

juntadeandalucia.es/administracionlocalyrelacio-
nesinstitucionales/cms/ocms/portal/Administra-
cionLocal/ContenidosEspecificos/raeell.html

Los entes instrumentales de derecho pblico vin-


culados o dependientes de las administraciones
locales andaluzas y, en particular, las agencias p-
blicas administrativas locales, las agencias pblicas
empresariales locales y las agencias locales de rgi-
men especial. Tngase en cuenta que existen entes
instrumentales de derecho pblico dependientes
de las administraciones locales con denominacio-
nes muy diversas (Patronatos, Institutos, Fundacio-
nes). Puede consultarse el Inventario de Entes
del Sector Pblico Local, que se publica en el por-
tal web del Ministerio de Hacienda y Administracio-
nes Pblicas: https://serviciostelematicos.minhap.
gob.es/BDGEL/aspx/consultainventario.aspx

Las universidades pblicas andaluzas (10) y sus


entidades instrumentales, jurdico-pblicas.

Cualesquiera otras entidades de derecho pblico


con personalidad jurdica vinculadas a las admi-
nistraciones pblicas andaluzas o dependientes
de ellas.

Los rganos de cooperacin, tales como los rga-


nos de cooperacin de composicin bilateral que
renen a miembros del Gobierno, en representa-
cin de la Administracin General del Estado, y
a miembros del Consejo de Gobierno, en repre-
sentacin de la Administracin de la Comunidad
32 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Autnoma32. En estos casos, el cumplimiento de blico andaluz, pueden citarse Canal Sur Radio SA,
las obligaciones derivadas de la presente ley ser y Canal Sur Televisin, S.A.
llevado a cabo por la Administracin que ostente
la Secretara del rgano de cooperacin. As, pue- Estas entidades se incluyen tambin en el inventario
den citarse los siguientes: la Comisin Bilateral de de entes de la Comunidad Autnoma de Andaluca
Cooperacin Junta de Andaluca-Estado, marco se puede localizar en la siguiente direccin electrni-
general y permanente de relacin entre ambos ca: http://www.juntadeandalucia.es/economiayha-
Gobiernos33, la Comisin Mixta de Asuntos Econ- cienda/servicios/inventario/inventario.html
micos y Fiscales Estado-Comunidad Autnoma,
rgano bilateral en el mbito de financiacin au- Las sociedades mercantiles del sector pblico lo-
tonmica34, y la Comisin sobre inversiones esta- cal, entendiendo por tales aqullas en cuyo capital
tales en Andaluca35. sea mayoritaria (superior al 50 por ciento) la partici-
pacin, directa o indirecta, de una entidad local, in-
2.1.2 Otros sujetos y rganos que no tienen la cluidas las llamadas sociedades mercantiles locales
condicin de Administracin pblica, pero (cuyo capital social debe ser ntegramente de titu-
que estn sometidos al derecho de acceso laridad directa o indirecta de una entidad local), as
en su toda su actividad como las sociedades interlocales (de capital social
exclusivo de dos o ms entidades locales)37.
Las sociedades mercantiles del sector pblico
andaluz, entendiendo por tales aqullas en cuyo Estas entidades se incluyen tambin en el Inventa-
capital sea mayoritaria (superior al 50 por ciento) rio de Entes del Sector Pblico Local, que se pu-
la participacin, directa o indirecta, de la Adminis- blica en el portal web del Ministerio de Hacienda
tracin de la Junta de Andaluca, de sus agencias y Administraciones Pblicas: https://serviciostele-
y dems entidades de derecho pblico36. Como maticos.minhap.gob.es/BDGEL/aspx/consultain-
ejemplos de sociedades mercantiles del sector p- ventario.aspx

32. Art. 5 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
33. Art. 220 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
34. Art. 184 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
35.Disposicin adicional tercera Estatuto de Autonoma para Andaluca.
36. Artculo 4 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta de Andaluca, aprobado por Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de marzo.
37. Artculos 38 y 39 de la Ley 5/2010, de 11 de junio, de Autonoma Local de Andaluca.
2_MBITO SUBJETIVO 33

Las fundaciones del sector pblico andaluz. Se Autnoma de Andaluca aquellas en las que la Ad-
consideran fundaciones del sector pblico de la ministracin de la Junta de Andaluca tenga una
Comunidad Autnoma de Andaluca, tanto aque- representacin mayoritaria. Se entender que
llas que se constituyan con una aportacin ma- existe sta cuando ms de la mitad de los miem-
yoritaria, directa o indirecta, de la Administracin bros de los rganos de administracin, direccin o
de la Junta de Andaluca, sus organismos pbli- vigilancia de la fundacin sean nombrados por la
cos o dems entidades o empresas de la Junta Junta de Andaluca, a travs de cualquiera de sus
de Andaluca, como aquellas que su patrimonio instituciones, entidades, rganos, organismos au-
fundacional, con un carcter de permanencia, tnomos o empresas38. Como ejemplos de funda-
est formado en ms de un cincuenta por ciento ciones del sector pblico andaluz, pueden citarse
por bienes o derechos aportados o cedidos por la Fundacin Pblica Andaluza Centro de Estudios
dichas entidades. Asimismo, sern consideradas Andaluces y la Fundacin Pblica Andaluza Pro-
fundaciones del sector pblico de la Comunidad greso y Salud.

38. Art. 55 de la Ley 10/2005, de 31 de mayo, de Fundaciones de la Comunidad Autnoma de Andaluca.


34 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Estas entidades se incluyen tambin en el Inventario blica en el portal web del Ministerio de Hacienda
de entes de la Comunidad Autnoma de Andaluca y Administraciones Pblicas:https://serviciostele-
se puede localizar en la siguiente direccin electrni- maticos.minhap.gob.es/BDGEL/aspx/consultain-
ca: http://www.juntadeandalucia.es/economiayha- ventario.aspx
cienda/servicios/inventario/inventario.html
Las fundaciones pblicas locales. Tendrn la Las asociaciones constituidas por las administra-
consideracin de fundaciones pblicas locales las ciones, organismos y entidades anteriores. Des-
fundaciones en las que concurra alguna de las si- taca en este apartado la Federacin Andaluza de
guientes circunstancias: 1. Que se constituyan con Municipios y Provincias (FAMP), asociacin forma-
una aportacin mayoritaria, directa o indirecta, de da por municipios, provincias y mancomunidades
la entidad local, sus entidades vinculadas o de- andaluzas, que representa a ms del 98% de las
pendientes o empresas, as como aquellas en las entidades locales andaluzas. Su direccin electr-
que su patrimonio fundacional, con un carcter de nica es: http://www.famp.es/index.php
permanencia, est formado en ms de un cincuen-
Las dems entidades con personalidad jurdica
ta por ciento por bienes o derechos aportados o
propia no incluidas en los apartados anteriores, en
cedidos por dichas entidades. 2. Aquellas en las
las que sea mayoritaria la representacin, directa
que la entidad local tenga una representacin ma-
o indirecta, de la Administracin de la Junta de
yoritaria. Se entender que existe esta cuando ms
Andaluca, tales como los consorcios constituidos
de la mitad de los miembros de los rganos de ad-
por la Administracin de la Junta de Andaluca con
ministracin, direccin o vigilancia de la fundacin
otras Administraciones Pblicas y otras entidades
sean nombrados por la entidad local directamente
pblicas o privadas para la consecucin de finali-
o a travs de cualquiera de sus entidades, vincula-
dades de inters comn40. A ttulo de ejemplo, pue-
das o dependientes, o empresas39.
de citarse el Consorcio de Transportes de la Baha
Estas entidades se incluyen tambin en el Inventa- de Cdiz. En general, estos consorcios tienen la na-
rio de Entes del Sector Pblico Local, que se pu- turaleza de Administraciones pblicas.

39. Art. 40 de la Ley 5/2010, de 11 de junio, de Autonoma Local de Andaluca.


40. Art. 5.1 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta de Andaluca, y art. 12 Ley 9/2007, de 22 de octubre, de la Administracin de la Junta de
Andaluca.
2_MBITO SUBJETIVO 35

Los consorcios, fundaciones y dems entidades


con personalidad jurdica que, aunque no cum-
plan los requisitos establecidos en el apartado
anterior, tengan una financiacin mayoritaria de la
Junta de Andaluca y queden sometidos al control
financiero por acuerdo del Consejo de Gobierno41.
Es el caso de los Consorcios de Transporte de las
reas de Granada, Mlaga y Sevilla.

Los fondos carentes de personalidad jurdica


cuya dotacin se efecte mayoritariamente desde
el Presupuesto de la Junta de Andaluca42. Pueden
citarse, entre otros, el Fondo de apoyo al desarro-
llo empresarial, el Fondo de apoyo a las pymes de
industrias culturales, el Fondo de apoyo a las py-
mes tursticas y comerciales, y el Fondo de apoyo
a las pymes agroalimentarias.

Entidades instrumentales jurdico privadas depen-


dientes de las Universidades pblicas andaluzas,
como pueden ser las sociedades mercantiles de
capital mayoritario de las universidades y las fun-
daciones pblicas universitarias.

41. Art. 5.2 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta
de Andaluca.
42. Art. 5.3 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta
de Andaluca.
36 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

2.1.3 Otros sujetos y rganos que no tienen la munidad Autnoma pueda delegar o encomendar en
condicin de Administracin pblica, y que los colegios profesionales de Andaluca44.
estn sometidos al derecho de acceso exclu-
A efectos de publicidad, existe el Registro de Colegios
sivamente en lo relativo a sus actividades
Profesionales de Andaluca, http://www.juntadeanda-
sujetas al Derecho administrativo o en sus
lucia.es/temas/trabajar/relaciones/colegios.html
funciones de carcter administrativo
Por su parte, las Cmaras Oficiales de Comercio, In-
Las Corporaciones de Derecho Pblico andaluzas, dustria, Servicios y Navegacin tienen, entre otras
como los Colegios Profesionales y las Cmaras de funciones de carcter pblico-administrativo las si-
Comercio de Andaluca, as como las entidades guientes: a) expedir certificados de origen y dems
asimilables, como las Federaciones y Clubes De- certificaciones relacionadas con el trfico mercantil,
portivos, estn sujetas al derecho de acceso exclu- nacional e internacional, en los supuestos previstos
sivamente en lo relativo a sus actividades sujetas al en la normativa vigente; b) recopilar las costumbres
Derecho administrativo. y usos mercantiles, as como las prcticas y usos de
los negocios y emitir certificaciones acerca de su exis-
As, respecto a los Colegios Profesionales, se sujetan tencia; c) Ser rgano de asesoramiento de las Admi-
al Derecho Administrativo los actos y disposiciones de nistraciones Pblicas, en los trminos que las mis-
los colegios profesionales adoptados en el ejercicio mas establezcan, para el desarrollo del comercio, la
de funciones pblicas43. De este modo, deben enten- industria, los servicios y la navegacin; gestionar un
derse actividades sujetas a las leyes de transparencia, censo pblico de todas las empresas, as como de sus
tanto las de ejercicio de competencias administrati- establecimientos, delegaciones y agencias radicados
vas que les atribuyan la legislacin bsica del Estado en su demarcacin; d) colaborar con las Administra-
y la legislacin autonmica, como las relativas al ejer- ciones Pblicas como rganos de apoyo y asesora-
cicio de funciones administrativas relacionadas con la miento para la creacin de empresas; e) colaborar con
profesin respectiva que la Administracin de la Co- las Administraciones Pblicas mediante la realizacin

43. Art. 34.1 Ley 10/2003, de 6 de noviembre, reguladora de los Colegios Profesionales de Andaluca.
44. Arts. 6, 7 y 18.1 Ley 10/2003, de 6 de noviembre, reguladora de los Colegios Profesionales de Andaluca.
2_MBITO SUBJETIVO 37

de actuaciones materiales para la comprobacin del


cumplimiento de los requisitos legales y verificacin
de establecimientos mercantiles e industriales cum-
pliendo con lo establecido en la normativa general y
sectorial vigente45.

Asimismo, las federaciones deportivas andaluzas


ejercen, por delegacin, bajo los criterios y tutela de
la Consejera competente en materia de deporte, las
siguientes funciones pblicas de carcter administra-
tivo: a) Calificar y organizar, en su caso, las actividades
y competiciones oficiales de mbito autonmico. b)
Expedir licencias deportivas para participar en com-
peticiones oficiales. c) Asignar, coordinar y controlar la
correcta aplicacin que sus asociados den a las sub-
venciones y ayudas de carcter pblico concedidas a
travs de la federacin. d) Ejercer la potestad discipli-
naria en los trminos que establezcan sus respectivos
Estatutos y Reglamentos, as como la normativa que
le sea de aplicacin. e) Ejecutar, en su caso, las resolu-
ciones del Comit Andaluz de Disciplina Deportiva46.

Por lo dems, puede consultarse tambin el Registro


Andaluz de Entidades Deportivas: http://www.junta-
deandalucia.es/culturaydeporte/web/deporte/sites/
consejeria/deporte/RAED.html

45. Vase el listado completo en el artculo 5.1 y 2 Ley 4/2014, de 1 de abril, Bsica de las Cmaras Oficiales de Comercio, Industria, Servicios y Navegacin.
46. Art. 22.2 Ley 6/1998, de 14 de diciembre, del Deporte.
38 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

El Parlamento de Andaluca. El Parlamento de de Andaluca49. Su direccin electrnica es: http://


Andaluca representa al pueblo andaluz. El Parla- www.parlamentodeandalucia.es/webdinamica/
mento goza de plena autonoma reglamentaria, portal-web-parlamento/inicio.do
presupuestaria, administrativa y disciplinaria47.
La Secretara General de la Cmara constituye la El Defensor del Pueblo Andaluz. El Defensor del
Administracin parlamentaria48. Corresponde a la Pueblo Andaluz es el comisionado del Parlamento
Mesa aprobar las normas y adoptar las medidas de Andaluca, designado por ste para la defensa
que resulten precisas para garantizar la transpa- de los derechos y libertades comprendidos en el
rencia de la actividad de la Cmara y el derecho de Ttulo I de la Constitucin y en el Ttulo I del Estatu-
acceso a la informacin pblica del Parlamento to de Autonoma para Andaluca, a cuyo efecto po-

47. Art. 102 Estatuto de Autonoma para Andaluca.


48. Art. 61 Reglamento del Parlamento.
49. Art. 66 bis Reglamento del Parlamento.
2_MBITO SUBJETIVO 39

dr supervisar la actividad de las Administraciones Se trata, por tanto, de personas fsicas o jurdicas pri-
pblicas de Andaluca, dando cuenta al Parlamen- vadas (pues todas las personas jurdico-pblicas est
to50. El Defensor del Pueblo Andaluz tiene su sede incluidas en el apartado anterior) no integrantes del
en la ciudad de Sevilla. Su direccin electrnica es: sector pblico (pues en tal caso tambin se incluyen
http://www.defensordelpuebloandaluz.es/ en el apartado anterior), que desarrollen alguna de las
actividades siguientes:
La Cmara de Cuentas de Andaluca. La Cmara
de Cuentas es el rgano de control externo de la Presten servicios pblicos.
actividad econmica y presupuestaria de la Junta
de Andaluca, de los entes locales y del resto del Ejerzan funciones delegadas de control.
sector pblico de Andaluca. La Cmara de Cuentas
Ejerzan potestades administrativas.
depende orgnicamente del Parlamento de Andalu-
ca51, y acta con total autonoma e independencia Ejerzan otro tipo de funciones administrativas.
funcional en el cumplimiento de sus fines. La Cma-
ra tiene su sede en la ciudad de Sevilla. Su direccin As, por ejemplo, en materia de subvenciones se prev
electrnica es: http://www.ccuentas.es/home que las bases o normas reguladoras de las subvencio-
nes podrn establecer que la entrega y distribucin de
2.2 Sujetos obligados indirectamente los fondos pblicos a las personas o entidades benefi-
ciarias se efecte a travs de una entidad colaborado-
Las personas fsicas y jurdicas distintas de las referidas ra. La entidad colaboradora actuar en nombre y por
en el apartado anterior que presten servicios pbli- cuenta de la entidad concedente, a los efectos relacio-
cos o ejerzan potestades administrativas, o funciones nados con la subvencin53. Pues bien, parece claro que
delegadas de control u otro tipo de funciones admi- estas entidades colaboradoras ejercen verdaderas fun-
nistrativas estarn obligadas a suministrar a la Admi- ciones pblicas por encomienda de la Administracin,
nistracin, organismo o entidad de las previstas en el por lo que su actividad en este mbito estar sujeta al
apartado anterior a la que se encuentren vinculadas52. derecho de acceso a la informacin pblica.

