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EL DERECHO

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AGRARIO EN LA
PREVENCIN DE
CONFLICTOS
4 Y 5 GINO ROGGERO DANGELO

2-3 / Lineamientos de ajuste para el Poder Judicial GUILLERMO H. VALDIVIESO MNDEZ

6 / 7 La accin pauliana en la Corte Suprema de Justicia FORT NINAMANCCO CRDOVA
8 / La prescripcin en los procesos administrativos disciplinarios PEDRO A. TOLEDO CHVEZ
 2 Suplemento de
anlisis legal
Lineamientos de
ajuste para el Poder Judicial
GUILLERMO H.
VALDIVIESO MNDEZ
Ex juez superior de la Corte
de Justicia de Lima. Ex
regidor metropolitano
L
a acertada designacin del juez
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supremo titular Csar Eugenio
San Martn Castro como presiden-
te del Poder Judicial (PJ) augura promiso-
rios vientos de cambio, reforma y ajuste
que han de posibilitar que la imparticin
de justicia recupere su majestad y auto-
noma. Y es que mientras no se patentice
la defensa del PJ frente a los intervencio-
nismos de diferente ndole, difcilmente se
permitir una autntica reforma de este
importante poder del Estado.
En verdad, qu duda cabe, que cual-
quier intromisin ser siempre un obst-
culo e impedimento para concretar los
grandes propsitos de los jueces en sus
cuatro niveles de paz letrado, especia-
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lizado, superior y supremo que son ho-
nestos y dignos, y que, afortunadamente,
todava hay en el PJ.
LA REFORMA
Reformar el PJ, el Ministerio Pblico
(MP) o el Consejo Nacional de la Magistra-
tura (CNM), instituciones a las que las une
el cordn umbilical llamado justicia, no es
tarea fcil, sino sumamente compleja, agra-
vndose an ms cuando se produce esa
lacra del intervencionismo que, en el pasa-
do, tanto dao ha hecho no solo al PJ sino
tambin a las instituciones mencionadas.
En realidad, la premisa fundamental
para el caso de una verdadera reforma
de estos rganos de justicia transita por
la voluntad del Estado peruano, de con-
Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar |
jurdica Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurin |
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
MARTES 5 DE ABRIL DE 2011
cederles en denitiva y sin medias tintas
ni marcha atrs absoluta y total autono-
ma funcional y presupuestal, y, asimismo,
independencia real, sin mayores limita-
ciones que las establecidas en la Cons-
titucin y en sus propias leyes orgnicas
y reglamentos. En consecuencia, se debe
dar pleno cumplimiento a la Carta Magna
vigente, que en sus artculos 139, inciso
2, y 146, inciso 1, establecen estos princi-
pios. El asunto est en que no debe que-
dar en simple literatura consti-
tucional, sino de deben ser
de cumplimiento obliga-
torio, imperativo, para
que sean efectivas de
verdad.
AUTONOMA E INDEPENDENCIA
Sin duda, esta autonoma e indepen-
dencia judicial plantea que el propio PJ
bosqueje su propia reforma, que destie-
rre denitivamente el intervencionismo y
otros males, como lo sealan los analis-
tas. stos han subrayado que los perua-
nos adolecemos de un servicio de justicia
inseguro, impredecible, decadente, lento,
moroso, corrupto, con jueces, salvo honro-
sas excepciones, sin compromiso social ni
formacin especializada e intelectual,
y, por lo mismo, acadmicamente
anodinos. Lo que falta es deter-
minar cunto de esto es cierto,
ya que siempre caemos en
generalizaciones.
logro de llegar a ser un jurista.
PROPUESTA
SOLUCIONES
Intentaremos, en lineamientos gene-
rales, un marco de accin, aunque repi-
tamos algunos conceptos e ideas antes
formuladas. Veamos, pues.
1. Hay que entender que las decisio-
nes del PJ deben ser el resultado
de una funcin absolutamente autnoma
e independiente de toda o cualquier in-
tromisin de los otros poderes del Estado
y del dinero, con lo cual se desterrar o
evitar la impunidad.
2. Imponer objetivos mecanismos de
seleccin y eleccin de sus inte-
grantes en los cuatro niveles menciona-
dos, y asimismo, por un lado, para escoger
a los suplentes que ocupan plazas de ni-
veles superiores, y, por otro lado, para el
nombramiento de los provisionales.
Qu duda cabe que el PJ requiere
de jueces idneos, de un gran nivel inte-
lectual con formacin acadmicamente
especializada, con un alto sentido y per-
cepcin de valores, como la transparen-
cia, la verdad, la equidad y la justicia;
ponderados, equilibrados y, sobre todo,
honestos. Este debe ser el perl del juez
aunado a uno psicolgico que corrobore
tales condiciones de un ser humano con
profunda raigambre de valores. Ya no es
la poca del juez positivista o del simple
y llanamente operador del derecho. El
juez debe orientar su formacin hacia el
Un tema crucial y fundamental, anexo
al anterior, es el relativo a la conducta
funcional de los jueces. En un artculo que
publicamos en este suplemento, con fecha
6-04-2010, bajo el ttulo Hacia la reforma
del Consejo Nacional de la Magistratura,
sealaba, bajo expresa fundamentacin,
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
PROPUESTA MARTES 5 DE ABRIL DE 2011 Suplemento de
anlisis legal 3

