15/08/2016

DIREITO CONSTITUCIONAL

Localizao: ramo de Direito Pblico

Parte Geral (princpios interpretativos do DC)

Diviso Parte Positiva (positivada na Constituio)
Parte Comparada

Conceito: Constituio a criao e organizao dos elementos essenciais do Estado:

Povo, Poder (Soberania), Territrio. Jos Afonso da Silva

Concepes

Concepo sociolgica (Ferdinand Lassale) de acordo com a realidade social

Constituio Social
X
Constituio Jurdica se no refletir a realidade social do povo,
deve ser descartada e ficar com a Constituio Social

Concepo poltica (Carl Schmitt) de acordo com a realidade social

Diviso em:

Constituio Poder Poltico toda necessidade poltica;

X S Constituio quando envolve Poder
Poltico
Leis Constitucionais
Limitao do Poder
Estrutura do Estado
Assuntos que a Constituio no descreve; Organizao dos Poderes
Quando no envolve Poder Poltico

Concepo jurdica (Hans Kelsen) escalonamento jurdico: a Constituio

est no topo
Constituio
Diviso em grau
Leis infraconstitucionais
ANTECEDENTES
Hebreus profetas
Grcia Atenas
1215 Carta Magna Joo sem terra
+/- 1500 Forais, Pactos
Iluminismo Movimento: Constitucionalismo uma Lei acima do Rei Constituio:
Limitao do Poder
Estrutura do Estado
Organizao dos
Poderes
1776 Declarao da Virgnia
1787 Constituio do EUA
1789 Revoluo Francesa
1791 Constituio da Frana
Estado liberal Constituies liberais ou clssicas
1917 Constituio de Quertaro Mxico Constituies Direitos Sociais: sade,
educao,
1919 Constituio de Weimar Sociais saneamento

Tipos (classificaes) das Constituies

1 Quanto ao contedo
Formal: material + outros assuntos
Material: somente contedo relacionado a constituio do Estado (contedo
relevante Constit.)

2 Quanto estabilidade
Rgida: emenda por aprovao de 2/3 + 2 turnos + 2 Casas
Flexvel: mesmo processo de alterao que as leis infraconstitucionais
Semiflexvel:
Permanente ou imutvel: no pode ser alterada, precisa ser revogada antes.
Ex.: Finlndia

3 Quanto origem
Outorgada: imposta
Promulgada: livremente discutida e livremente votada
Cesarista (ou bonapartista): o imperador elabora e a Constituio levada ao
referendo. Na prtica o povo sempre acaba aprovando.
Constituies do Brasil
1824: outorgada
1891: promulgada
1934: promulgada
1937: outorgada
1946: promulgada
1967: outorgada
1988: promulgada
4 Quanto religio
Religiosa: a de 1824 tinha como religio oficial o catolicismo. Outras so
permitidas com restrio
Laica: separao do Estado de qualquer crena. Inclui tambm a no-crena

5 Quanto ao tamanho
Breve: a Constituio material
Longa: a Constituio formal

Criao e alterao das Constituies

Poder Constituinte
PC Originrio Assembleia Nacional Constituinte
Corrente positivista: o PCO tem poder ilimitado para criar a Constituio
Corrente naturalista (Jorge Miranda): o poder do PCO possui limites:
Naturais ou transcendente: Direitos Humanos e dignidade da pessoa humana
devem ser respeitados
Imanentes: os elementos do Estado devem ser mantidos (povo, soberania,
territrio)
Heternomos: respeito do direito internacional: Tratados Internacionais

PC Derivado Reviso ADCT art. 3

Reforma art. 60: Emenda Constituio
Limitaes ao Poder de Reforma (ver tabela prxima pgina):
Procedimentais
Temporais
Circunstanciais
Materiais expressas
Materiais implcitas

Bloco de Constitucionalidade
Aps 2004, o Tratado Internacional sobre Direitos Humanos, aps aprovao por 2/3 +
2 turnos + 2 Casas, recebe o mesmo nvel da Constituio.
 22/08/2016
PODER CONSTITUINTE
1. Cria uma Constituio: (PC Originrio)
2. Altera a Constituio: PC Decorrente

1. Poder Constituinte Originrio (PCO) Cria nova Constituio

O Poder Legislativo (Cmara dos Deputados + Senado Federal = Congresso Nacional)
rene-se em Assembleia Nacional Constituinte (1988)
RESULTADO: Nova Constituio.