50. Art. 128 Estatuto de Autonoma para Andaluca.


51. Art. 130 Estatuto de Autonoma para Andaluca.
52. Art. 4 LTBG y art. 4.1 LTPA.
53. Art. 117.1 del Texto Refundido de la Ley General de la Hacienda Pblica de la Junta de Andaluca.
40 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Pero, adems, la Ley especifica dos supuestos: es considerada informacin pblica57, estas entida-
des no estn sujetas directamente al derecho de ac-
Personas adjudicatarias de contratos del sector ceso a la informacin pblica, sino que su sujecin es
pblico en los trminos previstos en el respectivo por intermediacin de la Administracin, organismo o
contrato. A estos efectos, los pliegos de clusulas entidad a la que se encuentren vinculadas, por medio
administrativas particulares o documento contrac- de algn ttulo jurdico, como puede ser un contrato
tual equivalente especificarn dicha obligacin54. pblico.
Personas beneficiarias de las subvenciones en los
De este modo, el solicitante no podr dirigirse directa-
trminos previstos en las bases reguladoras de las
mente a ellas, sino que debe presentar su solicitud de
subvenciones y en la resolucin de concesin. A es-
acceso ante la Administracin, organismo o entidad
tos efectos, las bases reguladoras de la concesin
a la que se encuentre vinculada la persona privada, y
de subvenciones, las resoluciones de concesin o
sta deber requerirle la informacin necesaria para
los convenios que instrumenten la concesin de
tramitar el correspondiente procedimiento de acceso,
subvenciones recogern de forma expresa esta
tal como se trata ms adelante.
obligacin55.
Las personas fsicas y jurdicas antes indicadas es-
Los medios personales y materiales necesarios para
tarn obligadas a suministrar a la Administracin,
el cumplimiento de estas obligaciones sern valora-
organismo o entidad de las previstas en el artculo
dos por las Administraciones, organismos o entidades
3.1 a la que se encuentren vinculadas, previo reque-
directamente obligados y, a tal fin, debern estable-
rimiento y en un plazo de quince das, toda la infor-
cerse las previsiones necesarias en los contratos del
macin necesaria para el cumplimiento por aquellas
sector pblico y en las bases reguladoras de las sub-
de las obligaciones previstas en esta ley, sin perjui-
venciones para posibilitar su observancia56.
cio de los plazos que puedan establecer las entida-
Ahora bien, aun cuando la informacin en poder de des locales en ejercicio de su autonoma. De este
estas personas en ejercicio de las funciones indicadas modo, el requerimiento debe ser necesariamente

54. Art. 4 LTBG y art. 4.2 LTPA.


55. Art. 4.3 LTPA.
56. Art. 4.5 LTPA.
57. Art. 13 LTBG.
2_MBITO SUBJETIVO 41

atendido. Si la persona requerida considera que es


de aplicacin a la informacin requerida alguno de
los lmites del derecho de acceso, podr formular tal
alegacin pero deber, en todo caso, suministrar a la
autoridad pblica la informacin en cuestin, para
que sta decida, a la vista de las tales alegaciones, si
procede o no, y en qu medida, la comunicacin de
la informacin. La nica posibilidad de no cumplir
el requerimiento sera alegar que la informacin no
obra en su poder.

Solicitante

Administracin, entidad directamente


obligada

Persona privada no integrante del sector


pblico que ejerce funciones pblicas
42 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA
2_MBITO SUBJETIVO 43

3_ASPECTOS SUSTANTIVOS
DEL DERECHO DE ACCESO
3. ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO

3.1 Sujetos titulares del derecho de acceso


3.2 La informacin pblica

3.3 Lmites al derecho de acceso

3.3.1 La determinacin de los lmites al derecho de acceso

3.3.2 La aplicacin de los lmites al derecho de acceso

3.4 Acceso parcial

3.5 Proteccin de datos personales

3.5.1 Los datos personales

3.5.2 Informacin pblica que contenga datos personales especialmente protegidos

3.5.3 Informacin pblica que contenga datos personales meramente identificativos relacionados con la organizacin,
funcionamiento o actividad pblica del sujeto

3.5.4 Informacin pblica que contenga datos personales no incluidos en


las categoras anteriores

3.5.4.1 El menor perjuicio a los afectados derivado del transcurso de los plazos establecidos en materia de
archivos y patrimonio documentall

3.5.4.2 La justificacin por los solicitantes de su peticin en el ejercicio de un derecho

3.5.4.3 La justificacin por los solicitantes de su peticin en el hecho de que tengan la condicin de investigadores
y motiven el acceso en fines histricos, cientficos o estadsticos

3.5.4.4 El menor perjuicio de los derechos de los afectados en caso de que los documentos nicamente
contuviesen datos de carcter meramente identificativo de aqullos

3.5.4.5 La mayor garanta de los derechos de los afectados en caso


de que los datos contenidos en el documento puedan afectar a su intimidad o a su seguridad

3.5.4.6 La mayor garanta de los derechos de los afectados en caso de que los datos contenidos en el documento
se refieran a menores de edad

3.5.5 Recapitulacin
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 45

3.1 Sujetos titulares del derecho de acceso

Todas las personas tienen derecho a acceder a la in- En relacin con los menores de edad, puede ser du-
formacin pblica veraz en los trminos previstos en doso determinar a partir de qu momento estn fa-
el artculo 105.b) de la Constitucin espaola y su le- cultados para ejercitar este derecho por s mismos. No
gislacin de desarrollo, y el artculo 31 del Estatuto de obstante, puede utilizarse como punto de referencia
Autonoma para Andaluca, sin ms limitaciones que la edad a partir de la cual los menores deben consen-
las contempladas en la Ley58. tir por s mismos el tratamiento de datos personales,
es decir, a partir de los catorce aos59.
Por tanto, toda persona natural o jurdica es titular del
derecho de acceso, siendo irrelevante su nacionali-
3.2 La informacin pblica
dad, domicilio o sede social. En consecuencia, el ejer-
cicio de este derecho no puede ser condicionado por Se entiende por informacin pblica los contenidos
circunstancias personales tales como la vecindad o la o documentos, cualquiera que sea su formato o so-
residencia en un municipio o en la Comunidad Aut- porte, que obren en poder de alguno de los sujetos in-
noma. Adems, el derecho de acceso puede ser tam- cluidos en el mbito de aplicacin de este ttulo y que
bin ejercitado por las propias Administraciones pbli- hayan sido elaborados o adquiridos en el ejercicio de
cas en sus relaciones con otra Administracin pblica. sus funciones60.

58. Art. 12 LTBG y art. 24 LTPA.


59. Art. 13.1 Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre, por el que se desarrolla la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
60. Art. 13 LTBG.
46 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Esta definicin se puede desglosar como sigue: clave sera que la autoridad no tenga que realizar
una actividad de elaboracin o confeccin de la
Los contenidos o documentos, cualquiera que informacin para atender la solicitud (actividad
sea su formato o soporte. De entrada, est cla- excluida como tal del derecho de acceso, y que
ro que la nocin de informacin pblica englo- constituye causa de inadmisin a trmite de la
ba, al menos, a los documentos, entendiendo por solicitud), sino ms bien de poner a disposicin
tales a toda informacin cualquiera que sea la del pblico la informacin que obra en su poder.
forma de expresin utilizada (grfica, sonora o en El lmite se encontrara en la causa de inadmisin
imagen) y cualquiera que sea su soporte material prevista en la Ley referida a la informacin para
(por ejemplo, un papel, un diskette) o electrnico cuya divulgacin sea necesaria una accin previa
en que figuren61. de reelaboracin, que se trata ms adelante.

Pero como quiera que la Ley no se refiere nica- Que obren en poder de alguno de los sujetos
mente a documentos, sino tambin a los conteni- incluidos en el mbito de aplicacin de este
dos, debe entenderse que el derecho de acceso a ttulo. As, es informacin pblica tanto la que
la informacin pblica alcanza no slo a las infor- obra en poder de los sujetos y rganos directa-
maciones plasmadas en documentos, sino tam- mente obligados, como en poder de los sujetos
bin a aquellas otras informaciones (contenidos) indirectamente obligados antes tratados. De este
que an sin estar plasmadas en un concreto do- modo, el carcter pblico de la informacin
cumento a la fecha de la solicitud, obran en poder objeto del derecho de acceso deriva exclusiva-
del sujeto obligado. mente de la circunstancia de que se trate de una
informacin que obre en poder de una entidad u
Cundo puede entenderse que una informacin, rgano integrante del sector pblico (sujetos di-
a pesar de no encontrarse plasmada en un docu- rectamente obligados) o vinculada al mismo por
mento obra en poder de un sujeto obligado? Se el desempeo de funciones pblicas (sujetos in-
trata de una cuestin de difcil respuesta, pero la directamente obligados).

61. Art. 1 Ley 37/2007, de 16 de noviembre, se titula sobre reutilizacin de la informacin del sector pblico.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 47

Hayan sido elaborados o adquiridos en el ejerci-


cio de sus funciones. Se refuerza as la afirmacin
anterior segn la cual el dato determinante para
que una informacin adquiera la naturaleza de
pblica es que obre en poder de los sujetos an-
tes indicados, y ello con independencia de quin
la elabor o gener. De este modo, es tambin
informacin pblica la suministrada por un parti-
cular pero en poder de una entidad sujeta a la Ley
en el ejercicio de sus funciones.
No obstante, esta ltima precisin, permite excluir de
la nocin de informacin pblica determinadas infor-
maciones en poder de ciertos sujetos obligados:

Las Corporaciones de Derecho pblico, las


cuales nicamente estn obligadas al derecho
de acceso en lo relativo a sus actividades su-
jetas a Derecho Administrativo.
El Parlamento de Andaluca, el Defensor del
Pueblo Andaluz y la Cmara de Cuentas de An-
daluca, que estn sujetos a la Leyes de Trans-
parencia en lo que afecta al ejercicio de sus
funciones de carcter administrativo.
Las personas fsicas y jurdicas no directamente
obligadas por la Ley que presten servicios p-
blicos o ejerzan potestades administrativas, res-
pecto de las cuales debe entenderse que slo es
informacin pblica la que obre en su poder re-
lativa a las funciones pblicas que desempean,
como sucede con las personas adjudicatarias de
contratos y beneficiarias de subvenciones.
48 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

3.3 Lmites al derecho de acceso

3.3.1 La determinacin de los lmites al derecho


de acceso
El derecho de acceso a la informacin pblica, como
cualquier otro derecho, incluidos los derechos fun-
damentales, no es ilimitado. La propia Constitucin
(art. 105.b) reconoce el acceso de los ciudadanos a los
archivos y registros administrativos, salvo en lo que
afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averigua-
cin de los delitos y la intimidad de las personas. Asi-
mismo, incluso para los derechos fundamentales, la
doctrina constitucional tiene establecido que los lmi-
tes a los derechos fundamentales pueden derivar de
forma indirecta de la Constitucin, debido a la nece-
sidad de proteger o preservar no slo otros derechos
constitucionales, sino tambin otros bienes constitu-
cionalmente protegidos.

Por su parte, la Ley bsica estatal dispone que el dere-


cho de acceso podr ser denegado o limitado cuan-
do acceder a la informacin suponga un perjuicio
para alguno de los bienes jurdicos que siguientes,
que se enuncian con un carcter exhaustivo62:
a) La seguridad nacional. Se trata de un bien jurdico
de primera magnitud, pues en ltima instancia, to-
dos los derechos y libertades individuales y colecti-
vos que la Constitucin reconoce nicamente pue-

62. Art. 14.1 LTBG.


3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 49

den ser tutelados si se protege la propia seguridad


del Estado llamado a garantizarlos. Asimismo, para
preservar las informaciones cuya indebida divulga-
cin pueda poner en riesgo la seguridad nacional
existe la tcnica de las materias clasificadas, or-
denada en una especfica ley estatal, y cuyo ejerci-
cio es competencia exclusiva del Estado63.

b) La defensa. Como la anterior, se trata de una ma-


teria regulada en una ley estatal y de competencia
exclusiva del Estado64.

c) Las relaciones exteriores. Aun cuando las relacio-


nes exteriores es una materia de competencia del
Estado, el Estatuto de Autonoma para Andaluca
reconoce tanto las relaciones de la Comunidad
Autnoma con la Unin Europea, como la accin
exterior de la Junta de Andaluca65. Y, en tal senti-
do, hoy en da se reconoce que las Comunidades
Autnomas son sujetos de la Accin Exterior del
Estado66. Una Accin Exterior del Estado que est
sujeta, entre otros principios, al de transparencia,
segn el cual el acceso a la informacin relativa a
la Accin Exterior del Estado se ajustar a lo que
al efecto disponga la normativa que resulte de
aplicacin67.

63. Ley de Secretos Oficiales de 5 de abril de 1968.


64. Ley Orgnica 5/2005, de 17 de noviembre, de la Defensa Nacional.
65. Arts. 230 y ss. del Estatuto de Autonoma para Andaluca.
66. Art. 11 Ley 2/2014, de 25 de marzo, de la Accin y del Servicio Exterior del Estado.
67. Art. 3.2.f) Ley 2/2014, de 25 de marzo, de la Accin y del Servicio Exterior del Estado.
50 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

d) La seguridad pblica. Este lmite puede justificar,


por ejemplo la prohibicin de la divulgacin de in-
formaciones relativas a los sistemas de seguridad
de los edificios y las comunicaciones.

e) La prevencin, investigacin y sancin de los ilci-


tos penales, administrativos o disciplinarios. Este
lmite alcanza inicialmente a la informacin relati-
va a las actividades de investigacin, prevencin y
sancin tanto de los delitos (ilcitos penales) como
de las infracciones administrativas y disciplinarias.
Se tratara de garantizar la eficacia de la actuacin
pblica tanto en materia de prevencin de ilcitos
(por ejemplo, informaciones sobre actuaciones de
inspeccin programadas) como sobre investiga-
ciones ya en marcha (evitar la destruccin de prue-
bas, o la fuga misma de los investigados). En cam-
bio, excluir la informacin sobre la sancin misma
obedece a otro tipo de consideraciones (como la
proteccin de datos personales).

f) La igualdad de las partes en los procesos judicia-


les y la tutela judicial efectiva. Este lmite presu-
pone la existencia de una causa o asunto sujeto a
procedimiento judicial, de tal modo que la revela-
cin de la informacin solicitada pudiera afectar
negativamente a la igualdad de las partes en el
proceso o al derecho de tutela judicial efectiva.
Con todo, esta excepcin debe aplicarse con cau-
tela, pues lo cierto es que el principio procesal de
igualdad de las partes est orientado ms bien a
justificar el acceso a la informacin, pues compor-
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 51

ta el derecho de las partes procesales de obtener te la informacin, y que deber resolver en cada
comunicacin de las pruebas y alegaciones pre- caso de acuerdo con los criterios que se tratan
sentadas ante el juez y de discutirlas. ms adelante.

g) Las funciones administrativas de vigilancia, ins- i) La poltica econmica y monetaria. Debe recor-
peccin y control. Con todo, debe sealarse que darse que en los pases de la zona euro la poltica
determinadas funciones inspectoras estn sujetas monetaria no se encuentra en manos del Gobier-
a un rgimen de transparencia, como sucede con no, sino en las instituciones comunitarias. En cam-
la inspeccin medioambiental, en relacin a la bio, la referencia a la poltica econmica presen-
cual se establece que los resultados de las actua- ta una potencial alcance extraordinario.
ciones de control e inspeccin de las instalaciones
con autorizacin ambiental integrada debern po- j) El secreto profesional y la propiedad intelectual e
nerse a disposicin del pblico68. industrial. No obstante, debe sealarse que el res-
peto al derecho de propiedad intelectual afecta no
h) Los intereses econmicos y comerciales. Puede tanto al acceso a la informacin en s mismo como
entenderse tutelado por esta excepcin el secreto a la utilizacin de la misma por el solicitante, en el
comercial e industrial (por ejemplo, informacin sentido de que no podr reproducirla o destinarla
relativa a tcnicas y procesos de produccin, es- a otros fines econmicos sin la autorizacin previa
trategias comerciales, entre otras). Con esta fina- del titular de los derechos de autor.
lidad, en la prctica, en el momento de aportar
informacin a la Administracin, las empresas k) La garanta de la confidencialidad o el secreto
(incluidas las pblicas) suelen incluir las llamadas requerido en procesos de toma de decisin. Este
declaraciones previas de confidencialidad, en lmite est orientado a garantizar la confidenciali-
virtud de las cuales se pronuncian sobre su acce- dad de las deliberaciones de determinados rga-
sibilidad, denegndola o autorizndola ya sea en nos de gobierno, como garanta de unidad y cohe-
su totalidad ya sea en parte. En todo caso, debe sin del rgano. As, las deliberaciones del Consejo
subrayarse que estas declaraciones previas no de Gobierno, as como las opiniones o votos emiti-
vinculan a la Administracin o entidad que deten- dos en l, tienen carcter secreto69.