que esta tarea debe ser de exclusiva y

absoluta responsabilidad del CNM, plan-
teando la desactivacin de la Ocina de
Control de la Magistratura, para que este
contingente de la judicatura se reintegre
a labores propiamente jurisdiccionales, lo
que no signica o importa que dentro de
la jerarquizacin judicial los estamentos
correspondientes, al conocer en Queja,
Apelacin, Recurso de Nulidad o Casa-
cin, no destaquen aquellas inconductas
dolosas o de grave negligencia funcional,
para hacerlas de conocimiento, bajo res-
ponsabilidad, del CNM.
En este punto, relativo a la seleccin
y designacin de jueces, las universida-
des del pas, a travs de sus facultades
de Derecho, conjuntamente con el CNM
y la Academia de la Magistratura (Amag),
debern jugar un papel fundamental y de-

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cisorio en la suerte y desarrollo del PJ. Las
primeras, descubriendo en sus alumnos
su vocacin por la magistratura judicial,
programando para sus dos ltimos aos,
estudios especializados. La Amag, como
paso obligado de todo candidato a una
judicatura, que lo forme, lo prepare y lo
especialice, por los menos dos aos, como
requisito previo para postular a un cargo
judicial ante el CNM. Finalmente, este or-
ganismo responsable de la seleccin de Un tema crucial y fundamental, anexo al anterior, es el relativo a la conducta
los jueces debe ser ms riguroso, exigente funcional de los jueces. En un artculo que publicamos en este suplemento,
en los exmenes acadmicos que son con fecha 6-04-2010, bajo el ttulo Hacia la reforma del Consejo Nacional
ms objetivos y vericables y no tanto de la Magistratura, sealaba, bajo expresa fundamentacin, que esta tarea
en la entrevista, que resulta ms subjeti- debe ser de exclusiva y absoluta responsabilidad del CNM.
va e inuenciable e imposible de vericar.

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Solo as la Nacin peruana gozar de te-
ner a los jueces ms calicados e idneos,
hasta que no se lleve a cabo el proceso de
eleccin popular para los jueces de paz.
que proponer los cambios y las modica-
ciones al Poder Legislativo. Esta descen-
tralizacin implica la creacin de por lo
cional, conjuntamente con los presidentes
de sala y los jueces supremos administrati-
vos, constituirn un Consejo de Gobierno,
4. El tema del Presupuesto del PJ,
siempre cercenado, resulta insu-
ciente y es la mayor dicultad con la que
menos cuatro cortes supremas regionales que dirigir la institucin a travs de un todas las administraciones judiciales han

3. Sin duda, la organizacin del PJ

demanda una reforma, reorgani-
zacin o reingeniera urgente con la -
nalidad de lograr una mejor imparticin
de justicia, como ha quedado dicho. Es
evidente que la lentitud y la morosidad
en el desarrollo de los procesos se debe,
entre otras causas, a una estructura orga-
nizacional inadecuada que provoca gran
concentracin y sobrecarga procesal.
La solucin, a nuestro criterio, pasa
por una mayor y ms eciente descentra-
lizacin del PJ, que le d dinmica y agili-
dad, as como por una adecuada, eciente
y ecaz interpretacin del ordenamiento
legal del pas, que se haga con mejor y
mayor criterio de juridicidad, del juez ju-
rista, y si los cdigos legales no sirven hay
Arequipa, Lima, Trujillo y Huancayo
bajo el gobierno de una Corte Suprema
Nacional, as como de cortes o mdulos
distritales, en funcin de la densidad po-
blacional. Estos ltimos deben establecer-
se en una sola unidad inmobiliaria que
integre una o ms salas superiores, jueces
civiles, penales o mixtos, jueces de paz,
scales, Polica del Ministerio Pblico,
adems de una dependencia de detencin
preventiva.
La Corte Suprema Nacional debe estar
integrada por no ms de trece magistra-
dos, que conformen por lo menos dos salas
jurisdiccionales especializadas, dos jueces
supremos en lo administrativo y un presi-
dente de corte, que lo ser igualmente del
PJ. El presidente de la Corte Suprema Na-
Cdigo de Administracin Judicial.
La Corte Suprema Nacional debe con-
vertirse en Corte de Casacin que resuelva
asuntos relevantes y trascendentes, y en
un regulador jurisprudencial y normativo
a travs de plenos jurisdiccionales y pro-
yectos de ley. Sus resoluciones y acuerdos
deben ser modelos, ejemplo y paradigma
para la judicatura en general y deben
convertirse en precedente de obligatorio
cumplimiento.
Las cortes supremas regionales funcio-
narn como una tercera instancia jurisdic-
cional, deniendo las controversias puestas
a su conocimiento, a travs de resoluciones
con el carcter de Ejecutoria Judicial, salvo
casos sujetos a casacin o de conocimiento
del Tribunal Constitucional.
padecido y an sufren. Es cierto y eviden-
te que, entre otros factores, el econmico
resulta fundamental para que se posibilite
que la autonoma e independencia funcio-
nal se desarrolle con eciencia, contando
con condiciones de trabajo adecuadas y
sin la limitacin permanente o crnica de
recursos que restringe y recorta su funcio-
namiento y despegue.
Por ello, el servicio pblico judicial,
junto con la educacin y la salud, debe
privilegiarse, y el Estado peruano ser con-
secuente y entender que la justicia no es
un valor secundario, concedindole al PJ
el presupuesto que corresponda, pues
la eciencia de su servicio dene lo que
toda sociedad reclama: paz social y justi-
cia igual para todos.
 4-5 Suplemento de
anlisis legal MARTES 5 DE ABRIL DE 2011