DUAS CORRENTES DE PCO

POSITIVISTA NATURALISTA
PCO Ilimitado PCO Limitado Respeita:
No precisa respeitar normas - Direitos Humanos (transcendentes)
anteriores - Tratados Internacionais (heternomos)
- Elementos do Estado (imanentes): (Povo,
Territrio, Soberania)

Poder Constituinte Derivado (PCD)

Altera a Constituio existente por meio de:
Reforma (Emendas): art. 60, CF
Reviso (apenas uma foi prevista na CF/88): ADCT, art. 3:
Aps 5 anos (em 1993), aprovada por maioria absoluto, em sistema unicameral
(CD + SF)

PCD Reformador art. 60, CF

Quem pode ingressar com proposta para emendar a CF?
o Ver a tabela abaixo: limitaes procedimentais.

LIMITES AO PODER DE REFORMA

Limitaes Reforma (CF, art. 60) Reviso (ADCT, art.
3)
Circunstanci Interveno Federal, Estado de defesa, Estado Idem
ais de stio.
Materiais Clusulas Ptreas expressas: Forma federativa; Idem
voto (direto, secreto, universal e peridico);
separao dos poderes; Direitos e Garantias
individuais.
Procediment Subjetivas: Iniciativa (1/3 dos membros CD ou Qurum de
ais SF; PR; mais de 50% das Assembleias aprovao:
ou Formais Legislativas (=14), pela maioria relativa de Maioria absoluta dos
seus membros) membros do
Objetivas: 3/5 dos membros (CD: 308 e SF: Congresso Nacional;
49); 2 turnos; promulgao: mesas (CD e SF); Sesso unicameral
impossibilidade de reapresentao na mesma
sesso legislativa
No h sano ou veto em PEC
Temporais No h: antes da 1 reviso houve duas 5 anos
emendas.
Implcitas Todo poder emana do povo
Clusulas Ptreas implcitas: art. 60, CF.
Art. 2, ADCT: plebiscito sobre:
Forma de governo (repblica ou monarquia constitucional);
Sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo), no dia
7/setembro/1993.

2. Poder Constituinte Decorrente ( o poder concedido aos estados-membros

pela Constituio)
Art. 25, CF: Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que
adotarem, observados os princpios desta Constituio.
Art. 11, V, ADCT: Cada Assembleia Legislativa, com poderes constituintes,
elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da
promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta.
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger- se- por lei
orgnica...

Eficcia das Normas Constitucionais

1. Norma de eficcia plena

imediata: por si s j produz todos os seus efeitos pretendidos.

2. Norma de eficcia contida

Produz todos os seus efeitos pretendidos, mas pode sofrer restries; pode ter seus
efeitos reduzidos.
Exemplo: art. 170, pargrafo nico, CF: assegurado a todos o livre exerccio de
qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos
pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
o caso das profisses de advogado e mdico. Elas tm leis especficas
determinando requisitos para o exerccio de cada uma.

3. Norma de eficcia limitada

Depende de lei infraconstitucional para produzir todos os seus efeitos.
Efeitos de norma de eficcia exaurida:
o Efeito paralisante: o direito no se concretiza enquanto no tiver uma lei
infraconstitucional determinando como funcionar o direito.
Exemplo: art. 7, XI, CF/88: participao nos lucros, ou nos resultados ainda
no tem lei regulando a matria, portanto o empregado no tem como exigir o
direito.
Exemplo: art. 153, VII, CF/88: imposto sobre grandes fortunas enquanto no
existir uma lei infraconstitucional regulando a cobrana, a Unio no tem como
cobrar esse imposto.
 o Efeito revogador: a norma constitucional revoga qualquer disposio em
contrrio, de data anterior sua promulgao, seja norma constitucional ou
infraconstitucional.

4. Norma de eficcia exaurida

So normas que j produziram efeitos e no produziro mais efeitos.
Exemplo: ADCT (Ato das Disposies Constitucionais Transitrias)
 29/08/2016
Hermenutica
Conjunto de instrumentos para chegar a um sentido.
Interpretao
o Mtodos tradicionais
Gramatical: anlise realizada de modo textual e literal;
Lgico: analisa a harmonia lgica das normas constitucionais;
Teleolgico: busca a finalidade da norma, o carter finalstico da norma;
Histrico: analisa o projeto de lei, a sua justificativa, exposio de motivos,
pareceres, discusses, as condies culturais e psicolgicas que resultaram
na elaborao da norma
o Resultados
o Contedo Constitucional: Normas Regras
Princpios

A norma o entendimento da letra da lei.

Toda norma ou uma regra ou um princpio.
A regra pontual, aplicando-se a uma situao.
Quando a regra tem vrias excees, ela deixa de ser pontual para ser ampla.
A distino entre norma e princpio qualitativa.