68. Art. 29 Ley 16/2002, de 1 de julio, de prevencin y al control integrados de la contaminacin.


69. Art. 31.2 Ley 6/2006, de 24 de octubre, del Gobierno de la Comunidad Autnoma de Andaluca.
52 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

l) La proteccin del medio ambiente. As, por ejem- actividad pblica es la transparencia, los lmites a la
plo, cabe preservar la informacin que se refiera a misma deben interpretarse de forma restrictiva:
la localizacin de las especies amenazadas o a la
Test de dao: primero, deber valorar el dao
de sus lugares de reproduccin. Otra cosa es que
que el acceso podra originar al bien jurdico o inte-
en estos casos, al tratarse de informacin de na-
rs protegido por la limitacin, pues la aplicacin
turaleza medioambiental, ser de aplicacin pre-
de los lmites debe ser justificada y proporcionada
ferente la Ley que regula el acceso a la informacin
a su objeto y finalidad de proteccin71.
medioambiental70.
Test de ponderacin de intereses: adicionalmen-
te, se ponderar si hay un inters pblico o privado
3.2.2 La aplicacin de los lmites al derecho en el acceso superior al inters o bien que justifica
de acceso la limitacin72. Ello supone tener en cuenta facto-
La aparicin de circunstancias que excepcionen el res tales como en qu medida la divulgacin de la
ejercicio del derecho de acceso no debe suponer for- informacin puede el fomentar el debate pblico y
zosamente su denegacin. De hecho, la Ley bsica de- la participacin ciudadana, o hacer efectiva la res-
clara que el derecho de acceso podr ser denegado o ponsabilidad de las autoridades y agentes pbli-
limitado cuando acceder a la informacin suponga un cos, entre otros.
perjuicio para los bienes jurdicos antes tratados. Esto En todo caso, debe subrayase que esta ponderacin
significa que el hecho de que una informacin pudiera debe efectuarse, no de modo abstracto, sino aten-
alcanzar a alguno de dichos bienes no significa que au- diendo a las circunstancias del caso concreto73. Por
tomticamente quede excluido el derecho de acceso. tanto, la aplicacin de los lmites no debe ser en nin-
gn caso automtica74.
En concreto, en la aplicacin a cada caso concreto,
la autoridad deber realizar una doble ponderacin, Asimismo, el principio de proporcionalidad exige que
teniendo presente que si el principio general de la la restriccin al acceso sea la indispensable, tanto

70. Ley 27/2006, de 18 de julio, por la que se regulan los derechos de acceso a la informacin, de participacin pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente.
71. Ley 27/2006, de 18 de julio, por la que se regulan los derechos de acceso a la informacin, de participacin pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente.
72. Art. 14.2 LTBG, art. 25.3 LTPA.
73. Art. 14.2 LTBG, art. 25.3 LTPA.
74. Vase el Criterio Interpretativo CI/002/2015, de 24 de junio de 2015, adoptado conjuntamente por el CTBG y la AEPD.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 53

temporal como materialmente. En tal sentido, las li- Las autoridades deben ser prudentes para alegar es-
mitaciones al derecho de acceso slo sean de aplica- tos motivos, pues en lnea de principio debe ser el
cin durante el perodo de tiempo determinado por solicitante el que valore la calidad de la informacin
las leyes o en tanto se mantenga la razn que las jus- suministrada.
tifique. Su aplicacin ser valorada con respecto a la
posibilidad de facilitar el acceso parcial, tal como se Tcnicamente el acceso parcial supone operar sobre
trata ms seguidamente75. una copia del documento, que es la que se manipula
para eliminar (expurgar) las informaciones que deben
preservarse. La Ley obliga en estos casos a que la au-
3.4 Acceso parcial toridad indique al solicitante qu parte de la informa-
En los casos en que la aplicacin de alguno de los cin ha sido omitida77.
lmites previstos en el artculo 14 no afecte a la totali-
dad de la informacin, se conceder el acceso parcial
previa omisin de la informacin afectada por el lmi-
te salvo que de ello resulte una informacin distorsio-
nada o que carezca de sentido76.

De este modo, aun en el caso de que determinadas


informaciones no puedan comunicarse por afectar a
alguno de los lmites antes tratados, si es posible la eli-
minacin de ciertos pasajes o menciones de terceros,
la autoridad est obligada (se conceder) a conceder
un acceso parcial, salvo que tras la fragmentacin del
documento, la versin expurgada resulte:

Una informacin distorsionada o


Una informacin que carezca de sentido.

75. Art. 25.2 LTPA.


76. Art. 16 LTBG y art. 27 LTPA.
77. Art. 16 LTBG.
54 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

3.5 Proteccin de datos personales Ahora bien, aun cuando los documentos solicitados
contengan datos personales, no es de aplicacin la
3.5.1 Los datos personales legislacin de proteccin de datos personales si la co-
municacin se efecta previo procedimiento de diso-
El derecho fundamental a la proteccin de datos per- ciacin (coloquialmente llamada anonimizacin), con
sonales es, en la prctica y con gran diferencia, la prin- la consecuencia de que en tal caso no ser aplicable
cipal causa de denegacin o imitacin del derecho de la exigencia de consentimiento del afectado80.
acceso a la informacin pblica. Consciente de esta
relevancia, la ley bsica estatal ha querido dedicar un En este sentido, la ley bsica en materia de transpa-
artculo especfico a la proteccin de datos personales. rencia establece lo siguiente: No ser aplicable lo
establecido en los apartados anteriores si el acceso
Previamente, conviene recordar que por dato perso-
se efecta previa disociacin de los datos de carcter
nal se entiende cualquier informacin (numrica, al-
personal de modo que se impida la identificacin de
fabtica, grfica, fotogrfica, acstica o de cualquier
las personas afectadas81. Por tanto, sin perjuicio de
otro tipo) concerniente a personas fsicas identifica-
que el tratamiento de los datos personales por el su-
das o identificables y, adems, vivas78. Por tanto, la
jeto obligado se encuentre sometido a las normas de
nocin de datos de carcter personal no se circuns-
proteccin de datos, la cesin misma de la informa-
cribe a los datos relativos a la vida privada o ntima
cin pblica de la cual previamente se ha disociado el
de la persona (pues se trata de un derecho fundamen-
dato personal, no est sujeta a dicha normativa. En el
tal autnomo y distinto del derecho a la intimidad),
fondo, no se trata sino de una aplicacin singular de la
sino que los datos amparados son todos aquellos que
tcnica de la comunicacin parcial antes tratada.
identifiquen o permitan la identificacin de la per-
sona, pudiendo servir para la confeccin de su perfil Por lo dems, las reglas de acceso a la informacin
ideolgico, racial, sexual, econmico o de cualquier pblica que contenga datos personales son diversas
otra ndole, o que sirvan para cualquier otra utilidad en funcin de la categora de datos personales de que
que en determinadas circunstancias constituya una se trate. En concreto, la Ley diferencia tres categoras
amenaza para el individuo79. de datos personales:

78 . Art. 3 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal, y art. 2 Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre, por el que se desarrolla la Ley.
79. Sentencia del Tribunal Constitucional 292/2000.
80. Art. 11.6 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
81. Art. 15.4 LTBG.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 55

acceso nicamente se puede autorizar en caso de


que se contase con el consentimiento expreso y
por escrito del afectado, a menos que dicho afec-
tado hubiese hecho manifiestamente pblicos
los datos con anterioridad a que se solicitase el
acceso82.

Datos de carcter personal que hagan referencia al


origen racial, a la salud y a la vida sexual, as como
datos relativos a la comisin de infracciones pena-
les o administrativas que no conllevasen la amones-
tacin pblica al infractor: el acceso slo se podr
Especialmente protegidos autorizar en caso de que se cuente con el consen-
timiento expreso del afectado o si aqul estuviera
Resto de datos personales amparado por una norma con rango de Ley83.

Meramente identificativos Como puede observarse, la diferencia entre ambos


supuestos estriba en que en el segundo caso la regla
del consentimiento expreso del afectado puede ser
exceptuada en dos supuestos:
3.5.2 Informacin pblica que contenga datos
personales especialmente protegidos
Cuando la comisin de la infraccin administrativa
La Ley diferencia, a su vez, dos categoras de datos conllevase la amonestacin pblica al infractor: as,
personales especialmente protegidos: por ejemplo, las infracciones graves y muy graves
cometidas por altos cargos son sancionadas con la
Datos de carcter personal que revelen la ideo- declaracin del incumplimiento de la Ley y la publi-
loga, afiliacin sindical, religin y creencias: el cacin de esta declaracin en el BOJA84.

82. Art. 15.1 LTBG y art. 7.2 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
83. Art. 15.1 LTBG y art. 7.3 Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
84. Art. 16.1 Ley 3/2005, de 8 de abril, de incompatibilidades de Altos Cargos de la Administracin de la Junta de Andaluca y de Declaracin de Actividades, Bienes e Intereses de
Altos Cargos y otros Cargos Pblicos.
56 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Cuando se excepte el consentimiento por una publicacin, a travs de los medios que se consideren
norma con rango de ley. As, puede sealarse que oportunos, de las sanciones impuestas, una vez que
diversas leyes ordenan o autorizan la publicacin stas hayan adquirido firmeza en va administrativa o,
de sanciones graves en ciertas materias referidas a en su caso, jurisdiccional, as como los nombres, ape-
sanciones generales, no disciplinarias (como suce- llidos o denominacin o razn social de las personas
de en materia de prevencin de riesgos laborales. fsicas o jurdicas responsables y la ndole y naturaleza
de las infracciones86.
En concreto, en el ordenamiento andaluz pueden citar-
se, a ttulo de ejemplo, los supuestos legales siguientes: Turismo. Por razones de ejemplaridad y siempre que
Consumidores y usuarios. Los rganos de defensa concurran las circunstancias de reincidencia en las
del consumidor, cuando lo consideren conveniente infracciones de naturaleza anloga, acreditada inten-
para asegurar la salud, seguridad e intereses econ- cionalidad o que la infraccin produzca graves daos
micos y sociales de los consumidores o su derecho a a terceros o a la imagen turstica de Andaluca, el r-
la informacin y a la transparencia de la actuacin ad- gano sancionador podr acordar la publicacin de la
ministrativa, darn difusin a las resoluciones sancio- sancin en el Boletn Oficial de la Junta de Andaluca
nadoras firmes, que hayan sido impuestas en el plazo y a travs de los medios de comunicacin que consi-
de tres aos, con el contenido y por los medios que dere oportunos, una vez que sta sea firme. La publi-
se consideren apropiados para conseguir la finalidad cacin contendr, adems de la sancin, el nombre,
perseguida. Esta difusin, que en ningn caso podr apellidos o denominacin social de las personas fsi-
realizarse con carcter sancionador, proceder espe- cas o jurdicas responsables, el establecimiento turs-
cialmente cuando, por la actitud del responsable u tico, as como la ndole y naturaleza de la infraccin87.
otras razones, haya motivos para pensar que subsis-
Comercio. Con carcter accesorio, el rgano sancio-
ten los peligros para los consumidores85.
nador podr acordar, en la resolucin del procedi-
Medio ambiente. La comisin de las infracciones muy miento sancionador, la publicacin de las sanciones
graves tipificadas en la Ley podr llevar aparejada la impuestas, una vez hayan adquirido firmeza, as como
imposicin, entre otras sanciones accesorias, de la los nombres, apellidos, denominacin o razn social

85. Art. 92.1 Ley 13/2003, de 17 de diciembre, de Defensa y Proteccin de los Consumidores y Usuarios de Andaluca.
86. Art. 155 Ley 7/2007, de 9 julio, de Gestin integrada de la Calidad Ambiental.
87. Art. 85.3 Ley 13/2011, de 23 de diciembre, del Turismo de Andaluca.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 57

de los sujetos responsables y la naturaleza y caracte-


rsticas de las infracciones, en el Boletn Oficial de la
Junta de Andaluca, en los de la provincia y municipio,
y a travs de los medios de comunicacin social88.

En definitiva, cuando se trata de datos especialmente


protegidos, la Ley excluye los dos mtodos de ponde-
racin obligatorios en relacin con otros lmites, esto
es, tanto el test del dao, que se presume en todo
caso, como la tcnica de la ponderacin.

3.5.3 Informacin pblica que contenga datos


personales meramente identificativos
relacionados con la organizacin,
funcionamiento o actividad pblica del sujeto

Con carcter general, y salvo que en el caso concreto


prevalezca la proteccin de datos personales u otros Datos meramente identificativos y
derechos constitucionalmente protegidos sobre el in- Relacionados con la organizacin, funcionamiento
ters pblico en la divulgacin que lo impida, se conce- o actividad pblica del rgano.
der el acceso a informacin que contenga datos mera-
mente identificativos relacionados con la organizacin, Por datos meramente identificativos puede entender-
funcionamiento o actividad pblica del rgano89. se aquellos que nicamente suministran informacin
para determinar la identidad de la persona fsica con-
La Ley bsica estatal se refiere a informacin pblica cernida, pero sin incorporar otro tipo de informacin
que contenga datos personales que renan dos ca- personal (como nombre y apellidos o DNI o documen-
ractersticas: to similar).

88. Art. 88.2 Decreto Legislativo 1/2012, de 20 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Comercio Interior de Andaluca.
89. Art. 15.2 LTBG.
58 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

activa es el relativo a la estructura organizativa de los


sujetos obligados, debiendo incluirse un organigrama
actualizado que identifique a los responsables de los
diferentes rganos y su perfil y trayectoria profesio-
nal91. Por esta razn, si estos datos deben incluso ser
objeto de publicidad activa, la Ley establece su accesi-
bilidad cuando se ejerce el derecho de acceso.

Adems, la propia legislacin de proteccin de da-


tos personales declara que no es aplicable a los tra-
tamientos de datos referidos a personas jurdicas
(como son las entidades pblicas), ni a los ficheros
que se limiten a incorporar los datos de las personas
fsicas que presten sus servicios en aqullas, con-
sistentes nicamente en su nombre y apellidos, las
funciones o puestos desempeados, as como la di-
reccin postal o electrnica, telfono y nmero de fax
profesionales92.

Ahora bien, no basta que la informacin contenga De este modo, puede entenderse incluida en este
datos meramente identificativos (pues en tal caso se apartado la informacin que nicamente contenga
aplicara el apartado siguiente)90, sino que adems como dato personal la identificacin de las autorida-
tales datos deben estar relacionados con la organiza- des y agentes que adoptan una determinada resolu-
cin, funcionamiento o actividad pblica del rgano. cin o intervienen, por razn de sus funciones, en pro-
cedimiento o, ms ampliamente, actuacin pblica,
A este respecto, uno de los bloques de informacin que pues tales datos personales forman parte indisociable
la propia Ley ordena que debe ser objeto de publicidad de la propia informacin pblica.