El rol actual del Derecho agrario

Gino
ROGGERO DANGELO
Abogado por la PUCP. Mster
en Gestin Pblica por la
U. de Potsdam (Alemania)
Consultor en temas agrarios y proyectos
de desarrollo local.

P
lanteamos como hiptesis de tra-
bajo que la desorientacin y yerro
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continuo en la elaboracin y apli-

cacin de normas legales agrarias y el nivel
alto de conictividad en el sector agrario, se
deben a la falta de un enfoque agrarista en
nuestro sistema jurdico.
El enfoque vigente, civilista y comercial,
es insuciente porque despus de al menos
veinte aos de aplicacin, no ha contribui-
do decisivamente a la reduccin del nme-
ro de conictos agrarios ni en la formacin
de una poltica de estado agraria.

EL DERECHO AGRARIO PERUANO EN

EVOLUCIN
Qu temas podran regularse o estu-
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diarse en el Derecho agrario, distintos a los

que ya se tratan en el Derecho Civil?, me
preguntaba en 2008 el director de Postgra-
do de una universidad local. En realidad, la
interrogante muestra la tensin permanen-
te entre autonoma y subordinacin dentro
del Derecho civil.
Aunque no es propsito de este artculo
discutir o rebatir la autonoma del Derecho
agrario ni su trayectoria actual, conviene
destacar su aislamiento (o abandono, como
preere caracterizarlo el agrarista y ex ma-
gistrado agrario Luis Dongo Denegri (1).
Sin duda que la Reforma Agraria, con su
carga ideolgica innegable, afect la evolu-
cin posterior del Derecho agrario peruano.
Aunque el legado de la Reforma sigue sien-
do discutible, fue inevitable ligar muchas de
sus consecuencias al sistema legal y judicial
que lo sustent, justamente, el Derecho y el
Fuero agrarios, moldeados durante los aos
del ltimo gobierno militar.
Instaurado el rgimen constitucional
en 1980, se fue desmontando el sistema
legal y jurdico construido durante el pero-
do de la Reforma Agraria, lo que incluy la
desactivacin del Fuero Agrario. De modo
que, nalizada la dcada de los aos 90, la
institucionalidad agraria qued seriamente
deteriorada, ms an con la crisis econ-
mica producida por los efectos de la crisis
nanciera y la subversin armada de los
aos 80 y principios de los aos 90.
Este menoscabo institucional termina
por arrinconar al Derecho agrario, pues, el
cuestionamiento a su paradigma perdurar
a lo largo de esas dos dcadas. No debera
sorprendernos, entonces, la supresin de los
cursos de Derecho agrario en casi la totali-
dad de universidades peruanas. Incluso, los
estudios legales sobre el sector agrario dis-
minuyeron dramticamente (aunque no los
de carcter tcnico), mientras que numero-
sos temas se diluyeron en el Derecho civil o
fueron incorporados a otras especialidades,
como el Derecho ambiental. Sin embargo,
muchos especialistas continuaron difun-
diendo los estudios legales agrarios, princi-
palmente desde organizaciones de desarro-
llo no gubernamentales ONG (2).
DEL ENFOQUE LEGAL CIVILISTA
Y COMERCIAL AL ENFOQUE
AGRARISTA
Tal como hemos anotado, el paradigma
de la Reforma Agraria condicion el desen-
volvimiento del Derecho agrario, para luego
ser sustituido enrgicamente, durante el pe-
riodo 1992-2000, por un paradigma basado
sustancialmente en un enfoque civilista y
comercial en el sector agrario.
A pesar del uso intensivo de este en-
foque civilista y comercial, no se ha termi-
nado de resolver cuestiones esenciales para
la actividad agraria, mientras que se suman
a esta agenda pendiente retos y amenazas
nuevas para su desarrollo, como el cambio
climtico, la seguridad alimentaria, el culti-
vo ilegal de coca que afecta la disponibili-
dad de la tierra para otros cultivos legales,
la competencia entre distintos usos de la
tierra (para las actividades extractivas, la
expansin urbana, o para la siembra de
cultivos destinados a la produccin de bio-
combustibles) o la disponibilidad hdrica
para el sector agrario.
Este resultado insatisfactorio se debe
a la aproximacin estrecha que tiene el
enfoque civilista y comercial. Al respecto,
citamos tres reas sensibles donde puede
apreciarse la insuciencia de este enfoque.
El programa PETT de titulacin de tierras
agrarias no ha terminado con este proceso
vital, aun cuando se asumi que su transfe-
rencia a Cofopri podra favorecer la culmi-
nacin de las titulaciones pendientes. Pero
el concepto de propiedad privada, aplicable
al mbito urbano, es diferente al del mbito
rural, donde la propiedad comunal persiste
junto a otras formas de tenencia de la tie-