REGRAS PRINCPIOS
As regras instrumentalizam condutas Os princpios exteriorizam valores
Tornam um sistema jurdico mais Tornam um sistema jurdico mais
rgido flexvel:
Engessam o ordenamento jurdico Impedem o engessamento do
ordenamento
Opes: Pode/No pode; Sim/No So mais amplos: vrias opes so
vlidas

Caracterstica qualitativa do princpio

O princpio no aplicado em situao de Sim ou No. aplicado em casos de
Maior ou Menor. Busca a otimizao e tenta ponderar, encontrar um meio termo.
Exemplos:
1. A Constituio protege a vida, mas permite o aborto em situaes especficas.
2. Pesquisa com clulas tronco s so permitidas quando a vida das clulas est
chegando ao fim.

Interpretao constitucional
Princpios fundamentais: presentes nos arts. 1 ao 5, CF/88.
Princpios interpretativos constitucionais: Princpios Instrumentais.

Conflito de Normas
Se a norma for uma regra, ento o conflito recebe o nome de antinomia.
Se a norma for um princpio, ento o conflito pode ser:
Concorrncia
 Coliso
Princpios Instrumentais

1 Supremacia da Constituio
A Constituio soberana; est no topo do ordenamento jurdico.

2 Da unidade
A Constituio deve ser sempre interpretada em sua globalidade, como um todo.
No deve ser lida e interpretada isoladamente, pontualmente.

3 Da Harmonizao
Na hiptese de conflito ou concorrncia entre as normas, busca-se uma
harmonizao para evitar o sacrifcio (total) de um princpio em relao a outro.

4 Da (maior) efetividade
Deve ser entendido no sentido de a norma constitucional ter a mais ampla
efetividade social.
hoje sobretudo invocado no mbito dos direitos fundamentais (no caso de
dvidas deve preferir-se a interpretao que reconhea maior eficcia aos direitos
fundamentais)". Canotilho

5 Da presuno de Constitucionalidade
Presume-se que uma lei infraconstitucional seja constitucional,
porque o processo de elaborao e aprovao rigoroso.
Legitimao da norma
6 Interpretao conforme a Constituio
infraconstitucional
Caso uma norma seja polissmica (plurissignificativa),
deve-se adotar o sentido constitucional e descartar os demais,
inconstitucionais.

7 Princpio da proporcionalidade
O princpio da proporcionalidade no est expresso na CF: um princpio implcito.
Princpio da razoabilidade

Adequao
Significa que o meio escolhido deve atingir o objetivo perquirido.

Necessidade
A adoo da medida que possa restringir direitos s se legitima se indispensvel
para o caso concreto e no se puder substitu-la por outra menos gravosa.

Proporcionalidade em sentido estrito

Sendo a medida necessria e adequada, deve-se investigar se o ato praticado,
em termos de realizao do objetivo pretendido, supera a restrio a outros
valores constitucionalizados. Podemos falar em mxima efetividade e mnima
restrio.
 05/09/2016
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

Parte Geral
Constituio
Supremacia
Lei infraconstitucional x CF/88
conjunto de mecanismos pelo qual se retira uma norma infraconstitucional, que
no esteja de acordo com a supremacia da Constituio, do ordenamento jurdico.
Tambm serve para prevenir que um projeto de lei entre para o ordenamento se no
estiver de acordo com a Constituio.

Classificao do Controle de Constitucionalidade

1 Quanto ao momento
a. Preventivo
o controle realizado durante o processo legislativo de constituio da lei,
antes de sua promulgao, ou seja, impede que o projeto vire lei. Pode ser
realizado pelos trs Poderes:
1. Poder Legislativo pelas comisses de constituio e justia e de
cidadania
2. Poder Executivo veto do Presidente da Repblica Jurdico =
inconstitucionalidade
Poltico = contra o interesse
pblico
3. Pode Judicirio por mandado de segurana impetrado exclusivamente
por parlamentar

b. Repressivo
o controle realizado aps a promulgao.
1. Poder Legislativo Media Provisria a CD ou o SF reprova a MP e
declara a inconstituci.
Lei Delegada o Poder Executivo extrapola os limites da
delegao
2. Poder Executivo Negativa de cumprimento: o chefe do Poder
Executivo pode determinar aos seus rgos subordinados que deixem de
aplicar administrativamente as leis ou atos com fora de lei que considere
inconstitucionais.
3. Poder Judicirio Declarao de inconstitucionalidade

2 Quanto natureza
a. Poltico
O controle realizado por rgo que no integra o Poder Judicirio

b. Jurdico
O controle realizado pelo Poder Judicirio

c. Misto
 O controle realizado em parte pelo PJ, em parte por rgo que no integra o
PJ