90. Art. 15.3.c) LTBG.


91. Art. 6.1 LTBG.
92. Art. 2.2 Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre, de desarrollo de la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 59

Con todo, la Ley no ordena en todo caso el acceso a debe tener en cuenta, de un lado, el inters pblico
estos datos, sino que se limita a establecer una regla en la divulgacin de la informacin y, de otro lado,
general (con carcter general), que admite que pueda los derechos de los afectados cuyos datos aparezcan
ser exceptuada cuando en el caso concreto se considere en la informacin solicitada, en particular su dere-
que debe prevalecer la proteccin de datos personales cho fundamental a la proteccin de datos de carc-
u otros derechos constitucionalmente protegidos sobre ter personal93.
el inters pblico en la divulgacin que lo impida.
Pero, adems, la Ley bsica estatal establece que
para la realizacin de la citada ponderacin, el rga-
3.5.4 Informacin pblica que contenga datos no competente tomar particularmente en conside-
personales no incluidos en las categoras racin los siguientes criterios94. Como puede verse,
anteriores no se trata de una relacin exhaustiva (particular-
mente), de modo que ser posible emplear otros cri-
En relacin con la informacin pblica que contenga
terios, siempre que sean pertinentes a esta finalidad.
datos personales no incluidos en las dos categoras
En concreto, los criterios de ponderacin previstos
anteriores la Ley bsica estatal ni establece una regla
por la Ley bsica estatal son los siguientes:
de exclusin (como sucede con los datos especial-
mente protegidos, que adems es rgida), ni establece
una regla de accesibilidad (como sucede con los me- 3.5.4.1 El menor perjuicio a los afectados
ramente identificativos relacionados con la organiza- derivado del transcurso de los plazos
cin, funcionamiento o actividad pblica del rgano, establecidos en materia de archivos y
regla que este caso es meramente general), sino que patrimonio documental
obliga al rgano competente para resolver la solicitud
a realizar una ponderacin suficientemente razona- Segn esta legislacin, los documentos que contengan
da de derechos e intereses en cada caso concreto. datos personales de carcter policial, procesal, clnico o
de cualquier otra ndole que puedan afectar a la segu-
Como suceda en la aplicacin de los lmites gene- ridad de las personas, a su honor, a la intimidad de su
rales del derecho de acceso, en esta ponderacin se vida privada y familiar y a su propia imagen, no podrn

93. Art. 15.3 LTBG.


94. Art. 15.3 LTBG.
60 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

ser pblicamente consultados sin que medie consenti- derecho la Ley viene a entender que en tal caso el so-
miento expreso de los afectados o hasta que haya trans- licitante es titular de un inters legtimo que cualifica
currido un plazo de veinticinco aos desde su muerte, su posicin, ms all del inters pblico en la divulga-
si su fecha es conocida, o, en otro caso, de cincuenta cin de la informacin pblica. Por ejemplo, el inters
aos, a partir de la fecha de los documentos95. legtimo de los familiares de un fallecido en una inter-
vencin quirrgica a conocer la informacin relativa a
Se establece as la llamada regla de los tres pasos:
la misma, con la finalidad de determinar si ha existido
1. Mientras viva el titular de la informacin, debe exi- o no una mala praxis mdica y, en su caso, ejercitar las
girse el consentimiento del afectado. acciones legales pertinentes.
2. Transcurso del plazo de 25 aos desde su muer-
Dado que la Ley no de diferencia, debe entenderse
te, si la fecha del fallecimiento es conocida. No
que este criterio es aplicable para el ejercicio de cual-
obstante, aun cuando la Ley no lo explicita, cabe
quier derecho subjetivo, con independencia de que
entender que los familiares del fallecido pueden
se trate de un derecho constitucional fundamental o
autorizar el acceso a terceros.
de un derecho de creacin legal o, incluso, reglamen-
3. Si se desconoce la fecha del fallecimiento (en taria, as como de titularidad individual o colectiva
otro caso), transcurso del plazo de 50 aos des- (por ejemplo, el derecho constitucional de acceso a
de la fecha del documento. En todo caso, no es de la cultura).
aplicacin el plazo de 50 aos de la fecha del do-
cumento a personas vivas, pues en tal caso se apli- Asimismo, la exigencia de ejercicio de un derecho
ca la regla primera: necesidad de consentimiento no debe reducirse necesariamente al mbito de una
del afectado. pretensin en sede jurisdiccional. Aun cuando el so-
licitante de la informacin ya no pueda interponer re-
curso judicial contra la resolucin que puso fin al pro-
3.5.4.2 La justificacin por los solicitantes de su
cedimiento relativo a la documentacin que solicita,
peticin en el ejercicio de un derecho
eso no significa que no tenga a su disposicin otras
Cuando el solicitante alegue que la solicitud se for- vas jurdicas para reaccionar contra lo que entienda
mula con la finalidad de obtener informacin til para que es injusto (por ejemplo, la accin de nulidad me-
ponderar las posibilidades jurdicas de ejercicio de un diante revisin de oficio).

95. Art. 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio Histrico Espaol.


3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 61

Ahora bien, es evidente que en estos supuestos el so- 3.5.4.3 La justificacin por los solicitantes de su
licitante deber incluir los motivos por los que solicita peticin en el hecho de que tengan la
la informacin, tal como permite la Ley96. Con todo, lo condicin de investigadores y motiven
que no parece correcto es que esta motivacin legi- el acceso en fines histricos, cientficos o
time a la autoridad correspondiente a valorar la via- estadsticos
bilidad jurdica del derecho que se pretende ejercitar
a cuyo fin se solicita el acceso. La autoridad deber De la Ley bsica estatal se desprende que se deben
limitarse a comprobar la titularidad del derecho y su cumplir dos requisitos:
conexin con la informacin solicitada, pero sin po-
El solicitante debe reunir la condicin
der entrar en otro tipo de consideraciones sobre la
de investigador
viabilidad jurdica del derecho, cuestin sobra la que
habrn de decidir, en su caso, las tribunales y dems La solicitud debe motivarse en fines histricos,
autoridades competentes. cientficos o estadsticos.

96. Art. 17.3 LTBG


62 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

A este respecto, la legislacin considera personal in- Ms an, en aplicacin de la legislacin andaluza,
vestigador el personal docente e investigador de las cabe extender esta presuncin sobre la condicin
Universidades, entre cuyas funciones se encuentre la de investigador a todo profesional que preste servi-
de llevar a cabo actividades investigadoras97. En tal cios en puestos de trabajo con funciones de investi-
sentido, tienen reconocida por ley plena capacidad gacin vinculado a cualquiera de los agentes gene-
investigadora los Catedrticos de Universidad, los radores del conocimiento del Sistema Andaluz del
Profesores Titulares de Universidad y los Profesores Conocimiento102:
Contratados Doctores98. Pero, adems, los Profesores
Ayudantes Doctores tienen, entre sus funciones, de- a) Las universidades andaluzas.
sarrollar tareas de investigacin, funciones que tam-
b) Los organismos pblicos de investigacin.
bin pueden asignarse a los Profesores Visitantes99. En
cambio, no se contempla entre las funciones de los c) Los centros e institutos de investigacin.
Profesores Asociados la realizacin de actividades in-
vestigadoras100. d) Los centros tecnolgicos.

Asimismo, tambin se reconoce la condicin de per- e) Las academias.


sonal investigador al personal que preste servicios en f) Las sociedades cientficas.
Organismos Pblicos de Investigacin de la Adminis-
tracin General del Estado o en Organismos de inves- g) Las empresas que desarrollan actividades de
tigacin de otras Administraciones Pblicas101. investigacin, desarrollo e innovacin

97. Art. 13.1 Ley 14/2011, de 1 de junio, de la Ciencia, la Tecnologa y la Innovacin.


98. Arts. 56.1 y 52.b) Ley Orgnica 6/2001, de 21 de diciembre, de Universidades
99. Arts. 50.b) y 54.b) Ley Orgnica 6/2001, de 21 de diciembre, de Universidades
100. Art. 53.b) Ley Orgnica 6/2001, de 21 de diciembre, de Universidades.
101. Art. 13.1 Ley 14/2011, de 1 de junio, de la Ciencia, la Tecnologa y la Innovacin.
102. Arts. 30.2 y 39.3 Ley 16/2007, de 3 diciembre, de Ciencia y Conocimiento de Andaluca.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 63

De estas normas se desprende que el personal inves-


tigador vinculado a las Universidades y dems Orga-
nismos Pblicos de Investigacin tiene, en todo caso,
la condicin de investigador, pero ello no significa que
sea el nico personal que puede reunir dicha condi-
cin, a efectos del derecho de acceso. De modo gene-
ral, la legislacin considera personal investigador el
que, estando en posesin de la titulacin exigida en
cada caso, lleva a cabo una actividad investigadora,
entendida como el trabajo creativo realizado de for-
ma sistemtica para incrementar el volumen de co-
nocimientos, incluidos los relativos al ser humano, la
cultura y la sociedad, el uso de esos conocimientos
para crear nuevas aplicaciones, su transferencia y su
divulgacin103.

De este modo, otras personas (como becarios, docto-


randos u otros) que no renan la condicin de perso-
nal investigador en virtud del puesto que desempe-
an, pueden no obstante tener dicha consideracin
si, estando en posesin de la titulacin exigida en
cada caso, llevan a cabo una actividad investigadora
en los trminos sealados. As, la nocin de investi-
gador es esencialmente funcional (bsicamente, es
investigador el que investiga), lo cual se compadece
mejor con la naturaleza de la investigacin como de-
recho fundamental [art. 20.1.b) Constitucin].

103. Art. 13.1 Ley 14/2011, de 1 de junio, de la Ciencia, la Tecnologa y la Innovacin.


64 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

En definitiva, la condicin de investigador puede acre- Primera, que la consulta de la documentacin ten-
ditarse de una de las dos formas siguientes: ga lugar en las oficinas donde se encuentre.

Si el solicitante acredita su vinculacin como Segunda, que el interesado suscriba un documen-


personal investigador con cualquiera de los to en el que se identifiquen todos los documentos
agentes de generacin del conocimiento antes a los que tenga acceso.
indicados: en tal caso, se presume la condicin
de investigador. Tercera, que el interesado suscriba un documento
por el que se comprometa a despersonalizar los
En otro caso, habr que valorar que la actividad en
datos en todos los documentos que elabore, des-
la se enmarca la solicitud de acceso puede ser con-
de los trabajos preparatorios, de recogida y trata-
siderada una verdadera actividad investigadora, en
miento de la informacin, hasta su divulgacin por
el sentido antes indicado, aportando, por ejemplo,
cualquier medio.
los fines y metodologa del proyecto investigador,
sin que la autoridad pueda valorar ni la relevancia Y cuarta, que el interesado se comprometa por es-
ni la pertinencia de la investigacin, lo cual supon- crito a no utilizar los datos personales obtenidos
dra una censura de la libertad investigadora. para fines diversos a los autorizados.
De otro lado, la Ley bsica estatal requiere que so-
licitud de acceso se motive en fines histricos,
3.5.4.4 El menor perjuicio de los derechos de los
cientficos o estadsticos. De este modo, el solici-
afectados en caso de que los documentos
tante debe justificar que el acceso a la informacin
nicamente contuviesen datos de carcter
pretendida es estrictamente necesario para satisfa-
cer el objeto de la actividad investigadora, pues slo
meramente identificativo de aqullos
en esa medida podr justificarse el sacrificio de otros Ha de tratarse de datos meramente identificativos no
bienes jurdicos. relacionados con la organizacin, funcionamiento
En estos casos de acceso por motivos de una investi- o actividad pblica del rgano, pues en otro caso se
gacin cobra una mxima importancia la imposicin aplicara la regla general de acceso antes indicada104.
de condiciones a dicho acceso. As, a ttulo orientativo En este caso, como los anteriores, el criterio es inicial-
pueden sealarse las siguientes: mente favorable a facilitar el acceso.

104. Art. 15.2 LTBG.


3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 65

3.5.4.5 La mayor garanta de los derechos de cuando contiene apreciaciones subjetivas, juicios de
los afectados en caso de que los datos valor o datos que revelen el comportamiento de una
contenidos en el documento puedan persona y cuya divulgacin podra perjudicarle. Como
afectar a su intimidad o a su seguridad es obvio, y a diferencia de los supuestos anteriores, en
este caso el criterio es inicialmente contrario a la co-
Debe observarse que no se trata de datos especialmen- municacin de la informacin solicitada.
te protegidos, a los cuales se aplica la exigencia en todo
caso de consentimiento previo del afectado, sino de
una categora intermedia entre los datos especialmente 3.5.4.6 La mayor garanta de los derechos de
protegidos y los documentos nominativos o meramen- los afectados en caso de que los datos
te identificativos, referidos en el apartado anterior. contenidos en el documento se refieran a
menores de edad
Se trata, as, de un conjunto amplio de informaciones
personales caracterizado por su elevada indetermi- As, debe recordarse que la legislacin ordena la pri-
nacin. Con todo, puede apuntarse que una informa- maca del inters superior de los menores sobre cual-
cin puede afectar a la intimidad personal y familiar quier otro inters legtimo que pudiera concurrir105.

105. Art. 2 Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor; art. 3.1 Ley 1/1998, de 20 abril, de los Derechos y Atencin al Menor.
66 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

3.5.5 Recapitulacin pero tampoco exclusivamente datos meramente


identificativos relacionados con la organizacin,
El proceso de aplicacin del lmite derivado de la el funcionamiento o la actividad pblica del rga-
proteccin de los datos personales comprende las si- no o entidad correspondiente, se debern valorar
guientes etapas o fases sucesivas106: los criterios antes indicados:

1 Valorar si la informacin solicitada contiene o no Favorables a la comunicacin de la infor-


datos de carcter personal. macin: que los documentos nicamente
contengan datos de carcter meramente
2 En caso afirmativo, valorar si los datos son o no da-
identificativos de los afectados; que haya
tos especialmente protegidos. En tal caso, como
transcurrido alguno de los plazos estable-
regla general, no se debe comunicar la informa-
cidos en materia de archivos y patrimonio
cin, salvo consentimiento expreso del afectado.
documental; que el solicitante justifique su
3 Si los datos de carcter personal contenidos en la peticin en el ejercicio de un derecho o en el
informacin no fueran datos especialmente protegi- hecho de que tener la condicin de investi-
dos, valorar si son exclusivamente datos meramen- gador y motive el acceso en fines histricos,
te identificativos relacionados con la organizacin, cientficos o estadsticos.
el funcionamiento o la actividad pblica del rgano
o entidad correspondiente. En tal caso, como regla No favorables a la comunicacin de la infor-
general, se debe comunicar la informacin. macin: que los datos contenidos en el do-
cumento puedan afectar a la intimidad o a la
4 Si los datos de carcter personal contenidos en la seguridad de los afectados; que los datos se
informacin no fueran especialmente protegidos refieran a menores de edad.

106. Vase el Criterio Interpretativo CI/002/2015, de 24 de junio de 2015, adoptado conjuntamente por el CTBG y la AEPD.
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 67
3_ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO 69

4_EL EJERCICIO DE ACCESO


64 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4. EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO


4.1 La solicitud de acceso a la informacin
4.1.1 Normativa aplicable
4.1.2 Contenido de la solicitud
4.1.2.1 Informacin que se solicita
4.1.2.2 Motivacin de la solicitud
4.1.2.3 Modalidad de acceso
4.1.3 rgano o entidad a la que se dirige la solicitud
4.1.4 Formas y medios de presentacin
4.2 Primeras actuaciones
4.2.1 Acuse de recibo
4.2.2 Solicitudes imprecisas
4.2.3 Derivacin de las solicitudes: informacin que no obre en poder del sujeto u rgano
4.2.4 Derivacin de las solicitudes: informacin elaborada por otro sujeto
4.2.5 Recapitulacin
4.3 Otras causas de inadmisin
4.3.1 Aspectos generales
4.3.2 Solicitudes que se refieran a informacin que est en curso de elaboracin
4.3.3 Solicitudes que se refieran a informacin que est en curso de publicacin general
4.3.4 Solicitudes que se refieran a informacin que tenga carcter auxiliar o de apoyo
4.3.5 Solicitudes que se refieran a informacin para cuya divulgacin sea necesaria una accin previa de reelaboracin
4.3.6 Solicitudes manifiestamente repetitivas o abusivas
4.4 Tramitacin
4.4.1 Afectacin de derechos o intereses de terceros
4.4.2 Intervencin de otros rganos y entidades
4.4.3 rganos competentes para resolver las solicitudes de acceso a la informacin
4.4.4 Plazo de resolucin
4.4.5 Falta de resolucin en plazo
4.5 La resolucin
4.5.1 Motivacin
4.5.2 Notificacin
4.5.3 Publicacin
4.6 Formalizacin del acceso
4.6.1 Modalidades de acceso
4.6.2 Momento en que tiene lugar el acceso
4.7 Gratuidad y contraprestacin econmica
4.8 Condiciones de utilizacin
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 71

4.1 La solicitud de acceso a la informacin en el caso de que el sujeto al que se dirija la solicitud
tenga la condicin de Administracin pblica segn
se vio antes-107, ser de aplicacin directa a este pro-
4.1.1 Normativa aplicable cedimiento la Ley general del procedimiento adminis-
trativo comn108.
El procedimiento para el ejercicio del derecho de
acceso se inicia con la presentacin de la correspon- Asimismo, esta Ley ser de aplicacin ahora suple-
diente solicitud. toria en los casos de entidades y rganos sometidos
Adems de las reglas bsicas establecidas en la Sec- al rgimen de transparencia de la LTBG en relacin
cin 2 (Ejercicio del derecho de acceso a la informa- con sus actividades sujetas a Derecho Administrati-
cin pblica) del Captulo III (Derecho de acceso a la vo (como es el caso de determinados rganos cons-
informacin pblica) del Ttulo I de la LTBG, la propia titucionales y estatutarios, as como de las Corpora-
Ley estatal admite la aplicacin, en el mbito de sus ciones de Derecho Pblico), pudindose as colmar
respectivas competencias, de la correspondiente nor- las lagunas procedimentales de la LTBG. En cambio,
mativa autonmica (art. 12). en los supuestos de entidades jurdico-privadas per-
tenecientes al sector pblico (sociedades y funda-
Pero, adems, hasta la entrada en vigor de la Ley ciones), no podr acudirse a la Ley general del pro-
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Admi- cedimiento administrativo comn ni siquiera a ttulo
nistrativo Comn de las Administraciones Pblicas, supletorio.