o en la prevencin de conflictos
Aunque no es propsito de este artculo
discutir o rebatir la autonoma del Derecho
agrario ni su trayectoria actual, conviene
destacar su aislamiento (o abandono, como
preere caracterizarlo el agrarista y ex
magistrado agrario Luis Dongo Denegri.
rra (como en las comunidades campesinas
y nativas).
Adems, en el caso de las empresas
azucareras, este enfoque civilista y comer-
cial ha privilegiado soluciones accionarias
o de proteccin patrimonial, as como de
carcter empresarial, como cuando se
pens que cambiar el modelo cooperativo
al modelo de sociedad annima resolvera
los problemas de gestin. Otro caso que
muestra el agotamiento de este enfoque es
el D. Leg. 1020. Si bien la entidad asociativa
agraria no constituye una persona jurdica,
afecta la institucionalidad existente, pues,
fomenta la formacin de organizaciones
paralelas en los valles, y con menor nmero
de miembros.
Todo escenario de inestabilidad en la
poltica de estado agraria obliga a las ins-
tituciones de la cooperacin internacional
a plantear sus propias estrategias de desa-
rrollo agrario y rural. Es el caso reciente de
la Estrategia para el rea prioritaria Desa-
rrollo Rural Sostenible, Gestin de Recursos
Naturales y Cambio Climtico de la Coope-
racin Alemana en el Per, convertida en
gua obligatoria por la Agencia Peruana de
Cooperacin Internacional (Resolucin Di-
rectoral Ejecutiva Nro. 016-2011/APCIDE,
de 22-02-2011).
El enfoque agrarista que aqu propone-
mos, pretende analizar los temas del sector
agrario con una perspectiva interdisciplina-
ria, y no estrecha como se ha desarrollado
el enfoque civilista y comercial. Esta pers-
pectiva interdisciplinaria depende de un
soporte tcnico que en el Derecho agrario
est representado, especialmente, por las
ciencias agrarias. Esta simbiosis funciona ya
auspiciosamente en el Derecho ambiental.
De nuestra parte, atestiguamos la rmeza
del enfoque agrarista a travs del trabajo
legal realizado recientemente en el sector
maicero y del sorgo, as como en el campo
de la certicacin de semillas, donde pro-
puestas legales y administrativas se disea-
ron sobre criterios tcnicos aportados por
los actores principales, sean productores
agrarios o comits departamentales de se-
millas, discutidas luego con los funcionarios
estatales del sector.
EL ENFOQUE AGRARISTA DEL
DERECHO AGRARIO Y SU ROL EN LA
PREVENCIN DE CONFLICTOS
La inestabilidad legislativa y la imprevi-
sibilidad causan incertidumbre, controversias
y conictos permanentes. Esta situacin est
reejada en los numerosos conictos socio-
ambientales que ha registrado la Defensora
del Pueblo en su Reporte de Conictos So-
ciales N 84, de febrero de este ao. Este
mapa de conictos a escala nacional revela
que el 48.3% de los 160 conictos activos
son socioambientales (113 casos), con un
componente agrario notable o de naturaleza
preferentemente agraria. Incluso, de los 11
casos en observacin, 7 son socioambien-
tales, con un componente agrario fuerte.
Adems, el nico caso en observacin cata-
logado como laboral, tambin tiene un com-
ponente agrario.
Estos conictos a escala nacional
muestran que la prevencin y solucin de
los conictos agrarios fallan permanente-
ENFOQUE AGRARISTA
mente. De modo que un enfoque agrarista
desde el Derecho agrario, pero con la co-
laboracin interdisciplinaria de las ciencias
agrarias y de otras disciplinas jurdicas,
como el Derecho ambiental (3), puede con-
tribuir decisivamente en la comprensin
amplia y detallada de la cuestin agraria
y transformar esa comprensin en normas
legales con un alto grado de vigencia o
efectividad.
En este sentido, el Congreso debatir
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prximamente dos proyectos de ley im-
portantes para el sector agrario: sobre la
Ley Forestal y de Fauna Silvestre y sobre la
situacin patrimonial de las empresas azu-
careras. Asimismo, discutir si se allana a
las observaciones del Poder Ejecutivo a la
Autgrafa de Ley N 413 del Derecho a la
Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u
Originarios reconocido en el Convenio 169
de la OIT o si insistir en el proyecto de au-
tgrafa original. El resultado final en estos
tres casos legislativos, puede representar el
punto de quiebre entre el enfoque civilista-
comercial y el enfoque agrarista aqu pro-
puesto.
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[1] El Agro requiere capitalizacin
urgente. Entrevista a Luis Dongo
Denegri, 30-11-2009, en: http://
www.detrasdelacortina.com.pe/leer.
php?sec=3&cd=89
[2] Uno de los agraristas que
continu con las investigaciones en
Derecho agrario fue el recientemente
fallecido jurista Guillermo Figallo
Adrianzn. Sus estudios posteriores
a la Reforma Agraria han delineado
el Derecho agrario peruano
contemporneo. Es importante
tambin el trabajo del agrarista y ex
magistrado Florencio Daz Bedregal:
Hacia una justicia agraria y
agroambiental en el Per, publicado
el 2008, en el cual desarrolla la
dimensin judicial del Derecho
agrario peruano contemporneo.
[3] En este sentido, deben
destacarse los estudios pioneros
de Pierre Foy Valencia sobre la
perspectiva ambiental del sector
agrario (expuestos durante el
Primer Foro de Derecho Agrario
Peruano, organizado por el CAL el
10-12-2009). Un estudio reciente
sobre esta perspectiva es su articulo
Marco legal bsico de la produccin
orgnica publicado en la Revista del
Foro del CAL, Ao XCII (2011), N
96, pp. 143-153.
 6 Suplemento de
anlisis legal MARTES 5 DE ABRIL DE 2011
ANLISIS