3 Quanto finalidade
a. Concreto, incidental, via de exceo: tem uma lide A x B a mesma
situao do controle difuso
O exerccio da via incidental d-se diante de uma controvrsia concreta,
submetida apreciao do Poder Judicirio, em que uma das partes requer o
reconhecimento da inconstitucionalidade de uma lei, com o fim de afastar a sua
aplicao ao caso concreto de seu interesse.
A apreciao da constitucionalidade no o objeto principal do pedido,
mas um incidente do processo, um pedido acessrio. Por isso, a eventual
declarao da inconstitucionalidade dita incidental, incidenter tantum.
O provimento judicial principal ser o reconhecimento do direito pleiteado
pela parte, decorrente do afastamento da lei quele caso levado ao juzo.
Essa situao recebe o nome de Incidente de Inconstitucionalidade:
1) resolve o incidente
2) decide sobre o pedido principal

b. Abstrato, por via de ao, direto, principal a mesma situao do

controle concentrado
No h caso concreto.
O pedido do autor da ao a prpria questo de constitucionalidade do
ato normativo. O autor requer, por meio de uma ao judicial especial, uma
deciso sobre a constitucionalidade, em tese, de uma lei, com o fim de
resguardar a harmonia do ordenamento jurdico.
O provimento judicial a que se visa consiste na declarao da
compatibilidade, ou no, de certa norma jurdica.

4 Quanto competncia
a. Difuso a mesma situao do controle concreto
Realizado por todos os rgos do Poder Judicirio, juiz ou tribunal, em face
de um caso concreto submetido a sua apreciao.

b. Concentrado a mesma situao do controle abstrato

Realizado somente pelo STF.
A deciso produz eficcia erga omnes.

Exemplo de controle difuso, de lide que est no STF Lide: A x B

Pedido principal: A diz que B tem o dever de lhe pagar

Fundamentos: De acordo com a Lei X, B tem o dever de pagar A
Surge um pedido de inconstitucionalidade da Lei X ( incidental), que pode ser:
o Totalmente inconstitucional
 o Parcialmente inconstitucional: artigo, inciso, palavra...
A deciso tem eficcia inter partes, com efeitos ex tunc.
Se o STF declarar a inconstitucionalidade, o presidente do STF informa o SF.
Se o SF editar uma resoluo suspendendo a execuo da norma, ou parte dela,
a eficcia passa a ser erga omnes, com efeitos ex nunc.
A deciso do mrito (o pedido principal) depende da deciso sobre a
constitucionalidade da Lei X.
Exemplo de controle difuso em um caso concreto (Direito Penal, Fernando Capez
progresso de regime)

1 Lei dos Crimes Hediondos Lei n 8.072 de 25 de julho de 1990, atendendo

a CF
Os crimes hediondos e equiparados no seriam suscetveis de liberdade
provisria e a pena deveria seria cumprida integralmente em regime fechado,
ou seja, no abrandaria a pena.

2 STF julga o Habeas Corpus 82.959, em 23 de fevereiro de 2006

2.1 O STF, ao apreciar o HC n 82.959, mudou a sua orientao e reconheceu,
incidenter tantum (incidental), a inconstitucionalidade do 1, art. 2, Lei n
8.072/90, por entender que o artigo feriria o princpio da individualizao da pena, da
dignidade da pessoa humana e da proibio de penas cruis.
2.2 Muito embora estivssemos diante de um controle difuso de
constitucionalidade, cuja orientao permissiva no vincularia juzes e tribunais
(juzes e tribunais no estariam obrigados a seguir a deciso), o Supremo Tribunal
Federal acabou estendendo os efeitos da deciso a casos anlogos.
Assim, segundo essa deciso, caberia ao juiz da execuo penal analisar os pedidos
de progresso, considerando o comportamento de cada apenado.
2.3 Dessa forma, os apenados pela prtica de crime hediondo, cuja Lei n 8.072/90
pretendeu sancionar de forma mais gravosa, passaram a fazer jus ao benefcio da
progresso de regime.
2.4 A interpretao do STF, no entanto, acabou por gerar uma distoro, pois
aquele que praticou um crime de estupro qualificado poderia obter, aps ter
cumprido 1/6 da pena e comprovado bom comportamento carcerrio, a progresso
de regime, tal como o autor de um delito de falso documental ou de bigamia.
Portanto, dispensou-se tratamento idntico a crimes gritantemente distintos.
2.5 Alguns juzes negaram fora vinculante deciso prolatada no HC 82.959,
deixando, portanto, de conceder a progresso de regime, sob o argumento de que a
deciso do Supremo no possuiria efeitos erga omnes, uma vez que o STF deveria
comunicar sua deciso ao Senado (art. 178 do RISTF), o qual deveria editar uma
resoluo (art. 52, X, da CF e art. 91 do RI do Senado) suspendendo, no todo ou em
parte, a execuo da norma.
12/09/2016 PALESTRA da semana jurdica; no teve aula.
19/09/2016 Reviso sobre Poder Constituinte e Eficcia das Normas.
26/09/2016 Prova P1.