407. Art. 2.2 LTBG y art. 3.3 LTPA.


408. Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
72 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

cho privado vinculadas o dependientes de las Admi-


Administraciones Aplicacin directa
pblicas nistraciones Pblicas, en la medida en que se consi-
LRJPAC
dere que la resolucin de las solicitudes de acceso a la
informacin pblica constituyen ejercicio de potestad
Entidades y rganos art. 2 sujetos Aplicacin supletoria
a la LTBG en relacin con sus
administrativa109.
LRJPAC
actividades sujetas a Derecho
Administrativo
4.1.2 Contenido de la solicitud
Resto de entidades No se aplica LRJPAC
jurdico-privadas del art. 2 La solitud de acceso a la informacin pblica presenta
un contenido necesario y dos facultativos.

4.1.2.1 Informacin que se solicita


En el caso de informacin en posesin de personas
fsicas o jurdicas privadas no integrantes del sector El contenido necesario no es otro que el objeto mis-
pblico que presten servicios pblicos o ejerzan po- mo de la solicitud: la exigencia de dejar constancia
testades administrativas, como nos consta, la Admi- de la informacin que se solicita110. El problema es
nistracin o entidad a la que se encuentren vincula- determinar en qu grado debe identificarse la infor-
dos actuar de intermediario entre el sujeto obligado macin a la que se solicita acceder para la solicitud
y el solicitante de informacin, de modo que podr no sea calificada de imprecisa111, tal como se trata
aplicarse la Ley general del procedimiento adminis- ms adelante. A este respecto, la LTBG emplea una
trativo comn. expresin amplia (La informacin que se solicita),
acorde con el objeto del derecho que se ejercita (la
Ahora bien, una vez que entre en vigor la Ley 39/2015, informacin pblica, y no necesariamente un docu-
de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo mento o documentos concretos). Interpretando la ley
Comn de las Administraciones Pblicas (2-10-2016), a sensu contrario, basta que la solicitud identifique la
esta Ley es aplicable tambin a las entidades de dere- informacin que se solicita de forma suficiente.

109. Art. 2.2.b) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
110. Art. 17.2 LTBG.
111. Art. 19.2 LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 73

Asimismo, en el mbito de la Ley andaluza, las perso-


nas que ejerzan el derecho de acceso estn obligadas
a realizar el acceso a la informacin de forma que no
se vea afectada la eficacia del funcionamiento de los
servicios pblicos, concretndose lo ms precisamen-
te posible la peticin112.

En todo caso, puede estimarse que no es requisito in-


dispensable identificar un documento o expediente
concreto, pues al fin y al cabo el objeto del derecho es
la informacin pblica.

4.1.2.2 Motivacin de la solicitud

El solicitante no est obligado a motivar su solicitud de


acceso a la informacin, y por ello, la ausencia de mo-
tivacin no ser por s sola causa de rechazo de la soli-
citud113. Por tanto, el solicitante no est obligado no ya
a acreditar un inters legtimo en el acceso a la infor-
macin que solicita, sino ni tan siquiera en declararlo,
como tampoco est obligado a manifestar la finalidad
para la que pretender acceder a la informacin.

Se trata, asimismo, de una diferencia significativa con


el rgimen general de las solicitudes que inician un
procedimiento administrativo, que exige que se con-
creten las razones de la peticin114.

112. Art. 8.b) LTPA.


113. Art. 17.3 LTBG.
114. Art. 70.1.b) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, art. 66.1.b) Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
74 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

en la solicitud para que sean adecuadamente pondera-


das. Pero incluso en tal supuesto, la entidad no podr
inadmitir la solicitud por un defecto de la misma, sino
que deber resolver sobre el fondo de la peticin.

Asimismo, el solicitante no est tampoco obligado a la


invocar la Ley de Transparencia, pues con carcter ge-
neral los ciudadanos no estn obligados a fundamen-
tar legamente sus solicitudes a la Administracin116.

4.1.2.3 Modalidad de acceso


La solicitud puede contener, adems, la modalidad
que se prefiera para acceder a la informacin solici-
tada117. Se trata, por tanto, de un contenido opcional,
Ahora bien, el solicitante podr exponer los motivos no obligatorio. Como se ver ms adelante, el acceso
por los que solicita la informacin y que podrn ser a la informacin puede materializarse inicialmente
tenidos en cuenta cuando se dicte la resolucin115. De mediante diversas modalidades y formatos: examen
este modo, la motivacin de la solicitud forma parte de la informacin en el sitio en que se encuentre, ob-
del contenido facultativo de la misma. No obstante, la tencin de una copia de la misma, o entrega de la in-
motivacin de la solicitud ser oportuna en el caso de formacin por medios electrnicos, con opciones de
acceso de que la informacin solicitada contenga a da- soporte y formatos variados. Pues bien, el solicitante
tos personales no especialmente protegidos, y se ale- puede manifestar su preferencia por una forma o for-
gue para su ponderacin el ejercicio de un derecho o mato determinados en la misma solicitud, sin perjui-
razones de investigacin, pues es evidente que en tales cio de que tambin pueda expresar esta peticin en
casos el solicitante deber motivar estas circunstancias un momento posterior.

115. Art. 17.3 LTBG.


116. Art. 70.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, art. 66.1 Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
117. Art. 17.2.d) LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 75

4.1.3 rgano o entidad a la que se dirige la en un archivo determinado, podr dirigirse al rga-
solicitud no responsable del mismo en los trminos previstos
en la legislacin en materia de archivos120. Esta re-
La solicitud debe dirigirse a la persona titular del r- gla es aplicable al Archivo General de Andaluca y a
gano administrativo o entidad que el solicitante con- los archivos histricos provinciales. En cambio, no
sidera que posee la informacin pblica a la que se parece que sea de aplicacin a los archivos centra-
pretende acceder118. Como se ver seguidamente, la les de las Conserjeras, rganos territoriales y enti-
circunstancia de que la informacin solicitada se en- dades instrumentales dependientes de la Adminis-
cuentre en poder del rgano o entidad al que se diri- tracin de la Junta de Andaluca, pues tales archivos
ge la solicitud es el presupuesto imprescindible (y no centrales tienen la naturaleza legal de unidades
siempre suficiente) para que el rgano pueda tramitar administrativas121.
y resolver la solicitud.

No obstante, esta regla presenta una excepcin: cuan-


do se trate de informacin en posesin de personas 4.1.4 Formas y medios de presentacin
fsicas o jurdicas privadas no integrantes del sector
La solicitud puede presentarse por cualquier medio
pblico que presten servicios pblicos o ejerzan po-
que permita tener constancia de la identidad del so-
testades administrativas119, la solicitud se dirigir a la
licitante y de una direccin de contacto, preferente-
Administracin, organismo o entidad del sector pbli-
mente electrnica, a efectos de comunicaciones122. De
co a las que se encuentren vinculadas. De este modo,
este modo, no es posible presentar solicitudes anni-
la entidad pblica actuar de intermediario entre el
mas, pues la Ley requiere que quede constancia de la
sujeto obligado y el solicitante.
identidad del solicitante, lo cual constituye una regla
Asimismo, cuando la persona interesada conozca la general para el inicio de un procedimiento administra-
ubicacin concreta de un documento o informacin tivo a solicitud de una persona interesada123.

118. Art. 17.1 LTBG.


119, Art. 4 LTBG y art. 4 LTPA.
120. Art. 28.3 LTPA.
121. Art. 43.1 Ley 7/2011, de 3 de noviembre, de Documentos, Archivos y Patrimonio Documental de Andaluca.
122. Art. 17.2 LTBG.
123. Art. 70.1.a) y d) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, art. 66.1.a) y
e) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
76 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Esta es una diferencia bsica con el acceso a la infor- podrn presentarse: a) En los registros de los rganos
macin pblica que es objeto de publicidad activa, en administrativos a que se dirijan. b) En los registros de
relacin al cual no debe exigirse identificacin alguna, cualquier rgano administrativo, que pertenezca a la
pues se trata de informacin de difusin general. Adi- Administracin General del Estado, a la de cualquier
cionalmente, en la valoracin de alguna causa de in- Administracin de las Comunidades Autnomas, a la
admisin de las solicitudes de acceso, como la de que de cualquier Administracin de las Diputaciones Pro-
sea manifiestamente repetitiva o tengan un carecer vinciales, Cabildos y Consejos Insulares, a los Ayunta-
abusivo, puede ser relevante e incluso determinante mientos de los Municipios de gran poblacin125, o a la
la identidad del solicitante. del resto de las entidades que integran la Administra-
cin Local si, en este ltimo caso, se hubiese suscrito
Ahora bien, aun cuando la ley habla de una direccin el oportuno convenio. c) En las oficinas de Correos, en
de contacto preferentemente electrnica, lo cierto la forma que reglamentariamente se establezca. d) En
es que no se impone el empleo de medio electrni- las representaciones diplomticas u oficinas consu-
cos, por lo que las personas podrn presentar la soli- lares de Espaa en el extranjero. e) En cualquier otro
citud en el formato tradicional en papel. que establezcan las disposiciones vigentes.

Y al menos cuando el rgano o entidad al que se di- En el caso de entidades que no tengan la condicin
rija la solicitud tenga la condicin de Administracin de Administracin pblica, adems de la posibilidad
pblica, la solicitud podr presentarse directamente de presentar la solicitud en las oficinas de la entidad,
en el registro de dicho rgano o entidad, as como as cabe entender tambin posible la presentacin del
como en cualquiera de los registros a que se refiere ley escrito en las oficinas de Correos, mediante envo cer-
de procedimiento administrativo comn124: Las solici- tificado (que garantiza la recepcin del destinatario
tudes, escritos y comunicaciones que los ciudadanos o persona autorizada), en calidad de servicio postal
dirijan a los rganos de las Administraciones pblicas universal126.

124. Artculo 38.4 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Este precepto es
modificado por el art. 16.4 Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas: Los documentos que los interesados dirijan
a los rganos de las Administraciones Pblicas podrn presentarse: a) En el registro electrnico de la Administracin u Organismo al que se dirijan, as como en los restantes
registros electrnicos de cualquiera de los sujetos a los que se refiere el artculo 2.1. b) En las oficinas de Correos, en la forma que reglamentariamente se establezca. c) En las
representaciones diplomticas u oficinas consulares de Espaa en el extranjero. d) En las oficinas de asistencia en materia de registros. e) En cualquier otro que establezcan las
disposiciones vigentes.
125. A los que se refiere el artculo 121 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de las Bases del Rgimen Local.
126. Ley 43/2010, de 30 de diciembre, del servicio postal universal, de los derechos de los usuarios y del mercado postal.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 77

Adems, debe recordarse que cuando el rgano o en-


tidad al que se dirija la solicitud tenga la condicin de
Administracin pblica, los ciudadanos podrn exigir
el correspondiente recibo que acredite la fecha de
presentacin de la solicitud, admitindose como tal
una copia en la que figure la fecha de presentacin
anotada por la oficina127.

En Andaluca, todas las entidades estn obligadas a


tener disponibles en sus respectivas sedes electrni-
cas, portales o pginas web, al menos, los modelos
normalizados de solicitud128.

Por lo dems, el personal al servicio de las entida-


des incluidas en el mbito de aplicacin de la ley
andaluza est obligado a ayudar e informar a las
personas que lo requieran sobre la forma y el lugar
en que pueden presentar sus solicitudes de acceso
a la informacin129.

Para las solicitudes dirigidas a la Administracin de la


Junta de Andaluca se ha creado una plataforma es-
pecfica de acceso telemtico a la informacin pblica
(PID@) conectada con @ries.

127. Art. 70.3 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Adminis-
traciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Art. 66.3 Ley 39/2015,
de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones
Pblicas.
128. Art. 29.2 LTPA.
129. Art. 31.2 LTPA.
78 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

https://ws043.juntadeandalucia.es/derechodeacceso/ 4.2 Primeras actuaciones


tramites/acceso.do;jsessionid=7A61807525238E277E-
F8678F5C7B0D5E?vertodos 4.2.1 Acuse de recibo

A diferencia de otras plataformas que exigen la acre- En el caso de que el rgano o entidad al que se dirija
ditacin mediante certificacin electrnica o el uso la solicitud tenga la condicin de Administracin p-
de claves concertadas, la plataforma de la Junta de blica, est obligada a informar al solicitante del plazo
Andaluca nicamente exige, a efectos de identifica- mximo normativamente establecido para la resolu-
cin, la consignacin del nmero de DNI/NIE/PASA- cin y notificacin del procedimiento, as como de los
PORTE, as como una direccin de correo electrnica, efectos que pueda producir el silencio administrativo,
a efectos de enviar el acuse de recibo y, si el solicitan- incluyendo dicha mencin en comunicacin que se le
te lo desea, la resolucin y, en su caso, la informacin dirigir al efecto dentro de los diez das siguientes a
solicitada. la recepcin de la solicitud en el registro del rgano
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 79

competente para su tramitacin. En este ltimo caso, la solicitud la posee o no, ambas valoraciones podrn
la comunicacin indicar adems la fecha en que la hacerse de forma paralela, y una buena prctica se-
solicitud ha sido recibida por el rgano competente130. ra que si se determina que la informacin solicitada,
aun cuando no est por completo identificada, por la
Ahora bien, el presupuesto para la emisin de esta
materia o mbito de que se trata, no se encuentra en
comunicacin es la recepcin de la solicitud en el re-
poder del sujeto u rgano, debe primar la actuacin
gistro del rgano competente para su tramitacin.
de derivacin, pues al fin y al cabo, ser otro rgano o
Y esto comporta un examen inicial sobre la propia
entidad la que habr de juzgar, en ltima instancia, el
competencia del rgano, competencia que como
grado de precisin de la solicitud.
nos consta- se hace depender la circunstancia de la
posesin de la informacin, para lo cual se debe de- Si rgano o sujeto considera que se encuentra en po-
terminar qu informacin se solicita. sesin de la informacin, deber emitir la comunica-
cin antes indicada.
De este modo, una vez recibida la solicitud por el r-
gano o entidad a la que va dirigida, sta debe exami-
nar dos cuestiones iniciales: 4.2.2 Solicitudes imprecisas
Que la solicitud identifique de modo suficiente la Cuando la solicitud no identifique de forma sufi-
informacin a la que se solicita acceder: la ausen- ciente la informacin, se pedir al solicitante que la
cia de este requisito constituye lo que se denomi- concrete en un plazo de diez das, con indicacin de
na solicitudes imprecisas. que, en caso de no hacerlo, se le tendr por desisti-
Que el rgano o entidad en cuestin se encuentra do, as como de la suspensin del plazo para dictar
en poder de la informacin solicitada: la ausencia resolucin131.
de este presupuesto, determina lo que se denomi-
Por tanto, el efecto inmediato del requerimiento de
na la derivacin de solicitudes.
concrecin de la informacin no es otro que la sus-
Salvo que la imprecisin de la informacin impida pensin del plazo mximo legal para resolver y noti-
determinar si el rgano o entidad a la que se dirige ficar la resolucin por el tiempo que medie entre la

130. Art. 42.4 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En idntico sentido, art. 21.4 Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
131. Art. 19.2 LTBG.
80 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

notificacin del requerimiento y su efectivo cumpli- licitud en la que concrete la informacin demandada.
miento por el destinatario, o, en su defecto, el trans- En cambio, una nueva solicitud meramente repetitiva
curso del indicado plazo de 10 das132. podr inadmitirse a trmite135.