La accin pauliana en nuestra

Corte Suprema de Justicia
Fort
NINAMANCCO CRDOVA
Profesor de Derecho Civil en
las universidades SMP, IGV
y SJB.

E
n la sentencia en Casacin N
1965-2009-LIMA, publicada el
30-12-2010 (Pg. 29103), se ana-
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liza la aplicacin de los presupuestos (o, si

se quiere, requisitos) de la accin pau-
liana a un caso concreto. Tal anlisis tiene
aspecto singular que puede ser resumido
del siguiente modo.

EL CASO
Un deudor celebra un contrato de
donacin con uno de sus parientes, por lo
cual su acreedor interpone una demanda
de accin pauliana. En el proceso se acre-
dita la existencia de una deuda (previa a la
donacin) impaga y la notable disminucin
del patrimonio del deudor. Sin embargo,
ste argumenta que su patrimonio an se
encuentra slido, toda vez que ostenta
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crditos garantizados con hipotecas, razn

por la cual solicita que la demanda sea de-
clarada infundada.
De la revisin de la sentencia, se ad-
vierte que el juez de primera instancia tuvo
como soporte principal de su decisin lo
dispuesto en la primera parte del artcu-
lo 195 del Cdigo Civil (CC), dado que el
negocio jurdico cuestionado es un acto a
ttulo gratuito. La demanda es declarada
fundada ya que se aprecia una deuda im-
paga y la notoria disminucin del patrimo-
nio inscrito del deudor a consecuencia de
dicha donacin, lo que conlleva que la po-
sibilidad del respectivo cobro se diculte.
La sala superior patrocina una opinin
diferente. As, sostiene que los crditos que
pertenecen al demandado, al encontrarse
respaldados con garantas hipotecarias,
son capaces de garantizar adecuadamente
la satisfaccin de la acreencia de la parte
demandante, no siendo necesario que se
acredite que el demandado haya iniciado
las acciones de cobro de dichos crditos. En
tal contexto, la sala superior concluye que
la presuncin de perjuicio se desvanece,
por consiguiente revoca la apelada.
EL EVENTUS DAMNI COMO
PRESUPUESTO DE LA ACCIN
PAULIANA
El deudor responde del cumplimiento
de sus obligaciones con todos sus bienes.
Esto es lo que se conoce como el principio
de responsabilidad patrimonial del deu-
dor. As, en caso que la obligacin no sea
cumplida de algn modo por el deudor, el
acreedor podr satisfacer coactivamente
sus crditos con el patrimonio del deudor.
ste, por tanto, constituye la garanta le-
gal de todos los crditos y grava todos los
bienes del deudor. Ella toma el nombre de
garanta genrica, para distinguirse de en que se encontraba, para el cobro coacti-
las garantas especcas, que son aque- vo de su crdito, antes de la realizacin del
llas que se fundan en ttulos particulares negocio impugnado.(1)
(la hipoteca, por ejemplo). Sin la presencia del referido perjui-
Ahora bien, cuando el deudor efecta cio, en consecuencia, la accin pauliana
actos o negocios jurdicos que hacen que su no tiene lugar, careciendo de sentido. Por
patrimonio se altere de manera que debi- eso, no comparto la idea defendida por el
lite considerablemente la garanta genri- tratadista Pacchioni hace ms de medio
ca, el acreedor puede solicitar, mediante la siglo y con seguidores hasta hoy, quien
denominada accin pauliana o revocatoria, entiende que un mecanismo de tutela del
que, slo en relacin a l, tales negocios no acreedor como la accin pauliana es el re-
produzcan efectos, conservndose de esta ejo de una cierta facultad de control que
manera la garanta genrica. Ello es as el acreedor tiene sobre la actividad patri-
porque el debilitamiento de dicha garan- monial del deudor. En efecto, el acreedor,
ta ciertamente implica un perjuicio para el en su calidad de tal y mientras no exista
acreedor. La inecacia revocatoria, pues, perjuicio, nada puede controlar en su
permite (al neutralizar el perjuicio mencio- deudor. Mientras la relacin obligatoria se
nado) reintegrar al acreedor impugnante a desenvuelva con normalidad, de la accin
la misma situacin de garanta patrimonial pauliana no existe el menor rastro.(2)
ANLISIS MARTES 5 DE ABRIL DE 2011 Suplemento de
anlisis legal 7

El perjuicio o eventus damni ha sido ria el surgimiento de una mera dicultad de la presencia de un eventus damni en o tedio para el acreedor con miras a la eje-

concebido de diferentes formas a lo largo
del tiempo. Primero, se entenda como la
absoluta insolvencia patrimonial del deu-
dor; luego, se consider la idea de una
insolvencia relativa, o sea que pueden
existir otros bienes, pero no cuentan para
impedir hablar de perjuicio porque su eje-
cucin resulta difcil o imposible para el
acreedor.
En Italia, cuya regulacin es semejante
a la nuestra, surgi la idea de insolvencia
patrimonial anticipada, de forma que el
perjuicio pauliano se consideraba referido
a una situacin del patrimonio del deudor
con relacin a una futura y eventual eje-
cucin antes de que dicha ejecucin haya
o mayor incomodidad en la ejecucin para
el acreedor. Al contrario, debe establecer-
se que la situacin patrimonial del deudor
hace prcticamente inservible la garanta
genrica. Para tal efecto, cabe advertir
que el perjuicio no signica slo dismi-
nucin cuantitativa del activo del deudor,
sino tambin alteracin cualitativa, es
decir, una modicacin que, sin menguar
su valor contable, incide gravemente en el
valor in executivis del patrimonio del
deudor.(5)
EL CRITERIO DE LA SALA SUPREMA
La Sala suprema (SS) refuta la posicin
de la Superior aduciendo: i) Hay dicultad
el caso. En la doctrina no se ha esbozado
una idea que considere que la solidez de la
garanta genrica depende slo de los de-
rechos de propiedad inscritos. Los derechos
de crdito son perfectamente embargables
y, por consiguiente, una garanta genrica
slida puede encontrarse constituida sola-
mente por ellos. La posibilidad de realizar
coactivamente derechos de crdito no de-
pende de si se han iniciado las respectivas
acciones de cobro (Art. 657 del CPC), por
tanto dichas acciones no deberan jugar un
papel relevante en la solucin del caso. Lo
determinante, como se podr advertir, es la
factibilidad de ejecucin de tales derechos
de crdito.
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cucin, sino en una autntica inutilidad de
la garanta genrica.
De otro lado, si se considerase que la
posibilidad de emplear la revocatoria es
connatural al derecho de crdito como
pensaba Pacchioni, podra creerse que el
acreedor est facultado para eliminar cual-
quier molestia que le ocasione el deudor.
No obstante, como esto no es exacto, tal
posibilidad aparece nicamente cuando se
pueda vericar una verdadera inutilidad de
la garanta genrica para la satisfaccin
del cobro, precisamente por esto es impor-
tante establecer la relacin entre la posibi-
lidad de utilizar la revocatoria y el derecho
de crdito mismo.