De otro lado, en aplicacin de un principio de buena En el caso de que solicitante haya atendido el reque-
administracin, debe entenderse que, al menos en los rimiento, pero el rgano o entidad considere que la
casos de rganos o sujetos que tengan la condicin solicitud sigue siendo excesivamente imprecisa, sin
de Administracin pblica, sta asistir al solicitante, que permita identificar la informacin, podr inad-
en la medida de lo posible, para concretar su peticin mitir la solicitud mediante la correspondiente reso-
de informacin, as como debe poner a su disposicin lucin motivada.
los instrumentos adecuados para la bsqueda de la
informacin. Resumen:

En caso de que el solicitante no concrete la informa- Si el rgano o entidad destinataria de la solicitud con-
cin se le tendr por desistido133. Al menos en el sidera que no se precisa suficientemente la informa-
caso de que el sujeto u rgano tenga la condicin de cin a la que se solicita acceder:
Administracin pblica, no puede dar por desistido
Est obligado a requerir al solicitante para concre-
automticamente al solicitante, sino que debe dictar
te la informacin objeto de la solitud en un plazo
la resolucin expresa en el declare el desistimiento
de 10 das.
y el archivo de la solicitud134. Y dado que se trata de
una resolucin meramente formal, en ningn caso Debe prestar asesoramiento y asistencia al solici-
impedir la presentacin posterior de una nueva so- tante para que pueda concretar la peticin.

132. Art. 42.5.a) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En idntico sentido, art.
22.1.a) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
133. Art. 19.2 LTBG.
134. Art. 71.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En idntico sentido, art. 68.1
Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
135. Art. 18.1.e) LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 81

Caben tres posibilidades:

Si el solicitante identifica suficientemente la in-


formacin: se reanuda el cmputo del plazo de
resolucin.

Si el solicitante hace caso omiso al requerimiento: el


rgano competente debe acordar mediante resolu-
cin expresa el desistimiento y el archivo de la soli-
citud, resolucin que se debe notificar al solicitante.
Si el solicitante atiende el requerimiento, pero no
logra identificar suficientemente la informacin: el
rgano competente debe acordar la inadmisin a
trmite de la solicitud, resolucin que se debe mo-
tivar y tambin notificar al solicitante.
No existe un plazo especfico para estas resoluciones,
pero debe entenderse que deben producirse cuanto
antes. Pinsese que si el solicitante ha respondido al
requerimiento puede entender legtimamente que ha
subsanado y que, por consiguiente, se ha reanudado
el cmputo del plazo para resolver.
82 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

SOLICITUDES IMPRECISAS

Si el rgano o entidad destinataria


de la solicitud considera que no se
precisa suficientemente la
informacin a la que se
solicita acceder

Debe prestar asesoramiento y


asistencia al solicitante para que
pueda concretar la peticin

Est obligado a requerir al


solicitante para que concrete
la informacin objeto de la solicitud
en un plazo de 10 das

Si el solicitante identifica Si el solicitante hace caso Si el solicitante atiende el requerimiento


suficientemente la informacin omiso al requerimiento pero no logra identificar
suficientemente la informacin

Se reanuda el cmputo del Resolucin declarativa del Resolucin de inadmisin a


plazo de resolucin desistimiento y archivo de la solicitud trmite de la solicitud
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 83

4.2.3 Derivacin de las solicitudes: informacin No existe un plazo para acordar estas actuaciones en
que no obre en poder del sujeto u rgano caso de que la informacin no obre en poder del su-
jeto u rgano al que se dirige la solicitud, pero puede
Cuando la solicitud se refiere a informacin que no recordarse que, al menos en el caso de las Administra-
obre en poder del sujeto al que se dirige (ni las perso- ciones pblicas el plazo para remitir la comunicacin
nas fsicas o jurdicas vinculadas al mismo), el sujeto informativa antes indicada es de diez das, por lo que
debe acordar la inadmisin a trmite de la solicitud parece razonable tratar de acordar estas actuaciones
debido a la falta de competencia del sujeto u rgano. preliminares en dicho plazo.
No obstante, se diferencian dos posibilidades:

Si se conoce cul sea el sujeto u rgano competente,


se le remitir la solicitud e informar de esta circuns-
tancia al solicitante136. Debe entenderse que es preci-
sa una resolucin de inadmisin, en virtud de la cual Si la informacin NO
est en poder del sujeto
el sujeto se declare incompetente. Asimismo, debe al que se dirige
recordarse que el cmputo del plazo para resolver
procedimiento no se inicia hasta la recepcin de la
solicitud por el rgano competente para resolver137.
Si se conoce cul sea el sujeto u
Si se desconoce cul sea el sujeto u rgano com- rgano competente, se le remitir
la solicitud, e informar de esta
petente, se inadmitir la solicitud por esta causa y circunstancia al solicitante
se deber indicar en la resolucin el rgano que, a
su juicio, es competente para conocer de la solici-
tud138. A diferencia del supuesto anterior, en este
otro no existe propiamente remisin o derivacin
Si se desconoce cul sea el
de la solicitud al sujeto que se estima competen- sujeto u rgano competente, se
te, sino que la inadmisin de la misma se acom- le inadmitir la solicitud por esta
paa de una indicacin a efectos informativos. causa y se deber indicar en la
resolucin el rgano que, a su
juicio, es competente para conocer
la solicitud
136. Art. 19.1 LTBG.
137. Art. 20.1 LTBG.
138. Art. 18.1.d) y 2 LTBG.
84 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4.2.4 Derivacin de las solicitudes: informacin


elaborada por otro sujeto

Cuando la informacin objeto de la solicitud, aun


obrando en poder del sujeto al que se dirige, haya
sido elaborada o generada en su integridad o parte
principal por otro, se le remitir la solicitud a ste para
que decida sobre el acceso139.

A diferencia de los supuestos anteriores, en este caso


el sujeto al que se dirige la solicitud posee la infor-
macin solicitada, pero la ley bsica estatal conside-
ra que no es competente para resolver la peticin,
modulando la regla inicial segn la cual se entiende
informacin pblica la que obre en poder de alguno
de los sujetos obligados, ya sea elaborada o adquiri-
da por stos en ejercicio de sus funciones140. Ms an,
aplicada literalmente la norma, ni siquiera basta que
el sujeto en cuyo poder se encuentra la informacin
haya participado en su elaboracin, si esta interven-
cin no se considera que alcanza a la parte principal
de la informacin. Asimismo, la ley bsica parece no
dejar a discrecin del sujeto la decisin de su resuelve
la solicitud o la reenva al sujeto competente, sino que
impone esta solucin (se le remitir).

Como es sabido, en nuestro ordenamiento es cada


vez ms frecuente que una Administracin interven-

139. Art. 19.4 LTBG.


140. Art. 13 LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 85

ga a ttulo de informe en un procedimiento que co-


rresponde tramitar y resolver a otra Administracin y
que, por tanto, poseer la informacin generada por
aqulla. Pues bien, aplicado literalmente el precep- DERIVACIN
DE SOLICITUDES
to que tratamos, parece que la Administracin que
posee la informacin, aun tratndose de la respon-
sable del procedimiento, deber remitir la solicitud
a la Administracin autora de la misma. Con todo,
parece evidente que esta regla no ser aplicable en
relacin con aquellos informes respecto a los cuales
por ley se establece su publicidad, como sucede con
Si la informacin NO est en poder
los informes que conforman los expedientes de ela-
del sujeto al que se dirige y se
boracin de textos normativos141. Igualmente, respec- conoce cul sea el sujeto rgano
to a los convenios y acuerdos administrativos deben competente, se le remirir la
reputarse que todas las partes firmantes son autores solicitud a ste.

principales.

Por lo dems, por analoga al supuesto anterior de re-


misin de la solicitud al sujeto que la posee142, debe
entenderse que tambin en este caso habr que in- Cuando la informacin objeto de
formar de esta circunstancia al solicitante. Ms an, la solicitud, aun obrando en poder
como se ha dicho antes, habra que emitir una reso- del sujeto al que se dirige, haya
sido elaborada o generada en su
lucin de inadmisin motivada y notificarla al solici- integridad o parte principal por otro,
tante, pues esta decisin puede ser tambin objeto de se le remitir la solicitud a ste
controversia. Y, como sucede con los supuestos de re-
misin antes tratados, habra sido interesante some-
ter esta resolucin a un plazo ms breve del general
de resolucin.

141. Art. 7.d) LTBG.


142. Art. 19.1.
86 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4.2.5 Recapitulacin cisa, deber comunicar al solicitante las determi-


naciones bsicas del procedimiento y la fecha de
Lo antes posible desde la recepcin de la solicitud de entrada de la solicitud en el registro.
acceso a la informacin pblica (preferentemente du-
rante los 10 das siguientes), el sujeto u rgano debe
acordar las actuaciones preliminares siguientes:
4.3 Otras causas de inadmisin
4.3.1 Aspectos generales
Determinar si la informacin solicitada se encuen-
tra lo suficientemente identificada y, en caso con- Las solicitudes de acceso a la informacin pblica se
trario, requerir al solicitante para su concrecin, y inadmitirn a trmite en una serie de supuestos144,
si sta no se produce inadmitir a trmite la solici- alguno de los cuales hemos tratado antes. La princi-
tud o declarar su desistimiento. pal diferencia con los lmites del derecho de acceso145
Determinar si la informacin solicitada obra en su consiste en que, en estos casos, no es preciso realizar
poder y, en caso contrario, inadmitir a trmite la so- el doble test del dao y de la ponderacin, ni cabe un
licitud y, en su caso, remitirla al sujeto competente. acceso parcial146. Adems, desde el punto de vista pro-
cedimental, no es necesario conceder audiencia a los
Si la informacin ya ha sido publicada, la resolu- terceros afectados por la solicitud.
cin podr limitarse a indicar al solicitante cmo
puede acceder a ella143, por lo que no es necesario No obstante, la declaracin de inadmisin a trmite
tampoco tramitar procedimiento alguno. no deja de constituir una resolucin que anticipada-
mente finaliza el procedimiento y supone la denega-
Si la informacin se encuentra en poder del sujeto cin de la solicitud y, por ello, debe efectuarse me-
u rgano (y no est publicada) y la solicitud (inicial diante resolucin motivada147, que debe notificarse
o tras el requerimiento) es lo suficientemente pre- al solicitante148. Asimismo, dado que no es necesario

143. Art. 22.3 LTBG.


144. Art. 18.1 LTBG.
145. Arts. 14 y 15 LTBG.
146. Art. 16 LTBG.
147. Art. 18.1 LTBG.
148. Art. 58.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Art. 35.1 Ley 39/2015, de 1 de
octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 87

conceder audiencia a los terceros afectados por la cin deber especificar el rgano que elabora dicha
solicitud ni ponderar intereses, es recomendable no informacin y el tiempo previsto para su conclusin y
agotar el plazo de resolucin de la solicitud, acordan- puesta a disposicin149. Por tanto, si la denegacin se
do la inadmisin en el menor plazo posible. basa en este motivo, el rgano competente para re-
solver deber mencionar en la resolucin el rgano o
la unidad que est preparando el material e informar
4.3.2 Solicitudes que se refieran al solicitante acerca del tiempo previsto para terminar
a informacin que est en curso su elaboracin.
de elaboracin
Se trata de informacin que en el momento en que se 4.3.3 Solicitudes que se refieran
solicita el acceso a la misma an se est elaborando a informacin que est en curso
o produciendo, como es el caso de un borrador de un de publicacin general
acta, o una versin inicial de un informe, an no defi-
A diferencia del supuesto anterior, no se trata aqu de
nitiva, o, en general, aquellos datos o informaciones
informacin en curso de preparacin, sino de infor-
sobre los que la entidad u rgano est todava traba-
macin ya elaborada, por ejemplo, de un documento
jando internamente y no se haya emitido ningn dic-
ya concluido, pero que se encuentra en curso de pu-
tamen, informe o aprobacin.
blicacin, es decir, que va a ser objeto de publicidad
Ahora bien, slo est vedado el acceso a los documen- activa y, por tanto, ser accesibilidad general.
tos inconclusos, pero no necesariamente y en todo
Como en el caso anterior, en el mbito de la Ley anda-
caso a los procedimientos inconclusos y, por tanto,
luza, la denegacin de informacin deber especificar
tampoco a los documentos de los expedientes que,
el rgano que posee dicha informacin y el tiempo pre-
siendo separables, estuviesen terminados.
visto para su puesta a disposicin150. Asimismo, como
En el supuesto de que se inadmita la solicitud porque buena praxis, se podran suministrar al solicitante los
la informacin est en curso de elaboracin, en el datos necesarios para localizar la informacin una vez
mbito de la Ley andaluza, la denegacin de informa- sea publicada.

149. Art. 30.a) LTPA.


150. Art. 30.a) LTPA.
88 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4.3.4 Solicitudes que se refieran a informacin actuaciones, pero que en s misma no forma parte
que tenga carcter auxiliar o de apoyo de los procedimientos oficiales y, por ello, no cons-
ta en los expedientes administrativos. A esta nocin
Son objeto de inadmisin las solicitudes referidas a responden perfectamente documentos de trabajo
informacin que tenga carcter auxiliar o de apoyo tales como notas, borradores, opiniones y resmenes
como la contenida en notas, borradores, opiniones, (como un resumen de un dossier o un resumen ejecu-
resmenes, comunicaciones e informes internos o tivo), que se confeccionan para el manejo interno, en
entre rganos o entidades administrativas151. El prin- el marco de deliberaciones y consultas previas que se
cipal argumento que se esgrime para excluir el acceso efectan en el seno del rgano o entidad.
a esta documentacin preparatoria es la afirmacin
Y en este contexto debe interpretarse la mencin ex-
segn la cual facilitar el acceso a este tipo de docu-
presa a los informes. Es decir, no cualquier informe
mentos puede condicionar, comprometer o perjudi-
est excluido del derecho de acceso, sino tan slo
car gravemente el proceso de toma de decisiones, y
aquellos informes que tengan esa naturaleza de ele-
afectar en consecuencia a su resultado.
mento auxiliar o de apoyo. Por el contrario, los infor-
Como puede verse, la Ley emplea una nocin general mes que, en virtud de la normativa que ordena cada
(informacin que tenga carcter auxiliar o de apo- procedimiento, forman parte del mismo no entran en
yo), y una serie de nociones particulares (la informa- el mbito de esta causa de inadmisin. As, para ma-
cin contenida en notas, borradores, opiniones, res- yor claridad, en el mbito de la Ley andaluza, se es-
menes, comunicaciones e informes internos o entre tablece que los informes preceptivos no podrn ser
rganos o entidades administrativas), mencionadas a considerados como informacin de carcter auxiliar
ttulo de ejemplo (como). o de apoyo para justificar la inadmisin de las solici-
tudes referidas a los mismos152. Incluso cabe sugerir
Por informacin de carcter auxiliar o de apoyo debe que los informes facultativos que el rgano decisor
entenderse aquella que sirve de preparacin de las solicita porque se juzgan necesarios para resolver153

151. Art. 18.1.b) LTBG.


152. Art. 30.b) LTPA.
153. Art. 82.1 L Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En idntico sentido, art. 79.1
Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 89

y, por consiguiente, forman parte del procedimiento


administrativo, no tienen un simple carcter auxiliar
o de apoyo154.

4.3.5 Solicitudes que se refieran a informacin


para cuya divulgacin sea necesaria una
accin previa de reelaboracin
En el fondo esta excepcin no es sino una conse-
cuencia de la primera (informacin en curso de ela-
boracin): si se excluye el acceso a la informacin en
proceso de elaboracin, igualmente debe excluirse el
acceso cuando es necesario un proceso de reelabora-
cin de la informacin.

Esta excepcin permite diferenciar el derecho de ac-


ceso a la informacin pblica del derecho a formular
consultas. De este modo, quedan excluidas del de-
recho de acceso, entre otras posibles, las consultas Todo ello sin perjuicio de que los ciudadanos puedan
jurdicas o las peticiones de informes o dictmenes, y, acogerse a otros derechos reconocidos en determi-
en general, aquellas solicitudes de informaciones a nadas Leyes. As, por ejemplo, en materia ambiental,
la carta o a demanda, en la medida en que requie- los titulares o promotores de actuaciones sometidas
ren un trabajo completo de elaboracin ad hoc por a autorizacin ambiental integrada pueden pedir a la
parte de la autoridad pblica y, por lo tanto, significan Consejera competente en materia de medio ambien-
que el solicitante obtenga un asesoramiento. te determinadas consultas previas155.