sido intentada e, incluso, de que el acree-
dor est en condiciones de practicarla. Esta
concepcin implica una agilizacin y ex-
tensin de la proteccin del crdito.(3)
Dado que la ejecucin forzosa es ne-
cesaria como punto de referencia para la
evaluacin del eventus damni, se debe
entender que ste importa una persecu-
cin intil de los bienes del deudor.(4)
Recurdese que la facultad de utilizar la
accin pauliana no acompaa al acreedor
desde siempre, sino slo cuando existe
una genuina situacin patolgica que es
preciso neutralizar; por ende, no basta
para justicar el empleo de la revocato-
en el cobro porque el deudor ha quedado
sin otros bienes registrados; y, ii) El deman-
dado no ha acreditado haber iniciado las
acciones de cobro de los crditos. La SS no
dice por qu era necesario que el demanda-
do acredite tal cosa. Siendo ello as, podra
decirse que para la SS la garanta genrica
se mantiene slida siempre y cuando el
deudor tenga derechos de propiedad ins-
critos por un valor suciente, considerando
que otro tipo de activos resultan ser de
ejecucin difcil. Slo as podra entenderse
este enfoque de la SS.
Es vital establecer si los crditos del
demandado impiden que se pueda hablar
Es ms, el hecho de que el acreedor
se haya visto precisado a iniciar acciones
judiciales de cobro no sera un signo po-
sitivo, sino ms bien negativo, en relacin
a la fortaleza de la garanta genrica. As
es, una fuerte garanta genrica no parece
que pueda estar conformada por crditos
litigiosos (compartiendo, por ende, esta
calidad las garantas reales correspondien-
tes). En casos como este, conforme resulta
de la ltima parte del art. 195 del CC, el
juzgador debe centrarse en un examen
exhaustivo de la solidez de la garanta ge-
nrica, teniendo en cuenta que el eventus
damni no se traduce en la sola dicultad
CMYK
La sentencia en casacin comentada in-
vita, pues, a reflexionar en torno a los alcan-
ces que tiene el eventus damni en nuestro
ordenamiento, el cual adquiere la mxima
importancia cuando se trata de evaluar ca-
sos como el decidido por la SS. Al respecto,
cabe concluir que la posibilidad de ejecucin
coactiva de los derechos de crdito no de-
pende de si los mismos estn siendo o no
cobrados, tal como anota la Sala Superior.
As las cosas, finalmente, se debe entender
tambin que en la evaluacin del patrimonio
del demandado adquiere especial relevancia
el deber de motivacin por parte del juzga-
dor.

[1] BIANCA. Diritto Civile. 5. Miln, 1994, pp. 407 y ss; FERNANDEZ CAMPOS. El fraude de acreedores: la accin pauliana. Zaragoza, 1998, pp. 19 y ss.
[2] Tngase presente que esta idea de PACCHIONI, es una derivacin de su tesis adherida a la teora del dbito y la responsabilidad para explicar la estructura de la obligacin. Esta teora parta
de la premisa de que la obligacin estaba constituida por dos relaciones jurdicas, que gozaban de autonoma una frente a la otra. Pero la doctrina posterior se encarg de demostrar que dicha
independencia no exista (ESCOBAR. Dbito y responsabilidad en la estructura de la obligacin: historia de una confusin. En: Derecho y Sociedad. N 15. Lima: PUCP, 2000, pp. 119 y ss.).
[3] MAFFEI ALBERTI. Il danno nella revocatoria. Padua, 1970, p. 17.
[4] LUCCHINI GUASTALLA. Danno e frode nella revocatoria ordinaria. Miln, 1995, pp. 170 y ss.
[5] FERNANDEZ CAMPOS. Op. cit. p. 43.
 8 Suplemento de
anlisis legal
La prescripcin en
los procesos administrativos
disciplinarios
Pedro Alberto
TOLEDO CHAVEZ
Abogado por la USMP.
Magster en Gobernabilidad
por el Instituto de Gobierno
de la USMP.
CMYK
D
esde la vigencia de la Ley del C-
digo de tica y la Funcin Pblica
aprobada mediante la Ley N
27815, y sobre todo la permanencia de su
reglamento (DS N 033-2005-PCM), se dis-
cute en cuanto a cul es el plazo que tienen
las entidades pblicas para el inicio de las
acciones administrativas tendentes a los pro-
cedimientos administrativos disciplinarios.
PLAZOS
Lo que sucede es que el DS No. 005-90-
PCM, que es el Reglamento de la Ley de la
Carrera Administrativa y de Remuneraciones,
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aprobado mediante el D. Leg. N 276, que
sigue vigente, seala en su artculo 173, que
el plazo que tiene la entidad para el inicio
de un procedimiento administrativo discipli-
nario es de un (1) ao, contado a partir del
momento en que la autoridad competente
tenga conocimiento de la comisin de la fal-
ta disciplinaria. Por otro lado, el DS No. 033-
2005-PCM, seala en su artculo 17 que el
plazo de prescripcin de la accin para el
inicio del procedimiento administrativo disci-
plinario, es de tres (3) aos, contados a partir
de que la Comisin Permanente o Especial
de Procesos Administrativos Disciplinarios
toma conocimiento de la comisin de una
infraccin.
A todas luces se apreciara que existi-
ra una aparente contradiccin. Sin embar-
go, esta no es as. Se trata de dos normas
complementarias una con la otra, es ms,
el artculo 12 de la Ley de Cdigo de tica pblico es calicada como falta segn los
establece que las entidades pblicas estable-
cern las correspondientes sanciones confor-
MARTES 5 DE ABRIL DE 2011
me a dicha ley, esto es, al D. Leg. N 276 y
su reglamento. Igualmente el artculo 16 del
Reglamento de la acotada norma, seala que
el procedimiento administrativo disciplinario,
ser regulado conforme a lo previsto en el D.
Leg. N 276 (Ley de Bases de la Carrera Ad-
ministrativa y de Remuneraciones del Sector
Pblico) y su Reglamento aprobado por DS
N 005-90-PCM y sus modicatorias.
Entonces, existen dos plazos de pres-
cripcin en los procedimientos administrati-
vos disciplinarios realizados en las entidades
pblicas. La diferencia entre la aplicacin de
uno y otro plazo, la encontramos en la nor-
ma matriz que se toma para calicar la con-
ducta como infraccin y, por ende, la sancin
a imponer.
CONDUCTAS
Si la conducta del funcionario o servidor
en el artculo17, es decir, tres (3) aos conta-
artculos 21 y 28 del D. Leg. N 276, y, con-
secuentemente, le corresponde la sancin
prevista en el DS N 005-90-PCM, conforme
a los parmetros y sanciones establecidos en
dicha norma, el plazo prescriptorio que se
aplicar para el inicio de un procedimiento
administrativo disciplinario ser el indicado
en el artculo 173 del DS N 005-90-PCM,
es decir, un (1) ao, contado a partir del mo-
mento en que la autoridad competente ten-
ga conocimiento de la comisin de la falta
disciplinaria.
Pero si la conducta del funcionario o ser-
vidor es calicada como falta segn los art-
culos 6, 7 y 8 de la Ley de Cdigo de tica
de la Funcin Pblica (Ley N 27815), y, en
cosecuencia, le corresponde la sancin pre-
vista en el DS N 033-2005-PCM, conforme
a los parmetros y sanciones establecidos en
dicha norma, el plazo prescriptorio que se
aplicar para el inicio de un procedimiento
administrativo disciplinario ser el indicado
contado a partir del momento en que la au-
dos a partir de que la Comisin Permanente
o Especial de Procesos Administrativos Disci-
DOXA Y PRAXIS
plinarios toma conocimiento de la comisin
de una infraccin.
Como se aprecia, la diferencia est en la
calicacin de la infraccin y, por tanto, se da
la aplicacin de la sancin.
ANLISIS
Este racionamiento se fundamenta en
dos resoluciones emitidas por la Primera
Sala del Tribunal del Servicio Civil: Resolucin
N 034-2010-SERVIR-TSC-PRIMERA SALA,
de fecha 4-05-2010, seguido por Rubn
Varela Martel Pulido contra el Archivo de la
Nacin, siendo el Rgimen Disciplinario el D.
Leg. N 276; y, la Resolucin N 035-2010-
SERVIR-TSC-PRIMERA SALA, de 4-05-2010,
seguido por Jorge Elas Chira Ascurra contra
el Archivo de la Nacin siendo el Rgimen
Disciplinario el D. Leg. N 276.
En ambas resoluciones se efecta un
anlisis jurdico de las dos prescripciones
anteriormente sealadas y llegan a la con-
clusin de que los dos plazos coexisten y se
aplican segn la norma matriz que ha servido
para calicar la conducta como infraccin.
CONCLUSIN
Si la Comisin de Procesos Disciplinarios
analiza la conducta de servidores o funcio-
narios desde una perspectiva de la Ley del
Cdigo de tica y la Funcin Pblica, Ley N
27815 y su Reglamento (DS N 033-2005-
PCM), calificndolos como infraccin, el pla-
zo prescriptorio ser de tres (3) aos conta-
dos a partir de que la Comisin Permanente
o Especial de Procesos Administrativos Disci-
plinarios toma conocimiento de la comisin
de una infraccin. Por el contrario, si la comi-
sin analiza la conducta desde una perspec-
tiva del Rgimen Disciplinario el D. Leg. N
276, el plazo prescriptorio ser de un (1) ao,
toridad competente tenga conocimiento de
la comisin de la falta disciplinaria.