154. En tal sentido, la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas, declara lo siguiente: No formar parte del
expediente administrativo la informacin que tenga carcter auxiliar o de apoyo, como la contenida en aplicaciones, ficheros y bases de datos informticas, notas, borradores,
opiniones, resmenes, comunicaciones e informes internos o entre rganos o entidades administrativas, as como los juicios de valor emitidos por las Administraciones Pblicas,
salvo que se trate de informes, preceptivos y facultativos, solicitados antes de la resolucin administrativa que ponga fin al procedimiento -art. 70.4-.
155. Art. 26 la Ley 7/2007, de 9 julio, de Gestin integrada de la Calidad Ambiental.
90 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Ahora bien, como se ha sealado ms arriba, de la 4.3.6 Solicitudes manifiestamente repetitivas


propia ley bsica se desprende de forma inequvoca o abusivas
que el objeto del derecho de acceso a la informacin
pblica no se circunscribe exclusivamente a los docu- Es motivo de inadmisin a trmite que las solicitu-
mentos, sino que alcanza tambin a los contenidos (o des que sean manifiestamente repetitivas o tengan
documentos) que obren en poder del sujeto obliga- un carcter abusivo no justificado con la finalidad de
do156. Por esta razn, debe interpretarse que tambin transparencia de esta Ley158. En tal sentido, las perso-
forman parte del objeto del derecho de acceso las in- nas que accedan a la informacin pblica deben ejer-
formaciones (los contenidos) que obran en poder del cer su derecho con respeto a los principios de buena
sujeto obligado, aun cuando a la fecha de la solicitud fe e interdiccin del abuso de derecho159.
no se encuentren plasmadas en un documento como Se tratara de obligar a la entidad a tramitar solicitu-
tal generado y completo. El lmite estara marcado por des manifiestamente irrazonables, bien porque se tra-
la causa de inadmisin referente a informacin para te de solicitudes reiterativas, con idntico objeto, de
cuya divulgacin sea necesaria una accin previa de otras denegadas anteriormente mediante resolucin
reelaboracin. expresa, o bien solicitudes que por su amplitud no
A este respecto, en el mbito de la Ley andaluza, se tienen otro objeto de obstaculizar o entorpecer gra-
establece que no se estimar como reelaboracin vemente el funcionamiento de la entidad u rgano.
que justifique la inadmisin la informacin que pue- Sucedera as, por ejemplo, mediante la presentacin
da obtenerse mediante un tratamiento informatizado masiva de solicitudes de informacin, por una perso-
de uso corriente157. De este modo, la causa de inad- na o varias actuando concertadamente, con el objeto
misin no ser aplicable cuando las informaciones o efecto de alterar gravemente la eficacia del funcio-
solicitadas sean fcilmente extrables mediante pro- namiento del servicio pblico.
cedimientos o aplicaciones de uso comn, como una Con todo, la motivacin de la resolucin de inadmi-
base de datos, a disposicin de la autoridad, sin nece- sin debe expresar con grado suficiente porqu la pe-
sidad de implementar una aplicacin especfica para ticin supone una situacin de abuso que bloqueara
el caso. la actividad ordinaria de la entidad.

156. Art. 13 LTBG.


157. Art. 30.c) LTPA.
158. Art. 18.1.e) LTBG.
159. Art. 8.a) LTPA.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 91

4.4 Tramitacin
4.4.1 Afectacin de derechos o intereses
de terceros
Si la informacin solicitada pudiera afectar a de-
rechos o intereses de terceros, debidamente iden-
tificados, se les conceder un plazo de quince das
para que puedan realizar las alegaciones que esti-
men oportunas160. Al menos en el caso de las enti-
dades que tengan la condicin de Administraciones
pblicas, la exigencia de identificacin de posibles
afectados debe flexibilizarse, de modo que se les
debe emplazar a intervenir en el procedimiento tan-
to si estn identificados como si resultan fcilmente
identificables.

As, cabe recordar que la Ley bsica de Procedimien-


to Administrativo Comn dispone que si durante la
instruccin de un procedimiento que no haya tenido
publicidad en forma legal, se advierte la existencia de
personas que sean titulares de derechos o intereses
legtimos y directos cuya identificacin resulte del ex-
pediente y que puedan resultar afectados por la reso-
lucin que se dicte, se comunicar a dichas personas
la tramitacin del procedimiento161.

160. Art. 19.3 LTBG.


161. Art. 34 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. En el mismo sentido, art. 8 Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
92 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Con todo, puede suceder que la entidad no dispon- nistrativas, la solicitud se dirigir a la Administracin,
ga de los datos de contacto, mnimos y actualizados, Organismo o Entidad de las previstas en el artculo
para poder efectuar este trmite, ya que stos no tie- 2.1 a las que se encuentren vinculadas164. Como se
nen por qu desprenderse de la informacin solicita- recordar, tales personas estarn obligadas a sumi-
da o pueden haber cambiado. En estos supuestos, la nistrar a la Administracin, organismo o entidad de
disociacin de los datos personales ser la alternativa las previstas en el artculo 2.1 a la que se encuentren
ms factible a la que habr que recurrir. vinculadas, previo requerimiento, toda la informacin
necesaria para el cumplimiento por aqullos de las
El solicitante deber ser informado de esta circunstan- obligaciones previstas en este Ttulo165.
cia, as como de la suspensin del plazo para dictar re-
solucin hasta que se hayan recibido las alegaciones En el caso de entidades y rganos sujetos a la Ley
o haya transcurrido el plazo para su presentacin162. andaluza, el plazo para cumplir el requerimiento de
En la notificacin al tercero interesado sera de inters informacin es de quince das, sin perjuicio de los
que se le indicasen los motivos de la solicitud, si se plazos que puedan establecer las entidades locales
han expresado. En cambio, no parece necesario reve- en ejercicio de su autonoma166. Aun cuando no se es-
lar, adems, la identidad del solicitante. pecifica si en tal supuesto se suspende o no el plazo
para dictar resolucin, puede entenderse aplicable a
Por lo dems, si la persona tercera interesada intervie-
este caso el apartado 3 del artculo 16, antes tratado,
ne en el procedimiento, ser conveniente que solicite
dado que la persona que posee la informacin puede
que se le notifique la resolucin del mismo163.
considerarse como tercero afectado, y como tal podr
formular las alegaciones que estime pertinentes.
4.4.2 Intervencin de otros rganos y entidades
Qu sucede si la persona requerida no cumple el re-
Como se seal antes, Cuando se trate de informa- querimiento en el plazo fijado? Con independencia de
cin en posesin de personas fsicas o jurdicas que las posibles medidas de ejecucin forzosa o, incluso,
presten servicios pblicos o ejerzan potestades admi- sancionadoras, que la entidad competente pudiera

162. Art. 19.3 LTBG.


163. Art. 20.1 LTBG.
164. Art. 17.1 LTBG.
165. Art. 4 LTBG.
166. Art. 4.1 LTPA.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 93

adoptar, desde la perspectiva del solicitante debe en- para resolver al rgano en cuyo poder se encuentre la
tenderse que se reanuda el cmputo del plazo de re- informacin en ejercicio de sus competencias.
solucin y notificacin, pues en otro caso podran pro-
En el mbito de la Administracin de la Junta de
ducirse actuaciones fraudulentas en detrimento de los
Andaluca, en cada Consejera corresponder a las
derechos de los ciudadanos.
personas titulares de los rganos directivos cen-
trales o perifricos competentes, de acuerdo con
4.4.3 rganos competentes para resolver las la distribucin de competencias establecida en los
solicitudes de acceso a la informacin decretos que aprueben la estructura orgnica, dic-
tar y notificar las resoluciones en materia de dere-
De acuerdo con la Ley bsica, las entidades incluidas
cho de acceso relacionadas con las competencias
en el mbito de aplicacin del ttulo I sobre Transpa-
que tengan atribuidas. En el caso de que la infor-
rencia identificarn claramente el rgano competen-
macin afecte a las competencias de ms de un r-
te para conocer de las solicitudes de acceso167. Por su
gano directivo, ser competente la persona titular
parte, en el mbito de la Ley andaluza, se declara que
de la Viceconsejera, o, en su caso, de la Secretara
ser competente para la resolucin del procedimien-
General de la que dependan169.
to el rgano o la entidad que lo sea en la materia a la
que se refiera la informacin solicitada168. En las entidades instrumentales adscritas a la Ad-
ministracin de la Junta de Andaluca, la respon-
De este modo, se considera que la competencia para sabilidad de dictar y notificar las resoluciones en
resolver las solicitudes de acceso es auxiliar o deri- materia de derecho de acceso corresponder a las
vada de la competencia relativa a la materia sobre la personas titulares de los rganos directivos que
verse la informacin: es decir, si la informacin versa determinen sus estatutos o normas de organiza-
sobre turismo, la competencia corresponder al de- cin, en relacin con sus competencias y, en su
partamento competente en materia de turismo. En la defecto, la persona que ejerza la mxima respon-
prctica, este criterio viene vincular la competencia sabilidad de la entidad170.

167. Art. 21.3 LTBG.


168. Art. 28.2 LTPA.
169. Art. 3.1 Decreto 289/2015, de 21 de julio, por el que se regula la organizacin administrativa en materia de transparencia pblica en el mbito de la Administracin de la Junta
de Andaluca y sus entidades instrumentales.
170. Art. 3.2 Decreto 289/2015, de 21 de julio, por el que se regula la organizacin administrativa en materia de transparencia pblica en el mbito de la Administracin de la Junta
de Andaluca y sus entidades instrumentales.
94 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

En relacin con los rganos estatutarios (Parlamen- ver173. Este plazo no se aplica a los rganos estatuta-
to de Andaluca, Defensor del Pueblo Andaluz y rios (Parlamento de Andaluca, Defensor del Pueblo
Cmara de Cuentas de Andaluca), en respeto a su Andaluz y Cmara de Cuentas de Andaluca), ni a las
autonoma institucional, corresponde a las normas Entidades Locales, ni a las corporaciones de derecho
de su propio ordenamiento la determinacin del pblico andaluzas y entidades asimilables, ni a las
rgano competente para resolver las solicitudes de Universidades pblicas, que no pueden calificarse de
informacin pblica. entidades instrumentales de la Administracin de la
Junta de Andaluca (ni al Consejo Consultivo de Anda-
En el mbito de las Entidades Locales, a salvo de
luca, el Consejo Econmico y Social de Andaluca y el
determinacin particular en el Reglamento Org-
Consejo Audiovisual de Andaluca).
nico, la competencia corresponde al Alcalde o Pre-
sidente, en virtud de la regla residual atributiva de
competencias de la legislacin de rgimen local171. Plazo de resolucin y notificacin

Administracin de la Junta de Andaluca 20 das hbiles


4.4.4 Plazo de resolucin y sus entidades instrumentales

Con carcter general, el plazo mximo para resolver Resto de rganos y entidades 1 mes
y notificar la resolucin es de un mes desde la recep-
cin de la solicitud por el rgano competente para
resolver172. No obstante, en el mbito de la Adminis- Como se establece con carcter general para las Ad-
tracin de la Junta de Andaluca y sus entidades ins- ministraciones pblicas174, el plazo es de resolucin y
trumentales, el plazo mximo para dictar y notificar la notificacin, por lo que debe entenderse que el plazo
resolucin ser de 20 das hbiles desde la recepcin corre hasta la notificacin o intento de notificacin de
de la solicitud por el rgano competente para resol- la resolucin que se adopte175.

171. Arts. 21.1.s) y 34.1.o) Ley 7/1985, de 2 abril, Reguladora de las Bases de Rgimen Local.
172. Art. 20.1 LTBG.
173. Art. 32 LTPA. Igualmente, art. 42.3.b) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
174. Arts. 42.1 y 43.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, arts. 21.1 y
2, 22.1 y 2, y 23. Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
175. Arts. 42.2 y 58.4 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, art. 40.2 Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 95

De otro lado, el plazo de resolucin, ya sea el gene- tados para que aleguen en defensa de sus derechos
ral de un mes o el especfico de 20 das hbiles, po- e intereses180. Asimismo, en aplicacin de las reglas
dr ampliarse por igual perodo en el caso de que el generales de la ley de procedimiento administrativo
volumen o la complejidad de la informacin que se comn181, ya hemos sealado la conveniencia de en-
solicita as lo hagan necesario y previa notificacin al tender suspenso el plazo en el caso de que la informa-
solicitante176. La ampliacin debe tener lugar previa cin se dirija a una entidad del artculo 4 LTBG, por el
notificacin al solicitante177. plazo del requerimiento de informacin.

Ms an, de las reglas generales de la ley de proce-


dimiento administrativo comn se desprende que la
ampliacin del plazo para resolver debe adoptarse
mediante acuerdo expreso y motivado el cual debe
producirse, en todo caso, antes del vencimiento del
plazo de que se trate178.

No aborda, la ley bsica estatal con carcter general


los motivos de suspensin del plazo del procedimien-
to. No obstante, la ley bsica estatal contempla expre-
samente dos supuestos de suspensin del plazo para
dictar resolucin expresa: en el caso de solicitudes
imprecisas durante el plazo de 10 das de que dispone
el solicitante para concretar la solicitud179; y en el caso
de que se conceda un plazo de 15 das a terceros afec-

176. Art. 20.1 LTBG, art. 32 LTPA.


177. Art. 20.1 LTBG.
178. Arts. 42.6, 49.3 y 54.1.e) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, arts.
23.1, 32.3 y 35.1.e) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
179. Art. 19.2 LTBG.
180. Art. 19.3 LTBG.
181. Art. 42.5.a) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, art. 22.1.a) Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
96 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4.4.5 Falta de resolucin en plazo en plazo, la produccin del silencio desestimatorio no


debe tener un carcter automtico, por el simple trans-
Transcurrido el plazo mximo para resolver sin que curso del plazo legal para resolver y notificar, sino que
se haya dictado y notificado resolucin expresa se en- debe entenderse como una posibilidad que la norma
tender que la solicitud ha sido desestimada182. Aun ofrece al interesado y de la que podr o no hacer uso.
cuando la Ley parece imponer (se entender) el silencio
En concreto, el interesado podr elegir entre varias
administrativo desestimatorio, deben entenderse apli-
opciones:
cables las reglas generales de la ley de procedimiento
administrativo comn183. Dada su limitada finalidad de Esperar a que la Administracin o entidad dicte
servir de garanta a los ciudadanos frente al incumpli- una resolucin expresa tarda, que podr ser tanto
miento de la autoridad de su deber legal de resolver estimatoria como desestimatoria de la solicitud;

182. Art. 20.4 LTBG.


183. Art. 43.3.b) Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Igualmente, art. 24.3.b) Ley
39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 97

Reiterar su solicitud o pretensin, abriendo un Asimismo, debe recordarse que cuando la resolucin
nuevo plazo de resolucin o es total o parcialmente denegatoria, caben dos posi-
bles fundamentos:
Dar por desestimada su pretensin activando el
silencio desestimatorio- mediante la interposicin Por aplicacin de los lmites generales del de-
del recurso procedente. recho de acceso: en este supuesto la Ley exige
que la aplicacin de los lmites sea justificada
4.5 La resolucin y proporcionada a su objeto y finalidad de pro-
teccin y atender a las circunstancias del caso
4.5.1 Motivacin
concreto, especialmente a la concurrencia de un
Sern motivadas, en todo caso, las resoluciones si- inters pblico o privado superior que justifique
guientes184: el acceso185.
a) Las que inadmitan a trmite las solicitudes. Para la proteccin de datos personales: en tal caso
b) Las que denieguen el acceso. si la informacin solicitada no contuviera datos es-
pecialmente protegidos, el rgano debe efectuar
c) Las que concedan el acceso parcial. una ponderacin suficientemente razonada del
d) Las que concedan el acceso a travs de una moda- inters pblico en la divulgacin de la informa-
lidad distinta a la solicitada. cin y los derechos de los afectados cuyos datos
aparezcan en la informacin solicitada, tomando
e) Las que permitan el acceso cuando haya habido
particularmente en consideracin los criterios tra-
oposicin de una tercera persona interesada.
tados ms arriba186.
De este modo, en el caso de resolucin estimatoria sin
que se haya producido oposicin de terceros, y que Por tanto, la motivacin de la resolucin deber dar
conceda el acceso en la modalidad solicitada, no es cuenta, aunque sea de modo sucinto187, de las ponde-
necesario motivar la resolucin. raciones exigidas por la Ley.

184. Art. 20.2 LTBG, art. 7.c) LTPA.


185. Art. 14.2 LTBG.
186. Art. 15.3 LTBG.
187. Art. 54.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Tambin art. 35.1 Ley 39/2015,
de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas
98 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4.5.2 Notificacin Cuando la mera indicacin de la existencia o no


de la informacin supusiera la vulneracin de al-
La resolucin en la que se conceda o deniegue el ac- guno de los lmites al acceso se indicar esta cir-
ceso deber notificarse al solicitante y a los terceros cunstancia al desestimarse la solicitud191.
afectados que as lo hayan solicitado188. No obstante,
al menos cuando se trate de Administraciones pbli- Si la resolucin concede un acceso parcial, deber
cas, debe entenderse que no es necesario solicitar la indicarse al solicitante qu parte de la informacin
notificacin, en aplicacin de las reglas generales de ha sido omitida192.
la ley de procedimiento administrativo comn, segn
la cual se notificarn a los interesados las resolucio- Si ha existido oposicin de tercero, se indicar
nes y actos administrativos que afecten a sus dere- expresamente al interesado que el acceso slo
chos e intereses189. Por ello, debe entenderse que la tendr lugar cuando haya transcurrido el plazo
notificacin debe efectuarse a los terceros afectados para interponer recurso contencioso adminis-
que hayan comparecido en el expediente. trativo sin que se haya formalizado o haya sido
resuelto confirmando el derecho a recibir la in-
Aunque la Ley no lo explicite, al menos en el caso de formacin193.
las Administraciones pblicas, la resolucin indicar
los recursos administrativos que procedan contra ella, Aun cuando la Ley no lo especfica, debe entender-
y en su caso, el recurso contencioso-administrativo se que en el supuesto de ser estimatorias, las re-
procedente190. soluciones especificarn la forma o formato en la
que se facilitar la informacin y, cuando proceda,
Asimismo, la resolucin y la notificacin pueden con- el plazo (que no podr ser superior a diez das) y las
tener las indicaciones siguientes: circunstancias del acceso.

188. Art. 20.1 LTBG.


189. Art. 58.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Art. 40.1 Ley 39/2015, de 1 de
octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
190. Art. 89.3 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Art. 88.3 Ley 39/2015, de 1 de
octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
191. Art. 20.3 LTBG, art. 25.4 LTPA.
192. Art. 16 LTBG.
193. Arts. 20.2 y 22.2 LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 99

Aun cuando la Ley no contempla nada al respecto, en publicidad se contrae, como se ha dicho, a las reso-
caso de que la negativa a facilitar la informacin est luciones que restrinjan o denieguen el derecho de ac-
fundada en la existencia de derechos de propiedad in- ceso en aplicacin de los lmites del artculo 14 LTBG.
telectual o industrial de terceros, la resolucin puede
incluir la referencia a la persona fsica o jurdica titular 4.6 Formalizacin del acceso
de los derechos cuando sta sea conocida o, alternati-
4.6.1 Modalidades de acceso
vamente, al cedente del que se haya obtenido la infor-
macin solicitada, lo cual puede facilitar que el solici- El primer paso es determinar si el solicitante ha sea-
tante se dirija al titular de los derechos de propiedad lado expresamente una modalidad de acceso en la
intelectual o industrial para solicitarle autorizacin. solicitud195 o en un momento posterior. En este caso la
informacin solicitada se entregar a la persona so-
4.5.3 Publicacin licitante en la forma y formato por ella elegidos, salvo
Las resoluciones que se dicten en aplicacin de los en los casos siguientes196:
lmites al derecho de acceso previstos en el artculo
14 de la Ley estatal sern objeto de publicidad pre-
via disociacin de los datos de carcter personal que
contuvieran, una vez hayan sido notificadas a los in-
teresados194. La difusin de estas resoluciones total
o parcialmente desestimatorias puede hacer innece-
sarias peticiones futuras con el mismo objeto, lo que
permite una aplicacin igualitaria de la Ley.

Por tanto, no se exige la publicidad de las resolucio-


nes estimatorias, como tampoco de aquellas que
apliquen el lmite relativo a la proteccin de los datos
personales, ni de las resoluciones de inadmisin. La

194. Art. 14.3 LTBG, art. 25.4 LTPA.


195. Art. 17.2.d) LTBG.
196. Art. 34.1 LTPA.
100 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Que pueda ocasionar la prdida o deterioro del En el caso de que el solicitante no hubiese expresado
soporte original (por ejemplo, el acceso in situ o su preferencia por una concreta modalidad de acceso,
consulta directa de las fuentes de informacin). el acceso a la informacin se realizar preferentemen-
te por va electrnica, salvo cuando no sea posible199.
Que no exista equipo tcnico disponible para reali- Esto sucede, por ejemplo, cuando la informacin no
zar la copia en ese formato. se encuentra en formato electrnico, y su digitaliza-
Que pueda afectar al derecho de propiedad inte- cin supone un proceso excesivamente costoso.
lectual (la obtencin de una copia) o.
En todo caso, si la informacin que se proporciona-
Que exista una forma o formato ms sencilla o eco- se en respuesta a una solicitud de acceso a la infor-
nmica para el erario pblico. macin pblica fuese en formato electrnico, deber
suministrarse en estndar abierto o, en su defecto, de-
De otra parte, si la informacin ya ha sido publicada,
ber ser legible con aplicaciones informticas que no
la resolucin podr limitarse a indicar al solicitante
requieran licencia comercial de uso200.
cmo puede acceder a ella197. Debe entenderse que es
necesario no slo que la informacin haya sido publi- Por lo dems, cuando el acceso se realice de mane-
cada, sino que permanezca publicada a la fecha de la ra presencial en un archivo o dependencia pblica,
solicitud, pues las informaciones objeto de publicidad quienes accedan a la informacin debern cumplir las
activa no permanecen publicadas indefinidamente. condiciones y requisitos materiales de acceso que se
En todo caso, se debe informar al solicitante de dnde hubieran sealado en la resolucin201.
y cmo puede acceder a la informacin publicada o,
en su caso, remitrsela en el formato disponible. 4.6.2 Momento en que tiene lugar el acceso
Y, como se ha sealado antes, la entidad u rgano est Cuando no pueda darse el acceso en el momento de
obligada a motivar las resoluciones que concedan el ac- la notificacin de la resolucin deber otorgarse, en
ceso a travs de una modalidad distinta a la solicitada198. cualquier caso, en un plazo no superior a diez das202.

197. Art. 22.3 LTBG.


198. Art. 20.2 LTBG, art. 7.c) LTPA.
199. Art. 22.1 LTBG.
200. Art. 34.1 LTPA.
201. Art. 8.d) LTPA.
202. Art. 22.1 LTBG.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 101

Esta regla es coherente con la sealada preferencia original podr dar lugar a la exigencia de exaccio-
por el acceso a la informacin por va electrnica, el nes en los trminos previstos en la normativa de
cual puede materializarse en la misma notificacin de tasas y precios pblicos206. Es decir, en cada m-
la resolucin. En otro caso, eso es cuando el solicitan- bito debern aprobarse las normas que autoricen
te hubiese elegido otra modalidad de acceso, o bien y ordenen las contraprestaciones econmicas co-
cuando no fuese posible el acceso por va electrnica, rrespondientes, en funcin de su naturaleza (tasa,
la garanta bsica consiste en fijar un plazo mximo de precio pblico).
10 das para materializar el acceso.
En el mbito de la Ley andaluza, las entidades y r-
Ahora bien, si ha existido oposicin de tercero, el ac-
ganos obligados por la Ley elaborarn, publicarn y
ceso slo tendr lugar cuando, habindose concedi-
pondrn a disposicin de las personas solicitantes de
do dicho acceso, haya transcurrido el plazo para inter-
informacin pblica el listado de las tasas y precios
poner recurso contencioso administrativo sin que se
pblicos que sean de aplicacin a tales solicitudes,
haya formalizado o haya sido resuelto confirmando el
as como los supuestos en los que no proceda pago
derecho a recibir la informacin203.
alguno207.

4.7 Gratuidad y contraprestacin econmica En ningn caso, la imposibilidad o incapacidad de


El acceso a la informacin ser gratuito204. Por tanto, hacer frente a las tasas o precios pblicos estableci-
es gratuito tanto el examen de la informacin solicita- dos podrn ser causa para negar el acceso pleno a
da en el sitio en que se encuentre (en las oficinas de una informacin pblica solicitada al amparo de la
la autoridad pblica), como la entrega de informacin presente ley, en los trminos que reglamentariamente
por medios electrnicos205. se establezcan208.

No obstante, la expedicin de copias o la traspo- En el caso de los archivos, bibliotecas y museos, se es-
sicin de la informacin a un formato diferente al tar a lo que disponga su legislacin especfica.

203. Art. 22.2 LTBG.


204. Art. 22.4 LTBG.
205. Art. 34.2 LTPA.
206. Art. 22.4 LTBG, art. 6.g) LTPA, Ley 8/1989, de 13 de abril, de Tasas y Precios Pblicos y, en su caso, conforme a la normativa autonmica o local que resulte aplicable.
207. Art. 34.3 LTPA.
208. Art. 34.3 LTPA.
102 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

4.8 Condiciones de utilizacin


Gratuidad y contraprestacin

Gratuito Examen de la informacin


En el mbito de la Ley andaluza, se reconoce el dere-
en las oficinas cho al uso de la informacin obtenida, consistente en
el derecho a utilizar la informacin obtenida sin nece-
Entrega de informacin por medios
electrnicos sidad de autorizacin previa y sin ms limitaciones de
las que deriven de esta u otras leyes209.
Puede exigirse Expedicin de copias
contraprestacin Asimismo, se debern respetar las obligaciones legal-
Trasposicin de la informacin a un mente establecidas en la normativa bsica para la re-
formato diferente al original
utilizacin de la informacin obtenida210.

209. Art. 7.d) LTPA.


210. Art. 8.c) LTPA.
4_EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO 103
5_RGIMEN DE IMPUGNACIONES
106 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

5. RGIMEN DE IMPUGNACIONES

5.1 La opcin inicial

5.2 Interposicin directa del recurso contencioso administrativo

5.3 Reclamacin ante el Consejo de Transparencia y la Proteccin de Datos de Andaluca

5.4 Recurso contencioso-administrativo contra las resoluciones del Consejo de Transparencia y la


Proteccin de Datos de Andaluca
5_RGIMEN DE IMPUGNACIONES 107

5.1 La opcin inicial


Las resoluciones (expresas o presuntas) dictadas en No obstante lo anterior, slo sern recurribles ante la
materia de acceso a la informacin pblica son recu- jurisdiccin contencioso-administrativa las resolucio-
rribles directamente ante la Jurisdiccin Contencio- nes referentes al derecho de acceso a la informacin
so-administrativa, sin perjuicio de la posibilidad de pblica que sean dictadas por las instituciones y en-
interposicin de la reclamacin potestativa que se tidades siguientes212: el Consejo Consultivo de Anda-
trata ms adelante211. Es decir, el solicitante o tercero luca, el Consejo Econmico y Social de Andaluca, el
afectado por la resolucin puede elegir: Consejo Audiovisual de Andaluca, el Parlamento de
Andaluca, el Defensor del Pueblo Andaluz y la Cma-
Presentar directamente un recurso contencio- ra de Cuentas de Andaluca.
so-administrativo ante el rgano competente de la
jurisdiccin contencioso-administrativa. Adems, debe precisarse que la reclamacin ante
el Consejo de Transparencia tiene la consideracin
Presentar una reclamacin ante el Consejo de de sustitutiva de los recursos administrativos213,
Transparencia y la Proteccin de Datos de Andalu- por lo que no procede la interposicin previa de
ca, con carcter potestativo y previo, en su caso, a los recursos administrativos ordinarios (alzada y
su impugnacin en va contencioso-administrativa. reposicin).

211. Art. 20.5 LTBG, art. 33.1 LTPA.


212. Art. 23.1 LTBG, art. 33.2 LTPA.
213. Art. 23.1 LTBG, art. 107.2 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Vase art.
112.2 ) Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Comn de las Administraciones Pblicas.
108 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

Resolucin expresa o presunta

Recurso Reclamacin ante el Consejo


contencioso-adminidtrativo de Transparencia
5_RGIMEN DE IMPUGNACIONES 109

5.2 Interposicin directa del recurso cioso-Administrativo del Tribunal Superior de


contencioso administrativo Justicia de Andaluca215.

Si el interesado opta por la interposicin directa del Agencias y dems organismos y entes de derecho
recurso contencioso contra la resolucin (expresa o pblico dependientes o vinculados a la Adminis-
presunta) en materia de acceso a la informacin p- tracin de la Junta de Andaluca: Juzgados de lo
blica, en el mbito de la Ley andaluza, la competencia Contencioso-Administrativo216.
ser bien de los Juzgados de lo Contencioso-Adminis-
Entidades locales y organismos y entes de derecho
trativo o de la Sala de lo Contencioso-Administrativo
pblico dependientes de las mismas: Juzgados de
del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca, en fun-
lo Contencioso-Administrativo217.
cin de cul sea el rgano que dicta el acto objeto de
impugnacin. Corporaciones de derecho pblico andaluzas: Juz-
gados de lo Contencioso-Administrativo218.
Bsicamente, el esquema es el siguiente:
Parlamento de Andaluca, Defensor del Pueblo An-
Administracin de la Junta de Andaluca:
daluz y Cmara de Cuentas de Andaluca: Sala de
Si el acto es dictado por los rganos perifricos lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supe-
(Delegacin del Gobierno de la Junta de Anda- rior de Justicia de Andaluca (actos de los rganos
luca, Delegacin Provincial de la Consejera, de gobierno en materia de administracin)219.
Delegacin Territorial): Juzgados de lo Conten-
Por su parte, en el caso de actos de la Administra-
cioso-Administrativo214.
cin perifrica del Estado, corresponde tambin la
Si el acto es dictado por los rganos centrales competencia a los Juzgados de lo Contencioso-Ad-
o el Consejo de Gobierno: Sala de lo Conten- ministrativo220.

214. Art. 8.3 Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.


215. Art. 10.1.a) Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.
216. Art. 8.3 Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.
217. Art. 8.1 Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.
218. Art. 8.3 Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.
219. Art. 10.1.c) Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.
220. Art. 8.3 Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.
110 GUA PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA EN ANDALUCA

5.3 Reclamacin ante el Consejo de Tramitacin: Cuando la denegacin del acceso a


Transparencia y la Proteccin de Datos de la informacin se fundamente en la proteccin de
Andaluca derechos o intereses de terceros se otorgar, pre-
viamente a la resolucin de la reclamacin, trmi-
La reclamacin ante el Consejo de Transparencia y la te de audiencia a las personas que pudieran resul-
Proteccin de Datos de Andaluca se rige por lo esta- tar afectadas para que aleguen lo que a su derecho
blecido en la legislacin bsica en materia de trans- convenga224.
parencia221.
Plazo de resolucin: El plazo mximo para resol-
Plazo de interposicin de la reclamacin: la re- ver y notificar la resolucin es de tres meses, trans-
clamacin se interpondr en el plazo de un mes a currido el cual, la reclamacin se entender deses-
contar desde el da siguiente al de la notificacin timada225.
del acto impugnado o desde el da siguiente a
aquel en que se produzcan los efectos del silencio Competencia para resolver: en el Consejo de
administrativo222. Por tanto, el plazo de interposi- Transparencia y la Proteccin de Datos de Anda-
cin de la reclamacin es el mismo tanto frente a luca la competencia para la resolucin de las re-
resolucin expresa como en caso de silencio admi- clamaciones corresponde a la persona titular de la
nistrativo (desestimatorio). Direccin del Consejo226.

Sujetos legitimados: adems del solicitante, de- Asimismo, debe recordarse que en el caso de que la
ben entenderse tambin legitimados los terceros resolucin (expresa o presunta) haya sido dictada
afectados por la informacin objeto de reclama- por un rgano perifrico en Andaluca de la Admi-
cin223, incluidas las personas obligadas a sumi- nistracin General del Estado o de sus organismos y
nistrar la informacin que detentan en ejercicio de entidades instrumentales, corresponde conocer de la
funciones pblicas. reclamacin al Consejo de Transparencia y Buen Go-

221. Art. 33.1 LTPA.


222. Art. 24.2 LTBG.
223. Art. 48.1.a) LTPA.
224. Art. 24.3 LTBG.
225. Art. 24.4 LTBG.
226. Art. 48.1.a) LTPA.
5_RGIMEN DE IMPUGNACIONES 111

bierno, organismo adscrito a efectos puramente orga-


nizativos al Ministerio de Hacienda y Administraciones
Pblicas.

http://consejodetransparencia.es/ct_Home/consejo.
html

5.4 Recurso contencioso-administrativo


contra las resoluciones del Consejo de
Transparencia y la Proteccin de Datos de
Andaluca

Las resoluciones (expresas o presuntas) del Conse-


jo de Transparencia y la Proteccin de Datos de An-
daluca, como cualquier otro acto administrativo,
tambin pueden ser objeto de recurso contencio-
so-administrativo, correspondiendo la competen-
cia para conocerlo a los Juzgados de lo Contencio-
so-Administrativo227.

Finalmente, en el caso de recurso frente a la resolu-


cin del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno,
la competencia corresponder a la Sala de lo Conten-
cioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia
de Madrid228.

227. Art. 8.3 Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.


228. Art. 10.1.m) Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa.
www.juntadeandalucia.es/institutodeadministracinpublica

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